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A Ilegalidade do Sistema de Compensao de Jornada de Trabalho 12 x 36*

Edson Braz da Silva

Subprocurador-Geral do Trabalho, Professor de Direito do Trabalho da Universidade Catlica de Gois e da Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio, Membro do Instituto Goiano de Direito do trabalho IGT e da Academia Goiana de Direito ACD.

O homem fatigado, destrudo pelo trabalho excessivo, um ser ablico, destitudo de vontade, incapaz para o exerccio concreto da cidadania. (Luiz Carlos Amorim Robortella)1 RESUMO: A jornada de trabalho, protegida por normas de ordem pblica, cujo fundamento est na sade e medicina do trabalho, deve ser limitada a 10 horas dirias, nos termos do art. 59, 2, da CLT. Deste modo, a jornada de 12x36h, corriqueira nos dias atuais, ilegal, mesmo que definida por conveno ou acordo coletivo, visto ser prejudicial ao trabalhador. PALAVRAS-CHAVE: Direito do trabalho; jornada de trabalho; jornada de 12x36h; sade e medicina do trabalho; norma de ordem pblica. TITLE: The illegality of the 12/36 working-hour compensation system ABSTRACT: The working hours, protected by the public order norms based in labor healthy policies, must be limited to 10 daily hours, in the terms of the art. 59, 2, CLT. Therefore, the 12/36 working-hour system, ordinary these days, is illegal, even if defined by convention or collective bargaining agreements, since it is prejudicial to the worker. KEY WORDS: Labor law; working hours; 12/36 working-hour system; labor healthy and medicine; public order rule. SUMRIO: Introduo; 1 Durao do trabalho; 1.1 Evoluo histrica da jornada de trabalho; 1.2 Sistema de atividade e repouso; 1.2.1 Trplice finalidade dos repousos; 1.3 Padres de mensurao da jornada de trabalho; 1.3.1 A posio do Direito do Trabalho brasileiro; 1.4 Conceito e espcies de jornada de

Artigo publicado na Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 18 Regio, Goinia, a. VII, p. 34/45, dez. 2004 (circulao nacional). ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. Curso de direito constitucional do trabalho. Coord. Arion Sayo Romita. So Paulo: LTr, v. 1, 1991. p. 181-197.

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trabalho; 2 Durao mxima da jornada de trabalho; 2.1 Prorrogao da jornada de trabalho sem compensao; 2.2 Prorrogao de jornada de trabalho com compensao; 2.3 Atendimento de servios inadiveis ou cuja inexecuo acarrete manifestos prejuzos; 2.4 Atendimento de fora maior; 2.5 Recuperao de horas; 2.6 Proibio para prorrogao em atividade insalubre ou local insalubre; 2.7 Reduo de jornada sem prejuzo de salrio; 2.8 Reduo de jornada com reduo de salrio; 2.9 Jornada de trabalho de atividades e profisses com caractersticas especiais; 2.10 Jornada de trabalho de turnos ininterruptos de revezamento; 2.11 Excluses do regime de horas extraordinrias; 2.12 Trabalho em tempo parcial; 3 Ilegalidade das jornadas de trabalho superiores a dez horas dirias, mesmo sob regime de compensao semanal; 3.1 Da impertinncia das jornadas 12x36 e 24x72 adotadas nos servios de sade; 3.2 Supresso dos intervalos para alimentao e repouso nas jornadas 12x36; 4 Aspecto anti-social das jornadas 12x36; 5 Da ilegalidade da jornada 24x72; Concluso; Referncias bibliogrficas.

INTRODUO
Nos estudos do Direito do Trabalho, aprende-se que a lei trabalhista deve proteger o trabalhador inclusive contra ele mesmo, pois, premido por suas necessidades vitais e bsicas ou estimulado pela prpria ganncia, esquece a sua condio humana finita e aceita as imposies do empregador para trabalhar em condies extremamente prejudiciais a sua sade ou que levem perigo a sua vida. Como exemplo vivo dessa situao, podemos citar o art. 59, 2, da CLT, proibindo jornada de trabalho que ultrapasse o limite mximo de (10) horas dirias, mesmo resultante de acordo de compensao de jornada e com a chancela do sindicato profissional respectivo. Todavia, por muito tempo, a doutrina e a jurisprudncia majoritrias vm conferindo validade ao sistema de jornada de trabalho 12x36, em que o empregado trabalha ininterruptamente 12 (doze) horas e descansa 36 (trinta e seis) horas ininterruptas. O argumento bsico dos defensores desse sistema de trabalho que ele no traria prejuzos sade do trabalhador, alm de permitir-lhe outras atividades que aumentariam seus ganhos. No concordando com essa linha de pensamento, buscamos, neste artigo, refutar os seus argumentos e demonstrar que a jornada de trabalho acima de 10 (dez) horas dirias no tem respaldo legal, mesmo quando chancelada pelo sindicato profissional, por ser nociva sade fsica e mental do trabalhador e fomentar o desemprego.

