Espcies do saber Sapincia; Prudncia; Tcnica.

Como cincia, diz-nos o que

justo e o que injusto; como tcnica, diz-nos como alcanar o justo e como evitar o
injusto.
Direito Romano conjunto de normas ou reras de car!cter social.
Sumrio:
a" #ecessidade da e$istncia de normas sociais. %az&es' li(erdade e socia(ilidade do
)omem.
*m resumo + necessidade da e$istncia de normas sociais ,undamenta-se em duas
raz&es' li(erdade e socia(ilidade do -omem.
(" .!rias espcies de normas sociais. /ma dessas espcies s0o as normas jur1dicas
o 2ireito 34us"; sua especial necessidade.
+s normas sociais podem ser de v!ria ordem' reliiosas, morais, ticas, de educa0o, de
diplomacia, de etiqueta e tam(m jur1dicas.
Pessoas jur1dicas s0o entidades, di,erentes das pessoas ,1sicas, capazes de direitos e de
o(ria&es. Se essas entidades s0o ,ormadas de pessoas ,1sicas, c-amam-se associa&es;
se s0o constitu1das por um conjunto de (ens, especialmente a,ectados 5 realiza0o de
certas ,inalidades, denominam-se ,unda&es.
#ormas jur1dicas normas que determinam o dom1nio e o uso das coisas, no -orizonte da
intersu(jectividade.
c" Caracter1sticas das normas jur1dicas'
4. *$terna, a sua coerci(ilidade
+s normas jur1dicas distinuem-se de todas as outras normas socais, e$ternamente, pelo
seu car!cter coercitivo, pela sua ,ora imperativa. 4mp&em-se-nos coactivamente.
6 direito 3ius" , ,undamentalmente, uma vis 3,ora".
44. 4nterna, preceitos 3enumera0o, sini,icado, alcance, valor, -ierarquiza0o"
+s normas jur1dicas distinuem-se das outras normas sociais principalmente pela sua
caracter1stica interna, isto , pelo seu conte7do 1ntimo, pois da pr8pria essncia de
qualquer norma jur1dica, sempre, em tudo, a todos, preceituar'
#0o a(usar dos seus poderes, isto , e$ercer rectamente as suas
,aculdades ou direitos;
#0o prejudicar ninum;
+tri(uir 3ou s8 dar ou s8 entrear ou dar e entrear" a cada um o
que seu.
2ar sini,ica trans,erir para outrem a propriedade duma coisa.
*ntrear sini,ica 9trans,erir a posse:.
;uridicamente, alum pode' dar e n0o entrear 3se trans,ere a propriedade, mas ,ica com
a posse da coisa", entrear e n0o dar 3se trans,ere a posse, mas continua propriet!rio"; dar
e entrear 3se trans,ere a propriedade e a posse da coisa".
2ireito 3ius" uma norma jur1dica, ao conjunto das normas jur1dicas e aos preceitos
jur1dicos 3quer ,undamentais quer erais".
Sumrio'
a. 4us 3no0o etimol8ica"
Sempre que se pretenda de,inir um instituto jur1dico ou e$pressar um conceito jur1dico,
deve atender-se ao sini,icado 9natural:, 9espont<neo: dos termos.
+s palavras em 2ireito, mas so(retudo em 2ireito %omano, est0o carreadas de sentido.
Por e$emplo' repetir, em 2ireito, n0o sini,ica 9,azer outra vez:, 9recomear:, mas, sim,
=
9e$iir: 3pedir a devolu0o de uma coisa judicialmente". Conserva o sentido primitivo re-
petere 3pedir para tr!s, pedir outra vez, loo, pedir a devolu0o".
4us principais opini&es quanto 5 sua etimoloia'
=. Sini,icaria que est! preceituado ou ordenado.
>. Sini,icado material1stico de 9,ec-ado:, 9circunscrito: e da1 a 9assem(leia
em ,orma de circo:, o tri(unal.
?. @odernamente, sini,ica 9alo procedente da divindade:.
+ partir talvez do sculo . a. C. + palavra latina ius perdeu (astante essa tal ideia
reliiosa, ara sini,icar 9ordenamento: laico 3civil":.
(. 4us 3no0o real"
4us 3direito" tudo aquilo que tem especiais atinncias com o iustum 3o justo, o e$acto, o
devido".
=. *m sentido normativo, 9ius: 3direito" a norma jur1dica ou o conjunto de normas
jur1dicas ou o ordenamento jur1dico, que determina o modo de ser ou de ,uncionar
duma comunidade social, ou ainda os princ1pios jur1dicos
>. *m sentido su(jectivo, 9ius: 3direito" a situa0o jur1dica, o poder ou ,aculdade
moral que alum 3indiv1duo ou entidade" tem de e$iir, ,azer, possuir ou
simplesmente reter uma coisa. *$.' +nt8nio 3indiv1duo" tem direito de passaem
pelo terreno dos Aom(eiros .olunt!rios 3entidade".
?. *m sentido o(jectivo, 9ius: 3direito" sini,ica o iustum, o devido; a pr8pria coisa
justa; a realidade justa.
B. 94us: 3o local" tem o sini,icado de luar onde se administra a justia; rosso
modo, o tri(unal.
C. 94us: 3direito" sini,ica 9o sa(er jur1dico:. *$.' +nt8nio estuda 2ireito em
Coim(ra. 6 2ireito di,1cil.
D. 94us: 3direito" sini,ica o patrim8nio 3quer activo quer passivo" duma pessoa.
Direito o pro(lema principal 6 2ireito teve sempre o seu rande s1m(olo ou
9s1m(olo real:. 6 primeiro elemento desse rande s1m(olo do 2ireito, colocado na sua
parte central, uma (alana de dois pratos, ao mesmo n1vel, e o ,iel a meio,
per,eitamente a prumo.
a" 6 s1m(olo reo completo do 2ireito teve diversas apresenta&es, sendo a
seuinte a que ozou de maior popularidade' a deusa 321E", ,il-a de Feus
e de T-mis, incarnando, mas so(retudo administrando a justia, tendo na
m0o direita uma espada e na esquerda uma (alana de dois pratos, porm
sem ,iel ao meio, e estando de p e de ol-os (em a(ertos.
(" 6 s1m(olo romano completo do 2ireito' a deusa 4ustitia, a incarnar, mas
so(retudo a administrar a justia, mediante o empreo da (alana 3de dois
pratos e com o ,iel (em a meio", que ela seura com as duas m0os, de p, e
de ol-os vendados.
Corpus Iuris Civilis 6 Corpus 4uris Civilis 3Corpo de direito civil" uma o(ra
jur1dica ,undamental, pu(licada entre C>G e C?B, por ordens do imperador (izantino
;ustiniano 4. ;ustiniano quis restaurar em toda a sua plenitude a tradi0o jur1dica dos
romanos, ao mesmo tempo que procurou reconstruir a randeza do imprio e instaurar em
todo ele a unidade reliiosa. 6 es,oro leislativo e restaurador de ;ustiniano, raas ao
qual o 2ireito %omano pode ser transmitido 5 4dade @edia e c-ear at n8s, teve como
resultado uma important1ssima compila0o, constante das seuintes partes'
>
4. +s 4nstitutiones, um manual de direito, que serve de introdu0o did!ctica
elementar 5s outras partes do 9Corpus 4uris Civili:;
44. 6s 2iesta ou as Pandectae 6 2iesto, con-ecido iualmente pelo nome
reo Pandectas, uma compila0o de ,ramentos de jurisconsultos cl!ssicos.
H a o(ra mais completa que o C8dio tem e o,ereceu maiores di,iculdades na
sua ela(ora0o. 2iesto vem do latim dierere - pIr em ordem. +s Pandectas
constitu1am uma suma do direito romano, em que inova&es 7teis se
misturavam a decis&es cl!ssicas;
444. 6 Code$, colec0o de constitui&es imperiais;
4.. +s #ovellae, uma srie de constitui&es novas ou #ovelas 3lees novas", que
,oram promuladas depois do Code$ e que n0o c-earam a ser recol-idas
numa colec0o o,icial.
6 9Corpus 4uris Civilis: , pois, uma colect<nea de ,ramentos de o(ras de juristas
cl!ssicos e de constitui&es imperiais.
pocas histricas da vida do Ius Romanum desde -! muito os romanistas vm
esta(elecendo uma periodiza0o na -ist8ria do 4us %omanum. Para isso, tem sido
utilizados v!rios critrios, devendo considerar-se como mais importantes o critrio
pol1tico, o normativo e o jur1dico, desdo(rando-se este em critrio jur1dico e$terno e
critrio jur1dico interno.
Seundo o critrio pol1tico, as ,ases do 4us %omanum s0o tantas quantos os per1odos da
-ist8ria pol1tica de %oma. * assim, ter1amos' direito romano da poca mon!rquica; direito
romano da poca repu(licana; direito romano da poca imperial, e direito romano da
poca a(solutista.
Cr1tica *ste critrio n0o pode ser utilizado como critrio-(ase, pois nem sempre e nem
s8 as trans,orma&es pol1ticas de %oma in,luem na evolu0o do 4us %omanum. Todavia,
este critrio n0o deve ser totalmente posto de parte, pois o 4us %omanum, so( certo
aspecto, uma mani,esta0o do poderio pol1tico de %oma.
Seundo o critrio normativo, -! tantas pocas do 4us %omanum quantos os modos de
,orma0o das normas jur1dicas 3costume, lei, iurisprudentia, constitui&es imperiais; e
assim, ter1amos um direito romano consuetudin!rio, um direito romano le1timo, um
direito romano jurisprudencial e um direito romano constitucional.
Cr1tica *ste critrio n0o deve ser usado como principal, pois n0o nos indica duma ,orma
directa a evolu0o do direito privado de %oma, mas so(retudo a evolu0o do 3c-amado"
direito p7(lico de %oma.
6 critrio jur1dico e$terno. Ji$a a periodiza0o atendendo a certas caracter1sticas do 4us
%omanum. Seundo este critrio, o 2ireito %omano dividir-se-ia em trs per1odos
-ist8ricos' per1odo do 2ireito %omano nacional ou quirit!rio; per1odo do 2ireito %omano
universal ou do ius entium; per1odo do 2ireito %omano oriental ou -elnico.
6 critrio jur1dico interno atende ao pr8prio valor do 4us %omanum, 5 per,ei0o jur1dica
das suas institui&es, numa palavra, 5 sua vida, e$aminando atentamente como esse 4us
nasce, cresce, atine o apoeu e se codi,ica; procura con-ecer-l-e a essncia e n0o apenas
as propriedades.
+doptaremos como ,undamental o critrio jur1dico interno. Seuindo, pois, o critrio
jur1dico interno, teremos as seuintes pocas -ist8ricas do 4us %omanum'
?
! rcaica
+(rane o per1odo -ist8rico que vai desde os prim8rdios da vida jur1dica em %oma at
cerca do ano =?K a.C., altura em que %oma domina o @editerr<neo e esta(elece as (ases
do seu 4mprio e do seu 2ireito, j! que este, so( certos aspectos, uma mani,esta0o do
poderio pol1tico de %oma.
Conceito da poca arcaica H o per1odo da ,orma0o e do estado rudimentar das
institui&es jur1dicas romanas, so(re as quais, muitas vezes, somente podem ,ormular-se
-ip8teses, devido 5 escassez de documentos.
Caracter1sticas 4mprecis0o' n0o se v ainda (em o limite do jur1dico, do reliioso e do
moral; estes trs mundos ,ormam como que um todo, um s8 mundo; as institui&es
jur1dicas surem sem contornos (em de,inidos, como que num estado em(rion!rio.
Su(divis0o Podemos esta(elecer duas etapas dentro da poca arcaica'
4. 6 4us %omanum da primeira etapa da poca arcaica , pois, um direito
,ec-ado, privativo dos cives.
44. 2evido aos preju1zos causados aos pr8prios cives, esta situa0o teve de
modi,icar-se.
