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Terceirizao
-
O servio pblico prestado
coletividade, que quem paga o servio.
O pagamento feito pelo usurio.
o servio pblico prestado
Administrao. Quem paga esse
servio a prpria Administrao.
Ex.: transporte coletivo. Ex.: limpeza urbana.
(2) Territrio = antes do novo Cdigo Civil, tinha natureza de autarquias, era administrao
indireta da Unio. Hoje pessoa jurdica autnoma.
7. Administrao Pblica Direta
A Administrao Pblica Direta um poder centralizado que na figura do chefe, que
caracteriza-se pela desconcentrao do poder delegando especficas atividades a determinados
rgos.
A Administrao Pblica Direta , portanto o conjunto de rgos pblicos que integram as
pessoas federativas e que exercem de forma centralizada as atividades administrativas do
Estado.
Devemos considere-la conforme o nvel federal, estadual, distrital ou municipal.
7.1. rgo Pblico
Segundo inteligncia do mestre Celso Bandeira de Mello, rgo Pblico centro mnimo de
competncia administrativa atravs do qual o estado realiza a administrao pblica.
rgos pblicos so centros de competncias institudos para o desempenho de funes
estatais atravs de seus agentes. Os rgos integram a estrutura do Estado e das demais pessoas
jurdicas como partes desse corpo; estes dotados de vontade e capazes de exercerem direitos e
contrair obrigaes para a consecuo de seus fins institucionais. Por isso mesmo, os rgos no
tm personalidade jurdica nem vontade prpria. Como parte das entidades que integram, os rgos
so meros instrumentos de ao dessas pessoas jurdicas, preordenadas ao desempenho das
funes que lhes forem atribudas pelas normas de sua constituio e funcionamento. Para a
eficiente realizao de suas funes, cada rgo investido de determinada competncia,
redistribuda entre seus cargos, com a correspondente parcela de poder necessria ao exerccio
funcional de seus agentes.
Quando estivermos diante do rgo pblico estamos diante do prprio Estado (Teoria do
rgo).
6.1.1. Caractersticas dos rgos:
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
- No tem personalidade jurdica;
- No tem capacidade processual.
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Segundo o art. 12 do CPC, a capacidade processual de cada ente federado: Unio,
Estados, Municpios e Distrito Federal. A capacidade processual no do rgo pertence ao ente a
que est vinculado. Exceto para os rgos pblicos, classificados como rgos pblicos
independentes, este so revestidos de capacidade judiciria art. 7 do CPV que se constitui na
capacidade de ser parte para no sentido de defender sua competncia e prerrogativa.
Exemplo: carro do Poder Legislativo colide e algum entra com uma ao contra o Poder
Legislativo; ele (poder legislativo) no tem capacidade processual para estar no plo passivo da ao;
o sujeito passivo o Estado; o rgo s pode estar em juzo para defender questes prprias
vinculadas a sua competncia e prerrogativas.
Vide julgado:
EMENTA DIREITO PROCESSUAL CIVIL. DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO. RECURSO
ORDINRIO. CMARA MUNICIPAL. PERSONALIDADE JURDICA. AUSNCIA. RECLAMAO
TRABALHISTA. PARTE ILEGTIMA A FIGURAR NA LIDE.
1. A ausncia de personalidade jurdica no pode, em determinadas conjunturas, ser impeditiva do
exerccio da personalidade judiciria da Edilidade. Sendo ambas, portanto, independentes entre si. No
se descura a possibilidade do manejo de aes constitucionais (habeas corpus, habeas data, mandado de
segurana etc) sempre que obstada a Cmara Municipal ou a Assemblia Legislativa do pleno exerccio de
suas funes institucionais.
2. A capacidade judiciria da edilidade se restringe defesa, em juzo, de suas prerrogativas institucionais,
no se estendendo s demandas de responsabilidade, pois, a se tratar de ente sem personalidade jurdica
e sem patrimnio prprio, no h como arcar com eventual sentena condenatria, que sempre recai sobre
o errio municipal. Processo extinto sem julgamento do mrito. Inteligncia do artigo 267, VI e 3, CPC.
[...]
4. A Administrao Direta responde por intermdio e conta das entidades em cuja esfera so perpetrados
os atos controvertidos. Desse modo, a Unio (e no o Congresso, Senado ou Cmara Federal), so os
Estados-membros (e no as Assemblias Legislativas) e so os Municpios (e no as Cmaras Municipais)
as partes legalmente legitimadas a responderem judicialmente ante os efeitos pecunirios gerados pelos
respectivos rgos legislativos.
(2 Reg. TRT- RO:01074-2002-291-06-00-9 -1731/03)
6.1.2. Relao rgo / Pessoa
Trs so as teorias que vigoraram at a formao da vigente teoria do rgo.
A) Teoria do Mandato
Primitivamente entendia-se que os agentes eram mandatrios do Estado. No prosperou.
Despido de vontade, o Estado no poderia outorgar mandato.
B) Teoria da Representao
Os agentes representavam o Estado. As crticas a esta teoria estavam centradas no fato de
que o Estado estava sendo considerado incapaz. Nesta ordem, ao Estado no se poderia atribuir
responsabilidades.
C) Teoria do rgo
Construda pelo jurista alemo Otto Gierke, segundo ele, a vontade da pessoa jurdica deve
ser atribuda aos rgos que a compem, sendo eles mesmos, os rgos compostos de agentes
24
.
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CAPACIDADE PROCESSUAL: os atos processuais so tambm atos jurdicos. Logo, os atos
processuais jurdicos tambm precisam ser praticados por quem tenha capacidade. Capacidade para a prtica
dos atos processuais a capacidade processual. Capacidade de ser parte a capacidade de ser parte em tese.
Capacidade processual a capacidade para praticar os atos processuais sozinho, independentemente de
representante. Este serve para integrar a capacidade processual. Tambm chamada de capacidade para estar
em juzo (requisito de validade do processo). Processo o conjunto de atos e esses atos precisam da
capacidade processual do agente. Tem capacidade processual quem tem capacidade civil. (art. 7. Toda
pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo.) Se incapaz
civilmente incapaz processualmente. A incapacidade civil implica, portanto em incapacidade processual. (art.
8. Os incapazes sero representados ou assistidos por seus pais, tutores ou curadores, na forma da lei
civil). Numa ao de alimentos o filho quem pede alimentos. Ele que o autor da ao. A me, no caso,
apenas representante do filho. O representante no parte. O filho quem detm a capacidade de ser parte,
mas no tem capacidade processual, que integrada pelo representante. (art. 12. Sero representados em
juzo, ativa e passivamente: I - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus
procuradores; II - o Municpio, por seu Prefeito ou procurador; [...]).
24 Bandeira de Mello, Celso Antnio. Apontamentos sobre agentes e rgos pblicos.
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
A Caracterstica fundamental o princpio da imputao, ou seja, o rgo o prprio
Estado; imputado ao rgo caracterstica de Estado. O rgo PRESENTA o Estado a presena
do Estado.
Denominado por Pontes de Miranda de Teoria da Imputao.
