Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
INTRODUO:
Egpcios e aos Persas, pelo que possvel e plausvel comear por aquilo que
conhecemos dos Gregos porque parte do seu direito parece ter realmente
influenciado o de Roma, e o direito de Roma influenciado o da Europa medieval
e do incio da poca moderna. A exploso de movimentos abolicionistas bem
sucedidos durante o sculo XVIII e princpios do sculo XIX aboliu a tortura
sobretudo como uma parte do processo penal, e esses movimentos abrangeram
no s governantes e legislaturas, mas tambm a prpria classe jurdica, que
continuou a agir de um modo liberal, ainda que se mantivesse frequentemente
conservadora sob o ponto de vista social. Todavia, nos finais do sculo XIX, os
juzes e advogados deixaram de ser os nicos a deter todo o poder jurdico do
estado. Nessa altura, especialmente onde o poder dos agentes do estado escapava
ao controlo e inspeo judiciais de rotina, e em reas que eram relativamente
novas, tais como as informaes militares, a espionagem, o trabalho policial e a
vigilncia poltica, desenvolveramse novos poderes de estado, particularmente
naquelas reas em que os estados europeus foram sempre especialmente
sensveis as que tinham que ver com a proteo e segurana do prprio estado.
A partir do sculo XIII, os advogados europeus desenvolveram uma categoria do
crime excepcional o crimen exceptum to perigoso para a sociedade e
ofensivo a Deus que era concedida uma enorme liberdade sua ao judicial.
Uma vez que a tortura fora abolida do direito penal ordinrio, a possibilidade de
uma nova espcie de crimen exceptum permitiu a reintroduo da tortura para
tratar de situaes extraordinrias. Grande parte da histria poltica moderna
consiste na diversidade de situaes extraordinrias que os governos do sculo
XX imaginaram enfrentar e nas medidas extraordinrias que tomaram para se
proteger. Paradoxalmente, numa poca de enorme poder estatal, de capacidade de
mobilizar recursos e de posse de meios de coao praticamente infinitos, grande
parte da poltica estatal tem-se baseado no conceito de extrema vulnerabilidade do
estado perante os inimigos, tanto externos como internos. Esta inquietante
combinao de poder imenso e infinita vulnerabilidade tornou muitos estados do
sculo XX, se no neurticos, ento pelo menos extremamente ambguos na sua
abordagem de assuntos tais como os direitos do homem e na sua prontido (os
estados costumam chamar lhe necessidade) em utilizar processos com os quais,
de outro modo, nunca sonhariam. neste sentido que a tortura pode considerar-se
como tendo uma histria, e a sua histria faz parte do processo jurdico e tambm
das mais recentes prticas governamentais do poder, quer oficial quer
oficiosamente. O objetivo de uma histria alargada da tortura realar a sua
dimenso pblica e permitir que o leitor veja no s o sculo XX num contexto
mais vasto, mas tambm a histria mais antiga da Europa de um ponto de vista
pouco usual.
objetivos deste livro indicar as diferenas entre um vocabulrio tcnicoprofissional, como o caso do vocabulrio jurdico, e vocabulrios morais e
sentimentais mais alargados, a exatido verbal mantm-se importante ao longo de
todo o trabalho, e isto inclui a exatido na descrio dos frequentes eufemismos
deliberadamente enganadores tantas vezes utilizados para designar a tortura no
sculo XX.
Alguns estudos recentes sobre a tortura no sculo XX referem aspectos acidentais
da sua histria na Europa primitiva, mas porque estes so vagos e parecem
ocorrer em circunstncias diferentes das da tortura no sculo XX, tais
consideraes histricas so muitas vezes demasiado breves, demasiado
superficiais, ou mesmo erradas. As consideraes mais fidedignas, as de John
Langbein, Torture and the Law of Proof (Chicago, 1977), e de Piero Fiorelli, La
Tortura Giudiziaria nel Diritto Comune (Milo, 1953-4), conseguem muita da sua
eficcia devido ao seu pormenor especfico e tcnico. No seu excelente estudo,
Langbein refere este aspecto do seu trabalho. E, em seguida, observa que deixei
a outros a tarefa de deduzir as implicaes na histria poltica, administrativa e
intelectual europeia. O presente livro uma tentativa de retomar a histria da
tortura nesse momento. Se acaso for bem sucedido, isso ficar-se- a dever em
grande parte ao trabalho de estudiosos como Langbein e Fiorelli, assim como aos
colegas referidos nos agradecimentos.
Os estudiosos que tm de escrever sem notas de rodap so como operrios que
tm de trabalhar sem o material necessrio. O ensaio bibliogrfico no final deste
livro rene indicaes do mais til saber e um conjunto essencial de referncias a
passos citados no texto. Embora haja poucas referncias individuais, todos os
passos citados nos captulos que se seguem podero ser encontrados numa obra
indicada no prprio texto ou na bibliografia. Inclu um considervel nmero de
referncias, muitas delas traduzidas para o ingls, porque constituem uma
importante prova documental e crtica que no deveria ser totalmente
parafraseada.
Dois dos principais temas deste livro so o carcter pblico da tortura tanto nas
suas formas primitivas como nas mais recentes e as diferenas entre as suas
concepes jurdicas, morais e sentimentais em diferentes perodos da sua
histria. Existe um terceiro: o lugar da prpria histria jurdica num tal relato.
extraordinrio que, salvo algumas excees surpreendentes, a histria jurdica seja
o gnero de histria menos integrado noutros gneros e, por conseguinte,
geralmente o menos conhecido. No entanto, na histria da tortura, crucial
entender certos aspectos tcnicos processuais relativos antiga histria da tortura
como um incidente no direito penal europeu, e igualmente importante
compreender o lugar do direito nos estados modernos que deliberada e
1
UM ASSUNTO DELICADO E PERIGOSO
Embora nada mais se saiba do decreto de Skamandrios, este parece ter servido
de alvar de iseno do cidado relativamente a incapacidades jurdicas gerais,
em particular a tortura, suficientemente respeitado para ser mencionado num caso
em que existia uma grande presso para se descobrirem os culpados e,
evidentemente, uma sugesto explcita de que devia ser revogada a iseno de
alguns cidados relativamente tortura.
No dcimo quinto captulo da sua Retrica, Aristteles apresenta uma lista de
cinco provas extrnsecas que podem ser utilizadas num processo jurdico, alm
das figuras de retrica que tambm se podem utilizar: as leis, as testemunhas, os
costumes, a tortura e os juramentos. O termo que Aristteles utiliza para tortura,
que tambm o termo corrente grego, basanos, que est filologicamente
associado ideia de passar qualquer coisa metlica por uma pedra-de-toque de
modo a determinar-se o seu teor. Tucdides utiliza uma palavra muito semelhante
para descrever o trabalho do historiador: o historiador deve trabalhar com um
esprito crtico e no acumular simplesmente todas as espcies de registos sem um
princpio crtico, devendo, pelo contrrio, analis-los com uma pedra-de-toque
para se certificar da sua veracidade; deve informar-se criticamente a seu respeito.
Julgando a partir da prova em que posso confiar aps a mais cuidadosa
investigao (A Guerra do Peloponeso, I.1) a descrio formulista de
Tucdides da tarefa do historiador. Basanos, tortura, implicava evidentemente
uma espcie de investigao crtica necessria, mas no era o gnero de
investigao que pudesse utilizar-se com um homem livre. Posto em termos
ligeiramente diferentes, o basanos de Aristteles um gnero de investigao
cujos resultados podem servir de prova num sub-processo dentro de um processo
jurdico mais amplo que essencialmente contraditrio, mas cujos cidadoslitigantes podem no ser sujeitos ao sub-processo de basanos.
As nossas fontes acerca da histria da prova e do processo na Grcia so
unnimes quanto questo de quem que pode ser sujeito a basanos: o escravo
e, em determinadas circunstncias, o estrangeiro. Os Gregos, contudo, no
deixaram quaisquer obras sobre o processo civil ou penal, e as nossas principais
fontes acerca da tortura de escravos so os oradores jurdicos e os dramaturgos
cmicos. Os primeiros, numa srie de discursos escritos para serem proferidos
pelos seus clientes ou para servirem de modelos de retrica legal, e os segundos,
em dramas que focam a vida quotidiana, no so as fontes ideais nem do
advogado nem do historiador e tem havido muita controvrsia entre estudiosos
quanto s atitudes atenienses relativamente prova obtida atravs da tortura de
escravos e frequncia com que a utilizavam. Uma clebre compilao de
discursos de Antfono, orador do sculo V a. C., ilustra concisamente a opinio
geral; um corego (que era responsvel pelo dever cvico de pagar ao coro nos
A tortura no direito romano
Dado que o direito romano, modelado por algumas influncias gregas, constituiu
o mais importante cdigo de jurisprudncia erudita conhecida pela tradio
ocidental, a sua doutrina da tortura influenciou profundamente os dois
ressurgimentos da tortura experimentados pelo mundo ocidental os dos sculos
XIII e XX.
Em resumo, no primitivo direito romano, tal como no direito grego, s os
escravos podiam ser torturados e apenas quando eram acusados de um crime.
Mais tarde passaram a poder ser torturados como testemunhas, embora com
severas restries. A princpio, apenas uma acusao criminal contra um escravo
podia exigir o testemunho de escravos, mas, por volta do sculo II a. C., os
escravos podiam ser igualmente torturados em casos pecunirios. Os homens
livres, inicialmente salvaguardados da tortura (e das formas de pena capital
reservadas aos escravos), passaram a ficar sujeitos a ela em caso de traio
durante o Imprio e, mais tarde, num espectro cada vez mais largo de casos
determinados por ordem imperial. A diviso da sociedade romana nas classes de
honestiores e humiliores a partir do sculo II a. C. Fez com que a classe dos
humiliores ficasse sujeita aos processos de interrogatrio e de sano outrora
aplicveis apenas aos escravos. E at os honestiores podiam ser torturados em
casos de traio e de outros crimes especificados na qualidade de arguidos e de
testemunhas.
Tal como na Grcia, os romanos donos de escravos tinham, durante a Repblica,
todo o direito de castigar e torturar os seus escravos quando suspeitavam que
estes os tinham ofendido dentro da sua prpria propriedade. Esta prerrogativa no
foi abolida do direito romano seno em 240 d. C., por um rescrito do imperador
Gordiano (Code 9.41.6). No seu discurso Pro Cluentio, Ccero relata um caso em
que Sassia, sogra de Cluentius Avitus, mandou torturar um dos seus escravos na
sua prpria casa. O escravo confessou, foi torturado uma segunda vez e, em
seguida, foi morto, argumenta Ccero, porque Sassia receava que ele pudesse
retratar-se do seu testemunho obtido por intermdio da tortura. Este tratamento de
escravos parece ter sido comum em Roma e levou o grande historiador Theodor
Mommsen a afirmar que a disciplina domstica romana foi a base do posterior
processo penal romano no direito civil e penal, opinio esta muito aceitvel.
Dado que o direito romano fez parte do padro da tortura no posterior direito
europeu at ao sculo XIX, devem ser tecidas aqui algumas consideraes a
respeito do seu carcter e pormenores. No existe melhor ponto de partida do que
a tese da domesticidade de Mommsen.
Em qualquer cultura, a passagem do direito de uma luta entre indivduos e
famlias para um julgamento pblico sempre uma questo complexa. Grande
parte do processo judicial da Repblica Romana apenas se pode interpretar do
ponto de vista da justia privada.
Da rixa, incluindo a rixa com derramamento de sangue, e da vingana pessoal, o
passo seguinte conduziu facilmente arbitragem voluntria por um terceiro, a
arbitragem voluntria ou comunal conduziu arbitragem imposta habitualmente
pelo estado nas legis actiones (modelos de ao judicial), depois a um processo
formal mais alargado e, por fim, ao processo cognitio extra ordinem, em que o
estado controlava totalmente as aes judiciais. Como afirmou Alan Watson (The
Law of the Ancient Romans, Dallas, 1970, p. 10), algumas destas modificaes
ocorreram muito cedo entre os Romanos. Na cognitio extra ordinem, as partes em
litgio deixam de controlar o processo e o simples cidado que desempenha as
funes de rbitro substitudo por um funcionrio pblico nomeado pelo
imperador ou por um funcionrio com um alto cargo na administrao imperial.
Durante esta transio, o poder do estado aumentou relativamente ao seu papel
inicial de represso da vingana e de organizao da arbitragem nas legis
actiones. Alm disso, certas aes passaram a ser consideradas crimina, atos que
punham em perigo a segurana da sociedade e que ameaavam a perda da pax
deorum, a benevolncia pacfica dos deuses, e estes conflitos distinguiam-se de
disputas puramente privadas conhecidas por iudicia privata.
Este breve resumo mostra as divises geralmente reconhecidas da histria jurdica
romana: o perodo do direito antigo (at ao sculo III a. C.); o perodo clssico
(do sculo II a. C. At ao incio do sculo III d. C.); e o direito dos finais do
O direito romano e as sociedades germnicas
mundo descrito por Tcito. Mas o prprio mundo germnico descrito por Tcito
tambm no durou muito. Entre os sculos IV e VI, esse mundo transps a
fronteira romana, estabeleceu povos e reinos nas antigas provncias do Imprio e,
por fim, suplantou o prprio Imprio no Ocidente. As rpidas transformaes
sociais que resultaram destas aventuras reorganizaram drasticamente a sociedade
germnica, processo esse que pode ser reconstitudo desde a transformao da
dignidade real at ao aparecimento de cdigos jurdicos escritos. De incio, o
princpio da individualidade das leis separava o indivduo germano do romano;
cada um recorria aos tribunais segundo as leis do povo entre o qual nascera. As
prticas jurdicas germnicas e as prticas jurdicas romanas coexistiam em muitas
regies e talvez tenha sido assim que a tortura romana de escravos foi adotada
pelos Germanos, embora nos sculos V e VI, no direito romano, a tortura se
tivesse h muito alargado a todos menos aos honestiores. Os Germanos parecem
ter-se considerado equivalentes aos honestiores e, excetuando ocasionais aes
dos seus reis no sancionadas, parecem ter preservado sistematicamente da tortura
o homem livre ao longo da maior parte da sua inicial histria jurdica.
Todavia, alm das divises da sociedade germnica nas categorias de escravos e
de guerreiros livres, a partir do sculo IV surgiram outras distines sociais. A
pouco e pouco, o estatuto independente dos Romanos e a vantagem de poderem
recorrer s suas prprias leis foram-se extinguindo lentamente medida que as
instituies jurdicas romanas foram desaparecendo e a populao romana
dominada se fundiu com a populao germnica dos dois reinos. No sculo VII,
por exemplo, o cdigo dos Visigodos j no reconhecia as normas jurdicas
gticas e romanas; o direito visigtico, pelo menos, estava a caminho de se tornar
sobretudo territorial. Alm disso, a diferenciao entre guerreiros germnicos
livres continuava a fazer-se rapidamente e, no mesmo cdigo visigtico,
encontramos referncias tortura de homens livres da classe mais baixa,
possivelmente uma influncia de legislao romana recente, mas sem dvida um
fenmeno sociolgico que teve um certo significado na prpria sociedade
visigtica. Em diversos pases, homens livres da classe mais baixa fundiram-se
com escravos em ascenso, constituindo assim uma nova classe de servos meio
livres, mas, por essa altura, estes e a sua personalidade jurdica tinham-se
praticamente afastado por completo da prtica jurdica germnica.
No caso do direito visigtico, vemos um verdadeiro cdigo doutrinrio relativo
tortura de escravos e de homens livres. Embora, tal como atrs observado, fosse
reconhecido o carcter de propriedade dos servos e o testemunho dos escravos
fosse consideravelmente restringido, a tortura parece ter sido habitualmente
praticada entre os Visigodos. No Livro VI, ttulo 1 do Cdigo Visigtico,
descreve-se as circunstncias em que a tortura permitida e ordenada. Esta
prtica, mesmo quando se trata de homens livres da classe mais baixa, apenas
pode ter lugar em casos de crime capital ou que envolvam uma quantia superior a
cinquenta (mais tarde duzentos e cinquenta) solidi.
Apenas homens livres podem acusar homens livres e nenhum homem livre pode
acusar algum de uma posio superior sua. A tortura tem de se realizar na
presena do juiz ou dos seus representantes nomeados e no permitida nem a
morte nem a inutilizao de qualquer membro. Homicdio, adultrio, ofensas ao
rei e ao povo em geral, falsificao e feitiaria so os crimes para os quais, desde
que se verifiquem os requisitos de posio social do acusador e do ru, a tortura
pode ser aplicada, inclusivamente na pessoa de um nobre.
Mas ainda que se notem caractersticas especificamente visigticas, evidente
que o direito do Cdigo Visigtico decalcado do direito imperial romano tardio,
embora suavizando as suas sanes mais severas.
Os Visigodos foram os nicos a introduzirem tantas regulamentaes sobre a
tortura nas suas leis, leis onde essa prtica permaneceu ao longo dos primeiros
tempos da histria medieval da Pennsula Ibrica, sendo restabelecida no perodo
da reconquista, depois do sculo XI. Embora alguns outros cdigos germnicos
conservem vestgios da lei romana da tortura, o processo acusatrio e o pouco
desenvolvimento das regras do testemunho impediram a sobrevivncia da prtica
da tortura-at que, durante o sculo XII, se iniciou verdadeiramente o processo de
adaptao do direito romano cultura jurdica da Europa Setentrional.
2
A RAINHA DAS PROVAS E A RAINHA DOS
SUPLCIOS
Para que o antigo sistema pudesse ser substitudo, foi necessrio que ocorressem
muitas mudanas distintas: todo um sistema de antigos e respeitados mtodos de
procedimento e os pressupostos culturais que estes refletiam tiveram de ser
eliminados e substitudos; a noo de justia imanente, ou julgamento de Deus,
teve de dar lugar a uma noo de competncia e autoridade jurdica humana
efetiva; e tanto o clero como os leigos tiveram de contribuir para estas mudanas.
Ao longo do sculo XII, exceto numa reduzida e especializada categoria de
casos, estas trs mudanas ocorreram realmente. O antigo sistema de provas deu
lugar a dois mtodos distintos mas igualmente revolucionrios, os do processo
inquisitrio e do jri; o ideal de uma justia ao alcance da determinao humana
acabou por ter uma larga aceitao, em particular com a criao de uma carreira
jurdica e com a uniformizao dos novos mtodos; tanto os eclesisticos como os
leigos eruditos afirmavam achar repugnante a ideia de justia imanente, retiraram
aos mtodos anteriores a sua dimenso litrgica e, em seguida, desenvolveram um
assombroso desmentido teolgico da sua eficcia.
A revoluo no teve lugar apenas numa rea da vida social ou por um nico
motivo. No foi apenas o ressurgir do estudo e da aplicao do direito romano no
sculo XII nem um abandono de primitivas prticas brbaras que provocou estas
mudanas, mas tambm uma complexa combinao de mudanas na sociedade e
na autoridade poltica que influenciou de diversos modos o novo processo
jurdico. Alargaram-se os crculos onde se aplicavam as prticas jurdicas
homogneas, medida que papas, reis e prncipes territoriais iam centralizando
muita da sua autoridade; durante este processo centralizador, a aplicao do
direito foi passando cada vez mais para as mos de especialistas e, a partir do
sculo XII, de especialistas instrudos que descobriram inconsistncias e
princpios contraditrios e impuseram um determinado tipo de racionalidade ao
processo jurdico. Os especialistas tambm escreviam. A influncia da literatura,
desde os documentos escritos at aos tratados especializados sobre o processo, foi
enorme a partir de meados do sculo XII e parece ter desempenhado um papel
essencial na mudana no s da natureza e da forma do pensamento social, mas
tambm de pormenores especficos do processo. A escrita traz consigo a
racionalidade. As escolas e os tribunais do sculo XII estavam repletos daqueles
que tinham estudado lgica formal e a aplicavam a problemas prticos de fontes
antagnicas e insistiam que ela devia guiar a legislao e o funcionamento do
direito.