"! Clssica #$%& a!C! a '%& d!C!(
Conceito da poca cl!ssica H o per1odo de verdadeiro apoeu e culmina0o do
ordenamento jur1dico romano. Por isso, a poca cl!ssica muito justamente considerada
modelo e c<non comparativo para as pocas posteriores e etapa ,inal da evolu0o jur1dica
precedente.
Caracter1stica *$actid0o; precis0o. Portanto, o 4us %omanum da poca cl!ssica o
modelo. + randeza do 2ireito %omano encontra-se nesta poca.
Su(divis0o + poca cl!ssica n0o toda iual, su(dividindo-se em trs ,ases'
4. + pr-cl!ssica' per1odo de intenso desenvolvimento ascensional em direc0o ao
estado de randeza do 4us %omanum atinindo a etapa seuinte.
44. + cl!ssica central' per1odo de esplendor e de maior per,ei0o do 2ireito %omano.
444. + cl!ssica tardia' per1odo em que j! se nota, por vezes, o in1cio de certa
decadncia, mani,estada so(retudo na ,alta de nio criador.
C! )ost*clssica #'%& d!C! a +%& d!C!(
Caracter1stica eral da poca post-cl!ssica Con,us0o 3de terminoloia, de conceitos, de
institui&es, por vezes at de te$tos.
D! ,ustinianeia #+%&*+-+(
Caracter1stica Leneraliza0o; porm a caracter1stica principal a actualiza0o e
compila0o do 4us %omanum.
Estado*cidade arupamento de -omens livres, esta(elecidos so(re um pequeno
territ8rio, todos dispostos a de,ende-lo contra qualquer inerncia estran-a e so(retudo
onde iualmente todos detm uma parcela do poder. 2istinue-se, neste aspecto, do
estado-territ8rio. #o estado-cidade os seus mem(ros participam juntamente das decis&es
que dizem respeito ao interesse comum.
*stado-territ8rio onde s8 um -omem e$erce o poder duma ,orma a(soluta e e$clusiva.
.onar/uia #0+% a!C! * +$& a!C!(! Rei1 Senado1 )ovo!
%oma nasce, politicamente, como um estado-cidade, e assim continua durante a rep7(lica
e, so( certo aspecto, at ao sculo 444 d. C., quer dizer, at ao dominado.
C7ria e$iste, quando certo numero de comunidades ,amiliares, a(andonando a sua
relii0o particular, cele(ram, juntas, cerim8nias reliiosas em -onra de uma divindade
B
superior 5s divindades domsticas, e para isso nomeiam um c-e,e, o c7ri0o 3curio", que
preside aos sacri,1cios rituais.
#o reime mon!rquico de %oma, o poder pol1tico 3so(erania" est! repartido por trs
8r0os' rei, senado, povo 3com1cios".
=. %ei sumo sacerdote, c-e,e do e$rcito, juiz supremo, numa palavra, o director
da civitas. 6 seu caro vital1cio, mas n0o -eredit!rio. Todavia, este, em qualquer
-ip8tese, s8 era considerado rei, depois de investido pelo povo reunido no
com1cio das c7rias. *sta investidura, que era uma espcie de delea0o do poder,
c-amava-se 9le$ curiata de imprio:. 6s romanos tin-am a convic0o (em
arreiada de que o poder 3so(erania" residia no povo, e de que era este que o
transmitia ao c-e,e.
>. Senado 6 re$, alm de outros au$iliares, era assistido principalmente pelo
senado. *ste, ao que parece, de in1cio ,oi constitu1do pelos patres das entes
,undadoras da civitas; mais tarde, pelos -omens e$perimentados na vida,
escol-idos s8 entre os patr1cios. *ra uma assem(leia aristocr!tica. 6s ple(eus,
inicialmente, n0o podiam ,azer parte do senado. 6 senado uma das institui&es
pol1ticas mais antias de %oma. Joi criado so(retudo para aconsel-ar o re$
,ormando assim uma espcie de junta consultiva do rei. Posteriormente, teve
ainda as atri(ui&es de conceder a auctoritas patrum 3consentimento, rati,ica0o"
5s leis votadas nos com1cios, para que elas ,ossem v!lidas. + resposta do senado,
dada 5s consultas que l-e eram ,eitas, c-ama-se senatusconsultum.
?. Povo + sociedade romana, desde o in1cio, era ,ormada essencialmente pelos
patr1cios 3os aristocratas, a classe social elevada" e pelos ple(eus 3a classe
-umilde". 6s patr1cios tin-am todos os direitos; os ple(eus, n0o. 2a1 que, muito
cedo, principiasse a luta entre ple(eus e patr1cios. +o lado dos patr1cios e dos
ple(eus viviam os escravos, que n0o ,aziam parte da sociedade romana, visto n0o
serem considerados pessoas, mas simplesmente coisas. 6 Populus %omanus era
constitu1do inicialmente por patr1cios e ple(eus. *stes, so( certo aspecto, eram t0o
cidad0os como os patr1cios; possu1am a condi0o de mem(ros da civitas na
oraniza0o pol1tico-militar, que era ,eita por centuriae 3compan-ia de soldados" e
tri(us 3divis0o territorial de car!cter predominantemente militar". 6 povo,
detentor duma parcela do poder pol1tico, e$ercia os seus direitos mani,estando a
sua vontade em assem(leias, denominadas com1cios. 6s com1cios mais antios e
mais importantes ,oram os com1cios das c7rias 3comitia curiata". 2as v!rias
atri(ui&es que teriam os comitia curiata da poca mon!rquica deve destacar-se a
investidura do rei no poder, por meio da 9le$ curiata de imprio:. #otemos
,inalmente que nos com1cios n0o se contam os votos por ca(ea, mas,
respectivamente, por c7rias, cent7rias ou tri(us; cada um destes arupamentos,
por maior que seja, possui um 7nico voto.
Rep2blica #+$& a!C! * '0 a!C!(! .a3istraturas #poderes dos ma3istrados 4
potestas1 imperium1 iurisdictio(5 o pretor1 Senado1 )ovo!
+ partir de C=K a. C., o poder supremo j! n0o reside num 7nico c-e,e 3o re$", mas,
eralmente, em dois 3os cInsules"; estes e$ercem o caro por um ano e n0o por toda a
vida; s0o eleitos pelo povo e n0o desinados pelo antecessor ou pelo senado". +
constitui0o repu(licana consta de trs randes elementos' as maistraturas, o senado e o
povo.
C
=. @aistratura. @aistrados Sini,ica o caro de overnar 3maistratura" como
pessoa que overna 3maistrado". #a terminoloia romana, 9maistrado:
compreende todos os detentores de caros pol1ticos de consulado para (ai$o.
*ram ile1veis, anuais. 4nicialmente, os maistrados s0o os verdadeiros detentores
do imperium, que anteriormente tin-am os reis. *ste car!cter a(soluto do
imperium ,ica limitado por trs circunst<ncias muito importantes'
4. + temporalidade 3os maistrados, normalmente, ocupavam o caro por um
ano";
44. + pluralidade 3o poder estava repartido por v!rias maistraturas";
444. Coleialidade 3dentro de cada maistratura, no consulado, -avia mais do
que um maistrado; cada um dos coleas estava encarreado dum
determinado sector, dentro do qual tin-a poder a(soluto, imperium; mas o
outro colea ou um maistrado de ordem superior podia e$ercer o direito de
veto".
+s maistraturas importantes eram' a dos cInsules, a dos censores, a dos pretores, a dos
questores e a dos edis cur7is. *stas maistraturas desinavam-se 9maistraturas
ordin!rias:. + ordem -ier!rquica, a contar do caro in,erior, estava institu1da desta ,orma'
=.M questor; >.M edil curul; ?.M pretor; B.M cInsul; C.M censor 3s0o eleitos por =N meses' mas
s8 de C em C anos se podem candidatar outra vez". S8 depois de ter e$ercido durante um
ano o =M caro, que alum podia ser eleito para o >M; s8 depois de ter e$ercido durante
um ano o >M; que podia ser eleito para o ?M, e assim sucessivamente.
Caracter1sticas dos maistrados' Temporalidade 3vari!veis entre um e dois anos";
Oimitados n0o se conseuia concorrer ao caro seuinte a menos que tivessem passado
dois anos; #0o se podia concorrer ao mesmo caro; Jacto de n0o se poder candidatar ao
mesmo caro num espao de tempo de =K anos; #0o remunera0o dos caros; Camin-o
-onor 3de -onra por se servir de ,orma ratuita a cidade".
Poderes dos maistrados'
a" + potestas era o poder de representar o Populus %omanus. Cada maistrado tin-a
as suas atri(ui&es, dentro das quais podia vincular, com a sua vontade, a vontade
do povo romano, criando assim direitos e o(ria&es para a civitas.
(" 6 imperium, poder de so(erania, contin-a as ,aculdades; de comandar os
e$rcitos; de convocar o senado; de convocar as assem(leias populares; de
administrar a justia. 6 imperium n0o como a potestas comum a todos os
maistrados, mas pr8pria dos cInsules, dos pretores e do ditador.
c" + iurisdictio o poder espec1,ico de administrar a justia duma ,orma normal ou
corrente. *ra o poder principal dos pretores.
Como se veri,ica, o pretor era um maistrado que tin-a os trs poderes' potestas,
imperium e iurisdictio. #o aspecto jur1dico, a maistratura mais importante a dos
pretores.
+. Pretor + princ1pio, era uma desina0o enrica para indicar o c-e,e de
qualquer oraniza0o. Por isso, os cInsules, que s0o os maistrados mais
antios, considerados os imediatos continuadores dos reis como detentores do
poder supremo, de in1cio intitularam-se praetores, isto , 9c-e,es militares:,
visto os primeiros cInsules terem sido os dirientes da re(eli0o popular,
,ormada so(retudo de patr1cios, que derru(ou a monarquia. *m ?DP a. C., ,oi
criada a maistratura dos pretores. *nt0o 9praetor: dei$a de ter car!cter
D
enrico para sini,icar apenas o maistrado especi,icamente encarreado de
administrar a justia duma ,orma normal ou corrente, nas causas civis. Presidia
5 =Q ,ase do processo, onde era analisado o aspecto jur1dico da causa.
Concretizava-se numa ordem dada pelo pretor ao juiz para pro,erir sentena
neste ou naquele sentido, con,orme se provasse ou n0o determinado ,acto. #a >Q
,ase, que se apreciava a quest0o de ,acto, so(retudo o pro(lema da prova, e se
dava a sentena; esta ,ase desenrolava-se perante o iude$, que n0o era
maistrado mas um particular, e portanto distinto do pretor. )! um aplicar o
direito, isto , jular, decidir con,orme uma ordem jur1dica j! anteriormente
,i$ada.
2e in1cio, s8 -avia um pretor. + partir do ano >B> a. C., a administra0o da
justia distri(u1da por dois' o pretor ur(ano, encarreado de oranizar os
processos civis em que s8 interviessem cidad0os romanos; e o pretor pererino,
incum(ido de oranizar os processos em que pelo menos uma das partes era
um pererino, quer dizer, um 9non-civis:. 6 pretor era o intrprete da le$, mas
so(retudo o de,ensor do ius. Caracter1sticas do pretor' Tratava dos casos da
justia 3iurisdictio"; Para ser eleito recorria 5 propaanda; *ra eleito por um
ano; Tin-a o(riatoriamente de apresentar um prorama, o qual era o(riado
cumprir, caso contr!rio seria a,astado do caro.