6.1.3. Forma de estruturao dos rgos
Devem ser criados e extintos por lei, mas a estrutura e as atribuies, aps a reforma
introduzida pela Emenda Constitucional n 32/01, que alterou a redao do inciso XI do art. 48 e
inciso VI do art. 84, ser por o ato administrativo.
Criao
Por Lei
Estruturao
Atribuies
EC 32/01
Por ato administrativo (Decreto)
Extino
6.1.4. Classificao dos rgos
a) Quanto ao nvel
federativo
Federal
Estadual
Distrital
Municipal
b) Quanto
hierarquia
ou posio
estatal
Independente atribuies determinadas na CRFB; possuem
capacidade judiciria; No tem qualquer subordinao hierrquica ou
funcional, e s esto sujeitos aos controles constitucionais de um Poder
pelo outro. Por isso, so tambm chamados de rgos primrios do
Estado.
Ex: Poderes constitudos, TC, MP, CNJ, CNMP.
Autnomo tem ampla liberdade administrativa e financeira; so os
localizados na cpula da Administrao, imediatamente abaixo dos
rgos independentes; caracterizam-se por serem rgos diretivos;
Ex: Ministrios e Secretarias de Estado e Municpios.
Superior So os que detm poder de direo, controle de deciso e
comando dos assuntos de sua competncia especfica, mas sempre
sujeitos subordinao e ao controle hierrquico de uma chefia mais
alta. No gozam de autonomia financeira, mas possuem mnima
liberdade administrativa. Sua liberdade funcional restringe-se ao
planejamento e solues tcnicas, dentro de sua rea de competncia
Ex.: Gabinetes, Secretarias-Gerais, Coordenadorias.
Subalterno no se divide; no tem liberdade administrativa; o poder
decisrio resume aos servios de rotina, tarefas de formalizao de atos
administrativos; esto hierarquizados a rgos mais elevados;
Ex.: portarias, protocolos e sees de expediente.
c) Quanto
composio ou
estrutura
Simples ou unitria Sos os constitudos por um s centro de
competncia.
Composta So os que renem na sua estrutura outros rgos
menores, com funo principal idntica ou com funes auxiliares
diversificadas. O rgo maior e de mais alta hierarquia envolve os
menores e inferiores, formando com eles um sistema orgnico, onde as
funes so desconcentradas.
d) Quanto forma
de atuao
Singular ou unipessoal Atuam e decidem atravs de um nico
agente, que seu chefe e presentante.
Ex: Presidncia da Repblica, Governadorias dos Estados e Prefeituras
Municipais.
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
Colegiada ou pluripessoal o todos aqueles que atuam e decidem
pela manifestao conjunta e majoritria da vontade de seus membros.
No prevalece a vontade de seu Chefe ou Presidente, nem a de seus
integrantes isoladamente: o que se impe e vale juridicamente a
deciso da maioria, expressa na forma legal, regimental ou estatutria.
7. Administrao Pblica Indireta
o conjunto de pessoas jurdicas vinculadas respectiva Administrao Pblica Direta com
objetivo de desempenhar a atividade administrativa de forma especializada e descentralizada.
a administrao pblica realizada por meio das pessoas jurdicas a elas vinculadas.
7.1. Caractersticas da Administrao Pblica Indireta
- Forma pela descentralizao;
- As pessoas descentralizadas esto vinculadas a Administrao Direta que os criou ou
autorizou sua criao.
7.2. Princpios da API
Da Reserva Legal: devem ser criadas ou autorizadas por lei especfica (art. 37, XIX
da CRFB).
Da Especialidade: deve ser expressamente consignado na lei a atividade a ser
exercida descentralizada. Nenhuma pode ser constituda com finalidades genricas.
A lei tem ser precisa, estabelecendo os limites de atuao.
Do Controle: resulta da relao de vinculao.
7.3. Composio
Autarquias;
Fundaes publicas
Empresa pblica
Sociedade de economia mista
7.3.1. AUTARQUIAS
uma modalidade de pessoa administrativa criada pelo Estado para desenvolvimento de
atividade tipicamente estatal. o prolongamento do Poder Pblico, o longa manus do Estado.
O conceito legal de Autarquia encontra-se no DL 200/67, art 5, I:
Autarquia servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e
receita prprios para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram,
para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada.
So criadas por lei especfica. A sua personalidade jurdica adquirida com a entrada em
vigor de lei especfica, criadora da autarquia. Por exercerem funes fundamentais do Estado, as
autarquias no visam lucro e necessariamente no so custeadas pelo Poder que a criou.
As Agencias nacionais, tambm chamadas de agncias autrquicas ou agncias
reguladoras, tem como objetivo regular as atividades pblicas exercidas pela pessoa jurdica de
direito privado, no integrantes da Administrao Pblica.
7.3.2. FUNDAO PBLICA
Fundao, em sua forma genrica, uma pessoa jurdica composta por um patrimnio
personalizado, destacado de seu fundador, com uma finalidade especfica.
Caractersticas: figura do instituidor
finalidade social
ausncia de fins lucrativos
7.3.2.1. No Direito Brasileiro as fundaes se dividem em:
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Fundao privada e Fundao pblica
-
instituidor = pessoa privada
-
instituidor = Estado
Arts. 62 a 69 do CC/02
so controladas pelo MP
Dl 200/67, art. 5, IV e CRFB.
v STF N
Fundao pblica
de direito privado
(*) Fundao pblica
de direito pblico
-
autorizada por lei
-
-
criada por lei
-
Art. 45 CC/02 DL 200/67 art. 5 I
7.3.2.2. Fundaes pblicas: conceito
Conjunto de bens destacado pelo Estado para formao de uma pessoa jurdica para o
exerccio de finalidade descrita em lei.
Conceito Legal encontra-se no art. 5, IV do Decreto-lei n 200/67:
Fundao Pblica - entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, sem fins
lucrativos, criada em virtude de autorizao legislativa, para o desenvolvimento de atividades
que no exijam execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com autonomia
administrativa, patrimnio prprio, gerido pelos respectivos rgos de direo, e
funcionamento custeados pela Unio e de outras fontes.
Durante muito tempo vigiu discusso doutrinria quanto a natureza jurdica das FUNDAES
PBLICAS no que tange a classificao Fundao pblica de direito privado ou de direito pblico:
Hely Lopes Meireles defendia que eram de direito pblico e Srgio Andrea que era de direito privado,
no entanto, o STF, no julgado RE n. 101.126-RJ, Relator Min. Moreira Alves (RT) 113/114, disps
[...] nem toda fundao instituda pelo Poder Pblico fundao de direito privado. As
fundaes, institudas pelo Poder Pblico, que assumem gesto de servio estatal e se
submetem a regime administrativo previsto, nos Estados-membros, por leis estaduais, so
fundaes de direito pblico e, portanto, pessoas jurdicas de direito pblico. Tais fundaes
so espcie do gnero autarquia, aplicando-se a elas a vedao a que alude o 2 do art. 99 da
Constituio Federal (referencia a Constituio de 1967, com a EC 1/69).
