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ILUSTRSSIMO SENHOR PRESIDENTE DA COMISSO DE ACUMULAO DE CARGOS

DA PREFEITURA MUNICIPAL DE xxxxx ESTADO DA xxxx,


JOSEFA DAS BURRAS, brasileira, viva, funcionria pblica, inscrita no CPF/MF sob o n.
XXXXXX, portadora da Cdula de Identidade n. XXXXX SSXXX/XX, residente e domiciliada
na Rua das Onas, n. Xxx, Centro, xxx/xx, por intermdio dos seus advogados legalmente
constitudos, conforme instrumento procuratrio em anexo, em ateno ao ofcio expedido por
esta edilidade municipal, vem presena de Vossa Senhoria expor e ao final requerer.
I. DA SINOPSE FTICA
Senhor Presidente, do conhecimento da sociedade local que esta edilidade municipal
objetivando atender as normas legais e as determinaes impostas pelo Tribunal de Contas do
Estado TCE/xx notificou boa parte do funcionalismo pblico, para que estes apresentassem
suas ponderaes no tocante ao acmulo de cargos, estatudos pela EC n.20/1998.
So estes os fatos.
II. DA FUNDAMENTAO JURDICA
Cumpre inicialmente esclarecer que a notificada exerce o cargo de PROFESSORA
POLIVALENTE, com carga horria de 30 horas, consoante declarao da Secretaria de
Educao Municipal (doc. Em anexo), tendo esta, ingressado no servio pblico municipal em
meados do ano de 2001, assim como, encontra-se atualmente prestando servio na Edilidade
Estadual, com matrcula n.696.160-6, exercendo a funo de Auxiliar de Secretaria, com carga
horria de 40 horas, desde meados do ano de 2000.
Neste sentido, percebe-se claramente que a ora notificada no acumula cargos, nem tampouco
afronta a legislao ptria vigente, razo esta que encontra-se respaldada pelo direito
adquirido, haja vista, ser ele lquido e certo, conforme restar demonstrado no presente
petitrio.
a) DOS QUESTIONAMENTOS SUSCITADO PELA EDILIDADE MUNICIPAL A CERCA DA
ACUMULAO DE CARGOS. INEXISTNCIA POR PARTE DA NOTIFICADA.
Vigora na administrao pblica a vedao acumulao remunerada de cargos, empregos e
funes pblicas. As excees previstas pela Constituio Federalrestringem-se s reas de
educao e sade, limitadas a dois vnculos e desde que haja compatibilidade de horrios,
observado, em qualquer caso, o limite estabelecido pela Constituio para percepo
cumulativa (ou no) da remunerao, proventos, penses ou outra espcie remuneratria, que
no podem exceder o subsdio mensal dos Ministros do Supremo Tribunal Federal.

A regra, ento, a vedao ao acmulo remunerado de cargos, empregos ou funes pblicas,


conforme prelecionam os incisos XVI e XVII do art. 37 da Constituio da Repblica de 1988,
abaixo transcrito:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e
eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
[...]
XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto,
quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso
o disposto no inciso XI: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)
a) a de dois cargos de professor; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com
profisses regulamentadas; (Redao dada pela Emenda Constitucional n
34, de 2001)
XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange
autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista,
suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo
poder pblico; (Redao dada pela Emenda Constitucional n. 19, de 1998)
No caso em tela, na pior das hipteses verifica-se que a notificada recebe proventos de um
cargo de professor do Municpio com outro tcnico ou cientfico do Estado da Paraba,
qual seja, o de Auxiliar de Secretaria.
O teor do texto constitucional no pode ser ignorado, muito menos ampliado de tal forma
que termine por desnatur-lo. Para possibilitar a acumulao, imprescindvel que o cargo
possua natureza estritamente tcnica. Mas o conceito do que venha a ser tcnico no dado
pela Constituio ou pela legislao.
A falta de preciso ou definio legal tem provocado certa divergncia na aplicao da regra,
fundamentando transgresses. Mesmo a doutrina se furta a definir o que realmente seria
funo tcnica, havendo dificuldade em achar tal conceito na literatura especializada, de
igual forma ocorre com a lei orgnica do Municpio da Babilnia.

Ademais, a expresso cargo tcnico ou cientfico dota de uma carncia de conceito, devendo
o seu contedo ser valorado pelo legislador ordinrio ou pelo aplicador e intrprete da lei. Jos
dos Santos Carvalho Filho aponta a dificuldade na conceituao:
O conceito de cargo tcnico ou cientfico, por falta de preciso, tem
provocado algumas dvidas na Administrao. O ideal que o estatuto
fixe o contorno mais exato
possvel para sua definio, de modo que se possa verificar, com maior
facilidade, se possvel, ou no, a acumulao.
(...)
O que se deve ter por certo que, tratando-se de hipteses que refletem excees
ao sistema geral de vedao acumulabilidade, devem elas ser interpretadas
restritivamente, sendo incabvel estend-las a outras situaes que no se
enquadrem naquelas expressamente permitidas.
O Decreto Federal n 35.596, de 02 de agosto de 1954, ora revogado, dispunha da seguinte
forma acerca da acumulao remunerada de cargos pblicos:
Art. 3 Cargo tcnico ou cientfico aquele para cujo exerccio seja
indispensvel e predomine a aplicao de conhecimentos cientficos ou
artsticos de nvel superior de ensino.
Pargrafo nico. Considera-se tambm como tcnico ou cientfico:
a) o cargo para cujo exerccio seja exigida habilitao em curso
legalmente classificado como tcnico, de grau ou de nvel superior de
ensino; e
b) o cargo de direo privativo de membro de magistrio, ou de ocupante
de cargo tcnico ou cientfico.
Art. 4 Cargo de magistrio o que tem como atribuio principal e o
permanente
lecionar em qualquer grau ou ramo de
ensino, legalmente previsto.
Art. 5 A simples denominao de tcnico ou cientifico no caracteriza
como tal o cargo que no satisfizer as condies do artigo 3.

