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Acumulao de cargos pblicos, funes ou empregos no mbito da Administrao Pblica

Elaborao: Juliana Aschar Ps-graduada em Gesto e Administrao Pblica Municipal. Ex-Diretora do Departamento Jurdico da Federao Interestadual dos Servidores Pblicos Municipais e Estaduais Fesempre. Assessora da Diretoria Central de Aperfeioamento Disciplinar, Promoo da Integridade, tica e Transparncia Institucional, da Superintendncia Central de Correio Administrativa, da Auditoria-Geral do Estado de Minas Gerais, sendo responsvel pela Promoo da Integridade Funcional e Capacitao dos Servidores Pblicos Estaduais. Advogada no Estado de Minas Gerais.

Palavras-chave: Acumulao; Cargos e Empregos Pblicos; Compatibilidade; Opo; Servidor Pblico.

Sumrio: 1 Da vedao de acumulao de cargos, empregos e funo pblica - Regra Geral (Constituio Federal). 2 Reviso da literatura (constituies anteriores). 3 Situaes de Permissividade. 4 Demonstrao de compatibilidade de horrios no servio pblico como condio para a acumulao. 5 Acumulao irregular e a opo tempestiva por um dos vnculos. 6 Concluso.

1 Da vedao de acumulao de cargos, empregos e funo pblica - regra geral (Constituio Federal)

Dispe a atual Constituio Federal em seu art. 37, incisos XVI e XVII, como regra geral, que vedada a acumulao de cargos, empregos e funes pblicas:

Art. 37. [...]

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XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI. a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas; 1 XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico;

O princpio da inacumulabilidade, segundo a atual redao do texto constitucional,2 estende-se alm da administrao direta, s autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico. Assim, em virtude da ampliao das hipteses de vedao, no mais podero subsistir eventuais situaes de acmulo anteriormente permitidas, sendo incabvel a alegao de direito adquirido por se tratar de situao jurdica com efeitos protrados no tempo. A regra constitucional tem aplicabilidade imediata. Conquanto vlidos os efeitos anteriores da acumulao, ser lcito Administrao ordenar que o servidor faa sua opo por um dos cargos ou empregos, sendo obrigado, por conseguinte, a afastar-se do outro.3 Essa vedao tem como objetivo proporcionar maior eficincia na prestao dos servios pblicos e, tambm, garantir o acesso democrtico s vagas existentes a um nmero maior de cidados. Ressaltamos, contudo, que a doutrina majoritria vem entendendo que a proibio existe to-somente, quando ambos os cargos, funes ou empregos pblicos forem remunerados, ou seja, em tese no haveria bice acumulao desses, havendo apenas uma remunerao. Contudo, tal assertiva no tranqila. Celso Antnio Bandeira de Mello,4 ao citar hiptese de superao do teto remuneratrio em apenas um cargo, como, por

Redao dada pela Emenda Constitucional n 34, de 2001. Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998. 3 CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 16 ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2006, p 549. 4 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 11 ed.. So Paulo: Malheiros, 1999, p.198.
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exemplo, no caso dos prprios ministros do STF, comenta a dificuldade imposta controvrsia. Sendo vedado o trabalho gratuito, salvo os casos elencados no art. 4 da Lei n. 8.112/90, conclui o administrativista pela permissividade de acumulao, considerando ser esta uma hiptese, conquanto no prevista em lei, autorizada implicitamente na Constituio. Outro aspecto importante de se frisar diz respeito possibilidade de haver trplice acumulao. Com imperativismo Maria Sylvia Zanella Di Pietro5 afirma que as excees somente admitem dois cargos, empregos ou funes, inexistindo qualquer hiptese de trplice acumulao, a no ser que uma das funes no seja remunerada". De outro lado, Digenes Gasparini,6 ensina que "a nica acumulao trplice parece estar consignada no 1 do artigo 17 do ADCT da Constituio Federal, em que se permite ao mdico militar (servidor militar) ocupar dois outros cargos ou empregos de mdico (servidor), observada a compatibilidade de horrios". Porm, o dispositivo supracitado, tido como fundamento da idia do ilustre professor, encontrando-se disposto no ADCT, possui carter de transitoriedade, no podendo mais ser aplicado. Assim, atualmente, no existiria, na sistemtica normativa, qualquer dispositivo autorizativo da trplice acumulao e nem mesmo poderamos falar na exigncia de correlao de matria, anteriormente prevista na Constituio de 1967 (EMC 01/69).7 Nesse aspecto, conforme citao feita por Adilson Abreu Dallari apud Madeira, a proibio expressa de acumulao remunerada no significa uma liberao total s acumulaes no remuneradas. Segundo o autor elas no estariam proibidas, porm, tambm s poderiam ocorrer excepcional e temporariamente, em casos de interesse pblico relevante, objetivamente demonstrado.8

