EXCELENTÍSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DO

JUIZADO ESPECIAL CÍVEL DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE TABOÃO

DA SERRA/SP

RENATA DE JESUS SANTOS FERREIRA, já qualificada nos autos da ação

em epígrafe, que move contra a PREFEITURA DO MUNICÍPIO DE TABOÃO DA SERRA, por
intermédio de seu advogado, ao final subscrito, vem, à presença de Vossa Excelência,
apresentar réplica à contestação, pelos fatos e fundamento a seguir aduzidos:

Da impugnação à justiça gratuita

Inicialmente, cumpre salientar que não houve pedido de assistência
judiciária gratuita, sendo tal tópico dispensável à impugnação específica na presente
réplica.
Da prescrição das verbas
Conforme apontado na peça exordial, o pedido guarda relação com a
prescrição quinquenal apontada, não sendo o argumento da requerida impugnação
específica.
Ademais, trata-se de omissão do pagamento do valor devido do
adicional por tempo de serviço, também chamado de quinquênio, tendo como escopo a
Lei Orgânica do Município, em seu artigo 124 caput e inciso XVIII, cita-se:
Art. 124 - Os níveis de vencimento, as vantagens pessoais e as
provenientes das funções ou cargos, bem como os seus
respectivos aumentos e incorporações são fixados por lei:

[...]

XVIII - ao servidor público municipal, titular de cargo de carreira,

é assegurado o percebimento do adicional por tempo de serviço,
concedida no mínimo per quinquênio e calculado sobre a
referência salarial do cargo do qual o servidor seja titular,
vedada sua limitação, bem como a sexta parte dos vencimentos
integrais, concedida aos vinte anos de efetivo exercício, que se

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 incorporarão aos vencimentos para todos os efeitos; (Redação
dada pela Emenda à Lei Orgânica nº 13/2005).

Também com redação dada pela Lei 18/1994 do Município de Taboão

da Serra, em seus artigos 117. 118 e 124:
Art. 117 O funcionário que ocupar cargo em comissão por, pelo
menos, seis anos, com remuneração superior ao seu cargo
efetivo, terá assegurado, para todos os efeitos, as vantagens do
cargo exercido em comissão.

Art. 118 O funcionário com mais de cinco anos de efetivo

exercício, que venha a exercer, a partir da promulgação da Lei
Orgânica, a qualquer título, cargo que lhe proporcione
remuneração superior a do cargo de que seja titular, incorporará
1/10 (um décimo) dessa diferença por ano de serviço, até o limite
de 10/10 (dez décimos).

Art. 124 Além do vencimento, serão concedidas ao funcionário

as seguintes vantagens:
I - diária;
II - adicional por tempo de serviço;
III - sexta-parte;
IV - auxílio para diferença de caixa;
V - gratificação;
VI - função gratificada.

O requerimento foi denegado, com fundamento na vigência da Lei

Complementar 349/2017, em especial o artigo 39, a administração pública tem
denegado a incorporação das vantagens previstas nos artigos acima citados:
“Art. 39 Não se aplica aos cargos criados por essa Lei o disposto nos
artigos 117, 118, 124, II, III, V e VI e 145 da Lei Complementar nº 18, de 14 de setembro
de 1994.”
Temos que tal entendimento não deve prosperar, por se mostrar
evidentemente uma ofensa à Constituição Federal, posto que, põe à prova o princípio
constitucional da igualdade e isonomia, ao fazer distinção entre os servidores.
Nesse sentido é uníssona a jurisprudência dessa Colenda Casa de
Justiça.
EMENTA RECURSO INOMINADO. SENTENÇA QUE EXTINGUIU O
FEITO SEM RESOLUÇÃO DO MÉRITO, ANTE A AUSÊNCIA DE
TRÂNSITO EM JULGADO DA ADI 0423905-23.2010.8.26.0000.
AUSÊNCIA DE PREJUÍZO BASEAR PEDIDO, TAMPOUCO
JULGAMENTO EM ADI QUE ESTÁ NO AGUARDO DE DECISÃO EM
INSTÂNCIA SUPERIOR. ANÁLISE DA QUESTÃO POSTA NOS
AUTOS. SERVIDOR PÚBLICO MUNICIPAL. TABOÃO DA SERRA.
GUARDA MUNICIPAL. SUPRESSÃO DOS ADICIONAIS
TEMPORAIS (QUINQUÊNIO E SEXTA PARTE).

