Gestão de Contratos

e Pleitos na prática

15, 16 e 17 de março de 2022

5.Elaboração de
Reivindicações de desvios
e Defesa de pleitos
Identificação e Gênese
Desequilíbrio Econômico Financeiro
PLEITOS NA ANTIGUIDADE ORIENTAL

O código Hamurabi, em sua lei 48, sabedoria de

1694 a.C. descrevia:

“Se alguém tem um débito a juros, e uma

tempestade devasta o campo ou destrói a
colheita, ou por falta d’água não cresce o trigo
no campo, ele não deverá nesse ano dar trigo
ao credor, deverá modificar sua tábua de
contrato e não pagar juros por esse ano”.
Desequilíbrio Econômico Financeiro
PLEITOS NA ANTIGUIDADE CLÁSSICA

Sêneca, em sua obra “De Beneficiis” dizia:

“A menor mudança deixa-me inteiramente livre para modificar minha

determinação, desobrigando-me da promessa. Prometi-vos minha assistência
de advogado: porém, verifiquei que sua pretendida ação era contra meu pai.
Prometi-vos acompanhar em viagem: certifiquei-me, ao depois, que ladrões
infestavam a estrada; prometi-vos patrocínio: no entanto meu filho adoeceu e
minha mulher é acometida por dores de parto. Todas essas coisas devem
estar na mesma situação que a do momento em que vos prometi, para que
possais reclamar essa promessa como obrigatória. Ora, que maior mudança
pode advir do que a certeza adquirida por mim desde que vos tornastes um
homem maldoso e ingrato? O que vos prometi com a uma pessoa que o
merecesse, recusar-vos-ei por indigno, e ainda poderei me lastimar de ter sido
enganado.”.
Desequilíbrio Econômico financeiro
PLEITOS NA IDADE MÉDIA

SÃO TOMÁS DE AQUINO DISSE:

“Pois como diz Sêneca, para estarmos obrigados a fazer
o que prometemos é necessário que todas as
circunstâncias permaneçam as mesmas. Do contrário,
mentimos quando prometemos, pois prometemos o que
tínhamos em mente, subentendidas as condições
devidas. Nem somos infiéis à promessa por não cumpri-
la, pois já as condições não eram as mesmas”.
Desequilíbrio Econômico financeiro
PLEITOS NA ANTIGUIDADE MÉDIA

“não mente aquele que promete alguma

coisa e não faz ou executa, se para isso
algo sucedeu que impediu o cumprimento
da promessa”

SANTO AGOSTINHO - SERMÃO 133

SERMONES AD POPULUM (AP. 400 D.C.)
Desequilíbrio Econômico financeiro
PLEITOS

É o aparecimento de acontecimentos extraordinários que revela, a

injustiça da aplicação do princípio da obrigatoriedade.

Hoje, nas relações contratuais predominam a ideia de imprevisão,

quanto ao estado da relação contratual, desde que ocorram em
circunstâncias extraordinárias.

A renegociação é a busca do equilíbrio entre direitos e obrigações

constantes do Instrumento Contratual.
Desequilíbrio Econômico Financeiro
CLAIMS

O Claim tem origem, principalmente, em fatos:

• Imprevistos,
• Imprevisíveis,
• Previsíveis, mas de consequências incalculáveis.

Podem ser:

• Técnicos,
• Administrativos;
• [....]
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PLEITOS NA IDADE CONTEMPORÂNEA

Código Civil Francês

Os franceses, disseram em seu código civil:

“Os contratos legalmente formados têm força de lei para aqueles que os fizeram”.

Vontade do príncipe: O contratante governamental, para o bem da administração pública e relevante interesse
pode modificar o seu trato.

Pacta Sunt Servada

x
Rebus sic stantibus
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CÓDIGO CIVIL ATUAL

• Artigos 478, 479 e 480:

Os contratos podem ser resolvidos ou modificados caso haja onerosidade excessiva que prejudique
uma das partes contratantes.