1 DURAO DO TRABALHO 1.1 Evoluo histrica da jornada de trabalho

O trabalho humano um importantssimo componente da produo de bens e servios, tendo significativa influncia no custo da produo e,

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conseqentemente, no preo final desses produtos. Portanto, quanto menos pagar pelo maior tempo possvel de uso da energia humana empregada no seu sistema de produo, maior ser o lucro da empresa. A idia central do capitalismo consiste em produzir a baixo custo e vender pelo melhor preo possvel para ter maior lucro. Na busca pelo lucro, o capital ignorou a condio humana do trabalhador, submetendo-o a uma extenuante jornada de trabalho e pagando-lhe salrios irrisrios, situao incompatvel com a dignidade humana. O mestre Robortella lembra que as razes filosficas do Direito do Trabalho encontram-se fundamentalmente ligadas durao do trabalho e quo penosas eram as jornadas de trabalhos cumpridas por homens, mulheres e crianas no sculo XIX, em verdadeira afronta dignidade humana2. Em um cenrio de um liberalismo extremado, no qual se preconizava o predomnio da autonomia da vontade, o Estado era complacente com perodos de trabalho interminveis. A literatura registra casos de crianas de 4, 5, 6, 7 e 8 anos de idade trabalhando seguidamente 12, 13, 14, 15, 16 e 17 horas por dia3. Por sua vez, o juslaboralista Segadas Vianna4 retrata, de forma soberba, o pensamento social e jurdico vigorante na poca e as conseqncias dele na vida dos trabalhadores: A igualdade e a liberdade, como conceitos abstratos, importavam na aceitao do conceito de Fouill quem diz contratual diz justo e permitiam que se institusse uma nova forma de escravido, com o crescimento das foras dos privilegiados da fortuna e a servido e a opresso dos mais dbeis. Entregue sua fraqueza, abandonado pelo Estado, que o largava sua prpria sorte, apenas lhe afirmando que era livre, o operrio no passava de um simples meio de produo. O trabalhador, na sua dignidade fundamental de pessoa humana, no interessava ou no preocupava aos chefes industriais daquele perodo. Era a durao do trabalho levada alm do mximo da resistncia normal do indivduo. Os salrios, que no tinham, como hoje, a barreira dos mnimos vitais, baixavam at onde a concorrncia do mercado de braos permitia que eles se aviltassem. Embolsando o trabalhador regularmente as prestaes devidas pelo seu trabalho, julgavam os patres que, assim procedendo, estavam cumprindo integralmente os seus deveres para com esse colaborador principal de sua fortuna crescente descreve Oliveira Vinna.5

2 3 4 5

ROBORTELLA, ob. cit. Apud SSSEKIND, Arnaldo. Durao do trabalho e repousos remunerados. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1950. p. 23. VIANNA, Segadas; SSSEKIND, Arnaldo et al. Instituies de direito do trabalho. 19. ed. atualizada por Arnaldo Sssekind e Joo de Lima Teixeira Filho. So Paulo: LTr, 2000. p. 34. As novas diretrizes da poltica social, 1939.

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O Direito do Trabalho tem a sua gnese exatamente na luta do trabalhador por melhores salrios e menor jornada de trabalho; pelo seu direito a uma vida digna e compatvel com a sua condio humana. Para o movimento operrio internacional da poca, a reduo do tempo de trabalho passou a ser um dos seus objetivos histricos maiores: a luta era por uma jornada de trabalho diria de 8 (oito) horas e 48 (quarenta e oito) horas semanais6. O problema da jornada de trabalho revelava-se to grave que mereceu a ateno do Papa Leo III na Encclica Rerum Novarum: No justo nem humano exigir do homem tanto trabalho a ponto de fazer, pelo excesso de fadiga, embrutecer o esprito e enfraquecer o corpo. A atividade do homem limitada como a sua natureza. O exerccio e o uso a aperfeioam, mas preciso que de quando em quando se suspenda para dar lugar ao repouso. No deve, portanto, o trabalho prolongar-se por mais tempo do que as foras permitem. A literatura registra que as primeiras leis sobre direito individual do trabalho tiveram por objetivo impor limites jornada de trabalho: Inglaterra, jornada diria de 10 horas de trabalho, em 1847; Frana, jornada diria de 10 horas de trabalho em Paris e 11 no resto do pas7. O Dia Internacional da Mulher comemorado no dia 8 de maro porque, nesse dia, do ano de 1857, as operrias txteis de uma fbrica de Nova Iorque entraram em greve, ocupando a fbrica, para reivindicarem a reduo de um horrio de mais de 16 horas por dia para 10 horas. Estas operrias que, nas suas 16 horas, recebiam menos de um tero do salrio dos homens, foram fechadas na fbrica onde, entretanto, se declarara um incndio, e cerca de 130 mulheres morreram queimadas. Em 1910, numa conferncia internacional de mulheres realizada na Dinamarca, foi decidido, em homenagem quelas mulheres, comemorar o 8 de maro como Dia Internacional da Mulher8. Posteriormente, em um estgio mais evoludo da relao de trabalho, o Tratado de Versailles adotou a jornada trabalho de oito horas dirias e quarenta e oito semanais, proclamando no ser o trabalho humano mercadoria ou artigo de comrcio9. Hoje a luta por uma jornada de quarenta horas semanais ou at mesmo de seis horas dirias, perfazendo trinta e cinco horas semanais.

1.2 Sistema de atividade e repouso

Na sua condio humana, alm de garantir o sustento material seu e de sua famlia, o trabalhador precisa de lazer, cultura, esportes, religiosida6 7 8 9 LAssouplissement du Temps du Travail, comunicao ao Congresso Europeu de Direito do Trabalho, Paris, setembro de 1989, texto em xerocpia, p. 6. VIANNA, Segadas. Ob. cit., p. 43. Disponvel em: <http://www.eselx.ipl.pt/ciencias-sociais/Temas/direitos_mulher/>. Acesso em: 7 dez. 2004. ROBORTELLA, ob. cit.

