A Common Law

O Direito Ingls

1 Extenso Geogrfica
Aplica-se o direito ingls Inglaterra e ao Pas de Gales. Na Gr-Bretanha, observa-se que a Esccia, as ilhas do canal da mancha e a Ilha de Man, no esto submetidas ao direito ingls.

2 Histrico (Perodos)
Perodo anterior conquista normanda de 1066; Perodo entre 1066 ao advento da dinastia Tudor (1485) Formao da Common Law; Perodo entre 1485 e 1832, marcado pelo desenvolvimento de um sistema complementar e s vezes rival da Common Law, baseado em regras de equidade (Equity); Perodo desde 1832 at os dias atuais.

2.1. Perodo anglo-saxnico

Anterior ao ano de 1066, no qual ocorreu a conquista da Inglaterra pelos normandos; O direito que vigia at aquele ano pode ser chamado anglo-saxnico; um direito pouco conhecido; Sua originalidade se mostra na sua lngua de expresso: so redigidas em lngua anglosaxnica, ao invs do latim, lngua dos outros direitos brbaros da poca; extremamente diversificado dentro do territrio ingls (insegurana).

2.2. Formao da Common Law (1066 1485)

A conquista normanda traz para a Inglaterra um poder forte, centralizado, acarretando o fim do poder de tribos e o incio do feudalismo Ingls; Os normandos fecham-se em torno de seu soberano, como forma de defender suas propriedades naquela terra de hbitos e lngua desconhecidos, fazendo com que o feudalismo ingls fosse bastante diferente do continental; Os feudos so sempre pequenos, para que nenhum senhor feudal rivalizasse com o soberano, e proibida a subenfeudao.

2.2. Formao da Common Law (1066 1485)

Cria-se entre os normandos um grande sentimento de disciplina em relao ao soberano, o que posteriormente leva ao desenvolvimento de uma common law; At 1066, o costume local era aplicado nas County Courts, e limitava-se a decidir qual das partes deveria provar a verdade das suas declaraes, via meio de provas nada racional.

2.2. Formao da Common Law (1066 1485)

Common law direito comum a toda a Inglaterra, em oposio aos costumes locais, anteriormente vigentes. Sua elaborao fica a cargo dos Tribunais Reais de Justia, chamados de Tribunais de Westminster.

2.2. Formao da Common Law (1066 1485)

Em primeiro momento os Tribunais de Westminster possuem competncia limitada s questes relacionadas s finanas reais, propriedade imobiliria e criminais que afetassem a paz do reino; Por causa do interesse poltico e econmico na administrao da justia, o rei alarga a competncia dos Tribunais Reais para todos os particulares; Ao final da Idade Mdia, os Tribunais de Westminster so os nicos competentes para julgar na Inglaterra.

2.2. Formao da Common Law (1066 1485)

Para submeter uma questo s jurisdies reais era necessrio requerer justia ao rei, por meio do Chanceler, pedindo-lhe a concesso de um writ, por meio do qual as jurisdies reais poderiam ser postas em funcionamento, via pagamento de taxas chancelaria; Os processos nos tribunais variavam consoante os writs, para cada um havia um tipo de processo especfico; Isto fez com que os juristas concentrassem sua ateno principalmente nas regras processuais (Remedies precede rights).

2.2. Formao da Common Law (1066 1485)

4 aspectos importantes na histria da common law em relao ao atual direito ingls:
Levou os juristas ingleses a concentrarem-se sobre o processo; Fixao de numerosas categorias que geraram numerosos conceitos do direito ingls; Levou a rejeio da distino direito pblico-direito privado; Criou obstculos para a recepo do Direito romano na Inglaterra.

2.2. Formao da Common Law (1066 1485)

A common law conhece como inexecuo de contratos apenas as perdas e danos, pois sua ao de assumpsit, calcada na ao de trespass, s podia ter como resultado as perdas e danos. Como todos os litgios eram submetidos aos Tribunais reais de Westminster, e considerava-se que inserto neles havia o interesse do rei, todas as questes jurdicas possuam cunho pblico.

