1. DISCIPLINA DIREITO MATERIAL DO TRABALHO 2.

Introduo

O Direito do Trabalho e sempre ser influenciado pelas presses sociais e econmicas, em razo disso um direito extremamente dinmico. O trabalho nasceu com a idia de ser algo desagradvel, pois registra a histria que o homem e a mulher representados por Ado e Eva viviam sem trabalhar no paraso. Mas cometeram o pecado original, comendo do fruto proibido. Em razo desta desobedincia, foram expulsos pelo Grande Criador do Paraso, que decretou: Pelo resto da vida Vocs vo ter que trabalhar duro para poderem comer. Assim, foi vaticinado enquanto o homem viver vai ter que suar para ganhar o po de cada dia. Nesse sentido, a origem da palavra trabalho deriva do termo tripalium, isto , instrumento de tortura composto de trs paus. Portanto, trabalhar (tripaliare) significa estar submetido sob tortura ou em estado de sofrimento. Desse modo, o trabalho surge com o sentido de castigo, configurado como uma punio imputada ao homem, em virtude ter descumprido Lei Divina. Diante desse fato, o homem necessita laborar constantemente para recuperar a sua dignidade. Impende registrar que muitos indivduos, hodiernamente, ainda enxergam o trabalho dentro deste contexto. Mas, em verdade, nos tempos atuais, o trabalho deve ter uma outra conotao, isto , no compreendido como algo penoso, mas sim como alguma coisa altamente gratificante. 2.1. Breve Evoluo Histrica do Direito do Trabalho Na sociedade grega e romana, o trabalho era efetuado pelos escravos, uma vez que o trabalho era considerado uma mercadoria e o escravo era visto como uma coisa, um objeto de propriedade do seu senhor. 1

Dentro desse pensamento, tpico das sociedades gregas e romanas, na Grcia, Aristteles vaticinava que o homem para adquirir cultura, necessitava ser rico e ocioso o que consistia como fundamento filosfico prpria explorao do trabalho escravo. Nessa moldura, as relaes de trabalho escravas no existiam o trabalho livre, conseqentemente inexistia a pedra fundamental do Direito do Trabalho, ou seja, o trabalho livre. A Revoluo Francesa trouxe os ideais de Libert, galit, Fraternit tornando o trabalho livre, alicerado na famosa teoria do laissez faire, laissez passer. Os tericos do Estado Liberal propugnavam como o seu maior princpio jurdico a autonomia da vontade. O trabalho era realizado por uma pessoa em proveito de outra, passou a ser decorrncia no mais de subordinao pessoal, mas de vinculao contratual. A Revoluo Francesa forneceu as bases ideolgicas e jurdicas para o surgimento do trabalho livre. A Revoluo Industrial foi apontada como a causa econmica direta do nascimento do Direito do Trabalho, uma vez que a Revoluo Industrial transformou os meios de produo esparsos e individuais em sistemas coletivos de fbricas, impondo novos ritmos de produo, ocasionando uma mudana fundamental profunda nos estilos de vida dos seres humanos, sob os aspectos econmicos e sociais. Com a Revoluo Industrial, a vinculao entre o trabalhador e a pessoa beneficiria do seu trabalho passou a consubstanciar a relao que viria a ser conhecido como regime de emprego, dando origem, tambm, ao salrio. Assim, o Direito do Trabalho, o contrato de trabalho, o salrio, a subordinao ao invs da submisso, tiveram seu marco inicial de desenvolvimento na Revoluo Industrial.

2.1.1. Outros Importantes Fatores Do Nascimento do Direito do Trabalho A publicao, em 1848, do Manifesto Comunista, de Marx e Engels que criticou de maneira contundente as condies de trabalho daqueles tempos e lutando por transformaes em benefcio dos operrios, com a sua clssica mensagem trabalhadores do mundo uni-vos. Marx procurou resolver o conflito entre capital e trabalho, suprimindo o capital e reduzindo tudo a trabalho, apregoando a luta de classes. A Igreja, tambm, preocupou-se com a questo operria ao publicar, em 1891, a Encclica Papal Rerum Novarum pelo Papa Leo XIII, denominado o Papa Operrio., pregava que o salrio deve ser suficiente ao sustento de quem trabalha e da famlia de que responsvel. Na Itlia, sob o regime fascista do ditador Benito Mussolini, as normas trabalhistas foram institudas por intermdio da Carta del Lavoro. Nessa lgica, em 1919, foi criada a ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO - OIT, com o propsito humanista de pacificao social, em face ao descontentamento da classe operria pelo seu estado de miserabilidade. Dessa forma, proibiu o trabalho desumano e foroso, procurou estabelecer um salrio digno, jornada de trabalho adequada capacidade humana e as necessidades de produo, vedao do trabalho infantil e escravo, sindicalizao e negociao coletiva. Por fim, impende assinalar, que a data de 1 de maio foi escolhida, como dia do trabalho para homenagear os mortos no incidente de 01/05/1889, em Chicago - EUA. poca, houve um confronto entre policiais e grevistas, sendo oito lderes grevistas foram presos e sete deles condenados pena de morte e priso perptua. 2.1.2. Interveno do Estado Em razo da desmesurada explorao dos trabalhadores pelos empregadores, dos conflitos e tenses sociais, sem os atores sociais encontrarem uma soluo por si prprio. Da decorreu a causa do surgimento do Direito do Trabalho, como forma de 3

oferecer uma proteo mnima ao trabalhador, assegurando condies de trabalho e salrios capazes de permitir sua subsistncia com um mnimo de dignidade. Dessa forma, o ESTADO abandona sua posio neutra, como pregavam os Tericos do Liberalismo do Sculo XVIII e passa a ser intervencionista, com a Lei assumindo a funo de garantir condies mnimas de trabalho. Assim sendo, o Direito do Trabalho surgiu como um instrumento capaz de assegurar uma superioridade jurdica ao empregado, a fim de compensar sua inferioridade econmica. Portanto, nasceu o Direito do Trabalho, com a funo precpua de PROTEO. Por fim, o Direito do Trabalho surgiu como uma proteo jurdica quele que era mais fraco economicamente, no caso o empregado.
2.2. Sucinta Histria do Nascimento do Direito do Trabalho no Brasil Por igual, o Brasil tambm viveu sob a gide da lei do mais forte sobre o mais fraco, ou seja, o empregado mais fraco era cada vez mais dominado pelo mais rico, que era o empregador. Nesse quadro, o empregado era submetido a jornadas de trabalho excessivas, sem remunerao, ambiente de trabalho sujeitos a agentes nocivos sade, salrio insuficiente para viver, a proteo era sedimentada nas mquinas e na produo. Como se v, no havia qualquer proteo do Estado.

Por conseguinte, eclodem os movimentos sociais, reivindicando direitos trabalhistas reivindicando a interveno do Estado nas relaes laborais, com intuito de frear a explorao do empregador. Assim, o Estado passou a intervir, ocorreu uma acentuada produo de leis trabalhistas, visando proteger o empregado. A partir de 1930, surge o Estado Novo, sendo a sua principal obra no plano social, a promulgao, em 1943, da CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO (CLT), representando a maturidade da ordem social, sedimentada em uma substncia normativa, trazendo em seu bojo benefcios aos trabalhadores at ento inexistentes. 4

A CLT, codificou uma srie de leis esparsas e introduziu novos princpios jurdicos que beneficiaram o empregado. Doravante, o empregado passou a ter direito a frias anuais remuneradas, repouso semanal remunerado, aviso-prvio ao ser dispensado, salriomnimo, licena- remunerada gestante etc. A CLT, ainda regulamentou a forma de reconhecimento dos sindicatos e a atuao da Justia do Trabalho, o processo de realizao dos acordos e convenes coletivos. Sendo assim, a legislao trabalhista constitui-se em uma enorme conquista para os trabalhadores. A maioria dos doutrinadores asseveram que a legislao laboral brasileira teve origem fascista, sendo que a nossa Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) foi cpia da Carta del Lavoro praticada sob o regime fascista do ditador Benito Mussolini. De qualquer forma, a cpia foi to-somente do captulo que tratou da regulamentao do Direito Sindical. Nessa esteira, andou Constituio Federal, promulgada em 1988, consagrou amplamente os direitos trabalhistas encontrando-se esculpidos, especialmente, nos Artigos 7 a 11, que ficou denominada como CLT CONSTITUCIONAL. Com efeito, a Carta Magna Brasileira, consolidou a razo de existir do Direito do Trabalho, isto , seu carter protecionista, dispondo que a dignidade da pessoa do empregado e os valores sociais do trabalho, sustentam o Estado Democrtico de Direito. 2.3. A Flexibilizao das Normas Trabalhistas ou o Novo Direito do Trabalho Quando o direito ignora a realidade, a realidade se vinga, ignorando o direito George Ripert. Vimos no incio quando se falou da evoluo do Direito do Trabalho que foi necessrio uma interveno do Estado nas relaes entre empregados e empregadores, objetivando a compensar, mediante a criao de desigualdades jurdicas em favor dos empregados dado ao imenso desnvel econmico existente entre os atores sociais. 5

Com a forte interveno do Estado atravs das normas jurdicas de carter essencialmente impositivo, contrapostos aos desmandos dos empregadores. Frise-se que a proteo jurdica conferida pelo Direito do Trabalho foi necessria e fundamental para o desenvolvimento das condies mnimas de trabalho. Nos ltimos anos, constata-se que o excesso de proteo tem gerado falta de proteo, uma vez que uma legislao excessiva e rgida no possibilita empregados, sindicatos e empregadores construrem um Direito do Trabalho Negociado, segundo as suas realidades. Assim, vem sendo reivindicada uma reviso, uma realizao dos fundamentos e da finalidade de alguns direitos trabalhistas tradicionalmente estampadas no ordenamento jurdico prtico. Denominada Flexibilizao do Direito do Trabalho, ou seja, adaptando o direito realidade, ento nasceu a corrente de que o negociado deve prevalecer ao legislado. Portanto, atualmente, discute-se se muito a reforma da legislao trabalhista, tanto no mbito do direito individual e coletivo, mas quase nada acontece, e 60% dos trabalhadores continuam na economia informal, ou seja, sem qualquer direito, segundo recentes pesquisas do IBGE. Nos dias atuais, em pleno Sculo XXI, enfrenta-se um magno debate a CLT est ultrapassada. Afirma-se que muitos dispositivos acarretam o engessamento das negociaes entre empregados, empregadores e sindicatos, que ao invs de facilitar, termina dificultando a contratao pelas empresas, resultando em desemprego ou aumento do trabalho informal, inclusive declara-se que a legislao trabalhista como est posta propicia o conflito e no a paz entre os atores sociais. Por isso, muitos protagonistas sociais apregoam que necessria uma reforma da legislao trabalhista. Nesse quadro, a tendncia deste sculo buscar uma da Flexibilizao das Relaes do Trabalho, ou seja, reduo do intervencionismo estatal. Concomitantemente um 6

incentivo ao direito negociado do que outorgado, propiciando-se a sobreposio do negociado sobre o legislado. 2.3.1. Diferena Entre Flexibilizao e Desregulamentao Na flexibilizao existe um mnimo de proteo da legal assegurado ao empregado, traduzindo-se em uma reduo da interveno do Estado, abrindo espao para um direito negociado. Portanto, a flexibilizao de direitos objetiva a adaptao dos direitos trabalhistas aos interesses dos empregados e das empresas. Na desregulamentao no h um mnimo de proteo legal, deixado que a negociao individual e coletiva estabelea as regras sobre as condies de trabalho que sero seguidas pelos protagonistas sociais. Por derradeiro, a desregulamentao est descartada, uma vez que indispensvel um mnimo de proteo legal. Por outro lado, a nossa realidade poder caminhar para uma diminuio da rigidez da legislao trabalhista e no supresso de direitos, com o intuito de tornar o Direito do Trabalho menos conflitivo e mais autocompositivo, gerando mais empregos e propiciando uma alavancagem da economia. Dessa forma, a questo da flexibilizao da legislao trabalhista continuar na ribalta e em franco debate, ainda, sem qualquer concluso, deve-se abandonar idia de que a flexibilizao trata da retirada de direitos do empregado. 2.3.2. Posio Mundial Sobre as Questes Trabalhistas As empresas para exportarem seus produtos devem estar certificadas pela SA 8000, que uma norma internacional que trata da responsabilidade social do empregador, baseada nas convenes coletivas da OIT e lidas com os seguintes temas: Trabalho infantil, Trabalho escravo, Segurana e Sade, Liberdade para negociao coletiva, Prticas disciplinares, Horrio de trabalho, Remunerao dos empregados e Sistema de gesto moderno na base da democracia.

