Apostila de Direito Processual Penal

DIREITO PROCESSUAL PENAL
Prof Ana Cristina de Mendona

Monitora: Accia Lima Figueira 1 Semestre/2009
Resumo das Aulas de Direito Processual Penal 1 Semestre de 2009
Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona SISTEMAS E PRINCPIOS DO DIREITO PROCESSUAL PENAL Aulas 01, 02, 03 e 04 Direito Processual Penal (Aulas 11, 12,13 e 19-02-2009) Professor Ana Cristina Mendona Monitora: Accia Lima Figueira SISTEMAS: Os sistemas processuais penais so: 1. Sistema acusatrio clssico ou privado; Este era um Sistema de Partes, portanto, triangular, considerando que era possvel identificar juiz, autor e ru. O autor e o ru deveriam estar no mesmo patamar. J / \ A R Esse sistema surgiu logo aps o sedentarismo do homem. (com noes de posse e propriedade). No entanto, a autotutela continuou a existir, o homem continuava a fazer justia com as prprias mos. Vem ento o surgimento do processo, primeiramente com a finalidade de preveno de crimes que em regra eram patrimoniais. Nesta poca, porm, trabalhava-se com o Direito dos Costumes e no com o Direito Escrito, pois ainda no existiam latim ou grego. Assim, o procedimento era estritamente oral (celeridade e concentrao de atos processuais) no era diferido no tempo, era uma grande audincia pblica, onde havia publicidade excessiva, uma vez que toda a populao era chamada a assistir o processo e o julgamento. O autor era geralmente a vtima - geralmente da classe dominante - e era necessrio que se provocasse a Jurisdio. Por isso, esse processo era considerado Processo de Partes, isto , as partes deveriam provocar a jurisdio e s assim se poderia julgar. O Juiz julgava seguindo o princpio da ntima Convico, isto , no precisava expor os motivos de sua deciso, absolvia ou condenava sem dar qualquer informao. Havia absoluta liberdade probatria, ou seja, no havia nenhuma vedao s provas obtidas por meios ilcitos. O julgador se quedava totalmente inerte como forma de garantia de uma suposta imparcialidade (no produzia provas, apenas verificava as provas trazidas pelas partes). Na verdade, esse sistema gerava grande impunidade e trfico de influncia, uma vez que a produo das provas era de alto valor econmico; a vtima desprovida de recursos financeiros no buscava a punio do autor do fato, e a vtima provida desses recursos conseguia produzir todas as provas que necessitava e ainda indicava o rgo julgador.
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Curso Aprobatum 1 Semestre 2009
Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Em face do excesso de Publicidade o ru sempre era condenado ou segregado, ento, o ru acabava por ser sempre prejudicado pelo processo, pois o julgamento era um espetculo pblico, por exemplo, jogar o ru para os lees comerem. 2. Sistema inquisitivo; Aps o Sistema Acusatrio, Clssico, surge o Sistema Inquisitivo. A escrita passa a existir (latim, grego) e ocorre a centralizao do Poder surgindo o Estado. Este sistema era Linear, ou seja, o Juiz acumula as funes de autor, defensor e julgador. J=A+D+J A vtima do crime passa a ser a sociedade e o Estado detm para si a titularidade do processo O Estado passa a verificar todos os crimes para punir o criminoso, evitando o trfico de influncia, transformando o procedimento de partes (triangular) em procedimento linear, como dito anteriormente. O Estado juiz vai iniciar o processo, colher as provas existentes. O ru passa a ser objeto de investigao Estatal, despido de direitos. O sistema anterior prejudicava o ru em virtude da publicidade excessiva. Por isso, no sistema inquisitivo, o processo passou a ser totalmente sigiloso. Esse sistema acabou com a liberdade de prova impondo, predefinindo as provas a serem utilizadas para cada fato (PROVA LEGAL) e, no auge desse sistema aos Juzos de Deus, (PROVA TARIFADA). Esse um Sistema de Valorao, pois, uma prova acaba por valer mais que a outra. Dessa forma, as provas passam a ser absolutas e relativas (ou indicirias). A lei definir como ser a sentena. (mas ao final tudo dava em condenao!) Surge a idia de que a Confisso rainha das provas. No entanto, a prova poderia ser obtida de qualquer forma, inclusive dando ensejo para a obteno de provas decorrentes de meios ilcitos. O Juiz no seguia o princpio da ntima Convico, as provas acusariam ou absolveriam de acordo com o somatrio do seu valor. A lei era elaborada por quem julgava e executava, isto , toda a trajetria processual era seguida pelo CLERO. Isso acontecia, pois, somente o Clero conhecia a escrita (o Imprio tinha ao seu lado a Igreja). Esse sistema surgiu para consertar os erros do sistema anterior, porm, no deu certo. No surgiu com a finalidade que acabou alcanando. 3. Sistema acusatrio moderno ou pblico; Aps o Sistema Inquisitivo, volta a idia de um processo acusatrio, tripartido (autor, Juiz e ru). J
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona / \ A R No entanto, o Estado no abre mo de ser autor do processo, pois a vtima seria a Sociedade; existia tambm a Ao Privada, porm como exceo. (Surge na Frana, o MP - rgo estatal de acusao tradicionalmente. Ressalte-se que o Ministrio Pblico Brasileiro diferente do MP do resto do mundo, pois ele alm de rgo acusador tambm custos legis). Mas, o Estado julgador (o Poder Judicirio era inerte e imparcial) diferente do Estado acusao. Este Tambm era um Sistema de Partes, portanto, triangular, considerando que era possvel identificar juiz, autor e ru. O autor e o ru deveriam estar no mesmo patamar, isto , igualdade de partes (com contraditrio e ampla defesa). O Juiz julgava seguindo o princpio do Livre Convencimento Motivado, e no o princpio da ntima Convico, a exceo do Tribunal do Jri. A publicidade do processo voltou, porm apenas para a sala de audincia. (voltou a ser sigiloso para devolver o suposto ru, naquele momento sociedade no seu Status quo ante). E aqui a oralidade de dissocia da escrita. Embora nesse sistema exista liberdade dos meios de prova, havia tambm vestgios de prova legal como: _ indispensabilidade de exame de corpo de delito, art. 158 do CPP. ( a referida prova pericial no pode ser suprida pela confisso do ru); _ quanto ao estado das pessoas, somente ser possvel no processo penal a prova estabelecida pela lei civil, art. 155 do CPP. No entanto, os vestgios de prova legal no caracterizam a prova tarifada. As provas deixaram de ser tarifadas, ou seja, todas as provas passaram a ter o mesmo valor, diferentemente do que ocorria no sistema inquisitrio. Obs: * Art.167 c/c 158 do CPP: Corpo de Delito Indireto o depoimento das testemunhas que presenciaram o vestgio do fato. Essa prova testemunhal que supre a ausncia da percia. * O Corpo de Delito Direto o exame pericial elaborado por percia tcnica. O exame de corpo de delito no pode ser suprido pela confisso do acusado. Mas, isso no quer dizer que a prova da confisso de menor valor do que a prova pericial, mas sim que a confisso no pode substituir o exame de corpo de delito, portanto, a prova pericial deve existir (para que no haja erros processuais), ex: ru que confessa sem ser o autor do fato, ex: condenar ru sem haver cadver da vtima e depois est aparecer viva, como no caso dos Irmos Naves. 4. Sistema misto.
Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Esse sistema existe em alguns pases e bifsico, pois o processo dividido em duas etapas: _ 1 Etapa: Inquisitivo ou inquisitrio: O prprio Poder Judicirio inicia o processo, colhe as provas (Juiz de Instruo ou Instrutrio) e em seguida entrega ao rgo de acusao. _ 2 Etapa: Acusatrio: O Poder Judicirio julga (no necessariamente o mesmo julgador que colheu as provas). Importante lembrar, que o nosso sistema no esse. O inqurito apenas uma fase pr-processual, dispensvel e de natureza administrativa. No nosso sistema, o nico procedimento que bifsico o Tribunal do Jri. Apesar da Lei 11689 ter extinguido o libelo-crime acusatrio e a contrariedade ao libelo, o nosso sistema continua sendo acusatrio. Em um sistema verdadeiramente acusatrio, deveria vigorar o princpio Dispositivo, ou seja, se a parte no tem interesse no processo, ele deveria ser extinto. Para tanto tambm seria necessrio que as partes colhessem e trouxessem as provas ao julgador, para haver a imparcialidade do juzo. Os garantistas defendem que, aps a Constituio de 1988, o nosso sistema processual deveria ser assim, retirando do juiz poderes instrutrios. O mesmo no poderia colher as provas e se tivesse dvidas sobre pontos relevantes, deveria absolver o ru, uma vez que se o juiz determinasse a realizao de diligncias, o sistema seria inquisitrio. No entanto, majoritariamente, entende-se que o juiz necessita de poderes instrutrios e que este pode dirimir dvidas sobre pontos relevantes. O juiz no pode substituir as partes, mas deve ter poderes supletivos aos das partes em virtude da Verdade Real. Mas, at mesmo os garantistas, que defendem que o Sistema Processual Penal Brasileiro deveria ser acusatrio puro, entendem que o nosso sistema no acusatrio puro, tendo em vista que h resqucios do sistema inquisitivo. E, por isso, alguns autores dizem que se o Sistema Processual Penal Brasileiro no Acusatrio Puro, e sim Acusatrio Misto. Ateno: Porm, no se trata do sistema misto, bifsico, que alguns pases adotam. Questes Importantes: Questo -1O sistema processual penal brasileiro : a) Inquisitivo; b) Acusatrio; c) Acusatrio misto. Esse Sistema Acusatrio Misto pode ter 2 significados: 1- No puro, pois para os autores garantistas segue princpio Dispositivo, isto , o Judicirio completamente inerte; 2- No puro devido o princpio da Verdade Real (este sistema no adotado no Brasil)
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona
Questo -2O sistema processual penal brasileiro : a) Inquisitivo; b) Acusatrio puro; c) Acusatrio misto.
PRINCPIOS: importante no confundir os Princpios de Direito Penal com os do Direito Processual Penal. Os Princpios so verdades fundantes, dali partem outras verdades que o Estado pretende resguardar e seguir, sob pena de ofender o Estado Democrtico de Direito. No se usa a hierarquia entre princpios, mas sim a regra da elasticidade, aumentando a abrangncia de um e diminuindo a abrangncia de outro. 1. PRINCPIO DO FAVOR REI ou FAVOR LIBERTATIS: O princpio do Favor Rei o gnero, que possui como espcie o princpio do In dubio pro reo. O Estado tem o direito de punir aquele sujeito que vier a praticar a conduta punvel e a todo direito (direito abstrato de punir) se contrape um dever (dever de todos da sociedade no praticarem a conduta punvel). Quando algum descumpre a lei, o Estado passa a ter o direito concreto de punir. A esse direito se contrape um dever, que na verdade um direito: Direito Liberdade, pois o direito liberdade indisponvel, irrenuncivel (Devido Processo Legal). Na verdade, esse direito liberdade indisponvel, e irrenuncivel, pois um direito transindividual, um direito de todo o corpo social. Portanto, um dever do Estado tutelar tal direito. Ento, mesmo que o ru no queira fica livre, o processo dever tramitar at o seu fim (no basta a auto acusao do ru para que o processo se finde e o ru cumpra pena). Muitos autores discutem se havia lide ou no no processo penal, considerando que lide uma pretenso resistida. Mas, o Estado quem est dos dois lados, tutelando o direito de punir e a liberdade. O conflito existe, o que se discute se h lide. Se o conflito permanecer at o fim, o juiz dever absolver o ru por insuficincia de provas (art. 386, VII, CPP). O princpio do in dbio pro reo parte da premissa que houve um processo, porm, as provas colhidas so insuficientes, prevalecendo o conflito, portanto, o ru deve ser absolvido. H prevalncia da liberdade sobre a punio (numa situao de dvida) o princpio do favor rei. Isso, pois, o sistema favorvel liberdade. O sistema impregnado pelo favor rei. O Tribunal do Jri tambm segue este Princpio.
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Observao: Existe diferena entre fato penal e fato processual penal, este ltimo, a acusao expressa, a narrao dos fatos, o dia, o horrio, o que fez o sujeito, etc.... QUESTES: Questo 1: A foi denunciado por furto. Durante o processo, surgiu prova de que a conduta foi praticada com violncia. O MP nada fez. O juiz tambm no, e condenou o ru por furto.(caso de mutatio libeli) Apelaram acusao e defesa. Qual a deciso a ser proferida pelo Tribunal? a) condena por roubo. (No pode, pois haveria supresso de instncia). b) mantm a condenao por furto, pois, afinal, ele subtraiu coisa alheia. c) absolve o ru, que nunca mais poder ser processado por esse fato. Resposta: Letra c, pois o ru no foi denunciado pelo tipo penal correto e no pode ser penalizado pelo erro do MP. Alm disso, ningum poder ser processado duas vezes pelo mesmo fato. Non bis in idem. (Diferente de Risco Duplo) O Tribunal no poder apreciar a violncia praticada. Questo 2: A foi denunciado por furto. Durante o processo, surgiu prova de que a conduta foi praticada com violncia. No prazo das alegaes finais- {ento no apresentou alegaes finais} (antes da reforma), o MP pediu prazo para aditar. O juiz negou e condenou o ru por furto. O que faz o MP? Resposta: (resposta que o examinador queria) uma questo de Princpio da Obrigatoriedade, o MP tem obrigao de aditar, e no precisa ser autorizado pelo juiz, simplesmente far o aditamento e o juiz recebe ou no. O MP no faz nada, porque deveria ter aditado antes da defesa. O MP no poder apelar, porque se apela o ru ser absolvido. (pois foi julgado pelo crime errado). Se no houvesse sentena poderia at se pensar em Mandato de Segurana. - Importante saber que a falta de alegaes finais da defesa acarreta nulidade, da acusao, apenas nulidade relativa, pois se reporta ao que est na denncia, e o ru pode se defender do que est nessa denncia. Smula 160 STF: NULA A DECISO DO TRIBUNAL QUE ACOLHE, CONTRA O RU, NULIDADE NO ARGIDA NO RECURSO DA ACUSAO, RESSALVADOS OS CASOS DE RECURSO DE OFCIO.
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A questo deveria assim ser formulada: A foi denunciado por furto. Durante o processo, surgiu prova de que a conduta foi praticada com violncia. Nas alegaes finais (antes da reforma), o MP pediu prazo para aditar. O juiz negou e condenou o ru por furto. O que faz o MP? 2. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL: Devido Processo Legal o processo previsto na lei (rito + garantias), desde que respeitados todos os preceitos e garantias inerentes matria. Se forem violados preceitos ou garantias, o devido processo legal estar desvirtuado. - RITOS ANTIGOS: Ateno: o novo Rito Ordinrio o mesmo que o Sumrio, o mesmo que a primeira fase do Tribunal do Jri e o mesmo que o procedimento previsto na Lei de Txicos (desaparecem todos os ritos especiais do CPP, mas permanecem os ritos especiais das Leis Extravagantes): - Ordinrio: superior a 4 anos - Sumrio: 2 a 4 anos PPL - Sumarssimo: Juizado Especial criminal: abaixo de 2 anos. (9099) (Jamais poder transformar o rito mais longo em mais curto, o contrrio pode) RITO ORDINRIO: (Recluso) Denncia ou Queixa Recebimento Citao Interrogatrio Alegaes Preliminares ou Defesa preliminar Provas da Acusao Provas da Defesa Diligncias Alegaes Finais Sentena RITO SUMRIO: (Deteno- no admite regime fechado) Denncia ou Queixa Recebimento Citao Interrogatrio Alegaes Preliminares ou Defesa preliminar Provas da Acusao A.I.J. - A AIJ deve ocorrer em 30 dias contados da apreciao da defesa prvia no rito sumrio; - A AIJ deve ocorrer em 60 dias contados da apreciao da defesa prvia no rito ordinrio; - A AIJ deve ocorrer em 90 dias contados da apreciao da defesa prvia no Tribunal do Jri (pronncia).