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. p. 451. GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo. So Paulo, Melhoramentos, 1995, p.123, apud GUERRA, Evandro Martins. Acumulao de vencimentos de cargo, funo ou emprego pblico com proventos da inatividade. Disponvel em <http://200.198.41.151:8081/tribunal_contas/2001/04/sumario?next=2> Acesso em: 28 de maio de 2010. 7 Em sentido contrrio ao nosso posicionamento: CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. p. 43 8 CARMO MADEIRA, Jasen Amadeu do; Jos Maria, PINHEIRO MADEIRA. Acumulao de cargos e funes pblicas na atualidade. Frum Administrativo - Direito Pblico FA, Belo Horizonte, ano 8, n. 86, p.40-50. abr. 2008.
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Contudo, a posio acima no reflete o entendimento unnime da doutrina, uma vez que, por exemplo, para Celso Ribeiro Bastos, conforme citao feita pelo autor supramencionado in Acumulao de cargos e funes pblicas na atualidade, o texto constitucional permite tranquilamente inferir que se d a acumulao no remunerada, mas apenas de um pequeno conjunto de funes que so cumpridas pelo cidado gratuitamente, como, por exemplo, os mesrios em pleitos eleitorais, os jurados, entre outros. No acobertariam as situaes em que o beneficiado pela remunerao renunciasse a uma delas. No obstante as consideraes necessrio que se ressalte que a Constituio da Repblica atualmente exigiu uma nica condio para a acumulao de cargos, empregos e funes pblicas, qual seja, a compatibilidade de horrios, um dos itens que abordaremos separadamente neste artigo pelas peculiariedades que lhe so inerentes.

2 Reviso da literatura (constituies anteriores)

Assim como a atual, as anteriores constituies federais tambm previam, como regra, a inacumulabilidade dos cargos pblicos. A regra da no-acumulao foi instituda pela primeira vez em 1822, por Decreto de Regncia da lavra de Jos Bonifcio visando impedir que a mesma pessoa ocupasse mais de um ofcio ou emprego e por eles recebesse os correspondentes vencimentos, sem desempenh-los a contento, no interesse da Administrao Pblica.9
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Por sua vez, o eminente administrativista Themstocles Brando Cavalcanti,11 comentando a primeira Constituio Federal republicana, em relao vedao s acumulaes remuneradas, que constavam de seu artigo 73, afirma ter sido uma reao contra os abusos e privilgios do nosso regime imperial (...).

GASPARINI, Digenes. Direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 176. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 28 ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 386. 11 CAVALCANTI, Themstocles Brando. Tratado de Direito Administrativo. Rio de Janeiro: Freitas Bastos. Vol. IV. p. 278, apud MARCON, Adriano Marcos. Limite de carga horria no desempenho de cargos pblicos acumulveis. Disponvel em <http://www.sinteoestepr.com.br/files/juridico/texto_acumulo_de_cargos.pdf>. Acesso em: 28 de maio de 2010.
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Ressalte-se, no entanto que, tanto na Constituio Federal de 1934, em seu artigo 172, como nas Constituies de 1946, no artigo 185, e a de 1967, no artigo 97, as vedaes foram abrandadas, permitindo-se o acmulo. Na primeira, em relao aos cargos do magistrio e tcnico-cientfico, devendo-se observar, porm, a compatibilidade de horrios e o limite remuneratrio fixado em lei. Nas outras duas, exigia-se, alm da compatibilidade de horrios, a correlao de matrias entre os dois cargos. Interessante observar a regra estampada na Carta Magna de 1937, no artigo 159, a qual se deixa admitir excees regra da inacumulabilidade. Por fim, grifamos um item comum em todas as Constituies anteriores a de 1988: nenhuma delas, em momento algum, restringiu o limite de horas que o servidor deveria cumprir no caso de estar acumulando legalmente dois cargos.