O conceito legal de fundao pblica encontra-se no DL 200/67, entretanto, diante da
possibilidade de serem constitudas por ambas as formas jurdicas, elas podem ser criadas ou
autorizadas a sua constituio pela lei.
As fundaes pblicas de direito pblico so denominadas de fundaes autrquicas ou
autarquias fundacionais.
7.3.3. EMPRESA PBLICA e SOCIEDADE DE ECONMIA MISTA
O conceito legal de empresa pblica e de sociedade de economia mista encontra capitulado
no Decreto-lei n 200/67, precisamente no art. 5, incisos II e III:
EMPRESA PBLICA Pessoa jurdica de direito privado integrante da Administrao pblica
indireta, criadas por autorizao legal sob qualquer forma jurdica adequada a sua natureza,
para que o governo exera atividades gerais e de carter econmico ou em certas situaes
execute a prestao de servios pblicos.
SOCIEDADE ECONMIA MISTA - Pessoa jurdica de direito privado integrante da
Administrao Pblica indireta, criada por autorizao legal, sob a forma de sociedade
econmica cujo controle acionrio pertena ao poder pblico, tendo como objetivo, como
regra, a explorao de atividades gerais de carter econmico e em algumas ocasies a
prestao de servios pblicos.
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So pessoas jurdicas de direito privado e segundo o 1 do art. 173 da CRFB possuem o
objetivo de exercer atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou prestao de
servios pblicos.
A diferena que empresa pblica deve ter capital 100% pblico e pode se constituir sob
qualquer forma jurdica e a sociedade de economia mista s pode ser constituda na forma de
sociedade annima, no qual o Estado detenha o controle acionrio.
8. Parceiras da Administrao Pblica
So entidades paralelas ao Estado que exercem atividade privada de interesse pblico. No
fazem parte da Adminsitrao. o que chamamos de TERCEIRO SETOR.
PRIMEIRO SETOR: Estado
SEGUNDO SETOR: pessoas privadas (o mercado; as entidades de carter econmico).
TERCEIRO SETOR: pessoas jurdicas sem fins lucrativos
8.1. Conceito
So pessoa jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, que cooperam com a
Administrao Pblica, prestando inegvel servio de utilidade pblica e sujeitando-se ao controle do
poder pblico.
8.2. Caracatersticas
- So entidades privadas, institudas por particulares;
- sem fins lucrativos;
- regime jurdico de direito privado, parcialmente derrogado por regras de direito
pblico;
- desempenham servios no exclusivos do Estado, mas em colaborao com este;
- recebem algum tipo de incentivo estatal;
- sujeitam-se ao controle estatal;
- integram o terceiro setor (decorre da natureza e da forma jurdica: privada e sem fins
lucrativos);
- incluem entre as chamadas organizaes no governamentais - ONG.
8.3. Entidades Paraestatais
Servios sociais autnomos;
Entidades de apoio: fundaes, associaes e cooperativas;
Organizaes sociais;
Organizaes da sociedade civil de interesse pblico.
8.3.1. Servios sociais autnomos
Trabalham ao lado do Estado. O Estado participa atravs do FOMENTO PBLICO. So
entidades que no prestam servio pblico delegado pelo Estado, mas atividades privada de
interesse pblico que o Estado incentiva e pode subvenciona-las, como tambm os seus recursos
podem provir de contribuio especial interventiva (art. 240 CRFB) recolhida pelos empregados.
As leis que deram origem a tais entidades autorizaram as Confedraes Nacionais o encargo
de constitu-las na forma da lei civil. Portanto, so entes privados vinculados a categorias
profissionais, destinada ao fomento de assitncia mdica, social e de ensino. Tem como foro a justia
comum (STF, Smula 516).
So exemplos de entidaddes tradicionais: o SESC (Servio Social do Comrcio), SESI
(Servio Social da Indstria), destinados a assitncia social dos empregados; SENAC (Servio
Nacional de Aprendizagem Comercial) e SENAI SENAC (Servio Nacional de Aprendizagem
Industrial) destinados formao profissional e educao para o trabalho. Temos, ainda, o SEBRAE,
o SENAR, SEST e SENAT.
8.3.2. Entidades de apoio: fundaes, associaes e cooperativas
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
Pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, para prestao, em carter privado,
de servios sociais no exclusivo do Estado, mantendo o vnculo com a Administrao, em regra, por
meio de CONVNIO.
A Lei n 8.958/94 estabelece normas relativas a relao entre instituies federais de ensino
superior e de pesquisa cientfica e tecnolgica e as fundaes de apoio.
Ex: FUVEST, FIPE
8.3.3. Organizaes sociais
Novo tipo de entidade federal disciplinada pela Lei n 9.637/98.
So pessoas jurdicas de direito privado, sem fisn lucrativos, institudas por iniciativa de
particulares, para servios sociais no exclusivos do Estado, com incentivo e fiscalizao do Poder
Pblico, mediante vnculo institudo por meio de CONTRATO DE GESTO.
So caratersticas:
Deve habilitar-se perante Administrao Pblica para obter a qualificao de
organizao social (de interesse social e utilidade pblica);
Tem como objetivo: as reas de educao, pesquisa cientfica, desenvolvimento
tecnolgico, proteo e perservao de meio ambiente, cultura e sade;
O rgo de deliberao superior deve ter representante do Poder Pblico e de membros
da sociedade, de notria capacidade profissional e idoneidade moral;
As atribuies e responsabilidades so definidas por meio de contrato de gesto
(programa de trabalho, metas a serem atingidas, prazos de execuo, critrios objetivos
de avaliao de desempenho com indicadores de qualidade e produtividade);
Dispensa de licitao nos contratos firmados (art. 24, XXIV, da Lei 8666/93);
O no cumprimento do contrato gera desqualificao como organizao social.
8.3.4. Organizaes da sociedade civil de interesse pblico - OSCIP
Foram institudas pela Lei n 9790/99.
So pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, institudas por iniciativa de
particulares, para servios sociais no exclusivos do Estado, com incentivo e fiscalizao do Poder
Pblico, mediante vnculo institudo por meio de TERMO DE PARCERIA.
comparada com a ORGANIZAO SOCIAL, mas impe requisitos mais rgidos para
obteno da qualificao.
Caratersticas:
Habilita-se perante o MINISTRIO DA JUSTIA para obter a qualificao (art. 5);
Objetivo: reas de assistncia social, cultura, defesa e conservao de patrimnio
histrico e artstico; promoo gratuita de educao e sade (art. 3);
Vinculo atravs de TERMO DE PARCERIA;
Pode ser desqualificada.
AGENTE PBLICO
o termo mais amplo encontrado na doutrina para se designar genrica e indistintamente os
sujeitos que servem o Poder Pblico.
Qualquer um que desempenhe funo estatal um agente pblico.
1 Conceito
Para Carvalho Filho, so todas as pessoas que, a qualquer ttulo, exercem uma funo
pblica como preposto do Estado.
O art. 2 da Lei 8.429/92 (lei de improbidade administrativa) apresenta um conceito amplo:
...agente pblico, ... todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou
sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer
outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo...