Prof. Maria Helena Diniz (jurista): "a onerosidade excessiva, oriunda de acontecimento extraordinário e
imprevisível, que dificulta o adimplemento da obrigação de uma das partes, é motivo legal de resolução
contratual, por se considerar subtendida a cláusula rebus sic stantibus, que corresponde à fórmula de
que, nos contratos de trato sucessivo ou a termo, o vínculo obrigatório ficará subordinado, a todo
tempo, ao estado de fato vigente à época de sua estipulação."
Desequilíbrio Econômico Financeiro
CLÁUSULAS CONTRATUAIS

No prazo de 14 (quatorze) dias após ter recebido uma reivindicação ou quaisquer informações adicionais de apoio
a uma reivindicação anterior, ou dentro de outro período que pode ser proposto pela CONTRATANTE e aprovado
pela CONTRATADA, a CONTRATANTE deverá responder com aprovação ou a desaprovação e comentários
detalhados. A CONTRATANTE também pode solicitar quaisquer informações complementares necessárias, mas
devem, no entanto, dar a sua resposta sobre os princípios da reivindicação em tempo útil.

Cada CERTIFICADO DE PAGAMENTO deve incluir tais valores para qualquer reivindicação que tiver sido
razoavelmente fundamentada nos termos da disposição do CONTRATO e aprovada pela CONTRATANTE. A
menos e até que as informações fornecidas sejam suficientes para comprovar a totalidade do crédito, a
CONTRATADA somente terá direito ao pagamento da parte da reivindicação que foi capaz de fundamentar e que a
mesma tenha sido aprovada pela CONTRATANTE.
CASO FORTUITO E DE FORÇA MAIOR

Caso fortuito: Evento da natureza que por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, cria para o contratado a
impossibilidade intransponível de manter a regular execução do contrato. Ex.: (a) Tufão, inundação imprevisível do
local da obra.

Força maior: Evento humano que por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, cria para o contratado a impossibilidade
intransponível de manter a regular execução do contrato. São exemplos greves que paralisem a fabricação de um
produto ou um transporte necessário à execução do contrato.

No Caso fortuito e Força maior suspende-se as obrigações das

partes! Não há responsáveis!!

Quem paga a conta??

Desequilíbrio Econômico Financeiro
ITEM CRÍTICO

Atraso e Diminuição do
Ritmo de Trabalho são os
mais críticos em um claim

• Indireto
• Adicionais

$ • Compactação do
cronograma
• Interrupção
$
• Outros impactos
Preparação do Estudo de Ressarcimento
Preparação do Estudo de Ressarcimento
ETAPAS DO PROCESSO

• Estudo da formação do contrato (Teoria Objetiva do Negócio Jurídico)

• Entrevista Preliminar com os principais envolvidos no projeto.
• Estudo do desenvolvimento do contrato e sua descaracterização
• Catalogação e análise de toda a documentação com a finalidade de identificar aqueles
documentos que têm interferência positiva ou negativa sobre o claim.
• Levantamento de Hipóteses
• Estudo da metodologia de cálculo e quantificação
• Quantificação das hipóteses
• Avaliação da probabilidade de sucesso das hipóteses e obtenção de parâmetros de
negociação.
• Reunião de Validação obtendo considerações do cliente
• Entrega do Relatório Preliminar.
• Revisões e Relatório Final.
• Apoio na Resolução do Claim
Pleitos
Questões fundamentais

O QUE DEVERIA TER

O Proposto / Planejado
ACONTECIDO?

O QUE ACONTECEU O Desenvolvimento Real -

DE FATO? registrado

POR QUE HÁ ESTA DIFERENÇA? Os fatos de impacto negativo

QUEM FOI
Contratante ou contratada
RESPONSÁVEL?

QUANTO CUSTOU? Reflexos (R$)

Manutenção do
Direito
NEXO CAUSAL

VISÃO EXTERNA

Fato ou Documentação Consequências Exercícios Reflexos e

circunstâncias suporte técnicos /Análise Custo
jurídica
 Fatos de impacto negativo
EM UM EMPREENDIMENTO
1. Atos do Governo
2. Aceleração dos Trabalhos
3. Condições Climáticas Severas
4. Mudanças no perfil do projeto (mudanças Cardinais)
5. Mudanças na metodologia Construtiva
6. Especificações Defeituosas
7. Danos a materiais e serviços concluídos
8. Diferentes Condições do Site.
9. Impossibilidade de atingir a performance acordada
11.Inspeção impactando na execução dos trabalhos.
12.Inspeção fornecendo orientações incorretas
13.Utilidades Inadequadas
14.Falha do contratante em prover acesso ao local dos
trabalhos: Caminhos
15.Falha do contratante em prover acesso ao local dos
trabalhos: Interferências
16.Atrasos do Contratante: Informações e dúvidas
17.Atrasos do Contratante: Carta de Intenção e autorização
de inícior
 Fatos de impacto negativo
EM UM EMPREENDIMENTO