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de, convvio social e familiar para uma vida plena. Precisa, tambm, de tempo para estudos voltados para o aprimoramento profissional, de modo a garantir a sua empregabilidade futura, sob pena de ficar ultrapassado pela evoluo dos novos sistemas de produo, marcados pelo elevado emprego de novas e sofisticadas tecnologias. Para adequao dessas necessidades, elaborou-se um sistema universal de durao das atividades laborais e de repousos, no qual as normas que regulam a durao do trabalho visam a assegurar ao empregado um equilbrio racional entre o tempo de atividade para a empresa e o tempo de repouso pessoal, ou seja, entre o desgaste e a restaurao da fonte orgnica de energia10. Nesse sistema, so fixados os intervalos ou os descansos concedidos durante a jornada, as possibilidades jurdicas da prorrogao de jornada, a jornada noturna, o intervalo entre duas jornadas e outros assuntos ligados durao diria do trabalho. No concernente durao semanal do trabalho, so regulamentados o descanso semanal remunerado e a jornada semanal. No tocante durao anual do trabalho, cuida-se do instituto das frias remuneradas. O sistema de atividades e repousos tem por finalidade encontrar um ponto de equilbrio destinado a prevenir a fadiga do empregado e beneficiar economicamente o empregador com o aumento de produtividade. Quando se fala em fadiga, isto vai alm da fadiga muscular. H tambm a fadiga mental e cerebral que aniquila e embrutece o ser humano.

1.2.1 Trplice finalidade dos repousos

O primeiro e mais importante objetivo do repouso no Direito do Trabalho diz respeito recuperao do organismo do trabalhador. Para combater o cansao resultante da jornada diria, concedem-se intervalos curtos dentro da prpria jornada (intervalos intrajornada) e entre uma jornada diria e outra (intervalos interjornadas). Para o enfrentamento do cansao acumulado durante a semana, prev-se o repouso semanal remunerado de 24 horas ininterruptas. Por essa razo, o repouso de curta durao e esgota-se na recuperao do organismo. Alm do aspecto da recuperao fsica, os repousos tm importante papel social e econmico, possibilitando o conforto do trabalhador junto sua famlia e comunidade, bem como garantindo a manuteno da capacidade produtiva do trabalhador, de modo a que seja disponibilizada uma mode-obra renovada ao empregador, com o mximo de energia e operosidade.

1.3 Padres de mensurao da jornada de trabalho

A jornada de trabalho pode ser medida levando-se em considerao o tempo que o empregado efetivamente trabalha para o empregador: Teoria
10 PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Ob. cit.

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do tempo de trabalho efetivo; o tempo que o empregado permanece disposio do empregador aguardando ou executando ordens: Teoria do tempo disposio do empregador; o tempo que o empregado consome de seu domiclio at o local de trabalho e vice-versa, somado ao tempo disposio do empregador: Teoria da jornada in itinere11.

1.3.1 A posio do Direito do Trabalho brasileiro

O Direito do Trabalho no Brasil adotou uma teoria mista ou ecltica, fixando-se na teoria do tempo de efetivo trabalho e na teoria do tempo do empregado disposio do empregador (art. 4 e art. 58, 2, da CLT), sem descartar a incidncia da teoria da jornada in itinere em algumas situaes, mesmo como uma exceo. Encontramos a orientao dessa teoria nos arts. 58, 212, 238, 3 (ferrovirios), e art. 294 (mineiros), todos da CLT, bem como nos Enunciados ns 90, 324 e 325, todos do TST. A teoria do tempo disposio do empregador est consagrada nos arts. 244, 2 (sobreaviso), e 244, 3 (prontido), ambos da CLT, e da mesma forma no Enunciado n 229 do TST.

1.4 Conceito e espcies de jornada de trabalho13

a) Jornada de trabalho a limitao, em funo do tempo, da quantidade de trabalho que o empregado se obriga a prestar ao seu empregador. No se confunde com horrio de trabalho, que o espao de tempo entre o termo inicial e o final da jornada de trabalho. O empregador tem grande liberdade na fixao do horrio de trabalho de seus empregados, devendo observar as regras gerais estabelecidas pelo Poder Pblico relativamente a algumas atividades empresariais, como, por exemplo, bancria, comrcio etc., ou a de empregados menores de dezoito anos. Porm, no que concerne determinao da durao da jornada de trabalho, o empregador deve total submisso lei, ao contrato ou conveno coletiva de trabalho, no podendo exigir do empregado mais tempo de trabalho que o legalmente permitido, mesmo que no haja oposio ou resistncia do trabalhador. b) Jornada normal aquela que se enquadra nos limites mximos de jornada fixados pela lei, acordo ou conveno coletivos ou contrato individual de emprego.

11 12

OLIVEIRA, Fbio Leopoldo de. Ob. cit. Art. 58. [...] 2 O tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo. (NR) (Lei no 10.243, de 19 de junho de 2001)

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OLIVEIRA, Fbio Leopoldo de. Ob. cit.