3 Situaes de permissividade

A Constituio admite a acumulao remunerada em algumas situaes. Especificadamente, como citamos, o artigo 37, inciso XVI, permite a acumulao remunerada de cargos pblicos em trs hipteses, desde que se observe a compatibilidade de horrios e o limite remuneratrio constante do inciso XI do mesmo artigo. De tal modo, por fora das Emendas Constitucionais n 19/98 e 34/01, permitese o desempenho de dois cargos de professor, de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico e de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas. Na prtica o conceito de cargo tcnico ou cientfico, por falta de preciso, tem provocado algumas dvidas para a Administrao, sendo ideal que o estatuto fixe o contorno mais exato possvel para sua definio, de modo que se possa verificar, com maior facilidade possvel a acumulao, ou no.12 Citamos como exemplo o que ocorre no Estado de Minas Gerais, onde o Decreto n 44.031, de 19 de maio de 2005, posteriormente alterado pelo Decreto n

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CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. p. 550.

44.127, de 07 de outubro de 2005, regulamentou parte dos dispositivos constantes no Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis do Estado de Minas Gerais (Lei n 869/1952), tratando dos processos de acumulao de cargos, funes ou empregos no mbito da administrao pblica direta e indireta do Poder Executivo do Estado, sanando todas as controvrsias existentes. Dispe o referido Decreto, em seu art. 3 que:

Art. 3 Ser considerado cargo cientfico aquele para cujo exerccio exigida de seu titular formao em nvel superior de ensino e cargo tcnico aquele para cujo exerccio exigida de seu titular formao em nvel de ensino mdio, com habilitao para o exerccio de profisso tcnica. (grifos e negritos nossos) 1 Equivale habilitao profissional em nvel de ensino mdio, a obtida em curso oficialmente reconhecido como tcnico deste mesmo nvel de ensino.

No tocante possibilidade de acumulao de dois cargos de professor, prevista no art. 37, XVI, a, importante observar que o texto constitucional fala em professor e no em magistrio. Desta forma, pode-se dizer que o magistrio um gnero, do qual professor espcie. O exerccio do magistrio compreende, alm da funo de ministrar aulas, tambm a orientao, superviso ou direo, administrativa ou tcnica, de estabelecimentos de ensino.13 No estariam assim, proibidos, os professores de cumular uma funo de professor com outra de magistrio ou com outro cargo tcnico ou cientfico (art. 37, XVI, b). Somente, no seria possvel a cumulao de duas funes de magistrio que no fossem de professor.14 Consoante com o entendimento acima, interessante a disposio contida no Decreto mineiro supramencionado, em seu 2 do art. 3, no qual: considera-se cargo de professor aquele cuja atribuio principal a regncia de turmas ou de aulas. A hiptese prevista na alnea c dois cargos ou empregos de profissionais da sade com profisses regulamentadas -, contemplava, antes da alterao produzida pela Emenda Constitucional n. 34/2001, apenas a possibilidade de acmulo de cargos dos

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CARMO MADEIRA, Jasen Amadeu do; Jos Maria, PINHEIRO MADEIRA. Acumulao de cargos e funes pblicas na atualidade. p.42. 14 CARMO MADEIRA, Jasen Amadeu do; Jos Maria, PINHEIRO MADEIRA. Acumulao de cargos e funes pblicas na atualidade. p.42.