19.Atrasos do Contratante: Permissões e Licenças 27.Suspensão dos Trabalhos

20.Atrasos do Contratante: Aprovação de Desenhos
21.Atrasos do Contratante: Fornecimento de Desenhos
22.Atrasos do Contratante: Aprovação de Mudanças
23.Fornecimento de materiais ou fornecimento de
materiais defeituosos
24.Greves e paralisações
25.Atraso de Fornecedores
28.Hostilidades (Indígenas, etc.).
29.Planejamento de outras competências
30.Aumento de Preços de Insumos.
31.Dissídio.
32.Incremento de Recursos.
Preparação do Estudo de Ressarcimento
Preparação do Estudo de Ressarcimento
IDENTIFICAÇÃO E QUALIFICAÇÃO DAS HIPÓTESES
Preparação do Estudo de Ressarcimento
PREPARAÇÃO – NEXO CONTRATUAL

VISÃO EXTERNA

Fato ou Documentação Consequências

circunstâncias suporte

A Relação de Causa e Efeito é a relação entre um evento (a causa) e um segundo evento

(o efeito), sendo que o segundo evento é uma consequência do primeiro. A ocorrência do
primeiro evento não necessariamente tem relação, ou mesmo gera o segundo evento.
Preparação do Estudo de Ressarcimento
DEMONSTRAÇÕES GRÁFICAS
Preparação do Estudo de Ressarcimento

Cronograma das Obras – Perda de Indiretos

2008 2009
SET OUT NOV DEZ JAN FEV MAR ABR MAI JUN JUL AGO SET OUT NOV DEZ JAN FEV

Contratado LEGENDA
Produção Contratada

Produção
Realizada/Tendência

MOI Contratado
MOI Realizado/Tendência

A quantidade de serviço que foi Extensão do Prazo

realizada no período contratual
equivale à quantidade contratada
para ser executada em 2 meses
do empreendimento. Essa
diferença é justificada pela
grande incidência de chuvas no
período contratual além de várias
indefinições de projeto por parte
da Contratante.
Entretanto, a mão de
obra indireta alocada
para a execução
desse serviço equivale
a quantidade prevista
para a realização de
toda a obra.
Contratual
Assim, para a conclusão dos
Término
serviços, é necessária a dilatação do
Contratual prazo contratual e dessa maneira,
novos custos com indiretos serão
necessários.
Preparação do Estudo de Ressarcimento
DISSÍDIO

Curva de Mão de Obra Contratada x Executada

Influência do Dissídio
100,0 Incidência do

Quantidade de Recursos (MOD+MOI)

90,0 Dissídio dissídio na mão
80,0 de obra não
70,0 previsto
60,0
50,0
40,0
30,0
20,0
10,0
0,0

nov/10

dez/10
mai/10

jun/10

set/10

jan/11

fev/11
jul/10

out/10
ago/10
Contratado Mensal
Realizado Mensal Mês
Preparação do Estudo de Ressarcimento
DEMONSTRAÇÕES
Preparação do Estudo de Ressarcimento
DEMONSTRAÇÕES- PICO DE MÃO DE OBRA
Preparação do Estudo de Ressarcimento
CHUVAS ACIMA DA MÉDIA HISTÓRICA E EM
PERÍODOS ATÍPICOS
Preparação do Estudo de Ressarcimento
QUANTIFICAÇÃO DAS HIPÓTESES
Preparação do Estudo de Ressarcimento
QUANTIFICAÇÃO

PERIODO
PERÍODO AFETADO REGULAR PERÍODO AFETADO
Produtividade Produtividade Produtividade
2.18 2.86 2.59
2.81 2.84 2.93
2.44 2.57 2.58 2.62

Metros quadrados /HH

2.22 2.27
2.01 2.08
Produtividade =

JUN JUL AGO SET OUT MAI JUN JUL AGO SET OUT

Perda de produtividade Perda de produtividade

23.6% 9.4%
Preparação do Estudo de Ressarcimento
ITENS IDENTIFICADOS-CUSTOS A INCORRER
(R$xmil)

Probabilidade de Sucesso
R$ [..........] R$ [.........]