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c) Jornada extraordinria lato sensu so as horas excedentes aos limites da jornada normal. Jornada extraordinria lato sensu corresponde ao gnero, tendo como espcie as horas suplementares e as horas extraordinrias. Horas suplementares seriam aquelas combinadas entre o patro e o empregado, no limite mximo de duas horas dirias, no justificadas por uma necessidade imperiosa. So eminentemente contratuais (art. 59 da CLT). Horas extraordinrias (stricto sensu) no tm fundamento contratual. So justificadas por uma necessidade imperiosa da empresa, podendo ter limites ou no (art. 61 da CLT), compreendendo as imediatamente seguintes jornada ordinria, ou, em havendo contratao de horas suplementares, s imediatamente seguintes a estas. d) Jornada de trabalho noturna urbana considera-se noturna a jornada cumprida pelo empregado entre 22:00h de um dia e 5:00h da manh seguinte. As prorrogaes de horrio acompanham a classificao. Assim, a jornada noturna poder ir alm das 5:00h da manh, devido a possveis prorrogaes (art. 73, 5, da CLT). A durao da hora noturna menor do que a da hora diurna e tem durao de 5230. Assim, oito horas de jornada noturna correspondem a sete horas do relgio (art. 73, 1, da CLT). e) Jornada de trabalho noturna rural na lavoura, noturno o trabalho compreendido entre 21:00h de um dia e 5:00h da manh seguinte; na pecuria, noturno o trabalho compreendido entre 20:00h de um dia e 4:00h da manh seguinte (art. 7 da Lei n 5.889/1973). A jornada de trabalho noturna rural no reduzida, sendo a hora contada como de 60 minutos. f) Jornada de trabalho mista aquela que se inicia no perodo diurno e termina no noturno ou vice-versa. Porm, se cumprida a jornada normal noturna e o trabalho for prorrogado com trmino no perodo diurno, a jornada considerada integralmente noturna (art. 73, 5, da CLT), fazendo incidir a hora reduzida de 52 e 30 e o adicional de 20%, mesmo aps as 5 horas da manh (OJ 6 SDI/TST).

2 DURAO MXIMA DA JORNADA DE TRABALHO

Antes da Constituio Federal de 1988, o art. 58 da CLT fixava a jornada diria mxima em 8 horas dirias ou 48 horas semanais. Hoje, o art. 7, inciso XIII, estabelece a jornada diria mxima em 8 horas e a semanal em 44 horas, facultando a compensao de horrios e a reduo de jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho. A durao horria se articula de modo direto com a diria e com a semanal. Normalmente, o empregado tem a sua atividade limitada em 8

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horas em cada dia, totalizando, ao final de cada semana, 44 horas. Se a durao diria for menor, acompanhar a mesma reduo proporcional na durao da semana. Ex.: bancrios: 6 horas dirias ou 30 horas semanais; mdicos: 4 horas dirias ou 24 horas semanais. Constituindo garantias mnimas os direitos trabalhistas previstos na Constituio Federal, a lei ou o contrato podem prever jornadas menores.

2.1 Prorrogao da jornada de trabalho sem compensao

Nessa modalidade, o horrio prorrogado at o limite de duas horas dirias, mediante acordo individual escrito entre patro e empregado, com um adicional mnimo de 50% (art. 7, XVI, da CF c/c art. 59 da CLT). Eis as chamadas horas suplementares.

2.2 Prorrogao de jornada de trabalho com compensao

O horrio prorrogado em alguns dias da semana e reduzido em outros, de modo a no ultrapassar o limite da jornada semanal. Quando a compensao for semanal, o respectivo acordo poder ser entabulado diretamente entre o patro e o empregado. Todavia, quando a empresa pretender um maior prazo para compensao das horas trabalhadas a mais, dever utilizar-se do banco de horas, mediante acordo coletivo negociado com o sindicato profissional representante de seus empregados, prevendo a compensao de jornada no prazo de at doze meses. Comumente, a prorrogao de jornada de trabalho com compensao d-se por meio de acordo escrito entre patro e empregado, salvo se houver instrumento coletivo proibindo tal prtica. Quando houver prorrogao de horas, o limite ser de duas horas extras dirias. Mulheres e menores podem trabalhar sob este regime de compensao. No h adicional em razo da compensao (art. 59, 2). A jurisprudncia firmou-se no sentido de ser vivel o acordo individual de compensao de jornada de trabalho, desde que seja expresso (OJ/ SDI-1 223), e no proibido por conveno ou acordo coletivo de trabalho (OJ/ SDI-1 182 TST). A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao, e as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devem ser pagas como horas extras e, quanto quelas destinadas compensao, deve ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio (OJ/SDI-1 220 TST).

2.3 Atendimento de servios inadiveis ou cuja inexecuo acarrete manifestos prejuzos

Nesses casos, o empregador pode exigir o trabalho extraordinrio, unilateralmente, at o limite de 4 horas por dia. Haver um adicional mnimo

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de hora extra de 50% sobre a hora normal (art. 7, XVI, c/c art. 61, 1 e 2, da CLT).

2.4 Atendimento de fora maior

O empregador pode exigir o trabalho extraordinrio, unilateralmente, sem limite para homens e mulheres. No haver adicional de horas extras. Menores podero trabalhar com o limite de at 12 horas, desde que os seus servios revelem-se essenciais (art. 61, 2, c/c arts. 413 e 501, todos da CLT). Lembramos que as mulheres tm, nesse particular, os mesmos direitos e obrigaes dos homens, por fora da Constituio Federal. Logo, as restries ao trabalho da mulher contidas no art. 61 da CLT no foram recepcionadas.

2.5 Recuperao de horas

Aplicvel nas situaes fortuitas ou de fora maior, que impedem a realizao do trabalho em razo da paralisao das atividades da empresa, total ou parcialmente. Cessada a causa da paralisao, no retorno ao trabalho normal, o empregador poder exigir unilateralmente do empregador que trabalhe at o limite de 2 horas extras por dia, no ultrapassando o limite de 45 dias, totalizando 90 horas por ano. Mulheres e crianas podem trabalhar. No haver adicional. Exige a CLT prvia autorizao do MTE (art. 61, 3, da CLT).