A histria destas transformaes tem sido contada com frequncia e com rigor;
medida que foram ocorrendo, um novo sistema de processo jurdico cannico
romano veio substituir os antigos julgamentos de Deus. O processo inquisitrio
suplantou o processo acusatrio. Quer o processo se encontrasse totalmente nas
O regresso da tortura
Com uma reduzida implantao no sculo IX, o processo de quaestio
(investigao) continuou a ser raramente utilizado at ao sculo XII nos tribunais
seculares, embora o seu uso parea ter-se generalizado nos tribunais eclesisticos
durante o mesmo perodo. Uma das razes para isto era a maior aceitao, por
parte dos tribunais eclesisticos, da doutrina da mala fama, ou m reputao, o
que permitia que um juiz eclesistico chamasse perante si um suspeito sem a
presena ou a existncia de um acusador. Os tribunais eclesisticos
desenvolveram igualmente a doutrina da notoriedade dos crimes, que permitia
para o ru. Por conseguinte, em alguns casos, a investigao s podia ser utilizada
como mtodo quando o ru concordava, tal como, a princpio, acontecia com o
jri (ou tribunal) ordinrio em Inglaterra.
Alm disso, nos crimes capitais, era segundo estas novas normas que passou a
decidir-se a vida e a morte, e levou muito tempo a desenvolver-se um sistema
convincente de provas. Alguns juristas argumentavam que as decises baseadas
na investigao deviam conduzir apenas a punies menores. Durante muito
tempo, as competncias tcnicas necessrias para efetuar uma investigao foram
difceis de adquirir e de aplicar. Tal como apareciam tanto rus infames como de
boa fama, tambm apareciam testemunhas de confiana e testemunhas duvidosas,
e os juzes, demandantes e jris sabiam-no.
Paradoxalmente, embora as vrias formas de investigao produzissem tipos
inteiramente novos de rus, de casos e de testemunhas, uma informao muito
mais vasta do que alguma vez surgira no julgamento habitual, faziam tambm
aumentar o receio do erro. A confisso, outrora apenas um dos vrios meios para
corroborar uma acusao segundo os antigos mtodos, era agora mais do que
nunca um meio de vencer essa incerteza. Os funcionrios judiciais e as
testemunhas s no momento do crime conseguiam surpreender algum com as
mos manchadas de sangue. Mas uma pessoa podia confessar em qualquer altura.
E, ao longo do sculo XII, a confisso sacramental e as doutrinas da penitncia
voluntria desenvolveram-se rpida e elaboradamente. Com a confisso
sacramental (tornada obrigao anual para todos os cristos no Quarto Conclio
de Latro em 1215) j desenvolvida como uma das duas principais arenas do
direito cannico (sendo a outra o prprio processo do direito cannico), a
confisso passou a desempenhar um papel essencial em muitas reas da vida do
sculo XII. No tardou muito que se tornasse tambm essencial em casos de
crimes graves.
Postos perante a perspectiva do testemunho pblico contestado pelo ru, ou do
testemunho secreto posto em dvida pelo juiz, e perante uma srie de provas que
tinham de ser ainda selecionadas quanto confiana e credibilidade, os juristas e
os mestres de direito dos finais do sculo XII e do sculo XIII davam confisso
do ru o mximo valor. Abaixo dela ordenava-se, entre 1150 e 1250, uma
hierarquia de provas. Em particular para os crimes capitais, esta hierarquia de
provas devia fornecer as informaes essenciais para a utilizao da tortura.
Na doutrina das provas desenvolvida durante o sculo XIII, apenas duas se
destacaram. O ru podia ser condenado por intermdio do depoimento de duas
testemunhas oculares ou por meio da confisso.
Azo.
A este respeito, os advogados romanos foram muito mais longe do que os
estudiosos do direito eclesistico do sculo XII. O mais notvel destes, Graciano,
cuja Concordia discordantium canonum, ou Decretum, obra escrita por volta de
1140, se tornou no manual bsico de direito cannico durante quase oito sculos,
afirmou claramente que a confisso no deve ser arrancada por meio da tortura,
fazendo assim eco de sculos de proibio eclesistica da tortura. No entanto, a
partir de meados do sculo XII, os canonistas passaram a considerar as doutrinas
de tortura do direito romano e, na primeira metade do sculo XIII, aprovaram a
sua utilizao no processo de direito civil.
As primeiras referncias prtica da tortura ocorrem, contudo, inteiramente fora
das estruturas jurdicas eclesisticas e acadmicas.
Em 1228, o Liber iuris civilis da comuna de Verona conferia ao governador da
cidade poderes para, em casos duvidosos, procurar obter provas por meio do
duelo, de qualquer outro julgamento de Deus ou por meio da tortura. No incio do
sculo XIII, evidente que, em certos casos, a tortura devia assemelhar-se muito
ao ordlio: Deus fortaleceria os que eram justos para que conseguissem resistirlhe. Parece no haver dvida de que aqueles que so referidos como os primeiros
a utilizar a tortura so os magistrados locais, como, por exemplo, o podest de
Verona em 1228, ou os oficiais do conde da Flandres por volta de 1260.
Algumas das referncias mais antigas utilizao da tortura indicam, portanto,
que esta foi introduzida como um mtodo policial, talvez mesmo antes de haver
qualquer julgamento, e por funcionrios laicos. Certas restries das leis de
Verona e de outras cidades-repblica italianas e da Flandres durante o sculo XIII
sugerem outras atitudes para com ela. Em Gante, em 1297, o conde e os seus
oficiais estavam proibidos de torturar um cidado da cidade sem o consentimento
do conselho municipal. Em Vercelli, em 1241, ningum podia ser torturado a
no ser que seja um criminoso, ladro ou um homem de m reputao.
medida que os poderes policiais foram aumentando, a tortura informal passou a
ser utilizada a partir do incio do sculo XIII, mas a princpio como um mthode
policire e tendo s muito mais tarde sido assimilada no processo jurdico. Os
cidados contestavam o seu emprego, pelo menos contra concidados de boa
reputao, mas aprovavam-na no caso daqueles que, de um modo geral, gozavam
de m reputao. Os magistrados necessitavam de confisses e, tal como
descobriram ao longo do sculo XIII, a tortura conseguia arranc-las com
frequncia. Nas cidades populosas e cada vez mais desenvolvidas da Flandres e
da Itlia do sculo XIII, a aplicao de um direito penal centralizado era muitas
vezes da responsabilidade de funcionrios judiciais que tinham muito que fazer
at um caso ir a julgamento.
Nestas primeiras aes dos tribunais seculares, a tortura era provavelmente usada
como um mtodo policial para que, no caso de no existirem suficientes
testemunhas oculares ou outros indicia, o processo pudesse iniciar-se a partir de
uma confisso. No entanto, uma vez que a confisso se tornara essencial para o
prprio julgamento, os mtodos utilizados para a obter tinham de ser considerados
como fazendo parte do processo jurdico e, por conseguinte, fora do controlo dos
oficiais do conde ou do podest. Nestas circunstncias, ao longo do sculo XIII,
desaparecem os tipos de privilgios exigidos pelos cidados de Gante e de outras
cidades. Uma vez que a tortura se tornou parte do processo jurdico, passaram a
ser reconhecidos menos privilgios devidos classe ou posio social. Um
homem podia, a princpio, estar isento em virtude da sua reputao de cidado
ntegro e de pessoa de confiana, mas nem mesmo este estatuto conseguiu
sobreviver durante muito tempo generalizao da tortura nos julgamentos.
Durante esse processo houve, de facto, restries tortura, mas no deste gnero.
Ao ser introduzida no corpo do processo jurdico, a tortura teve de ocupar o seu
lugar dentro da estrutura da confisso e da lei das provas. Tanto o direito
eclesistico como o direito secular defendiam, por exemplo, que nenhuma
confisso podia ser obtida pela violncia.
A tortura no era, por conseguinte, um meio para obter provas, mas sim um meio
para obter uma confisso. O seu objetivo no era obter uma confisso forada de
culpa, mas um depoimento explcito que contivesse pormenores que talvez mais
ningum conhecesse para alm do criminoso. Era natural que estes objetivos
fossem atingidos devido s circunstncias que determinavam a sua utilizao. Em
primeiro lugar, tinha de existir pelo menos uma testemunha ocular ou uma causa
suficientemente provvel para que o ru tivesse cometido o crime; a causa
provvel era determinada pelo nmero de indicia especficos classificados e
examinados de acordo com o mtodo aceite.
Em segundo lugar, quando se decidia aplicar a tortura, o tribunal tinha de estar
razoavelmente convencido de que iria ser obtida uma confisso. Em terceiro
lugar, era costume aconselhar e suplicar ao ru que fizesse uma confisso e, para
isso, era frequente mostrarem-selhe os instrumentos de tortura antes de esta ser
aplicada.
R. C. Van Caenegem (La Preuve, p. 740) resumiu o processo que temos estado a
descrever:
pudessem ser tambm torturados (C.12 q.2 c.59). Graciano registou igualmente a
prtica no direito romano; os seus sucessores, tanto estudiosos como prelados,
reconciliaram igualmente o direito eclesistico com as prticas contemporneas do
direito romano. A grande compilao de direito que se seguiu, o Liber Extra de
Gregrio IX, de 1234, continha diversas bulas papais do sculo XII que o
ratificavam (X.3.16.1; X.5.41.60).
Nos meados do sculo XII, o direito cannico passou, por conseguinte, a ser
universalmente conhecido, estudado e aplicado, aproximando-se mais dos
preceitos do direito romano, especialmente em reas de interesse comum como as
sanes criminais e o processo jurdico.
neste contexto que devemos considerar a histria da legislao e do processo
eclesistico contra os hereges. Foi j mencionada a decretal Ad abolendum de
Lcio III, de 1184, mas deve referir-se agora que a bula papal no estabelecia
apenas a categoria de contumcia para os hereges, mas insistia tambm no
estabelecimento de tribunais inquisitoriais episcopais em todo o mundo cristo.
Na legislao do Quarto Conclio de Latro, em 1215, foram reiteradas as antigas
condenaes de heresia e, na poca do conclio, a doutrina jurdica de infmia foi
infligida aos hereges tanto no direito cannico como no secular. Em 1190, o papa
Inocncio III, baseando-se nas leis relativamente recentes da traio do sculo
XII, anunciou, na sua decretal Vergentis in senium, que os hereges eram traidores
a Deus, perfeitamente comparveis aos traidores a Csar no direito romano,
abrindo assim caminho a novas sanes legais. Durante as primeiras dcadas do
sculo XIII, a Cruzada Albigense contra os hereges do Languedoc e as
Constituies do imperador Frederico I continuaram a insistir neste ponto. A
decretal Ille humani generis do papa Gregrio IX, em 1231, que pela primeira vez
conferiu a um convento da ordem dominicana poderes para estabelecer um
tribunal inquisitorial cuja autoridade dependia diretamente do papa, prosseguiu a
luta contra a dissidncia e desenvolveu novos processos para a combater.
Em certo sentido, foi a incapacidade dos tribunais episcopais ordinrios que
intensificou a legislao a partir de 1184 e levou criao do inquisidor oficial.
No segundo quartel do sculo XIII, o crime de heresia fora j equiparado aos
crimes de traio e contumcia na sociedade laica, o herege fora declarado
infame e, por conseguinte, a categoria de heresia passara a ser idntica queles
crimes que, no direito secular, conduziam a graves sanes criminais e que
exigiam a aplicao da hierarquia completa de provas e necessitavam da
confisso para se efetuar o julgamento. A inquisio eclesistica no criou o
processo inquisitrio, com o recurso tortura para assegurar a confisso, mas
adotou-o posteriormente para a heresia e para desenvolver vrios mtodos
A jurisprudncia da tortura
Entre a segunda metade do sculo XIII e os finais do sculo XVIII, a tortura fez
parte do processo criminal habitual da Igreja latina e da maior parte dos estados
da Europa. Aps as suas manifestaes
Irregulares no sculo XII e do seu aparente papel inicial como mtodo policial, foi
includa nos procedimentos legais regulares do direito continental, adquiriu a sua
prpria jurisprudncia e tornou-se realmente numa matria erudita entre os
juristas. Uma das mais surpreendentes caractersticas da tortura, para alm do seu
prprio aparecimento e emprego, o fascnio que desperta, como objeto de
estudo e de exposio acadmica, a geraes de advogados e de juristas, desde
Azo e do autor annimo do Tractatus de tormentis, por volta de 1263-83, ao
jurista conservador francs Pierre Franois Muyart de Vouglans, nas vsperas da
Revoluo Francesa. Os arquivos dos estados europeus referem os primeiros e
uma extensa e muito pormenorizada literatura alude ao segundo. Consideremos,
em primeiro lugar, a natureza das leis da tortura e, seguidamente, a jurisprudncia
da tortura.
Por quaestio deve entender-se o suplcio e o sofrimento do [infligido ao] corpo
com o fim de se descobrir a verdade. Por conseguinte, nem o simples
interrogatrio nem as ameaas fortuitas se incluem neste edicto Dado que a
violncia e o suplcio so, portanto, as caractersticas da quaestio, assim que
quaestio deve ser entendida.
Em todos os sistemas jurdicos existe sempre um maior ou menor grau de
divergncia entre estas duas reas; no caso da prtica e da teoria da tortura, a
divergncia um pouco mais profunda. Por um lado, alguns eruditos que
estudam principalmente a teoria vem-na to diferente da prtica apresentada que
a consideram uma hipocrisia judicial; outros consideram a teoria um modelo
elevado que nunca chegou a ser posto em prtica pelos tribunais. No caso da
prtica, os historiadores sociais pouco mais vem nela para alm de brutalidade e
sadismo incontidos, ao passo que os historiadores jurdicos utilizam um padro de
medida e julgamento que tem frequentemente pouca ou nenhuma considerao
Esta breve descrio do procedimento criminal europeu tal como existiu por
quase toda a parte entre 1250 e 1750 baseia-se na legislao e nas opinies dos
mais influentes estudiosos jurdicos e constitui um modelo segundo o qual se
podem comparar as atuais prticas.
Tal como os crticos tm h muito referido, o processo inquisitrio possui uma
tendncia acusatria. Por mais restries que sejam impostas atuao do juiz,
questes como a sua anlise dos indicia, o carcter sugestivo do interrogatrio
acompanhado de tortura, a sua prontido em aceitar uma confisso sem depois
confirmar os seus pormenores e a tendncia para torturar com crueldade para
obter uma declarao de culpa em vez de uma confisso colocam o sistema contra
o ru. As prprias advertncias expressas nos milhares de pginas de dissertao
sobre a jurisprudncia da tortura, entre os sculos XIII e XVIII, indicam que os
juristas medievais e do incio da poca moderna estavam perfeitamente
conscientes dos perigos do sistema.
Tambm eles falavam da res fragilis et periculosa de Ulpiano e conheciam aquilo
de que falavam, mas trabalhavam num sistema em que a confisso era a rainha
das provas e, das duas, a confisso e o seu papel-chave no processo cannico
romano parecem ter exercido a maior influncia.
interessante comparar a atuao dos tribunais continentais com os de outras
regies europeias que passaram pela mesma revoluo jurdica, mas que surgiram
sem o processo cannico romano e sem tortura. Na Inglaterra do sculo XII, as
Constituies de Clarendon determinaram que o rei e os seus funcionrios
reprimissem por todo o reino certas categorias de crime grave. A Inglaterra sara
de uma guerra civil de mais de uma dcada e os sbditos de Henrique lI, nobres e
humildes, pareciam estar mais do que ansiosos por ver reprimidas as
consequncias criminosas da anarquia. O julgamento e o castigo do rei deviam
recair sobre todos aqueles que fossem acusados por um jri local de cidados
respeitveis. Este, o antecessor do jri de acusao, acusava rus, que eram ento
detidos para serem julgados por um juiz real itinerante. O ordlio da gua foi
utilizado no prprio julgamento at sua abolio em 1215. Nessa altura, aps
muitas incertezas e especulaes, o rei Henrique III props o jri ordinrio como
um meio intencional de se determinar a culpa ou a inocncia.
Estes acontecimentos so antecedidos por mais de um sculo de notvel histria
inglesa: no reinado de Henrique I (1100-1135), poderosos funcionrios reais
tinham, sozinhos, levado a cabo algumas aes judiciais. Entre 1135 e 1166,
manifestou-se em Inglaterra um profundo desagrado pelo exerccio independente
de poderes judiciais por funcionrios reais. Nos tribunais da Igreja, nos quais,
forma do duelo, tornou-se num dos sinais estveis de nobreza muito depois do
fim da poca das provas irracionais e muitos tribunais proibiam aos servos e aos
homens livres muito pobres este mtodo de ilibao. Para eles, estava reservado o
ordlio unilateral. Este rateio social dos processos de prova irracional, como
vimos, estendeu-se ao sistema das provas racionais. As pessoas que eram
consideradas honestas, de boa reputao, e talvez suficientemente importantes
para o merecerem, eram as testemunhas ideais e, at certo ponto, rus
privilegiados. Em muitas jurisdies, eram necessrias muitas mais provas para
torturar um cidado considerado do que para fazer o mesmo a um conhecido, ou
presumvel, patife.
Contudo, em muitos casos, nem mesmo estas divises conseguiram resistir aos
efeitos niveladores da adoo do processo cannico romano. Uma vez que a
tortura fora admitida como parte habitual do processo, o privilgio tendeu a
enfraquecer. Isto ocorreu provavelmente em primeiro lugar no caso de crimes
particularmente hediondos ou de crimes considerados crimina excepta aqueles
crimes cuja importncia era to grande que permitiam a dispensa do processo
judicial normal para se conseguir uma condenao. A histria do crimen
exceptum no foi ainda escrita, mas provvel que tambm ele seja um
desenvolvimento do processo judicial do sculo XIII e que tenha surgido em
torno de delitos como a heresia, prticas mgicas, falsificao e certos tipos de
homicdio e de traio. Aqueles que eram acusados passaram a estar muito menos
protegidos pela sua posio social. No caso de pessoas isentas, por exemplo, a
legislao posterior relativa feitiaria e magia manteve a maior parte das
categorias excepcionais de pessoas que no estavam sujeitas a tortura, mas
exclua especificamente a velhice como um motivo de iseno.
Em resumo, o prprio processo cannico romano continha tendncias niveladoras
que no existiam no antigo sistema das provas irracionais; alm disso, o
aparecimento de um conceito de infmia, ou o de crimes excepcionais,
contribuiu para acelerar esse processo nivelador. Esta uma caracterstica
marcante da histria jurdica dos sculos xv e XVI. Um dos paradoxos da histria
social do direito criminal do incio da poca moderna que, embora tivessem
desaparecido algumas antigas distines sociais e privilgios, este processo
nivelador sujeitou tambm muitas pessoas a mtodos que inicialmente se
destinavam apenas s classes mais baixas e mais vergonhosas da sociedade. Por
volta do sculo xv, qualquer pessoa podia ser torturada, pois estavam firme e
profissionalmente implantadas as bases do direito criminal moderno.
A inquisio
A parte anterior deste captulo ocupa-se da descrio da tortura nos direitos e na
jurisprudncia do perodo que se seguiu ao sculo XIII. Tal interesse levou alguns
historiadores jurdicos a enaltecer a sensatez e a sobriedade dos sculos XIII e
XIV e a condenar as pocas posteriores pela perverso daquilo que fora um
sistema jurdico racional e protetor. Walter Ullman afirmou:
Esta humanizao da tortura durou enquanto o saber jurdico desempenhou um
papel decisivo na efetiva aplicao do direito. O declnio progressivo dos estudos
jurdicos nas universidades nos sculos seguintes originou uma menor qualidade
dos advogados que eram chamados a servir a causa da justia. Diminuiu
igualmente a autoridade dos eruditos e a sua influncia na aplicao prtica do
direito foi gradualmente enfraquecendo. O prprio direito deixou de ser
considerado com o respeito caracterstico dos sculos anteriores: o desregramento
da vida social e a impreciso da aplicao do direito andavam de mos dadas.
Uma tal opinio parece negligenciar injustamente algumas condies da prtica
real dos sculos XIII e XIV e atribuir talvez um papel demasiado prtico aos
elevados padres da teoria acadmica dos sculos XIII e XIV, ao mesmo tempo
que atribui um papel demasiado insignificante s academias dos sculos XV e
XVI.