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A diferena maior entre sumrio e ordinrio: se na AIJ surgir necessidade de realizar novas diligncias: no rito ordinrio possvel converter a audincia em diligncia. No necessariamente a AIJ ser remarcada, pois o juiz poder decidir abrir prazo para, em cinco dias, as partes apresentarem alegaes finais em memoriais e proferir sentena escrita em dez dias, Art. 403, II, CPP. claro que se o ru quiser ser ouvido ele ser, devendo o juiz remarcar data para ouvilo. Observao: Se o devido processo previsto em lei no for seguido, no haver Devido Processo Legal. Entretanto, se no houver prejuzo, no haver nulidade a ser alegada. Alm disso, se as partes consentirem, elas no podero alegar nulidade. CRIMES DE RESPONSABILIDADE: Denncia Notificao do servidor para Defesa Preliminar escrita em 15 dias (crime Extino / afianvel) \ Recebimento da Denncia RITO ORDINRIO LEI DE TXICOS: Denncia Intimao do Denunciado para Defesa Preliminar de Mrito escrita em 10 Extino / dias \ Recebimento da Denncia Citao do Ru A.I.J | Testemunhas de Acusao Testemunhas de Defesa Interrogatrio Debates Orais Sentena em Audincia - RITOS NOVOS:
Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Rejeita a Denncia (art.395) / Denncia ou Queixa Juiz \ Recebe a Denncia Citao Defesa Preliminar Absolvio Sumria (art.397) / escrita em 10 dias (art.396) \ Confirma Recebimento da Denncia ou Queixa | A.I.J. | Ofendido (se houver) Testemunhas de Acusao Testemunhas de Defesa Interrogatrio Debates Orais Sentena Oral * O rito antigo s ser usado se as Testemunhas j tiverem sido ouvidas. JUIZADOS ESPECIAIS: _ Nos Juizados Especiais houve ou no afronta ao Princpio do Devido Processo Legal na Lei 9099/95, tendo em vista a Transao Penal? - 1 corrente: A transao no viola o Devido Processo Legal, pois seria uma exceo ao mesmo, uma vez que a prpria Constituio no art. 98, I, que determina a criao dos juizados especiais. Ento, seria uma exceo trazida pela prpria Constituio. Os juzes perceberam que a pena pecuniria, multa, no cumpria a funo de ressocializar. Ento, tiveram a idia de transformar a pena pecuniria em cestas bsicas, devendo ser entregue diretamente sociedade. Essa foi a 1 posio a surgir, porm, no a majoritria. - 2 corrente: A transao penal o Devido Processo Legal, nas infraes de menor potencial ofensivo, uma vez que o procedimento previsto em lei. Em audincia preliminar devem estar presentes o juiz, o MP, o autor do fato e a vtima, podendo estes ltimos estarem acompanhados de advogado. O ofendido de quiser poder tambm estar com seu advogado. Portanto, o contraditrio e a ampla defesa estaro presentes e a transao estaria protegida pela presena do julgador. Essa a corrente majoritria.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona O art.84 prev que aplicada exclusivamente pena de multa, seu cumprimento far-se- mediante pagamento na Secretaria do Juizado. Pargrafo nico efetuado o pagamento, o Juiz declarar extinta a punibilidade, determinando que a condenao no fique constando dos registros criminais, exceto para fins de requisio judicial. No entanto, o art. 85 diz que no efetuado o pagamento de multa, ser feita a converso em pena privativa da liberdade, ou restritiva de direitos, nos termos previstos em lei. - Crtica: Esse artigo inconstitucional, pois no se pode converter a multa em pena privativa de liberdade tendo em vista que o acusado no foi processado e julgado. - Ateno: Esse artigo no foi declarado inconstitucional, mas j que a inconstitucionalidade evidente ele no aplicado. Dessa forma, se a pena de multa for descumprida, dever ser executada no cvel e no transformada em pena privativa de liberdade. - 3 corrente: ( uma corrente garantista). A transao penal violao escancarada do Devido Processo Penal, uma vez que nada que a lei prev realizado na prtica (essa a tese de Geraldo Prado). Essa corrente s poder ser adotada em prova se o examinador for Geraldo Prado (Rio de Janeiro), ou se for no Rio Grande do Sul. Observao: Na prtica, realmente no h Devido Processo Legal, pois no h ampla defesa e contraditrio, a lei no cumprida. Por isso, o juiz poder modificar os termos da transao penal se verificar prejuzo, ilegalidade, inconstitucionalidade. Por conseguinte, caber recurso de apelao dessa deciso que modificou os termos do acordo (o MP ou o autor do fato podem recorrer). 3. PRINCPIO DA AMPLA DEFESA: De todas as hipteses de nulidade a mais provvel a por cerceamento de defesa. No Processo Penal, a Ampla Defesa somente do ru, totalmente diferente de Contraditrio que para ambas as partes. A ampla defesa no Processo Penal um conceito fechado, pois s h Ampla Defesa se houver sido observado o binmio autodefesa e defesa tcnica, se no houver haver cerceamento de defesa. AMPLA DEFESA = AUTODEFESA + DEFESA TCNICA A Autodefesa consagrada pelo Direito de audincia e pelo Direito de presena do ru. - Direito de audincia: o direito que o ru tem de dar, ele prprio, a sua verso ftica, no bastando a defesa do advogado. o direito que o ru tem de ser ouvido pelo juiz, consagrado pelo interrogatrio.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona - Direito de presena: O direito de presena o direito de estar presente em todas as audincias. O ru tem direito de estar fisicamente presente em todos os atos processuais. Importante ressaltar que conforme o art. 217 do CPP Se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor, ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio por videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo na inquirio, com a presena do seu defensor: Nesse caso, haver mitigao do direito de presena do ru. No entanto, essa mitigao ocorre somente no momento da oitiva da testemunha, pois o ru, na hiptese descrita no artigo, s ser retirado da sala de audincia no momento do depoimento da mesma, depois ele retornar a sala de audincia. A Autodefesa para o ru disponvel, pois este tem direito ao silncio e o direito de no produzir provas em seu prejuzo. No entanto, para o juzo, a autodefesa indisponvel. J o direito defesa tcnica indisponvel para ambos. (para o ru e para o juzo, o bem jurdico absolutamente indisponvel para o prprio Estado). A Defesa Tcnica a defesa feita por um advogado em busca da liberdade do ru. Em razo do Estado tutelar a liberdade do ru, para ambos (juiz e ru), a Defesa Tcnica indisponvel. A Defesa Tcnica tem, portanto, que ser efetiva (defesa efetiva diferente de defesa eficaz; defesa eficaz significa obter xito, defesa efetiva significa que o advogado tem que ter o mnimo de conhecimento necessrio para utilizar os mecanismos corretos para a defesa do ru). O advogado deve efetivamente tutelar a defesa do ru. Se o juiz entender que o advogado no tem condies de patrocinar a defesa do ru, poder destituir o advogado sem o intimar previamente e intimar o ru para constituir outro procurador; ainda que o ru queira no poder constituir o mesmo procurador que foi destitudo pelo juiz. Isso, em virtude da ampla defesa. Se o ru nada fizer, o juiz nomear defensor pblico ou advogado dativo. Se a Ampla Defesa e a Defesa Tcnica so para a proteo do ru, h preocupao com a citao do mesmo, ento: Atualmente, existe a possibilidade de citao ficta por hora certa do ru, no processo penal. Antes a nica forma de citao ficta permitida pela lei era a citao por edital (para aquele que esta se ocultando para no ser citado). H preocupao do entendimento subjeto do oficial de justia, diante de determinada circunstncia. - Citao Pessoal: 1- Se o ru foi citado, compareceu audincia e falou sobre o fato, ainda que tenha mentido, ele usou da autodefesa (direito audincia e direito de presena). O ru s no pode mentir e no pode silenciar em duas hipteses:
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona a) Sobre seus dados de qualificao; Observao: Em prova subjetiva da defensoria pblica, possvel sustentar que o ru pode mentir sobre seus dados de qualificao em virtude do direito de no produo de provas contra si mesmo. b) Fazer auto-acusao falsa (crime previsto no CP). 2- Se o ru compareceu em audincia e permaneceu em silncio, (usou seu direito de presena, mas no de audincia) ele poder ser ouvido posteriormente at a sentena ou at a pronncia no caso do Tribunal do Jri. Isso, pois, direito do ru permanecer em silncio e no faculdade do juiz ouvi-lo posteriormente, portanto, se o ru quer ser ouvido, o juiz ter que proceder a sua oitiva. O ru pode usar parcialmente do direito de silncio. Observao: Se o ru no responder pergunta a ele dirigida, essa pergunta no poder ser consignada em ata, pois prejudicaria o ru. 3- Citado para o interrogatrio no apareceu, ser revel, isto , no ser intimado dos prximos atos, pois aqui abriu mo da autodefesa. O advogado ser intimado e poder proceder a defesa normalmente. QUESTES: Questo1: _ A nova redao do art. 186 do CPP preservou o direito ao silncio? A nova redao do art. 186 do CPP prejudicou o direito ao silncio. Antes da alterao trazida pela Lei 10.792/03, parte do art. 186 era inconstitucional, mas os juzes liam o artigo por inteiro para o ru (o silncio do ru poder ser interpretado em prejuzo da defesa), no momento do interrogatrio, causando nulidade do mesmo, beneficiando o ru, j que vrios processos eram declarados nulos. No entanto, a nova redao do pargrafo nico do artigo alerta o juiz que O silncio no poder ser interpretado em prejuzo da defesa, evitando que o juiz condene o ru por ter permanecido em silncio no interrogatrio. Questo 2: _ Se o ru for revel, o juiz deve decretar sua priso? Ao ser revel, o ru est utilizando de um direito que dele. Por isso, ele no poder ser prejudicado por utilizar desse direito. Ento, o simples fato do ru ser revel no enseja a decretao de sua priso. Observao: Geralmente, o ru preso nesse momento porque fugiu e no simplesmente por ser revel.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Mas, ainda assim, se o ru comparecer, ele ter o direito de ser ouvido e passar a ser intimado de todos os atos processuais. Caso o processo esteja em trmite na 2 instncia, a posio majoritria no sentido de que o juiz de 1 grau quem ir ouvi-lo (no ser um membro do Tribunal), mas os autos permanecem na 2 instncia. Se o ru antecipadamente informar ao juiz que no quer comparecer nos atos processuais, ele no ser revel e continuar sendo intimado para os demais atos processuais, apenas estar dispensado de estar l. - Quanto ao ru solto e ru preso: * O ru que est solto tem a faculdade de estar presenciar os atos processuais, se no quiser comparecer, deve apenas informar antecipadamente ao juiz que no quer comparecer. * O ru que est preso ser requisitado para a audincia, portanto, ele ter que comparecer. Hoje, o ru preso que no compareceu ao interrogatrio poder pedir para no comparecer nos posteriores atos processuais, mas ser considerado revel e no ser intimado para os atos processuais. Se a vontade do ru no for atendida, caber Habeas Corpus para resguardar o direito de permanecer na carceragem. Lembrando que o Habeas Corpus se presta a resguardar o direito de ir, vir,e permanecer. Observao: Para o ru pedir a dispensa de sua presena para os atos processuais e no se tornar revel, ele deve ter comparecido no interrogatrio. causa de nulidade absoluta a ausncia de advogado na audincia (no existe mais a figura do curador ao ru menor, mesmo porque no existe, hoje, ru menor), isso consagra o interrogatrio como forma de defesa. O interrogatrio, hoje, o ltimo ato para que o ru possa se defender de todas as alegaes, por isso meio de defesa (posicionamento da defensoria pblica). Mas, para a posio majoritria, o interrogatrio tambm meio de prova, alm de meio de defesa, pois o juiz pode utilizar do interrogatrio para formar sua deciso. Fernando Capez diz que a presena do MP no interrogatrio dispensvel, pois ato privativo do juiz (MAS, ato privativo do juiz era o interrogatrio antigo. Hoje, no mais assim. O MP hoje deve ser intimado para o interrogatrio, pois ele custos legis. Ento, ainda que o crime seja de ao penal privada, o correto que o MP esteja presente. Dessa forma, se o MP for intimado para o interrogatrio e no comparecer, significa que ele entende que o interrogatrio meio de defesa e sua presena dispensvel. Portanto, ele no poder, posteriormente, argir nulidade, uma vez que ele mesmo foi quem deu causa. Se o MP no for intimado trata-se de nulidade absoluta por ofender ao Princpio do Contraditrio. Assim, de qualquer forma, o MP dever ser intimado). Segundo a Lei 11719 o ru preso deve ser citado pessoalmente e requisitado. Se a Secretaria do Juzo s expedir requisio e deixar expedir a citao pessoal (porque estava habituado lei antiga que s exigia a requisio), o ru, no dia da audincia, seja
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona conduzido sem saber de nada sobre o processo e sobre a audincia a ser realizada e sobre a denncia, pois, no foi instrudo por um advogado. Conforme o Art. 580 do CPP A falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumarse, embora declare que o faz para o nico fim de argi-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar direito da parte. Ateno: O correto ler o artigo da seguinte forma: A falta ou o vcio na citao ser respectivamente suprida ou sanado, e por isso no vai haver nulidade. Isso, pois, a falta s pode ser suprida e no sanada e para haver nulidade ela deve ser declarada. Sobre essa matria, na prova da defensoria pblica, deve-se sustentar o adiamento do ato, uma vez que o ru tem direito autodefesa, portanto, ele tem direito de escolher o seu advogado. Na prova do Ministrio Pblico e da Magistratura, deve-se sustentar continuidade do ato, tendo em vista que o ru poder ser interrogado novamente e constituir um advogado de sua preferncia, portanto, no haver prejuzo para o ru. A Lei 11719 coloca o interrogatrio como ltimo ato, pois ocorre na AIJ. A defesa preliminar (pea de mrito) tem prazo de dez dias, trata-se de defesa tcnica, que indisponvel. Sendo assim, o ru no pode ficar sem a defesa preliminar. Se o advogado no apresent-la, o juiz dever nomear defensor pblico, e se este no apresentar no prazo de dez dias, dever apresentar posteriormente. Hoje, para o ru ser revel, ele ter que deixar de comparecer AIJ uma vez que atinge a autodefesa. - Citao por Edital: At 1996, a citao por edital e pessoal tinham a mesma conseqncia (o que era uma flagrante violao ampla defesa), se o ru no comparecesse era decretada a revelia e o processo corria normalmente. Isso perdurou at o advento da Lei 9171/96 que alterou o artigo 366 (que entrou em vigor 60 dias depois de sua publicao). Com isso, as conseqncias da citao por edital passaram a ser outras: o no comparecimento do ru e falta de constituio de procurador nos autos enseja a suspenso do processo e a suspenso da prescrio. Mas, ateno: a suspenso da prescrio passou a ser aplicada nos casos ocorridos aps a entrada em vigor da lei, pois gera prejuzo ao ru. No entanto, surgiu a discusso sobre o tempo que a suspenso da prescrio perdurar (principalmente para os crimes que tm pena mnima de quatro anos), considerando que o artigo 366 do CPP no estabelece prazo: 1 corrente: Se o prazo mximo de pena no pas de 30 anos, ento a prescrio deveria ser no mximo por 30 anos.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona 2 corrente: O prazo mximo de prescrio no pas de 20 anos, ento, a prescrio deveria ser no mximo por 20 anos. 3 corrente: a corrente doutrinria majoritria deve-se manter suspenso o processo e o prazo prescricional pelo tempo de prescrio previsto para o crime, de acordo com o art. 109 do CP. Mas, no h decises sobre a matria. Dentro de um ano, o STF apenas proferiu uma deciso (um acrdo), dizendo que o prazo de suspenso indeterminado, portanto, devem ser acompanhadas as decises do STF. Crtica: Essa deciso gera crime imprescritvel. Em prova objetiva de concurso, deve ser adotada a posio majoritria. Em prova subjetiva de concurso deve ser adotado o posicionamento do STF. - Citao por hora certa: Deve ocorrer quando o ru se ocultar da citao ( diferente do motivo da citao por edital, ou seja, o ru se encontrar em local incerto e no sabido ou de difcil acesso). Ateno: Antes no existia a citao por hora certa, ento o ru que se ocultava da citao era citado por edital. A lei nova resolve o problema estabelecendo a citao por hora certa. Mas, ao mesmo tempo cria um problema, pois, por exemplo, o ru que reside em uma favela ou em local perigoso, deve ser citado por edital, uma vez que o local de difcil acesso (ele no est se ocultando). No entanto, se o oficial de justia deixar a citao por hora certa em associao de moradores para ser entregue ao ru e ele no receber, posteriormente, poder alegar nulidade de todo o processo, tendo em vista que ele no estava se ocultando, ele deveria ser citado por edital e foi citado por hora certa. - No Tribunal do Jri: O procedimento do Jri mudou e a reforma feita acabou com a plenitude de defesa, pois o ru no precisa estar presente no dia do Jri (a autodefesa disponvel para o ru, e se ele no compareceu no dia do julgamento, no haver problemas. No entanto, o seu advogado deve estar presente, pois a defesa tcnica indisponvel). Obs: a plenitude de defesa s existia no Jri. O suposto autor de crime afianvel j podia ser julgado sem estar presente (chamado julgamento de cadeira vazia, em virtude da ausncia do ru), isso foi estendido ao crime inafianvel. 4. PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA: Este Princpio tambm chamado de Presuno de No Culpabilidade. Segundo a Constituio Federal, ningum ser considerado culpado antes do trnsito em julgado, por isso os julgados dizem presuno de no culpabilidade.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona A frmula adotada pelo Constituinte a presuno de no culpabilidade. Mas, os doutrinadores preferem dizer presuno de inocncia, pois o sujeito presumidamente inocente at o trnsito em julgado. No entanto, a presuno de inocncia e a presuno de no culpabilidade devem ser analisados atravs de graus de proporcionalidade: Antes de haver sentena penal condenatria, a presuno de inocncia prepondera sobre a presuno de no culpabilidade; mas, depois da sentena, a presuno de no culpabilidade prepondera sobre a presuno de inocncia (apesar do indivduo continuar presumidamente inocente at o trnsito em julgado). uma regra de tratamento que impe que todos sejam tratados como inocentes at o trnsito em julgado, simplesmente como suposto autor do fato. O fato de ser inocente no significa que no seja o infrator, por isso pode ser preso cautelarmente (Toda priso anterior ao trnsito em julgado considerada cautelar). O nus da prova cabe a quem alega provar, mas a presuno inverte esse nus (Art. 156, CPP), o que aumenta a probabilidade de uma absolvio do indivduo pro reo. Se o mesmo no quiser ser absolvido por insuficincia de provas dever provar que no foi ele (no a mesma viso do direito to do consumidor). ---------------------------------------------------------------------------------------------------------Observao: O Contraditrio no processo penal no tem muita diferena do processo civil (ele est presente em todo momento na colheita da prova). Entretanto, a ampla defesa tem muita diferena. O sistema processual penal brasileiro era presidencialista, pois a pergunta no depoimento deveria ser feita ao juiz para que este refizesse a pergunta ao depoente. Hoje, esse sistema no existe mais (art. 212 do CPP redao dada pela lei 11.690/08), pois a pergunta feita diretamente pela parte ao ofendido e testemunha ( o chamado cross examination exame cruzado). Isso torna o contraditrio muito mais evidente na audincia. No entanto, o juiz poder indeferir a pergunta. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------QUESTO: _Quais so os efeitos da presuno de inocncia? 1- uma regra de tratamento; 2- Toda priso anterior ao transito em julgado considerada cautelar; 3- nus da prova; - Efeito da presuno de inocncia no nus da prova: Conforme o art. 156 do CPP: A prova da alegao incumbir a quem a fizer.... De acordo com a lei, o nus da prova ser de quem alega, seja autor ou ru.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Ocorre que muitos autores defendem que o princpio da presuno de inocncia altera a distribuio do nus da prova. Uma vez que o ru presumidamente inocente, o nus da prova seria da acusao (a acusao teria que provar o que alegou, assim como que as alegaes do ru so inverdicas). Os fatos constitutivos do direito do Estado de punir algum por praticar conduta tipificada como crime so aqueles descritos na denncia ou na queixa. Esses fatos representam a imputao. Os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito de punir alegados pelo ru no precisam ser provados por ele (Antigamente, o ru tinha que provar o que alegou). Esses fatos so mencionados para implantar dvida e uma possvel absolvio (in dubio pro). Se o Ministrio Pblico j tinha que provar o fato constitutivo do direito de punir do Estado, conseguindo provar, ele desconstitui (derruba) todas as alegaes do ru. Ento, no houve inverso do nus da prova propriamente. Pois, se o MP no conseguir provar o que alegou, o ru no ser condenado. O MP no tem que provar nada alm do que j deveria provar desde o incio do processo, com a denncia. A presuno de inocncia somente aumenta a probabilidade de absolvio do ru por insuficincia de provas. Mas, se o ru quiser uma sentena absolutria constando que ele no o autor do fato, dever produzir provas nesse sentido (o nus da prova incumbe a quem alega). Observao: No h in dubio pro reo no Tribunal do Jri: Na primeira fase, o juiz atua pro societate, pois o verdadeiro juiz natural o Jri. Ento, se houver dvida sobre a inocncia do ru, o juiz deve pronunciar para que no haja usurpao da competncia do Jri. Na segunda fase, no h in dubio pro reo, uma vez que as perguntas e as respostas da quesitao so diretas, no h margem para dvidas. O Jri julga com Livre Convico, ele no fundamenta sua deciso. - Efeito da presuno de inocncia na priso cautelar: O indivduo sob priso cautelar deve ser tratado diferentemente do indivduo que foi preso em virtude de sentena penal condenatria transitada em julgado, pois ele presumidamente inocente. A medida cautelar s pode ser deferida se presentes os requisitos fumus comissi delict e periculum libertati. Alm dos efeitos tradicionais de uma sentena penal condenatria, existem os efeitos presentes no art. 393, I, CPP, sendo que um desses efeitos a priso. Se o juiz entender que o ru deve ser preso, ele deve decretar a priso na sentena. Essa priso no se confunde com a pena aplicada, embora o ru tenha direito detrao penal, pois no pode haver o excesso de pena. A priso que pode ser decretada na sentena a priso cautelar, quando presentes os requisitos para tanto. O efeito suspensivo concedido apelao suspende a condenao (ex: oito anos de priso, o cumprimento da pena ocorrer posteriormente, quando a sentena tiver
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona transitado em julgado), mas no suspende os efeitos do art. 393, I, CPP (priso cautelar), ver art. 597 do CPP. Ento, se aps a sentena o ru continua solto, no significa que o ru no tenha apelado, mas sim que o juiz, na sentena, portanto, antes da interposio de recurso, no decretou a priso. Da priso cautelar cabe a impetrao de habeas corpus e no apelao. Dessa forma, tem-se que a priso diferente da condenao. O efeito suspensivo da apelao no afeta em nada na priso ou na liberdade do ru. O Recurso Extraordinrio e o Recurso Especial no tm efeito suspensivo, nesse caso, tal qual no processo civil, poderia haver a execuo provisria da sentena. - Deciso do Juiz pela priso ou no o ru na sentena penal condenatria: Quando o Cdigo diz que o ru est solto, porque ele tem direito de estar solto, uma vez que no existem os requisitos da priso preventiva (art. 312 do CPP). O juiz, portanto, vai analisar se o ru solto dever continuar solto. Se o ru estava solto porque os requisitos para a decretao da priso preventiva no se fizeram presentes. Ento, provavelmente ele continuar solto, uma vez que a probabilidade dos requisitos para a decretao da priso preventiva no estarem presentes so grandes. De acordo com a lei, art. 594 do CPP, o ru deve ser preso para poder apelar. Somente o STF, at o ano passado no entendia que esse artigo era inconstitucional. Hoje, todos os Tribunais entendem ser inconstitucional. Dessa forma, a espcie priso decorrente de sentena no existe. Ento, hoje, o juiz s pode decretar a priso ou manter a priso do ru na sentena penal condenatria se presentes os requisitos da priso preventiva (art. 312 do CPP). Se esse no for o motivo da priso, ela ser ilegal. Observao: O art. 393 do CPP que diz sobre os efeitos da sentena penal condenatria recorrvel. Esses efeitos so um plus aos efeitos tradicionais dessa sentena. O inciso II do art.393 do CPP (ser o nome do ru lanado no rol dos culpados) no foi recepcionado em virtude do Princpio da Presuno de Inocncia, o nome do ru s pode ser lanado no rol dos culpados aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. - Natureza Jurdica da Priso: Priso Cautelar ou Execuo Provisria da Pena? A corrente Majoritria diz que a natureza jurdica de Priso cautelar, estando presentes os requisitos da preventiva, baseado na presuno de inocncia. (Para estes Sem o trnsito em julgado, no existe nenhum direito aplicado espcie, existe expectativa de direito. Como o direito no foi aplicado de forma definitiva possui, portanto, periculum im mora e fumus boni iuris). Uma segunda corrente diz a natureza jurdica de Execuo Provisria da Pena, com base em que o Recurso Especial e o Recurso Extraordinrio no tm efeito suspensivo. (Para estes a pena aplicada j poderia ser executada a ttulo provisrio, tal qual na teoria geral do processo. Alm disso, no estariam mais presentes o fumus boni
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona iuris e o periculum im mora caractersticos de uma cautelar. No teria mais perigo da demora porque a tutela jurisdicional j foi prestada embora possa ser reformada. Essa medida j seria mais benfica para o condenado porque esse indivduo j faria jus a aplicao dos benefcios). Para o STF e o STJ: A presuno de no culpabilidade no impede a execuo provisria da sentena. STF e STJ, portanto, defendem que Priso Cautelar. * Argumento Legal: O art. 105 da LEP derrogou o 669, I do CPP. Para quem defende a execuo provisria no h incompatibilidade entre os dois. * Argumento da Execuo provisria: A priso aps a sentena no seria uma cautelar, pois, os pressupostos da cautelar j teriam desaparecido. Essa afirmao serve como lio na hora de fazer qualquer leitura. Nem sempre o que visualizamos primeira vista e o que realmente . A priso antes da sentena condenatria, mas, aps o transito em julgado, em funo da presuno de inocncia uma priso cautelar. Embora ela seja uma priso cautelar os benefcios da lei de execues penais so aplicveis isso que est escrito. O que essa frase (afirmao) quer dizer que a presuno de inocncia faz com que a priso seja cautelar. Mas caso ele esteja preso e j faa jus ao livramento condicional, progresso de regime etc., vai ter o direito de receber. O fato de ser presumidamente inocente no pode impedir que ele receba estes benefcios. Observaes: _ O que deve prevalecer: eventual presena ou ausncia de efeitos suspensivos para o recurso ou o Princpio constitucional da presuno de inocncia? Deve prevalecer o princpio constitucional da presuno da inocncia. No se pode dizer que o indivduo est cumprimento pena antes do trnsito em julgado, mas, ele no pode ser prejudicado por uma garantia que ele prprio possui. Por esses motivos, ainda que se considere natureza cautelar da priso, os beneficio so aplicveis; desde que no tenha chance da pena subir. _ Qual a funo da discusso da natureza de execuo provisria da pena ou cautelar? Trata-se de uma divergncia doutrinria (terica), pois na prtica no h diferena da natureza jurdica dessa priso, uma vez que a LEP estende os benefcios ao preso provisrio, em seu artigo 2. _ Se indivduo est preso, se mantm preso ou no? A discusso do art. 393, I, CPP, no preocupou em relatar os efeitos bsicos de uma sentena condenatria. Ele no diz, por exemplo, que a sentena esgota a jurisdio de 1 grau. A lei se preocupa com efeitos plus que iro diferenciar o direito processual penal dos outros ramos de direito.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Solto e preso do artigo no so solto e preso de fato, mas sim de direito. Se o indivduo est solto porque tem o direito de estar solto demonstrando assim que no esto presentes os requisitos da priso preventiva. Os juzes tradicionalmente em relao ao art.594 entendiam: O ru no poder apelar sem apresentar-se a priso e prestar fiana. Essa atitude cerceia a defesa, viola do duplo grau de jurisdio, viola a presuno de inocncia. At 01 ano e meio ou 2 anos atrs era outro posicionamento. Desde 1988 todos os tribunais inferiores at o STJ entendiam que essa questo do ru no poder apelar era um absurdo, que viola do duplo grau de jurisdio, viola a presuno de inocncia. Portanto este dispositivo do CPC cerceava a defesa e, portanto no tinha sido recepcionado pela Constituio. A posio do supremo at dois anos atrs era de que era um requisito de admissibilidade para o recurso de apelao o recolhimento do ru ao crcere. Na verdade o Estado deveria se impor e prender o indivduo, e no esperar que ele se recolha a priso para que sua apelao seja recebida. A tentativa de tentar buscar a liberdade um recurso humano, no pode, o ru, ser punido por isso. No art. 595 se a pessoa fugisse depois da apelao o recurso seria julgado deserto. O Supremo h 2 anos atrs mudou de idia e confirmou que este dispositivo no havia sido recepcionado. Assim o entendimento hoje o ru no precisa se recolher para apelar. A partir da anlise do art.594 surgiam 6 hipteses para o ru: 1. Primrio de bons antecedentes afianvel: ru responde solto 2. Primrio de bons antecedentes inafianvel: ru responde solto 3. Primrio de maus antecedentes afianvel: ru responde solto 4. Reincidente de maus antecedentes afianvel: ru responde solto 5. Primrio de maus antecedentes inafianvel : ru responde Preso 6. Reincidente de maus antecedentes crime inafianvel: ru responde Preso (3 e 4 = liberdade provisria mediante pagamento de fiana). Ento, hoje, o juiz s pode decretar a priso ou manter a priso do ru na sentena penal condenatria se presentes os requisitos da priso preventiva (art. 312 do CPP). Se esse no for o motivo da priso, ela ser ilegal. (Leitura e remisso ao artigo 387 com redao nova da lei 11.719/08). Na lei de txicos h um problema, se vai prevalecer a especialidade da lei ou no. Ainda no foi definido, mas a tendncia e de cair os dispositivos da lei que afirmam que o ru no pode apelar se no se recolher priso. (Art. 59). Se o ru est solto e apela h uma tendncia nos tribunais superiores de receberem a apelao e expedirem mandado de priso, porque eles esto trabalhando como se essa priso fosse execuo provisria de pena.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona O Recurso Extraordinrio e o Recurso Especial no tm efeito suspensivo, nesse caso, como j dito, portanto, tal qual no processo civil, poderia haver a execuo provisria da sentena. Se o Recurso Especial e o Recurso Extraordinrio forem recebidos, deve-se retirar a cpia dos mesmos e pedir que se atribua efeito suspensivo atravs de uma Cautelar Inonimada. O recebimento do recurso demonstra possibilidade de mudana assim, fumus boni iuris e o periculum in mora esto demonstrados. Ou poder fazer uso do Habeas Corpus que pode demorar, pois s parecer do MP demora 20 dias. 5. PRINCPIO DO JUIZ NATURAL: princpio que deve ser observado principalmente em Jurisdio e competncia. A tendncia natural de pensarmos que juiz natural o juiz previamente competente ao fato, mas, o juiz indicado previamente para o caso. A finalidade a imparcialidade do juiz. No poder haver tribunal de exceo. Exemplo: A cidade de Bzios foi distrito de Cabo Frio. Imagine que um crime tivesse sido cometido em Bzios na poca em que este municpio ainda pertencia ao municpio de Cabo Frio. Assim, a comarca competente era a comarca de Cabo Frio. Entre a data do fato, instalao do inqurito e oferecimento da denncia pode haver um lapso temporal relativamente longo. Neste exemplo, o inqurito foi instaurado e foi se desenvolvendo normalmente. Neste intervalo de tempo, Bzios se torna um municpio independente. O tribunal resolve criar a comarca de Bzios. Aps o crime, se juiz natural fosse o referente ao fato, seria sempre o de Cabo Frio. No entanto, se no momento do oferecimento da denncia a comarca de Bzios j estivesse criada, a denncia ser oferecida em Bzios. A comarca ps-fato e no pode ser considerado de exceo porque no foi um tribunal criado para o fato. Tribunal de exceo aquele criado para julgar determinado caso. Se o tribunal for criado posteriormente devido emancipao do municpio, no haver tribunal de exceo, pois no foi criado com a finalidade de julgar determinado caso. Mas, se o juiz da comarca que pertencia o municpio emancipado j tivesse tomado alguma providncia, inclusive deferimento de cautelar, ele se tornaria prevento e seria competente para o julgamento. Observao: A questo das varas especializadas est sendo motivo de vrias discusses em tribunais superiores. Se essas varas no estariam criando um juiz perseguidor. - Desaforamento no Tribunal do Jri:
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona O Tribunal do Jri uma garantia constitucional de que o infrator ser julgado pela sociedade dentro do contesto social em que ele praticou aquela conduta, para que populao diga que se no lugar do infrator no faria a mesma coisa. No entanto, se a sociedade j tiver opinio formada sobre o caso que ir ao jri popular, no sentido de condenar ou absolver o ru, antes mesmo do jri ocorrer, estar havendo parcialidade dos jurados. Nesse caso, para garantir imparcialidade dos jurados poder haver o desaforamento. O desaforamento pode ser requerido por qualquer das partes ou pelo juzo ao Tribunal, diante de clara parcialidade da populao em determinado caso. O Tribunal de Justia, para deferir o desaforamento, dever ouvir a defesa. O correto que o desaforamento ocorra para uma das comarcas vizinhas, exceto se l tambm houver parcialidade da populao. No caso de no ir para comarca vizinha e necessria fundamentao. O desaforamento uma indicao do tribunal daquele juzo que ir julgar a causa, para garantir a imparcialidade, que finalidade do princpio do juiz natural. Por isso, o desaforamento no afronta o princpio do juiz natural. O juiz e o promotor sero outros, ou seja, sero os da comarca que o caso ser julgado. Exemplo: O caso do vereador de Rezende. O efeito da mdia no justificativa para o desaforamento. Exemplo, o caso Nardoni.