2.3.3. poca De Crise Econmica Em poca de desacelerao da economia as questes trabalhistas se sobressaem, em razo de que os empregos so afetados diretamente, por sua vez, impactando o contrato de trabalho. Dessa forma, nascem inmeras alternativas para o enfrentamento da crise financeira, tais como frias coletivas, suspenso dos efeitos do contrato de trabalho e reduo de jornada e de salrios, tudo com o objetivo de assegurar um direito maior que o de preservar o emprego do cidado. Por conseguinte, estes temas devem preocupar os gestores de pessoas, eis um dos grandes motivos para estes profissionais conhecerem a legislao trabalhista, a fim de serem mais competentes no desempenho de suas importantes atividades no mbito da empresa. 3. Conceito de Direito do Trabalho O Direito do Trabalho o ramo do direito que regula as relaes entre empregados e empregadores, coletiva ou individualmente. Compe-se em um conjunto de princpios e normas jurdicas relativas relao de emprego e o campo de atuao que se concentra no trabalho subordinado tpico, compreendendo tambm a situao do empregado domstico, do aprendiz, do trabalhador avulso, do trabalhador temporrio e do pequeno empreiteiro. Igualmente, disciplina a relao jurdica existente entre empregadores, empregados, trabalhadores e as entidades sindicais que os representam, visando a assegurar ao empregado e ao trabalhador melhores condies de trabalho e sociais, por meio de normas jurdicas tutelares que lhe so destinadas, em virtude de que o empregado por princpio considerado o sujeito mais fraco da relao jurdica de emprego. Por conseguinte, a nossa cultura jurdica est alicerada em uma tradio romanogermnica, cujo Direito foi criado com base no princpio da proteo. O grande objetivo do Direito do Trabalho pelo trabalho humano, intelectual, manual, produtivo e livre, mas sempre prestado de maneira subordinada. e por conta alheia, o chamado vnculo empregatcio. 8

4. Princpios e o Conceito Os princpios fornecem validade s regras de direito e aplicam-se a inmeras situaes fticas. Assim, os princpios so diretrizes, pilares do edifcio jurdico laboral. Nesse sentido, tem-se quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Em sntese, os princpios so os elos entre a realidade jurdica e a realidade ftica. Previso legal: Lei de Introduo do Cdigo Civil (LICC), artigo 4. No Direito do Trabalho, desde a sua origem, a preocupao constante proteger economicamente a parte mais fraca (empregado), com o objetivo de alcanar a igualdade substancial e foi com essa linha de pensamento que os princpios do Direito do Trabalho foram esculpidos, por sua vez, estruturam o sistema jurdico laboral e assumem um papel principal. 4.1. Princpios Especficos do Direito do Trabalho Trataremos dos princpios que dizem respeito especificamente ao Direito do Trabalho. Dessa forma, o princpio do Direito Individual do Trabalho mais relevante e de mais amplitude o da proteo, pois visa proteger o empregado, a parte mais dbil da relao empregatcia. Este princpio possui o ntido objetivo de reduzir a desigualdade no contrato de emprego celebrado entre empregado e empregador. Conclui-se que o princpio me do Direito do Trabalho o da proteo, pois almeja tornar iguais os desiguais e do qual emanam os demais. 4.1.1. Princpio In Dubio Pro Operario ou In Dubio Pro Misero Dentre duas ou mais interpretaes possveis de uma mesma regra trabalhista, o intrprete opta pela mais favorvel ao empregado. A aplicao decorre apenas da existncia de dvida no que concerne a interpretao diferente sobre uma idntica lei trabalhista. Portanto, somente, compreende matria de direito. Agora, no mbito probatrio, na hiptese de matria ftica (no caso do Processo do Trabalho) no se aplica este princpio, em virtude de que no beneficia o empregado quando a dvida depende de prova. Desse modo, deve-se recorrer prova dos fatos. 9

Nessa situao, pratica-se a regra do nus da prova, quando o fato for constitutivo do direito a prova cabe ao autor. Por outro lado, se o fato for modificativo, extintivo ou impeditivo do direito a prova compete ao ru. Previso legal: art. 333, I e II, do Cdigo de Processo Civil. 4.1.2. Princpio da Manuteno Da Condio Mais Benfica Pressupe a existncia de uma situao concreta, tais como contrato de trabalho ou regulamento de empresa. Assim, determina que as condies mais vantajosas estipuladas no contrato de trabalho ou mesmo constantes no regulamento da empresa, prevalecero, independentemente da edio da norma superveniente dispondo sobre a mesma matria. Ento, quando no curso do contrato de trabalho ocorrem alteraes de leis que o regulam, permanecem intocveis as condies mais benficas conquistadas na vigncia da lei anterior. Impende salientar, somente, podem sofrer alteraes quelas condies pactuadas de forma transitria. Portanto, terminou o prazo do beneficio transitrio o empregador pode retirar a garantia do empregado, por exemplo, percepo de adicional de insalubridade ou de adicional noturno, lcita a extino dos respectivos pagamentos pelo empregador no momento em que suprime o trabalho em local insalubre e em horrio noturno. Da mesma forma, so as clusulas firmadas por intermdio de acordo e conveno coletiva de trabalho, em virtude de que tem vigncia limitada e transitria. Nessa circunstncia, por exemplo, se a concesso do benefcio cesta bsica for negociado por intermdio de instrumento coletivo, aps o trmino da vigncia do acordo ou da conveno coletiva, se a clusula convencional que prev a concesso desta vantagem no for renovada, a mesma no precisa mais ser concedida. 4.1.3. Princpios da aplicao da Norma Mais Favorvel Aplica-se a norma mais favorvel ao empregado, independente de sua posio na escala hierrquica das normas. Este princpio materializa-se em trs situaes distintas: 1 -

10

Hierarquizao; 2 - Elaborao; 3 - Interpretao; 3.1. Duas Teorias: da acumulao e do conglobamento. 4.1.3.1. Princpio da Hierarquia Existindo inmeros dispositivos legais em uma escala hierrquica praticvel, aplica-se a que for mais benfica para o empregado, no se levando em conta a sua posio hierrquica, sendo inclusive possvel a inverso da pirmide hierrquica das normas, a fim que a norma mais benfica seja aplicada. Nesta linha, pode-se afirmar que o princpio da hierarquia das leis, prevalece a norma mais favorvel ao empregado, em detrimento de outra de hierarquia superior. 4.1.3.2. Princpio da Elaborao de Normas mais Favorveis Novas disposies legais devem estabelecer regras mais favorveis ao empregado. o que expressa a Constituio Federal, em seu artigo 7 (...) alm de outros que visem melhoria de sua condio social. 4.1.3.3 Princpio da Interpretao Mais Favorvel Quando existirem duas ou mais correntes interpretativas de certa lei, deve-se aplicar a mais favorvel delas na interpretao das regras jurdicas. Observe-se tem idntico contedo do princpio in dubio pro operario. Por exemplo, na hiptese de reduo de salrio e de durao do trabalho normal. 4.1.3.3.1. Duas Teorias: Da Acumulao e do Conglobamento No tocante a aplicao do princpio da norma mais favorvel, existe duas teorias divergentes, denominadas da acumulao e do conglobamento. A Teoria da acumulao, ou atomista, acumula-se normas divergentes. Assim, existindo a possibilidade de aplicao de duas normas diferentes ao mesmo caso concreto, as clusulas contidas em cada uma das respectivas normas devem ser 11

analisadas de maneira separada, extraindo-se de cada uma das normas, especificamente, a clusula que se apresente mais vantajosa ao empregado, de forma que so acumuladas em benefcio deste as clusulas mais favorveis de uma e de outra norma. Esta teoria cria uma terceira norma, pois cuidando o intrprete de no anular na sua totalidade uma norma em favor de outra, mas extraindo casuisticamente de cada uma das normas as clusulas que se apresentem mais favorveis ao empregado, resultando do somatrio das clusulas mais benficas de uma ou de outra norma. Por isso, esta teoria muito criticada. Em sntese, a teoria da acumulao ou atomista, defende o fracionamento das normas para buscar em cada dispositivo o que mais favorvel ao empregado, com isso violando o contedo unitrio da norma. A Teoria do conglobamento, ou do conjunto, existe duas normas conflitantes, estas so comparadas no seu todo, sem qualquer separao. Conforme esta teoria existindo a viabilidade razovel de aplicao das duas normas diferentes em semelhante caso concreto, cada norma analisada em sua totalidade, aplicando-se no somatrio a norma mais vantajosa, de maneira que o intrprete, ao aplicar a norma mais vantajosa, anula na ntegra a outra menos benfica. Esta teoria a mais privilegiada pela doutrina e jurisprudncia, praticada nos litgios entre acordo e conveno coletiva. Em resumo, a teoria do conglobamento ou do conjunto, considera os instrumentos normativos como um todo, para fixar aquele mais favorvel ao empregado. Esta teoria a mais privilegiada pela doutrina e jurisprudncia e aplicada nos litgios entre acordo e conveno coletiva. 4.1.4. Princpio da Irrenunciabilidade ou da Indisponibilidade dos Direitos Trabalhistas Sempre convergente com a ideia de proteger o mais fraco, por sua vez, em tese muitos doutrinadores entendem que os direitos trabalhistas deveriam ser indisponveis. Desse modo, este princpio torna os direitos dos empregados irrenunciveis, indisponveis em face da presso exercida pelo empregador, o qual utilizando-se de mecanismo de 12

coao, obriga o empregado a dispor de seus direitos contra a sua vontade. Assim, o empregado no pode renunciar voluntria ou previamente os direitos que lhe so garantidos por lei, exceto no caso da renncia beneficiar a si prprio. Tambm, a renncia proibida no tocante aos direitos conseguidos na empresa durante a vigncia do contrato individual de emprego, com intuito de coibir atos fraudulentos do empregador, visando diminuir vantagens alcanadas pelo empregado. Como se v, este princpio limita autonomia da vontade do empregado. Neste sentido, no tem nenhuma eficcia jurdica clusula liberatria que compreenda genericamente todos os possveis direitos (a quitao do direito vale exclusivamente pelas importncias e parcelas discriminadas Smula n. 330 do TST). o princpio que traduz a maior fora de proteo, em virtude do pensamento de que o empregado est em posio desfavorvel, em relao ao empregador que aproveita dos frutos de seu trabalho. Este princpio no absoluto, uma vez que no vedado em determinadas situaes o empregado venha a renunciar ou transigir de determinados direitos de relativa indisponibilidade, ou seja, possvel renunciar em nome da composio entre empregado e empregador, mas em conformidade com a forma preconcebida pela lei. Desse modo, quando o interesse privado, admite-se renncia, por exemplo, no caso do empregado estvel renuncia estabilidade no emprego e sendo devidamente assistido pelo Sindicato de sua categoria profissional ou pelo Ministrio do Trabalho e do Emprego. Assinale-se a transao constitui-se em um acordo bilateral, envolvendo vantagens e renncias mtuas, por sua vez, pode ocorrer transao extrajudicial e judicial. Previso legal: artigos 9 e 468, da CLT. 4.1.5. Princpio da Primazia da Realidade Vale dizer que este princpio esta sedimentado na teoria objetiva da vontade, cuja a regra que a verdade real prevalecer sobre a verdade formal, compreendendo-se que,

13

os fatos sobrepem aos documentos, ou seja, vale o efetivamente ocorrido, a realidade ftica, ainda que o expresso em documentos seja diferente. Aqui est diante do denominado contrato-realidade, que abre a possibilidade de reverter o pactuado expressamente em favor do empregado, quando a realidade mostra que o trabalho real no corresponde ao registrado nos documentos da empresa. Por conseguinte, o que importa que sempre deve prevalecer no o que est escrito nos documentos, mas sim as disposies que resultaram da prtica, isto , no terreno dos fatos. Dessa maneira, existindo divergncia entre o que ocorre na prtica e o que estampam os documentos, prefere-se a realidade ftica. Registre-se as anotaes na Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS) do empregado, se no correspondem realidade dos fatos, no tero nenhum efeito trabalhista, por exemplo, se determinado empregado tem a CTPS registrada na funo de analista de recursos humanos, de fato, trabalha como supervisor de recursos humanos, pela aplicao deste princpio, far jus a remunerao e todas as demais vantagens da funo que exerce na prtica. Por igual, se o empregador paga uma parte do salrio no holerite (contracheque) do empregado e outro por fora, ou seja, no registrado na CTPS, o empregado ter direito no apenas a retificao na CTPS, mas tambm, os reflexos dos encargos trabalhistas. Nesse sentindo, a jurisprudncia consagrou que as anotaes apostas pelo empregador na CTPS do empregado no geram presuno juris et de jure, mas apenas juris tantum. Isso que dizer que a presuno contida na anotao da CTPS relativa (juris tantum) e no absoluta (juris et de jure). Por conseguinte, denota-se que no absoluto o valor probatrio das anotaes na CPTS do empregado. Previso legal: artigo 9 da CLT e Smula n. 12 do TST. 4.1.6. Princpio da Continuidade da Relao de Emprego A regra que os contratos sejam firmados por prazo indeterminado, consoante ao pensamento de que o empregado ingressa em uma empresa quando jovem para fazer carreira nela, deixando-a somente ao trmino de sua vida profissional. 14

Por outro lado, somente, por exceo admiti-se a contratao individual por prazo determinado do empregado, desde que atendidos os requisitos legais. Portanto, inexistindo o tipo de contratao por ocasio da admisso do empregado, presume-se que o contrato por prazo indeterminado e no a termo. Aqui vigora a presuno relativa da indeterminao do prazo no contrato de emprego. Aplica-se o princpio da continuidade do contrato no caso de substituio do empregador, por exemplo, a cessao da empresa leva consigo os contratos existentes e a responsabilidade da nova empresa pelas dvidas trabalhistas anterior, bem do empregador o nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao dos servios e o despedimento, uma vez que o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado. A legislao trabalhista impe ao empregador medidas restritivas para que se estabelea a continuidade da relao do emprego, ou seja, dificultando a dispensa sem justa causa, tais como aviso-prvio, multa de 40% do FGTS etc. Previso legal: artigo 443, 2 da CLT (restries a contratao por prazo determinado) e a Smula n. 212 do TST. 4.1.7. Princpio da Inalterabilidade Contratual Lesiva Tem origem na clusula pacta sunt servanda, que significa que o acordo a lei entre as partes ou pactos devem ser cumpridos, traduzindo-se na fora obrigatria dos contratos. No Direito do Trabalho, por este princpio a alterao do contrato proibida se for prejudicial ao empregado. Portanto, no pode o empregador alterar unilateralmente ou mesmo que com a anuncia do empregado o contrato individual de trabalho visando com isso reduzir direitos. O fundamento deste princpio evitar que o empregado fique merc da vontade arbitrria do empregador. A lei trabalhista no confere espao para alterao unilateral do contrato individual de trabalho, isto , uma mudana substancial de seu contedo, se esta ocorrer presume-se vcio de consentimento, ensejando a nulidade.