profissionais mdicos. Com o advento dessa Emenda passou-se a permitir o exerccio de dois cargos privativos de profissionais da sade com profisso regulamentada como, por exemplo, nutricionistas, fisioterapeutas, enfermeiros, psiclogos, odontlogos, farmacuticos e mdicos veterinrios.15 Alm dessas situaes de permissibilidade, existem, ainda, outras normas referentes acumulao de cargos na Constituio Federal. Vejamos. O artigo 38, III, admite a possibilidade do servidor investido em mandato de vereador continuar no exerccio de seu cargo, emprego ou funo, desde que haja compatibilidade de horrios, hiptese que perceber as vantagens correspondentes a sua condio de servidor e vereador. O artigo 95, pargrafo nico, inciso I, veda aos juzes exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio. O artigo 128, 5, II, d, veda tambm aos membros do Ministrio Pblico exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio. Quanto ao servidor aposentado, aps uma longa trajetria de mudanas constitucionais e jurisprudenciais,16 atualmente, pela EC 20/98, por meio da qual foi acrescentado o 10 ao art. 37 da Constituio, expressa a vedao de percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 (servidores civis), do art. 42 (servidores militares dos Estados, Distrito Federal e Territrios) e do art. 142 (servidores militares das Foras Armadas) com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma da Constituio, ou seja, os cargos eletivos e os cargos em comisso (art. 37, XVI; 95, pargrafo nico, I e 128, 5, II, d). Com referncia nomeao para cargos comissionados de servidores aposentados compulsoriamente (art. 40, 1, II, da Constituio Federal aps EC 20/98), a permisso da acumulao se d em virtude de que o implemento da idade no traz a presuno absoluta de incapacidade e, alm disso, o elo de confiana entre o administrador pblico e o servidor que tambm o habilita para o provimento do cargo.

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BITTENCOURT, Marcus Vinicius Corra. Acumulao de cargos pblicos. Consideraes sobre a Emenda Constitucional n 34. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 62, fev. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3717>. Acesso em: 09 dez. 2009. 16 Nesse sentido vale conferir DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. p. 444-445.

Frise-se que, para as atuais conjunturas essa regra no oferece qualquer dificuldade de compreenso e aplicabilidade prtica, pois o somatrio das acumulaes permitidas est limitado ao teto j fixado, sendo sua aplicao imediata. Contudo, para as situaes anteriores a EC 19/98, nas quais o somatrio das acumulaes permitidas ultrapassa o teto, a remunerao e os subsdios dos ocupantes de cargos, empregos e funes pblicas devem continuar sendo pagos, por se tratar de direito adquirido.17 No entanto, importante lembrar que a EC 20/98 resguardou, no artigo 11, os direitos de quem vinha acumulando proventos com vencimentos de outro cargo efetivo, apenas proibindo que percebam duas aposentadorias com base no artigo 40 da Constituio e impondo o teto salarial previsto no artigo 37, XI, soma dos proventos com os vencimentos do cargo. Quanto acumulao de mais de uma aposentadoria, somente ser possvel na forma prescrita pelo art. 40, 6, da Constituio, nos casos em que o servidor estiver em situao de acumulao lcita.18 Vale lembrar que, em todas as hipteses em que a cumulao permitida, h necessariamente que ser atendido o disposto no artigo 37, XI, da Constituio Federal, que estabelece:

Art. 37. [...] XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como limite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos;

Por fim, a EC 20/98 criou uma espcie de anistia s acumulaes ilcitas, vedando a percepo simultnea de proventos de aposentadoria com a remunerao de

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CARMO MADEIRA e PINHEIRO MADEIRA comungam do mesmo entendimento. A norma j decorria das disposies constantes na EC 19/98, mas foi repetida no 11 do art. 40, introduzido posteriormente pela EC 20/98.

cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis, no se aplicando, porm, aos membros do poder e aos inativos, servidores militares, que at 15/12/1998, data da Emenda, tivessem ingressado no servio pblico por concurso pblico, sendolhes vedado a percepo de mais de uma aposentadoria pelo regime de previdncia a que se refere o art. 40 da Lei Maior. Consequentemente, esses s podero permanecer no segundo cargo at atingir a idade-limite no servio pblico. Logo, no faro jus a mais uma nova aposentadoria, quando se tratar de cargos inacumulveis.19