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2 Caractersticas
a) Investidura em funo pblica;
b) Natureza pblica da funo.
3 - Classificao
No h uniformidade dentre os doutrinadores. Gasparini e Hely trazem uma classificao
extensiva, todavia, Di Pietro e Carvalinho acompanham Celson Antnio Bandeira de Mello que por
sua vez seguiu a lio de seu pai, Oswaldo Aranha Bandeira de Melo, identificando uma classificao
mais didtica com algumas diferenas entre os autores.
AGENTES PBLICOS
v + + N
Agente
Poltico
Militar
Servidor Pblico Particular em
Colaborao
+ + +
(EC18/98) Civil
(art. 39 a 41 CF)
v + N
Estatutrio Celetista Temporrios
v N
Especial Geral
3.1. MILITAR
Aps a Emenda Constitucional n 18/98, a doutrina passou a classificar o militar como uma
espcie autnoma de agente pblico, extraindo-o da categoria de servidores pblicos. Referido
entendimento foi abarcado pelo STF.
Duas so as espcies de militares, cada um regido por legislao prpria.
Do Estado art. 42 e , CRFB;
Das Foras Armadas art. 14 2, 3, CRFB.
3.2. AGENTE POLTICO
Neste campo encontramos divergncias.
1 orientao
-
2 orientao
-
(Diogo Figueiredo; Hely Lopes) (B. Mello, Di Pietro e Carvalho Filho)
= aquele que tem competncia
determinada pela CRFB .
= Emanam atos de soberania estatal,
com seus atos emanam a vontade do
Estado.
= (idem)
= (idem)
= vinculo transitrio!!
Para as duas orientaes:
art. 51/52 membros do Legislativo (forma de investidura a eleio)
art. 84 Chefes do Executivo (forma de investidura a eleio)
art. 84 Ministros/Secretrios (livre nomeao e exonerao)
Para a 1 orientao tambm:
art. 92 e ss magistrados
(
(*)
Para a 2 orientao:
Os Magistrados, membros do MP e dos
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art. 127 e ss membros do MP Tribunais de Contas estam na categoria de
Servidores Pblicos Especiais, sendo
servidores pblicos de natureza legal com
vitaliciedade, pois possuem vinculo
profissional
+
Segundo Di Pietro, a prefervel, pois
retrata a idia de agente poltico ligado a de
GOVERNO e a de FUNO POLTICA!!
3.3. PARTICULARES EM COLABORAO
Destacam as seguintes caractersticas:
Exercem funo pblica em carter transitrio;
Colaboram com o Administrao Pblica voluntria ou compulsriamente (dever cvico);
Sem vnculo jurdico [legal (cargo)ou contratual (emprego)].
Remunerados ou no normalmente agentes honorficos (com mnus pblicos
25
);
Para fins penais so considerados servidores pblicos (art. 327 do CP).
Exemplos:
De requisitados para atividade pblica relevante:
Jurados;
Membros de Mesa receptora ou apuradora de votos na eleio;
Recrutados para o servio militar.
De delegatrios para exerccio de atividade em nome prprio:
Empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos;
Servios motoriais e de registro (art. 236 da CF);
Diretores de Faculdades Particulares reconhecidas(CABM);
3.4. SERVIDORES PBLICOS
So pessoas que prestam servios a Administrao Pblica com vnculo de trabalho e
mediante remunerao.
3.4.1. Caractersticas
Profissionalidade: exercem efetiva profisso quando desempenham suas funes.
Formam uma categoria prpria de trabalhadores chamada de servidores pblicos.
Definitividade: regra geral que exercer sua funo em carter permanente. As
funes temporrias devem representar excepcionalidade.
Relao Jurdica de Trabalho: evidencia-se com a presena de dois sujeitos: o Estado
e o Servidor Pblico.
3.4.2. Espcies
+ Servidores Pblicos ESTATUTRIOS
Ocupam cargo pblico.
Na vigncia da Constituio anterior denominava-se funcionrios pblicos.
A relao jurdica ou regime jurdico de trabalho o estatutrio, tambm denominado de
legal.
Cada Ente federado tem autonomia para organizar e disciplinar os direitos e deveres de seus
servidores estatutrios (Princpio da Pluricidade normativa - mltiplos estatutos). no Estatuto que se
regulamenta a forma e limites de remunerao, planos de carreira, investidura em cargos e funes,
comisso confiana, etc. Na organizao dos servidores admite-se subdiviso em Estatuto Geral e
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encargo /funo / ofcio.
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
Estatuto Especial; o primeiro trata do quadro funcional geral e o segundo regula a relao jurdica de
certas categorias de servidores (policiais, professores, fiscais de tributos, etc)
Na Unio o regime estatutrio regulado pela Lei n 8.112 de 11/12/90.
No Estado do Esprito Santo regido pela Lei Complementar n 46/94.
+ Servidores Pblicos CELETISTAS
Ocupam emprego pblico.
A relao jurdica de trabalho a contratual, constante da Consolidao das Leis do Trabalho
(CLT), ou seja, igual a do empregado privado, com exceo pertinente a posio especial de uma das
partes: o Poder Pblico. O conjunto integral das normas reguladoras se encontra num nico diploma
legal (Princpio da Unicidade Normativa).
Submetem-se a todas as normas constitucionais referentes investidura, a acumulao de
cargo, vencimentos, dentre outras previstas no captulo VII do ttulo III da CRFB.
No mbito da Unio regido pela LEI N 9962/00 (empregados pblicos federais) e institui
um certo grau de estabilidade ao estabelecer regras mais rgidas para demisso.
+ Servidores pblicos TEMPORRIOS
Exercem funo pblica.
Encontram fundamento no art. 37, IX da CRFB.
No mbito Federal regido pela Lei n 8.745 de 09/12/93, alterada para lei 9.849 de 26/10/99,
que disciplina a contratao de servidores temporrios pela Unio.
H divergncia quanto a natureza do vinculo: para boa parte da doutrina o regime tem que
ser o celetista, pois o legislador constituinte utilizou a expresso contratao, caracterizando a
relao como de natureza contratual; para outra ala doutrinria o regime jurdico o disciplinado em
lei de cada unidade da Federao, entretanto o STF assim vem decidindo:
INFORMATIVO 457 DO STF - Ao Trabalhista: Regime Estatutrio e Competncia. A Turma
julgou procedente reclamao ajuizada pela Agncia Nacional de Telecomunicaes - Anatel para
determinar a remessa dos autos de ao trabalhista, em trmite na 7 Vara do Trabalho de Curitiba -
PR, Justia Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal. Salientou-se que, no caso, conforme a
anlise dos documentos juntados, o contrato firmado entre a ora reclamante e a autora da
reclamao trabalhista possuiria natureza jurdica temporria e submeter-se-ia a
regime jurdico administrativo. Assim, concluiu-se que a existncia de regime
administrativo prprio, especificado para ser aplicado na espcie, afastaria o carter
celetista do vnculo jurdico estabelecido entre as partes. Ademais, nos termos do que decidido na
ADI 3395 MC/DF (j. em 5.4.2006), a justia trabalhista incompetente pra processar e julgar causas
entre as entidades do Poder Pblico e os servidores vinculados por relao jurdico-administrativa,
como ocorre na hiptese. Rcl 4762/PR, rel. Min. Crmen Lcia, 2.3.2007. (Rcl-4762)
So pressupostos Fundamentais e inafastveis:
A) Contratos deve ser por prazo determinado;
B) Temporariedade da funo a necessidade do servio deve ser sempre temporria.