6. PRINCPIO DO PROMOTOR NATURAL: Alguns Estados possuem a figura do promotor de investigao ligado direto delegacia, como acontece no Rio de Janeiro e na Bahia. A Constituio altera o posicionamento do CPP em relao ao destinatrio do inqurito. De acordo com o artigo 10 pargrafo 1 CPP o destinatrio do inqurito o Juiz. Ao receber o inqurito juiz manda abrir vista ao MP que faz as solicitaes devidas. Ao retornar ao juiz d-se o cumpra-se. No entanto, se a finalidade do inqurito fornecer elementos de prova para lastrear a pea de acusao que em regra pblica, essa situao deixa transparecer que o destinatrio do inqurito no o Juiz e sim o MP. Que vai utilizar-se das peas do inqurito para oferecer denncia. O art. 129 da Constituio dispe que o MP exerce o controle externo da autoridade policial. Assim, o MP o fiscalizador da atividade policial. No Rio de Janeiro a central de inquritos demonstra que o destinatrio do inqurito MP e no o juiz. O promotor deve ter prvia atribuio, da mesma forma que o juiz deve ter prvia competncia. A Lei Orgnica do MP garante o princpio ao dizer que um promotor de justia s poder ser indicado para um determinado rgo pelos critrios de promoo. O problema que o MP um rgo uno e indivisvel e qualquer dos membros pode
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona represent-lo. Ento, devido a esse motivo, alguns doutrinadores entendem que no possvel o princpio do promotor natural. O STJ entende que h o princpio do promotor natural por analogia ao princpio do juiz natural, portanto, deve ser entendido e respeitado como princpio constitucional, sob pena de nulidade. O STF em recente deciso entendeu que o princpio infraconstitucional e no h problemas na indicao de um membro para representar o MP, pois ele uno. No podendo ser comparado ao princpio do Juiz Natural. Nas provas de concurso, a posio que deve ser adotada a seguinte: - prova do MP: posio do STJ; - prova de PGR: posio do STF; - prova da Magistratura: devem ser apresentadas as duas correntes; - prova da Defensoria Pblica: posio do STJ. 7. PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ: Conforme o art. 399, 2, CPP: O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. A doutrina sempre sustentou que no vigora a identidade fsica do juzo, pois juzes tm frias, licena, aposentadoria, etc. Portanto, o juiz que colhia as provas poderia ser diferente daquele que proferiu a sentena, o que no pode haver Tribunal de exceo. A nica exceo seria o Juizado especial criminal, pois existe uma nica audincia, inclusive com a sentena. No entanto, o novo rito previu a realizao de uma nica audincia e trouxe o artigo descrito acima, por isso, ao contrrio do que os doutrinadores defendem, a lei prev a identidade fsica do juiz. Mas, h decises e enunciados dizendo que no h problemas em um juiz colher as provas e outro proferir a sentena, se no houver prejuzo. Dessa forma, agora, vigora no processo penal o princpio da identidade fsica do juiz em virtude do novo rito (audincia una). QUESTO: Discorra sobre o princpio da legalidade no Direito Penal substantivo e adjetivo. Mencione se a legalidade foi respeitada no ECA O Devido Processo Legal (LEGALIDADE) o processo previsto em lei com observncia aos princpios e s regras da matria, ex: rito do procedimento - um crime punido com recluso deve adotar o procedimento ordinrio, se for adotado procedimento sumrio no haver devido processo legal, pois estar sendo violado o processo previsto em lei, exceto se no houver prejuzo. Direito penal substantivo o Direito Material Penal. Direito penal adjetivo o Direito Processual Penal. O princpio da legalidade sinnimo de devido processo legal no Direito Processual Penal, ou seja, no Direito penal adjetivo.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona O princpio da legalidade sinnimo de princpio da reserva legal no Direito Penal, ou seja, no Direito penal substantivo. Alguns autores entendem que princpio da legalidade sinnimo do princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica.* Em relao ao ECA menor no pratica crime, menor pratica ato infracional. Mas, o ato infracional por ele praticado deve ser anlogo a uma conduta tipificada em lei como crime. Ento, o ECA respeitou o princpio da reserva legal, uma vez que o tipo penal tem que estar presente. No entanto, no ser aplicada ao menor a pena prevista e nem medida scio-educativa, exatamente porque para ele aplicado o Estatuto da criana e do adolescente e no o Cdigo Penal. O procedimento adotado ser aquele previsto no ECA, para que exista o devido processo legal. Assim sendo, o ECA respeitou o princpio da legalidade no Direito Penal substantivo e adjetivo. O princpio da Obrigatoriedade pode ser mitigado pelo MP, pois apesar de presente todos os requisitos, aplicar a remisso, isto perdo. 8. PRINCPIO DA VERDADE REAL: Tradicionalmente se diz que Verdade Real diferente de Verdade Ficta; que Verdade Real est no processo penal e que Verdade Ficta est no processo cvel. Na verdade, a atuao jurisdicional busca a correta aplicao da lei ao caso concreto e o que se tenta encontrar no processo uma realidade processual semelhante que ocorreu na realidade ftica. O princpio da verdade real (realidade ftica) hoje est presente no processo civil e no processo penal. A questo que se discute hoje sobre a indisponibilidade do bem jurdico no processo penal, pois, uma vez que o bem jurdico indisponvel no poderia o juiz homologar um consenso entre as partes em detrimento da violao de bens jurdicos indisponveis, por isso ele deve buscar a Verdade Real e no se curvar vontade das partes, no processo penal. No processo civil, em regra, a lide sobre um bem jurdico disponvel, nesse caso, se as partes entrarem em consenso, o juiz deve homolog-lo independentemente do que devido a cada um. Ento, o juiz vai homologar uma vontade consensual, ou seja, uma vontade criada (Verdade Ficta). O que existe, em suma, a Verdade Processual, isto , daquilo que est nos autos. Uma Verdade limitada s provas que esto no processo, mostrando que o juiz busca no a Verdade Ftica (real), mas a certeza de que sua deciso a melhor possvel nos limites dessas provas presentes nos autos. Verdade real, portanto, tentar alcanar uma verdade processual mais prxima possvel da verdade ftica para melhor aplicar a lei ao caso concreto, por isso o juiz tem poderes instrutrios.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona A tendncia, hoje, denominar Verdade Real de Verdade Processual. A verdade processual a verdade daquele processo, no importa se ficta ou real. Observao: O processo penal comeou a admitir a verdade ficta com a transao penal nos Juizados Especiais criminais. Por isso, hoje, h uma flagrante mitigao da verdade real no processo penal, pois a transao penal abre margem para a verdade ficta. QUESTO: _ Quais so os limites para a Verdade Real, no Processo Penal Brasileiro? 1. Transao Penal (homologa-se o acordo e pronto) mais uma mitigao!!!! 2. Vedao de reviso criminal contra o ru; (ser somente a favor do ru) 3. Inadmissibilidade das provas ilcitas; 4. Juizado Especial e a transao penal (mitigao da verdade real). A Lei 11690/08 altera a redao do art. 156 do CPP: O art. 156, II, CPP: continua com a mesma redao anterior: os poderes instrutrios do juiz so sempre supletivos aos das partes. O art. 156, I, CPP: traz redao nova. Crtica: Trata-se de norma flagrantemente inconstitucional (inclusive j foi proposta ADI), que viola o sistema acusatrio, retomando traos do sistema inquisitivo, uma vez que o Poder Judicirio inerte. Ex: o artigo 3, da Lei 9034/95, tambm relembra o sistema inquisitivo, mas foi declarado inconstitucional.
LIBERDADE DOS MEIOS DE PROVA: O Cdigo Penal apresenta um rol (exemplificativo) de espcies de prova, e todas devem ser admitidas. No entanto, essa regra possue excees; no so admitidas as provas contrrias lei: Ilcitas (violam Direito Material) / PROVAS ILEGAIS \ Ilegtimas (violam Direito Processual). * Fatos notrios dispensam a produo de provas. 9. PRINCPIO DA INADMISSIBILIDADE DAS PROVAS OBTIDAS POR MEIOS ILCITOS: So as chamadas Provas Proibidas.
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# Provas Proibidas segundo Frederico Marques: Para Frederico Marques as Provas Proibidas so: - Provas vedadas por lei (ilegais); - Provas atentatrias a costumes; - Provas atentatrias a princpios; - Provas imorais e antiticas; - Provas religiosas. (atos de f no so provveis, e se no h como provar um ato de f, portanto, no h como utilizar um ato de f como meio de prova). Pergunta de uma prova oral MP anos atrs: _ Doutor, como promotor de Justia do Tribunal do Jri o senhor admitiria a juntada aos autos de uma prova trazida pelos familiares da vtima, que consiste em uma carta psicografada supostamente enviada pela vtima, informando que o ru no o infrator? _____________________________________________________________________ Primeiramente, a carta um documento. No contrria a lei processual ou material. _____________________________________________________________________ Resposta: O candidato deveria responder: Doutor; como promotor de justia, no minha funo admitir ou no a juntada da carta, isso funo do juiz. Como promotor poderia opinar a favor ou contra a juntada. - se o candidato desejar opinar contra: Dever sustentar o que diz Frederico Marques. - se o candidato desejar opinar a favor: Dever argumentar contra Frederico Marques. Ele escreveu o texto antes da Constituio de 1988; o Brasil era catlico na poca. Hoje vigora no Brasil a liberdade dos meios de prova e as excees previstas so as provas ilcitas e ilegtimas. Atualmente existe um projeto de lei tramitando no congresso para incluir no CPP a vedao expressa s cartas psicografadas.
QUESTO: _ possvel admitir a carta psicografada? E possvel valorar a carta psicografada? A carta psicografada, em virtude da liberdade dos meios de provas, no uma prova ilegal, pois no proibida por lei, portanto poderia ser admitida. Para fundamentar que a carta psicografada no prova permitida, at que sobrevenha a lei vedando tal prova, deve ser adotado o posicionamento de Frederico Marques, em que atos de f no so provveis, sendo dessa forma prova proibida.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Antigamente, o Brasil era um pas catlico. Ento, adotando o posicionamento de Frederico Marques, a carta psicografada era atentatria aos costumes. Hoje, no h como basear nesse fundamento o afastamento da carta psicografada, uma vez que o Brasil tornou-se um pas laico. Sendo assim, somente quando sobrevier lei de dispondo sobre a matria a questo ser resolvida. Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais. importante observar que h uma mitigao na expresso prova ilcita, por isso, necessrio ver acrdos sempre. So 3 as Teorias da Inadmissibilidade: 1- Prova Ilcita por derivao: A prova em si mesma no ilcita e sim o meio pela qual ela obtida. O STF adota a teoria da prova ilcita por derivao (esse o posicionamento majoritrio). Somente na prova de concurso do MP estadual no adotada a teoria majoritria, mas a teoria da proporcionalidade. A prova ilcita por derivao a Teoria dos frutos da rvore envenenada. (O STF no utilizou a Teoria das Nulidades, ele foi buscar no Direito Americano a Teoria dos frutos da rvore envenenada, pois no inqurito policial no se aplica a Teoria das Nulidades - durante o inqurito no se pode falar em nulidades. Formalizou assim a Teoria das provas ilcitas por derivao, onde afirma que so inadmissveis as provas ilcitas e derivadas. na verdade a Teoria das Nulidades, ato em desconformidade com a lei ato nulo e os atos subseqentes so contaminados pelo ato viciado. E como no h nulidades no Inqurito Policial, mas somente no processo o STF buscou no Direito Estrangeiro a Teoria da Fruits of poison three. Como o meio foi ilcito a prova ser ilcita e o sujeito ser absolvido). Algumas diferenas necessrias: Diferenas e entre Interceptao Telefnica, Escuta Telefnica, Gravao ou Escuta Ambiental, Gravaes entre Interlocutores, Gravao Clandestina, e Quebra de Sigilo: 1- Interceptao Telefnica: Um terceiro, estranho aos interlocutores, ouvindo e provavelmente gravando conversas. Sem que os interlocutores saibam que esto sendo ouvidos. - Requisitos da Interceptao Telefnica: 1. S pode ser autorizada em procedimentos criminais; 2. Em crimes punidos com recluso;
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona 3. Por prazo de 15 dias prorrogvel por igual perodo para a Defesa ou indeterminado, isto , de 15 em 15 dias indeterminadamente, para a Acusao. 2- Escuta Telefnica: Um dos interlocutores sabe que existe um terceiro ouvindo e gravando. Assim, a gravao autorizada por um dos interlocutores. Essa atitude no dispensa a autorizao do outro. A escuta est normalmente associada a extorso mediante seqestro. 3- Gravao ou Escuta Ambiental: Na gravao ambiental no h privacidade, (o foco a privacidade). Pode ser udio, vdeo. 4- Gravao Ambiental Clandestina: Na gravao ambiental clandestina (gravao oculta), tambm no h privacidade, pode at ser imoral, antitica, mas no ilcita. A gravao considerada clandestina e ilcita se o lugar for particular, no e ilcita se o indivduo no est em condio de privacidade. Em relao local onde as pessoas falam livremente e qualquer pessoa poderia escutar, no considerada clandestina. Exemplos: A pessoa que coloca cmera oculta na sua prpria casa. Importante ressaltar que a empregada no tem privacidade dentro da casa desta pessoa, a no ser que a mesma tenha um quarto s dela, ou um ambiente s dela, neste ambiente ela ter privacidade. Indivduo preso em flagrante. O delegado solicita ao preso sua ajuda e influencia o preso a contar a verdade. Este ento confessa sem saber que havia uma cmera escondida gravando tudo. Essa prova pode ser usada? considerada prova ilcita? considerada prova ilcita. O depoimento sempre formal. O indivduo tambm no est em condio de privacidade. O que ir determinar a ilicitude a violao dos direitos constitucionais (Verificao de qual o muro de proteo constitucional). O direito deste indivduo que foi violado foi o direito ao silncio; garantido constitucionalmente. O delegado deveria iniciar o interrogatrio informando ao preso o direito de no produzir prova contra si mesmo, ficando em silncio. Se o delegado tivesse dito isso a fita poderia, perfeitamente, ser utilizada. Seria uma prova lcita. Em relao ao gabinete do delegado s ele pode colocar cmera/gravador, ou mediante autorizao judicial. 5- Gravao entre Interlocutores: O prprio interlocutor grava, mas em geral no poderia gravar, apenas seria possvel diante de uma excludente de ilicitude.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Pode ser ou no por telefone. 6- Quebra de Sigilo: Primeiramente importante saber que a Quebra de Sigilo e a Interceptao so figuras diferentes. A Interceptao autorizada para frente, atinge o futuro, e se tem acesso aos contedos, enquanto a Quebra de Sigilo autorizada para trs, ou seja, atinge o passado, o acesso aos dados, mas no ao contedo. Na Quebra de Sigilo a pessoa tem acesso aos nmeros em que o indivduo telefonou, qual a data, horrio e tempo de durao da ligao. No tem como saber o que ele disse com o outro interlocutor. A Interceptao reserva jurisdicional. A violao a direitos na interceptao e muito maior que na quebra. Na quebra o indivduo nunca teve sigilo absoluto. A pessoa que trabalha na companhia telefnica; o gerente do banco, a receita federal etc.tiveram acesso a esses dados. Os membros do MP e CPI podem requisitar documentos ( Receita Federal, companhia telefnica) quando entender conveniente. S pode requisitar estes documentos porque no h reserva jurisdicional. - Requisitos da Interceptao Telefnica: Observaes: _ possvel quebra de e-mail? Mensagem celular?Msn? A carta tecnicamente tem sigilo absoluto. Embora nenhum direito seja absoluto, todos eles podem ser ponderados. Assim, o Juiz no pode usar apreenso de carta. Importante saber que carta aberta documento. Carta fechada inviolvel. Os Juzes escrevem no mandado de busca e apreenso descrevendo os documentos e no final vem especificando, exceto cartas fechadas. O CPP permite, mas esta prevalncia no pode se sobrepor Constituio. O e-mail pode ser considerado uma evoluo da carta e da telefonia. O problema e que quebra atinge o passado, mas no atinge contedo. O provedor criptografa e guarda a mensagem. Quando o juiz autoriza a quebra o provedor informa para quem voc mandou o e-mail, dia e hora juntamente com o contedo. O grande problema a questo da pedofilia. Para investigar este tipo de crime e necessrio saber o contedo; pois s os dados e destinatrio no provam a pedofilia. E-mail salvo no computador considerado documento (carta aberta). A posio majoritria entende que pode quebrar, pois a lei de telecomunicaes se refere telefonia e a telemtica (situao em que se enquadraria o e-mail). A doutrina minoritria baseia-se no direito constitucional de inviolabilidade do domiclio. _ A Interceptao prova, meio ou vestgio? E o meio atravs do qual voc ouve as conversas.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Exemplo: Grampo/interceptaes > gravao/contedo > Blitz/apreenso do p branco> laudo | | | Meio ilcito p1 Auto de Apreenso p2 prvio/cocana > depoimento > APF ... | | | P3 P4,5,6 P7 Interceptao o nome tcnico de grampo. A interceptao telefnica est disposta na Lei 9296/96. Toda interceptao telefnica para ser prova lcita, deve ser concedida judicialmente e deve ser renovada dentro do prazo legalmente previsto. A interceptao telefnica ilcita o meio ilcito. J a gravao, o contedo a prova ilcita. O auto de aprovao do p branco a segunda prova obtida por meio ilcito. O laudo prvio dizendo que o p branco cocana a terceira prova obtida por meio ilcito. A prova ilcita a gravao. As provas ilcitas por derivao so todas as demais provas. Essas provas so ilcitas por derivao porque se no existisse a primeira prova ilcita (gravao), no seriam obtidas as demais provas. No entanto, se outra prova, porm lcita (ex: depoimento de testemunha), relatar o mesmo que a prova ilcita, o sujeito ser condenado, mas no em virtude da prova ilcita e sim em virtude da prova ilcita, uma vez que as provas so independentes. A prova ilcita como o ato nulo da Teoria Geral do Processo. Todos os atos decorrentes do ato nulo so tambm viciados Teoria das nulidades. A teoria das nulidades s utilizada na fase processual, ou seja, no se pode aplicar essa teoria na fase de inqurito policial. Nova redao artigo 157 3 no caso do trfico de drogas, no exemplo acima, o momento correto para o juiz verificar a ocorrncia da prova ilcita e desentranhar o momento em que ele recebe a denncia. Se neste caso analisado o juiz no fizer nada e deixar a prova permanecer no processo; a lei teve o cuidado de informar que o tribunal ir inutilizar a prova. 2- Proporcionalidade: O grande defensor dessa teoria Jos Carlos Barbosa Moreira. Essa proporcionalidade de Barbosa Moreira no a proporcionalidade da Constituio Federal de 1988 (ponderao de interesses). Para Barbosa Moreira, a Constituio Federal de 1988 probe realmente as provas obtidas por meios ilcitos, mas nada diz sobre as provas ilcitas por derivao. Ento, ele diz que deve ser feita uma anlise da proporcionalidade dos bens jurdicos violados, ex: a prova obtida por meio ilcito para provar o crime de trfico e o prprio crime de