4 Demonstrao de compatibilidade de horrios no servio pblico como condio para a acumulao de cargos, empregos e funes

Conforme acima explicitado, de acordo com a Constituio Federal, art. 37, XVI, a e b, tem-se como lcita a acumulao de dois cargos pblicos, desde que haja a compatibilidade de horrios. Ocorre que no encontramos de forma explicita em nossa Constituio Federal como ser auferida esta compatibilidade. Assim, diante da ausncia de norma positiva, resta a ns, operadores do direito, utilizando dos princpios constitucionais que regem a administrao pblica, definirmos como se dar esta compatibilidade de horrio.20 Por fora do disposto no art. 39, 3 da Constituio Federal, tendo como justificativa a igualdade social, aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, incisos IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, (em que so tratados os direitos dos trabalhadores), entre os quais destacamos, por exemplo, o cumprimento de jornada no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada apenas a compensao de horrios e a reduo da jornada. Portanto, mister se faz que, tanto os servidores como a Administrao, atentem-se para a carga horria de cada cargo, sob pena de burlar a norma constitucional e ainda ocasionar sobreposio de horrios, o que ensejaria enormes

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CARMO MADEIRA, Jasen Amadeu do; Jos Maria, PINHEIRO MADEIRA. Acumulao de cargos e funes pblicas na atualidade. p. 44-45. 20 LEANDRO, Lvio Sergio Lopes. A demonstrao de compatibilidade de horrios no servio pblico como requisito acumulao de cargos e empregos pblicos de natureza efetiva. Frum Administrativo Direito Pblico FA, Belo Horizonte, ano 5, n. 56, p. 6270-6273, out. 2005.

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danos sade dos prprios servidores e eficincia dos servios prestados pelo Estado.21 Novamente citando o Estado de Minas Gerais, de acordo com o Decreto n 44.031/2005, art. 11, para determinar a compatibilidade de horrios, sero obrigatoriamente considerados o tempo destinado locomoo do servidor e o intervalo para descanso e alimentao. E ainda, segundo a redao dos 1 e 2, dever ser somado ao tempo gasto para locomoo um perodo mnimo de quinze minutos destinado a descanso e alimentao, sendo que, no caso de locais de trabalho diferentes, mas no mesmo turno, ser considerado apenas o tempo gasto para locomoo na caracterizao da compatibilidade de horrios. sabido que o ser humano necessita de um intervalo para descanso, efetivo e suficiente. Ignorar tal fato pode causar danos ao servidor e ao servio pblico por ele prestado. Diversos estudos j comprovaram a necessidade do sono, do repouso, da alimentao adequada como fontes de equilbrio e sade do ser humano. Tais intervalos para repouso e alimentao so fundamentais preservao da higidez fsica e mental do servidor.22 Alm disso, a atuao da Administrao Pblica tem como corolrios princpios constitucionais insculpidos no art. 37, caput, da Carta Magna, so eles: legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Portanto, deve oferecer servios com presteza, qualidade e perfeio, que visa o primado do interesse pblico e o bem-estar da coletividade.23 Denota-se, portanto, que, tem-se como ilcita a acumulao de cargos ou empregos em razo da qual o servidor fique submetido a dois regimes de quarenta horas

LEANDRO, Lvio Sergio Lopes. A demonstrao de compatibilidade de horrios no servio pblico como requisito acumulao de cargos e empregos pblicos de natureza efetiva. p. 6270-6271. Citao interessante a colacionada pelo mesmo autor, onde a Advocacia Geral da Unio, considerando que a sobrecarga de trabalho seria prejudicial s condies fsica e mental do servidor, bem como impossibilitaria o regular desempenho das funes emitiu parecer concluindo pela ilegalidade do exerccio cumulativo de cargos cuja soma das cargas horrias ultrapasse 60 horas semanais. A limitao da carga horria semanal se encontra em perfeita consonncia com o princpio da razoabilidade. No se pode considerar que so harmnicas jornadas de trabalho levando-se em conta, apenas, a ausncia de choque entre elas. 22 LEANDRO, Lvio Sergio Lopes. A demonstrao de compatibilidade de horrios no servio pblico como requisito acumulao de cargos e empregos pblicos de natureza efetiva. p. 6271. 23 LEANDRO, Lvio Sergio Lopes. A demonstrao de compatibilidade de horrios no servio pblico como requisito acumulao de cargos e empregos pblicos de natureza efetiva. p. 6273.
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semanais24, considerados isoladamente, pois no h possibilidade ftica de harmonizao dos horrios, de maneira a permitir condies normais de trabalho e de vida ao servidor.25