C) Excepcionalmente do Interesse Pblico situaes administrativas excepcionais (art.
2 da Lei 8.745/93) medida provisria tem ampliado a relao originria.
4 Cargo, emprego e funo pblica
Cargo uma clula, um lugar dentro da organizao.
26
Cargo unidade administrativa e
deve ser criado por lei.
Emprego pblico identifica aquele que tem uma relao jurdica trabalhista, ou seja, o que
tem um contrato de trabalho com a Administrao Pblica e tambm deve ser criado por lei.
Funo Pblica sinnimo de atribuies e corresponde ao conjunto de tarefas que
constituem o objeto dos servios prestados pelos agentes pblicos.
Todo cargo ou emprego tem funo, mas nem toda funo est vinculada a um cargo ou
emprego. Ou seja, todo cargo ou emprego tem previamente determinado suas atribuies ou tarefas.
26
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Op. Cit, 13 ed., pg. 473
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
5 Cargos e empregos pblicos: diferenas e semelhanas
Diferenas CARGO
EMPREGO
Regime jurdico de trabalho Legal Contratual
Marco inicial (materializao) termo de posse
(art. 7 Lei n 8112/90)
assinatura da CTPS
Garantia estabilidade ou vitaliciedade
fundo de garantia
Foro Justia Comum Justia do Trabalho
Semelhanas
Fundamento: CRFB
CARGO
EMPREGO
Art. 31 I
Acessveis aos brasileiros e aos estrangeiros na forma
da lei
Art. 37 II c/c
art. 48, X c/c art. 61, 1 II, a
So criados por lei.
Art. 37 II Exigem concurso pblico, exceto para os cargos em
comisso e para alguns cargos vitalcios
Art. 37 VIII Percentual reservado aos portadores de deficincia
Unio Lei n. 8.112/90: art. 5 2 = 20%
Art. 37, XVI e XVII e
art. 38, III
Vedada cumulao ilegal
+ Art. 95, pargrafo nico, I e art. 128, II, d
(Magistratura e MP)
OBS: Outras semelhanas e/ou diferenas podem ser criadas pelo Estatuto, pelo Regimento
Interno, ou ato que regulamente a relao jurdica de trabalho.
Ex: CEF demisso de celetista obrigatrio processo administrativo
NOTA: Aps a Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001 permitido a extino por
decreto de cargos e funes pblicas quando vagos (art. 84, VI, b da CRFB).
6 Cargo pblico
6.1 - Conceito
Cargo a mais simples unidade de poderes e deveres estatais a serem expressos por um
agente
27
.
6.2 - Classificao
Aspectos
COMISSO EFETIVO VITALCIO
A) Natureza:
transitria definitiva definitiva
B) Forma de
acesso:
livre
nomeao
(art. 37 II
CRFB)
Concurso pblico Concurso Pub.
Promotor e
Magistrado
de carreira
inicial
No
Membros TC (art.
73, 2)
Quinto Const.
(art. 94)
Ministros STF
(art. 101, nico)
Ministros STJ (art.
27
BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio.
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104, nico)
+ arts. 107, 111-A,
119 II, 120 III e 123
C) Estgio
probatrio:
no tem 24 meses
(L.8112/90)
sim no
D) Garantia
funcional:
no tem Estabilidade
aps 03 anos +
avaliao
(Art.41 e 4
CRFB)
Vitaliciedade
aps 02 anos
art 128, 5, I,
a art. 95 I
CRFB
Na investidura.
E) Destituio: livre
exonerao
1. Sentena
judicial
transitada em
julgado
2. Processo
administrativo
3. Procedimento
de avaliao
peridica
4. Excesso de
despesa
Somente por sentena judicial
transitada em julgado
NOTAS:
Estabilidade e Vitaliciedade so prerrogativas outorgadas aos exercentes de cargos
efetivos ou vitalcios de permanecerem no servio pblico.
Estabilidade diferente de efetivao, esta est vinculada natureza do cargo e decorre do
concurso pblico; aquela garantia funcional e decorre da avaliao aps estgio probatrio.
A estabilidade foi flexibilizada com a reforma administrativa de 1998 (EC 19/98), permitindo
que o servidor possa tambm ser dispensado por: mau desempenho da funo (art. 41, 1, III da
CRFB) ou excesso de gasto (art. 160 da CRFB).
Estabilidade excepcional - art. 19 ADCT da CRFB - foi concedida aos que estiverem em
exerccio h pelos menos 05 anos na data da promulgao da CF, ou seja, que haviam investido no
emprego pblico, sem concurso pblico, at 05 de outubro de 1983.
6.3 Formas de provimento de cargo pblico
Provimento a forma de ocupao dos cargos pblicos. a vinculao jurdica do servidor
pblico ao cargo. o ato que materializa ou formaliza o provimento.
Originrio Derivado
+
Pressupe a inexistncia de vinculao
entre a situao anterior do nomeado e
o preenchimento do cargo.
+
o preenchimento do cargo por quem j
membro da Administrao Pblica, ou seja, j
integra o quadro efetivo.
S existe uma nica forma de
provimento originrio.
+
sempre uma alterao.
Segundo a Lei n 8.1112/90 so:
Nomeao
o 1 ato para
investidura =
= nomeao + posse + exerccio
Transferncia
revogadas pela Lei n
9.527/97
Ascenso
(ou acesso)
Promoo
Readaptao Art. 24
Reverso Art. 25 a 27
Reintegrao Art. 28
Reconduo Art. 29
Aproveitamento Art. 30
+ Transferncia:
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o deslocamento do servidor para uma classe de outro rgo.
Foi declarada a inconstitucional pelo STF e posteriormente a Lei n 9.527/97 revogou o art.
23 da Lei n 8.112/90 sob o fundamento de que viola o artigo 37 II da CRFB, ou seja, viola a
investidura mediante concurso pblico.
+ Ascenso:
o deslocamento do servidor de uma classe para outra progressivamente.
Para Di Pietro
28
o mesmo que promoo.
O STF tambm declarou inconstitucional sob o mesmo fundamento e pela mesma Lei n
9.527/97 foi revogado pois o servidor era elevado de cargo situado em classe mais elevada de uma
carreira para cargo de classe inicial da carreira seguinte.
+ Promoo:
o deslocamento progressivo do servidor dentro de uma mesma classe.
Pode ser por:
O antiguidade ou merecimento.
O vertical: quando muda de classe;
O horizontal: quando muda de nvel, dentro da mesma classe.
+ Readaptao:
a investidura do cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao
decorrente da capacidade fsica ou mental que tenha sofrido o agente.
quando uma junta mdica julga o servidor capaz para servio diverso daquele que
ocupava.