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona trfico: _O que viola mais gravemente um bem jurdico penalmente protegido? Para ele o crime de trfico. Dessa forma, o crime de trfico merece maior reprimenda por parte do Estado do que a obteno da prova por meio ilcito, uma vez que o direito da sociedade prevalece sobre o direito individual. Ento, o sujeito responderia pelo crime, pois apesar de Barbosa Moreira no admitir a prova obtida por meio ilcito, para ele possvel a utilizao das provas ilcitas por derivao. Em resposta a essa teoria, o STF diz que se fosse observada a proporcionalidade de bens jurdicos apresentada por Barbosa Moreira, a liberdade prevaleceria e ningum poderia ser preso. 3- Excludentes ou Prova Ilcita pro reo: As provas Ilcitas podem ser admitidas a favor do ru. # CASOS CONCRETOS: - Provas absolutamente independentes e fatos incomunicveis: QUESTO: A apreenso de fitas de vdeo dentro de um consultrio mdico, que no domiclio, sem autorizao judicial, que comprovam que o mdico abusava sexualmente de menores : a) ... b) ... c) Equiparvel a uma escuta telefnica operada pelos policiais sem autorizao judicial, numa extorso mediante seqestro. d) Prova ilcita Resposta: D (Temos que saber que consultrio mdico domiclio, ainda que a questo diga que no !) Atualmente, simplesmente ter as fitas (armazenar) crime! (art.241, B, ECA) A resposta no letra c, na interceptao, viola-se o sigilo de todos os interlocutores da conversa. Na escuta telefnica, um interlocutor sabe da escuta e autorizou a gravao, mas alm do consentimento de um dos interlocutores, deve haver autorizao judicial, pois o sigilo do outro interlocutor est sendo violado. Mas, no caso da extorso mediante seqestro, a escuta vlida, pois h a ponderao de interesses (violao do sigilo das comunicaes telefnicas do seqestrador X liberdade da vtima ponderao de direito individual frente a outro direito individual), prevalecendo o direito individual da liberdade da vtima. Alm disso, a polcia est utilizando o grampo telefnico para libertar a vtima e no para prender o seqestrador. Mais um argumento seria o flagrante delito do seqestrador (crime permanente). Mesmo nesse caso a autorizao judicial dever ser buscada posteriormente.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Na questo, o grampo no est sendo utilizado para salvar as crianas e sim para prender o infrator. No caso, no h crime, pois a questo no disse que o mdico estava veiculando as fitas (possuir as fitas no crime). Ento, ser necessrio mandado de busca e apreenso para apreender as fitas, por isso a prova ilcita (essa a posio majoritria). Para a prova do Ministrio Pblico, a prova seria lcita, conforme a Teoria da Proporcionalidade de Barbosa Moreira. - Conexo: Num mandado de busca fechado, o objeto que encontrei tem nexo vinculante ao que fui buscar. O mandado de busca e apreenso deve ser bem detalhado, mas se ao cumprir o mandado for encontrado objeto conexo com aquele descrito no mando a ser cumprido, ele tambm dever ser apreendido. Dessa forma, se em uma conversa telefnica interceptada for verificada a existncia de outros crimes, havendo conexo entre as infraes (a interceptada e a conexa a ela), mesmo se uma for infrao de recluso e a outra infrao for de deteno, a apurao da infrao conexa poder ser realizada na mesma investigao. - Caso Fortuito: O objeto que fui buscar encontrado, e encontro ainda outros objetos de outros crimes que no tem nenhuma conexo. Se o crime verificado na interceptao no for conexo ao crime apurado pela interceptao telefnica, dever ser aberta outra investigao, pois se trata de infrao apurada por caso fortuito, devendo, portanto, ser expedido novo mandado de busca e apreenso da prova obtida, exceto se houver flagrante (interceptao em tempo real). Nesses casos no h ilcito, pois a interceptao foi autorizada judicialmente. Essa matria abrange udio e vdeo, se autorizados judicialmente, a prova ser lcita. - Inevitabilidade do Encontro: A indiciado em um inqurito policial que apura o crime de homicdio. A polcia no encontrou a arma do crime. C entra na casa de A e pratica um furto, dentre a res furtiva est a arma. Ao sair da casa de A, C preso em flagrante pelo furto e a res apreendida pela polcia. A arma em relao a A prova ilcita por derivao. O Estado no pode utilizar de provas obtidas por meios ilcitos, no importa quem praticou o ilcito (Estado ou particular). A arma estava dentro da casa de A (asilo inviolvel) e foi obtida por C atravs de meio ilcito (violao do asilo inviolvel, resguardado constitucionalmente). A polcia obteve a arma de forma lcita (priso em flagrante de C), mas a prova (arma) foi obtida por C atravs de meio ilcito. Portanto, a prova obtida pelos policiais prova ilcita por derivao. A prova (arma) que seria lcita foi contaminada pela violao de domiclio de A.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Em prova de concurso para o Ministrio Pblico Estadual, seria adotada a posio de Barbosa Moreira, Teoria da Proporcionalidade e a arma poderia ser utilizada pela polcia como prova lcita, pois segundo ele a prova derivada da prova ilcita, em virtude da proporcionalidade de bens jurdicos, deixa de ser ilcita e pode ser utilizada. A palavra arma no quer dizer arma de fogo. Se a questo no disse qual arma era, no se pode interpretar como ser fosse arma de fogo. Prova ilcita aquela que viola direito material, no existe crime contra a privacidade, mas privacidade direito constitucional, ou seja, direito material constitucional. Nas questes de prova ilcita, deve ser verificado qual o direito material constitucional violado e no o direito material penal violado. Na questo dada acima, o direito material constitucional que foi violado o asilo inviolvel e no o crime de furto. Se a prova (arma) fosse obtida pela polcia aps o furto de A por C, quando este caminhava pela rua, a prova no teria sido obtida por meio ilcito, pois no h direito material constitucional resguardado. O que deve ser buscado para solucionar questes desse tipo a proteo constitucional e no o crime, como j dito anteriormente, por exemplo, gravar a aula lcito, pois no h privacidade entre a professora e os alunos, uma vez que os alunos so testemunhas daquilo que a professora falou. Mesmo se ela dissesse ser proibida a gravao da aula, essa gravao seria lcita, poderia ser antitica, mas no seria ilcita. Se, no exemplo,A tivesse autorizado C a pegar a arma em sua casa e a polcia encontrasse a arma com C, no haveria prova ilcita por derivao, pois no h direito material constitucional resguardado. Em outra hiptese, se a polcia j tivesse um mandado de busca e apreenso da arma e somente no tivesse cumprido naquele dia por falta de meios para cumpri-lo, porm cumpriria o mandado no dia seguinte, mas ocorre uma situao inusitada: C furtar a arma de A em sua residncia no dia que seria realizada a busca e apreenso da arma, haveria, nesse caso, a inevitabilidade do encontro. Portanto, se a polcia pegar C com a arma no haveria prova ilcita por derivao, pois estaria presente a inevitabilidade de encontrar a arma, j que se C no tivesse furtado a arma, ela teria sido encontrada na casa de A pelos policiais ao cumprirem o mandado de busca e apreenso. - Proporcionalidade do Direito Individual Coletivo: O Direito individual coletivo o Direito individual de vrias pessoas determinveis, cujos direitos esto sendo ameaados versus o Direito individual de uma pessoa ou de um nmero menor de pessoas. Os direitos individuais de vrias pessoas determinveis que esto sendo ameaados (Direito individual coletivo) prevalecem sobre o direito individual de uma pessoa ou de um nmero menor de pessoas.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Exemplos:
Glria Trevi: Glria Trevi estava grvida e teve que se submeter ao exame de DNA (resguardada pelo pacto de So Jos da Costa Rica - direito individual de no fazer prova contra si mesma) para saber quem era o pai do filho, uma vez que ela disse ter sido vtima de estupro dentro da carceragem e todos os homens que ali trabalhavam seriam suspeitos de estupro e de ser o pai da criana (direito individual coletivo de no serem acusados de estupro e de saberem quem era o pai da criana). O direito individual de liberdade do grupo de policiais (grupo determinado) prevalece sobre o direito individual de Glria Trevi. Carta dos Presos (carta de preso poder ser aberta) Carta fechada inviolvel, no se pode apreender, no pode ser aberta. O preso, embora no seja cidado uma vez que ele no vota, indivduo, e tem direitos constitucionais assegurados, sendo assim suas cartas fechadas so inviolveis. No entanto, carta aberta documento comum, no resguardada constitucionalmente. Os presos estavam planejando fazer uma rebelio, sendo que a comunicao era feita por cartas. A iminente rebelio colocava em risco a vida dos prprios presos, dos agentes pblicos que trabalhavam na penitenciria, das pessoas que moravam ao redor da penitenciria, portanto, estava presente o direito individual coletivo, sendo possvel determinar quais eram os destinatrios da ameaa ao direito individual coletivo. Com base nisso, em um caso real, um juiz determinou a abertura de todas as cartas dos presos evitando a rebelio. O MP poder usar o Direito Individual Coletivo. Essa matria deve ser estudada na Exposio de motivos do Cdigo de Processo Penal. O sistema, em geral, adota a Liberdade dos meios de prova. No entanto, haver resqucios do sistema penal inquisitrio (ex: exame de corpo de delito). A confisso no pode suprimir o exame de corpo de delito. Qualquer tipo de prova admitido no Direito Penal, exceto se vedada por lei. Todas as provas so relativas, elas devem ser confrontadas e nenhuma prova ter maior valor que a outra. Exame de corpo de delito direto e indireto. O exame de corpo de delito indireto o testemunhal artigo167CPP; enquanto aquele o realizado nos prprios delitos. As testemunhas de viso (aqueles que viram os fatos) no so consideradas exame de corpo de delito indireto. Diante disto a testemunha do corpo de delito indireto no a testemunha que viu o fato, mas o vestgio. Exemplo: Mdico do hospital fornecendo uma prova testemunhal.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Assim, exame de corpo de delito direto o boletim de atendimento mdico no hospital. Tema em discusso na doutrina: A pessoa recebe um soco e vai para o hospital. No vai fazer exame de corpo de delito. Diante disto, 30 dias depois para verificar se a leso e grave ou gravssima a pessoa vai ter que fazer um exame complementar. A partir de ento surge o problema do exame direto e indireto. O exame no tem um valor probante maior que as outras provas. O cdigo dispe: So espcies de prova: - exame de corpo de delito e outras percias; - o interrogatrio; - a confisso; - as perguntas ao ofendido; - a prova testemunhal; - a acareao; - dos documentos; - da busca e apreenso (medida cautelar).
10. PRINCPIO DA PUBLICIDADE: No h publicidade do voto e da sala do Jri (sigilo do voto e da sala). O problema quando h unanimidade, no h mais sigilo do voto. Ento ficou decidido que quando: - Forem lidos 4 votos a favor do ru, os outros 3 no sero lidos; (O sigilo do voto garantia do ru) - Forem lidos 4 votos contra o ru, todos sero lidos.
Problema: Tem-se 2 rus acusados do mesmo crime, co-autoria, no Tribunal do Jri, mas so julgados separadamente (o principal motivo de separao so as recusas, as recusas motivadas no tem limite para garantir a imparcialidade, as imotivadas ou peremptrias podem apenas ser 3, para cada parte) O ru A foi absolvido por negativa de autoria, o ru B, julgado depois, absolvido pelos jurados pelo mesmo motivo (5 a 2). O Ministrio Pblico apela argindo nulidade, pois verificou que um dos jurados presentes no julgamento tambm participara do primeiro julgamento (estava impedido) _ Qual a principal tese de defesa?
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Este jurado seria no determinante, uma vez que mesmo que este tivesse votado seriam 4 a 3. Hoje se foi absolvido no necessita dessa tese. Se, no entanto, foi considerado culpado se far a nulidade.
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INQURITO POLICIAL E AO PENAL Aulas 05, 06, 07 e 08 Direito Processual Penal (Aulas 20/26-02, e 11/12-03-2009) Professor Ana Cristina Mendona Monitora: Accia Lima Figueira INQURITO POLICIAL: - Conceito de Inqurito Policial: procedimento administrativo, dispensvel, presidido pelas autoridades policiais (delegado estadual e delegado federal), de carter informativo (pea de informao), inquisitivo (no h ampla defesa, nem contraditrio), que tem por finalidade colher provas da infrao e indcios suficientes de autoria, viabilizando o exerccio da ao penal (destinatrio o titular da ao penal). - Dos Indcios Ao delegado no e possvel limitar antecipadamente qual vai ser sua linha de investigao. O delegado no colhe provas, mas sim indcios. Indcio uma presuno sem certeza. O artigo 6CPP, um rol exemplificativo para o delegado; este baseia-se na sua discricionariedade. Alm disso, a ordem de atos apresentada no artigo no precisa ser seguida. Art. 6 Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: I dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem o estado e conservao das coisas, at a chegada dos peritos criminais; II apreender os objetos que tiverem relao com o fato, aps liberados pelos peritos criminais; III colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstncias; IV ouvir o ofendido; V ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel, do disposto no Captulo III do Ttulo VII, deste Livro, devendo o respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que lhe tenham ouvido a leitura; c Arts. 185 a 196 deste Cdigo. VI proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a acareaes; VII determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo de delito e a quaisquer outras percias; VIII ordenar a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico, se possvel, e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes;
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona IX averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de vista individual, familiar e social, sua condio econmica, sua atitude e estado de nimo antes e depois do crime e durante ele, e quaisquer outros elementos que contriburem para a apreciao do seu temperamento e carter. O inqurito no formal como procedimento, sendo sua forma pr-definida pela lei. Pode o delegado alterar a ordem e a forma de colheita dos indcios. O inqurito policial formal (escrito) medida que o delegado deve seguir as formalidades legais, ex: o inqurito policial escrito, o delegado deve rubricar todas as suas folhas. Isso no significa rito procedimental rgido. No h nulidades na fase de inqurito, pois no se aplica a Teoria das Nulidades no Inqurito Policial. - Excees discricionariedade do Delegado de Polcia: 1 - Diante do Exame de Corpo de Delito (crimes que deixam vestgios) 2 - Quando lavrar Auto de Priso em Flagrante ( imposio legal/cognio coercitiva), No H AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE SEM INQURITO POLICIAL, se lavrar tem que instaurar inqurito! - Da Cognio: Existem trs tipos de cognio: 1- Cognio Imediata; 2- Cognio Mediata; 3- Cognio Coercitiva. Quando ocorre a lavratura de auto de priso em flagrante, a Cognio Coercitiva. Pois, necessariamente deve ser instaurado o inqurito policial. Segundo a Lei 9099/95: Se for crime de menor potencial ofensivo: O termo circunstanciado substituiu o inqurito policial, mas guarda todas as suas caractersticas. Ex: escrito, indisponvel (tem que ser levado ao Juizado especial). O termo de compromisso substitui o auto de priso em flagrante. Se o termo de compromisso no for assinado (ou se houver recusa do indivduo em assinar o termo de compromisso ou se o indivduo no tiver condies de assin-lo, para exemplo, por estar drogado, por ser um louco, por ser um preso que cumpre pena em penitenciria, etc.), ser lavrado o auto de priso em flagrante e ser instaurado inqurito policial. Livro: Sistema de Investigao preliminar no processo penal Autor: Auri Lopes Jnior O livro coloca o MP como destinatrio do Inqurito, e no teria necessidade de destinatrio mediato. Este livro ainda coloca em cheque a validade do inqurito como prova, defende que este deveria ser retirado permanecendo apenas as provas irrepetveis.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Questo da prova da AGU _ Um advogado impetrou habeas corpus com finalidade de trancar a ao penal, pois a denuncia foi oferecida com base em um inqurito policial no qual o advogado do indiciado requereu a realizao de uma diligncia que foi indeferida pelo delegado. A ordem de habeas corpus deve ser denegada porque no habeas corpus no h ampla defesa nem contraditrio? R: falsa. O motivo de o delegado indeferir diligncia foi a discricionariedade que este possui e no o fato do inqurito no possuir contraditrio e ampla defesa. A falta de contraditrio e ampla defesa na fase de inqurito possui uma razo de ser. O infrator que cometeu o crime est em vantagem, pois praticou o crime sendo natural que este ocultasse provas. Assim para haver um equilbrio de foras necessrio o sistema inquisitrio no inqurito. *A nica ao penal que existe independente de pea de acusao a injria. - Das Etapas da Priso em Flagrante: So as seguintes: 1) Captura 2) Formalizao (lavratura do auto) 3) Judicializao (conhecimento do juiz) QUESTO: _ Qual o nico ato de natureza jurisdicional praticado pelo delegado? a Lavratura do auto de priso em flagrante. Neste momento, o convencimento do delegado impera. A posio do delegado faz jus se o indivduo vai permanecer preso ou ser beneficiado pela liberdade provisria. - Da alterao artigos 304 e 306: - Artigo 306: No existe essa histria de prazo 24 horas. Esse para apresentao para o preso da Nota de Culpa. Em relao a priso o juiz deve ser comunicado imediatamente. As 24 horas da nota de culpa so contadas do momento em que o preso e capturado. - 1 : Se em 24 horas o indivduo no apresentar advogado, a Defensoria Pblica deve ser notificada em 24 horas sob pena de ilegalidade da priso. - Artigo 304: Antigamente a lavratura era concomitante s oitivas das testemunhas. A mudana fez com que o juiz tenha a obrigao de ouvir todos, e somente aps a oitiva lavrar o auto. Assim, possvel um indivduo ser capturado e no ser autuado, quando o delegado verificar que no e caso de priso em fragrante.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Aps a lavratura do auto s o juiz pode relaxar a priso. O artigo 304 foi uma soluo para o flagrante forjado. **A lei de drogas dispe que o usurio no pode ser preso em fragrante. A priso possui 3 fases como relatado anteriormente; a grande discusso : _ ou no possvel capturar e levar o indivduo para delegacia? A captura uma das fases da priso; mas se o usurio se recusar a ir a delegacia para assinar TCO, a lei afirma que ele no pode ser preso. A posio majoritria da doutrina afirma que no e vedada a priso captura. 3- Quando existe requisio do MP (o delegado de polcia ter necessariamente que atende s requisies do MP). O MP o destinatrio do Inqurito Policial (e no o juiz), por isso, quando o art. 10 do CPP diz que o inqurito ser remetido para o juiz, deve ser lido juzo, pois se trata de atuao administrativa do juiz critrio de distribuio, para saber qual membro do MP vai atuar no caso, uma vez que o MP quem ir requerer o que entender cabvel.
- Controle Externo: (art. 127 CR/88) diferente de Investigao Direta. H quem sustente que o MP poderia exercer o Controle Externo, previsto constitucionalmente, confrontando registros de ocorrncia, para saber se a Polcia Civil aprecia todos os casos registrados pela Polcia Militar.