2.6 Proibio para prorrogao em atividade insalubre ou local insalubre

Apesar da literalidade do art. 60 da CLT em sentido contrrio, o Enunciado n 349 do TST categrico: A validade do acordo coletivo ou conveno coletiva de compensao de jornada de trabalho em atividade insalubre prescinde da inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho (art. 7, XIII, da Constituio da Repblica; art. 60 da CLT).

2.7 Reduo de jornada sem prejuzo de salrio

No encontra obstculo legal. Porm, quando a reduo no encerrar a expressa orientao de provisoriedade, o empregador no poder exigir, no futuro, o retorno compulsrio jornada antiga. Entretanto, se o empregador manifestou expressamente que a reduo seria provisria, apenas para atender uma necessidade passageira da empresa, o empregado deve retornar antiga jornada, sem que esse retorno configure jornada extraordinria.

2.8 Reduo de jornada com reduo de salrio

a) Pode haver contratao inicial de jornada inferior a 8 horas dirias, com reduo proporcional do salrio mnimo ou piso salarial, desde que respeitado o salrio mnimo ou piso hora mnimo.

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b) Na hiptese de crise econmica, pode haver reduo provisria de jornada, mediante acordo com o sindicato, art. 2 a 4 da Lei n 4.923, de 23.12.1965.

2.9 Jornada de trabalho de atividades e profisses com caractersticas especiais

Algumas atividades e profisses tm jornadas de trabalho mximas inferiores jornada mxima geral de oito horas dirias e quarenta e quatro horas semanais, como, por exemplo: bancrios, telefonistas, telegrafistas, radiotelefonistas e radiotelegrafistas, radiologistas, mdicos e etc.

2.10 Jornada de trabalho de turnos ininterruptos de revezamento

A Constituio Federal determina que, havendo turnos ininterruptos de trabalho com revezamento, a jornada diria normal ser de 6 horas. Trata-se de sistema contnuo de trabalho em turnos, isto , um regime habitual de trabalho em que a empresa mantm suas atividades dia e noite. Se houver paralisao noturna ou diurna, com o fechamento da empresa, a jornada ser a normal de 8 horas por dia. O mesmo ocorrer se inexistir revezamento. Portanto, para que incida a norma do art. 7, XIV, da CF, torna-se necessria a presena concomitante de trs requisitos: atividade ininterrupta da empresa, trabalho por turnos e revezamento. Segundo a jurisprudncia majoritria, a interrupo dentro de cada turno ou semanalmente no afasta a aplicao do art. 7, XIV, da CF (Enunciado TST n 360).

2.11 Excluses do regime de horas extraordinrias

Nos termos do art. 62 da CLT, esto excludos do sistema de horas extraordinrias os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, os gerentes, os diretores e chefes de departamento ou filial que exeram cargo de gesto. Para alguns autores, o art. 62 da CLT no estaria recepcionado pelo art. 7, XVI, da CF, pois, ao prever o servio extraordinrio com remunerao superior ao normal, no admitiria a possibilidade de exceo, ainda mais que, ao fixar a jornada diria mxima em oito horas, o inciso XIII do mesmo art. 7 da CF excepcionou apenas os empregados domsticos do benefcio do adicional de horas extras art. 7, pargrafo nico.

2.12 Trabalho em tempo parcial

Nos termos do art. 58-A da CLT, considera-se trabalho em regime de tempo parcial aquele cuja durao no exceda a vinte e cinco horas semanais.

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Os empregados sob o regime de tempo parcial no podem prestar horas extras.

3 ILEGALIDADE DAS JORNADAS DE TRABALHO SUPERIORES A DEZ HORAS DIRIAS, MESMO SOB REGIME DE COMPENSAO SEMANAL
Apesar de respeitar as opinies em contrrio, insistimos no combate aos acordos de compensao de jornada com extrapolao do limite de dez horas dirias, mesmo quando resultante de negociao coletiva. O fato de a autorizao para a prestao de trabalho alm do limite mximo de dez horas dirias resultar de negociao coletiva no tem o condo de lhe conferir legalidade: a matria de ordem pblica e situa-se fora do poder negocial dos sindicatos. A negociao coletiva no pode flexibilizar para pior as normas de medicina e segurana do trabalho. A limitao da jornada de trabalho a um mximo razovel constitui um importante instrumento de preveno fadiga do trabalhador. Sensvel ao problema e numa clara demonstrao de que o limite mximo de durao da jornada de trabalho est fora do poder negocial dos sindicatos, o legislador foi textual ao admitir, pelo art. 59, 2, da CLT, a contratao de horas suplementares ou o acordo de compensao de jornada, desde que no seja ultrapassado o limite mximo de 10 (dez) horas dirias de trabalho, mesmo quando a permisso para a compensao esteja veiculada em acordo ou conveno coletiva de trabalho. Repisando, o fato de a jornada de trabalho 12x36 ser prevista em acordo ou conveno coletiva de trabalho no deve impressionar ou sensibilizar o intrprete. A uma, porque, ao viabilizar possvel o acordo de compensao de jornada, o 2 do art. 59 da CLT estabelece o limite mximo de 10 (dez) horas dirias. A duas, porque dessa limitao no excluiu os acordos formalizados mediante negociao coletiva14; ao contrrio, expressamente estendeu a vedao s hipteses de acordo ou conveno coletiva. A trs, porque o limite mximo de 10 (dez) horas de trabalho dirias medida de medicina e segurana do trabalho, tendo por objetivo prevenir a fadiga fsica e mental do trabalhador e, portanto, fora da esfera do poder negocial dos sindicatos. Aqui podemos invocar, por analogia, as Orientaes Jurisprudenciais ns 30 e 31 da colenda SDC/TST, no admitindo que o sindicato profissional flexibilize para pior as normas de ordem pblica e em prejuzo aos trabalha-

