As razes jurdicas de Max Weber

Gerhard Dilcher
Traduo de Paulo Astor Soethe e Sibele Paulino

Problematizaes e problemas
O jurista Max Weber no se constituiu como tema durante muito tempo,
sobretudo na Alemanha. Era sabido, naturalmente, que Weber tinha tido formao jurdica. Mas isso foi ofuscado por seu papel como um dos fundadores
de uma sociologia cientfica, como socilogo da religio, como economista
poltico, como cientista poltico e, finalmente, como aquele que desenvolveu
um mtodo para as cincias sociais a partir de bases tericas e cientficas. Essa
perspectiva no enfoque cientfico conduziu a que sua obra inicial, anterior aos
grandes textos metodolgicos, recebesse, na virada do sculo, muito pouca
ateno. Isso diz respeito justamente, decerto, aos seus escritos de qualificao
na rea jurdica, a saber, a tese de doutorado sobre as sociedades comerciais
medievais (cf. Weber, 1889; mwg i/1) e a tese de habilitao sobre a histria
agrria romana (cf. Weber, 1891; mwg i/2). Entretanto, o valor de ambos
os trabalhos de Max Weber j se revela no fato de que o primeiro escrito
citado at hoje como obra fundamental do incio do direito das sociedades e
de sua pesquisa histrica, ao passo que o segundo atribudo a Max Weber
enquanto historiador da Antiguidade na tradio de Theodor Mommsen
(1817-1903), sem considerar por completo a sua fundamentao jurdica.
Mas, de fato, Max Weber percorreu toda uma carreira jurdica at seu
posto como professor (mas no catedrtico) na Faculdade de Direito de

Vol24n1Final.indd 85

03/09/2012 08:59:58

As razes jurdicas de Max Weber, pp. 85-98

1. As explicaes a seguir so
expostas mais extensamente
na introduo obra (Dilcher,
2008a) e mais resumidas tambm
em Dilcher (2007a).

2. A carta de Weber na qual ele

informa Althoff de sua deciso
por Freiburg e tambm a resposta
desolada e compreensiva de
Althoff so citadas em Dilcher
(2008a, p. 88).

86

Berlim1. Depois da graduao em Heidelberg (1882), Estrasburgo, Berlim

e Gttingen, ele prestou o primeiro exame jurdico estatal em 1886; iniciou,
ento, sua formao como estagirio prtico; em 1889, doutourou-se em
direito em Berlim e, em 1890, aps o trmino do estgio, passou no segundo
exame jurdico estatal (para aspirantes magistratura); em 1892, habilitouse em Berlim nas reas de direito romano (o que, na poca, abarcava tanto
a histria do direito como o direito privado vigente) e direito comercial.
Antes, ele havia se candidatado em vo ao cargo de sndico na cmara do
comrcio de Brmen, o que revela que tinha plenamente em vista uma
atividade como jurista praticante. Em Berlim, lecionou sobretudo direito
comercial, at que, em 1894, com a nomeao Universidade de Freiburg,
decidiu-se por uma ctedra de economia poltica e finanas. O chefe da seo
universitria no Ministrio da Cultura da Prssia, o renomado e poderoso
conselheiro ministerial Althoff, tinha esperanas de poder nome-lo para
uma ctedra jurdica em uma universidade prussiana, mas acabou por admitir que a nova tarefa em Freiburg correspondia muito mais aos interesses
do jovem e promissor docente Max Weber2. Essa nomeao foi decisiva
para a carreira de Weber nas cincias sociais. Suas ctedras posteriores em
Heidelberg (1896) e Munique (1919) foram reestruturadas nesse sentido.
Contudo, seu interesse e sua ocupao com questes da jurisprudncia se
mantiveram. A prova mais conhecida disso a sua sociologia do direito,
inserida como texto pstumo na obra coligida Wirtschaft und Gesellschaft
[Economia e sociedade] (cf. Weber, 1972, cap. viii, pp. 387-513), ontem e
hoje considerada por juristas um texto clssico da sociologia do direito, tanto
nos Estados Unidos como na Alemanha. Ela se encontra agora disponvel,
com aparato editorial crtico, na mwg (cf. mwg i/22-3). Ainda em 1892, no
perodo de sua carreira jurdica, Max Weber tambm escreveu seu grande
estudo emprico sobre a situao dos trabalhadores rurais na Alemanha
Oriental, por encargo da Verein fr Sozialpolitik [Associao de Poltica
Social] (cf. Weber, 1892), uma vez que, em virtude de sua tese de habilitao, era considerado especialista em questes agrrias (no s romanas).
Nesse sentido, sempre existiu a suposio de que a ligao de enfoques
normativos com empricos, que permeia toda sua obra, tivesse a ver tambm
com a formao jurdica de Weber. Da mesma forma, mostrou-se como a
famosa construo metdica de Weber, o tipo ideal, poderia ter sido estimulada pela Allgemeine Staatslehre [Doutrina geral do Estado] do grande
jurista Georg Jellinek (cf. Jellinek, 1900), colega de Weber em Heidelberg.
No atpico, entretanto, que tenha sido inicialmente os norte-americanos