2.3. Common Law x Equity (1485 1832)

Desde o sculo XIV, os particulares, no podendo obter justia pelos tribunais reais, se dirigiram ao rei para lhe pedir que interviesse. Este pedido passava pela figura do Chanceler, que, se julgasse oportuno, o transmitia ao rei; O Chanceler, no sculo XV, torna-se um verdadeiro juiz autnomo, estatuindo em nome do rei, que a ele delegou autoridade. Sua interveno cada vez mais solicitada, em virtude dos obstculos e da rotina dos juzes da common law.

2.3. Common Law x Equity (1485 1832)

O Chanceler, a partir de 1529, no mais um confessor do rei, nem um eclesistico, quase sempre um jurista; Suas consideraes so inspiradas no direito cannico e romano, bem diferente da common law; A equity tinha um processo escrito, secreto e inquisitrio que em muito agradava politicamente ao soberano, ao contrrio dos processos da common law, orais e pblicos.

2.3. Common Law x Equity (1485 1832)

Entre 1616 e 1641, com a m organizao, morosidade e venalidade da jurisdio do Chanceler, houve a elaborao de uma teoria de no concorrncia entre common law e equity prevendo, o estabelecimento de dois princpios regentes da relao entre ambos: a equidade deve respeitar o direito (equity follows the law) e o chanceler deve agir sempre da mesma maneira, isto , por ordem do demandante. At 1875, as instncias correram em separado.

2.4. Perodo Moderno

Judicature Acts
Em 1873 e 1875, estas leis previram a possibilidade de as regras de common law e equity serem invocadas e aplicadas numa ao nica e perante uma jurisdio nica: A Suprema Corte de Justia (Supreme Court of Judicature); Anteriormente, era necessrio primeiro ir a um tribunal de common law para obter uma soluo e recorrer ao Tribunal da Chancelaria para obter uma soluo de equity.

2.4. Perodo Moderno

Com a criao de um Welfare-State, as leis, e regulamentos tomaram uma importncia no antes vista no sistema jurdico ingls; A criao de rgos administrativos com poderes de regulamentao geral tambm modificou em parte a viso do direito ingls.

3 Estrutura do Direito Ingls

Os sistemas romano-germnicos so relativamente racionais e lgicos, pois foram ordenados em considerao com regras substantivas geradas no seio das universidades e por obra do legislador. J o direito ingls, foi ordenado sem preocupaes lgicas, nos quadros impostos pelo processo. Mesmo com as modificaes ocorridas no antigo sistema processual, as noes e classificaes clssicas permanecem.

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3.1. Common law x Equity
Distino fundamental do Direito Ingls, comparvel romano-germnica, direito pblico-direito privado; A equity surgiu para equilibrar o formalismo da common law, aproximando-se de um ideal de justia.

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3.1. Common law x Equity
Havia na equity, um cuidado em no invadir os domnios da common law. O que justificava a interveno do Chanceler era a exigncia da conscincia, que se chocava com uma deciso resultante de um direito imperfeito.

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3.1. Common law x Equity
Judicature Acts (1873-1875): os tribunais vo aplicar uma e outra, conforme o modo e condies anteriores 1875. Em caso de conflito, decidiu-se que seriam aplicadas as solues de equity. , ainda hoje, legtimo falar em ambos como dois ramos do direito ingls, pois cada um abrange um certo nmero de matrias e caracteriza-se pelo emprego de um certo processo.

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3.2. Trust
Noo fundamental do direito ingls e a criao mais importante da equity. Um indivduo, o formador do trust (settlor of the trust), estipula sem equvocos que alguns bens sero administrados por uma (ou vrias pessoas), o trustee, no interesse de uma (ou vrias) terceira pessoa chamada de beneficiary ou cestui que trust.

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3.2. Trust
O trustee o proprietrio do bem dado em trust e no tem de prestar contas a ningum. Sua nica limitao de ordem moral e sua conscincia o obriga a agir em prol do benefcio dos cestui.