>. Senado 6 senado o seundo elemento da constitui0o repu(licana. H o 8r0o
pol1tico por e$celncia da rep7(lica. #as rela&es internacionais de %oma, j! n0o
vem indicado em primeiro luar o povo, mas o senado. Constitu1do pelas pessoas
mais in,luentes da civitas, tin-a um verdadeiro car!cter aristocr!tico. +li se
encontravam reunidas a autoridade 3,ormada so(retudo por antios maistrados",
a riqueza e o sa(er tcnico. 6 senado n0o possu1a o imperium mas tin-a a
auctoritas 3que, neste caso, podemos traduzir por prest1io"; devido ao seu
car!cter permanente, ozava duma in,luncia social e$traordin!ria. #o aspecto
jur1dico, as suas decis&es 3senatusconsulta" tin-am a ,orma de consel-o, mas, na
pratica, eram verdadeiras ordens. + atri(ui0o mais importante, dentro do campo
jur1dico, era ainda a da concess0o da auctoritas patrum para que as leis, depois de
votadas e aprovadas nos com1cios, tivessem validade. + partir de ??G a. C., essa
aprova0o do senado passa a ser concedida antes de ser votada pelos com1cios a
proposta de lei. 2esta ,orma, a verdadeira deli(era0o, a autntica ordem com
car!cter ou e,eito normativo a auctoritas patrum do senado; o povo nos
com1cios, aora, como que se limita a sancionar 3a dar, portanto, um mero
consentimento, aquilo que na realidade a vontade dos senadores ou, quando
muito, dum maistrado".
?. Povo %e7ne-se em assem(leias ou com1cios, cujos poderes s0o essencialmente o
de eleer certos maistrados e o de votar, nos termos acima re,eridos, as leis
propostas por aqueles maistrados. #a %ep7(lica, -! ? espcies de com1cios'
comitia curiata, que entram em ,ranca decadncia; comitia centuriata, que
intervm na elei0o dos cInsules, dos pretores, do ditador e dos censores, e na
vota0o das leis propostas por estes maistrados; comitia tri(uta, que eleiam
aluns maistrados menores e que votavam certas leis. +lm destes trs, -avia
ainda os concilia ple(is, cujas decis&es, denominadas ple(iscita, a princ1pio n0o
tin-am car!cter vinculativo nem sequer em rela0o 5 ple(e; depois -l-e
P
recon-ecida ,ora o(riat8ria em rela0o 5 ple(e; depois assam a o(riar todo o
povo romano e portanto tam(m os patr1cios. 2esta ,orma, os ple(iscitos s0o
equiparados totalmente 5s leis comiciais. + constitui0o pol1tica da %ep7(lica de
%oma ,undava-se portanto no equil1(rio de trs randes ,oras' o imperium dos
maistrados; a auctoritas do senado; a maiestas do 9populus:. *ste equil1(rio
entre as ,oras autocr!ticas, aristocr!ticas e democr!tica em(ora com uma certa
pre,erncia plutocr!tica 3,avorecendo sempre os mais ricos" , dotou a %ep7(lica
romana duma rande ,le$i(ilidade.
Crise da %ep7(lica' raz&es auctoritas patrum passa a prvio; +driano codi,ica o edito
do pretor 3 o poder pol1tico que apresenta o prorama aos candidatos a pretor para que
estes o cumpram"; 4us respondendi.
)rincipado #'0 a!C! * 6ins do sculo III(! )rinceps1 Senado1 )ovo!
+ constitui0o repu(licana, a certa altura, torna-se insu,iciente para as novas realidades.
*ssas novas realidades s0o, principalmente' o alaramento e$traordin!rio do poder de
%oma; uma rave e pro,unda desmoraliza0o da ente de %oma; o aparecimento de
novas classes sociais; o antaonismo entre a vel-a no(reza e a nova aristocracia ,ormada
por armadores de navios, (anqueiros e industriais; lutas de classes de v!ria ordem; revolta
dos escravos que pretendem li(erdade.
6 povo romano, desiludido com o a(solutismo de Sila, com o reinado de Pompeu e com
a monarquia de Csar, volta-se con,iante para 6ct!vio. Todos vem nele o primeiro entre
os cives, o mais indicado para restaurar a paz e a justia, vencendo o caos moral, pol1tico,
econ8mico dos 7ltimos tempos. 6ct!vio Csar +uusto aproveita-se intelientemente de
todas as circunst<ncias e a,irma-se um pol1tico muito -!(il quando ,ine n0o querer nada,
nen-umas -onras, para conseui-las todas e todos os poderes. 4nstaura uma nova ,orma
constitucional o principado. #0o l-e c-amou rep7(lica, para n0o e$asperar os
mon!rquicos; n0o l-e c-amou monarquia, para n0o ,erir os repu(licanos. Ooo de in1cio,
o principado era uma monarquia sui eneris, de tendncia a(solutista, (aseada no
prest1io do seu ,undador, mas sem desprezar 3pelo menos, na aparncia" as estruturas
repu(licanas e$istentes' um imprio com aparncias repu(licanas e democr!ticas.
+uusto impulsionou o enrandecimento de %oma em todos os ramos do sa(er. Poetas,
-istoriadores, artistas e juristas ,azem desta poca o sculo de ouro. +uusto ,oi
so(retudo o paci,icador, conseuindo o(ter uma paz duradoura que ,icou con-ecida na
)ist8ria pela desina0o de pa$ auusta.
=. Princeps H a ,iura central da nova constitui0o pol1tica. +cumula uma srie de
t1tulos e de ,aculdades que l-e s0o outoradas pelos 8r0os repu(licanos
so(reviventes. *m >? a.C., +uusto -a(ilmente renuncia ao consulado, que vin-a
e$ercendo desde >P a.C., e rece(e, com car!cter vital1cio, a tri(unicia potestas. 6
princeps n0o um maistratus. *ncarna um novo 8r0o pol1tico, de car!cter
permanente, investido de um imperium especial e da tri(unicia potestas. +s
antias maistraturas repu(licanas, na aparncia, mantm-se, mas o seu poder
quase irrelevante; est0o su(ordinadas ao princeps e numa situa0o de cola(ora0o
,orosa; os maistrados trans,ormam-se em ,uncion!rios e$ecutivos,
nomeadamente os cInsules e os pretores.
>. Senado Ooo no tempo de +uusto, perde rande parte da sua vel-a autoridade
pol1tica, que vai passando radualmente para o princeps. @ais tarde, acontece o
mesmo com as suas atri(ui&es leislativas' no ,inal do principado, os
N
senatusconsulta s0o meros discursos do imperador.
?. Povo 6s comitia n0o ,oram a(olidos; mas, pouco a pouco, dei$am de ,uncionar,
e vm a morrer por inactividade.
a. Lovernadores das prov1ncias Prov1ncia sini,ica 9caro con,iado a um
maistrado:, e especialmente 9administra0o dum territ8rio conquistado:;
num sentido secund!rio, o pr8prio 9territ8rio so(re o qual um maistrado
e$erce os seus poderes:. 6s overnadores das prov1ncias, alem de
imperium, tin-am iurisdictio; pu(licavam iualmente o seu edictum. *m
virtude do princ1pio eral da personalidade do direito, nas quest&es entre
romanos o overnador aplicava as normas do 4us %omanum; nos pleitos
entre ind1enas da mesma cidade, o overnador aia discricionariamente,
sem desprezar os costumes locais; nos lit1ios entre os -a(itantes de
cidades distintas, o overnador ou seus deleados aplicavam as normas
que mais se ajustassem 5s partes litiantes.
Dominado #'78 4 80-(! bsolutismo!
6s cinquenta anos antes da su(ida de 2iocleciano ao poder, veri,icada em >NB,
caracterizam-se por' lutas internas, por causa do pro(lema da sucess0o dos imperadores e
ainda por causa da e$incia mani,estada por v!rias prov1ncias de quererem equiparar-se
a %oma; ,alta de prest1io da autoridade p7(lica; con,litos entre o 4mprio %omano e o
Cristianismo; crise econ8mica; in,iltra0o dos (!r(aros; demasiada e$tens0o do 4mprio.
2iocleciano, soldado severo, enrico e autorit!rio, so(e ao poder em >NB, aclamado
imperador pelos seus compan-eiros de armas. 4nauura um novo reime pol1tico, nos
moldes do a(solutismo 5 maneira oriental. 4ntitula-se deus; o seu poder n0o provm mais
de uma 9le$ curiata de imprio:, mas de uma investidura divina. 6 Cristianismo tenta
destruir o mito da divindade do imperador. *sta(elece-se ent0o uma pro,unda rivalidade
entre ele e o c-e,e da 4reja. 2iocleciano ordena uma perseui0o violenta contra os
crist0os. 2iocleciano recon-ece a impossi(ilidade de manter todo o 4mprio so( um
7nico comando. *m >ND, esta(elece-se a =Q divis0o do 4mprio, ,icando 2iocleciano no
6riente e @a$imiano no 6cidente, assistido cada imperador por um Caesar, que 1ntimo
cola(orador e ser! o sucessor. Constantino conseue outra vez a uni0o do 4mprio, mas
por pouco tempo. +s divis&es sucedem-se. Teod8sio, em ?GB, re7ne, pela 7ltima vez,
6riente e 6cidente; mas em ?GC, pouco antes de morrer, divide de,initivamente o 4mprio
pelos seus dois ,il-os, ,icando )on8rio no 6cidente e +rc!dio no 6riente. *m s1ntese,
podemos indicar como ,actos principais da poca do dominado' a re,orma pol1tico-
administrativa de 2iocleciano; o recon-ecimento do Cristianismo, a partir do tempo de
Constantino, como relii0o o,icial; a tendncia para dividir o 4mprio entre dois
imperadores, por se considerar demasiadamente e$tenso; as invas&es dos povos (!r(aros,
por um lento processo de in,iltra0o.
9ueda do Imprio Romano do :cidente1 em 80- + penetra0o quase insens1vel
dos (!r(aros dentro das ,ronteiras do 4mprio criou, primeiro, um verdadeiro
reionalismo, a princ1pio no e$rcito e depois em toda a popula0o e, por 7ltimo, uma
(ar(ariza0o eral no 6cidente. *m BPD, %oma cai de,initivamente %8mulo +uusto,
seu 7ltimo imperador, derrotado por 6doacro, c-e,e de um rupo misto de (!r(aros.
9ueda do Imprio Romano do :riente1 em $8+% 6 4mprio do 6riente, mais rico
e so(retudo mais (em oranizado, n0o sucum(iu 5s invas&es (!r(aras. C-eou mesmo,
no tempo de ;ustiniano, a restaurar parte do vel-o 4mprio %omano. 6s sucessores de
G
;ustiniano n0o conseuiram manter estas prov1ncias. 6 4mprio %omano do 6riente veio
a desaparecer em =BC?, quando os turcos se apoderaram de Constantinopla.
Superviv;ncia do Ius Romanum #sculos <II*==( 2epois da queda de %oma,
em BPD, o 4us %omanum n0o desaparece, mas continua; depois da codi,ica0o ordenada
por ;ustiniano, no sculo .4, n0o ,ica morto ou ,ossilizado, mas permanece vivo. #o
6cidente, em todos os pa1ses da *uropa 34t!lia, Jrana, Portual, +leman-a, Alica,
)olanda, Pol8nia, etc.", o 2ireito %omano esteve viente por mais ou menos tempo,
duma ou doutra ,orma, at 5 pu(lica0o dos respectivos c8dios civis.
>ases caracter?sticas do estudo do Direito Romano:
=. =Q ,ase vai desde a sua vida em %oma e da sua posterior supervivncia, mais ou
menos em todo o mundo, at cerca do ano de =GKK. #esta =Q ,ase do estudo do
2ireito %omano, este era tido como ,onte inesot!vel, donde se e$tra1am normas
aplic!veis em cada momento -ist8rico.
>. >Q ,ase vai desde cerca de =GKK at cerca de =GCK. *sse estudo dei$a de ter
car!cter pr!tico, para tomar uma ,ei0o essencialmente -ist8rico-cr1tica. H uma
,ase de pro,unda crise.
?. ?Q ,ase vai desde =GCK em diante. *sta ,ase de verdadeiro ressurimento dos
estudos roman1sticos, que tm, de in1cio, um car!cter acentuadamente
neo-umanista.
>ontes do Ius Romanum Conceito' 9Jonte de direito: uma met!,ora. #o mundo
jur1dico romano, deve ter sido introduzida ou pelo menos ,oi consarada por C1cero.
Portanto, 9,onte de 2ireito %omano: tudo aquilo onde nos 9aparece: alo para o 4us
%omanum' ou produ0o ou modos de ,orma0o ou mero con-ecimento.