Tempo Social, revista de sociologia da USP, v. 24, n. 1

Vol24n1Final.indd 86

03/09/2012 08:59:58

Gerhard Dilcher

que, em ttulos de artigos, chamaram a ateno para o fundamento jurdico da teoria sociolgica de Weber3. l que Weber sobrevive como
socilogo, graas sobretudo a Talcott Parsons; por intermdio de alunos de
Weber, judeus e emigrados aqui se deve mencionar em primeiro lugar
Max Rheinstein4 , manteve-se uma tradio continuada de juristas que se
ocupam de sua obra, sobretudo com base na sociologia do direito. Mesmo a
tese de Weber sobre as sociedades comerciais, com a qual ainda iremos nos
ocupar, foi traduzida recentemente para o ingls nos Estados Unidos, para
o ensino de sociologia (cf. Weber, 2003). Por outro lado, a redescoberta de
Weber na Alemanha aps a Segunda Guerra Mundial deveu-se em primeiro
lugar ao Weber socilogo e economista poltico5; depois, desde os anos de
1960, no contexto da confrontao entre neomarxismo e positivismo, ao
terico da cincia e, por fim, ao historiador (cf. Mommsen, 1972; Kocka,
1986). O importante texto de Weber Die Stadt [A cidade] fez confluir
historiadores da Antiguidade, medievalistas e historiadores do direito6.
Um interesse intenso por seu cunho jurdico e, com isso, pela obra da fase
inicial deu-se finalmente na Itlia, onde o jurista Realino Marra formulou
de modo bastante incisivo o tema da formazione giuridica di Max Weber
(cf. Marra, 1992). Mais importante do que a edio da tese de habilitao
sobre a histria agrria romana que por sua orientao ampla costuma
ser situada no campo da histria antiga , foram as publicaes da tese de
doutorado sobre as sociedades comerciais medievais (cf. Dilcher, 2008a;
Dilcher, 2007a) e, mais recentemente, da sociologia do direito7 que conduziram a uma iluminao mais precisa dos primrdios jurdicos de nosso
socilogo e da importncia na cunhagem de sua obra como um todo. De
fato, o texto completo da tese de doutorado embasava tambm o processo
de habilitao na rea de direito comercial e recebeu, a pedido da faculdade
berlinense, pareceres de Goldschmidt, professor de Weber, e do famoso
historiador do direito Otto Gierke.
Em uma investigao desses nexos, pode-se adentrar em uma dupla
problematizao: 1) Como foi possvel que um aluno que recm conclura
uma formao cientfica jurdica, como que sem preparao alguma, tenha
se tornado um dos principais cofundadores das cincias sociais incipientes, em processo de desenvolvimento? Que pressupostos para tanto eram
oferecidos pela jurisprudncia alem na poca, e quais focos especiais de
interesse foram estabelecidos pelo prprio Weber, como jovem estudante e
erudito? 2) Onde possvel reconhecer, na obra tardia de Weber, vestgios
de sua conformao jurdica e das matrias jurdicas que o interessavam?

3. Max Weber as legal historian

(cf. Berman e Reid, 2000) e o
ttulo caracterstico The lawyer
as a social thinker (cf. Turner e
Factor, 1994).
4. Max Rheinstein (1899-1977)
emigrou em 1933 da Alemanha para os Estados Unidos e
trabalhou em Chicago como
comparatista jurdico e socilogo
do direito. Em 1954, publicou
uma traduo da sociologia do
direito de Weber para o ingls.
5. Uma ciso representada sobretudo pelo Deutscher Soziologentag de 1964, em Heidelberg.

6. O mais das vezes citado na verso de Wirtschaft und Gesellschaft

(Weber, 1972, pp. 727-814).
Agora em mwg i/22-5. Discusso
detalhada do assunto em Meier
(1994) e Bruhns e Nippel (2000).

7. Ver a Introduo de Werner

Gephart a

mwg

I/22-3. Antes

disso, alguns procedimentos

em Breuer e Treiber (1984) e
Rehbinder e Tieck (1987).

junho 2012

Vol24n1Final.indd 87

87

03/09/2012 08:59:58

As razes jurdicas de Max Weber, pp. 85-98

A escola histrica do direito no final do sculo xix na Alemanha:

romanistas, germanistas e o direito comercial
A jurisprudncia alem viveu no sculo xix sua fase mais criativa e um
grande florescimento, que se irradiou internacionalmente. Ela estava enraizada na concepo humboldtiana da universidade de formao, que foi
determinada pelas cincias do esprito, pela filosofia do idealismo alemo
e pelas cincias histricas. O verdadeiro fundador da escola histrica do
direito, que desempenhou papel determinante no sculo xix, Friedrich
Carl von Savigny (cf. Wieacker, 1967; Rckert, 1984), cunhou a partir
da universidade reformada de Berlim uma jurisprudncia alem que, sob
fundamentos histricos e filosficos, tomou para si e executou a tarefa de
criar, a partir das tradies dispersas e das fontes jurdicas de pocas mais
antigas (como sobretudo o direito comum romano e os direitos territorial
e urbano alemes anteriores), um direito novo e moderno, direcionado no
mais aos variados estamentos, mas sim igualdade da sociedade civil e nova
ordem econmica. Aps as guerras napolenicas e a dissoluo do Sacro
Imprio Romano da Nao Alem, a Alemanha era constituda de variados
principados e cidades livres, frouxamente coligados em uma Liga Alem.
Em virtude dessa situao e das tenses polticas entre Estados monrquicos
(como Prssia, Baviera, Wrttemberg e outros, como o Estado multitnico
da ustria), de um lado, e o movimento burgus liberal e democrtico, de
outro, a Alemanha no tinha nem a possibilidade nem a fora poltica para
dar forma a uma codificao grande e moderna, sobretudo do direito civil,
e implement-la, tal como havia ocorrido na Frana sob Napoleo, com o
Code civil de 1804. Foi s depois da fundao do Imprio Alemo, em
1871, que se comeou a implementar tal legislao, que resultou, em 18961900, na promulgao e entrada em vigor do cdigo civil unificado para
todo o Imprio. Somente o direito comercial tinha podido se antecipar, j
que constitua matria de mxima importncia para a Alemanha enquanto
espao econmico. Aqui, graas aos trabalhos preliminares da Liga Alem,
foi possvel a entrada em vigor inicialmente de uma ordem cambial, e ento,
em 1869, do cdigo comercial geral.
Nesse nterim, a jurisprudncia conseguiu criar, por meio do esquadrinhamento histrico e da sistematizao terica por um lado, do direito
romano vigente na Alemanha, baseado no Corpus iuris civilis de Justiniano de 534; por outro, das diferentes fontes do direito alemo antigo ,
um direito civil que correspondesse, de modo excepcional, s exigncias de
88

Tempo Social, revista de sociologia da USP, v. 24, n. 1

Vol24n1Final.indd 88

03/09/2012 08:59:58

Gerhard Dilcher

uma moderna sociedade econmica burguesa. Com essa finalidade, a escola

histrica do direito desenvolveu uma diviso do trabalho. De um lado, os
assim chamados romanistas retrabalharam o direito romano e o consolidaram
nos chamados Digesta (em alemo: Pandekten)8, que adquiriram quase
o estatuto de um texto legal. Para tanto, eles se infiltraram profundamente
na histria da Antiguidade, para assegurar o fundamento das fontes e para
entender os textos historicamente de maneira plena. Assim, Theodor Mommsen, que como jurista organizou de modo decisivo o Corpus iuris civilis,
escreveu, como historiador, uma Rmische Geschichte [Histria romana] que
lhe rendeu o prmio Nobel de Literatura. Ao lado dos romanistas, havia
tambm os germanistas, que, dotados de um conhecimento igualmente
profundo da histria medieval e moderna, retrabalharam sistemtica e
historicamente as fontes jurdicas germnicas e alems e as sumarizaram
em manuais didticos de direito privado alemo. Aqui, a ligao entre
histria geral e histria constitucional era especialmente estreita, sustentada
tambm pelo entusiasmo nacional pela histria do povo alemo, por cuja
unificao poltica se lutava. Como veremos a seguir, o direito comercial
estava, de modo interessante, situado entre as duas tradies dos romanistas
e dos germanistas.

8. Esses manuais didticos

resumem o direito romano sistematicamente e so chamados
de Pandekten ou Digesta,
segundo a parte principal do
Corpus iuris civilis.

A carreira cientfica de Max Weber como jurista

Quando Max Weber iniciou seus estudos de direito em 1882, essa
jurisprudncia da escola histrica estava em pleno florescimento; quando
ele se habilitou, em 1892, o esboo para a codificao do direito civil j
estava bastante avanado, com o que se delineava, ao mesmo tempo, o fim
desse vnculo estreito de jurisprudncia histrica e dogmtica como parte
do direito vigente.
Tanto do lado materno como paterno, Max Weber originava-se de
famlias da burguesia, com cultura e posses, e com diversas ligaes com
personalidades da cincia e da poltica. Seu prprio pai era jurista, e assim
foi natural que tambm o filho seguisse esse ganha-po burgus. A ampla
fundamentao do estudo de direito em histria antiga, medieval e moderna, religio e filosofia, vinha bem ao encontro do interesse de estudantes
como Max Weber por uma formao abrangente, ao passo que estudantes
voltados apenas ao ganha-po decoravam os Digesta e assimilavam a
matria com auxlio do repetidor. Um interesse mais amplo como o de Weber era, sobretudo para uma carreira cientfica, mesmo na jurisprudncia,
junho 2012

Vol24n1Final.indd 89

89

03/09/2012 08:59:58

As razes jurdicas de Max Weber, pp. 85-98

9. Weyhe (1996) oferece uma

biografia detalhada.