- Investigao Direta: O inqurito seria realizado pelo MP e no pela polcia. Essa investigao ocorreria devido ao envolvimento da polcia nos crimes investigados. Na Investigao Direta, o MP trabalha diretamente com o delegado de polcia para agilizar os casos (Promotor de Investigao). No entanto, o membro do MP que acompanhou a investigao no o mesmo que acompanhar o processo. Mas, a polcia no subordinada ao MP, apesar do delegado no ter discricionariedade. Ou seja, o delegado de polcia tem necessariamente que cumprir as requisies do MP, sob pena de crime de prevaricao, mesmo no havendo subordinao. * A Possibilidade do MP realizar Investigao Direta trata-se de uma discusso institucional. O MP pode oferecer denncia se obtiver provas da infrao e indcios da autoria independentemente de inqurito policial. _ Se o MP independe do inqurito, podendo inclusive ouvir testemunhas, poderia ele prprio investigar diretamente? Argumentos contrrios e a favor do MP realizar investigao: A- Argumento contrrio: (Art. 144 da CR/88)
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona A atividade de investigao, portanto, atividade de polcia judiciria privativa da polcia civil e da polcia federal. B- Argumento a favor: (posio a ser defendida em uma prova de MP - Art.144 da CR/88): Quando esse artigo diz que a atividade de investigao privativa da polcia, quer dizer que uma atividade privativa dentre as instituies policiais. Ou seja, dentro da polcia investigao cabe privativamente polcia civil e federal (militar, florestal, ferroviria no podem realizar essa atividade). Ento, o argumento a favor diz que essa privatividade frente s outras instituies policiais e no frente ao MP. At porque existem inmeros casos legalmente previstos de investigao realizada fora do mbito policial. Dessa forma, existem hipteses em que o MP pode realizar Investigao Direta e, portanto, ele poderia realizar investigao direta em instituies policiais, ou seja, investigar casos que estiver comprometida por parte da polcia, devido corrupo. Ento, o MP no tomaria para si a investigao de todos os casos, mas somente aqueles em que a investigao est comprometida. Crticas: O grande problema que o MP o custos legis e haveria desequilbrios de foras. O MP estaria em situao de vantagem em relao ao ru, pois o MP quem realizar as investigaes e depois ele prprio oferecer a denncia e atuarar como custos legis. Assim, no haveria impessoalidade naquele que preside as investigaes. O delegado de polcia impessoal. Ele no colhe provas para acusar algum, ele colhe provas para elucidar o caso, ou melhor, indcios para elucidar o fato. J o MP colheria provas para a acusao. Por esse motivo deveria ser mantida a qualidade de custos legis do MP. Em geral, o MP utiliza a polcia militar para proceder s investigaes (na investigao direta) e isso traz revolta polcia civil. Por isso foi dito no incio que a discusso institucional. A Investigao Direta no significa por fim na polcia civil. A Investigao Direta ocorreria em situaes em que a polcia civil no estaria apta a exercer a atividade judiciria em funo do seu prprio comprometimento. Por fim polcia civil seria retir-la do Poder Executivo e vincul-la diretamente ao MP, como j ocorre nos EUA. O Controle Externo da atividade policial est previsto na Constituio, mas no h regulamentao por lei (no Investigao Direta). O MP no presidiria o inqurito policial, o MP exerceria o controle externo da atividade policial. Enquanto no h lei regulamentando a matria, o controle externo realizado pelo MP ao receber o inqurito policial para verificar se j h provas suficientes para a denncia ou quando o MP entender que deve ser dada continuidade s investigaes, ou quando o MP requerer o arquivamento do inqurito policial.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Na Investigao Direta, o MP presidiria as investigaes. No Controle Externo, o delegado de polcia preside as investigaes. A autoridade policial (delegado de polcia civil ou delegado de polcia federal) um agente administrativo do Estado, pois se refere atividade de polcia judiciria. Inqurito um procedimento de natureza administrativa (pois um agente administrativo quem pratica atos administrativos para proceder s investigaes), no qual os atos do delegado so discricionrios (de acordo com utilidade, necessidade, possibilidade). No entanto, o inqurito policial no tem procedimento definido. A autoridade judiciria determina a realizao de atos conforme o decorrer das investigaes, com discricionariedade. O que o delegado procura no so provas, mas sim indcios. Durante o inqurito policial so buscados indcios (atos de investigao) e no provas (certezas atos de prova). Somente os atos de provas permitem ao juiz proferir deciso de certeza. Atos de prova so realizados no processo. ATENO!
Ministrio Pblico tem poder de investigao, diz Segunda Turma A Segunda Turma do STF, em julgamento nesta tera-feira, reconheceu por unanimidade que existe a previso constitucional de que o Ministrio Pblico (MP) tem poder investigatrio. A Turma analisava o Habeas Corpus (HC) 91661, referente a uma ao penal instaurada a pedido do MP, na qual os rus so policiais acusados de imputar a outra pessoa uma contraveno ou crime mesmo sabendo que a acusao era falsa.Segundo a relatora do HC, ministra Ellen Gracie, perfeitamente possvel que o rgo do MP promova a coleta de determinados elementos de prova que demonstrem a existncia da autoria e materialidade de determinado delito. Essa concluso no significa retirar da polcia judiciria as atribuies previstas constitucionalmente, poderou Ellen Gracie.Ela destacou que a questo de fundo do HC dizia respeito possibilidade de o MP promover procedimento administrativo de cunho investigatrio e depois ser a parte que prope a ao penal. No h bice [empecilho] a que o Ministrio Pblico requisite esclarecimentos ou diligencie diretamente obteno da prova de modo a formar seu convencimento a respeito de determinado fato, aperfeioando a persecuo penal, explicou a ministra. A relatora reconheceu a possibilidade de haver legitimidade na promoo de atos de investigao por parte do MP. No presente caso, os delitos descritos na denncia teriam sido praticados por policiais, o que tambm justifica a colheita dos depoimentos das vtimas pelo MP, acrescentou.Na mesma linha, Ellen Gracie afastou a alegao dos advogados que impetraram o HC de que o membro do MP que tenha tomado conhecimento de fatos em tese delituosos, ainda que por meio de oitiva de testemunhas, no poderia ser o mesmo a oferecer a denncia em relao a esses fatos. No h bice legal, concluiu.O HC foi denegado por essas razes e porque outra alegao a de que os rus apenas cumpriam ordem do superior hierrquico ultrapassaria os estreitos limites do habeas corpus. Isso porque envolve necessariamente o reexame do conjunto ftico probatrio e o tribunal tem orientao pacfica no sentido da incompatibilidade do HC quando houver necessidade de apurar reexame de fatos e provas.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Se o inqurito policial procedimento administrativo, os atos nele praticados so administrativos. Esses atos so dotados de discricionariedade. O Inqurito Policial no tem contraditrio, nem ampla defesa. O advogado pode peticionar na fase do inqurito; e o delegado pode autorizar ou no o pedido de determinada diligncia, diante do seu poder discricionrio. O delegado de polcia pode ento indeferir pedidos de diligncia, pois possui discricionariedade. Mas, como visto anteriormente, existem hipteses de exceo a essa discricionariedade. Desse indeferimento cabe recurso administrativo. O inqurito policial dispensvel, embora na maioria das vezes ele seja necessrio. A priso em flagrante medida cautelar, tem contraditrio e ampla defesa, mas tramita nos mesmos autos do inqurito (no h nmero de processo autnomo). A priso em flagrante instaura o inqurito, mas ela no pertence ao inqurito, ela um processo cautelar, que judicial, mas a judicialidade da priso em flagrante postergada, ela ocorre primeiramente para depois o juiz tomar conhecimento dela. O relaxamento de priso no ocorre no inqurito, mas sim no processo cautelar, que correm nos mesmos autos. A defesa tem que tomar conhecimento do processo cautelar (priso em flagrante), para efetivar a ampla defesa e o contraditrio, entretanto, isso no ocorre no inqurito policial, este continua inquisitivo. Quando o juiz toma conhecimento da priso em flagrante, no significa que ele est verificando o inqurito policial, mas to somente a priso em flagrante. O destinatrio do inqurito policial o MP, mas ele ser remetido ao juzo, para que possa ser identificado qual membro do MP atuar naquele inqurito. O MP o destinatrio do inqurito e no o juiz (o Poder Judicirio inerte). Ento, o inqurito ser remetido ao MP para que em cinco dias: - oferea denncia; - devolva delegacia de polcia; - requeira arquivamento. Dessa forma, apesar do Cdigo de Processo Penal, art. 10, determinar que o inqurito seja remetido ao juiz (leia-se juzo) isso no significa que o juiz o destinatrio do inqurito, mas sim o MP. O MP e o ofendido so os destinatrios primrios ou imediatos do inqurito policial. O juiz um destinatrio postergado, mediato, retardatrio, do inqurito policial (ver art. 28 do CPP). Art. 239. Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias. (no se pode condenar com base em indcios e presunes) Induo= leia-se deduo.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Indcio diferente de Prova Atos de prova = durante o processo Atos de investigao = durante o inqurito *Os atos de inqurito podem ser viciados, mas nunca nulos.
Interdio Policial (Lei 9035/95, art.2, II: c/c 301 e 302 CPP, e 6, CPP) o nome atuao da polcia quando sabe da prtica da infrao penal. So os atos da polcia, prender quando em flagrante...etc. Conforme o Art. 4 CPP: A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. A polcia judiciria uma atividade, (pois ser exercida pelas autoridades policiais), e no uma instituio. As instituies policiais possuem dois tipos de atividades distintas: - Policiamento Preventivo ou Ostensivo: a polcia de segurana pblica, que exercida pela polcia militar, rodoviria, ferroviria, florestal; - Policiamento Repressivo: a polcia ps-crime, polcia de investigao. Essa a polcia judiciria, que exercida pela polcia civil- e pela polcia federal- Unio 109 CF. (delegados) Inqurito policial militar para apurar crime militar uma exceo na qual a polcia militar estar exercendo a polcia judiciria para aqueles casos especficos. Tecnicamente, de acordo com o art. 144 da CR/88, a polcia judiciria uma atividade privativa da polcia civil e da polcia federal. - Caractersticas do Inqurito Policial: 1. Inquisitivo: Durante o seu trmite no vigora o Princpio do Contraditrio ou o Princpio da Ampla Defesa, que s existe aps o incio efetivo da Ao Penal, quando j formalizada uma acusao contra o autor da infrao. QUESTO: Um advogado impetrou um Habeas Corpus com a finalidade de trancar a Ao Penal porque a denncia foi recebida com base em um Inqurito Policial no qual o advogado do indiciado requereu a realizao de uma determinada diligncia que foi indeferida pelo delegado.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona A ordem deve ser denegada porque no inqurito no h ampla defesa e nem contraditrio. (FALSA) 2. No- Obrigatrio ou Dispensvel: Torna-se desnecessria a instaurao quando o titular da Ao Penal, j possui em mos, peas que permitem sua propositura de imediato, ou seja, j possui PEC + ISA (Prova da Existncia do Crime e Indcios Suficientes de Autoria), ou seja, JUSTA CAUSA. 3. Sistemtico: A ordem de acontecimento dos fatos considerada para a colheita de provas. Cada diligncia ser realizada em funo das anteriores cronologicamente. Verifica a seqncia de atos praticados pelo delegado baseado na discricionariedade dentro da sistematizao da colheita dos fatos. Se o delegado ao investigar um crime descobre outro poder baixar uma portaria para poder investigar este novo crime; desde que seja conexo. Se no forem conexos deve iniciar um novo inqurito. 4. Unidirecional: O objeto do inqurito o fato determinado. O delegado de polcia no pode investigar em um inqurito vrios fatos, ele s pode investigar um fato (fato este que poder ser constatado crime, ou fato atpico, etc.) Havendo mais de um fato, dever ser instaurado mais de um inqurito policial. 5. Escrito: (ou formal, pois no oral) Art. 9 Todas as peas do inqurito policial sero, num s processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade. 6. Indisponvel: Art. 17. A autoridade policial no poder mandar arquivar autos de inqurito. 7. Sigiloso: Nos termos do: Art. 20. A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade. Pargrafo nico. Nos atestados de antecedentes que lhe forem solicitados, a autoridade policial no poder mencionar quaisquer anotaes referentes a instaurao de inqurito contra os requerentes, salvo no caso de existir condenao anterior.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Visa evitar que a publicidade em relao s provas j colhidas e aquelas que a autoridade pretende obter prejudique a apurao do ilcito. (No impede que o advogado tome conhecimento dos fatos). - Instaurao do Inqurito Policial, art. 5, CPP - De Ofcio: Significa que o Inqurito Policial iniciado por ato voluntrio da autoridade policial, sem que tenha havido pedido expresso de qualquer pessoa nesse sentido, o Princpio da Oficiosidade. Portaria (*); Quando o delegado de polcia fica sabendo da prtica de um delito, deve baixar a chamada portaria, que pea inaugural do procedimento inquisitorial. Nesta a autoridade declara instaurado o Inqurito e determina as providncias iniciais. Auto de Priso em Flagrante (**); Quando uma pessoa presa em flagrante, deve ser encaminhada Delegacia de Polcia. Nesta lavrado o auto de priso, que o documento no qual ficam constando as circunstncias do delito e da priso. Lavrado o auto o Inqurito instaurado. O flagrante ser obrigatrio se realizado pela autoridade policial e seus agentes, pois h o dever legal de se efetuar a priso daquele que se ache em estado de flagrante delito, podendo incidir a autoridade, conforme o caso, em crime de prevaricao. Auto de Resistncia (**). QUESTO: _Qual a diferena entre o auto de resistncia e o auto de priso em flagrante? Somente o auto de priso em flagrante tem o "fumus comissi delicti". - Se o sujeito est em flagrante delito e resiste priso, mas mesmo assim preso, ser necessria a lavratura do auto de resistncia. Nessa situao, sero lavrados o auto de priso em flagrante e o auto de resistncia, pois o sujeito tambm est em flagrante resistncia priso. O sujeito, portanto, responder por duas infraes: a resistncia priso e infrao penal que praticava.. Se o sujeito consegue fugir, ser aberto o inqurito para investigar a resistncia priso e infrao penal que praticava. Mas, no haver lavratura de auto de priso, nem resistncia. - Se o sujeito ao resistir priso morto, o eventual excesso por parte do policial que o matou ser investigado, pois, a princpio o policial agiu de forma lcita (ou ele agiu em estrito cumprimento do dever legal ou ele agiu em legitima defesa). Ento, o delegado de polcia ir lavrar o auto de resistncia, para proceder com as mesmas formalidades do auto de priso em flagrante (ex: oitiva de testemunhas), para comprovar que o indivduo estava resistindo priso e que o policial utilizou os meios necessrios.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Ou seja, esse auto de resistncia serve para garantir ao policial que a conduta dele lcita. Ao lavrar o auto de resistncia existir a cognio coercitiva, o inqurito ser instaurado, ainda que seja encaminhado para o inqurito policial militar (isso muito importante). - Se o sujeito foi alvejado e fugiu da polcia tambm dever ser lavrado o auto de resistncia, para garantia do policial. Mas, nessa hiptese ser instaurado inqurito policial pelo crime que o sujeito tinha praticado. A resposta dada questo no est muito correta, uma vez que o auto de resistncia tambm tem o "fumus comissi delicti", mas no da infrao penal que cometia, mas sim da resistncia. - Mediante Requisio do Juiz ou MP (***). Art. 5 Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser iniciado: II mediante requisio da autoridade judiciria ou do Ministrio Pblico... Requisio a exigncia legal (o que no pode ser feito pelo ofendido), assim, quando o Juiz ou Promotor requisitam a instaurao do inqurito, o delegado est obrigado a dar incio s investigaes, caso se recuse ou por outras causas no o faa, poder dar causa a crime de prevaricao ou sanes administrativas. Aqui no necessrio baixar portaria, no entanto se o fizer no haver problema. Poder desde j pedir Diligncias. importante lembrar neste momento o Princpio da Obrigatoriedade, onde o MP no tem liberdade para decidir se vai ou no processar o ru: Art. 24. Nos crimes de ao pblica, esta ser promovida por denncia do Ministrio Pblico, mas depender, quando a lei o exigir, de requisio do Ministro da Justia, ou de representao do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo. 1 No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de representao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. 2 Seja qual for o crime, quando praticado em detrimento do patrimnio ou interesse da Unio, Estado e Municpio, a ao penal ser pblica. E tambm o Princpio da Indisponibilidade, onde o MP no poder dispor da Ao Penal: Art. 42. O Ministrio Pblico no poder desistir da ao penal. - A Requerimento do Ofendido (***). Art. 5 Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser iniciado: ...ou a requerimento do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo. Qualquer pessoa pode levar ao conhecimento da autoridade a ocorrncia de um delito. Entretanto, a lei, entendeu ser necessrio dar vtima do delito a possibilidade de enderear uma petio autoridade solicitando formalmente que a mesma inicie as investigaes. - Por Notcia de Qualquer do Povo (***).
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Qualquer pessoa pode levar ao conhecimento da autoridade a ocorrncia da infrao penal, tomando o delegado esse conhecimento de vrias formas: 3 Qualquer pessoa do povo que tiver conhecimento da existncia de infrao penal em que caiba ao pblica poder, verbalmente ou por escrito, comunic-la autoridade policial, e esta, verificada a procedncia das informaes, mandar instaurar inqurito. (essas so hipteses de ao penal pblica incondicionada) - Mediante representao do ofendido, art. 5, 4, CPP (***). Nos Crimes de Ao Pblica Condicionada: 4 O inqurito, nos crimes em que a ao pblica depender de representao, no poder sem ela ser iniciado. Se depender de representao, isto , sem manifestao do ofendido ou de quem no tenha qualidade para represent-lo no ser iniciado. (hiptese de ao penal pblica condicionada) - A Requerimento do Ofendido, art. 5, 5, CPP (***). Segundo o: 5 Nos crimes de ao privada, a autoridade policial somente poder proceder a inqurito a requerimento de quem tenha qualidade para intent-la. Ou seja, caber requerimento tambm nos Crimes de Ao Privada, de quem fez o requerimento ou de seus representantes legais: Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. (hipteses de ao penal privada) Legenda: (*) cognio imediata; (**) cognio coercitiva; (***) cognio mediata. AO PENAL: A Ao Penal sempre Pblica , essa a regra, o devemos verificar a iniciativa (legitimidade), a exceo a Ao Privada. Ao Penal Pblica A titularidade da ao penal pblica do MP, por fora do artigo 129, I, da CR/88. Ao Penal Pblica Condicionada a Representao do Ofendido A ao penal pblica condicionada representao resguarda os interesses do ofendido.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona A representao uma manifestao de vontade do ofendido ou de seu representante legal para averiguao do crime (persecuo penal) e posterior processamento. Ao Penal Pblica Condicionada a Requisio do Ministro da Justia Essa ao ser cabvel nos casos previstos nos artigos 141, I, do CP c/c 145 do CP: Crime contra a honra do Presidente da Repblica ou contra chefe do governo estrangeiro. Ser cabvel tambm no caso do art. 7, 3 do CP: crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil. Ao Penal Privada Fundamento: O crime afeta de forma grave a intimidade da vtima, ficando a seu critrio a propositura ou no da ao penal privada cabvel. O Estado concede ao indivduo o direito de propor a ao, mas o direito de punir continua com o Estado. Portanto, trata-se de Legitimao Extraordinria. - Espcies de Ao Penal Privada: - Ao penal privada exclusiva ou propriamente dita: a regra geral. A legitimidade para oferecer a queixa do ofendido ou do seu representante. Por exemplo, o ESTUPRO. EXCEES: A Ao ser Pblica INCONDICIONADA: - Estupro seguido de morte; - Estupro seguido de leso grave. O Interesse de Agir sempre do Estado. Em algumas situaes ele transfere vtima a possibilidade de agir ou no. Assim, por exemplo, quando a intimidade e a vida privada da pessoa devem ser preservadas, por exemplo, no estupro. Quando o estupro seguido de morte ou leso grave passa a ser obrigatria a investigao do MP. Mas existem duas grandes discusses neste tema. A primeira acontece em relao vtima pobre no crime de estupro. Se a vtima no fosse pobre e desejasse condenar o autor do fato poderia atravs de ao privada. Se no transcorrer da ao quiser desistir, poder a qualquer momento. Em relao vtima pobre, a ao passa a ser Pblica condicionada a representao sendo que a mesma, segundo a lei, s poderia desistir Antes do oferecimento da Denncia. Nesta situao temos o Princpio da Isonomia violado, pois se a vtima perdoa o infrator o MP no pode desistir do processo. Assim, existe a figura da Irrefragabilidade da Norma Penal.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Que significa que a norma penal s pode ser derrubada por norma penal. Diante disto para alterar o dispositivo em relao vtima pobre necessria outra lei. Na prtica os juzes utilizam-se da tese de Funcionalismo de Roxin para evitar que o ru, perdoado pela vtima pobre seja condenado. Baseia-se na funo social do processo. Legitimidade para a causa, ou seja, legitimidade com pertinncia subjetiva para a ao penal. - Smula 608 do STF: ( o maior erro penal do STF, pois diz que o estupro crime complexo, prevalecendo a Ao Penal Pblica Incondicionada, para a doutrina no crime complexo. H um esvaziamento do contedo do requerimento para no soltar o estuprador, uma smula de poltica criminal). A segunda acontece em relao ocorrncia de abuso do poder familiar. Nos casos em que o crime cometido por quem tem o poder familiar a Ao Pblica Incondicionada. Importante no confundir o Estupro com presuno de violncia, com Estupro com violncia real: O Estupro com presuno de violncia o que ocorre no art.224, CP: Art. 224 - Presume-se a violncia, se a vtima: a) no maior de catorze anos; b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia; c) no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia. Quando houver no estupro, violncia real (violncia empregada que excede o necessrio, mas no chega a caracterizar a leso grave, Ex:crime de estupro com tapas), a ao penal pblica nesse caso condicionada representao. Alguns autores dizem que essa legitimidade somente ativa e no passiva. Ento, s haver ilegitimidade ativa, por exemplo, se o MP oferecer denncia na ao penal privada, ele ser parte ativa ilegtima. Nas Leses Corporais Leves, em violncia domstica, no se aplicam as medidas despenalizadoras da Lei 9099, que so: 1- Possibilidade de Conciliao (retratao extingue a punibilidade); 2- Transao Penal; 3- Suspenso Condicional do Processo; 4- Necessidade de Representao para leses leves e culposas. Segundo o STJ, a Ao Pblica Incondicionada (Posio Majoritria).