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 INADMISSIBILIDADE. REGRA RESTRITIVA DECLARADA
INCONSTITUCIONAL PELO ÓRGÃO ESPECIAL. PRETENSÃO AO
RESTABELECIMENTO DO PAGAMENTO DOS ADICIONAIS POR
TEMPO DE SERVIÇO (QUINQUÊNIO E SEXTA PARTE) E DEMAIS
EFEITOS JURÍDICOS E PECUNIÁRIOS. POSSIBILIDADE.
INCONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 22-A DA LEI MUNICIPAL
Nº 230/10 RECONHECIDA E DECLARADA PELO ÓRGÃO ESPECIAL
DESTE E. TRIBUNAL DE JUSTIÇA NO JULGAMENTO DA ARGUIÇÃO
DE INCONSTITUCIONALIDADE Nº 0423905- 23.2010.8.26.0000.
DECLARADA INCONSTITUCIONAL A SUPRESSÃO DO BENEFÍCIO
COM RELAÇÃO AOS GUARDAS MUNICIPAIS. NECESSIDADE DE
RECONHECIMENTO DO DIREITO INVOCADO NA DEMANDA,
AINDA QUE NÃO TENHA HAVIDO O TRÂNSITO EM JULGADO DA
DECISÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE, UMA VEZ QUE NÃO SE
FURTA DA ANÁLISE DOS FATOS E DAS LEIS SUB JUDICE. JUROS E
CORREÇÃO MONETÁRIA. CONSOANTE ENTENDIMENTO DO
PLENO DO STF, NO JULGAMENTO DO RE 870.947-SE
(REPERCUSSÃO GERAL - TEMA 810), A ATUALIZAÇÃO
MONETÁRIA DE DÉBITOS NÃO TRIBUTÁRIOS DEVE OBSERVAR O
IPCA-E E OS JUROS DE MORA DEVEM OBSERVAR OS ÍNDICES DE
REMUNERAÇÃO DA CADERNETA DE POUPANÇA, NOS TERMOS
DO ART. 1º-F DA LEI 9494/97, COM A REDAÇÃO DADA PELA LEI
Nº 11.960/09. SENTENÇA REFORMADA PARA JULGAR
PROCEDENTE A AÇÃO. RECURSO PROVIDO. (3ª Turma Cível,
Criminal e Fazenda - Cotia do Colégio Recursal - Itapecerica da
Serra – Relatora: Ana Sylvia Lorenzi Pereira – julgamento: 29.
março. 2019) - (grifo nosso).

No mesmo sentido é a recente decisão do órgão especial do TJ/SP, no

incidente de arguição de inconstitucionalidade nº 0009010-44.2018.8.26.0000,
reconhecendo a inconstitucionalidade da Lei municipal de Taboão da serra que revogou
os benefícios dos servidores municipais:

ARGUIÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE. Artigos 18, §2º,

incisos VII e VIII, e 22-A da Lei Complementar nº 230, de 23 de
setembro de 2010, do Município de Taboão da Serra, que cortou
benefícios previstos na Lei Complementar nº 18, de 14 de
setembro de 1994 e na Lei Orgânica Municipal. Coisa julgada.
Não incidência. Análise que se circunscreveu à regra instituidora
de vantagem compensatória salarial. Tema atual que diz
respeito à supressão de vantagens objetivamente consideradas.
Cabimento do incidente. Controle difuso que tem assento na
Súmula Vinculante 10 do Colendo Supremo Tribunal Federal, não
esbarrando no óbice do parágrafo único do art. 949 do atual
CPC. Habilitação da E. Câmara Suscitante, todavia, a compor a
lide no que tange à extensão do cálculo do VPP criado pela Lei
Complementar em tela. ARGUIÇÃO ACOLHIDA.

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 Também temos a decisão que segue a mesma linha das anteriores,
tendo pela inconstitucionalidade da letra da lei, que indevidamente discrimina a
categoria dos servidores:

ARGUIÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE ARTIGO 22-A DA LEI

COMPLEMENTAR 230/10 DO MUNICÍPIO DE TABOÃO DA SERRA
REMUNERAÇÃO DE SERVIDORES PÚBLICOS PROFISSIONAIS DO
MAGISTÉRIO SUPRESSÃO DO DIREITO À INCORPORAÇÃO DO
ADICIONAL POR TEMPO DE SERVIÇO E SEXTA-PARTE
DESCONSIDERAÇÃO DO PRINCÍPIO DA ISONOMIA E
IRREDUTIBILIDADE DE VENCIMENTOS IDÊNTICA REGRA
APLICÁVEL AOS GUARDAS MUNICIPAIS DO MESMO MUNICÍPIO,
DECLARADA INCONSTITUCIONAL PELO ÓRGÃO ESPECIAL (ADI
0423905-23.2010.8.26.0000) ADICIONAIS QUE POSSUEM
CARÁTER OBJETIVO, CONCEDIDAS AO SERVIDOR EM RAZÃO DO
TEMPO DE EFETIVO EXERCÍCIO DA FUNÇÃO, SEM A EXIGÊNCIA
DE NENHUM OUTRO REQUISITO, EXIGINDO SUA EXTENSÃO A
TODOS INDISTINTAMENTE, SEM EXCLUSÃO DE ALGUMAS
CARREIRAS, CLASSES OU CATEGORIAS, SOB PENA DE VIOLAÇÃO
AO TRATAMENTO ISONÔMICO QUE O MUNICÍPIO DEVE MANTER
EM RELAÇÃO A SEUS FUNCIONÁRIOS, POR EXPRESSA
IMPOSIÇÃO CONSTITUCIONAL (ART. 124, § 1º DA CE)
INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 22-A DA LC 230/10 DO
MUNICÍPIO DE TABOÃO DA SERRA RECONHECIDA. ARGUIÇÃO
ACOLHIDA – Arguição de Inconstitucionalidade nº 0007830-
61.2016.8.26.0000, da Comarca de Taboão da Serra - 13ª
CÂMARA DE DIREITO PÚBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO
PAULO.

Posto isto, seguindo os precedentes consolidados, deve ser

reconhecida a Inconstitucionalidade do Art. 39 da Lei Complementar nº 349 de 15 de
dezembro de 2017, com consequente obrigação ao pagamento do benefício previsto no
art. 124, inciso XVIII da Lei Orgânica do Município de Taboão da Serra, e dos artigos, 117,
118 e 124, inciso II e III da Lei Complementar nº 18/1994 de Taboão da serra, consistindo
na vantagem pecuniária do quinquênio e sexta parte aos vencimentos do servidor.

Com relação aos valores devidos, há a necessidade de verificação de

todos os holerites da Autora, desde quando passou a fazer jus ao referido benefício, para
que então possa ser realizado cálculo exato do valor devido. Contudo, estima-se desde
02/2017, a Requerente faça jus ao adicional, porquanto neste mês completou 5 anos de
exercício, ou seja, o seu primeiro quinquênio. Em 02/2022 a Requerente completou 10
anos de exercício continuo, fazendo jus ao seu segundo quinquênio, sendo o valor devido
de 10% de seu salário base nos últimos 10 anos, anteriores à propositura da presente
demanda. Salienta-se que seguindo as diretrizes da Lei 173/2020 com a alteração da
lei 191/2022, o período de 27/5/2020 à 31/12/2021, passou a ser contabilizado para
fins de quinquênio, tendo em vista a ocupação da autora ser oriunda da segurança
pública municipal.

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 DA VANTAGEM PESSOAL PERMANENTE

Conforme se extrai da contestação, a Ré argumente que os benefícios

do quinquênio e sexta-parte passara, a ser pagos como Vantagem Pessoal Permanente,
entretanto, o Requerente nunca recebeu nenhum quinquênio, motivo pelo qual nunca
fez jus ao VPP, instituído pela Lei Complementar nº 222/2010.

Ademais, pelos mesmos fundamentos já apontados acima, o que se

discute é nos autos é a percepção do quinquênio, extinto pela lei 349/2017, não
guardando relação com o VPP criado em 2010.

DO PEDIDO

Ante o exposto, requer de Vossa Excelência:

a. Que seja a presente demanda JULGADA TOTALMENTE

PROCEDENTE, condenando a Requerida à obrigação de fazer,
consistindo na incorporação da vantagem, prevista no artigo 124,
incisos II e III da Lei Complementar Municipal nº 18/1994,
denominado adicional por tempo de serviço e sexta parte,
devidamente acrescidos a remuneração do Autor;

b. A condenação da Requerida ao pagamento de todos os valores

devidos, desde a data em que a Autora passou a fazer jus à
vantagem remuneratória até a implementação efetiva da benesse,
ante a não incorporação do benefício em época certa, por ato ilícito
da administração. Obedecendo, entretanto a regra prescricional de
5 anos da propositura da ação. Para tanto, deverá ser calculado os
valores devidos com base nos vencimentos do servidor, mês a mês,
acrescidos de juros e correção monetária;

c. A condenação da Requerida aos honorários advocatícios de

sucumbência em caso de recurso.

Termos em que pede deferimento,

São Paulo, 09 de agosto de 2023.

CLEISSON APARECIDO DE JESUS MARTINS

OAB/SP 463.951

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