90

em grande medida um pressuposto. Sobre a base igualmente ampla de uma

escola histrica desenvolveu-se, naquela poca, a jovem cincia da economia
poltica, e tambm aqui era natural que a sociologia se estruturasse sobre o
fundamento de uma ampla empiria histrica e do conhecimento das formas
e estruturas sociais. A histria do direito e a histria constitucional, tal como
ensinadas nas faculdades de direito da poca por romanistas, germanistas e
mesmo representantes do direito pblico, conduziam diretamente ao conhecimento de formas e estruturas sociais e histricas. Assim, por exemplo, o
professor de direito administrativo Rudolph von Gneist, cujas aulas Weber
frequentou em Berlim, ensinava os fundamentos da ideia de autogesto,
tendo como modelo a histria constitucional inglesa.
Nos currculos que Max Weber precisou anexar para o seu doutoramento
e a sua habilitao, ele sempre registra, ao lado de seus mestres jurisconsultos, tambm os cursos e exerccios prticos nas reas de histria e economia
poltica frequentados nas trs universidades que cursou, Heidelberg, Estrasburgo e Berlim. Alm disso, sabemos muitos detalhes pelas suas cartas
de juventude e pela biografia que lhe dedicou sua esposa e companheira
Marianne Weber (cf. Weber, 1926). Cabe destacar a, ao lado dos cursos e
exerccios obrigatrios dos grandes nomes da romanstica e da germanstica, sobretudo em Heidelberg e Berlim, tambm o estudo em Estrasburgo
com Rudolph Sohm, conhecido especialista em direito cannico, que em
sua tese fortemente marcada pelo protestantismo apregoava a incompatibilidade entre a essncia do cristianismo e a essncia do direito. Isso pode
ter oferecido o estmulo para uma sociologia da religio de fundamentao
secular, como a de Weber, que desenvolveu a ligao entre protestantismo
(calvinista) e a formao do capitalismo.
digno de nota, a seguir, a escolha de seu orientador de doutorado, Levin
Goldschmidt, professor de direito comercial na Universidade de Berlim. Por
causa de Goldschmidt, Weber recusa, em uma extensa carta, o conselho de
seu professor em Gttingen e amigo paternal, Frensdorff, para escrever uma
tese sob sua orientao, provavelmente na rea de direito citadino medieval
alemo. Trata-se, portanto, de uma deciso muito consciente em favor da
pessoa e da rea de especialidade de seu professor berlinense.
Levin Goldschmidt (1829-1897) foi, de fato, uma figura peculiar na vida
universitria alem da poca9. Originrio de uma famlia de comerciantes
judeus da Prssia Oriental, ele jamais abriu mo de sua pertena religiosa,
a despeito das desvantagens que isso lhe trouxe no incio de sua carreira
jurdica. Ele se dedicou jurisprudncia nas universidades de Berlim, Halle

Tempo Social, revista de sociologia da USP, v. 24, n. 1

Vol24n1Final.indd 90

03/09/2012 08:59:58

Gerhard Dilcher

e Heidelberg (habilitao em 1855), sobretudo ao direito comercial, e foi

afinal reconhecido em sua competncia singular, ao ser nomeado em 1869
juiz do recm-criado Supremo Tribunal de comrcio da Liga Alem do
Norte (ento pertencente Liga Alem). Em 1875, ele se transferiu para
uma ctedra especfica de direito comercial na Universidade de Berlim,
nica desse tipo e criada especialmente para ele. A partir de Berlim, Goldschmidt desenvolveu uma atividade cientfica que na verdade acabou por
fundar o direito comercial como disciplina autnoma: dirigiu a redao da
Zeitschrift fr das gesamte Handelsrecht [Revista de direito comercial geral],
por ele fundada e referncia at hoje; para o seu manual de direito comercial
ele escreveu uma Histria universal do direito comercial (cf. Goldschmidt,
1891), no superada at hoje; e impulsionou a pesquisa de modo norteador
por meio de trabalhos de referncia feitos por seus alunos e doutorandos.
Se at ento o direito comercial havia sido praticado sobretudo por germanistas com base nas fontes de direito citadino alemo medieval e leis
especficas mais recentes, Goldschmidt defendia uma concepo bem mais
abrangente. Para ele, o direito comercial estava muito menos condicionado
por tradies jurdicas individuais do que pelas necessidades do comrcio e,
com isso, pela natureza da coisa. O direito romano no havia constitudo
um direito comercial propriamente dito; Goldschmidt o entendia, contudo,
como imprescindvel para o direito comercial, como fundamento do direito
contratual. Ele viu o nascimento de um direito comercial propriamente
dito no espao comercial medieval do Mediterrneo, sobretudo das cidades
italianas e espanholas. Ao lado disso, tinha interesse tambm no espao do
mar do Norte e do mar Bltico, mais determinado pelo direito germnico
e dominado sobretudo pela Liga Hansetica alem. Ele pesquisava sobre
isso ou estimulava os trabalhos de seus alunos, que acabavam se tornando
referncia. Embora houvesse, ao menos parcialmente, algumas regulamentaes legais dadas no j mencionado Cdigo comercial alemo geral
[Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch], Goldschmidt via como central
para o desenvolvimento do direito vigente um esclarecimento histrico
maior sobretudo das formas sociais especficas da sociedade em comandita,
da sociedade comercial aberta e da sociedade por aes. Nesse sentido, ele
era um discpulo fiel da escola histrica do direito, mas superou a separao
entre romanistas e germanistas em favor de uma apreciao universal e da
derivao do direito menos a partir de tradies jurdicas especficas, como
o direito romano e germnico, do que a partir das circunstncias empricas
do comrcio.
junho 2012