- Ao penal privada personalssima: Por exemplo, crime previsto no art. 236 do CP, ocultao de impedimento para celebrao do casamento.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Antes existia a figura do adultrio hoje, no mais, sofreu Abolitio Criminis. Mas, essa ao deve continuar no cdigo principalmente em relao a novas situaes de crime, que o cdigo penal deve prever. Atualmente e provavelmente futuramente a questo dos trans-sexuais (Induzimento a Erro Essencial sobre a Pessoa - Uma pessoa que se casasse com outra, e aps o casamento percebesse que foi ludibriado em relao ao sexo daquela pessoa). Em 68 anos do atual cdigo penal primeira vez que o cdigo prev antecipadamente uma situao mantendo um tipo especial de ao para esta situao. Somente o ofendido pode oferecer a queixa. - Ao penal privada subsidiria da pblica: Essa ao exceo ao artigo 129, I, da CR/88. - Conceitos Anteriores: Legitimidade Ordinria: A Legitimidade Ordinria no Direito Penal do Estado, mas este tem que se fazer presente de alguma forma, essa personificao dada ao MP. (O MP o Estado em Juzo). O Legitimado, portanto o MP. Legitimidade Extraordinria: s vezes, a legitimidade entregue para a vtima, (legitimidade para agir), mas no tem o Direito de Punir, que continua a ser do Estado. O Legitimado Extraordinrio o Ofendido nas Aes Penais Privadas, mas a pretenso punitiva continua a ser do Estado. Legitimao Concorrente No Processo Penal a Legitimidade Extraordinria exclui a Ordinria, portanto, no h Legitimao Concorrente, diferente do Processo Civil. Exceo: Na Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica, onde h Legitimidade Concorrente por 6 meses. Inqurito Policial MP (mas No fez nada) 6 meses contados da Inrcia do MP, 5 dias (preso) 15 dias (solto) Legitimidade para Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica. No entanto, o MP continua a ser Legitimado Ordinrio, pois seus prazos so imprprios, pode requerer o arquivamento, petio inicial, etc.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona - Decadncia: No Direito Penal a perda do direito de ao ou perda do direito de representao. A decadncia causa de extino da punibilidade, mas pode haver a exceo no caso da Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica, pois ainda h o MP como Legitimado Ordinrio. Substituto e Sucessor Processual e Representante Legal: Pegadinhas: Exemplo 1: Maria, maior, capaz, filha de Jos, foi vtima de estupro (ao penal privada), cujo infrator era Pafncio. Maria devidamente qualificada, vem oferecer queixa contra Pafncio. _ Quem o Legitimado Extraordinrio? Maria. _ Quem o Substituto Processual? Maria. _ Quem o Legitimado Passivo? Pafncio. _ Quem o Legitimado Ordinrio? Ningum, pois, se o crime de ao penal privada a legitimidade extraordinria exclui a ordinria (exceto na ao penal privada subsidiria da pblica). Exemplo 2: Maria, filha de Jos, menor de 18 anos, foi vtima de estupro (ao penal privada), cujo infrator era Pafncio. Maria representada por seu pai, vem oferecer queixa contra Pafncio. _ Quem o Legitimado Extraordinrio? Maria. _ Quem o Substituto Processual? Maria. _ Quem o Legitimado Passivo? Pafncio. _ Quem o Representante Legal? Jos. _ Quem o Legitimado Ordinrio? Ningum, pois, se o crime de ao penal privada a legitimidade extraordinria exclui a ordinria (exceto na ao penal privada subsidiria da pblica).
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Exemplo 3: Maria, filha de Jos, foi vtima de estupro (ao penal privada), cujo infrator era Pafncio. No entanto, Maria falece, pois foi atropelada. Jos, devidamente qualificado, vem oferecer queixa contra Pafncio. _ Quem o Sucessor Processual? Jos, art. 31 do CPP. Nesse caso, o nome de Jos vira discriminado na queixa-crime e o nome de Maria vai para a causa de pedir. O nome de Maria ser mencionado somente no "corpo" da queixa-crime. _ Quem o Legitimado Extraordinrio? Jos. _ Quem o Substituto Processual? Jos. _ Quem o Legitimado Passivo? Pafncio. _ Quem o Representante Legal? Jos. _ Quem o Legitimado Ordinrio? Ningum, pois, se o crime de ao penal privada a legitimidade extraordinria exclui a ordinria (exceto na ao penal privada subsidiria da pblica). Conforme o art. 31 do CPP: "No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo". Essa ordem dever ser observada, conforme determina o artigo 36 do CPP. Lembrando que, o cnjuge deve ser equiparado ao companheiro. Todas essas pessoas podem oferecer a queixa, independentemente da vontade do outro, mas prevalecer a queixa daquele que for anterior na ordem do art. 36 do CPP. Se a vtima falecer, no em virtude do crime praticado, quem suceder a vtima na Legitimidade Extraordinria ser o cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. E se a queixa for oferecida, o Sucessor processual passar a ser o Substituto processual (cnjuge, ascendente, descendente ou irmo). A mesma divergncia vai surgir, na figura do sucessor processual, no seguinte caso: a vtima de um crime de ao penal privada, que sabe quem o autor do fato (o prazo de credencial j comeou a correr), falece dois meses aps saber quem era o infrator. Seu sucessor processual ter prazo decadencial residual de 4 meses, para a corrente minoritria. Para a corrente majoritria, seu prazo ser de 6 meses para oferecer a queixa, a contar da data da morte da vtima. QUESTO: _ Qual a diferena entre o substituto processual e o sucessor processual?
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona O Substituto Processual o ofendido, nos crimes de ao penal privada, porque o Legitimado Extraordinrio pode exercer o direito de queixa, buscando a pretenso punitiva do Estado. Trata-se do Substituto Processual do Estado. O Sucessor Processual o cnjuge, ascendente, descendente ou irmo, na forma do artigo 31 do CPP, no caso de morte ou declarao de ausncia do ofendido. Se a vtima falece, o sucessor pode vir a ser o substituto processual, pois ele vai buscar a pretenso punitiva do Estado. Representante Legal Subsidirio: a previso do art.33, do CPP: Quando o ofendido no possuir representante legal ou quando houver conflito de interesses com o representante legal o juiz nomear curador especial. Art. 33. Se o ofendido for menor de dezoito anos, ou mentalmente enfermo, ou retardado mental, e no tiver representante legal, ou colidirem os interesses deste com os daquele, o direito de queixa poder ser exercido por curador especial, nomeado, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, pelo juiz competente para o processo penal. No o juiz competente para o Processo Penal. QUESTO: _ Maria, 17 anos, emancipada pelo casamento, vitima de estupro (ao penal privada). Quem oferece a queixa? Maria, seu pai, ou seu marido? O CPP, no trabalha com conceitos de direito civil, a vtima deve ter 18 anos, Maria deve esperar completar 18 anos, ou procurar o Judicirio para lanar mo do artigo 33. No seu marido, e nem seu pai, pois no est sob o Poder Familiar. Problemas: -1Art. 34. Se o ofendido for menor de vinte e um e maior de dezoito anos, o direito de queixa poder ser exercido por ele ou por seu representante legal. Nos levava a Smula 594, STF: Smula 594 OS DIREITOS DE QUEIXA E DE REPRESENTAO PODEM SER EXERCIDOS, INDEPENDENTEMENTE, PELO OFENDIDO OU POR SEU REPRESENTANTE LEGAL. Com o CC de 02 o art.34, sofre uma revogao tcita. -2Smula 714- STF:
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Em ao penal privada subsidiria da pblica, se a vtima desistir, o MP dever reassumir o processo na qualidade de parte, pois ele tambm tem legitimidade e o processo volta a ser um processo de ao penal pblica. Embora a Legitimidade Extraordinria exclua a Legitimidade Ordinria, salvo na Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica, o STF editou a smula 714, que traz legitimidade concorrente: Smula 714 CONCORRENTE A LEGITIMIDADE DO OFENDIDO, MEDIANTE QUEIXA, E DO MINISTRIO PBLICO, CONDICIONADA REPRESENTAO DO OFENDIDO, PARA A AO PENAL POR CRIME CONTRA A HONRA DE SERVIDOR PBLICO EM RAZO DO EXERCCIO DE SUAS FUNES. Exemplo: O crime de injria , a princpio, um crime de ao penal privada. Mas, se praticado contra o Presidente da Repblica ser de ao penal pblica condicionada requisio do Ministro da Justia. Da mesma forma que na injria contra o Presidente da Repblica, a injria contra o servidor pblico no exerccio de suas funes ofende moralidade administrativa. Pois, a injria ao servidor em razo da funo exercida. Por isso, esse crime de ao penal pblica condicionada representao do ofendido. Ento, embora seja crime de ao penal pblica, o MP necessitar da representao do ofendido para poder atuar. A princpio, cabe ao servidor que se sentiu injuriado, estabelecer quem o injuriado: a pessoa do servidor ou a moralidade administrativa. No basta que ele esteja no trabalho para ser injria contra a moralidade administrativa. Esse procedimento necessrio, pois se o crime foi contra a pessoa do servidor pblico, o crime ser de ao penal privada, ele dever oferecer queixa crime. Mas se o crime foi contra ele na qualidade de servidor, o crime ser de ao penal pblica condicionada a sua representao ao MP. Ele no pode fazer as duas coisas ao mesmo tempo (oferecer queixa e representar), pois haveria litispendncia dos processos pelo mesmo objeto. O posicionamento do Ministrio Pblico diante da smula o seguinte: A smula aplicada somente na hiptese de inrcia do MP. Pois, na prtica, os juzes esto confundindo Injria contra o servidor pblico e Desacato. Desacato um crime contra a administrao pblica (crime de ao penal pblica incondicionada). A posio dominante que a vtima desse crime o Estado e no o servidor pblico. Ento, se o MP ficar inerte, o servidor no poder oferecer queixa. Por exemplo, se um juiz for desacatado e o MP ficar inerte, o juiz no poder oferecer queixa, pois ele no o ofendido. A Injria pode ter como vtima o servidor pblico (a injria muito parecida com o desacato, por isso, muitas vezes o servidor confunde o crime praticado), que ser crime de ao penal pblica condicionada representao.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Se oferecida a representao e o MP permaneceu inerte, o servidor poder oferecer queixa por injria contra o servidor - smula 714 do STF (ao penal privada subsidiria da pblica). O juiz acabava conferindo o mesmo tratamento do desacato queixa-crime e proferindo a seguinte deciso: "Deixo de receber a queixa-crime por ausncia de legitimidade". Mas, se a injria contra o servidor pblico um crime de ao penal pblica condicionada porque existe um ofendido; portanto, na inrcia do MP diante da representao, o ofendido poder oferecer queixa. QUESTO: - Sobre a Ao Penal marque a correta: a) Se o MP requer o arquivamento da representao o ofendido nos crimes contra o honra do servidor no exerccio da funo nada poder fazer. b) Quando o MP requer o arquivamento da representao o ofendido nos crimes contra a honra de servidor no exerccio da funo tem legitimidade para o oferecimento da queixa. Resposta: Letra a Ateno: - A legitimidade extraordinria pode ser originria ou subsidiria a do MP. (existe ao penal exclusiva = originria da lei, e a subsidiria do MP) - Condies genricas da ao: # NO DIREITO PENAL:
Legitimidade de partes
----- Interesse de Agir - necessidade E - utilidade - adequao Indcios Suficientes de Autoria | \ Possibilidade Jurdica do Pedido JUSTA CAUSA
---- Prova da Infrao
1 - Interesse de agir: "No h crime sem lei anterior que o defina". Anlise da Adequao: - Prova da Infrao do Crime; - Indcios Suficientes de Autoria
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona O que deve ser analisado primeiramente a conduta (fato). A adequao a conduta estar prevista na lei como crime. A partir de ento, o Estado ter o direito de punir e mesmo que haja a absolvio, houve o interesse de agir, nesse caso, o processo necessrio e til, pois possibilitou o contraditrio e a ampla defesa. A prova da infrao que vai dizer se a conduta tpica, para saber se o Estado ter direito de punir. Mas, alm de haver prova de infrao (conduta tpica) necessrio indcios suficientes da autoria (deve ser analisado se houve extino da punibilidade, ex: se o suspeito faleceu ou se houve prescrio, h extino da punibilidade e no h interesse de agir). Isso, pois, no Direito Penal, o interesse de agir est sempre presente desde que o Estado tenha direito de punir, se no houver direito de punir no haver interesse de agir. Para isso, necessrio analisar dois critrios: - se a conduta ou no tpica; - estar ou no extinta a punibilidade. 2 - Possibilidade jurdica do pedido: "Nem pena sem prvia cominao legal" O juiz do processo penal no est vinculado o pedido, mas sim aos fatos narrados. Se no o fere interesse de agir tambm no haver possibilidade jurdica do pedido. Ex: se o indiciado morre no h interesse de agir (falta indcios suficientes da autoria), ento, no haver possibilidade jurdica do pedido (pena a ser aplicvel). 3 - Legitimidade de parte: a prova da infrao que ir indicar a legitimidade ativa. So os indcios da autoria que vo indicar a legitimidade passiva. Ex: no crime de estupro, depender dos indcios da autoria (legitimidade passiva) para definirem a legitimidade ativa: - pai estupra filha: legitimidade ativa do MP - a ao civil pblica incondicionada. - um homem estupro uma mulher qualquer: legitimidade ativa da vtima - ao penal privada. Sem provas da infrao e indcios suficientes da autoria no existem as condies da ao. Mas, existe uma quarta condio da ao (na verdade, ela a primeira condio a ser analisada): A Justa Causa. Condio especfica da ao penal: 4) Justa Causa - provas da infrao e indcios suficientes da autoria. No processo penal, o Interesse de Agir estar sempre presente, desde que o Estado tenha direito de punir, analisando dois requisitos: 1- Se h prova da infrao e 2- Indcios suficientes da autoria. Pois, o nico meio de se punir atravs da interveno do Estado via Poder Judicirio.
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Conceito de Justa causa Majoritrio: Justa causa o lastro probatrio mnimo ou suporte probatrio mnimo ou prova da infrao e indcios suficientes da autoria. No entanto, existem algumas correntes, no que diz respeito a Justa Causa, na verdade so ngulos de viso da mesma coisa: - 1 corrente: Ada Pellegrini: Segundo essa corrente, no existe uma quarta condio da ao, na verdade prova da infrao e indcios da autoria so o que o MP utiliza para saber se existem as trs condies da ao (interesse de agir, legitimidade de parte e possibilidade jurdica do pedido). Essa a posio minoritria. - 2 corrente: Tourinho Filho: Para essa corrente, prova da infrao e indcios suficientes da autoria configuram a justa causa. Mas, a justa causa no seria a quarta condio da ao, pois ela estaria dentro do Interesse de Agir. Essa posio se destaca. - 3 corrente: Essa a corrente majoritria. Justa causa (prova de infrao e indcios suficientes de autoria, lastro ou suporte probatrio mnimo) a quarta condio da ao e dela dependem as outras condies (interesse de agir, legitimidade de parte e possibilidade jurdica do pedido). - 4 corrente: Afrnio Silva Jardim: Afrnio Silva Jardim foi o primeiro a dizer que Justa Causa no estava dentro do Interesse de Agir, pois dela dependem a legitimidade de parte e a possibilidade jurdica do pedido. Mas para ele, alm de prova da infrao indcios suficientes da autoria, a justa causa tambm o lastro probatrio o mnimo e a ausncia de excludentes (a presena de excludente de ilicitude faz que com no haja a Justa causa). Essa posio minoritria. Exemplo: A chega a sua casa e percebe que sua famlia no est sozinha em casa, que existe mais um sujeito, este desconhecido. Quando A, chega mais perto percebe que este sujeito j matou uma de suas filhas e est estuprando a outra. O sujeito percebe que A est chegando e se insurge contra ele. A mata o sujeito. OBSERVAO:
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Segundo o Afrnio Silva Jardim existe uma quinta condio da ao, o ORIGINALIDADE, que a inexistncia de Coisa Julgada e de Litispendncia. (posio minoritarssima) - 5 corrente: A Justa Causa qualquer coisa que possa ou no justificar o processo. Crtica: Esse posicionamento deixa a Justa Causa muito subjetiva, possibilitando a absolvio do ru sem haver processamento, por exemplo, se o juiz entender ser caso de bagatela. (Ler o livro Justa Causa Penal Constitucional, do autor Lus Gustavo Grandinetti Castanho de Carvalho. Este Livro diz da Proporcionalidade versus a Razoabilidade). - 6 corrente: Lus Gustavo Grandinetti Castanho de Carvalho: Para o Grandinete, justa causa penal constitucional um critrio de proporcionalidade e razoabilidade em funo da Constituio (essa parte de seu entendimento recebe crticas positivas e tem possibilidade de se tornar a posio majoritria futuramente). Mas, a segunda parte de seu entendimento recebe crticas negativas: A Constituio e o Governo disseram a todos que as pessoas tm direito moradia e reforma agrria; ento, segundo Grandinetti, aquele que est tentando alcanar o direito reforma agrria no devem ser punidos criminalmente, no haver justa causa. Pois, essas pessoas estariam buscando um direito constitucionalmente assegurado. Grandinette inclui na justa causa a anlise se a pena criminal buscada atravs do processo proporcional ou razovel para que ele caso concreto. QUESTO: So condies da Ao Penal: a) Interesse de Agir, Legitimidade de partes e Justa Causa; b) Interesse de Agir, Possibilidade Jurdica do Pedido e Justa Causa; c) Legitimidade de Partes, Possibilidade Jurdica do Pedido e Justa Causa; d) Interesse de Agir, Legitimidade de Partes e Possibilidade Jurdica do Pedido. e) Justa Causa. Resposta: Letra e. - Incomunicabilidade do Preso: _ No inqurito policial, possvel a incomunicabilidade do peso? O inqurito deve ser sigiloso? impossvel a incomunicabilidade do preso no inqurito policial. Essa posio majoritria, pois a Constituio Federal de 1988 veda a incomunicabilidade do preso no Estado de necessidade e no Estado de stio. Ento, entendimento majoritrio que tambm vedada no Estado democrtico de direito. A posio minoritria diz que vedada a incomunicabilidade do preso apenas no Estado de defesa e no Estado de stio, sendo permitida no Estado democrtico de direito.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Respondendo a segunda proposio, o inqurito no deve ser sigiloso, ele pode ser sigiloso. Mas, o inqurito pode ficar sigiloso para todos, inclusive para o advogado de defesa para no atrapalhar as investigaes, por exemplo, no caso da interceptao telefnica, sendo que o sigilo perdurar a enquanto for necessrio, no h prazo determinado. O STF diz que a partir do momento que a operao (ex: interceptao telefnica) deflagrada, o inqurito deixa de ser sigiloso para o advogado, no para todos somente para o advogado. QUESTO: Sobre o inqurito marque a opo errada: A) possvel a incomunicabilidade do preso; E) O inqurito deve ser sigiloso. * O candidato deve estar atento data e ao enunciado da questo, pois no esto querendo saber sobre a execuo penal. O que est errado na questo e o deve deveria ser pode. O advogado tem acesso total ao inqurito, mesmo sem procurao, para analisar se vai ou no patrocinar a causa. Esta era a alternativa menos errada. O inqurito sigiloso em relao ao advogado quando houver infiltrao policial ou interceptao telefnica. *Segredo de justia no alcana advogado, segundo informativo do STF. O advogado vai ter acesso depois que a prova foi colhida. (gravao telefnica) - Prazo e Arquivamento: D-se o Arquivamento (Concluso) sempre nos crimes de Ao Penal Pblica. A autoridade policial deve elaborar um relatrio (pea final do inqurito- no entanto esta dispensvel) descrevendo as providncias tomadas e este ser remetido ao Juiz. Neste, a autoridade policial no deve manifestar-se acerca da prova colhida, pois ao MP incumbe a formao da Opinio Delicti. Art. 17. A autoridade policial no poder mandar arquivar autos de inqurito. O arquivamento do Inqurito Policial sempre determinado pelo Juiz, em razo de pedido do MP. (O Juiz pode arquivar de ofcio, nos crimes e Ao Privada) Art. 18. Depois de ordenado o arquivamento do inqurito pela autoridade judiciria, por falta de base (insuficincia probatria) para a denncia, a autoridade policial poder proceder a novas pesquisas, se de outras provas tiver notcia. Quais so as razes de Arquivamento?