15

O princpio da inalterabilidade contratual lesiva protege o teor do contrato individual do trabalho ajustado, ainda que decorrentes de mtuo acordo, se forem prejudiciais ao empregado. Previso legal: CLT, artigo 468. Este princpio, comporta excees, nas situaes de alterao de funo seguintes: 1. O empregado reverta ao cargo de efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana. Assim, existe a possibilidade de o empregador retirar a funo de confiana, sedimentado em justo motivo. Agora, se o empregado ocupou a funo por mais de 10 anos e a reverso ocorreu sem justo motivo, o empregado tem direito continuidade na percepo da gratificao de funo, com base no princpio da estabilidade financeira. Previso legal: art. 468, pargrafo nico, da CLT e a Smula n. 372, I, do TST. 2. O empregado retorne ao cargo anterior, deixando de ocupar, em comisso, interinamente, ou em substituio eventual ou temporria, cargo diverso do que exercer na empresa. Previso legal: art. 450, da CLT. 3. O empregado for readaptado em nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo competente da Previdncia. Previso legal: art. 461, 4, da CLT. Outra hiptese de exceo a alterao de jornada de trabalho, pois possvel a diminuio da jornada com a correspondente reduo de salrio, mediante negociao coletiva, prtica esta muito adotada em tempos de crise econmica. Previso legal: art. 7, VI, da Constituio Federal. Por fim, assinala-se que o rebaixamento do empregado de funo vedado pela legislao trabalhista, tendo em vista que importa em prejuzos morais e econmicos ao empregado.

16

4.1.8. Princpio da Irredutibilidade do Salrio O salrio do empregado sagrado, tem natureza alimentcia, por isso protegido pela lei, no pode sofrer reduo, exceto por meio de negociao coletiva, consubstanciado atravs dos instrumentos de acordo ou conveno coletiva do trabalho, praticando-se o direito de assemblear. Previso legal: art. 7, VI, da Carta Magna. 4.1.9. Princpio da Impenhorabilidade do Salrio O salrio protegido da penhora de seu credor, isto , absolutamente impenhorvel, devido ao seu carter alimentar. Assim, o salrio no pode ser penhorado por qualquer dvida, exceto para pagamento de penso alimentcia decretada por meio de determinao judicial (sentena). Previso legal: art. 469, IV, do Cdigo de Processo Civil. 4.1.10. Princpio da Intangibilidade do Salrio A intangibilidade significa que o salrio intocvel, este princpio impede que o empregador efetue descontos abusivos no salrio do empregado, tendo em vista seu carter alimentar, exceto, somente, possvel efetuar descontos previstos em lei, tais como da contribuio previdenciria, contribuio sindical e imposto de renda e nas hipteses de dolo e culpa (negligncia, imprudncia e impercia) do empregado. No caso de culpa, deve estar previamente acordado entre o empregado e o empregador, atravs no contrato individual de emprego. Observa-se que por este princpio o empregado poder arcar com os prejuzos que provocou ao empregador, nas hipteses de dolo e culpa, devidamente comprovados. Como se denota, o principio da intangibilidade, visa proteger o salrio de retenes ou descontos abusivos por parte do empregador. Previso legal: CLT, art. 462. Enfatize-se que os princpios da irredutibilidade, da impenhorabilidade e da intangibilidade, conferem ao salrio inmeros privilgios em relao a outros tipos de crditos, devido a sua nica e exclusiva natureza alimentcia. 17

4.11. Principio da Alteridade Este principio explicita que o empregador que responde pelos riscos da atividade econmica, pelo custo do empreendimento, no podendo repass-los para seus empregados. Dessa forma, a empresa deve assumir os resultados positivos e os resultados negativos do negcio. Portanto, no so lcitas quaisquer medidas do empregador que objetivem transferir para o empregado o risco do negcio, por exemplo, utilizar recursos prprios para aquisio de matria-prima, ferramentas ou produtos que sero aplicados no empreendimento, descontar do salrio cheques sem proviso de fundos apresentados por clientes, descontos de importncias roubadas ou descontos pelo desaparecimento de produtos, sem apurar e comprovar a culpa do empregado. Previso legal: art. 2 e 501, da CLT. 4.1.12. Princpio da Preservao da Empresa Este princpio constitui-se no no comprometimento da viabilidade da empresa como unidade produtora de bens e servios para a sociedade, geradora de renda e de emprego representando um equilbrio frente ao princpio protetivo do empregado. O princpio da preservao da empresa tem como fim comum a busca da harmonizao dos interesses entre o capital e o trabalho, na obteno de produtividade e de empregabilidade, estando de acordo com a nova concepo do Direito do Trabalho, uma vez que objetiva minimizar conflitos trabalhistas. 4.2. Princpios Gerais Os princpios gerais aplicam-se em todo o ordenamento jurdico ptrio, no apenas no Direito do Trabalho. 4.2.1. Princpio da Razoabilidade um principio fundamental, uma vez que est sedimentado no critrio da razo e da justia. o comumente chamado de bom senso, somente, se legitima a conduta se ela 18

for adequada ao fim almejado, sem arbitrariedade. Empregador e empregado devem atuar em conformidade com a razo, segundo o que sensato e sem praticas de arbitrariedades. 4.2.2. Princpio da Boa-F = Honestidade = Princpio da Inocncia um dever de conduta de no se frustrar a confiana alheia. A boa-f sustenta-se na lealdade, na confiana, na lisura, na retido de conduta do Empregador e do Empregado. Por via de conseqncia, devem manter o contrato de emprego sem malcia, sem subterfgios, buscando honrar com suas respectivas obrigaes, sempre norteado pela honestidade. Em sntese, a boa-f equivale ao princpio da inocncia at que se prove o contrrio, todos tem a presuno da inocncia, pois os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao. E ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Previso legal: art. 113 do Cdigo Civil e art. 5, LVII, da Constituio Federal. 4.2.3. Princpio da Normalidade Refere-se ao uso normal do direito, visando alcanar a finalidade do direito em conformidade com a norma existente. Contrape-se ao abuso de direito, que acontece quando se objetiva, por intermdio do exerccio do direito, sentido diverso no previsto na lei e com esta incompatvel. Desta feita, o ato praticado por abuso de direito configura-se anormal, carece de legitimidade e deve ser anulado. Previso Legal: LICC, art. 5, CLT, artigos 9 e 468. Exemplos: a) clusulas leoninas estipular determinadas condies no contrato de emprego em que a aquisio do direito pelo empregado fica condiciona ao arbtrio do empregador, que pode frustrar quando bem entender. Previso Legal: Cdigo Civil, art. 129. b) abuso de direito desrespeito a lei de greve, visando agravar o conflito, somente, com objetivos polticos e no para soluo do impasse. c) reclamao trabalhista simulada utiliza-se a Justia do Trabalho como um rgo de homologao de verbas rescisrias ao invs utilizar os rgos especficos tais como Delegacia Regional do Trabalho, excepcionalmente, o Ministrio Pblico do Trabalho. Previso legal: CLT, art. 477, pargrafos 1 e 3. 19

4.2.4. Princpio da No Discriminao e o do Princpio da Igualdade O nosso ordenamento jurdico procura promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Portanto, encontra-se estes princpios nas situaes: a) veda prticas discriminatrias no ambiente do trabalho, por exemplo, contra a mulher exigncia de teste de gravidez e exame relativo esterilizao. b) probe a diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrios de admisso por motivos de sexo, idade, cor ou estado civil. c) probe a discriminao do empregado com deficincia. d) impede a discriminao entre trabalho intelectual, tcnico e manual. e) estabelece a igualdade de direitos entre o empregado e o trabalhador avulso. f) proibio do trabalho forado e infantil g) institui a liberdade sindical e a negociao coletiva. Por sua vez, assegura a igualdade de todos perante lei, homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, segundo a regra tratar com igualdade os iguais e desigualmente os desiguais, medida das suas desigualdades. Previso legal: artigos 3, inciso IV e 5, caput e inciso I, da Constituio Federal. 4.2.5. Princpio da Dignidade Humana O poder disciplinar do empregador encontra limite na dignidade da pessoa do empregado. Este princpio deve sempre nortear as relaes entre o empregado e o empregador, pois busca valorizar a dignidade da pessoa do empregado, como cidado, com trabalho digno. E est consagrado na nossa estrutura jurdica que a dignidade humana inviolvel e inalienvel. Assim, o empregador deve repensar os seus poderes, uma vez que no pode violar os direitos fundamentais do empregado, ligado proteo de sua vida privada, sua honra, sua imagem, sua vida pessoal e a sua cidadania. Assim, inadmissvel a prtica de assdio moral e sexual. Previso legal: art. 1, incisos II, III e IV e o art. 5, X, da Carta Magna.

20

4.2.6. Princpio da Funo Social do Contrato A Constituio estabelece que o trabalho um direito social e o Cdigo Civil dispe que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Principio este perfeitamente aplicvel no Direito do Trabalho, sob a tica da valorizao do trabalho humano., contribuindo para o bem-estar e a distribuio da justia social. Previso legal: art. 6, da Constituio Federal e art. 421, do Cdigo Civil. 5. Direito Individual do Trabalho

Este ramos do Direito Laboral, trata das relaes individuais de trabalho, visando apreciao das normas que protegem o trabalho subordinado, analisando seus sujeitos (empregado e empregador) suas obrigaes e o contrato de emprego. 5.1. Diferena Entre a Relao de Emprego e a de Trabalho

5.1.1. Relao de Emprego a forma pela qual se estabelece o vnculo jurdico entre empregado e empregador, tambm, denominado como contrato individual de emprego. A relao de emprego uma espcie da relao de trabalho. Esta nasce em virtude da celebrao de um contrato, de acordo de vontades, que apresenta o elemento subordinao e aplica-se as leis trabalhistas. O contrato individual de emprego o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Previso Legal: artigo 442, da CLT. 5.1.1.1. Caractersticas da Relao de Emprego Consensual condicionada ao consenso do empregador e do empregado. Trato sucessivo a realizao continuada no tempo. Sinalagmtica h obrigaes recprocas entre empregador e empregado. Onerosa obriga o empregador a pagar salrio ao empregado. Comutativa as obrigaes se equivalem, ou seja, o empregador remunera o empregado pelo trabalho efetuado.

21

5.1.2. Relao de Trabalho Abrange todas as formas de prestao de servios, corresponde a qualquer vnculo jurdico atravs do qual uma pessoa natural realiza servios para outra, mediante o pagamento de uma contraprestao. A relao de trabalho est prevista no Direito Civil a prestao de servio, que no estiver sujeita s leis trabalhistas ou a lei especial, reger-se- pelas disposies do Cdigo Civil. Previso legal: art.593, do Cdigo Civil. Por fim, pode-se dizer que a relao de trabalho gnero da qual a relao de emprego uma espcie. Em outras palavras, toda a relao de emprego corresponde a uma relao de trabalho, mas nem toda a relao de trabalho corresponde a uma relao de emprego.
5.1.3. Dessemelhana entre Trabalhador e Empregado

TRABALHADOR aquele que presta servio sem qualquer subordinao, por conta prpria. Neste caso, ocorre a relao de trabalho. Exemplo: advogado que possui seu escritrio. 5.2. Sujeitos da Relao de Emprego e Finalidades EMPREGADO Objetiva trabalhar, cumprir suas obrigaes fixadas na lei e no contrato de emprego e receber o seu salrio.

EMPREGADO aquele que presta servio de forma subordinada, ou seja, sob s ordens do empregador. Nesta situao acontece a relao de emprego.

EMPREGADOR Visa usufruir os frutos do trabalho efetuado por seu empregado e pagar o seu salrio, cumprir a legislao trabalhista e tem obrigao de honrar com o risco de seu patrimnio as obrigaes trabalhistas

22

5.2.1. Requisitos Configuradores da Condio de Empregado Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Previso legal: CLT, arts. 3 e 2. PESSOA FSICA Empregado sempre pessoa fsica ou natural, no pode ser pessoa jurdica. A legislao trabalhista contempla pessoa fsica. HABITUALIDADE A prestao de servio no pode ser ocasional ou eventual, ou seja, deve ser de SUBORDINAO carter contnuo, duradouro, permanente e com periodicidade. a dependncia do empregado em funo do contrato de emprego. O empregado abdica de sua autonomia e passa a depender das ordens do empregador para realizao dos seus servios profissionais. A subordinao dada pelo poder do empregador de dar ordens e dirigir a realizao subordinao do trabalho. jurdica, Trata-se o devendo

empregado acatar e cumprir fielmente s ordens e determinaes do empregador. ONEROSIDADE Em virtude do trabalho efetuado o empregado recebe em contrapartida o salrio. O contrato de emprego ajustado em PESSOALIDADE funo de certa pessoa, por isso considerado intuitu personae. Assim, no pode o empregado fazer-se substituir por outra pessoa sem a concordncia do empregador, no sendo permitido usar terceiros na execuo dos servios. 23

Observao de extrema relevncia No so considerados requisitos relevantes para caracterizao de empregado a exclusividade na prestao dos servios e o local onde realizado o trabalho.