Vol24n1Final.indd 91

91

03/09/2012 08:59:58

As razes jurdicas de Max Weber, pp. 85-98

Justamente nesses pontos que se situa a tese de doutorado cuja elaborao Goldschmidt confiou ao jovem Max Weber, depois que este apresentou
com sucesso uma aula em seu seminrio. Para tanto, o orientador possibilitou a Weber, assim como a seus outros doutorandos, o uso de sua ampla
biblioteca pessoal, na qual se encontravam tanto as edies de fontes de
referncia como as obras mais antigas e mais recentes de direito comercial.
Nisto se revela a eficcia da concepo de Wilhelm von Humboldt, segundo
a qual a unidade de docncia e pesquisa congrega docentes e estudantes.

Temas e mtodos na tese jurdica de Weber: direito e histria

Ante a pergunta sobre a importncia das razes jurdicas de Weber em
sua obra como cientista social, vale a pena lanar um olhar mais detalhado
na tese de doutorado escrita sob orientao de Goldschmidt e publicada em
1889 (cf. Weber, 1889; mwg i/1). Ela possibilita compreender a concepo
de Weber acerca da relao entre desenvolvimento econmico e direito,
tambm entre empiria e normatividade, e ainda sobre a importncia da
prtica jurdica, dos usos jurdicos e da jurisprudncia; trata de temas que
reencontramos na obra posterior de Max Weber, sobretudo nas grandes
snteses em Economia e sociedade (cf. Weber, 1972). Como Weber enfatiza
j nas primeiras linhas, seu trabalho tem abordagem tanto histrica quanto
de dogmtica jurdica. Em anlises acuradas de histria do direito ele se
confronta com diversos temas: a legislao estatutria medieval das cidades
italianas na Idade Mdia desde o sculo xii, os contratos sociais, a jurisdio
de direito comercial dos grandes tribunais citadinos, e da jurisprudncia
oriunda da Universidade de Bolonha, com seus pontos altos com os juristas
Bartolus e Baldus, na Baixa Idade Mdia. Weber inclui tambm as cidades
porturias espanholas importantes como partcipes do comrcio mediterrneo. s vezes o trabalho parece dispersar-se em investigaes individuais
detalhadas, mas jamais perde de vista os problemas centrais, tampouco o
raciocnio geral. Trata-se da pergunta sobre como teria se consumado, na
Idade Mdia, a conformao (marcante at hoje) da sociedade comercial
aberta, por um lado, e da sociedade em comandita, por outro. Isso viria
a ocorrer na Idade Mdia, pois a societas romana no poderia, como uma
pura relao interna dos societrios, oferecer o fundamento para as sociedades comerciais modernas. Estas atuam para fora, na medida em que: 1)
o patrimnio societrio autonomiza-se como patrimnio especial; 2) os
scios assumem seus devedores de modo solidrio; 3) os societrios, quando
92

Tempo Social, revista de sociologia da USP, v. 24, n. 1

Vol24n1Final.indd 92

03/09/2012 08:59:58

Gerhard Dilcher

em favor da sociedade, sob a designao de uma firma (enquanto nome da

sociedade), agem para fora com responsabilidade jurdica.
Essas conceituaes e caractersticas claras comprovam Max Weber
como jurista, e esse tipo de raciocnio tambm acompanha, mais tarde, seu
trabalho como cientista social. Desde o incio Weber distingue e o faz
com muito mais acuidade que seu mestre Goldschmidt entre os desenvolvimentos histricos do direito e da economia: embora as formas jurdicas
com frequncia se constituam a partir de necessidades da economia, elas
tambm podem assumir vida prpria e ser utilizadas depois para a soluo
de problemas completamente diferentes. Essa vinculao mtua, de um
lado, e autonmica, de outro, entre os diferentes domnios funcionais da
sociedade desempenharo papel importante na abordagem sociolgica de
Weber, e alm disso na sua influncia sobre o desenvolvimento da sociologia, at a moderna teoria dos sistemas (Talcott Parsons, Niklas Luhmann).
A fundamentao terica para isso j se encontra formulada na introduo
de sua tese de doutorado.
Para solucionar a questo de como se constituram as formas modernas
das sociedades comerciais, com o florescimento do comrcio martimo no
Mediterrneo e a formao de formas econmicas do incio do capitalismo
nas cidades italianas desde o sculo xii, Weber investiga, em primeiro lugar
e sobretudo, Pisa como modelo de cidade voltada ao comrcio martimo,
e depois Florena, como modelo de cidade do interior com produo
industrial e bancos como suportes do setor financeiro. Ao faz-lo, Weber
chega concluso de que as duas cidades desenvolvem formas societrias
totalmente diversas. A cidade martima desenvolve a sociedade em comandita, na qual convergem, de maneira complementar, os diferentes papis
do proprietrio e capito do navio, que realiza o comrcio ultramarino,
e o do cedente de capital, que fica em casa mas provisiona (commenda) o
navio com mercadorias. No mbito da relao societria ocorre, ento, ao
final, uma repartio dos ganhos, sem que as trs caractersticas da sociedade comercial aberta, acima expostos, desempenhem papel algum. Em
Florena, por outro lado, os produtores e os comerciantes vinculam-se
entre si interna e externamente com iguais direitos, de modo a constituir
uma sociedade que controla tanto a produo como a venda. Este, para
Weber, o fundamento da sociedade comercial aberta, j que apresenta as
trs caractersticas acima expostas. por isso que Weber no considera as
formas da sociedade comercial aberta e da sociedade em comandita como
variaes de uma forma societria, mas essencial e historicamente distintas.
junho 2012