Desde as suas origens como estratgia policial prtica at sua condio como
parte aceite do processo jurdico cannico romano, a tortura foi sistematicamente
empregue em tribunais cujos funcionrios nem sempre eram especialistas com
formao acadmica, e discutvel que os consilia e tratados acadmicos
cuidadosamente conservados tivessem alguma vez exercido outra influncia a no
ser representarem um ideal jurdico para os verdadeiros magistrados e carrascos.
O elemento essencial do sistema cannico romano era a sua rgida hierarquia de
provas, o lugar da confisso nessa hierarquia e a frequente dificuldade que os
tribunais tinham quer em encontrar as duas testemunhas oculares necessrias quer
em obter do ru uma confisso espontnea. Dois outros elementos surgiram no
sculo XIV: o acusador pblico e o costume de ocultar ao ru os nomes e o
depoimento das testemunhas de acusao. A nomeao de um acusador pblico
surgiu como um vestgio da antiga noo do processo acusatrio de que tinha de
existir um acusador interessado para algum poder ser levado a tribunal. Nos
sculos XII e XIII, com vimos, alguns juristas disseram que a reputao do ru
desempenhava o papel de acusador, ou que o prprio juiz o fazia. No segundo
A princpio, quando foi criada a Inquisio, parece que no era permitido que os
inquisidores torturassem os criminosos sob pena (creio eu) de incorrerem numa
irregularidade e, por conseguinte, a tortura era utilizada contra os hereges ou
contra aqueles que eram suspeitos de heresia pelos juzes laicos; contudo, na
Constituio de Inocncio IV, que comea por Ad extirpanda, est escrito: Alm
disso, o funcionrio ou o reitor devero obter de todos os hereges que tenham
capturado uma confisso por meio de tortura sem ferir o corpo nem provocar
perigo de morte, pois eles so de facto ladres e assassinos de almas e apstatas
dos sacramentos de Deus e da f crist. Devem confessar os seus prprios erros e
acusar outros hereges que conheam, assim como os seus cmplices,
companheiros de crena, simpatizantes e defensores, do mesmo modo como os
malandros e os ladres de bens materiais so obrigados a acusar os seus
cmplices e a confessar as perversidades que cometeram. (Lea, Torture, p. 188)
Embora a decretal de Inocncio permitisse a introduo da tortura no processo de
interrogatrio dos hereges, no permitia ainda que fossem os prprios clrigos a
infligir a tortura. Mas durante o pontificado que se seguiu, o de Alexandre IV, a
decretal Ut negotium, em 1256, permitiu que os inquisidores se absolvessem uns
aos outros caso tivessem incorrido em quaisquer irregularidades cannicas na sua
importante tarefa. Na segunda metade do sculo XIII, a tortura ocupava j uma
posio firme no processo inquisitrio eclesistico.
No entanto, apesar das analogias papais, o crime da heresia no se assemelhava
aos crimes graves vulgares de modo a permitir sequer a aplicao normal de um
processo extraordinrio. Era um crime difcil de provar; embora constasse que os
hereges apresentavam determinados comportamentos, tratava-se essencialmente
de um crime intelectual e voluntrio; estava radicado em zonas onde os vizinhos e
as famlias se conheciam mutuamente e onde as pessoas podiam mostrar
relutncia em testemunhar, ou podiam testemunhar por outras razes que nada
tinham a ver com o respeito desinteressado pela verdade; as testemunhas da
heresia podiam pertencer a camadas sociais ou ter reputaes que poderiam ter
excludo o seu depoimento numa ao penal vulgar; finalmente, a heresia era um
crime compartilhado: os hereges no existiam individualmente e, para alm da
salvao da alma do herege, os inquisidores necessitavam dos nomes de outros
hereges companheiros daquele. A parte final do excerto atrs citado da decretal
Ad extirpanda de Inocncio IV sugere que a tortura para obteno dos nomes dos
cmplices era uma prtica usual nos tribunais seculares. No sculo XIV, a
jurisprudncia francesa distinguia entre a question prparatoire, tortura aplicada
para se obter uma confisso, e a question pralable, tortura aplicada aps a
condenao para se obter os nomes dos cmplices. Nesse caso, Inocncio podia
estar a referirse a uma fase anterior deste processo, adaptando uma vez mais um
Um terceiro tipo, utilizado na sua forma menos severa em especial para delitos
menores e quando se tratava de crianas e mulheres, era amarrar firmemente as
mos; quando o crime era mais grave, as cordas eram extremamente apertadas,
aliviadas e novamente apertadas. Em casos muito graves, os ps dos rus eram
cobertos com uma substncia inflamvel e deitava-se fogo s plantas dos ps.
Outra tortura era a da insnia. O ru era mantido acordado durante longos
perodos de tempo (quarenta horas era a durao habitual). Outras torturas
incluam a distenso dos membros (por vezes acompanhada de queimaduras) no
potro, a tortura da gua fria e diversas torturas destinadas a distender as
articulaes e os msculos. No sculo XVII, foi acrescentado ao repertrio dos
instrumentos de tortura o torno dos polegares.
Competia ao juiz a escolha de um determinado gnero de tortura, de acordo com
a gravidade das acusaes contra o ru e os costumes da regio onde o
julgamento se realizava. A maior parte dos juristas insistia em que os juzes no
deviam experimentar novos mtodos de tortura e os acima referidos eram os mais
vulgarmente utilizados.
Embora o objetivo da tortura no fosse estropiar nem matar, muitos destes
mtodos, em especial os mais severos, tinham de facto como consequncia leses
e deformaes permanentes.
O juiz e a lei estabeleciam tambm a durao da tortura. Vrios textos
determinam, por exemplo, que determinados suplcios deviam ser aplicados
durante o tempo que o juiz demorasse a rezar uma orao ou o credo. Alm da
durao, o juiz estabelecia o grau de severidade da tortura aplicada. Uma vez feita
uma confisso, o ru era levado do local de tortura e, durante um dia inteiro, no
era normalmente interrogado. A confisso tinha de ser depois repetida no tribunal
para ser oficializada. Se o ru se retratasse, a tortura podia ser de novo aplicada,
visto que a confisso, retratada ou no, constitua outro indicium.
Foi este, ento, o processo que levou regularizao da tortura entre 1250 e
1800, determinada por legisladores e juristas, aplicada por juzes e carrascos a um
crculo cada vez mais alargado, primeiro de rus, mas mais tarde tambm de
testemunhas. Era um incidente do procedimento cannico romano e, tal como foi
salientado por mais de um historiador, embora fosse possvel torturar sem utilizar
o procedimento cannico romano, era impossvel utilizar o procedimento
cannico romano sem utilizar obrigatoriamente a tortura. A confisso, ou a rainha
das provas, exigia a tortura, ou a rainha dos suplcios. Exata, restrita e
escrupulosamente regulamentada na lei e na teoria jurdica, a tortura depressa se
tornou brutal no mundo insensvel do direito aplicado entre o pessoal endurecido
dos tribunais. Desde o incio do sculo XVI at meados do sculo XVIII, teve
simultaneamente crticos e defensores e, durante o mesmo perodo, foi objeto de
uma imensa legislao e de um conjunto ainda mais vasto de estudos
Tcnico-jurdicos. A inveno da imprensa permitiu a divulgao no s da nova
legislao e estudos, mas tambm de tratados mais antigos, desde o de Azo at s
decises do Tractatus de tormentis.
A imprensa ajudou tambm a divulgar a crtica da tortura. luz destes
desenvolvimentos posteriores a 1500 que devemos considerar a literatura sobre a
tortura durante o Antigo Regime.
O processo inquisitrio e a jurisprudncia criminal que este gerou desenvolveramse em primeiro lugar na Itlia Setentrional, em certas regies do Sul de Frana e,
dentro do vasto crculo da sua jurisdio, nos tribunais da Igreja. evidente que,
em certas circunstncias, especialmente no caso da heresia, havia crimes que
diziam respeito no s jurisdio eclesistica, mas tambm laica, e era
provvel que o processo circulasse livremente entre ambas. A experincia das
cidades e dos tribunais eclesisticos influenciou a jurisprudncia das
universidades, em especial a de Bolonha, e as obras dos juristas circularam ainda
mais amplamente por toda a Europa. Por conseguinte, em muitos locais que no
reconheciam formalmente o direito romano e que preservavam gneros mais
antigos de procedimento e meios de prova mais antigos e vagos, registou-se, no
entanto, a influncia do sistema cannico romano. Tal como vimos, a Hungria, a
Litunia, a Polnia, a Rssia e os pases escandinavos adotaram alguns elementos
deste procedimento nos sculos XIV e xv, embora quase todo o seu processo se
conservasse tradicional e acusatrio. Tal como o historiador jurdico Eberhard
Schmidt revelou em 1940, vigorava na Alemanha um processo semelhante.
Nem toda esta influncia indireta implicava a total aceitao do procedimento
cannico romano. Em 1310, por exemplo, nos julgamentos dos Templrios, em
Inglaterra, os inquisidores papais insistiam no seu direito de torturar o ru. O rei
Eduardo II parece t-los autorizado a faz-lo ocasionalmente, ainda que, de facto,
no parea ter ocorrido qualquer tortura, em parte devido talvez resistncia dos
funcionrios reais e relutncia daqueles que conheciam o direito tradicional
ingls em encarregar-se dela ou em apoiar os que o faziam, por maior que fosse a
sua autoridade.
Outras circunstncias sugeriam, no entanto, outras vias de influncia. A crescente
tendncia dos tribunais laicos e eclesisticos dos sculos XIII e XIV para
processarem no s hereges, mas tambm mgicos e, mais tarde, feiticeiros, deu
3
O ADORMECER DA RAZO
polmica, atacou o termo progresso como sendo uma mera secularizao mal
compreendida de ideias religiosas judaico-crists medievais. Com este apoio, a
viso que considera a tortura como a renovao de prticas e valores antigos,
substituindo apenas certos tipos de estado e um primitivismo geogrfico diferente
por igrejas mais velhas e um primitivismo europeu anterior, capaz de estender o
modelo da tortura por linhas estabelecidas pelos seus prprios crticos desde o
sculo XVII ao XIX. Mesmo a ideia do progresso pode ser adaptada a esta viso,
como Lea h muito sugeriu, sendo simplesmente estendida ao longo do tempo e
tornando-se perceptvel apenas na comparao entre perodos muito distantes no
tempo. O argumento afirma que o progresso de facto feito, mas no de uma
forma igual e no com a mesma rapidez em todo o lado. Esta, ao que parece, a
premissa nas histrias mais modernas da primeira tortura europeia e na maioria
dos estudos modernos acerca da tortura no sculo XX.
Com este conceito to lato, tanto que pode ser irrelevante na explicao de
mudanas especficas, possvel chegar tanto negao do progresso como sua
infinita extenso. Em qualquer dos casos, o modelo humanitrio-progressista, ao
dar apenas explicaes gerais para mudanas especficas, no pode satisfazer
aqueles cujo interesse reside em perodos de tempo mais curtos e locais mais
particulares.
A histria jurdica pode, de facto, ser mais bem sucedida quando aplicada aos
casos particulares.
Abolio: os historiadores em ao
Graas ao enorme prestgio e grande influncia da literatura reformista
humanitria do sculo XVIII, os historiadores da tortura referiram por vezes um
movimento abolicionista no caso da tortura que surge em paralelo com
movimentos abolicionistas na histria da escravatura ou com movimentos
sufragistas vrios dos dois ltimos
Sculos. De facto, a histria de qualquer instituio influenciada pela teoria e
prtica jurdicas a histria de um conjunto de foras diferentes, algumas
tecnicamente jurdicas, outras de sentido mais social, operando por vezes
simultaneamente, mas o mais das vezes de forma independente. Uma das
abordagens ao problema da tortura identificar as diferentes componentes do
processo, ver nela no tanto um movimento conjunto, mas antes uma srie de
acontecimentos coincidentes, por vezes influentes uns nos outros.
Para apreciar o trabalho dos historiadores, poder ser til chamar a ateno para
os aspectos centrais da prtica da tortura no perodo entre o final do sculo XVI e
os meados do sculo XVIII. A tortura devia ser empregue apenas nos casos em
que faltava uma prova concludente para a condenao do ru por um crime cuja
pena fosse a morte ou a mutilao; os crimes menores, delicta levia, no estavam
includos. Para crimes graves, no havia outro castigo para alm da morte ou da
mutilao: at ao final do sculo XVI, o aprisionamento era muito raro e foi s
com a propagao do aprisionamento e com a instituio de novas sanes como
as gals e as casas de correo que surgiram alternativas pena de morte. A
categoria de crime grave variava de local para local, incluindo frequentemente
crimes que tinham j deixado de ser considerados graves. Mais comummente no
sculo XVI, desde a publicao do Malleus maleficarum em 1484 s obras de
Jean Bodin, Nicholas Remy e Martin del Rio, a prtica de magia e feitiaria era
tambm includa entre os crimes mais graves, e muita da crtica tortura era parte
da crtica aos julgamentos feitos a estes delitos ocultos, mais do que uma crtica
tortura em si. Como vimos, houve uma literatura vasta sobre os abusos da tortura,
muitas vezes partes integrantes dos cdigos penais, conhecidos e usados por
aqueles que faziam rotina da condenao de pessoas a tortura.
Mesmo em zonas onde a tortura no fazia parte do processo criminal, como nos
casos da Inglaterra e da Escandinvia, a tortura surgiu nos sculos XVI e XVII,
em parte por influncia da jurisprudncia da Europa Ocidental e em parte devido
s necessidades do poder executivo. Em Inglaterra, por exemplo, apesar de a
tortura parecer ter tido poucos progressos nas leis tradicionais no escritas,
progrediu consideravelmente durante o sculo XVI nas ordens reais e nas ordens
do Conselho Privado, sobretudo no caso dos crimes polticos. As reivindicaes
de Sir John Fortescue no sculo XV, Sir Thomas Smith no sculo XVI e Sir
Edward Coke no sculo XVII de que a tortura era desconhecida no direito ingls
foram desmentidas pelos mandados de tortura dos sculos XVI e XVII, embora
quase sempre em casos de traio, rebelio e delitos semelhantes, dados
apresentados muito claramente em estudos recentes. O que parece ter evitado que
a tortura se regularizasse no direito ingls foi o apertado controlo exercido pelo
Conselho Privado e o uso que se fizera da tortura como um instrumento para
descobrir informao e no para obter uma prova, como acontecia na Europa
Continental.
Por fim, regressamos premissa fundamental do processo cannico romano: sem
uma prova concludente, a confisso era o nico meio de condenao num caso de
crime grave. At a necessidade de obter uma confisso ter diminudo, grande
Punish e ainda por outros estudiosos. Ao utilizar sanes menores do que a morte
como penas para crimes graves, a sociedade europeia dos sculos XVII e XVIII
ps fim a um dos suportes da tortura, bem longe do limite moral convencional e
grandemente indiferente a esse tipo de crtica.
Quanto ao seu segundo argumento, a revoluo da lei da prova, Langbein destaca
a considervel prudncia que os juzes demonstravam ao decidirem sanes para
os condenados, em contraste com a pouca ou nenhuma prudncia ento mostrada
pelos juzes quanto ao procedimento preliminar, nomeadamente a tortura. O
desenvolvimento de novas sanes criminais no sculo XVII aumentou
grandemente a prudncia judicial na questo das sentenas. A prudncia na
proclamao das sentenas e uma maior variedade de penas possveis tornaram o
passo seguinte possvel: em casos em que havia indicia suficientes para se mandar
torturar um suspeito, mas em que o suspeito resistia com sucesso, e em casos em
que no havia provas fortes contra um suspeito, mas o suficiente para o submeter
a tortura, a existncia de penas menos severas do que aquelas que seguiriam a
condenao permitiam que os tribunais condenassem os suspeitos, no s sem
provas concludentes, mas tambm sem meias provas. Tal como Langbein
salienta, esta prtica, tecnicamente conhecida como Verdachtstrafe, castigo por
suspeita, significava na verdade o castigo por crena prpria do tribunal na culpa
do ru, mas sem a prova cannica romana concludente: surgiu um novo sistema
de prova que no requeria confisso para punir o crime. Pode-se estabelecer
aqui uma analogia com algumas prticas anglo-americanas modernas, tais como
negociar o delito. Esta prtica ocorre frequentemente em casos em que o
calendrio do tribunal se encontra demasiado preenchido, em que as provas so
incertas ou esto incompletas, mas em que h razes para se estar convencido da
culpa do ru. O ru declara-se culpado de um delito menor (e pode, por
conseguinte, esperar sanes menores), ainda que noutras circunstncias pudesse
ser formalmente acusado, julgado e condenado por um delito mais grave (e estar,
por isso, sujeito a sanes mais graves). As novas sanes e a aplicao de tipos
de prova anteriormente reservadas aos delicta levia ofereceram aos magistrados
do sculo XVII e aos seus sucessores do sculo XVIII algo comparvel
negociao do delito. Pelo menos at certo ponto, esta revoluo recorda-nos que,
em teoria, eram sempre necessrias indicaes muito substanciais da culpa do ru
para levar ao uso da tortura num mundo em que a nica escolha quanto pena
era entre a morte e a liberdade. Este requerimento formal est por detrs da teoria
do Verdachtstrafe, tal como a moderna negociao do delito: tratava-se, de facto,
de suspeita, mas, como lhe chamavam os juristas franceses, suspicion trs
violent, uma suspeita muito forte e bem fundada, fundada em provas substanciais,
se no concludentes.
No mundo jurdico do Antigo Regime, era necessria a prova tanto para absolver
como para condenar, e quando faltava a prova, o novo processo e as novas
sanes avanavam para resolver o dilema. Com a nova variedade de sanes, a
revoluo no direito do processo e a consequente diminuio da importncia do
papel da confisso para uma condenao, os juristas do sculo XVIII, agora
profissionais qualificados e sujeitos a um controlo central, deixaram de precisar da
tortura como uma parte integrante e inevitvel do processo criminal.
Com os seus suportes tcnicos e legais desfeitos, a tortura tornou-se finalmente
vulnervel s crticas lgicas, morais e sociais a que fora praticamente imune
durante tanto tempo. Foi inclusivamente vtima da mais trivial destas crticas,
anunciada primeiro por Grevius, mas repetida depois pelos mentores da Grande
ordonnace criminelle de 1670, que afirmava que a tortura era un usage ancien,
uma prtica arcaica, idntica aos antigos ordlios e outras prticas irracionais de
um passado remoto e desagradvel. Quando crticas como esta puderam ter voz,
um aspecto da histria da tortura teve de acabar.
Outros aspectos da cultura e do pensamento jurdico dos finais do sculo XVIII
podem tambm iluminar o processo da abolio da tortura. Estes so: o caso de
Inglaterra, a doutrina da infmia, o movimento com o fim de separar e definir
mais cuidadamente os poderes legislativo e judicial, sobretudo na Europa
Continental, e a crescente verbalizao e importncia das teorias da lei natural.
Como vimos no caso de Inglaterra, a posio relativamente baixa na hierarquia
das provas ocupada pela confisso, a quase ausncia de instituies de
investigao anterior ao julgamento adequadas e a extraordinria liberdade do jri
para condenar com base em provas que podiam no chegar a constituir um
indicium no processo cannico romano, bem como o desenvolvimento moroso e
retardado do cargo do promotor de justia, ajudaram a manter a tortura longe do
processo penal ingls. Contudo, no se pode afirmar que estes aspectos do direito
ingls reflitam um humanitarismo e um racionalismo superiores nem que outros
aspectos do processo penal no representem verdadeiras dificuldades na prtica
legal, comparada com o procedimento no resto da Europa.
Outro aspecto da abolio a estranha histria da infmia. Como vimos nos casos
de Grcia e Roma, atimia e infmia eram duas condies que colidiam com o
estatuto normal dos homens livres perante a lei. A partir do sculo XII, tanto no
direito cannico como no romano, a doutrina medieval da infmia constituiu uma
sano que podia contradizer os resultados do ordlio e constituir um de vrios
indicia que levassem tortura. Tratava-se de uma condio to grave que a sua
imputao indevida constituiu uma das bases para as posteriores leis de
exequibilidade dos decretos. Na tradio do direito civil, esta reparao, que teve
de facto lugar no incio do sculo XIX, teve a tendncia para diminuir o estatuto
do juiz e aumentar o do legislador. O historiador jurdico John Merryman exps a
situao da seguinte forma:
Quando, com a ascenso da nao-estado moderna, a administrao da justia foi
retirada de mos eclesisticas, locais e privadas, e foi tornada nacional, os
tribunais passaram a ser o principal instrumento do monoplio do estado na
administrao da justia. A [legislatura] ganhou um monoplio no novo processo
nacional da elaborao das leis. O poder judicirio ganhou um monoplio no
novo processo nacional da adjudicao. (The Civil Law Tradition, 1969, p. 93)
Desta forma, tanto o procedimento como os poderes individuais do juiz foram
consideravelmente limitados e, dadas as intenes dos corpos legislativos,
severamente controlados quanto capacidade de infligir sanes no
estabelecidas.