*spcies de ,ontes do 94us %omanum:'
i. Jontes e$istendi s0o os 8r0os produtores 3isto , onde se veri,ica
a era0o das normas, mas n0o a sua cria0o" das normas jur1dicas
3o 9populus:, os com1cios, o senado, os maistrados, o imperador e
os 9iurisprudentes:";
ii. Jontes mani,estandi s0o os modos de produ0o ou ,orma0o das
normas jur1dicas 3o costume; a lei, num sentido muito amplo,
compreendendo n0o s8 as 9lees sensu stricto: mas tam(m as
9lees sensu lato:; e, so( certo aspecto, a 9iurisprudentia:
enquanto n0o ,oi recon-ecida como ,azendo parte das 9,ontes
e$istendi:";
iii. Jontes conoscendi s0o te$tos onde se encontram as normas
jur1dicas.
.ores maiorum * Clari6ica@Ao de conceito!
=. *timoloia' @ores R mos 3costume"; @aiorum R maior 3pode ser entendido no
sentido estrito de duas era&es anteriores; no sentido amplo, diz respeito aos
antepassados e aos mais antios".
Para os romanos, ius #direito( e costume #mores( s0o conceitos distintos mas, desde os
tempos antios, tm rela&es estreitas. 6s mores maiorum re,erem-se 5 (oa tradi0o dos
antepassados.
>. + e$press0o, 9mores maiorum:, ,oi a primeira a ser usada pelos romanos para
e$primir a ideia de costume, impondo-se aos cidad0os como ,onte de normas. 2e
acordo com Se(asti0o Cruz sini,ica, essencialmente 9... a tradi0o duma
=K
comprovada moralidade:. Portanto, mores maiorum corresponde 5s tradi&es dos
antepassados e valoriza aquilo que se estima como sendo justo, tendo servido de
(ase 5 oraniza0o social romana, (em como a todo o sistema de rela&es
privadas e 5 estrutura jur1dica, reliiosa, cultural e social dos romanos, at ao
aparecimento da Oei das S44 T!(uas 3meados do sculo . a. C.".
?. 6s mores maiorum traduziam uma orienta0o moral e tica, conciliando aspectos
pro,anos e reliiosos, cuja o(serv<ncia prescrita ao cidad0o romano pela sua
conscincia.
Rela@Ao entre mores maiorum1 consuetudo e usus!
=. 2e acordo com Se(asti0o Cruz, a palavra 9consuetudo: distinue-se de 9mores
maiorum:, surindo, na terminoloia jur1dica, muito depois da e$press0o 9mores
maiorum:, sendo destinada, quase e$clusivamente, para desinar o costume no
sentido moderno, isto , como 9a o(serv<ncia constante e uni,orme de uma rera
de conduta pelos mem(ros de uma comunidade social, com a convic0o da sua
o(riatoriedade, quer dizer de que isso corresponde a uma necessidade jur1dica:.
>. 9/sus: poucas vezes empreue no sentido de verdadeira ,onte de 2ireito, sendo
mais utilizada com o sini,icado de 9-!(ito de air, sem que isso constitua
propriamente uma o(ria0o ou at um simples dever.:. Constituem modos de
air n0o vinculativos 3Taiser pro,essor da /niversidade de )am(uro".
?. 6s mores maiorum ,oram tam(m invocados no sentido da o(ria0o moral para
limitar a es,era su(jectiva do direito, para contrapor aos a(usos 3ou viola0o dos
deveres morais" do parterfamilias 3o -omem da casa, o c-e,e da ,am1lia na %oma
+ntia". Estas infraces, de acordo com Kaiser, foram muitas vezes punidas
como direitos sacrais contra a divindade.
>ases dos mores maiorum como 6onte do Direito Romano!
=. Hpoca arcaica'
a. I etapa: 0+%*'8' a! C! 4 +t ao aparecimento da Oei das S44 T!(uas
3cerca de BCK a. C.", mores maiorum era ,onte 7nica do 2ireito, estando a
sua interpreta0o a caro dos sacerdotes-pont1,ice. 2epois do
aparecimento da Oei das S44 T!(uas, mores maiorum perde import<ncia a
n1vel do Direito )rivado 39reula as rela&es jur1dicas nas quais se
de,rontam as pessoas sinulares ao mesmo n1vel, portanto sem -aver o
poder so(erano de um so(re o outro:", mas continua como ,onte
importante do Direito )2blico - 9todo o direito que reula as rela&es das
comunidades jur1dicas 3*stado, munic1pio, outras entidades p7(licas, etc.".
(. II etapa: '8'*$%& a! C! #esta etapa, o mores maiorum reduB*se ao
m1nimo no 2ireito Privado, mas ainda prosseue no 2ireito P7(lico
3so(retudo no 2ireito Constitucional e 2ireito +dministrativo".
>. poca Clssica: $%& a! C! '%& d! C! 4 6s mores maiorum quase desapareceram
por completo como ,onte aut8noma, interando-se nas outras ,ontes do 2ireito
%omano.
?. poca )ost*Clssica: a partir de '%& d! C! 4 Sure o costume enquanto
consuetudo como ,onte do 2ireito %omano. Contudo, entre '78 e 80- 3queda do
imprio romano do 6cidente", a le$ 3lei", enquanto vontade do imperador, tornou-
se o,icialmente a 7nica ,onte do 2ireito.
Cei das =II Dbuas + lei , na ordem do tempo, a seunda ,onte mani,estandi. #os
==
primeiros tempos do 4us %omanum, sempre que se ,ala de 9lei: 3lei p7(lica", entende-se
apenas a le$ roata, quer dizer, uma determina0o eral 3norma" aprovada pelo povo 3de
in1cio, ordenada pelo povo", so( a proposta dum maistrado. + lei das S44 T!(uas j!
uma verdadeira lei 3comicial" pois ,oi votada e aprovada pelos com1cios.
+. 6 que diz a tradi0o Seundo a tradi0o, e,ectuou-se em %oma uma o(ra
codi,icadora de rande enveradura. Joi ela(orada por um oranismo
especialmente constitu1do para esse ,im, os decenviri lei(us scri(undis
3comiss0o de dez -omens para rediir as leis"; depois, aprovadas nos com1cios das
cent7rias, a,i$ada pu(licamente no ,8rum e ,inalmente pu(licada em => t!(uas de
madeira. +inda seundo o relato da tradi0o, esse e$traordin!rio documento teve
oriem nas reivindica&es jur1dicas dos ple(eus. #a interpretatio dos mores
maiorum, os ple(eus eram tratados quase sempre des,avoravelmente. *sta
situa0o de tratamento desiual criou um am(iente de clamores sucessivos por
parte dos ple(eus a e$iirem' uma lei escrita; um reime de iualdade. 6u seja,
este tra(al-o ,ora decidido, diz-se, por pedido e$presso da ple(e, que se quei$ava
de que o direito, por ser at ent0o puramente oral, n0o era aplicado com equidade,
dependendo da ar(itrariedade dos maistrados que, nesse tempo, eram
o(riatoriamente patr1cios. *m BC= a.C., o povo reunido nos com1cios das c7rias e
das cent7rias nomeia uma maistratura e$traordin!ria, composta de dez cidad0os
patr1cios. %ediiram =K T!(uas ou cap1tulos de leis, que ,oram aprovadas pelos
com1cios das cent7rias. Como essas =K T!(uas n0o eram su,icientes, ,oi
constitu1do para o ano seuinte 3BCK a.C." um novo decenvirato desta vez,
,ormado por patr1cios e ple(eus , para que terminasse o c8dio. *stes decemviri
ela(oraram as duas T!(uas restantes, mas overnaram com pro,undo desarado
do povo. *m consequncia da m! vontade erada no povo, este n0o aprovou nos
com1cios as duas 7ltimas T!(uas. Para o ano de BBG a.C. ,oram eleitos pelo povo,
j! duma ,orma normal, os dois cInsules, .alrio e )or!cio. *stes, sem atenderem
ao descontentamento que tin-a -avido por parte do populus, mandaram a,i$ar as
S44 T!(uas.
A. 2ata da Oei das S44 T!(uas H de aceitar como data prov!vel, BCK a.C.
C. 2ivis0o, conte7do e import<ncia + lei das S44 T!(uas, ,ormalmente, encontra-se
dividida em => partes 3t!(uas" e cada uma su(dividida em ,ramentos ou leis.
a. Conte7do +s t!(uas'
i. 4' do c-amamento a ju1zo;
ii. 44' do procedimento em ju1zo;
iii. 444' do procedimento em caso de con,iss0o ou condena0o;
iv. 4.' do p!trio poder 3direito da ,am1lia";
v. .' das -eranas e tutelas;
vi. .4' do dom1nio e da posse;
vii. .44' do direito relativo aos edi,1cios e campos;
viii. .444' dos delitos;
i$. 4S' do direito p7(lico;
$. S' 4us Sancrum 3so(re ,unerais";
$i. S4 e S44' t!(uas suplementares 3disposi&es dispersas' como
casamento entre ple(eus e patr1cios".
2. +ctividade da 9interpretatio: 39iurisprudentia:" depois da Oei das S44 T!(uas
=>
*m vez de se consarar 5 revela0o dos 9mores maiorum:, dedica-se quase
e$clusivamente a 9desco(rir: o conte7do da Oei das S44 T!(uas; e esse
9desco(rir:, muitas vezes, era criar direito novo. Criaram institui&es novas, que,
de ,acto, n0o estavam contidas na Oei das S44 T!(uas; mas, como ,ormalmente
eram apenas simples 9desco(ertas: ou 9re U vela&es: 39re velare:' tirar o vu,
tornar claro", essas novas institui&es eram tam(m consideradas ,ormas de ius
leitimum.
4nterpola0o recol-er as ,ontes aplic!veis, actualiza0o dos te$tos, tendo que
adequar aos tempos em que j! vivem, adequar 5s suas ,ontes.
Ce3es #sensu stricto(: Ro3atae1 Datae1 Dictae!
2epois da Oei das S44 T!(uas, o 94us %omanum: dei$ou de ser ius consuetudinarium,
para principiar a ser um ius leitimum 3direito le1timo, isto , (aseado
,undamentalmente na le$, tomado este termo num sentido muito amplo".
Oe$' no0o etimol8ica tudo norma escrita que pode ser lida. #o0o real a le$
toda a declara0o solene com valor normativo, (aseado num acordo 3e$presso ou t!cito"
entre quem a emite 3a declara0o" e o destinat!rio ou destinat!rios. + le$ vincula num
duplo sentido' vincula aquele que a declara, e a pessoa ou pessoas 5s quais se destina.
Oe$ privata a declara0o solene com valor normativo, que tem por (ase um neocio
privado.
Oe$ pu(lica depois da le$ privata que suriu a 9le$ pu(lica:. + le$ pu(lica deriva
duma promessa solene da comunidade social; portanto, (aseia-se num neocio p7(lico.
9Oe$ pu(lica: uma declara0o solene com valor normativo, ,eita pelo povo, pelo ,acto
de aprovar em comum, nos com1cios, com uma autoriza0o respons!vel, a proposta
apresentada pelo maistrado.
Oees pu(licae. *volu0o'
$! princ?pio1 sculos < a III a!C!1 s h leis comiciais ou ro3atae e
plebiscitos
a. Oe$ roata 9a deli(era0o proposta por um maistrado e votada pelos
comitia:.
(. Ple(iscitum uma deli(era0o apresentada pelos tri(unais da ple(e e
votada nos concilia ple(is. 6s ple(iscita'
i. 2e in1cio, em(ora tivessem um certo car!cter normativo n0o
jur1dico, n0o vinculavam coercitivamente, nem patr1cios nem
ple(eus;
ii. + partir de BBG a.C., adquirem ,ora vinculativa iual 5 das lees,
mas s8 em rela0o aos ple(eus;
iii. *m >NP a.C., vinculam, como as lees, tanto ple(eus como
patr1cios. 6s ple(iscitos s0o, portanto, equiparados totalmente 5s
leis comiciais.