+ Reverso:
o retorno do servidor pblico aposentado ao servio pblico.
Aps 2001, no mbito da Unio, em decorrncia da MP n 2.225-45 duas so as formas de
reverso: uma decorre do retorno do servidor aposentado por invalidez quando no mais subsistem
os motivos
29
que determinaram aposentadoria; outra a facultada ao servidor aposentado
voluntariamente de retornar ao servio pblico em razo do interesse da Administrao.
No permitida a reverso para os aposentados compulsoriamente.
Caso o cargo esteja ocupado, o aposentado por invalidez o exercer como excedente (3 do
art. 25).
+ Reintegrao:
o retorno do servidor mediante invalidade do ato (administrativa ou judicial) que resultou
sua demisso. Decorre da garantia da estabilidade.
Art. 41 2 da CRFB.
+ Reconduo:
Todavia, o artigo 29 da Lei 8.112/90, assim dispe:
Inc. I decorre de inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo;
Inc. II reintegrao do anterior ocupante.
+ Aproveitamento:
o retorno do servidor que se encontrava em disponibilidade.
ato vinculado. O servidor obrigado a aceitar.
NOTA:
28
DI PIETRO, Maria Zanella. Op. Cit., pag.
29
Motivo insubsistente no pode ser confundido com inexistncia de motivo, neste caso fraude que
acarretar a cassao da aposentadoria.
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
Disponibilidade o direito do servidor estvel de permanecer recebendo sua remunerao
(proporcional ao tempo de servio) quando seu cargo for declarado extinto ou desnecessrio.
Remoo o deslocamento do servidor dentro do mesmo rgo, sem alterao de seu
status. No forma de provimento de cargo pblico.
Art. 36 da Lei N. 8.112/90.
6.4 - Formas de vacncia de cargo pblico
So atos administrativos que ensejam a extino do vnculo estatutrio,
ocasionando a vacncia do cargo.
Exonerao Institutos que se confundem em seu emprego tcnico.
Demisso
Aposentadoria
Morte
A Lei n 8.112/90 ESTATUTO DOS SERVIDORES PBLICOS FEDERAIS, relaciona ainda
mais algumas forma de vacncia:
Promoo
Readaptao
Posse em outro cargo inacumulvel
6.4.1. EXONERAO
o desprovimento do cargo por afastamento do servidor por iniciativa no punitiva.
Pode ser: de ofcio ou a pedido.
Para funo de confiana ou cargo comissionado, dada natureza de confiabilidade e de
livre exonerao, no precisa de motivao.
= EXONERAO APS A POSSE SEM ENTRAR EM EXERCCIO
Quando tendo tomado posse no entrar em exerccio no prazo art. 33, pargrafo nico, II
da Lei n 8.112/90.
= EXONERAO EM ESTGIO PROBATRIO
O servidor efetivo no estgio probatrio pode ser dispensado por falta de aptido para o
servio.
O ato administrativo de exonerao, pois no h carter de punio. A Smula 21 do STF
dispe sobre a necessidade de inqurito: Funcionrio em estgio probatrio no pode ser
exonerado nem demitido sem inqurito ou sem formalidades legais de apurao de sua
capacidade.
O EXONERAO POR EXCESSO DE DESPESA DE PESSOAL
Instituda pela reforma administrativa de 1998, encontra-se disciplinada no art. 169, 4 da
CRFB e permite a exonerao de servidor estvel, em observncia ao interesse pblico de conteno
de despesa.
A Lei 9.801 de 14.06.1999 regulamenta o dispositivo constitucional dispondo sobre as
normas gerais.
Para legitimar a exonerao nesta hiptese, antes devem ser obedecidas algumas regras
legais de conteno de despesa:
reduo de 20% das despesas com cargos em comisso e funo de confiana;
exonerao dos servidores no estveis.
Tambm ser necessrio atender os seguintes requisitos:
Motivao do ato (4 do art. 169)
Indenizao de 01 ms de remunerao por ano; (5 do art. 169)
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
Cargo ser extinto, vedada recriao por 04 anos; (6 do art. 169)
Lei federal disciplinar os parmetros a serem obedecidos (7 do art. 169 c/c Lei
9801/99).
6.4.2. DEMISSO
o afastamento via punio administrativa de servidor estvel, aps processo administrativo
disciplinar, assegurado o contraditrio e a ampla defesa (art. 5, LV da CRFB).
Disposto no art. 41, 1, inciso II da CRFB.
No mbito da Unio, o art. 132 da Lei 8.112/90 disciplina as infraes.
A autoridade administrativa obrigada a apurar, seno comete crime contra a Administrao
Pblica - condescendncia criminosa (art. 143 da lei 8.112/90).
NOTA:
A destituio (art. 135 lei 8.112/90) se assemelha a demisso, pois forma de punio
administrativa para ocupante de cargo em comisso ocupado por servidor no efetivo.
O servidor comissionado pode ser mantido no cargo at o final do processo administrativo,
todavia, se exonerado e posteriormente for considerado culpado sua exonerao ser convertida em
destituio.
PODERES ADMINISTRATIVOS
O Estado um ser fictcio desprovido de vontade, representado pelos rgos e Agentes
pblicos. Estes constituem o elemento fsico volitivo atravs do qual o Estado atua no mundo jurdico.
Para execuo da vontade estatal, o ordenamento jurdico confere prerrogativas que se
constituem em poderes administrativos. E, em contrapartida impe deveres especficos que so os
deveres administrativos.
1. Poder jurdico e Poder Administrativo
Poder Jurdico
Poder Administrativo
+
Quando conferido a algum pode ser
exercitado ou no.
+ Mera faculdade de agir.
+
+REGRA GERAL: Direito Privado
+
So outorgados aos agentes pblicos para
atuao voltada ao interesse Pblico.
- So irrenunciveis!
+
+REGRA GERAL: Direito Pblico
Conceito
Conjunto de prerrogativas de direito pblico que a ordem jurdica confere aos agentes
administrativos para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins.
30
Poder-dever de agir
Os Poderes Administrativos so prerrogativas pblicas.
Geram duas conseqncias:
- So irrenunciveis;
31
- Devem obrigatoriamente ser exercido pela autoridade.
32
Assim, como leciona Di Pietro, embora o vocbulo poder d a impresso de que se trata de
faculdade da Administrao, na realidade trata-se de poder-dever, j que reconhecido ao poder
30
Carvalho Filho (2002, p.33)
31
O art. 11 da Lei 9.784/99 diz expressamente que "a competncia irrenuncivel".
32
O art. 143 da Lei 8.112/90, dispe que a autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio
obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar,
assegurada ao acusado a ampla defesa.
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
pblico para que o exera em benefcio da coletividade.
33
Por tal, so irrenunciveis, mas s podem
ser exercidos nos limites da lei.
4. Uso e Abuso de Poder
Uso de Poder
+
X
Abuso de Poder
+
a utilizao normal, pelos agentes das
prerrogativas que lhe so conferidas.
o agir dentro do limite que a lei traou!!