Para l da posio que ocupavam nas estruturas constitucionais revolucionrias
ou reformadas, as legislaturas tambm refletiam a outra noo do sculo XVIII do
valor universal e incontornvel da lei natural. As teorias da lei natural dos sculos
XVII e XVIII referiram-se com frequncia tortura como uma violao dos seus
princpios mais essenciais, o da dignidade natural dos seres humanos e do direito
natural individual dos seres humanos de decidirem quanto s formas de preservar
a sua dignidade. Paul Foriers levantou esta questo relacionando-a com teorias e
prticas de prova:
A tortura viola o direito do indivduo de no se acusar e de se defender. Este um
direito natural que nenhum tratado ou contrato social pode retirar ao indivduo e
que consiste numa prerrogativa essencial para o indivduo, como explicava
Thomas Hobbes: Quaisquer que sejam as respostas do criminoso [perante os
efeitos da tortura], sejam elas verdadeiras ou falsas, ou mesmo que ele permanea
calado, seu direito agir nesses casos da forma que lhe parecer legtima. Contra
a lei natural, a tortura foi condenada pelos tericos da lei natural em nome da sua
inutilidade e ineficcia. (La Preuve, 1965, Pt. 2, p. 188).
Com as teorias da lei natural, grande parte da crtica feita tortura baseada na sua
falta de lgica ganhou fora e uniu-se a outras crticas de ordem moral. De
Montaigne, Thomasius e Bayle, a lei natural influenciou Montesquieu e os seus
sucessores que deram forma s reformas jurdicas dos finais do sculo XVIII,
dentro e fora de movimentos polticos revolucionrios.
Este estudo do trabalho de alguns historiadores focou at agora uma sequncia de
A abolio formal
Tendo em conta o cenrio traado por Langbein, a histria da abolio legislativa
da tortura na maioria dos estados europeus do final do sculo XIX pode ser
compreendida de uma forma historicamente mais realista. Comum a esses pases,
o processo da abolio da tortura foi, em primeiro lugar, parte de uma reviso
geral dos sistemas de direito penal e, em segundo lugar, um processo que ocorreu
durante perodos de tempo assinalveis, normalmente vrias dcadas, nunca de
forma instantnea e categrica. Aparentemente, os estados europeus do final do
sculo XIX, como os seus antecessores dos sculos XII e XIII, esperaram para
ver que resultados poderia ter a reforma legislativa antes de completar o processo
de abolio da tortura e da reviso geral do direito penal.
A Sucia, tecnicamente o primeiro pas a abolir a tortura, um bom exemplo. A
maior parte das formas de tortura, que tinham chegado Sucia apenas nos finais
do sculo XVI como resultado da influncia dos cdigos imperiais alemes,
especialmente o Carolina, foi abolida em 1734, mas a tortura no caso de alguns
crimes excepcionais j havia sido abolida em 1722. O caso da Prssia foi
semelhante, embora mais breve. Em 1721, Frederico I insistia que a tortura s
podia ser aplicada depois de o monarca dar o seu consentimento a cada caso
como a justificao moral e jurdica das reformas legais. Edmund Burke, na sua
obra Reflectians on the Revalution of France, de 1790, denunciou as pretenses
dos revolucionrios franceses correo moral. Em Inglaterra, salienta Burke,
os ateus no so os nossos pregadores; os doidos no so os nossos
legisladores. Era verdade que os Ingleses gozavam das maiores liberdades do
mundo, mas essas liberdades vinham do interior da nao e no de algo como a
lei natural. Jeremy Bentham, um admirador da lei positiva mais explcito do que
Burke, no foi menos enftico: Os direitos naturais so um simples disparate, os
direitos naturais e imprescritveis um disparate retrico. Mas Bentham confiava
menos nas tradies inglesas e bem mais no poder do raciocnio utilitrio para
criar uma lei positiva que servisse os fins da humanidade.
Nestes e noutros casos, os princpios enunciados em 1789 e os seus imperativos
morais encontraram resistncia substancial, embora o mesmo no tenha
acontecido com a oposio que levantaram contra a tortura. Robespierre, Burke e
Bentham teriam concordado neste aspecto. E esta concordncia poderia sugerir
que um processo de reformas legislativas universais como as acima descritas tem
de ser considerado como uma complexidade sociocultural que prepara para e
provoca a mudana. Apesar de a unio entre a operao jurdica e os juzos
morais assinalar um feito extraordinrio, no chega para definir todo o processo.
O fervor moral no cria leis, embora possa dar um colorido a essas leis aos olhos
dos que olham para o passado e as vem com a sua proeza simblica.
Algumas comparaes
No caso da tortura, como se tem feito por vezes com o caso do feudalismo,
tentador comparar a experincia da Europa Ocidental com as culturas quer
vizinhas da Europa quer completamente fora da rbita europeia. Contudo, esta
prtica encoraja uma certa reduo da questo e tende a negligenciar as profundas
(e, no dizer de Burke, normalmente cruciais) diferenas de costumes e
experincias das vrias culturas. A comparao aqui apresentada
necessariamente superficial, pois uma histria verdadeiramente comparativa da
tortura ter de esperar por uma histria verdadeiramente comparativa das culturas
jurdicas, o que se encontra ainda longe de se concretizar.
Apesar da grande tradio desde Max Weber at hoje, um estudo comparativo do
papel do direito e das instituies jurdicas ainda de difcil concepo. Por esta
razo, o incio deste livro evita qualquer discusso de prticas egpcias e persas,
tal como o final deste livro se abstm de especular acerca de assuntos como a
falada componente biofsica na agressividade da natureza humana. Para fazer
sentido como histria, a histria tem de se situar algures entre o mero reconto de
episdios coloridos e a especulao da filosofia e da psicobiologia.
Um campo de comparao possvel, ainda que limitada, de sociedades e culturas
muito diferentes o de cdigos de leis publicamente reconhecidos, normalmente
leis escritas. Isto porque o uso de instrumentos escritos na lei, onde quer que
surjam, distancia a lei, mesmo que apenas at um certo ponto, da matriz
impenetrvel de cultura ritual e oral em que primeiramente apareceu. A
comparao de prticas documentadas no certamente o melhor ou o nico
mtodo, mas pode servir-o nosso objetivo.
A tortura no Imprio Otomano apresenta extraordinrias diferenas e semelhanas
com o caso da Europa, pelo menos no que respeita experincia europeia
anterior s reformas jurdicas do sculo XVIII.
O direito islmico, o sharia, no reconhece a validade de uma confisso obtida
por meio da coao ou da ameaa de coao, e apesar do uso frequente de tortura
e do seu reconhecimento por parte das autoridades imperiais otomanas, os muftis
opunham-se a esta prtica e chegavam ao ponto de insistir que, no caso de o
torturador matar a vtima, devia ser obrigado a pagar uma indemnizao famlia
desta, mesmo que a lei no o obrigasse a isso. Mas a lei do imprio protegia a
tortura. A sua doutrina decretava que os suspeitos com registo criminal, fortes
provas circunstanciais contra ele ou cujo comportamento e respostas no tribunal
fossem contraditrios podiam ser torturados, embora a mera acusao no
bastasse para se fazer uso da tortura. Os muftis tambm condenavam a pessoa que
acusava algum falsamente de forma a que se recorresse tortura. Na prtica,
entre os Otomanos e em qualquer outra parte, a doutrina no descrevia o que de
facto acontecia. Para l da doutrina oficial h provas de um uso mais amplo de
tortura, por vezes mesmo antes de se iniciar um processo, de forma a que o
promotor de justia entrava no tribunal j com uma confisso na mo que era
ento reconhecida como prova e que levava condenao.
A clara diferena no mundo otomano entre a vontade do governo e a resistncia
dos muftis em nada contradiz a histria e a cultura islmicas e apresenta um
contraste bvio com a posio da Igreja latina nos primrdios da histria jurdica
europeia.
As primeiras provas de aprovao legal da tortura no Japo so do sistema de
A libertao da lei
No seguimento das revolues culturais e polticas que terminaram o sculo XIX
e ameaaram a paz dos sculos anteriores, difcil ver o lugar ocupado pelo
direito penal e pelos direitos dos cidados como tendo a importncia que na
verdade possuam. Apesar das paixes civis e militares suscitadas pelas guerras
revolucionrias e napolenicas e pelos banhos de sangue intermitentes do terror
revolucionrio, tanto o pensamento iluminista como a reforma poltico-social do
final do sculo XVIII viram no direito um dos seus instrumentos principais. Livre
de acrscimos inteis feitos ao longo de sculos de privilgios e tiranias, purgado
Se a era da revoluo nada mais fez, pelo menos juntou na classe profissional
jurdica o sentimento geral e a reforma tcnica, das quais a prpria classe
profissional se orgulhava em ser a guardi. Numa poca em que a mudana
constitucional e poltica ocupou o centro da maioria dos relatos histricos, logo
seguida pela mudana econmica e social, impressionante a quantidade de
imagens de direito penal que parecem dominar os acontecimentos. A tomada da
Bastilha, a guilhotina, a nfase dada tortura como algo desumano e irracional, a
importncia dada ao prprio direito penal como forma de represso social, tudo
imagens memorveis, no s da Revoluo Francesa em particular, mas da era
revolucionria em geral. Quaisquer que tivessem sido as foras a pr em
movimento a reforma do processo penal um sculo antes da revoluo, a obra dos
filsofos e dos homens de letras deu o selo da aprovao revolucionria e do
humanitarismo iluminado a essas reformas e classe profissional que as
mantinha, os juzes e os advogados.
No seguimento da reforma que aboliu a tortura no final do sculo XVIII,
surgiram novos cdigos penais e, ainda que a obra de Beccaria On Crimes and
Punishments, de 1764, tenha contribudo pouco para a abolio legislativa da
tortura, deu um enorme contributo filosofia da reforma do direito penal e ao
pensamento daqueles que a geriam. No s a priso se tornou uma das principais
sanes penais, mas tambm a reforma prisional foi um tema em que os valores
do iluminismo se puderam expressar. The State and the Prison, de John Howard,
obra publicada em 1777, comparou as condies prisionais em Inglaterra e
Frana e teve um enorme impacte. O surgimento do utilitarismo, que trouxe uma
grande preocupao sobre o direito penal e o castigo, foi mais uma contribuio
para a ateno prestada s condies prisionais. Jeremy Bentham, um advogado
erudito, estava particularmente preocupado com a relao entre a filosofia
utilitria e as instituies jurdicas. Por fim, a reforma prisional tornou-se um dos
principais objetos da filantropia do incio do sculo XIX, inspirada normalmente
pelo humanitarismo iluminado.
Do outro lado do processo, o mesmo perodo assistiu ao desenvolvimento de
foras policiais regularizadas e a uma igual preocupao pelo treino dessas foras
e pela sua considerao pelos direitos do cidado. A maior eficcia na apreenso
de criminosos num lado do processo e a humanidade da sua correo no outro
constituram um ideal que, comparado com o velho mundo da tortura e das
formas brutais de execuo, o fazia parecer ainda mais hediondo do que na
realidade fora. Estas prticas antigas constituram um mundo no s derrotado,
mas tambm totalmente destrudo. luz da razo e da humanidade, no poderiam
voltar a existir.
Esta repulsa em relao tortura como smbolo das enormidades do Antigo
4
INSTRUMENTOS DO ESTADO E NO DA
LEI
margem da lei
Quando William Blackstone considerou brevemente o assunto da tortura na sua
obra Commentaries on the Laws o [England, cerca de 1769, p-lo de parte por
no pertencer ao domnio da lei inglesa; a roda dentada era, segundo Blackstone,
um instrumento do estado e no da lei. Queria com isto dizer e aqui faz eco
da literatura jurdica, se no mesmo da prtica efetiva em Inglaterra desde o tempo
de Fortescue que a tortura no fazia parte do direito consuetudinrio e que os
usos dispersos desta tinham sido praticados apenas por autoridades polticas por
motivos polticos. No geral, o juzo de Blackstone era respeitvel e rigoroso, se
bem que, de acordo com as investigaes de Langbein e Heath, a tortura no era
inteiramente desconhecida do processo criminal ingls nos sculos XVI e XVII.
Porm, a distino feita por Blackstone serve tambm para ilustrar o sculo XIX,
durante o qual a tortura, algo j repulsivo para praticamente todos os direitos
penais e sistemas criminais da Europa Continental, permanecia um potencial
instrumento do estado. Ilustra ainda o sculo XX, poca em que a tortura, ainda
que repulsiva para a maioria dos cdigos penais, reapareceu primeiro por meio
das autoridades polticas e depois entre as autoridades jurdicas tambm.
Para Blackstone o termo estado significava o monarca de Inglaterra, os
funcionrios reais e o Conselho Privado do Rei, significado esse construdo quase
um centenrio depois da Gloriosa Revoluo e do moderado absolutismo da
monarquia hanoveriana. O estado de Blackstone era ainda um conceito
marcadamente pessoal e particular e o conceito de traio no Antigo Regime era
geralmente considerado e descrito como uma ofensa pessoal figura do monarca,
sua famlia ou aos seus sbditos. A este respeito, as ideias de traio do sculo
XVIII no divergiam grandemente das do Imprio Romano, refletidas no direito
romano, que, por sua vez, influenciara a maioria dos sistemas jurdicos da Europa
aps o sculo XII.
No direito romano, tal como vimos, a traio era um delito excepcional. Uma
acusao deste tipo abria caminho ao envolvimento num processo judicial
consuetudinrio, arrastando consigo as salvaguardas, baseadas na posio social,
contra a tortura. Mesmo nos casos dos cidados livres e sbditos que de outra
forma estariam imunes s mais drsticas sanes criminais, quando a acusao era
de traio implicava tortura, e o uso desta em casos de traio dava tambm lugar
ao seu uso noutro tipo de situaes, algumas delas margem da lei reformada.
Tal como no caso de processo criminal e de guerra, o sculo XVIII parece ter
testemunhado o atenuar da intensidade que o conceito de traio reunia na pessoa
do governante, mas o final do sculo presenciou igualmente o emergir de um
conceito de traio contra o estado, entidade abstrata, e o povo. Ao invs de lsemajest, os revolucionrios franceses falavam de lse-nation, uma maior
preocupao com o dano feito ao do que exclusivamente ao governante que
representava pessoalmente a nao.
Durante a maior parte do sculo XIX, os estados da Europa tornaram-se muito
mais articulados e poderosos do que tinham sido no tempo de Balckstone. O seu
poder provinha da capacidade de mobilizar vastos recursos e de um conceito mais
alargado de legitimidade governamental. A racionalidade instrumental e uma
slida solidariedade regional e nacional fizeram do estado o veculo do povo,
ethne.
O profissional da lei e os legisladores do estado, seguros do seu liberalismo
profissional e jurisprudncia esclarecida, puderam, durante grande parte do sculo
XIX, dar-se ao luxo de acreditar que o crescente poder do estado destacava, na
verdade, a segurana dos cidados, que o estado, apesar de poderoso, era
simplesmente o co de guarda e o guardio dos direitos humanos latentes e agora
publicamente reconhecidos, talvez um guardio maior e mais forte do que jamais
fora.
Esses direitos foram reconhecidos como pertencendo a um nmero cada vez
maior de membros da sociedade.
Nem Blackstone nem ningum exceto alguns pensadores que encaravam os
extremos da Revoluo Francesa como pressgio de um tipo de estado mais novo
e mais feroz podia imaginar a extenso do poder estatal no final do sculo XIX
e no sculo XX. Mas no incio do nosso sculo, alguns estados eram
suficientemente fortes para praticamente abolirem os tribunais convencionais e
ignorarem as suas leis estatutrias, ajudados por um certo nmero de justificaes
filosficas para corrigir ou ignorar a lei por necessidade ou vontade.
se centrava na Cheka e na Gestapo no sculo XX, teve que ser revista, uma vez
que a tortura se tinha estendido tambm a Frana e, aparentemente, na dcada que
se seguiu a 1961, a praticamente todo o mundo.
O relato de Mellor quanto aos sculos XIX e XX pode ser breve e criticamente
delineado porque, na realidade, ele aponta as reas de atuao do estado que se
desenrolaram fora da jurisprudncia e onde a tortura primeiramente reapareceu,
ao abrigo da autoridade pblica.
Mellor defende que existem trs causas fundamentais para o reaparecimento da
tortura: o surgimento do estado totalitrio, do qual a URSS era o produto
acabado; a necessidade imposta pelas modernas condies de guerra, a
necessidade de procurar a todo o custo, a toda a hora, sempre com a maior
urgncia, da qual resultou a criao de servios secretos e de mtodos especiais
de interrogao; e uma terceira causa, a que Mellor chamou asianismo,
vagamente definida como prtica estatal que exaltava a atividade do espio e no
impunha qualquer restrio quanto ao tratamento dos prisioneiros. Mellor situa
esta ltima causa na Europa e atribui-lhe a data da guerra russo japonesa de 1905,
um fenmeno trazido para o Ocidente pelo canal sovitico. A obra de Mellor
nunca foi traduzida para ingls e, alm disso, conheceu severas e frequentemente
merecidas crticas histricas por parte dos especialistas jurdicos devido aos
anacronismos apaixonados e muitas vezes indiscriminados do autor, sua
condenao arrebatadora e etnocntrica do asianismo, sua inflexvel atitude
antimarxista e ao seu tom moralizador. Apesar de Mellor ser um jurista
profissional, a sua paixo venceu a capacidade crtica tal como a sua sabedoria
admirvel e exaustiva, sobretudo porque assistira pessoalmente ao desgaste dos
princpios da jurisprudncia e do humanitarismo que tinham sido forjados no
Iluminismo do princpio do sculo XIX. Durante a vida de Mellor, estes
princpios pareciam definhar da forma mais selvagem e grotesca que se possa
imaginar, isto, pensou ele, devido ao reflorescimento daquele mundo que devia
ter desaparecido para sempre em meados do sculo XIX. Para Mellor, os
governos de estados apologistas da tortura no sculo XX em nada divergiam dos
imperadores romanos e dos inquisidores medievais. Na sua viso, os estados do
sculo XX eram um mero restabelecimento, embora tecnicamente superior, do
totalitarismo dos primeiros imprios e das igrejas coercivas e blasfemas, e por
consequncia ainda mais terrivelmente eficaz do que os seus antecessores. Alm
disso, estes estados modernos no impem a vontade da elite que governa sobre
uma populao relutante, mas refletem antes a vontade dos cidados, empregam
uma linguagem igual para governantes e governados, uma linguagem que
denuncia os inimigos do povo, do estado, do partido ou revoluo como culpados
de sacrilgio contra o estado-Deus da era totalitria. A experincia dos franceses
A polcia e o estado
Com a reforma do processo criminal no fim do sculo XVIII e o aparecimento de
cdigos legais reformulados no incio do sculo XIX, surge uma terceira
caracterstica do direito criminal moderno: a polcia. A reforma da polcia e do
sistema prisional no s andaram de mos dadas durante o incio do sculo XIX
como foram ambas motivo de grande troca internacional de mtodos e ideias. A
visita de Alexis de Tocqueville aos EUA e a de John Howard a Frana so
apenas duas de uma lista considervel. Conceitos como crime, priso, criminosos
e polcia estavam presentes no pensamento do comeo do sculo XIX e o
diferente desenvolvimento de reaes a essas questes marca a histria moderna
da justia criminal. O historiador Samuel Walker resumiu de forma concisa esse
desenvolvimento:
Desenvolveram-se trs novas instituies entre 1820 e 1870 a polcia, a priso e
as primeiras instituies juvenis. Cada uma foi designada para regular, controlar e
moldar o comportamento humano. No que se refere polcia, Alan Silver assinala
que esta representou um acontecimento social e poltico inaudito: a interveno e
presena contnua da autoridade poltica central no dia-a-dia. A vida estava
sujeita a uma vigilncia constante e o comportamento inaceitvel era punido.