5.3. Tipos de Empregados

5.3.1. Domstico

O empregado domstico toda a pessoa fsica, que presta servios de natureza contnua, sem finalidade lucrativa pessoa fsica ou famlia, no mbito residencial destas.

O trao diferenciador do empregado domstico seu carter no econ!mico da atividade e"ercida no mbito residencial do empregador.

Exemplos# caseiro de stio de lazer, motorista particular, bab, enfermeira particular, acompan$ante de idosos, cozin$eiro%a&, governanta, lavadeira,

'ardineiro, etc.

Observao Importante: O empregado que presta servio para administrao de prdios residenciais no est enquadrado como empregado domstico, mas empregado comum regido pela ()* !reviso legal: "ei n. #.$5$%5&' art. 1().

!reviso legal: )ei n. +.,+-./01 2ecreto n. /3.,,+./41 )ei n. 33.405.0667 que modificou a )ei n. +.,+-./0, e (8.,,, artigo /9, pargrafo :nico e ;menda (onstitucional n. /0 de 60.65.0634 que ampliou os direitos trabal$istas dos empregados domsticos, mas diversos deste direitos ainda dependem regulamentao. de

*aracter+sticas marcantes:

O empregado domstico e"erce as atividades no mbito residencial, da pessoa ou da famlia. O empregador domstico pessoa fsica, no pode ter atividade econ!mica de natureza lucrativa. 8rise se, os servios so desenvolvidos pessoa ou a famlia, sem intuito de lucro.

24

O empregado domstico deve trabal$ar no mbito da resid<ncia, por mais de duas vezes por semana.

O empregado domstico no pode ser uma empresa %pessoa 'urdica&, no pode e"ercer atividades econ!micas ou lucrativas, mas sim uma pessoa fsica %natural& que presta atividades para uma famlia.

Direitos asseg,rados ao empregado domstico:

(arteira de *rabal$o e =revid<ncia >ocial ? contrato de emprego por escrito,

determinando todas as regras em que se estabelecer a relao 'urdica, ob'etivando gerar mais segurana s partes. >alrio mnimo, fi"ado em lei. @rredutibilidade de salrio. 349 salrio com base na remunerao integral. Aepouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos. 8rias anuais remuneradas mais um tero do salrio normal. (om advento da )ei n. 33.405.0667, o empregado domstico tem direito a frias de 46 dias corridos de frias, apBs cada 30 meses de trabal$o, prestado mesma pessoa ou famlia e no mais 06 dias :teis. )icena maternidade, sem pre'uzo do emprego e do salrio com durao de 306 dias e licena paternidade para $omem de cinco dias corridos, a contar da data do nascimento do fil$o. Cviso prvio de no mnimo 46 dias. Cposentadoria. @ntegrao =revid<ncia >ocial. Aemunerao do trabal$o noturno. Dornada de *rabal$o de , $oras e 55 $oras semanais. 8az 'us s $oras e"tras. 8eriados religiosos e civis pagos em dobro. Eale transporte. >eguro 2esemprego no caso de desemprego involuntrio. >alrio famlia. Cu"lio doena. >eguro contra acidente de trabal$o. os trabal$os aos domingos e feriados devem ser

25

Cssist<ncia gratuita aos fil$os e dependentes desde o nascimento at + anos de idade em crec$es e pr escolas.

8F*> ? obrigatBrio e no mais facultativo %;( n. /0.0634&, recol$imento do empregador de 33,0G, sendo 4,0G para o fundo para multa em caso de demisso sem 'usta causa e ,G para financiamento da aposentadoria especial.

;stabilidade no emprego em razo de gravidez. (om o advento da )ei 33.405.0667, artigo 59 C, dispHe vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada domstica gestante desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. Cgora, a empregada domstica gestante possui estabilidade provisBria no emprego.

=or fora da ;menda (onstitucional n. /0.0634 foram estendidos aos empregados domsticos outros direitos# 8F*>, seguro desemprego, remunerao do trabal$o noturno superior ao diurno, salrio famlia,, 'ornada de trabal$o de , $oras dirias e 55 $oras semanais, remunerao do trabal$o e"traordinrio, assist<ncia gratuita aos fil$os e dependentes, seguro contra acidente de trabal$o.

- ./-0DE !O"12I*- 34E !-I/- 0O -/

(omo caracterizar uma trabal$adora domstica %diarista& e uma empregada domsticaI

5.3.1.1. D4-5 *O//E0TE5

- !/I2EI/- *O//E0TE entende que para a diarista %fa"ineira, lavadeira, passadeira etc.&, no ser considerada empregada domstica deve prestar servio de natureza no contnua e perceber sua remunerao ao trmino de cada tarefa realizada, mediante recibo. Jo caso concreto, para caracterizao se empregada domstica ou trabal$adora domstica %diarista&, deve se analisar se a diarista trabal$a em outras resid<ncias1 se escol$ia o dia em que pretendia laborar, quantas vezes por semana etc.

26

Ja prtica, se a diarista comparece apenas uma ou duas vezes por semana e se foi ela que escol$eu o dia da semana para trabal$ar est afastada a $ipBtese de configurar a relao de emprego domstico.

- 5E.40D- *O//E0TE sustenta mesmo a diarista comparecendo por at dois dias por semana, por e"emplo, segunda e se"ta feira e estes dias foram impostos pelo empregador domstico, em razo de suas necessidades. Jessa circunstncia, estaria presente a relao de depend<ncia, de subordinao, pois no esta e"ercendo as suas atividades de diarista de forma aut!noma, configurando se a relao de empregada domstica.

5.3.1.#. Obriga6es do Empregador Domstico

=ela )ei n. 33.405.67 foi mantido o abatimento do @A a parte que recol$er ao @J>> ? equivalente a 30G %doze por cento& do salrio mnimo e no do salrio efetivamente pago ao empregado domstico. Aessalte se com a promulgao da ;menda (onstitucional n. /0.0634 provvel que ocorra alguma modificao neste sentido.

*ambm, proibido ao empregador domstico efetuar descontos no salrio do empregado por fornecimento de alimentao, vesturio, $igiene e moradia. %artigo 09 da )ei n. 33.405.67&.

O pargrafo 39 estabelece# Podero ser descontadas as despesas com moradia de que trata o caput do artigo ! da referida "ei# quando essa se refere a "oca" diverso da resid$ncia em que ocorrer a prestao de servio# e desde que essa possibi"idade ten%a sido e&pressamente acordada entre as partes.&

(omo se v<, para moradia o desconto somente ser permitido caso se'a fornecido em local diverso da resid<ncia em que ocorrer a prestao de servio, alm de e"igir que se'a acordada e"pressamente entre as partes.

5.3.2. Empregado Em Domiclio, Home Office e Teletrabalho

Conceito uma pessoa fsica que realiza seus servios em sua prpria residncia ou oficina familiar, com habitualidade sob a dependncia de um empregador, percebendo salrio.

27

Neste caso, no se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego. Previso legal: artigos 6 e 83 da CLT. Caractersticas marcantes: Presena da habitualidade; Estabelecimento quantidade e qualidade de produo; Determinao de prazo predeterminado para entrega do produto; Fixa o preo do trabalho realizado e a pessoalidade, sendo que alguma colaborao da famlia ou de algum terceiro, no descaracteriza a relao de emprego. A Lei trabalhista prev o trabalho em domiclio, quando este realizado na residncia do empregado e o seu produto entregue ao empregador, sem que descaracterize o vnculo empregatcio. Neste caso, no trabalha por conta prpria, mas por conta alheia, existe subordinao e a pessoalidade. Para caracterizao da relao de emprego, no trabalho em domiclio, eis alguns requisitos: continuidade, fixao de quantidade e qualidade, entrega do produto acabado em tempo predeterminado, fixao de tarefa, subordinao e a pessoalidade. Tambm, denominado de home office que o trabalho realizado em casa, com subordinao direta, pessoalidade na prestao dos servios, configura-se a relao de emprego. Outra denominao o chamado teletrabalho que o trabalho prestado distncia da sede principal da empresa, por intermdio da comunicao informatizada, ou seja, o teletrabalho em domiclio. Tanto o home office como o teletrabalho em domcilio sendo prestado de forma subordinada, com fiscalizao pessoal do servio e da jornada de trabalho e pessoalidade caracteriza-se a relao de emprego. Assinale-se que as leis trabalhistas para o trabalho efetuado em home office e teletrabalho em domiclio, so as mesmas aplicadas para o empregado que trabalha na sede da empresa. Exemplo: costureira que realiza seu ofcio em casa, sendo a produo do trabalho fiscalizada pelo empregador. 28

5.3.3. Empregado Rural

Conceito Considera-se empregado rural toda a pessoa fsica que presta servios de agricultura e pecuria, em propriedade rural ou prdio rstico (situado geograficamente em zona urbana, mas dedicado atividade agropastoril), de forma habitual, pessoal para empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio. Observao Relevante: a atividade econmica explorada pelo empregador que vai definir o empregado rural dos demais. Portanto, se o empregador exerce atividade agroeconmica com finalidade de lucro, o empregado ser rural. Exemplos: peo, boiadeiro, ordenhador de gado, aquele que trabalha na lavoura, administrador de fazenda. Previso legal: Lei n. 5.889/73, regulamentada pelo Decreto n. 73.626/74

Caractersticas marcantes: Aps a Constituio Federal de 1988 ( artigo 7, caput), o empregado rural passou a ter os mesmos direitos dos empregados urbanos e a atividade econmica desenvolvida pelo empregador que ir determinar se emprego rural.

5.3.4. Empregado Aprendiz

Conceito O aprendiz o empregado vinculado ao empregador pelo respectivo contrato de emprego de aprendizagem. Considera-se aprendiz o maior de 14 anos e menor a 24 anos que celebra contrato de aprendizagem, que alm de trabalhar deve manter atividade estudantil. Previso legal: Lei n. 10.097/00 e CLT artigo 402 e seguintes e Conveno n. 138 e

29

182 da OIT, ratificadas pelo Brasil.

Caractersticas marcantes: um contrato especial, anotado na CTPS, regido pela CLT, formalizado por escrito, por prazo determinado, o aprendiz dever ser maior de 14 anos e menor de 24 anos, estar inscrito no programa de aprendizagem, em que o empregador se compromete a garantir ao aprendiz formao tcnico-profissional metdica compatvel com o desenvolvimento fsico, moral e psicolgico. O trabalho aprendiz dever ser ajustado mediante contrato de aprendizagem, que um contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado no superior a dois anos, em que o empregador se compromete a assegurar ao aprendiz formao tcnico-profissional metdica compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico e o aprendiz se compromete a executar com zelo e diligncia as tarefas necessrias a sua formao. A validade do contrato est sujeita ao registro na CTPS, matricula e freqncia na escola, garantido o salrio mnimo hora, salvo outras condies mais favorveis, durao do trabalho no excedente a seis horas dirias. Esse limite, somente, poder ser ampliado para oito horas dirias por aprendiz que j tiver completado o ensino fundamental. 5.3.4.1. Obrigatoriedade de Contratao de Aprendizes Os estabelecimentos de qualquer natureza so obrigados a empregar e matricular nos Cursos de Aprendizagem nmero de aprendizes equivale a 5% no mnimo e 15% no mximo dos trabalhadores existentes em cada estabelecimento, cujas funes demandem formao profissional. Registre-se que este limite obrigatrio de contratao de aprendizes no se aplica quando o empregador for entidade sem fins lucrativos, que tenha por objetivo a educao profissional.

30

Os empregadores devero inscrever os menores em programas de aprendizagem (cursos) oferecidos pelos Servios de Aprendizagem, tais como: SENAI, SENAC, SENAT ou outras entidades qualificadas em formao tcnico-profissional metdica, como exemplo escolas tcnicas de educao ou entidades sem fins lucrativos que tenham por objetivo a assistncia ao adolescente e educao profissional. Extino antecipada do contrato de aprendizagem O contrato pode cessar antecipadamente, nas seguintes hipteses: a) desempenho insuficiente ou inadaptao do aprendiz ao regime de trabalho; b) cometer falta disciplinar grave; c) ausncia injustificada escola que implique perda do ano letivo; d) a pedido do aprendiz. 5.4. Modalidades de Trabalhadores A forma de prestao de servio do trabalho subordinado est apresentando alteraes, proporcionando o surgimento de outras modalidade de contratao, os denominados trabalhadores atpicos, que no se caracterizam como relao de emprego

5.4.1. Autnomo
Conceito Trabalhador autnomo trata-se de pessoa fsica que exerce suas atividades habituais por conta prpria, tanto no mbito econmico urbano ou rural com fins lucrativos ou no, sem estar subordinado quele para quem presta servio, assumindo o risco da atividade desenvolvida. Assim, o trabalhador autnomo executa o seu trabalho de forma independente, dirigindo os rumos de sua atividade e arcando com os respectivos riscos. Duas formas de Trabalhar Autonomamente 1 - O trabalhador autnomo que trabalha para a empresa, no pode ter horrio de trabalho pr-fixado, tampouco executa suas funes sob o controle direto do tomador de servios, ou seja, tem plena liberdade para organizar o seu prprio trabalho. Exemplo:

31

Representante comercial. 2 - O trabalhador autnomo que desenvolve seu prprio negcio e prestando servio diretamente ao consumidor, laborando sozinho, s vezes com o auxlio de um terceiro (scio).Exemplos: eletricista autnomo; pintor autnomo.