5 Acumulao irregular e a opo tempestiva por um dos vnculos

A regra vigente em nosso direito positivo, de acordo com todo o contedo j amplamente abordado a da inacumulatividade de cargos pblicos, exceto as hipteses taxativas estabelecidas no art. 37, XVI, da Constituio Federal. Dessa forma, a acumulao que no esteja compatvel com os dispositivos constitucionais tida como irregular ou ilcita, j que viola a ordem constitucional, a lealdade s instituies e os princpios, proibies e deveres aos quais os servidores esto submetidos. Teramos, em tese, uma ilegalidade flagrante e irreversvel. Atualmente, o processo administrativo disciplinar para apurao de acumulao ilegal de cargos segue o rito sumrio, desenvolvendo-se de forma semelhante ao processo sob o rito ordinrio, possuindo, no entanto, prazos abreviados em todas as suas fases: instruo, concluso e julgamento. Isso ocorre em mbito federal, desde a edio da Lei Federal n 9.527, de 10 de dezembro de 1997 (que alterou dispositivos da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990 Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das Autarquias e das Fundaes Pblicas Federais), como em grande parte dos Estados e Municpio.26

LEANDRO, Lvio Sergio Lopes. A demonstrao de compatibilidade de horrios no servio pblico como requisito acumulao de cargos e empregos pblicos de natureza efetiva. p. 6273. 25 Segundo o autor supra, nos casos onde j passaram a cumprir sessenta horas semanais, de segunda-feira a sexta-feira, em vista dos cargos tcnicos ou cientficos e de magistrio desnecessria a verificao do acmulo relativo ao perodo em que os servidores cumpriam a carga de trabalho de quarenta horas e, se fosse o caso, a opo corretiva da acumulao irregular a que se refere o art. 133 da Lei n 8112/90, na redao dada pela Lei n 9527/97, a qual resultaria na modificao do regime de servio, no magistrio, de quarenta para vinte horas, pois as declaraes de horrios constantes dos processos indicam a viabilidade da compatibilizao. 26 Art.133. Detectada a qualquer tempo a acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas, a autoridade a que se refere o art. 143 notificar o servidor, por intermdio de sua chefia imediata, para apresentar opo no prazo improrrogvel de dez dias, contados da data da cincia e, na hiptese de omisso, adotar procedimento sumrio para a sua apurao e regularizao imediata, cujo processo administrativo disciplinar se desenvolver nas seguintes fases: (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
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Como exemplo do acima exposto, destacamos a recente Instruo Normativa n 001/2010 (de autoria da Auditoria-Geral do Estado de Minas Gerais), por meio da qual se dispensa a oitiva de testemunhas e/ou informantes em audincias relativas aos Processos Administrativos Disciplinares que envolvem apurao do ilcito acmulo ilegal de cargos, funes e empregos pblicos. No que tange ao direito de opo o Estatuto dos Servidores Federais nos traz que a opo pelo servidor at o ltimo dia de prazo para defesa configurar sua boa-f, hiptese em que se converter automaticamente em pedido de exonerao do outro cargo. Tambm no Estado de Minas Gerais, no que tange ao direito de opo do servidor por um dos vnculos, aps edio do Decreto n 44.031, de 19 de maio de 2005,