Da mesma forma, a priso submetia a vida de cada prisioneiro a uma observao
e controlo constantes. O historiador francs Michel Foucault, na sua histria da
priso [Disciplina e Castigo], defende que a fbrica, a escola, a polcia e a priso
tinham um objetivo comum: controlar o comportamento ou disciplinar e
castigar. (Popular Justice, 1980, p. 56)
Embora algumas destas observaes sejam claramente exageradas e tenham tido,
na melhor das hipteses, um efeito intermitente e irregular durante o sculo XIX,
o surgimento da priso e da polcia marca um ponto de viragem na histria da
justia criminal, ainda que na prtica no fosse muito compatvel com a reforma
de ideais do final do sculo XVIII e princpio do XIX.
Alm disso, sociedades diferentes desenvolveram diferentes tipos de polcia. Em
Inglaterra, onde a polcia foi o produto de dcadas de pesquisa e de manobras
polticas, desde Enquiry into the Causes of the Late Increase of Robbers, de
Henry Fielding, em 1754, at criao de uma fora policial londrina em 1829
por Sir Robert Peel, o resultado foi uma organizao que se assemelhava ainda
menos ao sistema voluntrio e desordenado do exrcito ingls do passado (um
tipo de polcia de aldeia) do que ao do presente. Desde os motins de Gordon em
ingls, a aceitao por parte dos tribunais dos Estados Unidos de provas
adquiridas ilegalmente e a excentricidade e incoerncia das sentenas e das penas
deram polcia americana liberdade para atuar conforme desejasse, muitas vezes
contida mais por presso poltica do que por princpios ou supervises judiciais.
Como consequncia, houve uma reclamao pblica crescente para que se
operasse uma reforma da polcia. Este movimento, marcado de diversas formas
por Theodore Roosevelt como comissrio de polcia da cidade de Nova Iorque e
por profissionais como Richard Sylvester e August Vollmer na viragem do sculo
XX, resultou numa reforma fragmentria de cada departamento at 1931.
Nesse ano, contudo, o extremamente influente Relatrio Wickersham
tecnicamente denominado o Relatrio da Comisso Nacional para o
Cumprimento e Execuo da Lei, relatou com pormenores sinistros o carcter
arbitrrio e coercivo das prticas policiais nos EUA. Este relato veio reavivar
relatos anteriores e as escritas especficas que tinham surgido alguns anos antes
em jornais especializados como o Harvard Law Review, o University of
Pennsylvania Law Review e o University of Michigan Law Review e foi seguido
de duas popularizaes das suas descobertas: Our Lawless Police (1931), de
Ernest Jerome Hopkins, e The Third Degree: american police methods (1933), de
Emmanuel H. Lavine. A lenta reforma da polcia foi ento retomada depois do
relato do Relatrio Wickersham e o procedimento da fora policial passou a
estar mais prximo do judicial e da Constituio. As revelaes de tortura
margem de um sistema judicial inconsistente, isolado e sem qualquer interesse ou
controlo sobre a polcia, ilustram um aspecto clssico da moderna histria da
polcia relativamente tortura e outras violaes dos direitos civis. Quando a
informao de testemunhas, ou as prprias confisses, eram obtidas com coao,
fora do alcance do poder judicial, e eram depois aceites como provas perante
este sem que houvesse qualquer conhecimento oficial desses atos de tortura-, a
tortura no tinha de ser necessariamente um incidente oficial de jurisprudncia a
apresentar ao poder jurdico.
Em Inglaterra a polcia fora nacionalizada, afastada da populao e inspecionada
pelo poder judicial e o parlamento. Nos EUA a polcia estava afastada apenas de
uma parte da populao, tinha um carcter local e era inspecionada unicamente
por autoridades polticas locais com poucos conhecimentos jurdicos ou, por
vezes, por alguns juzes e advogados. Mas outros pases ocidentais
desenvolveram ainda outros tipos de foras e procedimentos policiais. A grande
eficincia e presena universal da Polcia Revolucionria em Frana que tanto
assustara os opositores ingleses da fora policial de Peel parecem terse tornado
mais moderadas na poca de Napoleo e nos regimes posteriores. Alec Mellor,
por exemplo, no encontrou qualquer registo de tortura policial em Frana antes
da Primeira Guerra Mundial. Segundo este autor, a tortura ter comeado por
volta de 1929, tendo aumentado at ao fim da Segunda Guerra Mundial. Parece
datar deste perodo o vergonhoso passage tabac, expresso francesa equivalente
ao Terceiro Grau americano, traduzvel por tratamento rude ou
espancamento. Mas a relativa moderao das prticas policiais francesas no
sculo XIX pode ser resultante da formidvel rede de servios secretos
desenvolvida pela polcia francesa antes ainda da revoluo de 1789, melhorada
por Fouch sob o regime de Napoleo I e mantida da durante a Segunda
Repblica e o Segundo Imprio pelos sucessores de Fouch. Os amplos sistemas
de informao policial, a deteno preventiva, a inexistncia de cauo, o uso de
dois magistrados no processo criminal francs, a exigncia de provas substanciais
para consolidar uma acusao e o direito conferido ao juiz de primeira instncia
de chegar a um veredicto baseando-se na condenao pessoal so fatores que
parecem ter resultado em Frana, antes da Primeira Guerra Mundial, no sentido
de evitar o uso da tortura pela polcia, quer na velha acepo normal quer na
acepo da nova polcia, como nos EUA.
Desde modo, vemos que no existe qualquer indcio de uma relao entre as
foras policiais e a tortura no sculo XIX, mas h provas suficientes de que a
polcia contribuiu, nos EUA e em qualquer outra parte, ainda que indiretamente,
para o ressurgimento da tortura.
O problema agravou-se quando as foras policiais foram utilizadas para lidar com
delitos tanto de natureza criminal como poltica, quando a polcia era vigiada com
maior ou menor rigor por outros sectores governamentais ou quando a polcia
comeou a ser controlada pelos governos e no por um poder judicial
independente. A histria recente da polcia na Rssia ilustra eficazmente alguns
destes aspectos. Apesar das reformas administrativas dos czares Alexandre I e
Nicolau I no incio do sculo XIX, que, como j vimos, aboliram formalmente a
tortura na Rssia, at 1880 a Rssia possua diferentes foras policiais, cada uma
com o seu poder e responsabilidade, algumas das quais, segundo estudos recentes
sugerem, fizeram uso da tortura nas dcadas de 1860 e 70. Organismos como o
Corpo de Gendarmes, as foras policiais regionais do governador geral, a
Terceira Seco do Supremo Tribunal de Justia e as foras policiais urbanas sob
comando do Ministrio da Administrao Interna (MVD) foram fundidos, em
1880, no Departamento de Polcia Estatal, sob o comando do Ministrio do
Interior e a influncia de M. T. LorisMelikov. Apesar da sua grande amplitude,
estas reformas no parecem ter satisfeito os objetivos dos seus mentores, pois em
1881 houve organizaes de polcia secreta que se instalaram separadamente em
Sampetersburgo e Moscovo. Pensa-se que foi sobretudo aps 1881, quando o
Okhrana se tornou no principal instrumento de Alexandre III para deteco e
Guerra, prisioneiros e servios secretos militares
Apesar das paixes despertadas pelas guerras religiosas dos sculos XVI e XVII
e pelas guerras dinsticas do incio do sculo XVIII, as antigas noes de leis de
guerra, pelo menos aquelas respeitantes soldadesca, continuaram a ser
reconhecidas no sculo XIX e acatadas.
O perodo de alguns conflitos blicos do segundo quartel do sculo XVIII
coincidiu com as mudanas de ordem poltica e moral j apontadas. Tal como
aconteceu com a aplicao da lei, tambm a prtica da guerra esteve sob a
inquirio pormenorizada do Iluminismo e, mais uma vez, as regras que
norteavam tanto os combatentes como os no-combatentes foram discutidas,
reformuladas e, por vezes, cumpridas. No entanto, depois de 1792, novas ideias
foram infundidas na prtica da guerra, transformando, entre outras coisas, o
tratamento dos prisioneiros e a aquisio de informaes militares secretas.
Em primeiro lugar, a uniformizao da severa disciplina militar criou um tipo de
O crime poltico
Tal como sucedera com o conceito de traio de Blackstone, as primeiras
designaes de crime poltico na Europa estavam ligadas pessoa do monarca e
aos seus funcionrios imediatos. Como Pierre Padadatos salientou (Le dlit
politique, 1955), uma das mudanas mais dignas de nota do cdigo penal francs,
em 1791, consistiu numa nova definio de crime poltico como sendo um delito
A sua misso era rebelar-se, agir contra a lei, contra uma legalidade que era como
o demnio em pessoa. Isto convidava, exigia e justificava aes no
convencionais e desobedientes lei, fraude, engano e violncia. Como s a
determinao fantica e a ao implacvel podiam surtir efeito e ser bem
sucedidas, a capacidade para as comandar tornou-se num teste no s da
eficincia, mas tambm da fora e profundeza da convico e devoo. A averso
a um mundo perverso e a coragem de no retroceder nem um pouco no processo
para destruir exigia, por sua vez, uma profunda e apaixonada crena na bondade
absoluta, na pureza e na capacidade salvacionista do mundo que os
revolucionrios estavam destinados a despertar. (The Origins ofTotalitarian
Democracy, 1970, p. 315)
Nas suas posies mais radicais, o anarquismo do sculo XIX em nada ficava
atrs de qualquer retrica semelhante do sculo XX. Na sua poca, foi muito mais
eficaz do que agora, porque era mais original, porque no entrara ainda na
rotina.
Desta forma, estados sem revolues desenvolveram categorias de crime poltico
por meio da sua forte dissidncia poltica interna e intensa oposio externa, quer
por parte de potncias rivais quer por movimentos revolucionrios. Por outro
lado, os estados revolucionrios tinham as suas bases lgicas para rever a lei e
redefinir crime poltico. Foram estes os primeiros estados a usar a tortura de forma
mais visvel e rotineira.
rejeitando o peso inerte da lei antiga a favor da lei progressista que refletia uma
sociedade progressista e, consequentemente, no podia ser codificada de
antemo.
De todas as filosofias polticas modernas, o socialismo tem sido talvez a mais dura
quanto aos sistemas jurdicos existentes, no s porque estes representavam uma
estrutura do poder que era odiada, mas tambm porque representavam erros
bsicos os erros da burguesia que cria as leis como uma superstrutura para
esconder a conservao do poder burgus, privilgios e riqueza. Muita da fora
das ideias de Marx e Engels acerca da lei e do crime reside na sua apurada
percepo das inconsistncias entre as declaraes dos burgueses sobre a lei e os
criminosos e a aplicao efetiva da lei, mesmo por parte dos estados liberais
democratas.
Assim, poder ser traada uma linha de crtica utpica s tradicionais estruturas
jurdicas passando por Robespierre, Marx e Engels e em direo a um grupo de
estados revolucionrios do sculo XX. Lenine, aps uma longa carreira entre as
vicissitudes das teorias socialistas acerca do sistema judicial, chegou a uma
posio semelhante:
Numa sociedade sem classes em que todos servem na milcia do povo, a
necessidade de uma polcia especial quase inexistente, pois o povo em conjunto
encarrega-se da vigilncia, julgamentos e punies. Todos os cidados participam
ativamente na legislao, segundo um sistema rotativo, como na administrao
dos assuntos da comunidade. Logo, a burocracia imposta tornar-se-ia suprflua.
(Talmon, Origins of Totalitarian Democracy, 1970, pp 424-5)
A lei, tal como o estado burgus a tinha conhecido, deixaria praticamente de
existir, e no seu lugar ficaria a verso comunista do Volksgewissen, o alerta
constante e voluntrio do povo e a aplicao dos princpios revolucionrios. Uma
gerao antes de Lenine, o revolucionrio socialista Lavrov idealizara algo
semelhante: justia sumria feita pelo povo.
Como as sociedades revolucionrias se evidenciaram durante a primeira metade
deste sculo, muita da crtica sua jurisprudncia centra-se na segunda destas
reaes, a que reavalia os delitos sob uma perspectiva (ideolgica) filosfica.
Assim sendo, grande parte dessa jurisprudncia foi negligenciada e sistemas
revolucionrios inteiros foram marcados com o estigma de uma prtica judicial e
administrativa parcial. Na discusso que se segue, importa realar agora e lembrar
depois que, excetuando os delitos polticos, qualquer que seja a sua definio,
grande parte da jurisprudncia e prtica jurdica destes sistemas proveio de
que, por isso, a tortura era uma importao fascista. Outros optavam pela
verso da teoria asitica de Mellor a Rssia possua um carcter
fundamentalmente asitico e, por conseguinte, era naturalmente violenta e
brbara, e a esta caracterstica se devia o uso da tortura e no administrao do
sistema comunista. Beck e Godin descrevem muitas outras teorias, mas
nenhuma delas de carcter diferente destas duas.
Para alm de Mellor, Beck e Godin, outros escritores e pensadores houve que se
debruaram sobre a tortura no sculo XX. Tanto Arthur Koestler no seu romance
O Zero e o Infinito (1941) como George Orwell em 1984 (1949) fizeram eco da
informao sobre a tortura nos estados fascista e comunista durante a Segunda
Guerra Mundial. Tambm Hans von Hentig, um talentos o e prolfico historiador
jurdico, mostrou que o otimismo dos anteriores historiadores jurdicos no era
partilhado pelos seus congneres da segunda metade do sculo XX. Por volta de
1950, estudiosos e jornalistas admitiram que a histria da tortura permanecia
aberta e inacabada e que as anteriores narrativas dessa histria tinham de ser
revistas.
A ltima parte de La Tortura Giudiziaria de Fiorelli intitulava-se Senza una
fine? Sem um fim?. Nessa parte, aps uma longa listagem da proibio
estatutria das muitas e diversas formas de tortura pelos estados dos sculos XIX
e XX, Fiorelli observou brevemente o regresso desta ou os sinais da sua
continuao no documentada.
Este autor menciona as formas mais recentes de tortura, a sua nova tecnologia e a
sua dimenso psicolgica, tendo este ltimo tpico j sido tema do captulo final,
revelador de uma capacidade de observao notvel, do estudo de Rudolph
Quanter, Torture in German Costumary Law (1900). O ttulo do captulo de
Quanter, Die Seelenfolter im hentigem Strafprozess A tortura do esprito no
processo criminal contemporneo foi uma singular antecipao da tese de
Foucault muitas dcadas mais tarde. Quanter perguntava se se seriam o impessoal
processo jurdico e as formas de encarceramento dos tempos modernos uma fora
a usar sobre o esprito humano mais legtima do que os antigos castigos corporais.
Todavia, estas preocupaes pressupunham que o ressurgimento da tortura no
sculo XX se restringia a certas sociedades aberrantes em circunstncias
invulgares, ou seja, Alemanha nazi e s incertas fases iniciais dos governos de
Lenine e Estaline na Unio Sovitica.
Porm, acontecimentos na Arglia aps 1954 levantaram uma questo ainda mais
inquietante: a tortura do sculo XX no era afinal exclusiva do Terceiro Reich ou
Nos anos seguintes, todas estas teorias sucumbiram exceto as dos torturadores,
que foram repudiados pela grande maioria dos franceses. Com a disperso dessas
teorias, o mundo teve de encarar a questo colocada por Sartre como pde a
Frana fazer isto, to pouco tempo depois da sua agonia poltica e como uma
tradio judicial que, mais do que qualquer outra, respeitava as doutrinas da
dignidade humana e da proteo civil? Por volta de 1957, todos percebiam
perfeitamente por que razo tinha a tortura sido usada no Terceiro Reich e mesmo
na Unio Sovitica (Khruchtchev fizera o seu discurso ao Vigsimo Congresso
do Partido em 1956) durante a Revoluo e no perodo de consolidao do
governo de Estaline. Mas que oficiais franceses usassem a tortura contra cidados
argelinos e franceses, que no o exrcito mas tambm a polcia o fizesse (Henry
Alleg em La Question, 1958, refere as primeiras perguntas feitas aos recmdetidos pelos companheiros de crcere: Foste torturado? Pelos pras ou pelos
detetives?) e que, como Sartre relatou em 1957, o uso desta fosse negado na
Assembleia Nacional quando simultaneamente se espalhavam rumores de que a
tortura era aplicada em certas prises civis da metrpole espantou no s a
Frana mas o mundo inteiro. A publicidade que acompanhou as revelaes de
1957 e do perodo que se seguiu fez com que a questo da tortura passasse para l
da terra vizinha dos inimigos desprezados e de condio inferior e chegasse s
ruas de Paris e s prises de Argel. At mesmo o ocidente democrtico deixara de
estar imune ao que Sartre chamou a praga do sculo XX.
As notcias da tortura na Arglia, levadas para Frana primeiro pelos que
regressavam do servio militar especialmente, como Sartre relata, padres, e mais
tarde por estudiosos e polticos como Germaine Tillion e Franois Mitterrand
tiveram grande divulgao em vrios livros essenciais, com destaque para La
Question, de Henry Alleg, com um angustiado ensaio de Sartre, em 1958. Esta
obra foi rapidamente publicada nos Estados Unidos, tambm em 1958. O impacte
da obra de Alleg, ou melhor, o seu depoimento juntamente com os de PierreHenri Simon, Pierre Vidal-Naquet, Mellor e outros aps 1957, centrou-se
finalmente no regresso da tortura sob condies que muito poucos estavam
intelectual e emocionalmente preparados para aceitar. Como Sartre escreveu no
prefcio de La Question, a tortura no civil nem militar, nem especificamente
francesa, uma praga que est a contaminar toda a nossa poca.
A observao de Sartre levantou outra questo importante at que ponto as
experincias nazi e sovitica, seguidas da argelina, podero ter sido meras
indicaes iniciais de um fenmeno mundial do sculo XX, segundo Sartre, a
praga que est a contaminar toda a nossa poca? O caso da Arglia tocou
claramente a conscincia daqueles que se consideravam imunes tortura. A
observao de Sartre levantou ainda outra questo, indiretamente sugerida por
confessou que durante o interrogatrio fora usada tortura contra um dos acusados,
Isak Magaise, que morreu vtima desses maus tratos. Os outros trs arguidos
tambm foram torturados, mas sobreviveram. Tinham sido espancados, sujeitos a
choques eltricos, atacados com um sjambok (um temvel cavalo-marinho) e
parcialmente sufocados com sacos de plstico. O polcia cuja confisso foi mais
extensa, Jacob Barend Maree, comentou gratuitamente que em quase todas as
esquadras de polcia da frica do Sul eram usadas as mesmas prticas. Maree e
os outros rus foram sentenciados com penas que iam dos trs aos nove anos e
fizeram com que se descobrisse mais dados, confirmando muitas das
generalizaes de Maree. O comissariado da polcia emitiu uma ordem para que
se pusesse um fim tortura durante os interrogatrios. A data do caso de
Bloemfontein importante, pois, segundo o historiador jurdico Albie Sachs, os
anos sessenta so vistos, na histria da frica do Sul, como o perodo em que a
justia comeou a perder grande parte das suas caractersticas mais tolerantes e
liberais ijustice in South A/rica, 1973). Houve contestaes ao terrorismo e
tortura entre revolucionrios africanos e brancos e desde os anos sessenta os
relatrios de tortura tornaram-se rotina. Mas no caso da frica do Sul
independente, chegou-se ao extremo do colonialismo um estado colonial
independente em que dominava uma populao de colonizadores que introduzira
uma prtica que, segundo o plano jurdico e a opinio gerais, acabara durante a
fase inicial da colonizao.
Desde os primeiros ataques s polticas coloniais europeias por John Atkinson
Hobson, em 1902, at s crticas dos revolucionrios dos anos sessenta,
ocorreram frequentes acusaes, durante o sculo XX, s autoridades europeias
por usarem e permitirem o uso da tortura, principalmente contra as populaes
nativas. Porm, mesmo antes de Hobson, havia provas de tortura nas colnias
usada contra os nativos pela prpria polcia nativa. Fitzjames Stephen observou
que durante a preparao do Cdigo do Processo Criminal indiano em 1872,
houve alguma discusso quanto ao hbito de torturar prisioneiros por parte da
polcia indiana. Durante a discusso, um funcionrio pblico, um colono, referiu:
O que h muita preguia.
muito melhor ficar confortavelmente sentado sombra e esfregar pimenta
vermelha nos olhos dos pobres diabos do que ir por a, ao sol, procura de
provas.