Vol24n1Final.indd 93

93

03/09/2012 08:59:58

As razes jurdicas de Max Weber, pp. 85-98

10. As definies de pr em
comunidade/comunitarizao
(Vergemeinschaftung) e pr
em sociedade/socializao (Vergesellschaftung) encontram-se
em Soziologischen Grundbegriffen, 9 (cf. Weber, 1972, p. 21).

94

Isso tambm tem consequncias para o direito vigente, que contudo Weber
no desenvolve em detalhe.
Weber acompanha historicamente de modo mais aprofundado sobretudo a origem da sociedade comercial aberta. Ele considera que a origem
das cooperativas de produo na comunidade familiar est sobretudo na
comunidade de irmos herdeiros com partes iguais, proveniente do direito
germnico (langobardo). Elas permanecem em uma comunidade de herdeiros em nica mo, uma figura jurdica que os germanistas desenvolveram
a partir de fontes jurdicas germnicas e alems. Essas comunidades teriam
ento incorporado trabalhadores sem vnculo de parentesco; mas junto
com a comunidade de irmos elas formam, como antes, uma comunidade
domstica e de comensais, para a qual se encontra, nas fontes, a designao
stare ad unum panem ed vinum, que evidencia o seu carter arcaico de
comunidade dos que compartilham as refeies. Foi assim que essa forma
societria cresceu para alm de mera comunidade familiar e de sangue. Essas
relaes deixam de ser regulamentadas, ento, pelo direito consuetudinrio
e, embora embasadas no costume, so regulamentadas em contratos societrios escritos. Nestes possvel regulamentar as questes importantes e
distintivas: a separao do patrimnio societrio em relao ao patrimnio
pessoal, a responsabilidade comum e a apresentao dos societrios externos
em uma mesma firma. Essas regras dizem respeito tanto s relaes internas
dos societrios quanto s relaes externas da sociedade.
Com essa transio, Max Weber indicou no s a mudana do direito
baseado no costume e no uso para o direito escrito, mas tambm a mudana
de formas sentidas de pr em comunidade para formas de pr em sociedade baseadas em deciso racional. J aqui, na tese de doutorado, esses
conceitos aparecem da maneira como sero usados posteriormente em suas
definies fundamentais em Economia e sociedade10. Ao mesmo tempo, tambm se encontram aqui os enfoques de sua tese do processo de racionalizao
ocidental (cf. Schluchter, 1998), no qual a juridicizao [Verrechtlichung]
desempenha papel importante; a transio do uso efetivo para a norma jurdica escrita representa essa racionalizao.
Ao final de seu trabalho, Weber analisa uma vez mais os diversos fatores
que desempenharam um papel quando da constituio da forma jurdica
da sociedade comercial no curso da Baixa Idade Mdia, dos sculos xii ao
xv. Tudo comea, para Weber (e nisso ele acompanha seu professor Goldschmidt), com o comportamento efetivo dos participantes, o costume
comercial, o uso. Com base nisso que se constitui a prtica jurdica, ini-

Tempo Social, revista de sociologia da USP, v. 24, n. 1

Vol24n1Final.indd 94

03/09/2012 08:59:58

Gerhard Dilcher

cialmente formulada nos contratos societrios, depois na legislao citadina

dos estatutos e, por fim, na jurisdio dos tribunais nas grandes cidades
comerciais (rotae de Gnova, Lucca, Florena). Weber atribui inicialmente
um papel perturbador doutrina, jurisprudncia das universidades, e
com isso teoria, pois ela estava fixada na figura jurdica da societas romana,
que no podia satisfazer as condies capitalistas medievais e modernas.
Somente quando os juristas eruditos foram incorporados nas tarefas prticas de legislao e jurisdio, nas quais as relaes efetivas tinham que ser
levadas em conta, que a doutrina, a jurisprudncia e a teoria se tornaram
produtivas para o desenvolvimento posterior, pois aqui se revelou a eficcia
do poder elucidador do pensamento jurdico romano. Nessa passagem
mostra-se novamente o enfoque da tese weberiana da racionalizao, na
qual a racionalidade do desenvolvimento do direito no Ocidente (ou seja,
na cultura impregnada pelo direito romano) representa um fator essencial.
Mas tambm em sua sociologia do direito mais tardia Weber faz constantes
ponderaes entre a teoria jurdica, que impulsiona a racionalizao com
base no direito romano, e a prtica enraizada nas relaes efetivas. Ao faz-lo,
prevalece sua simpatia pelo direito que se orienta pela prtica e se mantm
prximo realidade. Weber encontra isso especialmente algo tambm
presente na sua sociologia do direito na histria do direito comercial como
um todo, at a sua codificao moderna; de maneira ainda mais geral, a
orientao prtica vale para a Common Law anglo-americana.