R$ [.........] R$ [.............]

- Suporte e Embasamento +
Preparação do Estudo de Ressarcimento
NARRATIVA
Preparação do Estudo de Ressarcimento
DICAS PARA DISSERTAÇÃO

1) Utilize sempre o tempo verbal presente, pois o tempo verbal futuro transparece algo distante da realidade do leitor.
2) Não utilize expressões que dão caráter de obrigatoriedade: imprescindível, obrigatório, impreterivelmente, até o dia
XX, inevitavelmente.
3) Evitar utilizar "observação", "nota", "esclarecimento", "importante". Afinal tudo num texto são observações, notas e
esclarecimentos e tudo é importante, senão é melhor não escrever.
5) Na dissertação, não escreva períodos muito longos nem muitos curtos
6) Não use expressões como "eu acho", "eu penso" ou "quem sabe", que mostram dúvidas em seus argumentos.
7) Uma mensagem "brilhante", que fuja totalmente do tema proposto não deve ser feita.
Preparação do Estudo de Ressarcimento
DICAS PARA DISSERTAÇÃO

8) A postura mais adequada para se dissertar é escrever impessoalmente, ou seja, deve-se evitar a utilização da
primeira pessoa do singular.
9) O texto dissertativo é dirigido a um interlocutor genérico, universal.
11) Não coloque expressões em negrito, sublinhadas e marcadas. Isso chama atenção do leitor para uma parte do
texto desmerecendo o resto. Tudo no texto é importante e não só o que está em negrito, sublinhado e marcado.
12) Na narração, há a necessidade de caracterizar e desenvolver os seguintes elementos: narrador, personagem,
enredo, cenário e tempo.
13) Cuidado para não apresentar um argumento e não contradizê-lo adiante.
15) Utilize frases afirmativas.
Preparação do Estudo de Ressarcimento
DICAS PARA DISSERTAÇÃO

16) Não fuja do tema proposta.

17) Separe o texto em parágrafos.
18) Não fragmente a frase separando o sujeito do predicado.
19) Evite repetição de sons, pois é deselegante na prosa.
21) Evite repetição de ideias, que demonstra falta de conhecimento geral.
22) Evite o exagero de conectivos (conjunções e pronomes relativos).
23) Evite o emprego de verbos genéricos tais como dar, fazer, ser e ter.
Preparação do Estudo de Ressarcimento
DICAS PARA DISSERTAÇÃO

24) Evite o uso exagerado de palavras e expressões do tipo: problema, coisa, negócio, principalmente, devido
a, através de, em nível de, sob um ponto de vista, tendo em vista, etc; só que, daí, ai.
25) Cuidado com o emprego ambíguo dos pronomes: seu, seus, sua, suas;
26) Cuidado com as generalizações: sempre, nunca, todo mundo, ninguém;
27) Seja específico, utilize argumentos concretos e fatos importantes.
28) Não use palavras estrangeiras nem gírias.
30) A dissertação deve ser impessoal. Não se dirija ao leitor como se estivesse conversando com ele
Preparação do Estudo de Ressarcimento
PREVENÇÃO DE PLEITOS
Pleitos são minimizados quando se aloca o risco entre as partes
com base no que cada uma tem de maior controle sobre o fator
de risco envolvido. A prática comum de tentativa dos contratantes
de transferir para o contratado a quantidade máxima de risco,
mesmo em área onde o ele possui pouco ou nenhum controle é
um convite para os pleitos.”
Preparação do Estudo de Ressarcimento
EVITAR O PLEITO

• Uma das melhores maneiras de reduzir os pleitos em potencial é o reconhecimento das partes quando uma
mudanças ocorre e a avaliação imediata do impacto. A tendência comum para não fazer isso, ou a discutir
sobre todas as mudanças em potencial, é um fator importante na perpetuação dos pleitos. Ambas as partes
precisam ser realistas.