Mas o funcionrio pblico de Stephen tivera j outras provas para alm da sua
apreciao da energia dos funcionrios da polcia indiana.
Dezessete anos antes, em 1855, surgira em Madras o Report of Commissioners
europeus, entre si, foram adaptadas pelos administradores coloniais que depois as
trouxeram para os seus pases? Ser que isto explica o caso da Arglia?
Desde muito cedo, a frica do Sul usou a tortura levada, sem dvida, pelos
holandeses, sendo aplicada segundo os modelos e processos europeus. As provas
contra os administradores coloniais de outras reas pareciam ser superficiais, mas
ficou claro que quaisquer que fossem as prticas usadas pelos no-europeus entre
si nada nos repertrios locais condizia com o tipo de autoridade e o menosprezo
que os administradores coloniais, especialmente os de baixa ou mdia
escolaridade, se achavam autorizados e inclinados a usar para com as populaes
no-europeias. A tese do asianismo, em poucas palavras, no se conseguiu
manter. Tal como revelaram as obras de George Orwell, havia uma grande
divergncia na relao entre o administrador colonial e os nativos, da mesma
forma que divergia a relao entre as autoridades judiciais e os criminosos na
Europa. Contudo, as circunstncias coloniais no ofereciam o controlo que a
teoria e a prtica jurdicas ofereciam nos pases da Europa. De facto, a
experincia colonial parece ter contribudo para o ressurgimento da tortura, no
porque os administradores coloniais e a polcia tivessem aprendido tais prticas
com as populaes que governavam, populaes que se mostravam cada vez
mais rebeldes no sculo XX, mas sim as prprias circunstncias em que
governavam conduziram ao abuso de autoridade, incluindo o uso de tortura, que,
mais tarde, veio a ser habitual em locais como a Arglia. Outras circunstncias
como as diferenas raciais, o etnocentrismo, a violncia dos movimentos
revolucionrios e a impotncia jurdica das populaes colonizadas ajudaram a
colorir e intensificar um problema cuja raiz estava nas invulgares circunstncias e
nos funcionrios do governo colonial.
Muitos dos pras da Arglia tinham j prestado servio na Indochina e muitos
dos primeiros polcias e militares coloniais voltaram a servir noutras colnias, em
Frana e mesmo noutros pases europeus. O tratamento severo aplicado aos que
estavam sob o seu poder era difcil de controlar, principalmente pelo
desconhecimento do poder judicial de tais factos e pela dificuldade que era
convencer o pblico e os legisladores. No caso da Arglia, os primeiros relatos de
tortura levaram algum tempo a surgir na imprensa francesa e a ser discutidos na
Assembleia Nacional. O prprio governo impediu a impresso de La Question de
Alleg e a edio americana desta obra teve como apndice uma carta dirigida ao
presidente da Repblica assinada por Andr Malraux, Roger Martin du Gard,
Franois Mauriac e Jean-Paul Sartre, pedindo ao governo para investigar o caso
de AIleg e condenar publicamente o uso de tortura, em nome da Declarao do
Homem e do Cidado.
A descoberta do caso da Arglia completou uma lio que finalmente tinha de ser
aprendida pelo mundo no final do sculo XX a tortura no tinha morrido com
as reformas legislativas e judiciais do Iluminismo e a sua perspectiva otimista da
natureza humana. Tambm no foi exclusivamente uma prtica excntrica de
governos transtornados e psicticos. J no era possvel que surgisse apenas nas
precrias circunstncias das revolues marxistas e sabia-se que no era uma
caracterstica importada dos povos brbaros, no-europeus.
Era usada pelos europeus tanto contra europeus como no-europeus, apesar de
ser proibida por lei e da inteno dos reformadores de tornar pblicos os casos at
ento abafados. Chegara o momento em que j no podia ser reparada ou
ignorada. A lio trouxe muita sensatez e as respostas para as questes que
levantou no foram ainda encontradas. Entre as questes mais prementes
encontra-se a do prprio Sartre, no prefcio de La Question:
Subitamente a insensibilidade transformou-se em desespero: se o patriotismo tem
de nos precipitar na desonra; se no existe precipcio de desumanidade em que as
naes e os homens no se atirem, ento por que se d o mundo a tanto trabalho
para se tornar, ou permanecer, humano?
5
TORNAR-SE, OU PERMANECER,
HUMANO
Um novo Iluminismo?
No intervalo breve e pleno de esperana que decorreu entre o fim da Segunda
Guerra Mundial e as revelaes ocorridas no Vigsimo Congresso do Partido em
Moscovo, em 1956, e os acontecimentos de 1954-64 na Arglia, uma srie de
organizaes e congressos internacionais empenhou-se com toda a seriedade e
um genuno otimismo em assegurar que os horrores das duas dcadas anteriores
no se repetissem nunca mais. Ao faz-lo invocaram as pretenses mais
inspiradas e universais das revolues polticas de 1776 e 1789 que, embora
tenham estado na origem da legislao de pases singulares, reclamaram para a
sua legislao um fundamento universal vlido.
A influncia subsequente destas pretenses universalistas tinha sido de monta e
elas nunca se afiguraram to importantes como nos anos imediatamente
posteriores a 1945 quando o pensamento internacionalista, cado na obscuridade
desde o fracasso da Liga das Naes e do Tribunal Internacional, reivindicou de
novo o seu lugar ao sol.
Apesar do gelo crescente da Guerra Fria, tal otimismo recolheu extenso apoio. A
histria da proteo universal para os direitos humanos no tinha conhecido
triunfos irremissveis, mas forneceu fundamentos, especialmente na sequncia dos
julgamentos de Nuremberga e da reao do mundo histria interna dos pases
do Eixo durante a Segunda Guerra Mundial, para a existncia de uma esperana
efetiva de que os acordos internacionais, alcanados e ratificados
democraticamente, pudessem evitar uma repetio daqueles horrores.
Em 1864, o ano seguinte fundao da Cruz Vermelha Internacional, a primeira
Conveno de Genebra tinha tentado delimitar uma pequena esfera de acordo
universal relativamente a determinados direitos do seu pessoal em tempo de
guerra mais precisamente, que os direitos dos membros do pessoal mdico
fossem considerados neutrais para poderem tratar dos feridos. Esta conveno,
revista em 1906 e incorporada num novo tratado em 1924, que foi por seu lado
revisto e implementado em 1949 e 1977, dependia de organizaes informais sem
o poder de imporem sanes. A Cruz Vermelha Internacional, a Organizao
Internacional do Trabalho, a Comisso para os Mandatos das Ligas e a Liga Antiescravatura representam as tentativas dos princpios do sculo XX de criar uma
conveno universal dos direitos humanos elementares que pudesse ser colocada
pelos prprios pases acima da poltica de cada pas individual. Tais ambies,
promovidas, quando o eram de todo, por o que um historiador denominou uma
diplomacia humanitria, foram postas em acentuado relevo pelas revelaes da
histria interna do Terceiro Reich e de outras potncias do Eixo quando a
Segunda Guerra Mundial chegou ao fim. A Carta das Naes Unidas de 1945
procurou relanar a preocupao com os direitos universais para a primeira linha
do mundo do ps-guerra. O artigo 55 da Carta das Naes Unidas de 1945
contm a primeira pretenso do ps-guerra de um respeito universal pelos
direitos humanos e liberdades fundamentais, e o seu cumprimento, para todos sem
distino de raa, lngua ou religio. Em 1948 a Declarao Universal dos
Direitos do Homem desenvolveu o artigo 55 da Carta e produziu trinta artigos,
dos quais o artigo 5 declarava que:
Ningum ser sujeito a tortura, tratamento ou punio cruis, desumanos ou
degradantes. Tal como a Carta, a Declarao Universal foi criticada porque ,
no mximo, uma recomendao das Naes Unidas sem fora vinculativa nos
pases individuais; a linguagem utilizada permanece geral e a Declarao depende
da boa vontade dos pases individuais para a sua implementao, se esta existir.
Mas, excetuando as oito naes que se abstiveram de assinar a Declarao, as
quarenta e oito que o fizeram tencionavam claramente, a 10 de Dezembro de
1948, no Documento A/811 das Naes Unidas, reconhecer uma srie de direitos
humanos universais, entre os quais se inclua enfaticamente o direito de no ser
submetido a tortura. Quase precisamente vinte e sete anos mais tarde, a 9 de
Setembro de 1975, a Assembleia Geral das N aes Unidas adotou a Resoluo
3452 (XXX), a Declarao da Proteo de Todas as Pessoas de Serem
Submetidas a Tortura e outros Tratamentos ou Punies Cruis, Desumanos ou
Degradantes, baseada na suposio de que o reconhecimento da dignidade
intrnseca e dos direitos iguais e inalienveis de todos os membros da famlia
humana o fundamento da liberdade, justia e paz no mundo.
Num anexo nova Declarao, doze artigos discriminavam detalhadamente a
natureza da tortura e da punio cruel e desumana. De acordo com o artigo 1 do
Anexo, a tortura :
Todo o ato por meio do qual extrema dor ou sofrimento, fsicos ou psquicos, so
infligidos por, ou por instigao de, um agente pblico a uma pessoa para fins
como a obteno dela ou de uma terceira pessoa de informaes ou confisso, a
sua punio por um ato que cometeu ou suspeito de ter cometido, ou a sua
intimidao ou a de outras pessoas.
O Anexo declarava que a tortura constitua uma forma agravada e deliberada de
tratamento ou punio cruis, desumanos ou degradantes (artigo 2). O Anexo
tambm negava aos pases o direito de alegar circunstncias excepcionais, mesmo
a situao de guerra, como justificao para a tortura (artigo 3); exigia aos pases
individuais que tomassem medidas apropriadas para prevenir que os seus agentes
praticassem ou permitissem a tortura (artigo 4); especificava que os pases deviam
treinar a polcia e outros agentes pblicos para no empregarem a tortura (artigo
5); exigia que todos os pases inspecionassem sistematicamente os mtodos de
interrogatrio (artigo 6); exigia que todos os pases incorporassem no seu Direito
Penal as clusulas do artigo 1 (artigo 7); garantia a todos os que pretendessem ser
vtimas de tortura que as autoridades competentes dos seus prprios pases
examinariam tais acusaes (artigo 8); declarava que os agentes do estado, com
base em informaes apresentadas sem ocorrncia de queixa formal, seriam
obrigados a investigar alegadas violaes das clusulas do artigo 1 (artigo 9);
exigia que, com base nas investigaes como as referidas nos artigos 8 e 9, as
pessoas consideradas culpadas fossem adequadamente punidas luz do Cdigo
Criminal do pas em causa (artigo 10); garantia reparao e compensao vtima
desse agente pblico, devidamente condenado (artigo 11); e negava o valor
probatrio ele todas as informaes ou declaraes obtidas sob tortura (artigo 12).
Alm disso, a 16 de Dezembro de 1966, a Assembleia Geral das Naes Unidas
adotou para ratificao a Resoluo 2200 A (XXI), Acordo Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos, que entrou em vigor a 26 de Maro de 1976. O artigo 7
afirma: Ningum ser submetido a tortura ou a tratamento ou punio cruis,
desumanos ou degradantes. Especificamente, ningum ser submetido a
experimentao mdica ou cientfica sem o seu livre consentimento. Por fim, a 1
de Agosto de 1975, trinta e cinco pases assinaram o acordo diplomtico
conhecido como o Decreto Final da Conferncia sobre Segurana e Cooperao
na Europa, vulgarmente designado como o Acordo de Helsnquia, que inclua
as Questes Relativas Segurana na Europa. A Seco VII das Questes
declara que: No campo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais, os
pases participantes agiro em conformidade com os objetivos e princpios da
Carta das Naes Unidas e com a Declarao Universal dos Direitos Humanos.
Este era o alcance da ambiciosa, otimista e invulgarmente explcita condenao
da tortura nas trs dcadas que se seguiram ao fim da Segunda Guerra Mundial.
que a tortura no pode ser admitida quaisquer que sejam os seus objetivos, nem
para obter provas para salvar uma vida, nem mesmo para a segurana do estado.
Acredita que, mesmo para a sociedade, seria melhor perecer do que permitir a
manuteno desta relquia da barbrie.
Na sua extensa resposta a esta e a uma srie de outras emendas propostas, Teitgen
fez eco dos sentimentos de Cocks e de outros, e instigou a Assembleia a
considerar tambm o perigo real da recorrncia de acontecimentos recentes:
Muitos dos nossos colegas observaram que os nossos pases so democrticos e
esto profundamente impregnados de um sentido de liberdade; acreditam na
moralidade e no direito natural. Estamos protegidos de tais atentados e provaes.
Porque necessrio construir um tal sistema? Outros pases, grandes, belos e
nobres pases, tambm estiveram submetidos a um sentido de tica e moralidade e
civilizao. E um dia o mal abateu-se sobre eles. Sofreram essa provao. Todos
os nossos pases podem ser sujeitos um dia a sofrer severas construes por
razes de estado. Talvez o nosso sistema de garantia nos proteja desse perigo.
H ironia nestas palavras. Quase uma dcada mais tarde, outro Teitgen, Matre
Paul Teitgen, era secretrio-geral da prefeitura de Algiers em 1956-57. Heri da
resistncia e sobrevivente de Dachau, Teitgen submeteu Comisso de
Salvaguarda um relatrio que continha as observaes seguintes:
Mesmo uma ao legtima pode, no obstante, conduzir a improvisaes e
excessos. Muito rapidamente, se isto no solucionado, a eficcia torna-se a
nica justificao. Na ausncia de uma base legal, esta procura auto-justificar-se a
qualquer preo e, com uma certa m conscincia, reivindica o privilgio da
legitimidade excepcional. Em nome da eficcia a ilegalidade tornou-se justificada.
O relatrio do segundo Teitgen provou exatamente quo profticas tinham sido as
palavras do primeiro Teitgen. Falando de ironia ainda em maior grau, refira-se
que a Frana no ratificou a Conveno dos Direitos Humanos at 1973.
Pierre-Henri Teitgen observou tambm que o seu relatrio e verso no tinham
tentado definir os princpios do direito natural, porque:
Tem uma histria to velha como o mundo e a nossa civilizao; o direito
natural de Antgona; tambm o de Ccero: reta ratio, diffusa in omnes, constans,
sempiterna, se a minha memria no me falha. Depois temos o direito natural do
A linguagem do den
Uma das importantes proezas dos pensadores polticos e legais do sculo XVIII
foi terem influenciado a legislao de tal modo que instituram um quadro legal
volta das aplicaes das leis e das aes dos estados, avaliando todo o decreto
legal ou governamental pelos padres morais do humanitarismo europeu
Uma causa do problema discernido por Arendt e por outros crticos foi, como as
obras de Ernest Gellner e de outros salientaram, a fora e a influncia
extraordinrias da nao-estado nas reas do direito, da moralidade e do
sentimento, um facto que no teria surpreendido totalmente Burke e Bentham. A
repblica moral da Europa durou pouco tempo, e os elementos que a constituram
reclamaram uma hegemonia cada vez maior tanto sobre a moralidade como sobre
o sentimento, assim como uma pretenso cada vez mais exclusiva de definir os
direitos do estado, de estabelecer a identidade do cidado e do estado de forma
cada vez mais restritiva. Este processo, como indicou o captulo anterior,
conduziu ao desenvolvimento de procedimentos extrajudiciais por parte do estado
que em ltima instncia enfraqueceram o poder judicial e contriburam para
devolver as medidas extraordinrias ao vocabulrio corrente da vida poltica.
Mas tambm houve outras causas, e algumas delas assentam na questo da
tortura. A associao da tortura com os males morais do Antigo Regime, no
inteiramente justa, deslocaram os fundamentos para condenao da tortura do
mais especificamente legal para o mais geralmente moral. A tortura foi ento
condenada por Voltaire, Beccaria e outros porque era incompatvel com uma
nova concepo de dignidade humana. Todo o governo que quisesse ser
associado a essa perspectiva de dignidade humana tinha de se dissociar,
constitucional e institucionalmente, de todas as manifestaes da antiga.
A obra dos pensadores do Iluminismo e dos seus sucessores, mesmo no tendo
tido um papel instrumental na abolio da tortura na sua prpria poca,
desacreditou de tal modo o vocabulrio do Antigo Regime que este no mais
pde ser revivido no uso direto, e assim raramente foi revivido mesmo no uso
polmico. A expresso tortura deslizou de um vocabulrio especificamente
legal no qual tinha possudo significados especficos-para um vocabulrio geral
de invetiva moral.
Simultaneamente, a palavra tortura deslizou tambm para o vocabulrio do
sentimento. Desde as primeiras denncias dos procedimentos eclesisticos
durante a Reforma, ao longo da crescente e cada vez mais pitoresca literatura
de polmica religiosa dos sculos XVI e XVII, a prtica da tortura pela inquisio
medieval, e mais tarde espanhola, constituiu um dos focos da polmica da
Reforma e da Contra-Reforma. Numa srie de polmicas com grande difuso, do
Book of Martyrs de Fox descrio das torturas da inquisio espanhola feita por
Montanus, em 1587, os relatos polmicos sobre as prticas da Igreja medieval e
moderna no seu incio raramente deixaram de retratar lgubre e demoradamente a
incidncia da tortura. Esta literatura, muita da qual deixando muito a desejar no
que se refere exatido, apelava para o sentimento assim como para a moralidade
(ou melhor, para o sentimento como uma intensificao do juzo moral), e tornouse um legado disposio no apenas de reformadores legais como tambm de
romancistas e pintores. Desde o fim do sculo XVIII, romances, relatos fictcios
de memrias pessoais, literatura de viagem e histrias idneas da inquisio
medieval e espanhola utilizaram regularmente incidentes e cenas de tortura para
aguar o interesse dos seus leitores. Uma vista de olhos s caractersticas e fontes
do conhecido conto de Poe The Pit and the Pendulum sugere o apelo baseado no
sentimento e s marginalmente associado afronta legal ou moral. Na verdade, o
conto inspirou-se parcialmente numa histria popular da inquisio espanhola lida
por Poe embora o estranho mecanismo mencionado por Poe no parea ter
alguma vez sido usado, ou mesmo imaginado, pelos inquisidores espanhis e
em muitas outras obras de fico, especialmente as que versavam formas
especiais de erotismo e alguns tipos de romance gtico, que foram tambm beber
fortemente, e tambm por razes de sentimento, a essa fonte anterior de descrio
lgubre.
Esta terceira dimenso da tortura, a dimenso do sentimento, ajustava-se
preocupao novecentista com a crueldade humana em geral. Para alm da crtica
penetrante de Arendt, reformadores, filantropos e idealistas sentiram no menos
intensamente a seriedade das suas causas porque revestiam de sentimento os
objetos da sua preocupao. Retirando a tortura de uma posio especfica no
vocabulrio legal e acusando-a de ser uma afronta moral geral, os pensadores
novecentistas alargaram ainda mais a sua definio ao inclu-la num vocabulrio
do sentimento. A prpria moralidade humanista que tinha relegado a tortura para
o vocabulrio geral da vergonha aplicou-a depois a todas as outras manifestaes
desse tipo particular de vergonha que ela tinha representado. E, para alm das
suas associaes legais e morais, o termo tortura acabou por adquirir tambm
associaes com o sentimento que alargaram a sua aplicabilidade, embora tenham
diminudo a sua preciso. Passou a designar, no uma prtica especfica, mas sim,
como o designou Malise Ruthven, o limiar de afronta de uma determinada
sociedade.
A linguagem novecentista da moralidade e do sentimento expandiu-se e aplicouse a cada vez mais espcies e sries de relaes humanas, alargou a aplicabilidade
do termo a todas as reas da brutalidade humana, do local de trabalho ao lar.
Agora os patres torturavam os trabalhadores, os maridos as mulheres, os pais os
filhos, os criminosos as suas vtimas. Todos os opressores torturavam os
oprimidos.