Sobre a modelagem histrico-jurdica da formao dos conceitos

sociolgicos em Weber
Nessa altura mostra-se o quanto figuras bsicas do pensamento sociolgico posterior de Weber j se encontram em sua tese de doutorado. Tratase sobretudo dos conceitos de comunidade e sociedade11 e do paradigma
explicativo da racionalizao (cf. Idem, ibidem). Como j se sugeriu, para
Weber a forma da sociedade comercial moderna, distinta da societas romana,
desenvolve-se a partir de formas comunitrias da tradio dos germanos,
como as comunidades familiares e domsticas, a coopertativa do trabalho
em comum e a comunidade de comensais originria. Em sua acentuao da
pertena sentida, emocional, isso corresponde plenamente ao que Weber
denomina depois pr em comunidade/comunitarizao, que se contrape
a pr em sociedade/socializao, configurada consciente e racionalmente
e conduzida pelo interesse. Mas essa oposio j est em sua tese de dou-

11. Conforme a nota anterior.

junho 2012

Vol24n1Final.indd 95

95

03/09/2012 08:59:58

As razes jurdicas de Max Weber, pp. 85-98

12. Ver Weber (1958): sobre o

balano capitalista, p. 184; sobre
a calculabilidade, p. 201. Na p.
227: o processo de dissoluo interna do comunismo domstico
pela calculabilidade crescente.

13. Agora na edio mwg i/22-5.

O mais das vezes citado na verso
de Wirtschaft und Gesellschaft
(cf. Weber, 1972, pp. 727-814).

14. Sobre o tipo da cidade

ocidental, ver Weber (1972, pp.
736 e 741) e

mwg i/22-5,

pp.

84 e 100 ss.
15. Weber fala da exploso e da
abertura da comunidade comensal ritual dos cristos judeus em
referncia a Paulo na Carta aos
Glatas como o acontecimento
de Antiquia (Weber, 1972,
pp. 265 e 745) e v isso como a
fundamentao para a fundao
das comunas citadinas da Idade
Mdia. Ver Dilcher (2000).
16. Weber sublinha aqui o
juramento de irmanao ou
coniuratio, que se tornou importante para a pesquisa da cidade
medieval. Ver Weber (1972, pp.
748 ss.) e mwg i/22-5, pp. 124 ss.
Sobre o assunto, ver em especial
os artigos de Oexle (1994) e
Dilcher (2000).

96

torado, quando ele apresenta a celebrao do contrato societrio segundo

regras definidas da partilha dos ganhos e da responsabilidade entre pessoas
quaisquer como ato jurdico voluntrio e conscientemente criado. Depois
ele destacar o efeito de racionalizao ainda com mais nitidez, ao apontar
como o elemento de calculabilidade (isto , do clculo exato de acordo com
cotas de participao) acrescido sociedade pela entrada de capital de quem
no pertence famlia, e com isso o carter de comunidade dissolvido12.
Com isso se nota como Max Weber, j em sua primeira obra, tinha
em vista o seu grande tema posterior: como explicar o grande processo
de racionalizao das relaes da vida na cultura ocidental, no Ocidente,
para o qual o direito racional-formal foi um meio e pelo qual o capitalismo
moderno como forma econmica se elevou? Na tese de doutorado ele trata
do surgimento das sociedades comerciais como forma de associao na qual
capital e fora de trabalho podem se unir para a obteno de ganho. Para
ele, a burguesia citadina medieval foi a portadora desse processo. Ele retoma
esse ponto em seu estudo histrico-universal sobre A cidade13. notrio
que ele integra nesse estudo os conhecimentos de sua tese de doutorado
sobre as comunas citadinas da Itlia setentrional, mas tambm seus estudos
ampliados sobre as cidades do Norte europeu. No lhe importa mais, agora,
a associao estrita das sociedades comerciais, mas sim a formao, como
diz ele, de uma burguesia citadina autnoma e autocfala na antiga plis
e na comuna medieval14. Tambm aqui ele entrelaa elementos da comunitarizao emocional recorrendo at mesmo comunidade religiosa de
comensais da comunho crist, que explode os limites das comunidades de
sangue e estamento15 com o aspecto da socializao como ato racional e
fundado no direito16. Aqui tambm a racionalidade do direito voluntrio
e conscientemente criado desempenha um papel decisivo para a posterior
expanso da associao de cidados em autogoverno e administrao burocrtica. Weber toca em outra clave os temas que j havia feito soar em seu
escrito de juventude. Do mesmo modo, ele claramente estimulado, em
suas comparaes histrico-universais, pela concepo de seu professor Levin
Goldschmidt, nomeadamente de uma histria universal do direito comercial.
Por fim, gostaria ainda de indicar de que maneira o seu instrumento
metodolgico-terico mais importante, o tipo ideal, est prenunciado no
primeiro livro de Weber e em seu perodo de estudante na escola histrica
do direito (cf. Marra, 1992; Schiera, 1987). O tipo ideal para ele e isso
precisa ser sublinhado, contra muitos mal-entendidos um construto conceitual do cientista, que serve para referir a multiplicidade dos fenmenos