2itador uma maistratura e$traordin!ria e e$cepcional.
+s lees 39roatae:" e os ple(iscita ,oram as 7nicas 9leis: p7(licas, e$istentes em %oma
at 5 sua e$pans0o mediterr<nica.
Jases do processo de ,orma0o das 9lees roatae:
o Promulatio 6s projectos de lees a propor 5 vota0o dos comitia, em eral,
eram ,eitos pelos maistrados que tin-am a ,aculdade de convocar os
com1cios. 6 te$to do projecto devia ser a,i$ado, num luar p7(lico, para que o
=?
povo lesse e tomasse o devido con-ecimento. *sta a,i$a0o da proposta da lei
c-amava-se promulatio. 2evia durar, pelo menos, trs semanas. /ma vez
promulado, tornava-se a(solutamente inalter!vel. Para introduzir
modi,ica&es, tin-a de se ,azer um novo projecto e voltar ao princ1pio;
proceder e$ novo.
o Conciones *ram reuni&es tidas em praa p7(lica, sem car!cter o,icial nem
jur1dico, para se discutir o projecto da le$. C-amavam-se conciones, porque
ninum podia ,alar, sem a pessoa que presidia 9conceder a palavra:.
o %oatio 6 maistrado que presidia lia ou mandava ler por um arauto o te$to
do projecto da 9le$: +ca(ada a leitura, pedia a aprova0o. *ste pedido era a
roatio.
o .ota0o 2e in1cio, a vota0o era oral. #o ano =?= a.C., esta(eleceu-se o
sistema de voto escrito e secreto.
o +prova0o pelo senado 2epois de votada ,avoravelmente pelos comitia, a
lei precisava de ser re,erendada pela auctoritas patrum. #o ano ??G a.C., essa
auctoritas passou a ser dada antes de ser a proposta votada pelos com1cios;
portanto, loo a seuir 5s conciones.
o +,i$a0o 2epois de concedida a auctoritas patrum, o projecto trans,ormava-
se em le$. *ra ent0o a,i$ada no Jorum.
Partes duma le$ roata'
o Praescriptio H uma espcie de pre,!cio.
o %oatio H a parte dispositiva da le$.
o Sanctio H a parte ,inal da le$.
Classi,ica0o das lees roatae quanto 5 sanctio'
o Per,ectae, se declaram nulos os actos contr!rios 5s suas disposi&es;
o @inus quam per,ectae, se apenas imp&em multas aos transressores;
o 4mper,ectae, se nem anulam os actos contr!rios e nem imp&em san0o.
'! Depois do sculo III a!C! e sobretudo a partir do sculo I d!C!1 alem das
le3es ro3atae1 eEistem outras le3es publicae
Oees 3pu(licae" roatae 2e >B> a.C. ao sculo 4 d.C., a le$ roata, como ,onte
criadora do direito, entra em decl1nio, devido so(retudo ao aparecimento do edicto do
pretor, que rapidamente an-a a primazia entre as outras ,ontes de direito.
Oees 3pu(licar" datae Seriam 9leis pro,eridas por um maistrado, em virtude dum
poder especial, que o povo, para esse e,eito, l-e deu. Parece que tal cateoria de lees
pu(licae n0o deve ter e$istido. Trata-se de normas jur1dicas dadas pelo overno
central a comunidades locais 3e s8 neste sentido que ainda se poder! continuar a
,alar de 9lees datae:"; como estatutos locais, concess&es de cidadania. @as essas
normas podiam ser de qualquer espcie' ou leis roadas, ou decretos de maistrados,
ou disposi&es do senado.
Oees 3pu(licae" dictae + le$ dicta pro,erida, em virtude dos poderes erais e
pr8prios do maistrado, em(ora os ten-a rece(ido do povo, quando este o eleeu para
determinada maistratura.
%! partir do sculo II d!C!1 as le3es publicae1 principalmente as le3es
ro3atae1 come@am a desaparecer para darem lu3ar aos senatusconsultos e Fs
constitui@Ges imperiais
=B
+s lees roatae principiam a diminuir e$traordinariamente com a decadncia dos
com1cios. #o sculo 4 d.C., o senado comea a sua actividade leislativa, e no sculo 44
d.C. inicia-se a a,irma0o e a consara0o do poder imperial. Perante isto, a le$ roata
desaparece por completo antes do sculo 444.
8! partir do "aiEo*Imprio #sculos I<*<(1 a palavra le3es si3ni6ica ius
novum e contrapGe*se a ius ou ius vetus
+ partir do Aai$o-4mprio, esta(elece-se uma nova terminoloia. + palavra 9lees:
comea a sini,icar apenas as constitui&es imperiais. Por isso, o C8dio do Corpus 4uris
Civilis uma colect<nea de lees, isto , de constitui&es imperiais. +s constitui&es
imperiais, a partir dos sculos 4.-., s0o a 7nica ,onte de direito. 6 ius ou o ius vetus,
seundo esta terminoloia esta(elecida a partir dos sculos 4.-., todo o direito antio
ou tradicional, ,ormado portanto pelas lees roatae, datae, dictae, pelos
senatusconsultos, pela iurisprudentia, pelos edictos dos maistrados e at pelas
constitui&es imperiais anteriores ao sculo 4..
Ce3es sensu lato'
+. Senatusconsultos 2e in1cio, sini,ica uma consulta ,eita ao senado, j! que,
desde os tempos mais remotos, certos maistrados, para resolver determinadas
quest&es, eram o(riados a ouvir 3a consultar" o senado, mas n0o a seuir a
opini0o. 2esde que a opini0o do senado comeou a ter valor, senatusconsultum
principiou a sini,icar uma decis0o do senado. Como adquiriram ,ora leislativa'
4. 2e in1cio at ao sculo 4 a.C., os senatusconsultos eram meros pareceres do
senado, dados aos maistrados que o consultavam, sem que esses
maistrados ,icassem de aluma ,orma vinculados a tais pareceres ou
decis&es. Tin-am apenas car!cter consultivo.
44. + partir do sculo 4 a.C., os senatusconsultos s0o ,onte mediata de direito,
so(retudo atravs do edicto do pretor. 6 senado, valendo-se do seu prest1io
sempre crescente, principiou a suerir aos pretores, e depois at a indicar, a
matria para os seus edictos. 2esta ,orma, os senatusconsulta tornavam-se
,onte de direito, atravs do edicto do pretor. *ram ,onte mediata, porque a
,onte imediata continuava a ser sempre o edicto; mas o certo que o povo
n0o atendia a essa distin0o e principiou a -a(ituar-se 5 ideia de que o
senado podia criar ,ontes imediatas de direito; por outras palavras, de que
tam(m podia leislar.
444. 2esde o in1cio do principado, os 9senatusconsulta: j! s0o ,onte imediata de
direito. #o ano=K d.C., sure o primeiro senatusconsulto, com ,ora
leislativa, so(re direito su(stantivo. H o senatusconsultum Silanianum.
2etermina que na -ip8tese de assassinato de um dominus e de ser
descon-ecido o criminoso' =M todos os escravos do ,alecido e da sua mul-er
e todos os escravos que tivessem tido qualquer ne8cio ou rela&es com ele,
,ossem sujeitos a torturas, e por 7ltimo condenados 5 morte, at se desco(rir
o assassino, mas seriam imediatamente condenados 5 morte se, tendo podido
socorrer o dominus, n0o o tivessem ,eito; >M proi(ia a a(ertura do testamento
do assassinato, enquanto n0o se conclu1ssem as dilincias para a desco(erta
do criminoso, a ,im de evitar que uma poss1vel manumissio contida nesse
testamento ,rustrasse o disposto no n7mero anterior, pois um escravo
manumitido era um -omem livre, e ent0o j! n0o se l-e podia aplicar, quer
=C
pena de morte quer mesmo essas torturas; ?M todo o escravo que desco(risse
o assassinato do dominus adquiria a li(erdade, mediante um decreto do
pretor. + ,inalidade do senatusconsultum Silanianum ,oi reprimir os
,requentes assass1nios de propriet!rios cometidos por escravos.
H curioso o(servar que os senatusconsultos s8 comearam a ter ,ora leislativa a
partir do principado. Tratava-se de mais um estrataema da e$cepcional saacidade
politica de +uusto' =M retiraria ao senado, quanto poss1vel, toda a actividade
politica, para reduzir as suas ,un&es a uma actividade leislativa; >M trans,eriria do
povo para o senado o poder de ,azer as leis, quer dizer, a leisla0o senatorial
su(stituiria a leisla0o comicial; ?M e uma vez que o poder leislativo se
encontrasse no senado, o princeps deveria es,orar-se por l-e imprimir as suas
directrizes e comandar, portanto, as resolu&es senatoriais.
+ partir de +driano, princ1pios do sculo 44, em rior, j! n0o era o senado que
esta(elecia a norma, mas o imperador. +presentava-se perante o senado, propun-a,
num discurso 3oratio", o projecto dum senatusconsultum e os senadores
sistematicamente aprovavam, sem ao menos o discutir. 2essa ,orma, os
senatusconsulta dei$am de ser a e$press0o da vontade aut8noma e independente do
senado para se converterem numa e$press0o da vontade do pr1ncipe. *m ,ins do
sculo 44, a oratio perde todo o seu car!cter duma proposta apresentada ao senado,
para adquirir o car!cter dum verdadeiro edicto do imperador.
*$emplos de senatusconsultos. *special an!lise dos senacs. 9.elleianum:,
9#eronianum: e 9@acedonianum:.
i. Senac. 2e Aacc-nali(us Proi(ia as ,estas nocturnas em -onra do deus
Aaco, que deeneravam em orias escandalosas.
ii. Senac. Claudianum Se uma mul-er livre se unir se$ualmente a um
escravo al-eio contra a vontade e$pressa do propriet!rio desse escravo e
essa uni0o, quando modo maritali, isto , permanente, era uma 9espcie de
matrim8nio: , e se ela, depois de trs intima&es ,eitas pelo dono do
escravo para a(andonar essa situa0o, continuar na mesma, reduzida a
escrava do dominus do escravo. + ele ,icavam tam(m a pertencer todos
os (ens dela e os ,il-os 3como escravos" que nascessem dessas rela&es
concu(in!rias. Se o escravo, a quem se unisse se$ualmente, ,osse pr8prio
da mul-er, ela n0o so,ria nen-uma san0o. Se o dominus do escravo
consentia, nesse caso ela n0o perdia a li(erdade; mas, de in1cio, os ,il-os
nasciam escravos e ,icavam a pertencer ao dono do escravo; mais tarde, a
partir de +driano, consideravam-se livres.
Senatusconsultum <elleianum Proi(iu a todas as mul-eres a pratica de actos de
intercessio a ,avor de qualquer -omem; quer dizer, proi(iu que elas se
responsa(ilizassem, e de qualquer ,orma, pelas d1vidas contra1das por um -omem. @ais
tarde, para evitar so(retudo determinada ,raude ao senatusconsulto 3em que uma outra
mul-er ,uncionava como devedora testa-de-,erro para conseuir emprstimo para um
-omem", ,oi proi(ida a todas as mul-eres a intercessio mesmo a ,avor de mul-eres.
4ntercessio 94ntercedere: 3intercess0o, interceder", em direito privado, sini,ica, em
eral, interven0o ,avor!vel, intervir a ,avor de outrem. *m direito p7(lico, tem o
sini,icado de proi(i0o, proi(ir, vetar. +qui, tratamos da intercessio no direito privado.
Consiste em alum se responsa(ilizar, de qualquer modo, pela d1vida dum terceiro. )!
=D
trs espcies de intercessio'
a" Cumulativa quando alum se responsa(iliza pela d1vida dum terceiro
conjuntamente com ele. .eri,ica-se, portanto, que alum vem juntar-se ao
devedor inicial ou principal no pr8prio momento da constitui0o da d1vida ou
posteriormente responsa(ilizando-se tam(m pela sua d1vida.
(" Privativa se alum se coloca no luar do devedor inicial, cuja o(ria0o se
e$tinue.
c" Tacita se alum se o(ria a( initio para que outra pessoa, que naturalmente
seria o devedor principal, n0o se o(riue.