E deste modo a tortura passou a fazer parte de um vocabulrio geral com
significado sentimental e moral.
polticos em vez de ser usada como veculo para ideias e discusses. A partir do
momento em que a linguagem poltica se define por uma ideologia, s passvel
de aplicao a essa ideologia e aos seus inimigos segundo certos termos. E a
linguagem da moralidade, sendo universal, pode ser aplicada a coisas e casos
particulares arbitrariamente, e por conseguinte tornar-se um nada em especial.
Todas as pessoas podem agora ser acusadas de torturar todas as outras, por
conseguinte ningum tortura ningum.
O termo tortura subsiste hoje inserido quase completamente num vocabulrio
generalizado. E porque isso acontece torna-se fcil para os torturadores negar que
o que efetuam tortura (atente-se na genuna ambivalncia do Relatrio
Wuillaume); por outro lado, torna-se difcil para as pessoas que empregam o
termo para tudo o que se afigure sinnimo de crueldade granjear muita convico
quando o utilizam para descrever algo que est na proximidade do seu sentido
original.
Um bom exemplo do dilema pode ser encontrado no relato de V. S. Naipaul de
uma entrevista que efetuou a um sindicalista argentino na vspera do regresso de
Juan Pern do exlio:
No h inimigos internos, afirmou o lder sindical com um sorriso. Mas ao
mesmo tempo pensou que a tortura continuaria na Argentina. Um mundo sem
tortura um mundo ideal. E havia tortura e tortura. Depende de quien sea
torturado. Depende de quem torturado. Com um bandido, est bem. Mas com
um homem que est a tentar salvar o pas, isso algo completamente diferente.
que a tortura no so s os choques eltricos; a pobreza tortura, a frustrao
tortura.
De facto, nos universos da moral e do sentimento, nada pode ser tortura e, com
uma ligeira mudana de perspectiva, tudo pode ser tortura: os choques eltricos, a
pobreza, a frustrao, talvez mesmo o enfado ou uma vaga insatisfao. A
entropia semntica no serve muito bem para manter as distines ntidas. Outro
bom exemplo encontra-se numa das recenses do livro de John Langbein Torture
and the Law of Proof (1977). O prprio Langbein tinha admitido que deixava
para os outros a extrao das implicaes para a histria poltica, administrativa e
intelectual europia. O que correto, e Langbein prestou um grande servio
histria da tortura com esta atitude. Mas um crtico apelidou a abordagem da
Langbein estritamente legal, porque definir a tortura com termos jurdicos
talvez demasiado limitado, pois a coao de prisioneiros pode percorrer a escala
que vai dos maus tratos lavagem ao crebro. A coao de prisioneiros pode, de
facto, percorrer essa escala (e muitas outras), mas a tortura, se definida
especificamente, no pode. Talvez seja demasiado forte sugerir que os delitos que
Depois da Arglia
A tortura era um termo de primeira ordem e um facto de primeira ordem para os
arquitetos da legislao sobre os direitos humanos aps a Segunda Guerra
Mundial. A sua histria semntica desde ento indica que se tornou um termo e
facto de segunda ordem em muitos stios do mundo. Nalguns casos, a prtica da
tortura foi deliberada e conscientemente difundida por reas dominadas ou
fortemente influenciadas pelo Terceiro Reich e pela Unio Sovitica; ou seja, pela
Grcia e Hungria e mais tarde pela Jugoslvia e alguns pases do Bloco de Leste.
Noutras regies, como a Arglia, a etiologia mais difcil de delinear, e em pases
que adquiriram a independncia muito recentemente, que sofreram revolues, ou
pases controlados por governos fortes e autoritrios, chegar a uma etiologia
quase impossvel mesmo de forma conjetural.
Contudo, possvel delinear uma geografia da tortura e um calendrio. Alec
Mellor (La Torture, 1949 e 1961) ensaiou uma tentativa desse gnero no caso da
Argentina, como vimos antes, mas ele prprio desesperou de dar conta de um
modo mais completo da prpria Amrica Latina. O que era difcil para Mellor em
1949 -o hoje um pouco menos, principalmente devido ao fluxo de informao,
sobretudo por meio do jornalismo e de organizaes privadas. O caso
Bloemfontein na frica do Sul, em 1964, revelou de forma implacvel um
mundo de tortura policial, e desde ento a frica do Sul nunca mais deixou de
estar em foco. Memrias pessoais tambm forneceram informaes sobre
determinados locais e alturas, tal como, por exemplo, a comovente autobiografia
de Nicholas Gage ao relatar a tortura e execuo da sua me no seu livro Eleni
(1983), um relato de alguns acontecimentos obscuros ocorridos no Norte da
Grcia em 1948 e da investigao pessoal desses acontecimentos por parte de
Gage.
Um modo de abordar a questo considerar por um instante as diferenas entre
as edies de 1949 e 1961 de La Torture de Mellor.
Esta obra, seguida em 1952 por Les Grands problmes contemporains de
linstruction criminelle, do mesmo autor, que Mellor considerou um completar
do seu estudo da tortura, parece ter originado considerveis crticas, mas foi
premiada com o Prix de Joest pela Academia Francesa e louvado pelo papa Pio
XII numa carta ao autor com a assinatura de Giovanni Battista Montini, ento
secretrio de Estado e mais tarde papa Paulo VI. Pio XII efetuou mais tarde uma
elaborada denncia da tortura numa comunicao ao Sexto Congresso
separada do mbito do poder judicial). O seu objetivo e a sua natureza alteraramse tambm. E agora altura de dar conta deles. O que que esta revelao nos diz
sobre a tortura? O que a tortura nos fins do sculo XX?
A Sala 101 e outras salas
Quando Winston Smith, o protagonista de 1984, de George Orwell, finalmente
preso pelos agentes pblicos, primeiro submetido ao isolamento e privao
sensorial e depois torturado por um complexo dispositivo tcnico que parece
produzir uma srie de agresses de tipo eltrico ao seu sistema nervoso. A
informao que o dispositivo extrai invariavelmente de Smith j , no entanto,
conhecida dos seus interrogadores; de facto, as sesses de tortura parecem ter
apenas o objetivo de verificar a cooperao de Smith. A pior e derradeira tortura
visa transformar a cooperao forada numa dcil aquiescncia aos princpios do
partido. Na Sala 101 cada vtima ameaada com a tortura que consiste naquilo
que ele ou ela mais teme. No caso de Smith, um ataque de ratos ao seu corpo
(um expediente que Orwell pode ter recolhido de relatos sobre as torturas da
Cheka); o nico modo de evitar a efetiva aplicao da tortura traindo os ltimos
laos humanos que lhe restam e dar o seu assentimento supremacia do partido e
do estado. No mundo da Sala 101, esta sequncia de tortura resulta sempre e tem
como objetivo anular a vontade prpria das suas vtimas, e no preferencialmente
a obteno de informaes.
A discusso da tortura e experincia de Smith na Sala 101 faz eco de uma
observao proferida por outro torturador fictcio, Gletkin, em O Zero e o
Infinito, de Arthur Koestler: No existem seres humanos capazes de resistir a
qualquer quantidade de agresso fsica. Nunca vi nenhum. A experincia
ensinou-me que a resistncia do sistema nervoso humano limitada por
natureza. A tolerncia tambm varia de indivduo para indivduo.
Orwell deliberadamente vago em relao mquina que primeiro tortura Smith.
No existia nada do gnero em 1984, mas para Orwell era seguramente e de
modo previsvel parte integrante do futuro; j que a dor conseguia levar
converso de indivduos recalcitrantes, ao desmontar e recriar a sua
personalidade, um dispositivo capaz de produzir quantidade de dor para este fim
teria que ser inventado.
de Wall, Melzack e outros indicou que a dor pode ser descrita, analisada e
comunicada com sucesso como uma categoria da experincia que possui tanto
uma dimenso somtico-sensorial (fsica) como afetiva negativa (psicolgica).
As tcnicas de tortura mais utilizadas no incio da histria europeia agrediam
principalmente o sistema msculo-esqueltico, os receptores sensveis ao calor e o
tecido ricamente inervado. A pol suspenso por intermdio de cordas e a roda
distendiam e muitas vezes deslocavam os msculos e as articulaes. No caso da
pol, ao esticar traumaticamente os msculos dos braos e o plexo braquial, ao
privar os msculos de um afluxo de sangue adequado (isquemia muscular) por
meio da constrio das artrias e ao deslocar as articulaes nas mos e nos
ombros, gerava-se uma dor intensa. No caso dos trituradores de dedos e das
prensas das pernas, os limiares de dor das fibras inervadas eram diminudos pela
presso mecnica. No da roda, eram agredidos os tendes, as cartilagens e as
cpsulas articulares. Para alm destas, as tcnicas de tortura nos primrdios da
Europa podem tambm ter envolvido dor indireta: dor em reas sem ser as
diretamente estimuladas, provocada pela atividade de zonas desencadeadoras,
reas extremamente sensveis do tronco superior e das costas que, quando
estimuladas, produzem edemas, o que, por seu turno, liberta histaminas livres no
sistema nervoso. Histaminas, vaso-dilatadores, so dos mais fortes agentes
causadores de dor que se conhecem. voz corrente que as tcnicas modernas de
tortura incluem a injeo direta de histaminas para produzir dor intensa.
Nas tcnicas relativamente posteriores da prensa das pernas e do triturador de
dedos, os sistemas esqueletais e vasculares e o tecido circundante ricamente
inervado so agredidos por presso mecnica.
Por conseguinte, as tcnicas de tortura dos primrdios da Europa produziam
quantidades substanciais, mas um nmero limitado de tipos de dor. A tcnica de
encher o estmago da vtima de gua (ou a variante da Itlia fascista do leo de
rcino) quase at asfixia produzia no apenas a dor da sufocao, mas tambm a
dor extraordinria a que as vsceras esto sujeitas. O estmago e os intestinos
respondem aos estmulos de cortar ou queimar, mas a dor visceral tambm
produzida pela distenso, dilatao ou espasmos. A tcnica de encher fora o
estmago com gua ou outros lquidos inflige das dores mais intensas que os
tecidos viscerais podem suportar.
At meados dos anos setenta, existiam poucas informaes verificveis sobre
tcnicas de tortura ou torturadores. Muitas das provas eram anamnsicas os
relatos subjetivos de indivduos. Existia pouca literatura clnica sobre o fenmeno
da dor em si. Contudo, desde o fim da Segunda Guerra Mundial, tinha tido lugar
Manter prolongadamente de p.
Alopecia de trao: arrancar o cabelo.
Extrao fora de unhas.
Violao e agresses sexuais.
Insero de corpos estranhos na vagina ou no reto.
Mesa de operaes: mesa qual a vtima atada, tanto para ser violentamente
esticada como para ser presa apenas na zona abaixo das costas, de tal modo que a
vtima obrigada a suportar o seu peso que est fora da mesa; no Chile
denominado el quirfano,
Exposio ao frio: exposio a ar gelado ou submerso em gua gelada,
Privao de gua: fornecer apenas gua suja, salgada ou com sabo,
Consumo forado de comida estragada ou deliberadamente muito picante,
Tortura dental: extrao fora de dentes,
TORTURA PSICOLGICA
Presenciar as sesses de tortura de outros: parentes, crianas.
Ameaas de fazer presenciar a tortura de outros.
Execues simuladas.
Privao de sono.
Exposio contnua luz.
Priso na solitria.
Incomunicado (permanecer preso sem qualquer comunicao humana).
Privao sensorial total.
Condies de deteno.
Ameaas.
Humilhao: arrancar roupas; forar a participar em ou a presenciar atividade
sexual.
TORTURA FARMACOLGICA
Administrao forada de substncias psicotrpicas.
Administrao forada de estimulantes nervosos (histaminas; aminazina;
trifluoreto e perazina-cetalazina).
Injeo forada de matria fecal.
Ingesto forada de enxofre ou veneno (tlio).
H vrias caractersticas desta lista, em especial a sua diviso, que merecem ser
apontadas. Primeiro, existem sequelas psicolgicas de todos os exemplos de
tortura somtica citada, e h aspectos fsicos envolvidos numa srie de torturas
psicolgicas, em especial a privao sensorial, a exausto e a priso na solitria.
Por fim, as torturas psiquitrico-farmacolgicas tambm atuam sobre as condies
fsicas.
Alm disso, embora a maioria do pessoal mdico que trabalhou com vtimas de
tortura normalmente assinale que uma combinao de torturas empregue em
geral no mesmo indivduo, nem todas estas torturas so empregues em todo o
lado; parecem existir formas de tortura preferidas culturalmente em diferentes
sociedades. Na Amrica Latina, por exemplo, emprega-se pouco as torturas do
tipo falanga, e usam-se bastante as torturas com eletricidade; na Grcia, contudo,
predominou muito mais a falanga.
Outra caracterstica a ter em considerao so as circunstncias em que a tortura
aplicada. A maioria das investigaes sobre a natureza da dor, como foi acima
assinalado, orientada para a dor intensa ou crnica provocada acidentalmente ou
por doena, e essa investigao reconhece a capacidade do prprio corpo para
produzir substncias inibidoras da dor e concentra-se em criar as condies
timas para a recuperao da dor. No entanto, no processo de tortura, as
condies sob as quais ela aplicada tm o objetivo especfico de intensificar a
experincia da dor, de bloquear a ao dos inibidores naturais da dor, de impedir
a verificao de condies timas para a recuperao da dor e de aumentar a dor
no maior nmero de maneiras possvel. Para estes fins, pessoal tcnico e mdico
frequentemente recrutado pelos torturadores; os seus servios so orientados, por
um lado, para aumentar a dor ao mesmo tempo que impedem os meios afetivos e
sensoriais de a abrandar e, por outro, para conservar as condies fsicas mnimas
para que a vtima seja capaz de suportar ainda mais dor de acordo com a vontade
dos torturadores.
Conforme a sociedade na qual se passa a tortura, tal pessoal especializado pode
tambm estar presente para aconselhar acerca da tortura que deixa menos marcas
macroscpicas e que deixar menos provas mdicas certificadoras de que ela
ocorreu efetivamente.
Os dados presentes nas listas acima apresentadas foram extrados de mais de uma
dcada de investigao e testemunhos pela Amnistia Internacional, pela ATR e
pelo Centro de Reabilitao da Tortura (CRT). Estes conduzem-nos a algumas
concluses imediatas. Primeiro, apesar do uso crescente de pessoal tcnico e
mdico, a maior parte das formas de tortura hoje utilizadas deve ter sido
idealizada com base em princpios razoavelmente rudimentares, requerendo
apenas um conhecimento aprofundado dos trajetos da dor ao longo do corpo
humano. evidente uma bastante maior sofisticao psicolgica do que mdica
ou tecnolgica, excetuando no caso dos mtodos de tortura farmacolgicos. As
misteriosas mquinas de 1984 parecem, a maior parte delas, ainda no estar em
uso. A chave para a existncia da tortura, excetuando a da polcia estadual oficial
ou no oficial, parece ser a disponibilidade de torturadores, um tema tratado na
prxima seco deste captulo; na maior parte, os torturadores parecem ser
capazes de trabalhar com o rudimentar espectro de instrumentos, e tcnicas acima
descritos. Para recorrer total assistncia de especialistas mdicos e cientficos,
pode ser necessrio recrutar torturadores em reas sociais diferentes daquelas em
que se faz hoje o recrutamento. Dos mtodos acima assinalados, apenas o uso de
instrumentos eltricos e a tortura dental requerem mais do que um mnimo de
percia e, nos casos at agora relatados, essa percia adquire-se rapidamente com
um mnimo de treino policial ou militar. O facto de os torturadores estarem
dispostos a ser torturadores parece ainda determinar a sofisticao das tcnicas de
tortura e, na medida da informao disponvel, como foi o caso nos julgamentos
gregos em 1975, aos que so recrutados ministrado muito mais
condicionamento psicolgico do que treino tcnico.
Mesmo que a extenso com que se empregam tcnicas mdicas e cientficas de
tortura tenha sido exagerada, os mtodos acima assinalados ainda produzem uma
gama e intensidade de dor que excedem largamente as das formas anteriores de
tortura. As variedades das tcnicas de tortura do sculo XX so muito mais
capazes de produzir espcies e quantidades precisas de dor do que as dos seus
predecessores, intensificando a dor pelo uso de diferentes tcnicas, adicionando
uma dimenso psicolgica experincia da tortura, que muito maior do que a
presente na tortura moderna primordial, e reduzindo a capacidade natural do
corpo para resistir ou suportar a dor. Alm disso, hoje sabemos bastante mais
acerca do que a tortura faz ao corpo humano, e sabemos infinitamente mais sobre
os seus efeitos secundrios. Os resultados de investigao mdica muito recente
revelaram a existncia da dor crnica produzida pela tortura, uma dimenso
igualmente importante na natureza da dor intensa produzida na altura da tortura e
registada no testemunho anamnsico.
A lista seguinte apresenta diferentes tipos de sequelas de tortura, modificando e
aumentando o quadro comparvel presente em M. Kosteljantz e O. Aalund,
Torture: A Challenge to Medical Science, publicado na obra Interdisciplinary
Science Reviews, 8, 1983.
SEQUELAS DA TORTURA
SEQUELAS SOMTICIAS
SEQUELAS PSICOLGICAS
Perturbaes sexuais.
planta do p para o p, neste caso indicados por plantas dos ps em tenso, ossos
do tarso imobilizados, dificuldade em andar, incapacidade de utilizar todo o p,
manifestada como uma sndroma das cruzes (a seco da perna localizada entre a
coxa e o tornozelo). Sintomas semelhantes nas extremidades superiores so
conhecidos como contrao de Volkman.
Entre os interesses particulares do grupo ATR contam-se as consequncias da
tortura com eletricidade. A dor provocada por queimaduras, contraes
musculares, convulses e paralisia muscular so consequncias de todas as
formas desse tipo de tortura e o seu emprego deixou tradicionalmente poucas
marcas. No entanto, a investigao recente aventou que a aplicao de tortura
eltrica deixa de facto alteraes histolgicas especficas no tecido epidrmico, e
que estas podem em ltima instncia ser usadas para provar o emprego de tortura
eltrica muito depois de esta se ter passado, mesmo quando no h mais provas
que a corroborem. Deste modo, no caso de dois tipos muito diferentes de tcnicas
de tortura, a investigao mdica recente permitiu uma compreenso mais precisa
e clnica dos efeitos da dor intensa ou crnica e est simultaneamente a
estabelecer uma patologia que possa comprovar que a tortura ocorreu de facto,
empregando esses mtodos nos casos de vtimas individuais.
Aqum do mundo de tortura imaginado por Orwell, mesmo a modesta
proliferao de saber mdico e tecnolgico e o espectro extraordinariamente
amplo de tcnicas de tortura podem ser investigados e documentados, legal e
clinicamente. As vtimas da tortura do fim do sculo XX no foram todas
despersonalizadas nem pereceram ainda todas. Os regimes, mesmos os regimes
que empregam tortura, ainda caem, e os estados rivais ou governos subsequentes
ainda investigam e denunciam as tcnicas que esses regimes tinham empregue
para se manterem no poder. E s vezes as vtimas de tortura escapam e enfrentam
a necessidade de se reabilitarem num mundo que no compreende a provao por
que passaram e frequentemente no fornece quaisquer meios para os curar.
Mesmo as tcnicas teraputicas normais frequentemente no funcionam bem em
vtimas de tortura. Em muitos casos, sintomas tardios que se manifestam por
condies crnicas no so prontamente identificveis como decorrentes de
formas especficas de tortura; noutros casos, as vtimas pura e simplesmente no
conseguem (ou so impedidas) de falar com pessoal mdico sobre o que lhes
aconteceu.
Mesmo os mdicos e terapeutas dinamarqueses, que conhecem com maior
profundidade as sequelas da tortura, descobriram que as formas de terapia
vulgarmente prescritas podem no ser as ideais para as vtimas de tortura.