(art.395,CPC-as mesmas de rejeio da denncia/queixa) 1. For manifestamente inepta; 2. Faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; 3. Faltar justa causa para o exerccio da ao penal. Se arquivado no poder embasar futura Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica. Se o Juiz discordar do pedido, dever remeter os autos ao Procurador Geral de Justia: Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender. O Procurador Geral de Justia o fiscal anmalo do Princpio da Obrigatoriedade da Ao Penal.-em caso de competncia originria este pode arquivar, o CPP no prev. O ato judicial que ordena o arquivamento mero despacho, portanto irrecorrvel, exceto nos Crimes contra a Economia Popular. Oferecer a denncia / Inqurito policial MP Devolve a Delegacia de Polcia \ Requerer arquivamento Se o MP oferecer a denncia: Recebe / O JUIZ - Rejeita \ No recebe Se o MP requer arquivamento: Concorda (Manda arquivar o inqurito - ato Complexo, Smula 524, STF) / O JUIZ \ Discorda. (Quando o juiz discorda do MP, dever remeter o inqurito policial ao PGJ, art. 28 do CPP) | O PGJ poder: - oferece a denncia - designa ou membro do MP para oferec-la - insiste no arquivamento * O art.43 foi revogado e surgiram dois novos artigos 395 e 397. No Inqurito da Policial Federal, Lei 5010/66, o prazo de remessa do inqurito policial ao MP ser: - 15 dias para indiciado preso podendo ser prorrogado por mais 15 dias; - A lei silente quanto ao indiciado solto. Ento, aplica-se o prazo genrico de 30 dias.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Mas geralmente pedem o prazo da Lei de txicos, lei 11343/06, o prazo de remessa do inqurito policial ao MP ser: - 30 dias se o indiciado estiver preso; - 90 dias se o indiciado estiver solto. Havendo extrema necessidade, (se preso) o prazo pode ser duplicado (60 dias ou 180 dias). Concludo o Inqurito, o mesmo ir para as mos do MP. O prazo para o MP formar a opinio delict (analisar se as condies da ao esto presentes e oferecer a denncia ou devolver delegacia ou requerer o arquivamento- o prazo no para oferecer denncia e sim para que ele se manifeste) est presente no art. 46 do CPP - O prazo para oferecimento da denncia, estando o ru preso, ser de 5 dias, contado da data em que o rgo do Ministrio Pblico receber os autos do inqurito policial, e de 15 dias, se o ru estiver solto ou afianado. No ltimo caso, se houver devoluo do inqurito autoridade policial (art. 16), contar-se- o prazo da data em que o rgo do Ministrio Pblico receber novamente os autos. Uma priso em flagrante uma priso cautelar, que depende do ajuizamento do processo principal no prazo determinado. _ Qual o prazo mximo dessa medida cautelar? So os prazos dispostos anteriormente mais o prazo que o MP possui para formar a opinio delicti: O prazo total de 10 + 05 dias se o indiciado estiver preso (na Justia Estadual). Se ao final dos 15 dias a denncia no tiver sido oferecida, a medida cautelar perde a eficcia, com isso a priso passa a ser ilegal e deve ser relaxada. Da mesma forma ocorre com a priso em flagrante na Justia Federal: 15 + 05 dias. Se ao final dos vinte dias a denncia no tiver sido oferecida, a medida cautelar perde a eficcia, passando a priso a ser ilegal, devendo ser relaxada. Se o crime estiver previsto na lei de drogas, o prazo mximo da medida cautelar ser de 30 + 10 dias (o MP, na lei de txico, possui 10 dias para formar a opinio delict e no 05 como no CPP). Se ao final do prazo a denncia no tiver sido oferecida, a medida cautelar perde a eficcia, passando a priso a ser ilegal, devendo ser relaxada. Ateno: Somente na prova da Defensoria Pblica pode ser sustentado que o prazo mximo da medida cautelar no mbito estadual de 10 dias. Observao: O prazo para o MP formar a opinio delict contado da data em que o rgo do Ministrio Pblico receber os autos do inqurito policial e no da data da remessa do inqurito pelo delegado de polcia. O MP tem direito a ser intimado pessoalmente.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Mas, h entendimento jurisprudencial que essa intimao pessoal se concretiza quando a intimao entregue no gabinete do promotor de justia, no necessariamente nas mos dele. _ Qual o prazo mximo do inqurito sob pena de constrangimento ilegal, na lei de txicos? Para haver constrangimento ilegal, o sujeito deve estar preso, portanto, 60 dias (30 dias, podendo ser duplicado se houver necessidade). Se o MP devolve o inqurito delegacia de polcia ou requerer arquivamento, o ru dever ser solto. - O problema da diferena ente REJEIO e NO RECEBIMENTO: Conforme o art. 43 do CP (que foi revogado): A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - o fato narrado evidentemente no constituir crime (a palavra crime deve ser entendida como fato tpico. O juiz vai rejeitar a denncia se a conduta for atpica); II - j estiver extinta a punibilidade, pela prescrio ou outra causa; III - for manifesta a ilegitimidade da parte ou faltar condio exigida pela lei para o exerccio da ao penal (legitimidade tambm condio da ao). Este artigo fala somente em rejeio e o no recebimento ser uma construo jurisprudencial. Nos incisos, I e II, se faz coisa julgada material, o juiz no pode fazer nova denncia, quanto ao recurso, havia dvida se seria Apelao. No inciso, III, se faz coisa julgada forma, e nova denncia pode ser oferecida, quanto ao recurso, no havia dvida em ser o Recurso em Sentido Estrito. Com nova lei, revoga-se o art.43, e passa-se a utilizar dois novos artigos: Esquema: Rejeitar (395) / Denncia ou Queixa Juiz Absolvio Sumria \ / (397) Receber cita para Defesa Preliminar (mrito) \ AIJ Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I for manifestamente inepta; II faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III faltar justa causa para o exerccio da ao penal. Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: I a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato;
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona II a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV extinta a punibilidade do agente. A dvida a seguinte: _ Vamos continuar usando s a rejeio ou a construo jurisprudencial do no recebimento? Poder aparecer das duas formas na prova. O grande problema, na verdade, era o recurso, que ficou desta forma: - Se o juiz absolver pelos incisos, I, II e III do art. 397 ser Apelao; - Se o juiz absolver pelo inciso, IV do art.397 ser Recurso em Sentido Estrito. _ Mas e se o Juiz deixar de receber a denncia, ser rejeio ou no recebimento? - ARQUIVAMENTO: O arquivamento ato administrativo complexo,(alguns dizem que composto), pois o MP tem que formar a "opinio delicti" e pedir o arquivamento, o juiz vai fiscalizar o Princpio da Obrigatoriedade, uma vez que o juiz atua administrativamente, nessa hiptese. A participao do juiz administrativa e no judicial. Em regra, os arquivamentos no fazem coisa julgada. Smula 524 Supremo: Arquivado os autos do inqurito pelo Juiz a requerimento do MP no poder a ao penal ser exercida sem novas provas. No entanto, o Ministrio Pblico Estadual entende que se surgirem provas novas poder haver o desarquivamento do inqurito, at porque ato administrativo no faz coisa julgada, acompanhando a smula 524 do STF (portanto, em prova de concurso do MP, esse posicionamento deve ser sustentado).Essa posio e minoritria.A grande maioria da doutrina quando o juiz concorda com o arquivamento com o MP. O arquivamento com lastreado na atipicidade da conduta faz coisa julgada. Baseado no 397CPP(nova redao). Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; IV - extinta a punibilidade do agente Para o MP Federal faz coisa julgada porque adota a posio do STF. - QUANDO O JUIZ REMETE O INQURITO AO PGJ: O PGJ poder: 1- Oferecer Denncia.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona 2- Designar outro membro do MP para oferec-la . O PGJ (promotor natural para a reforma) designar outro membro do MP a funo de elaborar a denncia. Mas, esse membro do MP tem independncia funcional. Nesse ponto surge a discusso: _ Seria possvel esse membro do MP se insurgiu contra a deciso do PGJ e arquivar o inqurito policial? entendimento majoritrio que isso no possvel, pois esse membro do MP um "longa manus" do PGJ (mero executor do ato determinado) e deve oferecer a denncia. Crtica: O PGJ um rgo monocrtico reformando deciso de outro rgo monocrtico, o MP, quando o mais correto seria um Conselho de Promotores reformando essa deciso, assim como ocorre no Ministrio Pblico Federal. No Ministrio Pblico Federal, toda vez que o juiz federal discordar do arquivamento, quem decidir o Colgio de procuradores que poder: -Concordar com o arquivamento; -Continuar a investigao; -Entender que caso de denncia. Ento, o Colgio de procuradores designa um membro do Ministrio Pblico Federal (um "longa manus") para fazer a denncia. O artigo 28 do CPP continua sendo aplicado. Mas, um artigo que viola a imparcialidade do juiz. A tendncia afastar o juiz dessa atividade e o prprio MP remeter ao PGJ o inqurito policial, quando entender ser caso de arquivamento. 3- Insiste no Arquivamento: Insiste no arquivamento Juiz arquivamento Se o MP (o MP quem forma a "opinio delicti" e no o juiz) requerer o arquivamento, o juiz poder: - Concordar com o requerimento do MP. (O inqurito policial ser arquivado). - Se o juiz no concordar com o requerimento de arquivamento feito pelo MP, como ele no est exercendo funo jurisdicional, apenas fiscaliza o princpio da obrigatoriedade, ele somente poder remeter Procurador Geral de Justia (Justia Estadual), artigo 28 do CPP. Se o PGJ entender pelo arquivamento, o inqurito ser arquivado ainda que o juiz no entenda dessa forma, pois quem forma a "opinio delicti" o MP e no o juiz. Esse arquivamento atuao administrativa do juiz, no forma coisa julgada.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Posio do MP estadual. Mas, se o MP pedir o arquivamento em funo de extino de punibilidade, ou porque o fato atpico e o juiz determina o arquivamento (o juiz est concordando com o MP), esse arquivamento far coisa julgada. Os adeptos dessa corrente entendem ainda que o arquivamento do inqurito policial devido rejeio da denncia tambm ato administrativo que faz coisa julgada formal O Estado quem tem o direito de punir, pois ele quem tem o interesse de agir. O Estado se faz presente pelo MP, ou seja, o MP representa o Estado, o MP o prprio Estado. Ento, a legitimao ordinria o MP, para os crimes de ao penal pblica. Nas aes penais privadas, a vtima tem o direito de agir. Ela tem legitimidade de agir, mas o direito de punir continua sendo do Estado. Ento, a vtima busca o direito de punir em nome do Estado. Conclui-se, portanto, que o ofendido ter a legitimao extraordinria, nas aes penais privadas. Ateno: o prazo para o MP formar a opinio delict contado da data em que o rgo do Ministrio Pblico receber os autos do inqurito policial e no da data da remessa do inqurito pelo delegado de polcia. - DESARQUIVAMENTO/ ARQUIVAMENTO IMPLCITO: -Desarquivamento: Formalmente nova (nunca foi produzida, mas no traz nada distinto do que j foi encontrado) / Nova Prova \ Substancialmente nova (contedo novo) Art.18, CPP: Notcia de Nova Prova (tecnicamente Desarquivamento) X Smula 524 Supremo: Arquivado os autos do inqurito pelo Juiz a requerimento do MP no poder a ao penal ser exercida sem novas provas.
*Hiptese 01 Ocorreu arquivamento de um inqurito de homicdio. Aps alguns anos uma pessoa liga para delegacia e informa ao delegado que possui informaes do caso. Com essa informao a pessoa esta dando notcia de nova prova (Artigo 18CPP). O delegado deve mandar desarquivar para se informar do caso e saber o que perguntar. Muitas vezes a informao que a pessoa vai fornecer no e nada novo, mas mesmo assim o inqurito ser desarquivado.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona O Desarquivamento ato administrativo simples. O delegado representa pelo desarquivamento, mas, a Deciso do Procurador Geral *Hiptese 02 No mesmo exemplo acima a vtima afirma que no viu o infrator, mas somente a mo dele. Afirma que a mo dele tinha uma tatuagem. Neste caso tem contedo novo, mas no o suficiente para denunciar. H permissivo para a continuidade do Inqurito. *Hiptese 03 Vi o infrator no conheo o indivduo, mas posso fazer um retrato falado. Ainda no e suficiente para a Denncia. H permissivo para a continuidade do Inqurito. *Hiptese 04 A vtima chega a delegacia e fala quem foi o infrator. Se essa pessoa ao invs de comparecer a delegacia tivesse comparecido ao MP poderia s atravs do depoimento oferecer denuncia independente do desarquivamento. O depoimento trs todas as informaes suficientes para denncia. A finalidade do desarquivamento dar prosseguimento em sede policial. -Arquivamento implcito/ arquivamento indireto: Exemplo 1: Inqurito Policial (Jos-artigo 33, Lei 11343/06Txicos- e artigo 1 lei 2252/54) - Jos preso em flagrante (ficha limpa, 24 anos) - Joo tambm estava com Jos menor. - Jos denunciado por dois crimes (trfico e corrupo de menores) - Tendncia de denncia apenas pelo trfico, mas h instaurao de dois inquritos. Denncia Jos S em relao ao crime 33, da Lei de Txicos Juiz Recebe a denncia na forma do artigo 33 lei txicos Neste exemplo, Jos foi preso em flagrante delito acompanhado de Jos, menor (17 anos). No momento que o delegado deve analisar apenas a tipicidade formal. O delegado lavra auto de priso por trfico de entorpecentes e corrupo de menores. O MP deveria ter escrito que em relao ao crime de corrupo de menores requereu o
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona arquivamento. O grande problema e que ele no se manifesta em relao ao segundo crime. O juiz neste caso tambm atuou implicitamente, pois poderia ter remetido ao procurador geral. O MP regido pelo Princpio da Obrigatoriedade e neste caso h situao de insegurana jurdica. Para resolver esta insegurana deve-se considerar que ocorre o Arquivamento Implcito Objetivo (em relao aos fatos). Exemplo 2: Inqurito Policial (indiciados Jos e Joo, crime X) Denuncia apenas Jos Recebida a denncia na forma oferecida (Apenas Jos). Neste exemplo so dois indiciados, mas a denncia foi proferida somente em relao a um. Em relao ao outro o MP no se manifesta. O MP no pediu novas diligncias nem requereu o arquivamento. Recebeu a denncia somente em relao a Jos. Quando recebeu a denncia Jos e ru, e em relao h Joo? No houve arquivamento, nem novas diligncias. Ele est em uma enorme situao de insegurana jurdica. Considera-se que neste caso houve um Arquivamento Implcito Subjetivo (em relao pessoa) em relao ao Joo. Posio Minoritria: Existe o Arquivamento Implcito nos exemplos, retrocitados. Posio Majoritria: No existe Arquivamento Implcito, pois viola a necessidade de fundamentao das decises. Posies a ser defendida nas provas: -Magistratura e MP = no h arquivamento implcito -Defensoria = defender o arquivamento, pois favorece ao ru. QUESTO: _ A construo jurisprudencial que consagrou o Arquivamento Indireto : ? So apenas dois acrdos, anteriores a Constituio de 88, um deles o conflito de competncia nmero 12, CA 12, STF, o outro um HC. IP Ministrio Pblico Federal (crime estadual) Juiz concorda Ministrio Pblico Estadual (crime federal) Juiz Estadual concorda STF = ARQUIVA IP Ministrio Pblico Federal (crime estadual) Juiz discorda PGR (art.28, CPP) Ministrio Pblico Estadual (crime federal) Denncia Juiz HC STF = Tranca a Ao Penal (Arquivamento Indireto)
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1 posio: PGR = MP Federal 2 posio: Conflito de atribuies entre Unio e Estado = STF 3 posio -Majoritria-: = Conflito Virtual de Competncias A) interpretao extensiva artigo 28 B) interpretao restritiva artigo 28 C) interpretao analgica do artigo 28 D) integrao analgica Resposta: Integrao analgica. (Questo de hermenutica).
-Princpios das Aes Penais: Ao Penal Pblica Ao Penal Privada Princpio da Oficialidade --------------------Princpio da Obrigatoriedade Princpio da Oportunidade ou Convenincia Princpio da Indisponibilidade Princpio da Disponibilidade Princpio da Indivisibilidade Princpio da Indivisibilidade Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica. Na Ao Penal Pblica, vigora o Princpio da Oficialidade. O MP (Estado) estar presente em Juzo no exerccio da direito de ao. Na ao penal privada, no h um princpio correlato a esse. A Ao Penal Pblica obrigatria, quando presentes as condies da ao o MP tem que oferecer a denncia (Princpio da Obrigatoriedade). A vtima pode! A nica hiptese em que o MP poder deixar de oferecer a denncia ser na falta das condies da ao. A conseqncia do Princpio da Obrigatoriedade o Princpio da Indisponibilidade, uma vez oferecida denncia o MP no pode desistir. No entanto ele custos legis, motivo pelo qual ele pode inclusive se manifestar pela absolvio do ru, nas alegaes finais (mas, o juiz poder condenar em virtude do princpio da indisponibilidade). A Ao Penal Privada indivisvel. A vtima, quando oferece a queixa para um infrator deve oferecer contra todos os demais. Se ela sabe da existncia de todos eles, mas oferece queixa somente em relao a um, ocorrer a renncia em relao a todos, e ser extinta a punibilidade. - RENNCIA: Ato pr-processual (Antes da Instaurao do Processo)
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Ato unilateral Pode ser expresso ou tcito A vtima pode deixar de oferecer queixa ficando inerte Na Ao Penal Privada vigora o Princpio da Disponibilidade. Poder a vtima dispor da pretenso atravs do/e tambm: PERDO: - Ato bilateral Pode ser: #Expresso (Judicial ou Extrajudicial) ou #Tcito: Pode ser provado por qualquer meio de prova. Art. 57. A renncia tcita e o perdo tcito admitiro todos os meios de prova. Art. 58. Concedido (leia-se oferecido) o perdo, mediante declarao expressa nos autos, o querelado ser intimado a dizer, dentro de trs dias, se o aceita, devendo, ao mesmo tempo, ser cientificado de que o seu silncio importar aceitao. Pargrafo nico. Aceito o perdo, o juiz julgar extinta a punibilidade. Cuidado! O aceite tcito, o perdo expresso. PEREMPO: - Ato unilateral Os efeitos da Renncia, Perdo e Perempo tm como consequncia a extino do processo. Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade, dever declar-lo de ofcio. Pargrafo nico. No caso de requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do ru, o juiz mandar autu-lo em apartado, ouvir a parte contrria e, se o julgar conveniente, conceder o prazo de cinco dias para a prova, proferindo a deciso dentro de cinco dias ou reservando-se para apreciar a matria na sentena final.