.erdadeira ,inalidade do senac. 9.elleianum: Proteer as mul-eres contra o risco em
que ,icavam sendo intercedentes dos -omens, e isto, so( certo aspecto, at no interesse da
pr8pria moral p7(lica.
*,eito da proi(i0o esta(elecida pelo senac. 9.elleianum: + proi(i0o da intercessio
n0o anulava o ne8cio de intercess0o e,ectuado pela mul-er; o ne8cio jur1dico era
v!lido, mas totalmente ine,icaz, pois nem sequer oriinava uma o(ria0o natural. 6
pretor podia, loo de comeo, inutilizar o pedido do credor ao demandar a mul-er
intercessora; ou ent0o a mul-er, se paasse, inorando estar assistida pela protec0o deste
senac., ou se ,osse levada a paar, podia reclamar o que deu.
+lcance do senac. 9.elleianum:'
Casos de n0o-aplica0o do senac. 9.elleianum: n0o proi(iu 5s mul-eres os
actos de li(erdade. Por conseuinte, n0o proi(iu nem o paamento duma d1vida
al-eia, nem as doa&es nem at a aliena0o ou mesmo a arantia a ,avor de
terceiro, desde que se ,izesse unicamente com esp1rito de li(erdade. S8 proi(iu 5s
mul-eres as o(ria&es, contra1das 3de qualquer maneira" a ,avor de outrem
3o(riaram-se por outrem e no interesse desse outrem", e n0o as doa&es.
Casos de e$cep0o ao senac. 9.elleianum: essa protec0o 5 mul-er intercedente
desaparecia'
o Se se provasse que ela tin-a aido com alum interesse patrimonial
pr8prio;
o Se se demonstrava que ela tin-a intercedido com inten0o de prejudicar o
credor.
Senatusconsultum Heronianum 4 6 seu autor ,oi o imperador #ero. Trata da
convers0o de certo tipo de leados nulos 3e desses, apenas dos nulos por determinado
vicio de ,orma" em leados damnat8rios.
Oeado uma disposi0o 9mortis causa: contida num testamento a ,avor dum terceiro
so(re (ens concretos. 6 cumprimento dessas disposi&es est! a caro do -erdeiro.
Oeatum por vindicationem tam(m c-amado 9leado dispositivo: ou 9leado
de propriedade:; a aquisi0o da coisa leada ,az-se directamente do de cuius
testador para o leat!rio, sem passar pelo -erdeiro. @orto o testador, e ap8s a
aceita0o da -erana 3se n0o se tratasse de -erdeiros necess!rios", o escravo
passava automaticamente para o patrim8nio do leat!rio que dispun-a de ac0o
real para e,ectuar o seu direito ir (uscar o escravo onde quer que ele estivesse.
Oeatum por dammationem leado damnat8rio. Tam(m desinado 9leado
de o(ria0o:. 6 leat!rio tem uma actio pessoal para e$iir do -erdeiro, caso ele
n0o cumpra, que l-e d o que l-e ,oi leado.
Oeatum sinendi modo um leado de permiss0o. 6 meu -erdeiro ,ica o(riado
=P
a permitir ao leat!rio apropriar-se da coisa leada.
Oeatum per praeceptionem um leado de pre,erncia ou 9pr-leado:. 6
laat!rio podia adquirir alo de -erana, com pre,erncia a qualquer co--erdeiro
ou co-leat!rio.
Senatusconsultum .acedonianum 4 6 senac. @acedonianum proi(iu o emprstimo
de din-eiro a todo o ,ilius,amilias, mesmo que ele ocupasse um alto caro. + ,inalidade
do senac. @acedonianum ,oi evitar a devassid0o dos ,ilio,amilias, e por conseuinte
protee-los at contra esse perio. + proi(i0o esta(elecida pelo senac. @acedonianum
visava s8 os emprstimos de din-eiro, pois tam(m os romanos entendiam que 9na m0o
de rapazes, o din-eiro mau consel-eiro:.
Iurisprudentia *spcies de sa(er'
=. 6 sa(er-puro o con-ecimento em si, a(stracto, sem atender ao concreto, ao
lado pr!tico. Sa(er-puro a cincia do Ser.
>. Sa(er-air a cincia que tende para a ac0o, para o 9air:. . as coisas no seu
aspecto valorativo, de utilidade para o -omem e para a comunidade. Sa(er-air a
cincia dos .alores.
?. Sa(er-,azer um sa(er realiz!vel, uma tcnica pura; o 9,azer do sa(er:.
6 sa(er-jur1dico alo comple$o cincia e tcnica. 6 2ireito, como cincia, diz-nos o
que justo ou injusto; como tcnica, ensina-nos o como; diz-nos como alcanar o justo e
como evitar o injusto; como o(ter para os indiv1duos e para a colectividade a m!$ima
utilitas compat1vel com a convivncia -umana.
94urisprudentia: Cincia-pr!tica do 2ireito; a cincia do justo e do injusto.
94urisprudentia: e O8ica 6s iurisprudentes s0o pr!ticos, adaptando-se 5s e$incias
mut!veis e comple$as da vida. #0o se dei$am dominar pela l8ica a(stracta. Vuando se
servem dela, colocam-na ao servio da ac0o e da vida.
*volu0o -ist8rica da 9iurisprudentia:'
4. 2esde o in1cio at ao sculo 4. a.C. s8 os pont1,ices que podiam ser
9prudentes: 3cultores desta cincia; 9os que sa(em air:; tam(m c-amados
de iurisprudentes" Como a iurisprudentia n0o tin-a car!cter lucrativo, mais
do que doutrin!rios, os juristas romanos eram verdadeiros sacerdotes da
;ustia 3eram escol-idos s8 entre patr1cios". *ste car!cter 9sacerdotal:
3sacri,1cio, desinteressado" do jurista e ainda porque, no in1cio, %elii0o,
@oral e 2ireito constitu1am em todo 7nico, por estas duas raz&es,
unicamente os sacerdotes pont1,ices eram juristas.
44. + partir do sculo 4. a.C., veri,ica-se a laiciza0o da 9iurisprudentia:,
,icando a caro de no(res ,actores'
a. =M - Surimento da Oei das S44 T!(uas.
(. >M - 6 C-amado ius Jlavianum, uma colect<nea de ,8rmulas leais
processuais. H a primeira rande revela0o das normas jur1dicas
misteriosas.
c. ?M - 6 ensino p7(lico do direito.
.eri,ica-se ent0o a completa laiciza0o da iurisprudentia. #0o mais um privilio dos
sacerdotes-pont1,ices. #o entanto, ,ica reservada aos no(res ou a certas classes
consideradas superiores.
444. + partir do imprio, universalidade da 9iurisprudentia: +uusto resolveu
admitir para caros importantes jurisconsultos, mesmo pessoas da classe
=N
mdia H a 7ltima consequncia da laiciza0o da iurisprudentia. @as como
o jurista tem de possuir alem do sa(er jur1dico tam(m autoridade social,
+uusto concede, pelo menos aos mel-ores, autoridade de car!cter politico.
+driano, depois, avanou mais um pouco. Concede aos jurisconsultos
autoridade social de car!cter (urocr!tico. H o triun,o do ,uncionalismo so(re
a aristocracia. H a universalidade da iurisprudentia.
Jun&es dos 9iurisprudentes:'
Cavere aconsel-ar os particulares como deviam realizar os seus ne8cios
jur1dicos.
+ere ,un0o de assistir 5s partes no processo' qual a ,8rmula a emprear, que
palavras a usar, quais os prazos para apresentar provas.
%espondere consistia em dar sentenas ou pareceres a particulares ou a
maistrados so(re quest&es jur1dicas.
Consara0o leal da 9iurisprudentia:'
o #a poca repu(licana + iurisprudentia n0o considerada o,icialmente
,onte imediata de direito.
o 2esde +uusto a +driano +uusto, -!(il como era, certamente com a
,inalidade de captar os juristas de maior valor para a de,esa da sua politica,
permitiu os responsa dados por esses iurisprudentes privileiados aos seus
consulentes, que tin-am tanto valor como se ,ossem respostas dadas pelo
pr8prio imperador.
o + partir de +driano + iurisprudentia considerada ,onte imediata de
direito, de car!cter eral. )ouve um rescrito de +driano que elevou os
responsa dos juristas privileiados 5 cateoria de lees, ,azendo-os
viorar, portanto, n0o s8 para o caso concreto, a prop8sito do qual tin-am
sido ela(orados, como para todos os casos iuais, que de ,uturo se
apresentasse.
Ce3es sensu lato: Constitutiones )rincipum + e$pres0o 9decreta principum: est!
num sentido amplo, sini,icando decis&es 39decretum:" do imperador. #um sentido
rioroso, 9decreta principum: s0o um dos v!rios tipos de decis&es imperiais.
+s constitui&es imperiais durante o principado e parte do dominado 3scs. 4-4."
+s constitui&es imperiais s0o decis&es de car!cter jur1dico pro,eridas
directamente pelo imperador. 92irectamente:, quer dizer, no sentido de que o
princeps n0o necessita de coopera0o, nem mesmo mediata ou indirecta, quer do
senado quer do povo; s0o decis&es que procedem 3do imperador" unilateralmente.
6 princeps a nova e rande ,iura da constitui0o politica de %oma. #0o sendo
nem rei nem cInsul nem sequer maistratus, tem um poder quase a(soluto, por
estar investido da tri(unitia potestas com car!cter vital1cio, e do imperium
proconsulare maius praticamente tam(m com car!cter vital1cio. +s antias
maistraturas repu(licanas, so(retudo os cInsules e pretores, trans,ormam-se em
,uncion!rios e$ecutivos. 6 princeps, c-eio de prest1io e de poderes, comea a
pro,erir edictos para ,ora, em voz alta, isto , para o p7(lico. 6s edictos dos
maistrados eram ,onte de ius -onorarium; mas, como o princeps n0o um
maistratus, os seus edictos passam a ser ,onte do ius civile.
Partes de uma 9constitutio: '
4nscriptio' a primeira parte. Contem o nome ou nomes dos
=G
imperadores, autores da constitui0o, e o da pessoa a quem diriida.
Corpus' a parte dispositiva, onde est! a matria ou conte7do da
constitui0o.
Su(scriptio' a parte ,inal; contem a data e a indica0o do luar onde
,oi escrita.
Como que as constitui&es imperiais adquiriram car!cter normativo-jur1dico
H um ,acto que, a partir do sculo 44, as constitutiones principum tm valor de lei;
s0o como uma le$ roata. 2epois, s0o uma le$; e ,inalmente, s8 elas que s0o
lees. Como e$plicar esta evolu0o ou, se se quiser, como justi,icar o seu car!cter
normativo-jur1dicoW +s constitui&es imperiais adquiriram car!cter normativo-
jur1dico, portanto com valor iual ao das lees e dos senatusconsulta, devido a
um equivoco do 9populus:. *ste, quando viu o imperador carreado de prest1io,
c-eio de auctoritas, convenceu-se de que tudo o que ele ordenasse tin-a valor de
lei. Por sua vez o imperador, ao tomar con-ecimento desta convic0o do povo,
comea a impor a sua vontade e a criar leis. @as os ju1zes recusaram-se a aplicar
nos tri(unais as constitui&es, so(retudo quando viam que eram injustas.
Comeou ent0o uma verdadeira luta entre ju1zes e imperador. *ste, para vencer,
recorreu enericamente 5 aplica0o de penas raves aos ju1zes que dolosamente
n0o ,izessem caso das constitutiones. + certa altura, o desprezo das constitui&es
imperiais por parte dos ju1zes comeou a quali,icar-se de sacrileium, portque as
constitui&es imperiais passaram a ser desinadas 9sacrae principum
constitutiones:.
.!rios tipos de constitui&es imperiais deste per1odo 3scs. 4-4." '
*dicta' s0o constitui&es de car!cter eral, pro,eridas pelo imperador
no uso do imperium proconsulare maius.