Uma das dificuldades mais assinalveis registada pelos terapeutas que trataram as
suas vtimas de tortura o extraordinrio grau de tato que tem de acompanhar
todas as situaes teraputicas que apresentem a mais leve semelhana com as
circunstncias originais de tortura. O interrogatrio das vtimas no deve ser
intensivo; os mtodos de terapia fsica e de exame mdico no devem ser usados
se se assemelham demasiado (caso da terapia com natao ou de trao ou anlise
ECG) aos mtodos originais de tortura. O internamento temporrio em instalaes
hospitalares relembra por vezes aos pacientes o seu encarceramento original. Uma
vez que o nico contacto anterior com pessoal mdico pode ter sido no prprio
local de tortura, o pessoal mdico envolvido na reabilitao trabalha sob esta
presso adicional.
No s a perverso do comportamento clnico pelas circunstncias originais da
tortura que afeta os processos posteriores de reabilitao. Tambm o facto de as
vtimas de tortura terem frequentemente de procurar essa reabilitao fora do seu
pas as afeta a Dinamarca, por exemplo, um pas que pode colocar problemas
de lngua. Para aqueles que no podem abandonar o seu pas, ou onde no se
verificou qualquer mudana governamental desde que foram torturados, a
reabilitao praticamente impossvel.
Este livro iniciou-se com uma srie de definies de tortura; essas definies
lidavam principalmente com as formas e objetivos da tortura e com a sua fonte na
autoridade. Os anos posteriores a 1965 revelaram uma quantidade avassaladora
de provas documentais da proliferao de instncias e formas de tortura, e a
dcada passada revelou uma patologia da tortura inacessvel aos historiadores e
legisladores anteriores. Mas apesar de todos os novos conhecimentos, a fonte
geral da tortura no se alterou: ainda a sociedade civil que tortura ou autoriza a
tortura ou se mantm indiferente perante aqueles que a empunham a favor da
sociedade civil. O futuro da tortura reside na sociedade civil e nas antropologias
que concebe ou imagina.
Sem fim?
Os historiadores no possuem competncia profissional quando lidam com o
futuro, mas a histria da tortura, assim como a presena da tortura no mundo
atual, inspirou pelo menos mais do que um historiador a pensar sobre o futuro.
Quando o maior de todos os historiadores da tortura, Piero Fiorelli, conclui o seu
monumental estudo em dois volumes, La Tortura Giudiziaria nel Diritto Comune,
em 1954, intitulou a sua seco final Senza una fine? Sem um fim?
Em 1953, no ano anterior publicao da obra de Fiorelli, o filsofo poltico
marxista italiano Lelio Basso tinha publicado uma obra intitulada La Tortura
Oggi in Italia (A Tortura na Itlia de Hoje). A questo com que Fiorelli concluiu
a sua obra acabou por se revelar mais oportuna do que ele pensava. Os
historiadores podem de facto no possuir competncia profissional na questo do
futuro, mas possuem curiosidade. A questo da tortura agua necessariamente
essa curiosidade e no apenas aos historiadores.
Em 1971, quase duas dcadas aps as revelaes da tortura na Arglia e quase
uma dcada aps a instaurao da independncia na Arglia, o general Jacques
Massu publicou as suas memrias da guerra da Arglia com o ttulo La vraie
Battaille dAlger. Nesse livro, e nas entrevistas e aparies pblicas subsequentes,
Massu defendeu o uso da tortura na Arglia com base nos argumentos de que as
circunstncias particulares da altura exigiam o seu uso e que a necessidade militar
o ditou. O livro constitui um exemplo clssico de um argumento comummente
utilizado a favor da legitimidade da tortura, um argumento que no foi inventado
por Massu e que ele no foi o nico a citar. A defesa da sua poltica por parte de
Massu levou criao de uma nova palavra francesa, massuisme: o argumento de
que os torturadores podem ser servidores responsveis do estado em alturas de
extrema crise. A resposta a esta posio no tardou. Em 1972, Alec Mellor voltou
lia com o seu livro Je dnonce la torture, que submetia os argumentos de
Massu a uma anlise corrosiva. Jules Roy publicou jaccuse le gnral Massu no
mesmo ano e Pierre Vidal-Naquet publicou a traduo francesa de Torture:
Cancer of Democracy.
A dcada seguinte a 1972 testemunhou a adoo da Conveno das Naes
Unidas, a campanha anti-tortura da Amnistia Internacional, a constituio da
ATR e do CRT, e outra conveno das Naes Unidas, agora submetida a
reviso, acompanhada por um Protocolo Opcional, apresentado em 1980 pelo
governo da Repblica da Costa Rica, criado originalmente pela Comisso
vizinho, como um amigo, para salientar que o pai de Lavranos no foi a nica
pessoa que levantou a questo. O prprio promotor pblico perguntou a dada
altura: Como que os oficiais gregos puderam descer a este nvel de degradao
moral? Nasceram com instintos criminosos ou houve circunstncias externas que
deformaram os seus caracteres? Noutras discusses sobre a psicologia dos
torturadores gregos, mesmo muitas das perverses sexuais referidas pareceram
aos observadores consequncias, e no causas, da prtica da tortura:
importante compreender que estas perverses individuais no so a causa do
sistema de tortura. Pelo contrrio, logo que um sistema de tortura criado para
apoiar as necessidades polticas dos que esto no poder, os agentes dos
governantes exibiro padres de comportamento que, de outro modo, no
estariam em posio de exibir.
Apesar dos aspectos reconfortantes de rotular a tortura como um jogo de sdicos,
parece mais sensato aplicar apenas a anlise psicolgica aos torturadores depois
de se tornarem torturadores e assumir como hiptese de trabalho que a prpria
tortura pode funcionar como um agente que transforma as mentes dos indivduos.
Aplicar tal anlise retrospectivamente enfrentar o dilema de a classe dos
torturadores poder ser constituda por pessoas que possuem uma predisposio
psicolgica para a crueldade com uma dimenso sexual e por jovens que se
afiguram previamente como jias de pessoa. A restrio da tortura aos sdicos
natos ento demasiado simples; no consegue dar conta das jias de pessoa.
Mas ser necessrio que o torturador seja um sdico nato ou fabricado? Sero os
dignos torturadores do massuisme uma fico da imaginao do general? Em
1974 o psiclogo americano Stanley Milgram publicou um controverso estudo
denominado Obedience to Authority. O estudo aplicava a seres humanos um
mtodo experimental que consistia em persuadir pessoas comuns. (os sdicos
potenciais foram explicitamente postos de parte) a infligir dor em outras como
sinal de estarem dispostas a obedecer a uma autoridade que reconheciam como
legtima. Os resultados da experincia de Milgram foram complexos, mas uma
das suas concluses foi que pessoas muito comuns, sem qualquer interesse
psicolgico ou pessoal, podiam ser induzidas com relativa facilidade a
transformar-se em torturadores temporrios. Um inteligente editor da Harpers
Magazine, que publicou um artigo baseado na investigao de Milgram em
Dezembro de 1973, denominou-o O torturador em cada homem.
Existir um torturador em cada homem? Em 1963, Hannah Arendt publicou o
seu estudo sobre o caso Eichmann, Eichmann in Jerusalem (Eichmann em
Jerusalm), que continha o provocador subttulo de Um relato sobre a
banalidade do mal. Uma dcada antes de Milgram, Arendt tambm afirmou que,
se no existe propriamente um torturador em cada homem, na sociedade em que
Eichmann trabalhava existia pelo menos a possibilidade de um funcionrio poder
estar to distanciado da realidade que no seu alheamento no reconhecesse as
consequncias do que estava a fazer: Que esse afastamento da realidade e essa
irreflexo podem semear mais destruio que todos os instintos malignos tomados
em conjunto, que so, talvez, inerentes ao homem essa foi, de facto, a lio que
se pde aprender em Jerusalm. O torturador brutal seja ele nato ou
fabricado e o torturador alienado so duas figuras do fim do sculo XX que
pertencem ao lado mais negro da sociedade civil.
Embora o torturador alienado parea estar mais prximo do ideal do massuisme,
encontra-se uma descrio mais detalhada do torturador ideal numa srie de
histrias escritas por Gene Wolf intituladas The Book of the New Sun. O heri,
um torturador profissional, criado como tal desde a infncia numa abnegada e
impessoal corporao de torturadores, possui uma arte extremamente apurada que
maneja com uma frieza total. No entanto, foi afastado da corporao e ganha a
vida nas suas viagens prestando servios de torturador e carrasco pblico nas
capitais de provncia. Entre as ocasionais justificaes para a sua ocupao
encontram-se as seguintes observaes: os torturadores no so cruis, mas sim
eficientes e s trabalham sob as ordens de juzes que legitimam a sua autoridade;
tais instrumentos pblicos formais so essenciais para evitar a anarquia; s os
juzes tm o poder de decidir quem deve ser torturado; a alternativa do trabalho
forado seria impraticvel e a priso prolongada demasiado dispendiosa; a pena
de morte universal democrtica de um modo demasiadamente rigoroso e no
distingue entre delitos de maior e menor gravidade.
Neste discurso a nfase posta na ausncia de emoo, na impessoalidade, na
ausncia total de crueldade, na estrita legalidade e eficcia tcnica dos prprios
torturadores. No romance de Wolf, este o torturador ideal e necessrio de
Massu. Ora as obras de fico obedecem s suas prprias leis, pois os seus
autores podem ajustar facilmente o espao e o tempo e a antropologia e no se
deve fazer muito caso delas, especialmente quando o que se est a considerar
uma amostra de extravagncia retrica como este discurso. Portanto, exceto nos
romances e na imaginao dos homens em posies elevadas, no existem, at
altura, torturadores desse tipo.
Podero eles ser criados? Arendt e Milgram no so os nicos a conceber a
possibilidade de uma sociedade que considera a tortura como um acontecimento
rotineiro e solicita arrogantemente a assistncia de mdicos e cientistas s suas
sesses. Lavranos e outros foram sem dvida criados, mas estiveram longe de ser
O treino especial por que passam consiste primeiro num violento programa de
treino especial no qual os recrutas so eles prprios agredidos e forados a agredir
os outros, executam atos autohumilhantes em frente dos colegas e so forados
a aceitar como norma tanto a obedincia cega aos seus superiores como a
brutalidade excessiva entre os colegas. Depois do treino os recrutas so
destacados para guardar prisioneiros, que vem todos dias serem tratados
violentamente, depois so destacados para brigadas que efetuam as prises e
finalmente -lhes atribuda a funo de executarem eles prprios partes da tortura.
Se resistirem, so ameaados com a perda de privilgios e a demisso ignbil do
servio, com punies das suas famlias ou podem eles prprios ser espancados e
submetidos a novo treino at que obedeam. Uma vez habituados ao servio, os
torturadores vem o seu estatuto ser aumentado pelos nomes das suas
organizaes, os privilgios de uma elite militar ou policial, a sua independncia
do exrcito regular ou das estruturas policiais ou de outras estruturas
governamentais, e a possibilidade de recrutamento para organizaes privadas de
tortura ou terroristas que existem sob a custdia do governo ou com apoio
governamental indireto. O seu estatuto de elite e independncia realado pelos
elevados deveres de proteger o estado, pelo rpido desenvolvimento de um calo
especializado para descrever o seu trabalho, pelo reforo psicolgico de colegas e
superiores e pela necessidade constante de obterem resultados da tortura.
medida que as salvaguardas legais ou governamentais dos direitos civis se
atenuam, a prtica da tortura alastra geralmente das vtimas acusadas de
terrorismo ativo ou conspirao poltica e outras classes de vtimas, at que a
atividade do torturador, ele prprio condicionado a torturar quem quer que seja,
pode ser aplicada a qualquer vtima suspeita de qualquer tipo de oposio ao
governo ou mesmo de quaisquer atividades que o governo desaprove, como
aes sindicais ou determinados tipos de jornalismo ou advocacia. Por esta altura
da sua carreira, o torturador est longe de estar em posio de discriminar entre as
suas vtimas.
Neste estdio podemos levantar de novo a questo colocada antes: ser o
torturador, como afirmou Alexander Lavranos, um ser humano como voc,
como o filho do seu vizinho, como um amigo?
Do ponto de vista dos que esto em melhor posio de julgar, as vtimas, existe
um consenso geral de que os torturadores, excetuando um nmero previsvel de
sdicos inatos, eram pessoas que tinham sido privadas das suas personalidades,
desumanizadas, ao serem foradas a torturar enquanto inseridas num grupo de
torturadores na presena de superiores. Assim, de entre todas as provas de
existncia de treino de tortura, continuamos sem encontrar os torturadores
haver, como o especialista de direito suo Werner Kaegi receou, uma atividade
quase excessiva no campo dos direitos humanos que conduz a uma perigosa
inflao de declaraes, proclamaes e convenes. Muitos advogados e
polticos acreditam que o mundo ser mudado por tais documentos com uma
tendncia para a universalidade. Kaegi e outros colaboradores na pequena
coleo de declaraes sobre como realizar o Protocolo Opcional atual
Conveno contra a Tortura, a ser presentemente considerado pelas Naes
Unidas, insistem na aplicao do Protocolo Opcional, que obriga os seus
signatrios a permitir a visita de uma comisso internacional aos seus centros de
deteno. Kaegi e outros argumentam que, comeando com um pequeno grupo
de pases signatrios, o nmero de pases participantes aumentar devido ao
carcter no poltico e no publicitado da comisso e dos seus agentes.
Argumenta-se que com a cooperao de um pequeno nmero inicial de pases a
experincia desses pases encorajar outros a assinar o protocolo. Esta proposta
tem a virtude de comear com o que possvel numa escala suficientemente
pequena para ser realista.
No que se refere Conveno contra a Tortura, a Amnistia Internacional
levantou algumas questes que tm de ser respondidas para que a conveno seja
de todo eficaz. Primeiro, nenhumas sanes legais internas de governos
individuais se podem sobrepor definio de tortura ou tratamento ou punio
cruis, desumanos ou degradantes contida na conveno. Segundo, a conveno
devia reconhecer jurisdio universal sobre alegados torturadores com validade
em qualquer pas em que possam estar, uma questo semelhante da aplicao do
Alien Tort Statute dos EUA. Terceiro, que as vtimas tenham direito a
compensao pelo seu sofrimento e que no se possa fazer qualquer uso
probatrio das declaraes obtidas sob tortura.
Quarto, tm que existir mecanismos eficazes de implementao da conveno. O
Protocolo Opcional oferece justamente um tal conjunto de mecanismos de
implementao.
O futuro da tortura assim parcialmente determinvel pela produo de
torturadores e pela ao de organizaes da famlia das Naes Unidas, incluindo
material corrente presentemente a ser submetido s Naes Unidas. Mas h uma
considerao final sobre a qual assenta necessariamente muito do sucesso na
eliminao de torturadores e da prpria tortura. A linguagem que identifica a
tortura com prticas desumanas tambm pressupe uma antropologia, uma
antropologia moldada nos fins do sculo passado a partir dos velhos e novos
princpios do pensamento europeu. Ao que parece, esta antropologia sobreviveu
(com dificuldade, certo) at aos fins do sculo XX, mas no h garantia de que
sobreviver necessariamente para sempre. Sobreviveu em parte porque estava
6
UM ESTUDO BIBLIOGRFICO
Birth of the Prison (Nova Iorque, 1977), trad. Alan Sheridan. Sheridan, por seu
lado, dedicou algumas pginas bastante esclarecedoras ao estudo de Foucault no
seu trabalho Michel Foucault:
The Will of Truth (Londres, 1980), pp. 135-63. H ainda longos comentrios
acerca deste assunto em Hubert L. Dreyfus e Paul Rabinow, Michel Foucault:
Beyond Structuralism and Hermeneutics (Chicago, 1982), pp. 143-67, e um
debate animado na compilao de Michelle Perrot, LImpossible Prison.
Recherches sur le systema pnitentiaire au xtxe sicle. Dbat avec Michel
Foucault (Paris, 1980).
Para os interessados nas formas de castigo no Antigo Regime, existe uma
verdadeira enciclopdia sobre o assunto em Hans von Hentig, Die Strafe (2 vols.,
Berlim, Gettingen e Heidelberg, 1954).
Sobre cmaras de tortura e prises, veja-se vol. II, pp. 178-83. De Von Hentig h
ainda um trabalho com uma extensa bibliografia sobre as formas de castigo na
Idade Mdia e no incio da Idade Moderna no seu artigo The Pillory: a medieval
punishrnent, in Von Hentig, Studien zur Kriminalgeschichte (Berna, 1962), pp.
112-30.
Captulo 4 Instrumento do Estado e no da Lei
margem da lei. Cada um dos assuntos tratados neste captulo tem uma
bibliografia considervel. Refiro apenas algumas obras em cada categoria.
Confiei muito nos captulos que tratam este assunto em Mellor, La Torture,
praticamente o nico estudo da tortura que tenta uma abordagem, ainda que
breve, de todo o perodo dos sculos XIX e XX. Encontrei indicaes teis em
Hannah Arendt, The Origins of Totalitarism (1951, 2 ed., Nova Iorque, 1973) e
nas obras de J. L. Talmon, The Origins of Totalitarian Democracy (reimp. Nova
Iorque, 1970), Political Messianism: The Romantic Phase (Nova Iorque 1960) e
The Myth of the Nation and the Vision of Revolution (Berkeley e Los Angeles,
1980). La Preuve, vol, IV, tambm importante, bem como os estudos de Otto
Kirchheimer referidos mais abaixo nesta bibliografia.
A polcia e o estado. Para o caso dos EUA, h uma extensa bibliografia.
Particularmente teis so os trabalhos de Wilbur R. Miller, Cops and Bobbies:
Police Authority in New York and London, 1830-1870 (Chicago, 1970), Samuel
Walker, Popular Justice (Nova Iorque, 1980) e Eric H. Monkonnen, Police in
Urban America 1860-1920 (Cambridge, 1981), este ltimo com bastante material
indito e uma extensa bibliografia. Ernest Jerome Hopkins, Our Lawless Police
(1931) e Emmanuel H. Lavine, The Third Degree: American Police Methods
(1933) so as duas melhores exposies do contedo do Relatrio Wickersham,
que tecnicamente o Report da National Commission on Law Observance and
Enforcement (Washington, D.C.: U.S. Government Printing Office, 1930-31) N
1-14. Para Inglaterra e Frana, veja-se a bibliografia para o captulo 3.
Quanto sobrevivncia da tortura em Npoles e ustria durante este perodo,
veja-se Ruthven, Torture: The Grand Conspiracy, pp. 159-82.
Guerra, prisioneiros e servios secretos militares. O melhor trabalho sobre guerra,
prisioneiros e servios secretos militares luz do tema deste livro o de Mellor,
La Torture.
O crime poltico. H uma bibliografia imensa sobre o problema do crime poltico
e da justia poltica, nem toda fidedigna. Para o final da Idade Mdia, vejam-se S.
H. Cutler, The Law of Treason and Treason Trials in Later Medieval France
(Cambridge, 1982), John Bellamy, The Tudor Law o/Treason (Toronto, 1979) e
Pierre A. Papadatos, Le Dlit Politique: contribuition a ltude des crimes contre
ltat (Genebra, 1955). Para o perodo moderno, veja-se Ingraham, Political
Crime in Europe. Para os fins deste estudo, vejam-se sobretudo Otto
Kirchheimer, Political Justice (Princeton, 1961), do mesmo autor, Politics, Law
and Social Change, org. Frederick S. Burtin e Kurt L. Shell (Nova Iorque, 1969)
e do mesmo autor com George Rusche, Punishment and Social Structure (Nova
Iorque, 1939).
Dos crimes polticos, os mais importantes foram a traio e a feitiaria, mas nos
sculos XIX e XX encontram-se nesta categoria o crime ideolgico e o
terrorismo. Para o terrorismo, vejam-se Walter Laqueur, Terrorism (Boston,
1977), e os estudos compilados por Yonah Peter H. Solomon, Soviet
Criminologists and Criminal Policy (Nova lorque, 1978), e L. Fuller,
Pashukanis and Vyshinsky, Michigan Law Review, 47 (1949), p. 1159 e
seguintes.
Sobre crime poltico e a Cheka, vejam-se George Leggett, The Cheka: Lenins
Political Police (Oxford, 1981), o estudo mais aprofundado e mais bem
documentado de todos os dedicados a este assunto, e Lennard D. Gerson, The
Secret Police in Lenins Russia (Filadlfia, 1976), dois trabalhos que contam com
extensas bibliografias e documentao. Ruthven, Torture: The Grand Conspiracy,
pp. 218-78, oferece um estudo desenvolvido e original acerca destes temas.