Caractersticas marcantes: Ausncia da relao de emprego, pois no existe o requisito fundamental que a subordinao jurdica sobre o prestador de servios autnomo e o respectivo tomador dos servios. O autnomo atua como patro de si mesmo, trabalha por conta prpria, sob suas prprias expensas e assume os riscos de sua atividade. A relao jurdica de carter civil ou comercial. No recebe salrios, mas sim honorrios pelos servios prestados. A CLT no aplicvel ao trabalhador autnomo.

Cuidado com a fraude Converso de Empregado em Trabalhador Autnomo Existe empregadores que utilizam-se de um artifcio fraudulento para ludibriar direitos trabalhistas de seus empregados. Sendo assim, transformam seus empregados em prestadores de servios autnomos. Para isso adotam o expediente seguinte: O empregador dispensa todos os empregados da rea da rea de vendas e os contrata como representantes comercial autnomo. Mas continuam atuando da mesma forma subordinada, sob o comando direto do tomador de servios. Nota-se nesta forma de proceder do empregador um desvirtuamento da autonomia da prestao de servios. Posteriormente, este pseudo autnomo, em uma eventual ao na Justia do Trabalho comprova que a prestao de servio tem natureza pessoal ( efetuado por pessoa fsica, que no pode fazer-se substituir por outra pessoa, a no ser que o tomador dos servios

32

consinta), existe a subordinao jurdica (permaneceu comandado e fiscalizado pelo tomador de servios), tem habitualidade e a onerosidade. Como se v, neste caso, a contrao do prestador de servio autnomo foi de fachada, somente, consta no papel, com a finalidade de burlar a legislao trabalhista, por sua vez, a Justia do Trabalho tem reconhecido o vnculo empregatcio por inexistncia da autonomia e a existncia da subordinao jurdica, da pessoalidade, habitualidade e onerosidade.

5.4.2. Avulso
Conceito Trabalhador avulso uma pessoa fsica, sindicalizada ou no, que presta servio de natureza urbana ou rural, estes trabalhos so de curta durao e de forma descontnua, a diversas empresas, sem vnculo empregatcio, mas com intermediao obrigatria do rgo Gestor de Mo de Obra (OGMO) ou do Sindicato de sua categoria profissional.

Existe dois tipos de trabalhadores avulso: 1 - Porturio, que contratado pelo OGMO. Exemplos: estivadores, conferentes, vigias porturio, guindastista etc. 2 - No Porturio, que trabalha fora do porto, no meio urbano ou rural, contratado pelo Sindicato da categoria profissional.Exemplos: colhedor e classificador de frutas, ensacador de caf, ensacador de sal etc. Previso legal: Lei n. 8.212/91, artigo 12, VI, e Lei n. 8.630/93, 9.719/98 e CF, artigo 7, XXXIV. As caractersticas dominantes: A intermediao de mo-de-obra pelo OGMO ou Sindicato do Trabalhador, no tem vnculo empregatcio, igualdade de direitos tem direitos trabalhistas como empregado e servio de curta durao. 33

Quanto aos protagonistas sociais, so trs os envolvidos: 1 - Intermediao de mo de obra pelo rgo Gestor de Mo-de-obra (OGMO) para o trabalho porturio, para a contratao dos demais trabalhadores avulsos so intermediados pelo Sindicato da categoria profissional. 2 - O operador porturio, que o representante do armador no porto. 3 - Trabalhador porturio avulso. No h contratao direta pelo tomador de servio e sim o OGMO responsvel pelo gerenciamento e escalao de pessoal avulso na carga e descarga de navios, ou seja, para trabalho porturio avulso. Nessa relao no existe vnculo permanente entre o trabalhador porturio avulso e o tomador de servio, mas apenas uma relao autnoma na qual o OGMO atua na escalao dos avulsos devidamente registrados e treinados na carga e descarga dos navios que chegam aos portos brasileiros e que so representados pelos operadores porturios credenciados. A mo-de-obra do trabalho porturio avulso dever ser requisitada ao OGMO, o operador porturio (armador do porto) paga os valores devidos pelos servios realizados, acrescidos dos encargos trabalhistas 13 salrio, frias, FGTS, demais encargos previdencirios e fiscais. O OGMO proceder o pagamento dos valores pelos servios efetuados diretamente ao trabalhador autnomo. Quanto a responsabilidade o operador porturio e o OGMO so solidariamente responsveis pelo pagamento dos encargos trabalhistas, proibido invocar o benefcio de ordem. Destaca-se a Constituio Federal de 1988 (artigo 7, inciso XXXIV), assegurou a igualdade de direitos entre trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso.

34

5.4.3. Eventual
Conceito Trabalhador eventual aquele que presta servios de natureza urbana ou rural de forma ocasional, transitria, a um ou mais tomadores de servios diverso, por um pequeno perodo de tempo, no fazendo parte da atividade regulares da empresa. Nesta situao a contrao direta, sem intermediao de mo de obra. Observe-se o trabalhador eventual contratado para trabalhar em virtude de uma situao especfica, casual, concludo o servio no mais retorna empresa que o contratou, vai em busca de outros trabalhos em outras empresas. Exemplo: bia-fria, chapa ou um eventual jardineiro contratado esporadicamente por uma determinada empresa para realizar uma plantao de flores no jardim. o famoso BICO, apenas evento determinado, em atividade diversa da atividade-fim do empregador. Exemplo: este profissional atua hoje como pintor, amanh como ajudante, etc. Previso legal: Lei n. 8.212/91, artigo 12, IV, A As caractersticas predominantes: O eventual contratado para trabalhar em uma situao especfica, espordico, ocasional, no est relacionado com a atividade-fim da empresa tomadora dos servios, no se insere nos objetivos normais da empresa, no h qualquer espcie de continuidade na prestao de servios e no existe habitualidade. No empregado, no se aplica a CLT e sua atividade regulada pelo Direito Civil (locao de servios). Cuidado Trabalhador Eventual Transformar-se em Empregado

35

 possvel um trabalhador eventual transformar-se automaticamente em um empregado, para isso basta que em vez de trabalhar de forma ocasional passe a ser habitual para a mesma empresa, cumprindo horrios e recebendo ordens, nascendo um contrato de emprego tcito, caracterizando-se uma relao de emprego.

5.4.4. Temporrio
Conceito Trabalhador temporrio uma pessoa fsica contratado por uma pessoa jurdica urbana ou fsica de trabalho temporrio para prestar servios pessoalmente, com subordinao e mediante salrio determinada empresa tomadora de servios (cliente), para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servios. Trata-se de um contrato por prazo determinado. Previso legal: Lei n. 6.019/74 Temporrio

Empresa Trabalho Temporrio

Empresa Tomadora de Servios

Caractersticas determinantes: No h vnculo de emprego entre o tomador dos servios e o trabalhador temporrio. O vnculo trabalhista entre a empresa de trabalho temporrio e o trabalhador temporrio, uma vez que no formado o vnculo empregatcio entre o cliente tomador e o trabalhador temporrio.

36

Contrato dever ser obrigatoriamente escrito, justificando o motivo da demanda de trabalho temporrio e o motivo que levaram quela contratao Prazo mximo de durao do contrato de 3 (trs) meses, salvo autorizao MTE, pode-se ser renovado por mais trs meses. Importante excedido o prazo de trs meses ou de sua prorrogao, sem a mencionada autorizao TEM, descaracterizase o contrato de trabalho temporrio, formando-se vnculo diretamente com a tomadora de servios. A remunerao deve ser equivalente recebida pelos empregados da mesma categoria da empresa tomadora. Jornada de 8 horas com, no mximo, duas horas extras, repouso semanal remunerado, adicional por trabalho noturno, FGTS e proteo previdenciria.

No caso de falncia da empresa locadora do trabalho temporrio, o tomador ser solidariamente responsvel pelo pagamento das verbas trabalhistas e previdencirias. A contratao de trabalhadores temporrios se justifica somente em casos excepcionais de substituio transitria de pessoal regular e permanente ou no caso de acrscimo extraordinrio de servios (artigo 2, da Lei n. 6.019/74). Por conseguinte, a empresa tomadora de servios temporrios deve exigir da empresa de trabalho temporrio a comprovao da regularidade de seus recolhimentos previdencirios.

5.4.5. Estagirio
Conceito Quem pode ser estagirio? Estudantes que estiverem frequentando o ensino regular, em instituies de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos (art. 1 da Lei n. 11.788/08). Em que consiste o estgio? O estgio traduz-se em um ato educativo escolar supervisionado, desenvolvido no

37

ambiente de trabalho, que objetiva preparao para o trabalho produtivo do estudante. O estgio integra o percurso de formao do educando e faz parte do projeto pedaggico do curso. (art. 1 da Lei n. 11.788/08). Quem pode contratar estagirio? As pessoas jurdicas de direito privado, e os rgos da administrao pblica direta, autrquica e fundacional de qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Tambm, os profissionais liberais de nvel superior, devidamente registrados em seus respectivos conselhos, podem oferecer estgio. Previso legal: Lei n. 11.788 de 25.09.08.

1 - Anlise da Nova Lei de Estgio Foi sancionada a Lei n. 11.788/08, que define novas regras para o estgio, em linhas gerais a referida Lei trouxe benefcios ao estagirio que no existiam na antiga Lei n. 6.494/77, tais como recesso remunerado, auxlio-transporte, bolsa-auxlio (no caso de estgio no obrigatrio e limitou a carga semanal do estgio em 30 horas. No foi estabelecido regra de transio, ento, os contratos de estgio em vigor permanecem sob a gide da Lei antiga ao chegaram ao fim, passa-se a praticar a Lei nova. Importante o estgio no gera vnculo empregatcio de qualquer natureza, desde que cumpridos os requisitos da Lei n. 11.788/08. Ao contrrio, se no forem observados os dispositivos legais ocorrer a relao de emprego, sendo devidos encargos trabalhistas e previdencirios (art. 3 e 15 da Lei n. 11.788/08). 1.1.O objetivo do estgio proporcionar experincia (prtica), ou seja, qualificar futuros profissionais para ingresso no mercado de trabalho. Importante observar: o estgio dever estar obrigatoriamente dentro da linha de formao profissional do estudante. 1.2. Captulo I Da definio, Classificao e Relaes de Estgio 38

O estgio ato educativo escolar supervisionado, desenvolvido no ambiente de trabalho, que visa preparao para o trabalho produtivo de educandos que estejam freqentando o ensino regular em instituies de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos. 1.2.1. Dois tipos de estgio: 1.2.1.1 - Obrigatrio, que estabelecido como prrequisito no projeto pedaggico do curso, cuja a carga horria requisito para aprovao e obteno do diploma. (art. 2, 1 da Lei n. 11.788/08). 1.2.1.2 - No-obrigatrio aquele desenvolvido como uma atividade opcional pelo estudante. (art. 2, 2 da Lei n, 11.788/08). No nosso estudo trataremos especificamente do estgio no-obrigatrio. 1.2.1.2.1. Requisitos Legais do Estgio No-Obrigatrio 1 Matriculado e freqncia regular do educando em curso de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e nos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e atestados pela instituio de ensino. 2 Celebrao de termo de compromisso entre o educando, a parte concedente do estgio e a instituio do ensino. 3 O descumprimento de qualquer obrigao contida no termo de compromisso caracteriza vnculo de emprego do educando com a parte concedente do estgio para todos os fins da legislao trabalhista e previdenciria. 4 proibido cobrar qualquer importncia dos estudantes, a ttulo de remunerao pelos servios de agentes. 1.3. Captulo II Da Instituio de Ensino 39

As Instituies de Ensino em relao ao estagirio tem as obrigaes seguintes: 1 Celebrar termo de compromisso com educando ou com seu representante ou assistente legal, quando ele for absoluta ou relativamente capaz e com a parte concedente, indicando as condies de adequao do estgio proposta pedaggica do curso etapa e modalidade da formao escolar do estudante e ao horrio e calendrio escolar. 2 Avaliar as instalaes da parte concedente do estgio e sua adequao formao cultural e profissional do educando. 3 Indicar o professor orientador, da rea a ser desenvolvida no estgio, como responsvel pelo acompanhamento e avaliao das atividades do estagirio. 4 Exigir do estagirio a apresentao peridica de relatrio das atividades, no prazo no superior a 06 (seis) meses. 5 Zelar pelo cumprimento do termo de compromisso, reorientando o estagirio para outro local em caso de descumprimento de suas normas. 1.4 Captulo III Da Parte Concedente Quem pode proporcionar estgio? As pessoas jurdicas de direito privado e os rgos da administrao pblica direta, autrquica e fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como profissionais liberais de nvel superior devidamente registrados em seus respectivos conselhos de fiscalizao profissional, podem oferecer estgio. Grande mudana quanto a parte concedente, agora, os profissionais liberais de nvel superior, devidamente registrados em seus respectivos conselhos de classe, podem contratar estagirios. 1.4.1. Obrigaes da Parte Concedente 40

1 Celebrar o termo de compromisso com a instituio de ensino e o educando, zelando pelo seu cumprimento. 2 Ofertar instalaes que tenham condies de proporcionar ao educando atividades de aprendizagem social, profissional e cultural. 3 Indicar um empregado de seu quadro funcional, com formao ou experincia profissional na rea de conhecimento desenvolvida no curso do estagirio, para orientar e supervisionar at 10 estagirios simultaneamente. 4 Proporcionar um seguro de acidentes pessoais em favor do estagirio, o valor da aplice de seguro deve ser compatvel com o mercado e tem que estar expresso no termo compromisso. 5 Ao trmino do contrato de estgio, entregar ao estagirio um termo de realizao do estgio, com descrio das atividades desenvolvidas, dos perodos e da avaliao de desempenho. 6 Manter disposio da fiscalizao documentos que comprovem a realizao do estgio. 7 Enviar instituio de ensino, os relatrios de atividades com a assinatura obrigatria do estagirio, com periodicidade mnima de 06 (seis) meses.