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Art. 59. [omissis] 2 Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias. (grifei)

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dores. Note-se, tambm, que os precedentes da SDI-1/TST consubstanciam firme orientao nesse mesmo sentido. Por ltimo, ressalta-se que a simples previso de acordo de compensao de jornada de trabalho contida no art. 7, inciso XIII, da Constituio Federal no autoriza seja extrapolado o limite imposto pelo art. 59, 2, da CLT, pois o inciso XXII do mesmo art. 7 da Constituio Federal garante aos trabalhadores a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana e, a toda evidncia, o preceito do art. 59 (e seus pargrafos) da CLT contm normas de medicina e segurana no trabalho. No porque contratual e aceita pelo sindicato que a prorrogao da jornada de trabalho acima de 10 (dez) horas dirias seria justa e deveria ser acatada pela Justia do Trabalho. A ilegalidade das jornadas de trabalho acima de dez horas dirias, que sustentamos h algum tempo no Colendo Tribunal Superior do Trabalho, tanto em pareceres15 como em sustentaes orais, hoje j encontra eco naquela Corte Superior. Na sesso de 27.10.2004, a egrgia 2 Turma, julgando o Processo n TST/RR-625.376/2000-1, relatado pelo eminente Ministro Jos Simpliciano, conheceu do recurso de revista, por violao do art. 59, 2, da CLT, e deu-lhe provimento parcial para condenar a reclamada ao pagamento do adicional sobre as horas que excederem dcima hora diria, com a seguinte ementa: ACORDO DE COMPENSAO JORNADA 12X36 Reconhece-se a validade do regime de jornada 12x36, desde que obedecidos os limites previstos no art. 59, 2, da CLT. Recurso provido parcialmente, para deferir o adicional sobre as horas excedentes 10 diria.16 Apenas por um liberalismo jurdico e um gesto de extrema boa-vontade com a flexibilizao de direitos e garantias mnimos dos trabalhadores, at se admitiria a jornada 12x36, desde que limitada aos servios de funes contemplativas, que so aquelas que no exigem do trabalhador esforos fsicos ou mentais, como, por exemplo, vigia, vigilante, porteiro, recepcionista e similares. Portanto, no deve ser admitida a jornada 12x36 nas atividades que exijam esforo fsico e mental do trabalhador, principalmente em atividades insalubres ou com jornada reduzida por fora de lei, como, por exemplo, mdicos, telefonistas, bancrios, radiologistas e outros. Jos Augusto Rodrigues Pinto entende que a compensao jornada somente possvel quando a jornada diria no ultrapassar 2 horas, o que impediria a escala 12x3617.
15 16 17 RR-735900/2001-3 (em 20.06.2001); RODC-159/2000-000-03.9 (em 19.12.2003); RODC-816859/2001-3 (em 20.12.2002); RR-26446/2002-902-02-00.0 (em 31.08.2004). O acrdo ainda no foi publicado; tive cincia porque estava presente Sesso. Curso de direito individual do trabalho... Ob. cit.

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3.1 Da impertinncia das jornadas 12x36 e 24x72 adotadas nos servios de sade
Os defensores do regime de trabalho 12x36 ou 24x72 costumam dar, como um bom exemplo de sua utilizao, o caso do pessoal do servio de sade. Argumentam que a jornada 12x36 vem sendo adotada de forma usual e rotineira nos estabelecimentos hospitalares brasileiros, viabilizando, de um lado, a presteza e a ininterrupo no atendimento aos pacientes e, de outro, a manuteno da higidez fsica e mental do empregado, porquanto ele descansa sucessiva e ininterruptamente por trinta e seis ou setenta e duas horas. Todavia, esquecem que os servios de sade so penosos e extenuantes, no devendo, sob o ponto de vista biolgico, ser prolongados por mais de dez horas dirias, sob pena de levar os trabalhadores exausto fsica e mental. O argumento segundo o qual, ao descansar 36 ou 72 horas consecutivas, o trabalhador no sofreria desgaste sucumbe ante a triste realidade do Pas, onde se verifica que os profissionais da sade deixam um posto de trabalho e, logo em seguida, vo se matar em outro, conforme noticia a reportagem abaixo transcrita: PROFISSO: Mdicos esto sobrecarregados Rio Uma pesquisa do Conselho Federal de Medicina (CFM) feita com 14.405 profissionais em todo o Pas revela que 55,4% dos mdicos tm mais de trs atividades e 62,2% tiveram de aumentar a carga horria. O excesso de trabalho no se refletiu nos ganhos. Na ltima pesquisa do gnero, 44,5% recebiam at US$ 2 mil e 18,6% mais de US$ 4 mil. Hoje, 51,5% e 8,5% dos profissionais esto nessas faixas salariais, respectivamente. Para 90% dos mdicos, a profisso desgastante. Isso sinaliza que todo esse estresse se reflete sobre o trabalho deles, afirma o coordenador da pesquisa e conselheiro do CFM, Mauro Brando. A Pesquisa sobre Qualificao, Trabalho e Qualidade de Vida do Mdico foi divulgada ontem no Rio. Os profissionais foram ouvidos em 2002, quando havia 234.554 mdicos no Pas. O levantamento revelou ainda que a categoria est insatisfeita com seu principal empregador: o servio pblico. (Agncia Estado)18 Percentual de licenas por problemas mentais maior entre profissionais da sade As licenas mdicas por problemas relacionados profisso chegam a 30% nas maiores categorias de trabalhadores, como metalrgicos,

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Jornal O Popular, Goinia, Gois, de 28.03.2004.