+Guardar conformidade com o que
a lei dispuser.
a conduta ilegtima do administrador, quando atua
fora dos objetos expressa ou implicitamente
traados na lei.
Formas de abuso: excesso ou abuso de poder.
Mecanismos de controle:
art. 5 da CRFB: HC (inc. LXVIII), MS (inc. LXIX),
Direito de Petio (inc. XXXIV)
5. Espcies de abuso de poder: excesso e desvio
34
Abuso de poder pode ser definido, em sentido amplo, como o vcio do ato administrativo que
ocorre quando o agente exorbita de suas funes (excesso de poder), ou pratica o ato com finalidade
diversa da que decorre implcita ou explicitamente da lei (desvio de poder).
Abuso de Poder
Excesso de Poder
X
Desvio de poder
+
O agente atua fora dos limites de sua
competncia.
Invade atribuies de outro agente
ou
pratica atos que a lei no autorizou.
+
Mesmo competente, o agente desvia do
interesse pblico.
Tambm chamado:
DESVIO DE FINALIDADE
(expresso adotada na Lei 4.717/65
35
)
Ex.: aplicar pena de advertncia em
situao para a qual a lei prev aplicao
da pena de suspenso
Ex.: remoo, de ofcio, de servidor para outra
localidade, quando no h necessidade de
pessoal, mas apenas inteno de puni-lo
+
OBS: O desvio de finalidade mais
encontrado nos atos discricionrios, porque
h dificuldade em identificar a real motivao
da Autoridade Pblica, que poder estar
atuando sob um pretenso interesse pblico.
33
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 21 ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 81.
34
O Tribunal aprovou o Enunciado da Smula Vinculante 11 nestes termos: S lcito o uso de algemas em
caso de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso
ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do
agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade
civil do Estado. A edio do verbete ocorreu aps o julgamento de habeas corpus impetrado em favor de condenado
pela prtica de crime doloso contra a vida que permanecera algemado durante toda a sesso do Jri v. Informativo
514. O Tribunal reconheceu, tambm, que esta e as demais Smulas Vinculantes passam a ser dotadas das
caractersticas das Smulas impeditivas de recursos.
HC 91952/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 13.8.2008. (HC-91952)
35
Art. 2, pargrafo nico, alnea e.
Se para o particular o poder de agir uma faculdade, para o administrador pblico uma
obrigao atuar, desde que se apresente o ensejo de exercit-lo em benefcio da comunidade.
Hely Lopes Meireles
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
4.2. Efeito do abuso de poder
Inicialmente o efeito a reviso da conduta com fundamento no Princpio da Autotutela ou
judicialmente.
Poder ser convalidado
36
pelo agente competente o ato executado com excesso de poder.
Nesse caso, a hiptese de ratificao, sendo vedada apenas quando a competncia for exclusiva.
Para Di Pietro nunca possvel a convalidao na hiptese de desvio de finalidade. Para a
autora em relao finalidade, se ato foi praticado o interesse pblico ou com finalidade diversa da
que decorre da lei, tambm no possvel sua correo; no se pode corrigir um resultado que
estava na inteno do agente que praticou.
37
O abuso de poder atenta contra os princpios da Administrao Pblica configurando
improbidade administrativa segundo o art. 11, inciso I da Lei n 8.429/92: "praticar ato visando fim
proibido em lei ou regulamento [desvio de finalidade] ou diverso daquele previsto na regra de
competncia [excesso de poder]".
Ambas as formas de abuso de poder podem configurar crime de abuso de autoridade,
conforme descrito na Lei n 4.898/65, situao em que alm da responsabilidade administrativa,
responder penalmente. Exemplo o art. 4 da Lei n
4.898/65: ordenar ou executar medida privativa de liberdade sem formalidades legais ou deixar o juiz
determinar o relaxamento de priso ou deteno ilegal.
A representao por abuso de autoridade definidos nos artigo 3 e 4 da Lei n 4.898/65 deve
ser dirigida autoridade superior que tiver competncia para aplicar ao responsvel a respectiva
sano.
5. Espcies de poderes administrativos
Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, tais benefcios existem a fim de assegurar
conveniente proteo aos interesses pblicos, instrumentando os rgos que representa para um
bom, fcil, expedido e resguardado desempenho de sua misso.
5.1. PODER DISCRICIONRIO
O desempenho de tal prerrogativa decorre do ato discricionrio.
a) Conceito
Discricionariedade a prerrogativa concedida por lei ao agente pblico para que, nos limites
nela previstos e com certa liberdade, adote, no caso concreto, a soluo mais adequada para
satisfao do interesse pblico.
Assim, permite ao agente pblico, mediante valorao da conduta, eleger a que
traduz maior convenincia e oportunidade.
b) Elementos nucleares do Poder Discricionrio
CONVENINCIA
L
E
I
OPORTUNIDADE
c) Limitaes ao poder discricionrio
o estudo de teorias que limitam a discricionariedade administrativa e ampliam o mbito de
controle sobre os atos administrativos pelo Poder Judicirio.
36
Convalidao ou saneamento o ato administrativo pelo qual suprido o vcio existente em um ato
ilegal, com efeitos retroativos data em que este foi praticado.
37
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Op cit, p. 232.
Indica em que condies deve
se conduzir o agente.
Diz respeito ao momento em que a
atividade deve ser produzida.
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
= Teoria dos motivos determinantes
a verificao dos fundamentos da conduta. Se as razes de fato no correspondem a
realidade ou as razes de direito no corresponde a lei, o ato nulo.
38
Exemplo quando o servidor punido pela pratica de uma infrao administrativa e, aps
analise das provas pelo Judicirio, constata-se que o motivo (infrao) no existiu.
= Teoria da Razoabilidade
Tem que haver uma relao de pertinncia entre oportunidade e convenincia de um lado e
finalidade do outro.
Havia equilbrio?
= Teoria dos conceitos jurdicos indeterminados
ordem pblica, bons costumes, interesse pblico.
4.1.2. PODER REGULAMENTAR ou PODER NORMATIVO
a prerrogativa conferida ao chefe do Poder Executivo de editar atos gerais para
complementar as leis e permitir sua efetiva execuo.
prerrogativa complementar. exerccio da funo administrativa tpica que
complementar a lei.
4.1.3. PODER DE POLCIA
Prerrogativa de direito pblico que limita garantias e direitos individuais em prol do interesse
pblico.
Encontra-se entre as cinco atividades fundamentais da Administrao Pblica.
Decorre da necessidade do Estado atingir os fins pblicos, que positivado, qualifica-
se como verdadeiros poderes ou prerrogativas especiais. um mecanismo de frenagem
para conter abuso.
Quando o Poder Pblico interfere na rbita do interesse privado para salvaguardar o
interesse pblico, restringindo direitos, atua no exerccio do PODER DE POLCIA.
a) Conceito
toda limitao individual em prol do interesse pblico.
O art. 78 do CTN Lei n 5.172/66, recepcionada como lei complementar Taz o
conceito de poder de polcia. Segundo a doutrina, longe de perfeita conceituao, traou uma
noo destacando os aspectos da limitao.
c) Fundamento do Pode de Polcia
Princpio da Supremacia do Interesse Pblico sobre o Privado
d) Finalidade
Proteo dos interesses coletivos em vrios os aspectos: educao, sade, moral, cultural,
material, ecolgico, etc.