2ecreta 39sensu stricto:"' eram decis&es judiciais, pronunciadas pelo
imperador, naqueles pleitos su(metidos 5 sua aprecia0o.
%escripta' as 9peruntas: ,eitas pelos maistrados denominavam-se
consultas; a resposta do imperador c-amava-se ep1stola, em rior,
escrita, toda, pelo imperador. +s 9peruntas: e os pedidos ,eito pelos
particulares tin-am o nome de preces, supplicationes ou li(elli; a
resposta do imperador intitulava-se su(scriptio; pois era apenas
assinada pelo imperador e n0o escrita, toda por ele.
@andata' eram ordens ou instru&es dadas pelo imperador aos
overnadores das prov1ncias, ,uncion!rios.
+s constitui&es imperiais 3scs. 4.-.4" + partir do sculo 4., lees s0o apenas
as constitui&es imperiais. Jormam o novo e 7nico modo de criar direito. H o 9ius
novum:. Contrap&e-se a ius. 4us ou ius vetus, a partir do sculo 4., todo o
direito tradicional. Vuanto ao valor, o ius superior 5s lees em matrias de
direito privado; as lees s0o superiores ao ius em matria de direito
constitucional e de direito administrativo.
.!rios tipos de constitui&es imperiais 3scs. 4.-.4" '
*dicta' s0o lees enerales, de aplica0o a todo o 4mprio.
%escripta' s0o lees speciales, com iual sentido como no per1odo
anterior. #0o valem contra as disposi&es esta(elecidas num edictum,
>K
n0o podem ser aplicados a casos di,erentes daqueles que ,otram
pro,eridos.
+dnotationes; uma ,orma nova com que o imperador d! despac-o 5s
9preces: que l-e s0o diriidas; su(stituem as su(scriptiones.
2ecreta' diminuem muito, pois o imperador, aora, pessoalmente,
resolve muito poucos casos.
Pramaticae sanctiones' parece que se trata de uma ,orma de
constitutiones, n0o t0o eral como os edicta nem t0o particular como
os rescripta. S0o constitui&es imperiais de car!cter reional.
+plica0o das constitui&es no espao +travs da an!lise interna das
constitui&es veri,ica-se que eralmente n0o era poss1vel aplicar uma
constitui0o duma pars do imprio 5 outra pars, pois, em rera, os pro(lemas
sociais, econ8micos e ,amiliares eram totalmente di,erentes.
>ontes do Ius )raetorium 6 pretor o intrprete de le$, mas so(retudo o
de,ensor do ius e da ;ustia, interpretando o ius civile 3so(retudo os passos o(scuros",
interando as suas lacunas e corriindo as suas aplica&es injustas.
%ela0o do 9ius praetorium: com o 9ius -onorarium:, com o 9ius civile: e com o
94us %omanum: 6 ius -onorarium todo o 4us %omanum n0o-civile,
intro,Uduzido pelos edictos de certos maistrados, a sa(er' pretor ur(ano, pretor
pererino, edis curuis e overnadores das prov1ncias. H um direito pr8prio dos
maistrados, criado pelos maistrados, enquanto o ius civile deriva do populus,
dos com1cios, do senado, do princeps e dos iurisprudentes. 6 edicto dos
maistrados um prorama das acticvidades a realizar durante o tempo da sua
maistratura, a,i$ado pu(licamente no seu in1cio. 6 ius praetorium, em rior,
uma pars do ius -onorarium; mas, uma parte t0o rande que eclipsa ou pelo
menos sim(oliza todo o ius -onorarium. Por esta raz0o, em eral s8 se trata do ius
praetorium. 6 ius praetorium ou -onorarium ,orma um sistema di,erente do ius
civile, mas n0o derroa o ius civile. 6 ius civile s8 pode ser alterado por uma das
suas v!rias ,ontes' ou por uma le$, ou por um senatusconsultum ou por uma
constitutio princips ou pela iurisprudentia. Completa-o, so(retudo adaptando a
est!tica do ius civile 5 din<mica das condi&es sociais e econ8micas, e
concretamente o pretor o(tm esse resultado admir!vel de permanente e ,ecunda
adapta0o, mediante e$pedientes seus, (aseados ora no seu imperium ora tam(m
na sua iurisdictio.
Jases da actividade do pretor '
o =Q ,ase 3sculo 4.-meados do sculo 444 a.C."' nesta ,ase, a ,un0o do
pretor era administrar a justia, ,undada no ius civile; ele era a vo$ viva
iuris civilis. Toda a inova0o que pretende-se ,azer no ius civile tin-a de
ser ela(orada so( o prete$to de o estar a interpretar.
o >Q ,ase 3desde ,ins do sculo 444 a.C. a =?K a.C."' 6 pretor, (aseando-se no
seu imperium poder de so(erania, a que os cidad0os n0o podiam opor-se
, usa e$pedientes pr8prios para criar direito 3ius praetorium", mas duma
,orma indirecta' se uma situa0o social merecia protec0o jur1dica e n0o a
tin-a do ius civile, o pretor colocava-a so( a alada do 9ius civile:; se,
prelo contrario, determinada situa0o social estava proteida pelo ius
civile e n0o merecia essa protec0o, retirava-a da alada do 9ius civile:.
>=
Como se v, o pretor n0o derroava o ius civile; simplesmente, con,orme
era justo ou n0o, 3ele" conseuia que o ius civile se aplicasse ou n0o.
o ?Q ,ase 3a partir de =?K a.C."' o pretor, (aseado na sua iurisdictio poder
espec1,ico de administrar a justia de um modo normal , mediante
e$pedientes adequados, cria tam(m direito 3ius praetorium" e aora duma
,orma directa, em(ora por via processual. * assim, em v!rios casos n0o
previstos pelo ius civile, o pretor procede uma actio pr8pria, por isso
denominada actio praetoria. * como em 2ireito %omano ter actio ter ius,
o pretor concedendo actio, cria directamente ius.
EEpedientes do pretor baseados no seu imperium 6s e$pedientes do pretor
(aseados no seu imperium, para (em interpretar, interar e corriir o ius civile eram os
seuintes'
Stipulationes praetoriae uma stipulatio como outra qualquer, que tem de
espec1,ico o ,acto de ser imposta pelo pretor a ,im de proteer uma situa0o
social n0o prevista pelo ius civile e que merecia protec0o. + stipulatio
um neocio jur1dico tipicamente o(riacional. Consiste estruturalmente
numa perunta, ,eita pelo credor 3o stipulator", e numa resposta spondeo
, dada pelo devedor 3o promissor". *sta perunta e esta resposta unem-se
de tal maneira que n0o ,ormam uma perunta-resposta, mas 9eram: alo
totalmente novo' a o(liatio. + stipulatio, realizada so( coac0o, para o ius
civile, era v!lida; que o e,eito opera-se naturalmente, por ,ora dos seus
elementos da 9natureza:.
*,eitos da 9stipulatio: 2a stipulatio nascia uma o(liatio para o devedor 3promissor" e
uma actio para o credor 3stipulator", a ,im de o(riar o promissor a cumprir, caso n0o o
,izesse voluntariamente.
+ stipulatio um neocio jur1dico'
o Solene' era ,eito com a invoca0o e a presena espiritual dos
deuses. *mpreava-se a palavra spondeo, que se usava
primitivamente s8 nas promessas perante os deuses.
o Jormal' este ne8cio tin-a uma ,orma jur1dica, pois devia ser
realizado entre presentes, mas so(retudo porque devia ser usada
uma ,8rmula pr8pria, 9sacramental:. Aastava alterar a ordem destas
palavras ou su(stituir uma palavra pelo seu sini,icado 3em vez de
spondeo, dizer promitto" para o ne8cio ,icar nulo.
o .er(al-oral' deviam emprear-se palavras, n0o escritas, mas orais.
o +(stracto' um ne8cio jur1dico, em que se prescinde da sua causa
jur1dica. + causa jur1dica n0o elemento constitutivo do ne8cio. +
partir do sculo 444 a stipulatio dei$a de ser a(stracta, e at oral, para
se converter num documento escrito. #0o se ,ala na causa jur1dica
desse ne8cio, ao e,ectuar-se esse ne8cio.
Se + disser promitio em vez de spondio, ent0o a stipulatio est! nula, porque um ne8cio
jur1dico ,ormal, e n0o se respeitou a ,8rmula. +ssim o pretor recorre ao seu imperium
poder de so(erania a que ninum ousa opor-se, e se se opuser, o pretor tem meios para
,azer respeitar as suas ordens. *ste era o modo indirecto de o pretor criar direito, nesta
,ase do ius praetorium.
%estitutiones in interum H um e$pediente de pretor para o(ter um e,eito
>>
contrario ao das stipulationes praetoriae. )! um ne8cio jur1dico injusto
mas v!lido perante o ius civile, que oriina uma situa0o proteida por
conseuinte pelo ius civile e que n0o o merece. 4mainemos uma
stipulatione ,ormalmente (em ,eita mas realizada so( coac0o rave. Como
evitar a aplica0o injusta do ius civileW Aaseado no seu imperium 3poder de
so(erania a que ninum ousa opor-se", o pretor ordena que as partes se
deUo(Uliuem 3se desvinculem, se desatem uma da outra". #uma palavra,
9des,aam: a stipulatio e,ectuada. %estitutio in interum um e$pediente
do pretor, (aseado no seu 9imperium:, a considerar como ine$istente um
ne8cio jur1dico injusto mas v!lido perante o 9ius civile:, ,undando-se 3o
pretor" em circunst<ncias de ,acto para tomar essa disposi0o.
%estitutiones'
6( metum' era concedida a ,avor daquele que cele(rou um ne8cio
jur1dico so( coac0o rave;
6( dolum' concedida 5quele que realizou um ne8cio jur1dico em
virtude de dolo, quer dizer, porque ,oi enanado;
6( errorem' concedida ao que e,ectuou um ne8cio jur1dico em
virtude de um erro desculp!vel, isto , porque se equivocou, sem
que esse equivoco deve considerar-se indesculp!vel;
6( aetatem' era concedida aos menores de >C anos relativamente
aos ne8cios jur1dicos realizados por eles pr8prios ou pelos seus
representantes que ,ossem lesivos, em si mesmos, dos interesses
desses menores;
6( ,raudem creditorum' este e$pediente era concedido pelo pretor a
,avor dum credor contra o devedor mas so(retudo contra o directo
adquirido dos (ens do devedor, por este os ter alienado para
de,raudar o credor. *m resumo' n0o qualquer empo(recimento do
devedor que pode justi,icar a aplica0o desta r.i.i., mas s8 o
empo(recimento do devedor que oriine uma ,raude 3preju1zo
doloso" ao credor.
o *m resumo Para que ten-a aplica0o a restitio in interum o( ,raudem
creditorum, necess!rio que -aja'
Jraude preju1zo doloso para o credor;
@! , conscincia 3con-ecimento (em consciencializado" da
,raude tanto da parte do devedor alienante como so(retudo da
parte do directo alquirente.
=Q )ip8tese 3restitio in interum o( ,raudem creditorum", por causa da
,raude 3causada" a credores" 6 ne8cio de aliena0o entre + e C era
v!lido e e,icaz 5 ,ace do ius civile. 4sso, porm, seria uma iniquidade.
6 credor A seria privado de todos os (ens do devedor +. 6 pretor
concede, ent0o, para estas situa&es uma restitutio in interum 9por
causa do preju1zo doloso a credores:, mas so(retudo a C que
9des,aam: eles pr8prios o ne8cio e,ectuado, que se dsUliuem, se
desvinculem; e, como consequncia, os (ens reressam ao estado
anterior; anterior 5 realiza0o desse ne8cio, isto , voltam 5
>?
propriedade e 5 posse de +.
>Q )ip8tese 3interdictum ,raudatorium" @as os (ens do devedor +
podiam j! ter passado das m0os do directo adquirente C para outros.,
nesta >Q -ip8tese, tam(m est0o de m! ,. 4ualmente con-ecem o
preju1zo doloso causado ao credor A. Contra os ulteriores adquirentes,
concedia o pretor um interdictum ,raudatorium, isto uma ordem de
tipo sumario (aseado no seu imperium, para que os (ens, sem mais
considera&es, de momento, reressassem imediatamente ao
patrim8nio do devedor, portanto de +.