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COMPETNCIA NO PROCESSO PENAL Aula 09 e 10 Direito Processual Penal (16 e 17- 04-2009) Professor Ana Cristina Mendona Monitora: Accia Lima Figueira Quando se trata de Competncia deveremos analisar: 1. Competncia Ratione materiae - Absoluta; 2. Competncia Ratione loci - Relativa (portanto, prorrogvel). _ No Processo Penal h diferena entre a competncia Absoluta e Relativa? A diferena se d pela possibilidade de prorrogao. Existe uma mitigao da diferena, pois o Juiz incentivado a declinar a competncia de oficio. Ada Pelegrini defende que no h essa diferena, pois o juiz estimulado a declinar da competncia ainda que seja a Competncia Territorial, tradicionalmente relativa. 3. Competncia Ratione persone Absoluta. Horizontal: analisa a competncia por prerrogativa de funo. Vertical: analisa o rgo julgador. O artigo mais importante em matria de competncia o art. 69 do CPP: Art. 69. Determinar a competncia jurisdicional: I - o lugar da infrao: II - o domiclio ou residncia do ru; III - a natureza da infrao; IV - a distribuio; V - a conexo ou continncia; VI - a preveno; VII - a prerrogativa de funo. necessrio utilizar os dispositivos do Cdigo na ordem correta. - Os incisos I a IV do art. 69 do CPP so critrios fixadores de competncia. Esses so os critrios que fixam a competncia. Primeiramente, para estabelecer competncia, devem ser analisados os critrios fixadores, no deve ser analisado nenhum outro dispositivo do Cdigo. A ordem presente no art. 69 deve ser seguida sempre. A prerrogativa de funo a ltima coisa a ser apreciada. - Os incisos V a VII do art. 69 do CPP so critrios modifitativos ou modificadores de competncia. Esses critrios que modificam a competncia s sero verificados aps a anlise dos critrios fixadores de competncia.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Para saber qual o local do crime e a competncia, primeiro deve-se fazer a identificao do crime praticado. Deve ser analisado crime por crime para poder fixar a competncia, seguindo a ordem presente no artigo 69 do CPP. Muitas vezes a dificuldade que se tem para fixar a competncia por no saber qual o crime e como ocorre sua consumao. Deve-se verificar se h conexo e continncia. Aps, verificar se h algum juiz prevento, ou seja, verificar a preveno. Por ltimo, verifica-se a presena de prerrogativa de funo. Se o ru era Juiz de Direito, ele possui prerrogativa de funo e a competncia ser modificada para o Tribunal de Justia. * Domiclio ou residncia do ru: O domiclio do ru exceo, art. 69, II, CPP. S ser utilizado o domiclio do ru como fixador de competncia em duas hipteses: 1- Quando no se sabe qual o lugar da infrao (lugar desconhecido, ex: um corpo veio rolando e parou s margens do rio do municpio X. No se sabe onde que o homicdio ocorreu); 2- Crime de ao penal privada: a vtima ao oferecer a queixa tem foro de eleio, ela pode escolher entre o lugar da infrao ou domiclio do ru para fixar a competncia. Geralmente, a vtima escolhe o lugar da infrao, pois l esto as provas. * Lugar da infrao: o primeiro critrio fixador de competncia a ser verificado, pois a regra: A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo, art. 70 do CPP. Ento, a primeira hiptese de crimes materiais, pois o art. 70 se refere aos crimes consumados e aos crimes tentados. - No crime consumado: A regra o local da consumao do crime. Essa regra consagrada pela expresso em latim locus comissi delicti. - No crime tentado: O lugar da infrao ser definido pelo local do ltimo ato de execuo. Mas, existem duas modalidades de crimes consumados: Plurilocais: um crime que possui a ao ou omisso em um local e resultado em local distinto. O grande problema o crime de homicdio, pois de acordo com a lei, a competncia ser definida pelo local da consumao do crime. Ento, se o infrator atira na vtima em BH e ela levada para um hospital em Braslia e l ela falece. Surge um grande
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona problema, pois a competncia seria de Braslia, uma vez que foi l que o crime se consumou. Mas as provas esto todas em BH, exceto o laudo de exame cadavrico, ento todo o processo correria por meio de precatria. - De acordo com o STJ: Na hiptese de crimes plurilocais, deveria ser adotada a Teoria Penal da Ubiqidade, isto , o local do crime pode ser o local da ao ou o local do resultado. O STJ diz que o mais adequado seria o local do resultado, pois l esto as provas e, portanto, seria melhor para o exerccio do contraditrio, da ampla defesa, economia processual. Assim, para o STJ a competncia ser definida pela preveno entre o local da ao ou do resultado. - No entanto, o STF: Diz que o posicionamento do STJ contra a lei, pois competncia matria processual e no penal. Ento, no poderiam ser adotadas as regras do Cdigo Penal, mas to somente as regras do Cdigo de Processo Penal. Sendo que, de acordo com o CPP, a competncia ser do local da consumao do crime. Ento, para o STF a competncia locus comissi delicti (o local da consumao do delito). Em prova, se no for questionada essa divergncia, dever ser dito que a competncia locus comissi delicti, adotando, portanto, a linha do STF. A matria de competncia de matria processual e no penal. Mas, os adeptos do posicionamento do STJ dizem que quando a divergncia est entre o Cdigo Penal (artigo 6 local ao ou resultado) e o Cdigo de Processo Penal, a discusso no diz respeito ao STF, mas somente ao STJ, pois a Constituio no est envolvida. Alm disso, dizem que, conforme o art. 70 do CPP, em regra a competncia ser definida pelo local da consumao do crime e se em regra porque existe exceo. A competncia em razo do lugar relativa, nada impede que se prorrogue. Entre as duas posies vence o STJ. distncia: Crime distncia aquele que teve o incio dos atos de execuo punveis dentro do territrio nacional, mas o resultado deveria ter ocorrido fora do territrio nacional, ex: Ex: A e B sacoleiras que se dirigiram ao Paraguai para compras. Em uma desavena Adesfere facadas em B que cambaleando chega ao outro lado da ponte. A Competncia ser da Justia Federal, pois, a lei diz que a competncia ser definida pelo local do ltimo ato de execuo dentro do territrio nacional. Ento, se fosse, por exemplo, uma carta bomba, a competncia seria do local onde a carta foi postada. O crime distncia um crime plurilocal, porm, com a peculiaridade do estrangeiro. > Crimes formais: A competncia ser fixada pelo local que ocorreu a ao e resultado.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona > Crimes Permanentes: A competncia ser fixada por preveno. > Crimes Continuados: A competncia ser fixada por preveno. No instante crime e cabe priso em flagrante. > Crimes habituais: A competncia ser fixada por preveno ou pelo local do crime. Nos crimes habituais, a conduta isolada no crime, s ser crime se houver prtica reiterada da mesma conduta. Ex: Manter casa de prostituio. Se um dia apenas houver o funcionamento do lugar, no ser crime. Mas se a casa comear a funcionar sempre, vai se tornar crime habitual. Outro exemplo de crime habitual o curandeirismo. O curandeiro no fica no mesmo lugar ele percorre diversos caminhos. Outro crime habitual que tambm altera o local o exerccio ilegal da medicina. Para no ser descoberto no costuma ficar muito tempo. A competncia e fixada pela preveno. O crime habitual no passvel de flagrante, esse o posicionamento majoritrio. Aquela conduta no momento do flagrante no crime. O crime se materializa com a habitualidade. O STF afirma que cabe priso em flagrante no exerccio ilegal da medicina. Essa posio cobrada em prova. Esse flagrante e possvel porque muitas vezes o mdico vai ter o CRM falso, ficha de pacientes, agenda com horrios que so consideradas provas que comprovam a habitualidade. Ainda que essas provas no existissem poderia ser preso pelo falso. > Local e Territrio incerto: a competncia ser fixada pela preveno. Crimes de informtica no existem, no h nenhuma tipificao de crimes de informtica. No h crime sem lei anterior que o defina. O que pode existir o furto mediante fraude praticado pela Internet (por exemplo, furtar dinheiro da conta bancria de algum atravs da Internet, utilizando uma senha clonada), cuja competncia ser do lugar em que se consumar a infrao (deve ser verificado quando se consuma o crime de furto: quando o indivduo tem a posse mansa e pacfica ou quando a res sai da esfera de vigilncia da vtima). Portanto, considerando que o dinheiro saiu da esfera de vigilncia da vtima quando foi retirado da conta bancria, a competncia para o crime ser do local onde se situar a agncia bancria, na qual a vtima possua a conta. Se o local do crime incerto, o critrio a ser utilizado do lugar da infrao (e no o domiclio do ru), pois o local da infrao conhecido, mas incerto. Por exemplo, o crime foi praticado na divisa de duas cidades e no se sabe o limite certo. Ento, a competncia ser fixada por preveno, ou seja, a autoridade policial que primeiramente tomar conhecimento do fato ser a autoridade competente.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Para ser o Juiz Competente deve-se ter as 3 espcies de competncias (Competncia ntegra). O rgo jurisdicional competente no deve ser competente apenas em funo do lugar. A competncia s estar presente por parte de determinado rgo jurisdicional se houver a anlise da competncia em razo da matria, em razo do lugar e em razo da pessoa (ratione materiae, ratione loci e ratione personae). A competncia rationae personae tem que ser analisada sob dois aspectos distintos: a) Competncia Vertical ou Competncia Funcional: Na competncia funcional o que apreciado se o magistrado tem competncia para atuar no feito. Ex: O Desembargador s atua no tribunal, no atua em 1 instncia, pois ele no tem competncia vertical (funcional) para julgar na 1 instncia. b) Competncia Horizontal ou Competncia por Prerrogativa de Funo: Regra geral deve-se analisar quem est em posio superior ao acusado para estabelecer a competncia por prerrogativa de funo. Exemplos de alguns acusados com prerrogativa de funo: / STF \ Deputados Federais e Senadores | Presidente da Repblica e Ministros STJ \ | Governador (executivo) - Desembargador (judicirio) TJ | \ Juiz Prefeito - Deputado estadual (se houver prerrogativa prevista na Constituio Estadual)-> TJ - Secretrios estaduais (se houver prerrogativa prevista na Constituio Estadual)-> TJ - Vereador (se houver prerrogativa prevista na Constituio Estadual)-> TJ - Ministrio Pblico estadual -> TJ (MPF diferente) - Conselheiro Municipal do Tribunal de Contas -> STJ - Ministro de Estado (ru) -> STF Ateno! A Constituio Federal no atribui prerrogativa de funo para Deputado estadual, Secretrios estaduais e Vereadores. Ento, deve apreciar o que prev a Constituio Estadual, pois ela pode conferir prerrogativa de funo a esses cargos. Para que isso ocorra, devem ser apreciados dois critrios: 1- Se existe simetria, ou seja, se a funo exercida pelo indivduo uma funo simtrica a uma funo que possui prerrogativa prevista na Constituio Federal, ex: o Deputado estadual exerce uma funo simtrica ao Deputado federal. Obs: O cargo de delegado de polcia no possui cargo simtrico previsto constitucionalmente, por isso inconstitucional conferir prerrogativa de funo a ele.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona O Secretrio de Estado e o Deputado estadual deveriam ser julgados pelo STJ, por simetria. Mas, a Constituio Estadual que prev essa competncia e seu limite o Tribunal de Justia do Estado. Por isso, quando a Constituio Estadual prev prerrogativa de funo para esses cargos, ser para o TJ. 2- Smula 721 do STF (esse posicionamento sempre existiu): no contrariedade Constituio Federal, uma questo de hierarquia de normas. Se a Constituio Federal estabeleceu, no seu art. 5, que o Tribunal do Jri o competente para julgar crimes dolosos contra a vida, a Constituio Estadual no poder conferir prerrogativa de funo para um cargo que ainda no possui e retirar a competncia do Tribunal do Jri passando para o Estado, por exemplo, conferindo ao Tribunal de Justia competncia para julgar crimes dolosos contra a vida praticados pelo Secretrio de Estado. Isso seria inconstitucional, estaria contrariando o art. 56 da CR/88. Recentemente, a jurisprudncia tem entendido que Defensor pblico (defensor pblico como instituio e no como defensor dativo) pode ter prerrogativa de funo se a Constituio Estadual lhe conferir. At pouco tempo isso era considerado inconstitucional, pois no h nenhum outro cargo da defensoria pblica quepossui prerrogativa de funo (Defensoria pblica da Unio no possui prerrogativa de funo). Ento, embora no exista prerrogativa de funo prevista na Constituio para a defensoria pblica, o entendimento recente de que ela deve receber o mesmo tratamento de independncia, autonomia que possui o MP e como ele possui prerrogativa de funo a defensoria tambm deveria ter. A prerrogativa de funo que o Secretrio de Estado e o Defensor pblico possuem quando prevista na Constituio Estadual no abrange os crimes dolosos contra a vida, portanto, eles continuam sendo julgados pelo Tribunal do Jri, pois a Constituio do Estado no se sobrepe Constituio Federal. No entanto, sobre o cargo de Deputados estaduais existe divergncia: Existe o posicionamento que defende que o artigo 27 da CR/88 confere todas as imunidades e prerrogativas de garantias que so atribudas aos Deputados federais aos Deputados estaduais. Ento, existem acrdos inclusive nos Tribunais Superiores dizendo que os Deputados estaduais teriam recebido implicitamente da Constituio Federal a prerrogativa de funo, com base no art. 27 da CR/88. A Constituio Federal s no teria dito para onde seria essa prerrogativa e caberia Constituio Estadual definir. Para quem defende esse posicionamento, os Deputados estaduais no perderiam a prerrogativa de funo nos crimes dolosos contra a vida e no seriam julgados pelo Tribunal do Jri. Mas, existe outro posicionamento defendendo que os Deputados estaduais no possuem a prerrogativa prevista na Constituio Federal. Ento, mesmo quando a Constituio Estadual previr a prerrogativa de funo, os crimes contra a vida continuariam sendo julgados pelo Tribunal do Jri, acompanhando a smula 721 do STF. Diante da presena dessa smula, mais prudente adotar esse posicionamento.
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- CONEXO e CONTINNCIA: Conexo: Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: Conexo Subjetiva ou Intersubjetiva: - Por Simultaneidade: I se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas, ao mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas,... - Por Concurso ou Concursal: ... ou por vrias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e o lugar,... - Por Reciprocidade: ... ou por vrias pessoas, umas contra as outras; Conexo Objetiva ou Material: (ocultao ataca a materialidade) II se, no mesmo caso, houverem sido umas praticadas para facilitar ou ocultar as outras,... Conexo Lgica ou Teleolgica: (impunidade ataca a autoria) ... ou para conseguir impunidade ou vantagem em relao a qualquer delas; Conexo Probatria, Processual ou Instrumental: III quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao.
Duas ou mais infraes com o mesmo nexo causal Substituio da pena 5 O juiz, no sendo graves as leses, pode ainda substituir a pena de deteno pela de multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris: I - se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior; II - se as leses so recprocas. CONEXO, pois, identifica-se quem o autor e a vtima de determinada conduta, e cada um responde por sua conduta. Continncia: Art. 77. A competncia ser determinada pela continncia quando: I duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao; II no caso de infrao cometida nas condies previstas nos artigos 51, 1, 53, segunda parte, e 54 do Cdigo Penal.
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Uma infrao ou uma omisso com pluralidade de acusados ou de resultados Rixa Art. 137 - Participar de rixa, salvo para separar os contendores: Pena - deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa. CONTINNCIA, pois, no identifica quem o autor e a vtima. Art. 78. Na determinao da competncia por conexo ou continncia, sero observadas as seguintes regras: I no concurso entre a competncia do jri e a de outro rgo da jurisdio comum, prevalecer a competncia do jri; II no concurso de jurisdies da mesma categoria: a) preponderar a do lugar da infrao, qual for cominada a pena mais grave; b) prevalecer a do lugar em que houver ocorrido o maior nmero de infraes, se as respectivas penas forem de igual gravidade; c) firmar-se- a competncia pela preveno, nos outros casos; III no concurso de jurisdies de diversas categorias, predominar a de maior graduao; IV no concurso entre a jurisdio comum e a especial, prevalecer esta.
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PRISO Aula 11 Direito Processual Penal (26-06-2009) Professor Ana Cristina Mendona Monitora: Accia Lima Figueira Priso cautelar : antes processo principal medida cautelar processo cautelar Caractersticas: - Acessoriedade; - Instrumentalidade hipottica (impede o indivduo que foi preso durante o processo e ao final absolvido processe o Estado),; - Provisoriedade: - Preventividade: Garantia da ordem pblica, a possibilidade da prtica de um novo crime. - Homogeneidade. Requisitos: - Legitimidade; - Pressupostos: Fumus boni iuris (fumus comissi delict): Prova da materialidade do crime + indcios de autoria em sentido amplo, autoria e participao Periculum in mora (periculum libertatis): : Perigo de que o ru ou o investigado prejudique a investigao, a instruo criminal ou a fuga, fazendo com que o processo no seja efetivo. Devem existir ambos os pressupostos para que no se fira o Princpio da Presuno de Inocncia. - Legalidade. Questes: _ O que Homogeneidade das Cautelares? _ Discorra sobre o Princpio da Proporcionalidade e as Prises Cautelares:
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona Segundo Cndido Rangel Dinamarco, o CPP o artigo 313, II possvel priso preventiva desde que sejam crimes dolosos punidos com deteno, e tambm desde que haja prova que o ru e vadio ou que no fornece elementos sobre sua identidade. Conforme posio majoritria a expresso vadiagem vlida. A priso preventiva s deve ser decretada se houver suspeitas que o indivduo vai fugir. Assim deve estar baseada na lei penal. Posio minoritria fere Presuno de Inocncia. Rangel afirma que no crime punido com deteno no seria mais possvel ocorrer priso preventiva. Os crimes punidos com deteno tem pena mxima inferior a 4 anos. Como a pena mxima e inferior a 4; ainda que o indivduo seja condenado ele far jus a substituio da pena pela restritiva de direito. O crime praticado sem violncia e sem antecedncia faz jus restritiva de direito. O raciocnio se baseia no seguinte: se condenado no vai cumprir pena em liberdade no podendo assim sofrer, durante o processo, uma penalidade mais gravosa da qual ocorreria ao seu final. Estaria com um excesso de pena que no e permitido no direito brasileiro. O ordenamento jurdico e um s (homognico). O que o indivduo no pode sofrer durante o processo pena superior a que receberia se condenado fosse. Assim no poderia ficar preso durante o processo. (Posio a ser defendida em Defensoria Pblica). Outra corrente defende que a prpria lei garante pena privativa de liberdade assim caberia preventiva; no poderia se o prprio crime bsico no autorizasse. (ex: crime que tivesse como punio somente multa). A pena continua sendo a mesma s podendo ser substituda enquanto for cumprida direitinho. O Rangel deu o nome de Homogeneidade ao Princpio da Proporcionalidade, pois o ordenamento nico. - Espcies de Priso Cautelar: PRISO EM FLAGRANTE: Classificao das Prises em Flagrante Legais: Art.301: _ Quem pode e quem deve prender? Facultativo Art. 301. Qualquer do povo poder ... prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Coercitivo ...as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.
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Art.302: Prprio ou real Imprprio Presumido
_ Quando prender?
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: 1) Flagrante Prprio ou Real: I - est cometendo a infrao penal; (fase de execuo no iter criminis) II - acaba de comet-la; Aqui tem que ter certeza visual. Certeza visual ver o infrator na cena do crime, no significa v-lo praticando o crime, como de percebe no inciso II. 2) Flagrante Imprprio ou Quase-Flagrante: III - perseguido, logo aps, (momento entre a prtica do crime e o incio da perseguio possvel que a priso se prolongue, e continuar sendo flagrante se a perseguio for ininterrupta, essa perseguio deve ter informaes e contato visual) pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao; Questo temporal: Logo aps At 2 a 4 horas. (No vale!!!!!!!!! Vai depender do caso concreto.) Elemento Volitivo: A vontade de perseguir daquele que quer executar a priso. A perseguio deve ser ininterrupta (no pode ser interrompida). O conceito de perseguio est no Art.290, 1, CP: 1 Entender-se- que o executor vai em perseguio do ru, quando: a) tendo-o avistado, for perseguindo-o sem interrupo, embora depois o tenha perdido de vista; b) sabendo, por indcios ou informaes fidedignas, que o ru tenha passado, h pouco tempo, em tal ou qual direo, pelo lugar em que o procure, for no seu encalo. Elemento Ftico. 3) Flagrante Presumido: IV - encontrado, logo depois,(aqui ele no perseguido, e sim encontrado, e logo depois uma expresso que permite um intervalo de tempo maior) com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao. Logo depois At 3 a 6 horas.(No vale!!!!!!!! Vai depender do caso concreto.) Elemento Ftico; Elemento Temporal.
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona No esto na Lei: - Flagrante Forjado: Aqui que m foi preso no fez nada. E quem o prendeu cometeu pelo menos um crime: Denunciao Caluniosa. prova ilcita ( e prova ilcita por derivao). ILEGAL, pois em verdade, no h crime. Cria-se um fato criminoso para que o sujeito seja preso em flagrante. - Flagrante Esperado: LEGAL. Quando se sabe que o crime vai acontecer e espera-se, aqui no h interferncia no Iter Criminis. - Flagrante Preparado ou Provocado (Smula 145, STF): Smula 145: Existncia do Crime - Preparao do Flagrante pela Polcia que Torna a Consumao Impossvel No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao. Quando h interferncia no Iter Criminis, por exemplo, tirar a bala do revlver, trocar o veneno por substncia inofensiva. Este flagrante ILEGAL, pois o Crime Inexistente!!!!!! A Consumao Impossvel, mas no hiptese de Crime Impossvel. Questo: Um comerciante est desconfiado de seus funcionrios porque mercadorias esto desaparecendo do estoque. Comunica e pede auxlio polcia e policiais permanecem paisana no local. Em determinado momento, o comerciante chama uma d suas funcionrias e determina que ela v at o estoque buscar certa mercadoria, l chegando a moa subtrai outras e os policiais lhe do voz de priso. _ O flagrante ? PREPARADO - Flagrante Retardado ou Diferido (Lei 9034/95 e 11343/06): (Flagrante Retardado, Postergado, Prorrogado, Diferido, Ao Controlada, ou Infiltrao Policial): Para os Crimes de Organizao Criminosa e Antidrogas.(Leis 9034/95- art.2, II e 11.343/06- art.53) Art. 2. Em qualquer fase da persecuo criminal so permitidos, sem prejuzo dos j previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigao e da formao de provas: II- a ao controlada, que consiste em retardar a interdio policial do que se supe ao praticada por organizaes criminosas ou a ela vinculado, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a medida legal se concretize
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona no momento mais eficaz do ponto de vista da formao de provas e fornecimento de Informaes; ------------------------------------------------------------------------------------------------------Art. 53. Em qualquer fase da persecuo criminal relativa aos crimes previstos nesta Lei, so permitidos, alm dos previstos em lei, mediante autorizao judicial e ouvido o Ministrio Pblico, os seguintes procedimentos investigatrios: I - a infiltrao por agentes de polcia, em tarefas de investigao, constituda pelos rgos especializados pertinentes; II - a no-atuao policial sobre os portadores de drogas, seus precursores qumicos ou outros produtos utilizados em sua produo, que se encontrem no territrio brasileiro, com a finalidade de identificar e responsabilizar maior nmero de integrantes de operaes de trfico e distribuio, sem prejuzo da ao penal cabvel. Pargrafo nico. Na hiptese do inciso II deste artigo, a autorizao ser concedida desde que sejam conhecidos o itinerrio provvel e a identificao dos agentes do delito ou de colaboradores. Aqui, espera-se o melhor momento, uma vez que o flagrante j pode acontecer. Mantm-se uma Ao Controlada, para inafastar o acontecimento do crime. Para ocorrer essa priso necessria ordem judicial, (pois se poderia ter tido uma prevaricao) e tambm a participao do Ministrio Pblico, sem isso, no haver a priso em flagrante, no entanto, se conseguir provar o monitoramento, sem essas hipteses, o que muito difcil, poder ocorrer. - Priso em flagrante facultativa/coercitiva: Se diferem pela Excludente de ilicitude que incide na hiptese
PRISO PREVENTIVA: Art. 311. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou do querelante, ou mediante representao da autoridade policial. Legitimidade de Ofcio De ofcio / Inqurito Policial Mediante Representao da Autoridade Policial / \ Juiz A Requerimento do MP ou Querelante \ Ao Penal - De ofcio - Mediante Representao da Autoridade Policial
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Direito Processual Penal Ana Cristina Mendona - A Requerimento do MP ou Querelante 1_ Vedada a Priso preventiva em sede de Inqurito policial; 2_ Vedada a Priso preventiva em sede de Inqurito policial de ofcio; 3_ Majoritria: Possibilidade de o Juiz decretar a Priso preventiva de ofcio no Inqurito policial. (Poder de Cautela). Para se ter a Priso Preventiva necessria a acumulao dessas 3 hipteses a seguir: Condies de Admissibilidade Requisitos ou Fundamentos - LEGALIDADE Pressupostos Art. 313. Em qualquer das Art. 312... quando Art. 312. A priso preventiva circunstncias, previstas no houver prova da poder ser decretada como: artigo anterior, ser admitida a existncia do crime garantia da ordem pblica, da decretao da priso preventiva e indcio suficiente ordem econmica, por nos crimes dolosos: da autoria. convenincia da instruo I punidos com recluso; Se refere a criminal, ou para assegurar a II punidos com deteno, demonstrao da aplicao da lei penal,... quando se apurar que o existncia de PEC Deve-se ter pelo menos a indiciado vadio ou, havendo + ISA, fazendo a existncia de uma das dvida sobre a sua identidade, anlise no caso hipteses acima descritas. no fornecer ou no indicar concreto. (que a situao elementos para esclarec-la; abstratamente prevista esteja III se o ru tiver sido presente no caso concreto) condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado*, ressalvado o disposto no pargrafo nico do artigo 46 do Cdigo Penal. IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. (Includo pela Lei n 11.340, de 2006)
* Importante saber que este um caso de reincidncia Dolosa, e assim se percebe no quadro a seguir, no esquecendo que se cometer novo crime aps o trnsito em julgado, aps 05 anos, volta a ser primrio: REINCIDNCIA Simples Simples Culposa DOLOSA Espefcica Dolo + Culpa Culpa + Dolo Culpa + Culpa Dolo + Dolo Espcie x + Espcie x
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- Restries: Art. 313. Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao da priso preventiva nos crimes dolosos: I - punidos com recluso; II - punidos com deteno, quando se apurar que o indiciado vadio ou, havendo dvida sobre a sua identidade, no fornecer ou no indicar elementos para esclarecla; III - se o ru tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 46 do Cdigo Penal. IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies do artigo 19, I, II ou III, do Cdigo Penal. -Lembrar: Art. 315. O despacho que decretar ou denegar a priso preventiva ser sempre fundamentado. Art. 316. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobre vierem razes que a justifiquem.
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