38
CARVALHO FILHO,
atividade da a. p. que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a
prtica de ato ou absteno de fato, em razo do interesse pblico concernente segurana,
higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio das atividades
econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade ou ao
respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
e) Objeto
Todo bem, direito ou atividade individual que possa afetar a coletividade e pr em risco a
segurana.
f) Limites
So demarcados pelo interesse social conciliados com os direitos fundamentais.
Poder de Polcia existe para limitar em prol do interesse pblico e no ferir direito individual.
Ex.: Art. 5 XVI Direito manifestao em local pblico.
-
FATO: passeata ponte Rio x Niteri X selo pedgio
-
CONCLUSO:
No pode impedir a passagem da passeata, mas pode limitar a uma rea que no prejudique
o trnsito. Limita o direito de alguns para garantir o de muitos
g) Competncia
Unio
Estados
Municpios
Distrito Federal
= Dado ao nosso sistema constitucional, decorrendo a descentralizao
poltico-administrativa cada um no seu limite de atuao
sempre condio vinculada dos atos administrativos decorrente de prvia norma legal.
Logo, o Poder de Polcia atua somente atravs de rgos e Agentes devidamente capacitados e
munidos de autoridade emanada do texto legal.
Poder de Polcia pode ser delegado?
Boa parte da doutrina diz que INDELEGVEL, pois normalmente trata-se de servio
essencial. (segurana pblica / arrecadao tributria). Para essa orientao, pode ser delegado
desde que o delegatrio seja integrante da Administrao Pblica, pois se trata de atividade
fundamental da Administrao Pblica que no pode ser exercida por particular.
No entanto, o Poder de Polcia j est muito evoludo e em muitos setores j podem ser
delegados. (Ex.: fiscalizao de espetculos, edificaes, etc). Logo, a delegao no s
necessria, como j uma realidade. Hoje a doutrina j reconhece o Poder de Polcia originrio e o
delegado.
PP ORIGINRIO X PP DELEGADO
- -
nasce com entidade que o exerce provm de transferncia legal;
pleno no seu exerccio limitado aos termos da delegao;
caracteriza para atos de execuo;
h) Caractersticas ou atributos
1. Auto-executoriedade
A Administrao Pblica no necessita do auxilio do outro Poder para tomar as medidas
relativas ao Poder de Polcia. Poder tomar as medidas que modifiquem imediatamente a ordem
jurdica, impondo, desde logo obrigaes aos particulares com vista ao atendimento do interesse
coletivo.
Ex.: Apreenso de bens, destruio de alimentos, interdio de estabelecida, etc.
Exceo:
a) cobrana de multas que so aplicadas em razo do Poder de Polcia.
b) Execuo de priso aps 18:00 horas.
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
2. Coercibilidade
Estampa o grau de imperatividade do Poder de Policia. A administrao pode utilizar-se de
fora para vencer eventuais recalcitrncia. A Policia Administrativa no pode curva-se ao interesse
particular.
3. Discricionariedade
Permite que Administrao escolha o mbito (contedo e dimenso) em que ir impor
restrio.
+ Princpio da Proporcionalidade: Doutrina mais abalizada tem exigido como condio
de validade da atividade de polcia administrativa.
Dever existir uma linha proporcional de atuao entre meios e fins.
39
i) Espcies
POLCIA
ADMINISTRATIVA JUDICIRIA
- -
E uma atividade da
Administrao que se exerce em
si mesma, ou seja, se inicia e se
completa no mbito da funo
administrativa.
Ambas no mbito da
funo administrativa.
-
Representam atividade
de gesto de interesse
pblico.
NO se exaure em si
mesma ou seja, prepara a
atuao da funo
jurisdicional penal.
- - -
executada por rgo
administrativo de carter
fiscalizador.
S produzem
ATO
ADMINISTRATIVO
executada por rgo de
segurana: Polcia Civil ou
Militar.
-
DIFERENAS:
ADMINISTRATIVA JUDICIRIA
-
Qualquer rgo administrativo.
Poder Administrativo
1) atribuio
-
rgo de Segurana pelo
Poder Judicirio
Atividades, bens e pessoas. 2) objeto Pessoas
Qualquer norma pblica.
Cdigo de posturas
Cdigo de obras
3) lei reguladora CPP (art. 4 e ss)
Inqurito Policial
Predominantemente
PREVENTIVA
+ s vezes, repressiva
4) Forma de atuao REPRESSIVA
+ preparatria para
repressiva
Polcia Militar
Polcia Federal
40
Fiscalizao Fazendria
exemplos Polcia Civil
Polcia Federal
39
Vide Carvalinho (pg. 73) deciso do STF
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No mbito federal a Policia Federal exerce as duas competncias.
preciso que a Administrao tenha cautela na sua atuao, nunca se servindo
de meios mais enrgicos que os necessrios a obteno do resultado pretendido por Lei.
CABM
Direito Administrativo
Prof. Elisa Helena Lesqueves Galante
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Quem semeia conhecimento colhe trabalho e independncia.
NOTA:
Quanto a forma de atuao, no podemos afirmar que uma polcia, ou outra, tem carter
exclusivo: preventivo ou repressivo, posto que se durante uma ao preventiva, esta no gerar o
resultado pretendido, o rgo ou agente, poder agir repressivamente.
Qualquer e toda fiscalizao preventiva, mas se o fiscal encontra irregularidade dever agir
de forma repressiva, multando, interditando, etc.
Tambm a Polcia Judiciria atua de forma preparatria para represso. Alguns admitem a
atuao preventiva da Polcia Civil, exemplo quando esto de colete (espcie de farda), sero
facilmente identificados e estaro, ento, agindo preventivamente.
Ex.: A Polcia Militar: predominantemente PREVENTIVA REPRESSIVA.
administrao de segurana preventiva art. 144 5 CRFB. Cabe a Polcia ostensiva (fardada).
Caso durante ao preventiva no d resultado ela passar a ao repressiva.
j) Formas de atuao
O CBT (art. 269 1 - Lei 9503/97) traz expressamente as 04 formas:
ORDEM DE POLCIA qualquer norma: da CRFB ao menor provimento.
+
CONSENTIMENTO DE POLCIA atravs de Alvar
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FISCALIZAO DE POLCIA far vistorias
+
SANO DE POLCIA Exemplos mais comuns: multas, interdio de atividade,
embargo de obra, cassao de patentes, inutilizao de
bens, etc.
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ALVAR a forma como se apresenta a LICENA, que ato vinculado, declaratrio e permanente.
Diferente da autorizao que ato discricionrio, constitutivo e precrio. A licena decorre de um direito
subjetivo do administrado. O direito se constitui quando cumpre os requisitos da lei. O alvar apenas declara o
direito. Assim, em regra, todo ato vinculado declaratrio. Na autorizao, ao conceder a Administrao
constitui o direito do cidado. O direito nasce quando o administrador concede o alvar.