?Q )ip8tese 3o ne8cio continua e,icaz" Sup7n-amos aora que o
directo adquirente C ou um ulterior adquirente qualquer 3L" rece(e os
(ens dum dos adquirentes de m! ,. *ste L est! de (oa , 3isto ,
inora a ,raude causada ao credor A", e, alem disso, o ne8cio que
e,ectuou ,oi a t1tulo oneroso. *sse ne8cio continua n0o s8 v!lido 5
,ace do ius civile mas tam(m e,icaz, mesmo perante o ius praetorium.
BQ )ip8tese Consideremos nesta -ip8tese que o directo adquirente C
ou um ulterior adquirente de (oa , tin-a rece(ido dum adquirente de
m! , os (ens, mas a t1tulo ratuito. #este caso, o pretor, depois de se
inteirar do estado da quest0o, isto , com con-ecimento sumario da
causa, concedia a ,avor do credor A um interdictum utile, para que os
(ens alienados reressassem imediatamente ao patrim8nio do devedor
+, e assim ele 3credor" j! os pudesse e$ecutar e desta ,orma satis,azer
os seus crditos.
@issiones in possessionem H um meio de coac0o, justa, de que disp&e o
pretor. Vuantas vezes, temos j! dito que o pretor ordena ,azer determinado
acto, uma 9stipulatio praetoria:, ou des,azer determinado ne8cio, atravs
duma restitio in interum. Pois (em, esse 9ordenar do pretor: est! sempre
proteido pela amaeaa duma misio in possessionem, dum em(aro de
(ens. + missio in possessionem uma ordem dada pelo pretor, (aseada no
seu imperium, autorizando alum a apoderar-se, duramte certo tempo, de
(ens de outrem, com poderes de administra0o e de ,rui0o. *spcies
@issio in rem, se reca1a so(re uma coisa determinada ou so(re um conjunto
determinado de (ens; missio in Aona, se incidia so(re o patrim8nio duma
pessoa ou so(re um conjunto indeterminado de (ens.
4nterdicta 3os interditos" *ra uma ordem sum!ria, dada pelo pretor
(aseada no seu 9imperium:, para resolver de momento uma situa0o que
tem a prote-la pelo menos uma aparncia jur1dica, ,icando porm essa
ordem condicionada a uma poss1vel aprecia0o ulterior. 6 interdicto era
concedido ou a pedido dum interessado ou, em caso de interesse p7(lico, a
pedido de qualquer cidad0o, e ent0o esses interdicta denominavam-se
9interditos populares:. *spcies de 9interdicta:'
*$i(it8rios' se a ordem do pretor se destinava a que alum
apresentasse ou mostrasse, 9e$i(isse: uma coisa.
%estitot8rios' se a sua ,inalidade era ordenar a devolu0o, a
9restitui0o: duma coisa.
Proi(it8rios' se se destinavam a impedir 39proi(ir:" que alum
>B
,osse pertur(ado no ozo dum direito que est! des,rutando
paci,icamente.
o 94nterditos possess8rios: S0o e$pedientes do pretor destinados a proteer a
posse, pois o ius civile n0o l-e concedia protec0o jur1dica. #0o ,ormam,
portanto, uma espcie 5 parte de interditos, pois aluns interditos possess8rios s0o
proi(it8rios e outros s0o restitut8rios, e, em rior, n0o -! nen-um que seja
e$i(it8rio. Classes de interditos possess8rios'
o 4nterdicta retinendae possessionis 3interditos para reter a posse; s0o
proi(it8rios"' estes interditos tm por o(jecto o(ter o recon-ecimento da
posse, no caso de pertur(a0o ou inc8modo por parte de terceiros. Proi(ir
que alum pertur(e a posse pac1,ica de outrem.
o 4nterdicta recuperandae possessionis 3interditos para recuperar a posse; s0o
restitut8rios"' 2estinam-se a recuperar a posse; de aluma ,orma perdida,
pelo menos momentaneamente, pelos seuintes ,actos'
6u porque alum entreou, por ,avor, uma coisa a outrem, por
certo tempo, e este aora recusa-se a devolv-la, para o o(riar a
restituir;
6u porque alum, que tin-a o(tido a posse duma coisa, de uma
,orma normal, ,oi privado dela pela violncia, contra quem se
apoderou 5 ,ora;
6u porque alum, em(ora tendo o(tido a posse pela violncia,
,oi, depois, es(ul-ado pela ,ora armada, contra este 3que usou
-omens armados para e$pulsar o outro que tin-a conseuido a
posse pela ,ora simples".
EEpedientes do pretor1 a partir de $%& a!C!1 baseados na sua iurisdictio 6
sistema jur1dico romano primitivo de processar, e que durou at cerca do ano =?K a.C.
como ,orma 7nica, denominava-se 9sistema das leis actiones: 3ac&es da lei". Vuer
dizer, as actua&es processuais tin-am de se acomodar riorosamente ao prescrito na
lees. Caracterizavam-se as leis actiones so(retudo por serem orais. 6 processo romano,
quase desde o in1cio, estava dividido em duas ,ases' in iure e apud iudicem. 6 pretor
presidia 5 ,ase in iure. + sua posi0o no processo era simples e apaada' conceder ou n0o
conceder a actio.
Posi0o do pretor na oraniza0o dos processos, depois da 9le$ +e(ulia de
,ormulis: Caracter1stica' era um processo escrito 3pelo menos em parte". 6
sistema de aere per ,ormulas, a princ1pio e$istia a par do sistema das leis
actiones. @ais tarde, aca(ou por ser praticamente o 7nico. +s leis actiones
desaparecerem, e$cepto para alum tipo especial de processar que n0o se adaptou
ao novo reime. * aora, seundo este novo sistema de processar, ter uma actio
equivale e concretiza-se em ter uma ,8rmula.
Conceito de ,8rmula processual + ,8rmula uma ordem por escrito, dada pelo pretor ao
juiz, para condenar ou a(solver, con,orme se demonstrasse ou n0o determinado ,acto.
+ posi0o do pretor, depois da le$ +e(ulia de ,ormulis, era alm de su(trair ou de colocar
so( a ac0o do ius civile, tam(m a de neutralizar a actio civile 3ou recusando a
concess0o da actio ou inutilizando a sua e,ic!cia concedendo uma 9e$ceptio:" a de criar
actiones pr8prias. 2esta ,orma, o pretor passou a interar e a corriir directamente o ius
civile por via processual.
>C
+n!lise dos v!rios e$pedientes (aseados na 9iurisdictio: Para neutralizar uma
9actio civilis:, cuja aplica0o redundaria numa injustia, aora o pretor tem 5 sua
disposi0o tam(m, isto , alm duma restitutio in interum'
o /ma deneatio actionis, se ele nea a concess0o da actio civilis,
pois veri,ica nitidamente que essa concess0o, em(ora prevista pelo
ius civile, em determinado caso concreto, seria uma injustia;
o /ma e$ceptio, pela qual se ,rustra a actio civilis, que ele mesmo
concedeu. H uma cl!usula directamente a ,avor do demandado, que
inutiliza a pretens0o do demandante.
+s v!rias actiones praetoriae'
o +ctiones in ,actum conceptae 6 pretor, vendo que determinada situa0o
social merece prptec0o jur1dica e n0o a tem do ius civile, concede uma
actio (aseada nesse ,acto, para que se ,aa justia.
o +ctiones ,icticiae Se o pretor para aplicar a justia, ,ine como e$istente
uma coisa ou um ,acto que se sa(e n0o e$istir, ou ,ine como n0o-e$istente
uma coisa ou um ,acto ou at um ne8cio que se sa(e que e$iste. H a
imposi0o duma irrealidade ou duma ine$actid0o. Tudo isto ,azia o pretor
para administrar (em a justia.
o +ctiones utiles Se o pretor aplica, por analoia, actiones civiles a casos
di,erentes, mas semel-antes, dos que o ius civile protee; aqui, -! l8ica,
por semel-ana.
o +ctiones adiecticiae qualitatis S0o actiones que responsa(ilizam tam(m
o 9pater,amilias:, total ou parcialmente, pelas d1vidas dum seu ,ilius ou
servus, provenientes de contratos cele(rados por estes alieni iuris.
: Edictum do pretor + miss0o do pretor era administrar a justia nas causas
civis. *$ercia essa miss0o atravs, duma tr1plice actividade a de interpretar, a de
interar e a de corriir o ius civile. Toda essa actividade era sempre orientada por aqueles
randes princ1pios jur1dicos' o de n0o a(usar dos seus poderes; o de n0o prejudicar
ninum; o de atri(uir a cada um o que seu. #0o aia ar(itrariamente. Tanto mais que a
sua actividade podia ser sempre controlada' pelo 9ius intercessionis: dos cInsules; por
quem detivesse a 9tri(un1cia potestas:; por um provocatio ad populum; pelas reac&es da
opini0o p7(lica; e so(retudo pela critica, (em tem1vel, dos iurisprudentes.
Jormas utilizadas pelo pretor, na concess0o dos seus e$pedientes '
2ecretum 3decreto", quando resolvia imperativamente um caso
particular;
*dictum 3edicto", quando anunciava ao p7(lico, com a devida
antecedncia, a concess0o de certos e$pedientes interada num
prorama eral das suas actividades.
Jorma interna do 9edictum: do pretor 6 pretor 3ur(ano", como qualquer outro
maistrado, tin-a o ius edicendi, isto , a ,aculdade de ,azer comunica&es ao
povo. *ssas comunica&es, quando tin-am car!cter proram!tico eral, que,
riorosamente, se denominavam edicta. 6 edictum do pretor era, pois, uma
comunica0o para anunciar ao p7(lico as atitudes que tomaria e os actos que
praticaria, no e$erc1cio das suas ,un&es; era o seu prorama de ac0o. 6s edicta
podiam ser'
>D
Perpetua ou anuais' os que eram dados pelo pretor, no in1cio da sua
maistratura, contendo os v!rios critrios que seuiria, no e$erc1cio das
suas ,un&es durante esse ano.
%epentina' surem, como actos do imperium do pretor, pro,eridos em
qualquer altura do ano, para resolver situa&es novas, suridas
inesperadamente, e que nem o 9ius civile: e nem o 9edictum perpetuum:
solucionavam.
Tralaticia' os que permanecem iuais dum ano para o outro, como que
trespassando do pretor anterior para o sucessor.
#ova' s0o as disposi&es que o pretor, de determinado ano, acrescenta
por sua pr8pria iniciativa.
Codi,ica0o dos 9edicta: do pretor Por um lado, n0o -! j! necessidade de
randes inova&es a ,azer pelo pretor; por outro lado, tam(m di,icilmente as
poderia ,azer, pois ele, como todos os maistrados, est! muito su(ordinado ao
imperador. #estas circunst<ncias, a decis0o de +driano mandando codi,icar todos
os edictos, para serem ,i$ados ordenada e de,initivamente num s8, n0o constituiu
um ,acto verdadeiramente novo ou estan-o. Conclu1do e con,irmado pelo senado,
,oi pu(licado 5 volta do ano =?K d.C.; desde o sculo 4., desinado por
9*dictum Perpetuum: 3ordena0o de,initiva dos edictos". +p8s a sua ,i$a0o, o
pretor quase se limitava a pu(licar, todos os anos, o *dictum Perpetuum. 2este
modo, o edictum perdeu a sua import<ncia como ,onte aut8noma, para se
converter quase num te$ro leal. 6 *dictum, 5 ,ora de ser comentado pelos
juristas e de ser alterado pelos imperadores, tendia inevitavelmente a con,undir-
se com o direito criado pela iurisprudentia e pelas constitui&es imperiais, para
mais tarde inressar naquele direito, misto de normas civis e pret8rias, ,undidas
so( o impulso da c-ancelaria imperial o ius novum.
>P