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bancrios, qumicos e siderrgicos. Mas, entre os profissionais de sade, a situao diferente. Apenas 5% das licenas esto relacionadas a doenas provocadas pela profisso. Desse percentual de licenas decorrentes do trabalho, mais da metade por problemas mentais e depressivos, como stress, alcoolismo e uso de produtos qumicos que provocam dependncia. o que comprova um estudo indito realizado pela Universidade de Braslia (UnB), em convnio com o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), para saber os motivos das licenas mdicas com prazos acima de 15 dias, concedidas no ano passado. Para a coordenadora da pesquisa, Anadergh Barbosa Branco, PhD em medicina e professora adjunta do Departamento de Sade Coletiva da UnB, os mdicos no se sentem vontade concedendo atestados aos trabalhadores da rea de sade, como enfermeiros e tcnicos de laboratrio, de enfermagem e padioleiros, entre outros. Eles acreditam que declarar a doena profissional pode prejudic-los no emprego. Eu acho que porque, como uma atividade muito pulverizada, bastante variada, os prprios profissionais de sade tm dificuldade em fazer essa associao, disse Anadergh. Uma doena como o stress, por exemplo, atestada como gastrite ou lcera, enquanto o problema alcolico, outra doena mental, muitas vezes atestado como cirrose heptica, um diagnstico bem mais brando. A pesquisa realizada pela UnB mostra que, das doenas decorrentes do prprio trabalho nas cinco maiores categorias, os profissionais de sade tm o maior percentual de licenas por transtornos mentais, 56%. Os bancrios representam a segunda maior categoria com afastamentos por problemas mentais, 51,5%. Os siderrgicos ficaram em terceiro lugar no registro de problemas mentais, com 34,7% das licenas mdicas.19 Portanto, se as jornadas de trabalho acima de dez horas dirias j so ilegais para todas as categorias profissionais, na medida em que se extrapola o limite mximo de trabalho dirio previsto nos arts. 58 e 59 da CLT, muito mais sero nos servios de sade. As jornadas 12x36 e 24x72 so por demais perniciosas, tanto para os profissionais da sade quanto para os pacientes por eles atendidos. Os maiores e mais freqentes erros na rea mdica esto ligados a profissionais de sade plantonistas. Os mdicos, enfermeiros e auxiliares de enfermagem submetidos a plantes de 12x36 ou 24x72 trabalham estressados, ansiosos e, conseqentemente, desatentos, com enorme prejuzo para a qualidade de servio que prestam a seus pacientes. A melhoria dos servios de sade no Brasil passa pela extino dos plantes, devendo ser observadas com rigor as leis que impem jornada diria reduzida para os profissionais de sade. Entendo que essas normas so de ordem pblica e no podem ser flexibilizadas pelas partes, pois resultam em prejuzo para a sociedade. direito inalienvel da populao ser
19 Notcia veiculada na Internet Portal www.terra.com.br.

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atendida por um profissional de sade descansado e concentrado em seus afazeres.

3.2 Supresso dos intervalos para alimentao e repouso nas jornadas 12x36
Os antigos costumam dizer que o mal nunca anda s. Alm de exceder ao limite mximo do trabalho dirio permitido, geralmente os acordos instituidores das jornadas 12x36 e 24x72 contm clusula autorizando a supresso dos intervalos intrajornada, a iseno do pagamento do adicional noturno e a no-reduo das horas trabalhadas no perodo noturno, sem que o trabalhador tenha qualquer benefcio em contrapartida, caracterizando verdadeira renncia de direitos. Por sorte, ainda h juzes em Berlim, e o colendo Tribunal Superior do Trabalho tem se posicionado pela invalidade dessas clusulas. Proc.: RR/468585/1998 4 Turma - Regio 03 Fonte: DJ Data: 20.04.2001 PG: 561 Relator: Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen RECURSO DE REVISTA FIXAO DA JORNADA DE 12X36 EM INSTRUMENTO COLETIVO SUPRESSO DO INTERVALO PARA DESCANSO E ALIMENTAO A higidez fsica e mental do empregado, ou seja, a preservao da sade no local de trabalho, princpio constitucional que se impe liberdade de negociao coletiva, por resguardar direito indisponvel do trabalhador. Recurso conhecido e desprovido. A atual e iterativa jurisprudncia do colendo Tribunal Superior do Trabalho, consubstanciada na OJ 342 da SBDI-I, considera invlida clusula de acordo ou conveno coletiva contemplando a supresso ou reduo de intervalo intrajornada porque este constitui medida de higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem pblica (art. 71 da CLT e art. 7, XXII, da CF/1988), infenso negociao coletiva. Apesar de o mencionado verbete fazer aluso somente aos intervalos intrajornada, penso que ele tambm estaria abrangendo a hiptese de supresso ou reduo de intervalo interjornadas, porque ele igualmente constitui medida de higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem pblica, art. 66 da CLT. Tribunal: TST Deciso: 11.09.2003 Numerao nica Proc.: ROAA 2122-2002-000-21-00 Recurso Ordinrio em Ao Anulatria rgo julgador Seo Especializada em Dissdios Coletivos