1.5. Captulo IV Do Estagirio So direitos do estagirio: 1 A jornada de atividade em estgio ser definida de comum acordo entre a instituio de ensino, a parte concedente e o aluno ou seu representante legal, devendo constar no termo de compromisso ser compatvel com as atividades escolares e no pode ultrapassar. 41

1.1. 04 (quatro) horas dirias e 20 (vinte) horas semanais, no caso de estudantes de educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional de educao de jovens adultos. 1.2. 06 (seis) horas dirias e 30 horas semanais, no caso de estudantes do ensino superior, da educao profissional de nvel mdio e do ensino regular. 1.3. 40 horas semanais para o estgio relativo a cursos que alternam teoria e prtica, nos perodos em que no esto programadas aulas presenciais, desde que isso esteja previsto no projeto pedaggico do curso e da instituio de ensino. 2 Prazo de durao o estgio no poder exceder 02 (dois) anos, exceto quando se tratar de estagirio portador de deficincia. 3 Bolsa auxlio para o estgio no-obrigatrio obrigatria a concesso da bolsaauxlio ou outra forma de contraprestao que deve ser acordada entre as partes se o estgio no for obrigatrio. 4 Auxlio-transporte na hiptese do estgio no-obrigatrio compulsrio a concesso do auxlio-transporte. 5 Recesso de 30 (trinta) dias assegurado ao estagirio, sempre que o estgio tenha durao igual ou superior a 01 (um) ano, perodo de recesso de 30 (trinta) dias, a ser gozado preferencialmente durante as frias escolares. Se o estagirio receber bolsa ou outra forma de contraprestao dever ser remunerado por ocasio do recesso. Recesso proporcional os dias de recesso sero concedidos de forma proporcional, nos casos de o estgio ter durao inferior a 01 (um) ano. 6 Outros benefcios - A eventual concesso pela parte concedente de outros benefcios no obrigatrios, tais como alimentao e sade, entre outros, no caracteriza vnculo empregatcio.

42

7 Contribuio previdenciria - o estagirio para efeitos previdencirios considerado contribuinte facultativo. Para isso, dever inscrever como contribuinte facultativo no Regime Geral de Previdncia Social. 8 - Segurana sade e segurana no trabalho aplica-se a legislao em vigor de responsabilidade da parte concedente. 1.6. Captulo V Da Fiscalizao 1 A manuteno de estagirios em desconformidade com a Lei de estagirio caracteriza vnculo de emprego do educando com a parte concedente do estgio para todos os fins da legislao trabalhista e previdenciria. 2 A instituio privada ou pblica que reincidir na irregularidade na contratao de estagirio ficar impedida de receber estagirios por 02 (dois) anos, contados da data da deciso definitiva do processo administrativo correspondente. 1.7. Captulo VI Das Disposies Gerais 1 Nmero mximo de contratao de estagirios em relao ao quadro de pessoal das entidades concedentes de estgio dever atender s seguintes propores: De 01 a 05 empregados = 01 (um) estagirio. De 06 a 10 empregados = at 02 (dois) estagirios. De 11 a 25 empregados = at 05 (cinco) estagirios. Acima de 25 empregados = at 20% de estagirios. 2 - Considera-se quadro de pessoal o conjunto de empregados existente no estabelecimento do estgio. Assim, a parte concedente possuir vrias filiais ou estabelecimentos, o nmero de contratao de estagirios sero aplicados por cada filial. 3 O nmero mximo de contratao de estagirios no se aplica aos estgios de nvel superior e de nvel mdio. 4 Fica assegurado s pessoas portadoras de deficincia o percentual de 10% das vagas oferecidas pela parte concedente do estgio. Cuidado Estagirio Converter-se em Empregado 43

 possvel se ocorrer durante o contrato de estgio o descumprimento de qualquer obrigao contida no termo de compromisso caracteriza-se vnculo de emprego do educando com a parte concedente do estgio para todos os fins da legislao trabalhista e previdenciria.

5.4.6. Voluntrio
Conceito Trabalhador voluntrio a pessoa fsica que presta servio gratuitamente, isto no percebe salrio a entidade pblica de qualquer natureza ou a instituio privada de sem fins lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade Previso legal: Lei n. 9.608/98. As caractersticas essenciais: O exerccio atividade no remunerada, prestada por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos cvicos culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social. Assim, no se reconhece o vnculo empregatcio, nem obrigao previdenciria do trabalhador voluntrio com o tomador de servios se o servio voluntrio prestado a ttulo gratuito, sem o recebimento de qualquer remunerao, no gera vnculo empregatcio, nem obrigao de natureza trabalhista, previdenciria ou afim. Termo De Adeso - necessrio celebrar um termo de adeso entre a entidade pblica ou privada e o trabalhador voluntrio, dele devendo constar o objeto e as condies de seu exerccio.

5.4.7. Cooperativado
Conceito

44

O trabalhador cooperativado autnomo, pois considerado contribuinte individual para efeitos previdencirios, contendo suas especificidades, uma vez que associa-se voluntariamente a cooperativa de trabalho e contribui com seu esforo pessoal, em proveito comum, tanto para o cooperado como para a cooperativa. Para se compreender o trabalho cooperativado deve entender o que uma cooperativa de trabalho. Assim, cooperativa uma sociedades de pessoas, constituda para prestar servios aos prprios associados ou terceiros, obrigando-se reciprocamente por normas contidas no estatuto social, tem natureza jurdica prpria, civil, no tem fins lucrativos, no se sujeita a falncia e sim liquidao judicial e extrajudicial. No existe vnculo empregatcio entre a sociedade cooperativa e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquelas. Na hiptese de cooperativa de trabalho ou de servios nasce da vontade de seus membros, so considerados trabalhadores, com autonomia, organizam-se para prestar servios a terceiros em regime de cooperativa, unindo esforos. Ocorre quando os trabalhadores se organizam para prestar servios a terceiros em regime de cooperativa. Assim, a cooperativa de trabalho, congrega profissionais autnomos, que se unem para prestar servios a terceiros de maneira independente, sem qualquer subordinao. Previso legal: CF/88, artigo 174 2; 187, 6 e 192 , Lei n. 5.764/70, art. 3 e CLT, art. 442, pargrafo nico. )ei n. 30.7-6.0630. Dessa forma, por meio da cooperativa, os trabalhadores se unem e oferecem diretamente seus servios, sem a presena de intermedirios. Destaque-se que o cooperativismo incentivado pela Constituio Federal. Por sua vez, regido pela Lei n. 5.764/70 que prev que as cooperativas so constitudas por pessoas para prestar servios aos seus associados, podem ter por objeto qualquer espcie de servio, no havendo vnculo empregatcio entre as partes para fins trabalhistas (CLT, artigo 442, pargrafo nico), desde que respeitada a Lei n 5.764/70.

45

Note-se que a relao empregatcia trata-se de presuno relativa de excluso de vnculo empregatcio, uma vez que eventuais fraudes sero declaradas nulas em consonncia com o artigo 9 da CLT. Destaque as irregularidades na constituio de uma cooperativa de trabalho ensejam o reconhecimento de um efetivo vnculo empregatcio entre o trabalhador e o tomador dos servios da cooperativa.
Ja prtica a (ooperativa de *rabal$o, invariavelmente, t<m sido consideradas fraudulentas pela Dustia do *rabal$o e pelo Kinistrio =:blico do *rabal$o.

(om o advento da )ei n. 30.7-6.0630 os associados de cooperativas de trabal$o passaram a ter, alm de outros que ven$am a ser institudos pela assembleia geral, direito a retiradas no inferiores ao piso da categoria profissional, limitao da durao do trabal$o normal no superior a , $oras dirias e 55 $oras semanais, repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos, repouso anual remunerado, retirada para o trabal$o noturno superior do diurno, adicional sobre a retirada para atividades insalubres ou perigosas, seguro de acidente de trabal$o e a proteo das normas ambientais.

As Caractersticas Peculiares das Sociedades Cooperativas A sociedade cooperativa deve ser fundada segundo os ditames n. 5.764/71. A) So sociedades de pessoas e no de capitais. B) Os associados obrigam-se reciprocamente por um contrato, no caso o estatuto social. C) Adeso voluntria, com nmero ilimitado de associados. D) Capital social varivel (representado por cotas-partes) e impossibilidade de cesso, por parte do associado, de suas cotas-partes a terceiros estranhos sociedade. E) Limitao do nmero de cotas-partes do capital para cada associado, facultado, porm, o estabelecimento de critrios de proporcionalidade. F) Singularidade de voto. G) Quorum para o funcionamento e deliberao da Assemblia geral baseado no nmero de associados e no no capital.

46

H) Administrao baseada no princpio da deciso de assemblear. I) Ausncia do objetivo de lucro, retornando as sobras lquidas resultantes do exerccio da atividade ao associado, proporcionalmente s operaes realizadas. J) Indivisibilidade dos fundos de reserva e de Assistncia Tcnica, Educacional e Social. K) Neutralidade poltica e indiscriminao religiosa, racial e social. L) Objeto social de prestao de servios ou exerccio de outras atividades, sempre direcionadas ao favorecimento dos associados. M) Prestao de assistncia aos associados. N) Natureza civil, no se sujeitando falncia. O) rea de admisso de associados limitada s possibilidades de reunio, controle, operaes e prestao de servios. Cuidado do Trabalhador Cooperado pode ser transformado em Empregado Quando constituda uma Cooperativa de Trabalho com o objetivo de burlar a aplicao da legislao trabalhista e estando presentes no trabalho cooperativado o requisitos de empregado. Importante observar que muitas vezes na prtica ocorre a contratao de trabalhador cooperativado com o objetivo de fraudar ou obstaculizar a legislao trabalhista, sendo que esta forma de contratao nula de pleno direito. Esta situao facilmente pode acontecer quando a empresa toma a iniciativa de transformar seus empregados em cooperados. Assim, a formao de uma cooperativa no deve nascer por iniciativa do empregador, uma vez que deve traduzir em uma iniciativa dos prprios trabalhadores, sem a interveno do empresrio. A contratao de mo de obra de trabalhador cooperativado, no deve fugir de sua finalidade legal. Portanto, contratar trabalhador cooperado somente com o intuito de reduo de encargos trabalhistas, contratao de grande risco, tendo sido declarada pela Justia do Trabalho uma relao de emprego.

47

Na prtica a Cooperativa de Trabalho, invariavelmente, tem sido consideradas fraudulentas pela Justia do Trabalho e pelo Ministrio Pblico do Trabalho. 6. EMPREGADOR - CONCEITO Empregador pode ser uma pessoa fsica ou jurdica, empresa individual ou coletiva que assume os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. A CLT contempla a empresa compreendendo empresa regularmente constituda, como sociedade de fato. Previso legal: CLT, artigo 2. Tambm adota a teoria da empresa, isto prendeu-se a empresa, como entidade que congrega os recursos humanos e materiais, visando concretizao de um fim econmico ou social. Assim, o empregador no se traduz somente na pessoa do principal scio ou gestor da empresa. Para o Direito do Trabalho o empregador a empresa, sendo que as responsabilidades pelos crditos trabalhistas ficam ligadas entidade da empresa tanto jurdica como negocial. ou seja, o empregador deve honrar as suas obrigaes trabalhistas com o risco de seu patrimnio no podendo escusar-se de faz-lo. Por isso que quaisquer alteraes na estrutura jurdica da empresa no prejudicam os direitos adquiridos por seus empregados e seus contratos de emprego. 6.1.Requisitos Configuradores da Condio de Empregador . ASSUME OS RISCOS DA ATIVIDADE ECONMICA o empregador que arca com os riscos e os custos, bem como com os resultados positivos e negativos do seu empreendimento, no podendo repass-los aos empregados. Nesse sentido, no so lcitas quaisquer medidas do empregador sem amparo legal que visem transferir para o empregado o risco do negcio, tais como utilizar recursos prprios para aquisio de matria-prima, ferramentas ou produtos que sero aplicados no empreendimento, descontar do salrio cheques sem proviso de fundos apresentados por clientes, descontos de importncias roubadas ou descontos pelo desaparecimento de produtos, sem apurar e comprovar a culpa do empregado 48