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3.2. Trust
Se o trustee aliena a ttulo oneroso os bens do trust, a contraparte (outro bem ou quantia correspondente) substitui o bem inicial do ato constitutivo como objeto do trust. Se o ato de disposio foi gratuito (ou se aquele que adquire age manifestadamente de m-f), d-se apenas a modificao do trustee, pois o que adquire os bens , passa a se comprometer em respeitar os interesses do beneficiary.

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3.2. Trust (exemplos de utilizao prtica)
Disposies testamentrias; Gesto de emprstimos; Para proteger os direitos de ex-assalariados em fundos de penso; No funcionamento de fundaes;

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3.3. Processo e normas substantivas O processo cuidadosamente preparado para que os pontos de desacordo entre as partes surjam claramente e sejam fixados em questes que podem ser respondidas com um simples sim ou no; O processo se conclui com um audincia pblica (the day in court), em que estes pontos de desacordo vo ser elucidados por provas orais. No existe autos de processo, devendo tudo ser feito oralmente em audincia.

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3.3. Processo e normas substantivas Legal rule
O direito ingls jurisprudencial e suas regras so obtidas nas ratio decidendi das decises tomadas pelos tribunais superiores; Quando so proferidas declaraes no necessrias para a soluo do litgio, o juiz ingls fala obiter, que so opinies que podem ser discutidas, porque no so regras de direito.

3 Estrutura do Direito Ingls

3.3. Processo e normas substantivas Legal rule
A legal rule uma regra apta a dar, de forma imediata, a soluo de um litgio, bem menos geral do que a regra jurdica romanogermnica.

3 Estrutura do Direito Ingls

3.3. Processo e normas substantivas O direito ingls um sistema aberto, pois comporta um mtodo que permite resolver todas as questes, sem a presena de regras essenciais que possam ser aplicadas em todas as circunstncias; A tcnica do direito ingls no parte da interpretao de normas gerais, mas parte de legal rules j estabelecidas, para descobrir uma legal rule, talvez nova, que deva ser aplicada ao caso concreto.

4 Fontes do Direito Ingls

4.1. Jurisprudncia 4.1.1.Organizao Judiciria Alta justia: tribunais superiores. Baixa justia: jurisdies inferiores ou organismos quase-judicirios.

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4.1.1.Organizao Judiciria A partir dos Judicature Acts (1873-1875), os tribunais de Westminster foram todos reunidos em um nico tribunal superior (Supreme Court of Judicature), o qual pode, excepcionalmente, sofrer o controle da Cmara dos Lordes.

Supreme Court Of Judicature

Supreme Court of Judicature

High Court of Justice

Crown Court

Court of Appeal

High Court of Justice

High Court of Justice

Seo do Banco da Rainha

Seo da Chancelaria

Seo de Famlia

4 Fontes do Direito Ingls

High Court of Justice
A repartio entre as diferentes sees tem apenas um carter de convenincia de servio, sendo cada uma das sees competentes para estatuir sobre qualquer causa que seja da alada da High Court of Justice; Comporta, no mximo, setenta e cinco juzes (Justices), mais o Lord Chief Justice, que preside a seo do Banco da Rainha, o Vice-Chanceler, que preside a seo da Chancelaria e o President, que preside a seo da Famlia.

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Crown Court (sediado nos principais centros urbanos da Inglaterra)
Instituda em 1971 (Courts Act), e competelhe a matria criminal; Pode ter como julgadores, segundo a natureza da infrao considerada, um juiz da High Court of Justice, um juiz de circuito (juiz de baixa justia) ou um recorder (advogado investido temporariamente na funo de juiz).

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Court of Appeal
um segundo grau de jurisdio dentro do Supreme Court of Judicature; formado por 16 Lords Justices, presididos pelo Master of the Rolls; As decises so tomadas em colegiados de trs juzes.

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Cmara dos Lordes
Pode funcionar como instncia recursal em relao s decises tomadas pela Court of Appeal, em seu Comit de Apelao da Cmara dos Lordes; Entre os Lordes, os habilitados so somente o Lord Chanceler (que preside a cmara), os Lordes of Appeal in Ordinary (onze, especialmente designados pela lei) e os Lordes que ocuparam anteriormente funes judicirias enumeradas legalmente; O recurso rejeitado se no formar uma maioria.