• A clareza no processo de ordem de mudança tem que ser implementada e incorporada no contrato para
gerenciar as mudanças, tanto para o âmbito do trabalho e necessidades de fora do escopo.
Preparação do Estudo de Ressarcimento
DEFESA O PLEITO

• Alocação de Pessoas Externas ao projeto;

• Análise do regime de contratação;
• Conhecimento do Escopo e da Documentação;
• Análise Isolada do Relatório de Reivindicação, com avaliação de suporte documental;
• Verificação de rastreabilidade;
• Verificação de Consistência da Documentação;
• Verificação de contestações da documentação apresentada;
• Opinião Especializada para fechamento de Contra proposta (ou negativa);
Apresentação e Negociação
Apresentação e Negociação
RESOLUÇÃO DO PLEITO
Visões
distintas
As coisas nem sempre são
o que parecem.

JOVEM DAMA OU SENHORA?

Apresentação e Negociação
O PROCESSO DE RESOLUÇÃO DE
PLEITO

Contratado
Pleito Revisão do São Sim apresenta em
apresentado contratante necessários 10 dias
pelo em 45 a 60 dados Contratante leva
contratado dias adicionais? em geral 30 dias
Não dias para
apresentar
decisão
Mantém opções abertas
Mediação Aditivo de
Sim
voluntária contrato

Arbitragem ou Acordo ou Aditivo e

Negociações Acordo litígio decisão Encerramento

Sim
Demanda por
Não arbitragem ou Decisão do
litígio Não rep. do Encerramento
proprietário.
Apresentação e Negociação
PROCESSO DE NEGOCIAÇÃO

Razão

Perde / Ganha /
Ganha Ganha
Subjetivo Objetivo

Perde / Ganha /
Perde Perde

Emoção
Apresentação e
Negociação
PROCESSO DE
NEGOCIAÇÃO

▪ Verificar a alternativa a continuar o projeto;

▪ O bom relacionamento pode (e deve)
continuar depois do pleito.
Apresentação e
Negociação
ADITIVO DE CONTRATO

▪ Se existem pendências, elas devem ser

resolvidas ou deve ser feita ressalva;
▪ Novo cronograma deve ser anexado.
6.Encerramento dos contratos
Apresentação e Negociação
EXTINÇÃO DO CONTRATO

Formas de Encerramento Contratual

➢Por Prazo / Verba

➢Conclusão do Escopo

➢Por Inadimplência

➢Por resolução por Onerosidade Excessiva – Teoria da Imprevisão

➢Vontade das Partes

Apresentação e
Negociação
PROCESSOS DE GERÊNCIA DAS AQUISIÇÕES

ENCERRAMENTO DOS CONTRATOS

▪ OBJETIVO: Fechamento formal dos contratos e
arquivamento das informações para um futuro uso;
▪ DICA: Formalize os encerramentos, solicite termo de
encerramento;
Justiça Comum Vs Arbitragem

• “As partes convencionam, desde agora, que qualquer controvérsia que surja entre elas, desde que pertinente a
este contratos, será resolvida por arbitragem administrada pelo CONSELHO ARBITRAL (qualificação), na forma de
seu regulamento sob as regras da lei n. 9307/96. Quando cumprida, a sentença arbitral, baseada ou não em
acordo entre as partes, será executável em qualquer comarca do poder judiciário com jurisdição competente”
PDCA

Alterar
Elaboração do Laudo de revisão
pericial dos custos da obras e
Planejar
Orçamento original com coletas de
encaminhamento da cobrança dos
preços, composições de custo,
valores apurados em C.
cronograma físico financeiro,

A P
Fornecer ao setor de orçamentos
premissas, restrições, etc.
informações para uso em futuros
orçamentos.

Conferir
Comparação entre o orçamento
C D
original e o realizado, com
mensuração das diferenças ocorridas
nos custos e ocorrências da obra
Fazer
Registros do realizado –
documentação das ocorrências que
afetem o equilíbrio econômico
financeiro do Contrato
7.Breve abordagem sobre Práticas
Recomendadas de análises de
cronograma e de Perda de Produtividade
Engenharia de Administração
de Contratos
Engº Geovane Martins