Tempo Social, revista de sociologia da USP, v. 24, n. 1

Vol24n1Final.indd 96

03/09/2012 08:59:58

Gerhard Dilcher

empricos a uma problematizao e para determinar analiticamente em sua

pluralidade17. De maneira muito semelhante, Weber empregou em sua tese
as caractersticas da sociedade comercial moderna j totalmente formada
como parmetro para ordenar em um curso de desenvolvimento as configuraes da societas do fim da Antiguidade e da Alta Idade Mdia (que
no encontram correspondncia naquela primeira) e distinguir fundamentalmente entre a sociedade comercial aberta e solidria da mera vinculao
entrada de capital de um comanditrio. Nisso ele segue o esquema do
isolamento de pontos de vista singulares e da generalizao unificadora
(empregado tanto pela cincia dos Digesta, nos passos do pensamento
sistmico de Savigny, como, segundo seu modelo, pela germanstica no
direito privado alemo) com a finalidade de esboar a partir da pluralidade
de regras singulares do direito germnico e romano um sistema de direito
civil, que pde ser ento convertido na grande codificao do cdigo civil.
Decerto Weber s obtm um fundamento terico com a recepo da teoria do conhecimento do neokantismo e com o esforo de fundamentar o
carter cientfico das cincias sociais em seus grandes artigos no incio do
sculo xx18. Porm, como ferramenta cientfica, ele recebeu esse mtodo
proveniente da juno da abordagem histrica e da dogmtica , ao qual
alude j no incio de sua tese de doutorado, da escola histrica do direito,
para ento utiliz-lo de modo sistemtico como fundamentao ao longo
de todo o trabalho. Weber precisou apenas fundamentar mais amplamente
esse mtodo e expandi-lo para dentro das cincias sociais, com a finalidade
de esboar as grandes conceituaes e tipologias que tm at hoje importncia capital para a sociologia e a cincia poltica. Seu tempo de estudante
na escola histrica do direito deu-lhe decerto fundamentao para tanto.
Weber soube transplantar a fertilidade dessa abordagem histrico-cultural
ampla e capaz de associar empiria e normatividade, que havia esgotado suas
foras para a jurisprudncia, para as cincias sociais recm-fundadas, e com
isso tornou-se um de seus grandes mestres.

17. Sobretudo o artigo de Weber

de 1904 sobre a Objetividade
(Weber, 1985, pp. 146-214,
sobretudo pp. 190 ss.).

18. Os artigos foram reunidos

na Wissenschaftslehre (cf. Weber,
1985). Max Weber, como se
sabe, recebeu as ideias da escola neokantiana do sudoeste
alemo (Wilhelm Windelband,
Heinrich Rickert), mas o modo
e as incompatibilidades com
outras influncias em particular
(Dilthey, Nietzsche) so temas
de debate.

junho 2012

Vol24n1Final.indd 97

97

03/09/2012 08:59:58

As razes jurdicas de Max Weber, pp. 85-98

Resumo
As razes jurdicas de Max Weber

O artigo investiga a formao, a carreira e os trabalhos de Max Weber como jurista,

assim como delineia as linhas gerais do impacto e das influncias de sua formao
jurdica na sua obra em geral. Especial ateno merece sua tese de doutorado sobre as
sociedades comerciais na Idade Mdia, que apresentada em sua problematizao geral
e em suas principais ideias. Com isso, procura-se indicar como os problemas tratados
por Weber em sua tese de doutorado sua principal obra jurdica antecipam temas e
problemas que sero desenvolvidos na obra posterior de modo ampliado e aprofundado.
Palavras-chave: Max Weber; Max Weber Gesamtausgabe; Direito; Jurisprudncia; Socio-

logia; Economia; Racionalizao.

Abstract
The juridical roots of Max Weber

The article investigates the formation, career and works of Max Weber as a jurist, and
outlines the impact and influences of his legal training on his work in general. Special
attention is given to his doctoral thesis on trading societies of the Middle Ages, presenting his overall problematization and his main ideas. The objective is to show how the
problems explored by Weber in his doctoral thesis his main juridical work anticipate
themes and problems developed more widely and deeply in his later work.
Keywords: Max Weber; Max Weber Gesamtausgabe; Law; Jurisprudence; Sociology;

Economics; Rationalization.

Texto recebido em 13/2/2012 e

aprovado em 27/3/2012.
Gerhard Dilcher professor de
Histria do direito alemo, direito cannico e direito civil na
Universidade Johann Wolfgang
Goethe de Frankfurt-am-Main,
Alemanha. tambm responsvel pelo volume i/1 da mwg. Email do organizador do Dossi
Leopoldo Waizbort: <waizbort@
usp.br>.

98

Tempo Social, revista de sociologia da USP, v. 24, n. 1

Vol24n1Final.indd 98

03/09/2012 08:59:58