Pargrafo nico. As atribuies do cargo, para efeito de reconhecimento


do seu carter tcnico ou cientfico, sero consideradas na forma dos 1
e 2 do art. 8.
Contudo, o ato administrativo regulamentar acima transcrito, no entanto, em razo da prpria
dificuldade apontada, no traduz, com exatido, o conceito de cargo pblico tcnico para fins
de acumulao.
Entretanto nosso entendimento plenamente acatado pela
jurisprudncia. Com efeito, tanto o Superior Tribunal de Justia - STJ quanto o
Tribunal de Contas da Unio - TCU possuem precedentes que aceitam o
cargo tcnico como de nvel mdio.
Neste sentido advm o entendimento do Tribunal de Justia do Estado do
Rio Grande do Norte, in verbis:
MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. ACUMULAO DE CARGOS
PBLICOS. ARTIGO 37, INCISO XVI, DA CONSTITUIO FEDERAL-88.
ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. CARGOS DE PROFESSOR E DE AGENTE
ADMINISTRATIVO. CABIMENTO. No afronta o texto constitucional a
acumulao entre os cargos de professor e o de agente administrativo,
porque este no envolve o cumprimento de atividades meramente
burocrticas. Cumprimento da disposio legal que configura exceo
inacumulao, disposta no artigo 37, inciso XVI, alnea b, da CF,
combinado com o artigo 11, da Emenda Constitucional n 20/98. (TJ-RS MS: 70043322593 RS, Relator: Rogerio Gesta Leal, Data de Julgamento:
09/09/2011, Segundo Grupo de Cmaras Cveis, Data de Publicao: Dirio
da Justia do dia 16/09/2011).
Desta feita, resta por demais configurado que a notificada no acumula cargos incompatveis
com o ordenamento jurdico ptrio.
b) DO DIREITO ADQUIRIDO. PRESCRIO. DA BOA - F DA NOTIFICADA
Caso sejam ultrapassados os fundamentos at o presente suscitados, esta R. Comisso deve
ponderar a cerca do direito adquirido pela notificada, quando da investidura nos cargos ditos
como inacumulveis.
Do cotejo dos fatos, observa-se que a notificada ingressou nos quadros da Prefeitura Municipal
da Babilnia, em meados do ano de 2001 e nesta data j prestava servios ao Estado da
Paraba desde o ano de 2000. Assim, seguindo o entendimento desta Edilidade Municipal, de
se constatar que a possvel acumulao de cargos remonta poca de 2001, poca esta em
que essa a Administrao Pblica local deveria ter constatado tal fato.

A par da eventual irregularidade na acumulao dos cargos o certo que a administrao


municipal quedou-se inerte durante longos anos somente revendo o seu ato em fevereiro
prximo passado. Assim, o direito guerreado pelo ente municipal encontra-se TOTALMENTE
PRESCRITO, entendimento este, ponderado pela jurisprudncia ptria, veja-se:
ADMINISTRATIVO - ACUMULAO DE CARGOS PBLICOS - PRESCRIO
ADMINISTRATIVA - PRAZO - CINCO ANOS CONTADOS DA DATA DO FATO CARACTERIZAO. - A par da licitude ou no da acumulao de cargos, a
Administrao Pblica, em observncia ao princpio da segurana jurdica,
tem que observar o prazo qinqenal, contados da data do fato, para o
exerccio do seu poder de autotutela (prescrio administrativa), prazo
esse que, mesmo antes do advento da Lei Federal 9874/99 e Lei 14184/02,
deveria ser observado por fora da do Decreto 20.910/32, aplicvel
analogicamente matria.(TJ-MG, Relator: DDIMO INOCNCIO DE PAULA,
Data de Julgamento: 05/07/2007)
Neste sentido tambm o entendimento do Doutrinador Jos dos Santos Carvalho Filho:
"O fundamento da prescrio administrativa o mesmo da prescrio
comum: princpio da segurana e da estabilidade das relaes jurdicas.
De fato, o direito no pode ficar merc de eternas pendncias provocando uma situao de
instabilidade no grupo social. O tempo necessrio para proporcionar essa estabilizao.
Desse modo, se o titular de um direito fica inerte para exerc-lo, surge, situao oposta que
passa impedi-lo do exerccio. Ou seja, a inrcia do titular do direito cria situao favorvel a
terceiros, que
acabam por se beneficiar daquela situao de inrcia. essa a situao que se denomina
prescrio, caso este dos autos.
Ad Argumentandum tantum, se faz necessrio aduzir que em nenhum momento a notificada
deu causa aos fatos que ensejaram a notificao dessa Edilidade, razo esta que se comprova
com a sua boa-f.
Assim, o instituto da prescrio se faz presente diante de uma anlise perfunctria a cerca do
direito adquirido pela notificada, sendo este liquido e certo.
III. DOS PEDIDOS
Ante o exposto, considerando que a pretenso da notificada encontra arrimo nas disposies
legais j mencionadas, requer a Vossa Senhoria:
a) Que se digne de acolher as preliminares ora suscitadas, com o fito de chancelar a defesa da
notificada com o devido DEFERIMENTO, restando por demais comprovado inexistncia de
acumulao de cargos.

Por se tratar de direito e da mais ldima justia.


Termos em que,
Pede e espera deferimento.
Solnea, 07 de maro de 2014.
JOVELINO CAROLINO DELGADO NETO
Advogado OAB/PB 17.281