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Jurisdies inferiores (matria civil)
County Courts: todas as questes que versem sobre direito inferior a duas mil libras, divrcio. Neles agem os juzes de circuito; As questes de valor menor que 200 libras podem ser julgadas por um auxiliar do juiz (Registrar) ou por rbitros.

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Jurisdies inferiores (penal)
As infraes menores (petty offences) so julgadas por magistrates, cidados que recebem o ttulo de justice of the peace. No so juristas e exercem o ofcio gratuitamente, com o auxlio de um secretrio jurista (clerk); Nas maiores cidades, os justices of the peace so substitudos pelos stipendiary magistrates, que so juzes em tempo integral e remunerados. Estes tambm podem, nas infraes maiores (indictable offences) decidir se existem indcios suficientes para apresentao do acusado perante o Crown Court.

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Apelaes
Contra as decises dos County Courts so interpostas diretamente ao Court of Appeal; O recurso contra as decises dos Magistrates Courts, vai para o Crown Court ou para a seo do Banco da Rainha.

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Todos os contenciosos na Inglaterra so passveis de controle pelo Supreme Court of Judicature, seja em matria civil ou criminal; As partes podem diretamente dirigir-se ao High Court of Justice ou ao Crown Court, em todos os casos; Estes tribunais podem encaminhar o fato para uma jurisdio inferior ou mesmo evocar causa que esteja tramitando em qualquer tribunal inferior.

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Barristers tem o monoplio da advocacia nos tribunais superiores ingleses; Solicitors conselheiros jurdicos e preparam os processos a ser defendidos pelos Barristers. Podem advogar nas instncias inferiores; No existe Minstrio Pblico.

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4.1.2. A regra do precedente Sempre se deve recorrer s decises judicirias anteriores (stare decisis), respeitando-as, mas a vinculao a estas (rule of precedent) s se estabeleceu no sculo XIX.

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4.1.2. A regra do precedente
As decises tomadas pela Cmara dos Lordes constituem precedentes obrigatrios, cuja doutrina deve ser seguida por todas as jurisdies, salvo excepcionalmente por ela prpria; As decises do Court of Appeal constituem precedentes obrigatrios para todas as jurisdies inferiores hierarquicamente e, salvo em matria criminal, para o prprio Court of Appeal.

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4.1.2. A regra do precedente
As decises tomadas pelo High Court of Justice impem-se s jurisdies inferiores e, sem serem rigorosamente obrigatrias, tm um grande valor de persuaso e so geralmente seguidas pelas diferentes divises do prprio High Court of Justice e pelo Crown Court.

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Forma dos julgamentos
Os juzes no tem de motivar suas decises: eles simplesmente ordenam e no tm de se justificar. Nos tribunais superiores, os juzes geralmente expem as razes de sua deciso e, nesta deciso, empregam frmulas e anunciam regras que, por sua generalidade, ultrapassam o mbito do processo.

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Tcnica das distines
Nas razes dadas pelos juzes que os juristas ingleses devem distinguir o que constitui a ratio decidendi do julgamento e aquilo que se constitui obiter dictum, ou seja, o que o juiz declarou sem necessidade absoluta; a ratio decidendi que constitui a regra jurisprudencial a ser seguida no futuro; O juiz no esclarece qual a ratio decidendi em sua deciso, ela ser determinada posteriormente por outro juiz, quando da utilizao do precedente no litgio que estiver julgando.

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4.2. Lei (Statutes) So supletivas da jurisprudncia, corrigindoa e devem ser aplicadas restritiva e literalmente; No considerada modo de expresso normal do direito ingls; S ser definitivamente incorporada no direito ingls quando tiver sido aplicada e interpretada pelos tribunais; No h jornal oficial na Inglaterra.

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4.3. Costume (custom) Toda a funo importante lhe retirada por uma regra que exige que o costume, para que seja obrigatrio, tenha o carter de costume imemorial, ou seja, tem que se provar que j poderia existir em 1189.