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Fonte: DJ Data: 17.10.2003 Recorrente: Ministrio Pblico do Trabalho da 21 Regio. Recorridos: Sindicato dos Trabalhadores nos Servios Porturios do Rio Grande do Norte e Outros e Sindicato dos Operadores Porturios do Estado do Rio Grande do Norte Sindopern. Relator: Ministro Joo Oreste Dalazen AO ANULATRIA INTERVALO INTERJORNADA PORTURIOS REDUO FLEXIBILIZAO CONVENO COLETIVA DE TRABALHO 1. Ao anulatria ajuizada pelo Ministrio Pblico impugnando clusula de conveno coletiva de trabalho que estipula seis horas de intervalo interjornada para trabalhadores porturios. 2. O intervalo interjornada constitui medida de higiene, sade visando a recompor o organismo humano para suportar a continuidade seguinte do esforo e segurana do empregado, matria que ostenta dignidade constitucional (art. 7, inciso XXII, da CF). 3. Por isso, o art. 8 da Lei n 9.719, de 27 de novembro de 1998, garante aos trabalhadores porturios avulsos o mesmo intervalo interjornada de 11 horas estabelecido para os empregados em geral (art. 66 da CLT), assentando, como regra, a indisponibilidade desse direito. Tal dispositivo admite eventual flexibilizao, mediante negociao coletiva, somente em situaes excepcionais, o que descarta a idia de reduo ordinria do intervalo interjornada. 4. Invlida a clusula coletiva que reduz, de modo genrico e sistemtico, o descanso entre duas jornadas dos trabalhadores porturios que laboram continuamente at seis horas, por extrapolar a condio permissiva precisamente delineada na norma heternoma, derruindo a proteo outorgada por norma legal ao hipossuficiente. 5. Recurso ordinrio interposto pelo Ministrio Pblico a que se d provimento.

4 ASPECTO ANTI-SOCIAL DAS JORNADAS 12X36

Ao contrrio do alardeado pelos defensores das jornadas 12x36 e 24x72, os trabalhadores submetidos a esse regime no gozam as folgas previstas aps o cumprimento da jornada de trabalho. Por necessidade ou ganncia, no descansam nos perodos de folga, passam a exercer uma outra atividade remunerada, com ou sem registro formal do trabalho, concentrando em si outro posto de trabalho que poderia ser ocupado por uma pessoa sem qualquer ocupao remunerada. E pior, como essa segunda ocupao funciona como uma mera complementao de renda, ela exercida em condies inferiores quela tida por ele como principal, alimentando, assim, um crculo vicioso de vilipndio das condies regulares de trabalho, recriando a necessidade de ter uma complementao de renda.

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O ideal seria que no tivssemos poucos trabalhando tanto. Em um cenrio de enorme desemprego, o prioritrio que todos trabalhem um pouco. Desse modo, o bom senso recomenda a adoo de medidas que cobam a submisso de um empregado a uma jornada de doze horas dirias de trabalho e que instituam mecanismos jurdicos incentivando as empresas a optar por contratar dois empregados para uma jornada diria de seis horas, a fim de gerar novos postos de trabalho. Interessante, tambm, seria proibir a prestao de horas suplementares (art. 59 da CLT), permitindo-se somente a prestao de horas extraordinrias para atendimento de necessidades imperiosas da empresa (art. 61 da CLT). Lutamos contra o trabalho em regime de sobrejornada porque malfico para o trabalhador, prejudicando sua sade, seu convvio familiar e social, bem como inviabilizando o seu crescimento pessoal, impedindo-o de fazer cursos de aperfeioamento profissional ou cultural. E o mais grave, o regime de horas extraordinrias no estimula a abertura de novos postos de trabalho, to necessrios nesta poca de intenso de desemprego. Com essas medidas simples e justas socialmente, o Brasil criaria, de imediato, inmeros postos de trabalho, to necessrios ao Pas.

5 DA ILEGALIDADE DA JORNADA 24X72

A jornada de trabalho 24x72 anloga jornada 12x36 na sua concepo, porm infinitamente superior a esta no tocante aos malficos que acarreta sade do trabalhador. Se trabalhar doze horas por dia j causa tantos problemas para o bem-estar fsico e mental do trabalhador, como visto em linhas transatas, muito pior trabalhar vinte e quatro horas, exatamente o dobro, quatorze horas alm do limite mximo legalmente permitido.

CONCLUSO
O sistema de jornada compensao de jornada 12x36 ilegal por violar literal disposio do art. 59, 2, da CLT, proibindo que acordo de compensao de jornada, mesmo com a chancela da entidade sindical profissional respectiva, fixe jornada diria de trabalho ultrapassando o limite mximo de 10 (dez) horas dirias. O preceito do art. 59, 2, da CLT norma de medicina do trabalho e tem por fito a preveno fadiga no trabalho, situando-se, portanto, fora do poder negocial do sindicato, que no pode flexibiliz-lo para pior.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
OLIVEIRA, Fbio Leopoldo de. Curso expositivo de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 1991.

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PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Curso de direito individual do trabalho: noes fundamentais de direito do trabalho, sujeitos e institutos do direito individual. 2. ed. So Paulo: LTr, 1995. ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. Curso de direito constitucional do trabalho. Coord. Arion Syao Romita. So Paulo: LTr, v. 1, 1991. VIANNA, Segadas; SSSEKIND, Arnaldo et al. Instituies de direito do trabalho. 19. ed. atualizada por Arnaldo Sssekind e Joo de Lima Teixeira Filho. So Paulo: LTr, 2000.

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