I - instaurao, com a publicao do ato que constituir a comisso, a ser composta por dois servidores estveis, e simultaneamente indicar a autoria e a materialidade da transgresso objeto da apurao; (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97) II - instruo sumria, que compreende indiciao, defesa e relatrio; (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97) III-julgamento. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97) 1 A indicao da autoria de que trata o inciso I dar-se- pelo nome e matrcula do servidor, e a materialidade pela descrio dos cargos, empregos ou funes pblicas em situao de acumulao ilegal, dos rgos ou entidades de vinculao, das datas de ingresso, do horrio de trabalho e do correspondente regime jurdico. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97) 2 A comisso lavrar, at trs dias aps a publicao do ato que a constituiu, termo de indiciao em que sero transcritas as informaes de que trata o pargrafo anterior, bem como promover a citao pessoal do servidor indiciado, ou por intermdio de sua chefia imediata, para, no prazo de cinco dias, apresentar defesa escrita, assegurando-se-lhe vista do processo na repartio, observado o disposto nos arts. 163 e 164. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97) 3 Apresentada a defesa, a comisso elaborar relatrio conclusivo quanto inocncia ou responsabilidade do servidor, em que resumir as peas principais dos autos, opinar sobre a licitude da acumulao em exame, indicar o respectivo dispositivo legal e remeter o processo autoridade instauradora, para julgamento. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97) 4 No prazo de cinco dias, contados do recebimento do processo, a autoridade julgadora proferir a sua deciso, aplicando-se, quando for o caso, o disposto no 3o do art. 167. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97) 5 A opo pelo servidor at o ltimo dia de prazo para defesa configurar sua boa-f, hiptese em que se converter automaticamente em pedido de exonerao do outro cargo. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97) 6 Caracterizada a acumulao ilegal e provada a m-f, aplicar-se- a pena de demisso, destituio ou cassao de aposentadoria ou disponibilidade em relao aos cargos, empregos ou funes pblicas em regime de acumulao ilegal, hiptese em que os rgos ou entidades de vinculao sero comunicados. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97) 7 O prazo para a concluso do processo administrativo disciplinar submetido ao rito sumrio no exceder trinta dias, contados da data de publicao do ato que constituir a comisso, admitida a sua prorrogao por at quinze dias, quando as circunstncias o exigirem. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97) 8 O procedimento sumrio rege-se pelas disposies deste artigo, observando-se, no que lhe for aplicvel, subsidiariamente, as disposies dos Ttulos IV e V desta Lei. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97).

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posteriormente alterado pelo Decreto n 44.127, de 07 de outubro de 2005 (que regulamentou parte dos dispositivos constantes na Lei n 869, de 5 de junho de 1952 Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis do Estado de Minas Gerais), temos nos artigos correspondentes que, ao ser declarada a ilicitude da acumulao, o servidor ter 30 (trinta dias), contados da publicao do ato, para recorrer Comisso de Acumulao de Cargos e Funes - CACF ou, caso no recorra, dever, no mesmo prazo, manifestar por escrito a sua opo (entende-se por opo a escolha do servidor pblico em permanecer em um dos cargos, funes ou empregos pblicos que acumula, solicitando exonerao, dispensa ou resciso contratual do outro que ocupar). De fcil verificao que, a fundamental novidade trazida, porm, no relativa ao rito aplicvel ao processo, mas sim oportunidade que dada ao servidor antes da instaurao do processo. Atualmente, o servidor pode optar por um dos cargos em regime de acumulao e se assim o fizer, restar caracterizada sua boa-f, evitando-se, assim, a instaurao do processo disciplinar. Desta forma, embora a acumulao de cargos pblicos seja proibida pela Constituio Federal, e seja, ainda, causa ensejadora da aplicao da penalidade de demisso do cargo, o processo disciplinar somente poder ser instaurado depois de ter sido oferecida ao servidor a oportunidade de optar por um dos cargos, e somente nos casos de o servidor no fazer a opo ou de interpor recurso, o processo poder ser iniciado, restando, em tese, configurada sua m-f.

6 Concluso

Consoante todo o exposto, pode-se afirmar que a atual Constituio Federal, com o advento das Emendas Constitucionais n 19/98 e 34/01, em seu art. 37, incisos XVI e XVII, estabeleceu como regra geral, que vedada a acumulao de cargos, empregos e funes pblicas. Excepcionalmente, permite-se o desempenho de dois cargos de professor, de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico e de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas.