. ADMITIR o empregador que estabelece os critrios de admisso, a fim de contratar o empregado para trabalhar em sua empresa, tais como dinamismo, comprometimento, trabalho em equipe e relacionamento etc. Mas deve ter cuidado para que estes critrios no sejam discriminatrios. . ASSALARIAR O contrato de trabalho oneroso, ou seja, no existe relao de emprego pactuada forma gratuita. PODER DE DIREO Este poder do empregador est vinculado a subordinao do empregado jurdica em face a relao de emprego. Note bem, este poder no ilimitado, no pode existir abuso no exerccio do poder de direo, se existir o empregado pode se opor, com aes de danos morais e materiais.
.Poder de Direo

o empregador que tem o poder de organizar, fiscalizar e contratar o desenvolvimento de sua empresa. Derivando do direito de propriedade, das prerrogativas inerentes ao contrato de trabalho subordinado. Fundamentado em trs teorias: 1 - Da Instituio, na empresa est inserido o empregado de forma organizada e hierarquizada, neste mbito ocorre o exerccio do poder de direo. 2 - Do direito potestativo, o empregador exerce seu poder de direo de forma unilateral e independentemente da concordncia do empregado. 3 - Do direito de propriedade, o empregador por ser o proprietrio da empresa tem o poder de organizar, controlar e disciplinar os fatores de produo, neste caso, o trabalho realizado pelo empregado. . Poder Disciplinar

49

Poder que autoriza o empregador a aplicar penalidades ao empregado indisciplinado ou desidioso, isto , que observe as ordens e regras impostas atividade a ser desenvolvida. Em virtude de que por fora do contrato de emprego o empregado tem obrigao de colocar-se s ordens do empregador e cumpri-las fielmente

- Advertncias pode ser de forma escrita ou verbal. Penalidades: - Suspenso por at 30 dias. - Dispensa por justa causa, consoante as hipteses fixadas no art. 482, da CLT

. Poder de Fiscalizao Controlar os empregados se e cumprem o horrio de trabalho. Admite-se a revista pessoal no empregado, desde que no cause vexame ou ofensa integridade moral ou afronte sua intimidade, sempre com o objetivo de evitar leses ao patrimnio empresarial. Mas, proibida a revista ntima das empregadas. Previso legal: artigo 373-A,VI, da CLT. O empregador pode verificar o e-mail de seu empregado, desde que seja corporativo, trata-se de uma ferramenta de trabalho e foi disponibilizado pelo empregador, a fim de que o trabalho seja exercido. Importante, o empregador deve instituir polticas claras sobre a fiscalizao do e-mail e avisar previamente o empregado. Nessa moldura, deve aplicar o princpio da proporcionalidade, portanto, se existir conflito entre o direito a propriedade (do empregador) e os direitos intimidade e privacidade (do empregado), prevalece este ltimo em face do preceito maior que o respeito a dignidade da pessoa. . Poder Organizador

50

O direito de organizar consiste na organizao dos fatores de produo, fixando as funes a serem desempenhadas pelos seus empregados. Edita regulamento da empresa, cria quadro de carreira. Na prtica materializa-se na emisso de ordens, sempre com o objetivo de alcanar os resultados delineados.

6.2 Espcies de Empregadores . Empregador por Equiparao Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos de relao de emprego os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos que admitirem trabalhadores como empregados. . Grupo de Empresas - Grupo Econmico composto por duas ou mais, empresas, tendo, embora, cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiver sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero para efeitos de relao de emprego, solidariamente responsveis empresa principal e cada uma das subordinadas. Nessa situao, existe uma empresa principal ou controladora (me) e uma ou diversas controladas (filhas). Aqui a direo nica., a fim de realizar objetivos comuns. Mesmo que exista personalidade jurdica prpria de cada participante do grupo, haver responsabilidade solidria entre a empresa principal e suas subordinadas em relao s obrigaes trabalhistas. Consubstanciou-se na doutrina a teoria do empregador nico para definir a responsabilidade solidria do grupo de empresas pelo inadimplemento das obrigaes trabalhista. Previso legal: artigo 2, 2, da CLT. 51

6.3. Consrcio de Empregadores Tambm chamado de condomnio de empregadores rurais ou pluralidade de empregadores rurais, foi criado visando tirar da informalidade os trabalhadores rurais. Considera-se consrcio de empregadores rurais a unio de produtores rurais, pessoas fsicas, com a finalidade nica e especfica de contratar empregados rurais. Portanto, diversos (dois ou mais) produtores rurais, pessoas fsicas, constituem uma associao de pessoas denominadas de consrcio, que poder contratar empregados rurais para prestarem servios a todos os associados. Trata-se de um pacto de solidariedade, os produtores rurais so responsveis solidrios em relao s obrigaes trabalhistas e previdencirias decorrentes da contratao dos empregados. Nessa linha de pensamento, muitos doutrinadores defendem a viabilidade do consrcio de empregadores urbanos, uma vez que no se traduz em prejuzo para o empregado, muito pelo contrrio, ter os benefcios previstos no consrcio de empregadores rurais. No vislumbramos nenhum bice desta forma de contratao no meio urbano, desde que no ocorra violao legislao trabalhista e previdenciria. Previso legal: Lei n. 10.256/01 e Portaria do MTE n. 1964/99. 7. Sucesso de Empresas Ocorre quando uma sociedade empresarial funde-se com outra sociedade, se incorporada com outra ou simplesmente ser substituda por outra empresa, assumindo seus ativos e passivos. Ressalte-se que para a caracterizao da sucesso trabalhista necessria a transferncia total ou parcial da unidade econmico jurdica e a continuidade na prestao laborativa do empregado empresa. Esta mudana na propriedade ou alterao na estrutura jurdica da empresa em nada afeta os contratos de trabalho dos respectivos empregados consubstanciado no princpio da continuidade do contrato de trabalho e da intangibilidade objetiva do contrato de 52

trabalho e da desmanto da pessoa jurdica, em busca da responsabilizao subsidiria dos scios integrantes da empresa, caso ocorra frustrao patrimonial pelo devedor principal na execuo trabalhista ). Desse modo, ocorrendo a sucesso trabalhista o sucessor responde por todos os direitos trabalhistas do empregado, ainda referentes a perodo anterior sucesso e a posio no processo. Por isto, no pode o empregado se recusar a trabalhar e dar por rescindido o contrato pela mera sucesso. Por conseguinte, permanecem exigveis todas as obrigaes trabalhistas anteriormente e ainda no cumpridas, uma vez que o sucessor assume todos as dividas e obrigaes relativas aos contratos de trabalho vigentes e passados.Previso legal: CLT, artigos 10 e 448. Caractersticas determinantes: 1. A empresa como unidade econmico-jurdica, seja transferida para um outro titular. 2. A execuo dos trabalhos ao empregador no sofra soluo de continuidade. 7.1. Responsabilidade Trabalhista dos Scios Solidria e Subsidiria Pode ocorrer dois tipos de responsabilidade solidria ou subsidiria, mas no de forma concomitante. 1 - Na responsabilidade solidria obriga, de forma igualitria, duas ou mais empresas, individuais ou coletivas, ao cumprimento das obrigaes trabalhistas empresariais. Neste caso, o empregado pode cobrar a obrigao de forma alternativa de uma ou de outra empresa, ou ambas, no existindo no que concerne as obrigaes trabalhistas a observncia do beneficio de ordem.

53

2 - Na responsabilidade subsidiria, est identificada com o devedor principal primeiro cobra-se a dvida trabalhista do devedor principal, se este no tiver como pagar ficava obrigado o devedor secundrio. Tendncia a levar a responsabilidade trabalhista alm dos limites do capital social da empresa, comprometendo tambm os bens particulares dos scios, especialmente dos scios dirigentes, na hiptese da desconsiderao da pessoa jurdica. Na desconsiderao dos limites da pessoa jurdica, alguns julgados presumem a culpa do scio-administrador, outros exigem comprovao de fraude lei ou violao de norma contratual. .8. Falncia do Empregador e Procedimento de Recuperao Judicial
8.1. A FALNCIA ao ser decretada, significa que ocorreu a quebra e o encerramento das atividades da empresa, consequentemente esto extintos os contratos de emprego de todos os empregados que pertencem quela empresa, correspondendo dispensa sem justa causa, tendo em vista que a administrao da massa falida ser feita pelo juzo universal de falncia. No tocante aos direitos oriundos da existncia do contrato de trabalho subsistiro em sua totalidade em caso de falncia, implicando em direito privilegiado. Previso legal: art. 449, da CLT. 8.2. A LEI N 11.101/05, denominada de a NOVA LEI DE FALNCIAS modificou a trabalhistas ao limite de 150 salrios mnimos por empregado, relegando as importncias excedentes deste patamar condio de crditos quirografrios. Previso legal: artigo 83, I e VI, da mencionada lei. Esta Nova Lei de Falncias, instituiu o PROCEDIMENTO DE RECUPERAO JUDICIAL em substituio s antigas figuras de concordata, tambm, os crditos trabalhistas foram submetidos nova legislao que determina que o plano de recuperao judicial no poder prever prazo superior a um ano para pagamento dos crditos derivados da legislao trabalhista vencidos at a data do mesmo pedido de recuperao judicial. Por outro lado, est disposto neste diploma legal que o plano no poder, prever prazo superior a trinta dias para pagamento, at o limite de cinco salrios mnimos por

54

empregado, dos crditos de natureza estritamente salarial vencidos nos trs meses anteriores ao pedido de recuperao judicial. Previso legal: art. 54 da Lei n. 11.101/05. Crticas as Novas Regras da Falncia e Procedimento de Recuperao Judicial Com efeito, os referidos dispositivos que estabeleceram novas normas sobre a quitao de crditos trabalhistas, a sociedade laboral est contestando a sua constitucionalidade, em razo de que os crditos trabalhistas so de natureza alimentar, bem como esto contrariando o s princpios sagrados do Direito do Trabalho, no momento em sujeita o empregado, que a parte economicamente hipossuficiente, a tambm arcar com o nus do insucesso do empreendimento patronal. Previso legal: arts. 1, III e IV e art. 5, caput, da Constituio Federal. Por derradeiro, registre-se que para os empregadores das microempresas e empresas de pequeno porte no esto condicionadas s limitaes referidas. Previso legal: art. 71, da Lei n. 11.101/2005, tendo em vista que dispe para o procedimento de recuperao judicial estes tipos de empresas.

9. Terceirizao At ento as empresas estavam sob a gide do movimento insourcing Com a tese da flexibilizao dos direitos trabalhistas, nasceu o movimento, chamado de outsourcing, comumente denominado de terceirizao, tambm, conhecida como horizontalizao, focalizao, subcontratao e externalizao de atividades. A terceirizao est consolidada no Direito do Trabalho e tem sido amplamente utilizada como uma forma de tcnica moderna de gesto dos negcios da empresa que contrata a mo-de-obra terceirizada.Previso legal: no h lei regulamentando a terceirizao, esta normatizada pela SMULA n. 331 do TST. 9.1. Conceito

A terceirizao uma moderna tcnica de gesto de negcios, em que uma empresa, denominada de tomadora de servios, visando concentrar-se, somente, em suas atividades essenciais (fim), isto , que fazem parte do especificado no objeto do contrato

55

social, contrata uma outra empresa chamada de prestadora de servios, para que esta sob sua responsabilidade execute determinadas atividades acessrias (meio), isto , que no fazem parte da atividade principal da empresa tomadora de servios. Assim, tem-se no processo de terceirizao uma empresa contratante (tomadora de servios) que vai dedicar-se, exclusivamente, as atividades de sua especializao, ou seja, que compreendem o segmento do negcio que atua (atividade-fim). E a outra empresa contratada (prestadora de servios) que vai realizar as atividades secundrias da empresa contratante ( atividade-meio). 9.2. Posies dos Atores Sociais

9.2.1. Argumentos Favorveis Os argumentos favorveis enfatizam que a terceirizao uma necessidade no mundo dos negcios, uma vez que propcia a modernizao da administrao empresarial, incrementando a produtividade, e reduo dos custos e torna a empresa competitiva no plano de seus negcios em virtude de que se dedica a sua especializao. 9.2.2. Argumentos Contrrios Os argumentos contrrios terceirizao sustentam que ocorre a precarizao do emprego, uma vez que mascara o contrato de trabalho regido pela legislao trabalhista (CLT), implicando em reduo de direito trabalhistas no tocante a salrios e benefcios decorrentes de acordo ou conveno coletiva. Alm disso, poder ocorrer fraude aos direitos do empregado da empresa prestadora de servios, uma vez que, ser empregado de uma pequena empresa especializada na prestao de servios (limpeza, vigilncia, etc.) Muitas vezes inidnea e sem sade financeira poder deixar de efetuar os depsitos do FGTS do empregado, no quitar sua horas extras. 9.3. Legislao sobre a Terceirizao e Limites Terceirizao

56

Inexistente qualquer legislao que regulamenta a terceirizao, portanto, no mbito do Direito do Trabalho, por falta de lei, utiliza-se a SMULA n 331, editada pelo Tribunal Superior do Trabalho TST. Ento, a SMULA n. 331 do TST, impe LIMITES TERCEIRIZAO, eis seu teor: I) A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 31.01.1974). II) A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (artigo 37, II, da CF/88). III) No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n. 7.012, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV) O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (artigo 71, da Lei 8.666, de 21.06.1993). 9.4. Atividade-Meio e Atividade-Fim e Servios Especializados No conceito de terceirizao ficou claro que possvel a terceirizao, somente, para atividades-meio do tomador de servios, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. Atividade-Meio So as atividades que no esto ligadas finalidade da empresa, so as acessrias, que no se envolvem com as atividades essenciais, ou seja, fim da empresa tomadora de servios (contratante). Por exemplo: servios de limpeza, refeitrio e 57

vigilncia de uma empresa que no tem como atividade fim a vigilncia, rea jurdica, segurana. Atividade-Fim So as atividades que esto ligadas finalidade da empresa, as essenciais. So aquelas especificadas como objeto social da empresa tomadora de servios (contratante). Por exemplo: uma empresa da Tecnologia da Informtica no pode contratar uma empresa de servios de digitao, pois trata -se de sua atividade-fim. Servios Especializados possvel a terceirizao em atividades-fim na hiptese de um servio especializado. Por exemplo: na indstria automobilstica quando ocorre a terceirizao no denominado contrato de parceria assinado entre a montadora e seus fornecedores para fabricao de veculos. Nesta situao, entendem os operadores do direito, que, embora trata -se de uma atividade-fim da tomadora de servios, no existe irregularidade na terceirizao, tendo em vista que o servio executado exige-se elevada especializao, mas, no est presente a subordinao direita e pessoalidade.