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Alm dessas excees, citamos ainda as disposies contidas nos artigos 38, III, 95, pargrafo nico, 128, 5, II, d, entre outras, desde que se observe, em todos os casos, a compatibilidade de horrios e o limite remuneratrio constante do inciso XI do mesmo artigo. Vale frisar novamente que a vedao se refere acumulao remunerada, ou seja, em tese, inexiste impedimento legal acumulao de cargos, empregos e funes, se no houver duas remuneraes. De se observar que, no encontramos de forma explicita em nossa Constituio Federal como ser auferida a compatibilidade de horrios, o que torna, conforme dissemos, imprescindvel a ns, operadores do direito, definirmos como se dar esta compatibilidade. Dessa forma, aplicar-se-, por fora do disposto no art. 39, 3 da Constituio Federal, tendo como justificativa a igualdade social, aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, incisos IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX; sendo, portanto, necessrio que se observe a carga horria de cada cargo, para que a Administrao Pblica paute sua conduta na legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, sob pena de embaar a norma constitucional, fazendo com que os servios sejam oferecidos servios sem qualidade, sem perfeio e sem presteza, ocasionando danos irreversveis ao primado do interesse pblico e o bem-estar da coletividade. A acumulao que no esteja compatvel com os dispositivos constitucionais tida como irregular ou ilcita, viola a ordem constitucional, a lealdade s instituies e os princpios, proibies e deveres aos quais os servidores esto submetidos. A despeito disso, antes da instaurao do processo administrativo disciplinar, dado ao servidor o direito de opo tempestiva por um dos cargos. To logo seja declarada a ilicitude da acumulao, o servidor ter um prazo para optar por um dos vnculos, solicitando exonerao, dispensa ou resciso contratual do outro que ocupar, o que caracteriza sua boa-f, evitando-se, assim, a instaurao do processo disciplinar. Portanto, embora a acumulao de cargos pblicos seja proibida pela Constituio Federal, e seja, ainda, causa ensejadora da aplicao da penalidade de demisso do cargo, o processo disciplinar somente poder ser instaurado depois de ter sido oferecida ao servidor a oportunidade de optar por um dos cargos, e somente nos

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casos de o servidor no fazer a opo ou de interpor recurso, o processo poder ser iniciado, restando, em tese, configurada sua m-f.

Referncias

BITTENCOURT, Marcus Vinicius Corra. Acumulao de cargos pblicos. Consideraes sobre a Emenda Constitucional n 34. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 62, fev. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3717>. Acesso em: 09 dez. 2009. CARMO MADEIRA, Jasen Amadeu do; Jos Maria, PINHEIRO MADEIRA. Acumulao de cargos e funes pblicas na atualidade. Frum Administrativo Direito Pblico FA, Belo Horizonte, ano 8, n. 86, p.40-50. abr. 2008. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 16 ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2006. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. So Paulo, Atlas, 2001. GASPARINI, Digenes. Direito administrativo. So Paulo: Saraiva, 2004. GUERRA, Evandro Martins. Acumulao de vencimentos de cargo, funo ou emprego pblico com proventos da inatividade. Disponvel em <http://200.198.41.151:8081/tribunal_contas/2001/04/-sumario?next=2>. Acesso em: 28 de maio de 2010. LEANDRO, Lvio Sergio Lopes. A demonstrao de compatibilidade de horrios no servio pblico como requisito acumulao de cargos e empregos pblicos de natureza efetiva. Frum Administrativo Direito Pblico FA, Belo Horizonte, ano 5, n. 56, p. 6270-6273, out. 2005. MARCON, Adriano Marcos. Limite de carga horria no desempenho de cargos pblicos acumulveis. Disponvel em <http://www.sinteoestepr.com.br/files/juridico/texto_acumulo_de_cargos.pdf>. Acesso em: 28 de maio de 2010. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 28 ed. So Paulo: Malheiros, 2006. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 11 ed.. So Paulo: Malheiros, 1999.