OBSERVAO: A terceirizao licita, somente, nas atividades-meio e especializadas, ao quanto que terceirizar as atividades-fim gera vnculo empregatcio diretamente com o tomador dos servios. 9.5. Responsabilidades do Tomador de Servio na Terceirizao Existem duas espcies de responsabilidade entre o tomador de servios (contratante) e o prestador de servios (contratado), tais, como: responsabilidades subsidiria e solidria.

58

9.5.1 Responsabilidade Subsidiria A expresso subsidiria origina-se do latim subsidiarius que significa secundria. Por conseguinte, a responsabilidade subsidiria uma espcie de benefcio de ordem. Portanto, o devedor principal (empresa prestadora de servios) no pagando as obrigaes trabalhistas, quem deve pagar o devedor secundrio (empresa tomadora de servios). Assim diz-se que a tomadora dos servios que foi beneficiada pela prestao de servios do empregado, deve responder subsidiariamente. Desse modo, o no pagamento das verbas trabalhistas devidas ao empregado evidencia a inidoneidade financeira da empresa prestadora. Dessa forma, mostra que a tomadora de servios possui culpa in eligendo e in vigilando, pela escolha errada da empresa inidnea financeiramente e por no fiscalizar o cumprimento das obrigaes trabalhistas. Esta espcie de responsabilidade refere-se aos pagamentos dos dbitos trabalhistas reconhecidos pelo Juiz em uma ao trabalhista ao empregado reclamante. Assim, se a empresa contratada (prestadora dos servios) empregadora do reclamante no tiver condies financeiras de quitar os dbitos trabalhistas reconhecidos em juzo, ou seja, na hiptese de inadimplemento, a empresa tomadora dos servios (contratante), dever arcar com a dvida trabalhista decretada pela justia, em razo da responsabilidade subsidiria. Ressalta-se para que essa responsabilidade seja reconhecida em face empresa contratante (tomadora de servios) deve constar como reclamada na ao trabalhista, ou seja, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. (sentena). 9.5.2. Responsabilidade Solidria

59

 o empregador que assume os riscos da atividade econmica. A solidariedade envolve fraude aos direitos trabalhistas, ou seja, o tomador de servios (contratante) conivente com a fraude do prestador de servios (contratada) este contrata empregados e no cumpre suas obrigaes trabalhistas de seus empregados. Por exemplo: no efetuando os depsitos do FGTS. A obrigao do tomador de servios (contratante) fiscalizar o prestador de servios (contratado) quanto ao cumprimento da legislao trabalhista e se no o fizer responsvel solidariamente, caracterizado pela culpa in vigilando (fiscalizar) e culpa in eligendo (escolha). Destaca-se que a responsabilidade solidria no se presume deve ser provado, ou seja, fraude a direitos trabalhistas no basta alegar deve ser provado por quem alega. o responsvel solidrio (tomador de servios) deve participar da relao processual como reclamado, ou seja, constar no ttulo executivo judicial como devedor dos direitos trabalhistas. 9.6. Terceirizao Ilegal e o Vnculo Empregatcio

A terceirizao ilegal ocorre quando a empresa tomadora de servios contrata de forma irregular, ou seja, em suas atividades-fim e presente pessoalidade e subordinao direta dos empregados da prestadora de servios com a tomadora de servios ocorre reconhecimento do vnculo empregatcio entre o empregado da contratada com a contratante. Por exemplo: na situao do trabalhador terceirizado desenvolve suas atividades no estabelecimento da empresa cliente, com o uso de equipamento desta e sem a presena de um representante (chefe/supervisor) da prestadora /contratada. Nesse caso, estar descaracterizada a terceirizao, devendo ser reconhecido o vnculo empregatcio diretamente com a empresa contratante (tomadora de servios). Portanto, a subordinao direta do pessoal da contratada com a contratante caracterizase vnculo de emprego direito com a contratante. E essa subordinao fica bem evidente quanto a empresa contratada no possui estabelecimento prprio, utilizando-se das instalaes e das chefias da contratante. 60

Nesse caso, vigora o princpio da realidade, os fatos sobrepem aos documentos. Em resumo, a terceirizao s pode ser em atividade-meio da empresa tomadora dos servios e se no houver pessoalidade ou subordinao na prestao dos servios. 9.7. Cuidados Especiais no Processo de Terceirizao Assinale-se que difcil desenvolver um processo de terceirizao de servios isento de riscos para o tomador de servios, principalmente, em razo da responsabilidade solidria, desde na situao de pagamento ou recolhimento das obrigaes trabalhistas, fiscais e previdencirias pelo prestador de servios. Desta forma, indispensvel adotar as cautelas seguintes: Selecionar criteriosamente a empresa prestadora dos servios. Formalizar o contrato de prestao de servios, observando detalhadamente as responsabilidades das partes, essencialmente, no tocante aos encargos trabalhistas e previdencirios (comprovao documental sistemtica), bem como quanto aos riscos futuros de aes trabalhistas. Gerenciar criteriosamente os contratos, atentando para sade financeira das empresas prestadoras de servios. Obter cadastro dos empregados que prestam servios empresa terceira. Fiscalizar os recolhimentos do FGTS e previdencirios (INSS). Fiscalizar a folha de pagamento dos empregados colocados disposio do tomador de servios. Verificar os cuidados com sade e a segurana do trabalho. No dar ordens diretamente aos empregados da empresa prestadora de servios. Realizar rodzio desses empregados. Diferenciar os empregados prprios e os da prestadora de servios. Proceder reteno dos 11% sobre o valor das faturas relativas a servios prestados com cesso de mo-de-obra. importante ter sempre em mente os cuidados mnimos referente atividademeio, pessoalidade e subordinao direta.

61

9.8. Proposta de Criao de uma Lei Especfica para Regulamentar a Terceirizao Atualmente, tramita no Congresso Nacional um Projeto de Lei n 4.3.02/98, que objetiva regulamentar a terceirizao, criando uma Lei. Principais pontos deste Projeto: prazo de terceirizao 5 anos; no ser admitida terceirizar servios com Empresa de um s empregado; extenso dos benefcios contemplados para os empregados do tomador de servios. 10. Contrato Individual de Trabalho - Conceito O Contrato Individual do Trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Nota-se que o Texto Celetizado quando emprega a expresso contrato de trabalho quer relacionar com o contrato de emprego., ou seja, trabalho subordinado. Para a CLT, contrato de trabalho e de emprego so sinnimos. Desse modo, o contrato individual do trabalho um acordo de vontades, tcito ou expresso, pelo qual uma pessoa fsica, chamada de empregado, compromete-se, mediante o pagamento de um salrio, a prestar trabalho no-eventual e subordinado em proveito de outra pessoa, fsica ou jurdica, chamado de empregador. Previso legal: CLT, artigo 442. O Contrato de Trabalho o acordo de vontades que, para estabelecer a relao de emprego, pode ser: Escrito (basta a anotao na CTPS); Verbal; Tcito (basta que algum admita, sem oposio, a prestao de servios remunerados e subordinados de outrem). 10.1. Elementos de Validade do Contrato de Trabalho O contrato de trabalho um negcio jurdico e a validade do negcio jurdico requer agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel e forma prescrita ou no defesa em lei. Previso legal: Cdigo Civil, artigo 104.

62

Capacidade Menor com idade de 14 anos apenas pode trabalhar como aprendiz. Quanto a Idade De 14 a 18 anos relativamente capaz. Acima de 18 anos no necessita de assistncia para firmar contrato de trabalho. Vale dizer que proibido o trabalho noturno, perigoso ou insalubre aos menores de 18 anos e de qualquer trabalho a menores de 16 anos de idade, salvo na condio de aprendiz, a partir de 14 anos. 10.1.2. Contedo O mnimo o garantido na lei, bastando que da carteira de trabalho (CTPS) conste:

Nome do empregador; Funo do empregado; Data da admisso; Valor da remunerao.

7 .10.1.3.Trabalho Proibido O trabalho licito mais a lei probe para proteger o empregado, mas gera efeitos jurdicos. Exemplo: Probe o trabalho de menor de 16 anos. 10.1.4. Trabalho Ilcito O objeto do contrato ilcito, no produzindo o contrato qualquer efeito por ser nulo. Exemplo: vendedor de drogas, prostituio. 10.2. Classificao do Contrato Individual de Trabalho

63

10.2.1 Forma 10.2.1.1. Tcito ou Expresso TCITO ajuste subtendido, reiterao da prestao de servio pelo empregado sem oposio do empregador. EXPRESSO acordado de forma clara, precisa em todas as suas clusulas. 10.2.1.2. Verbal ou Escrito VERBAL, em funo da informalidade admite o contrato de trabalho sem ser escrito: ESCRITO, simples assinatura na CTPS, j caracteriza o contrato por escrito. Observao: Alguns contratos devem ser necessariamente escritos: * Menor aprendiz (CLT, artigo 428); *Atleta profissional de futebol (Lei 9.615/98, artigo 29); *Trabalho temporrio (Lei 6.019/74, artigo 11). 10.2.2. Durao do Contrato de Trabalho 10.2.2.1. Contrato por prazo indeterminado a regra geral de contratao; nele no se determina, por ocasio da celebrao do contrato, o termo para sua cessao. Atende o princpio da continuidade da relao de trabalho. 10.2.2.2. Contrato por prazo determinado aquele cujo trmino foi previsto quando de sua celebrao (a estipulao de prazo fator que exclui alguns dos direitos do empregado: aviso prvio, indenizao, etc.). Existindo clusula assecuratria do direito recproco de resciso do contrato antes do termo estipulado, e exercendo-o qualquer das partes, so aplicados os princpios que regem a resciso dos contratos por prazo indeterminado. Previso legal: CLT, artigo 481.

64

10.3 Requisitos necessrios para a validade Servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo. Atividades empresariais de carter transitrio. Contrato de experincia; prazo mximo de experincia de 90 dias, admitindo-se,

dentro do prazo mximo de validade uma nica prorrogao (CLT, artigo 451), deve ser estipulado por escrito. Previso Legal: CLT, artigo 443 e seguintes. 10.4. Regras para Estipulao do Contrato por Prazo Determinado 10.4.1. Prazo No poder ser estipulado por perodo superior a dois anos. (CLT, artigo 445).

10.4.2. Prorrogao O contrato a termo somente admite uma nica prorrogao dentro do prazo de mximo de validade (CLT, artigo 451). A segunda prorrogao em diante, o contrato ser considerado por prazo indeterminado. 10.4.3. Contratos Sucessivos Entre o final de um contrato por prazo determinado e ao incio do outro, necessrio que haja decorrido mais de seis meses, sob pena do segundo contrato ser considerado por prazo indeterminado, salvo se a expirao deste dependeu da execuo de servios especializados ou da realizao de certos acontecimentos (safra) (CLT, artigo 452). 10.4.1. Peculiaridades Quando da Resciso do Contrato por Prazo Determinado

65

10.4.1.1. Sem a Clusula Assecuratria 10.4.1.1.1. Empregador rescinde o contrato prazo sem justo motivo antes do termo Final Pagar ao empregado metade os salrios que seriam devidos at o final do contrato (CLT, artigo 479), alm da multa de 40% do FGTS. 10.4.1.1.2. Empregado rescinde o contrato por prazo determinado sem justo motivo antes do termo final Indenizar o empregador pelos prejuzos causados, o valor mximo no exceder aquele que teria direito o obreiro em idnticas condies (CLT, artigo 480, caput e 1). 10.4.2.2.1. Com a Clusula Assecuratria do direito recproco de resciso Se existir no contrato por prazo determinado. Em caso de resciso imotivada antecipada do contrato, seja pelo empregado ou pelo empregador, utiliza-se s regras atinentes aos contratos por prazo indeterminado e no o que est disposto nos artigos 479 e 480 da CLT. No caso do empregador dever conceder o aviso prvio e pagar a multa de 40% do FGTS. Na hiptese do empregado, apenas ter que conceder aviso prvio ao empregador no arcando com qualquer indenizao. 7.6. Alterao, Suspenso e Interrupo do Contrato de Trabalho

7.6.1. Alterao Contratual S lcita quando: houver concordncia tcita ou expressa do empregado, ou seja deve existir a bilateralidade (CLT, artigo 468); ou quando no acarretar, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado.

66

Exemplos de possveis alteraes: Quanto funo remoo ou promoo. Quanto quantidade de trabalho aumento ou reduo. Quanto remunerao aumento, reduo ou alterao na forma de pagamento. Quanto jornada de trabalho aumento, reduo ou alterao do horrio; Quanto ao local de trabalho transferncia (CLT, artigo 469). Quando prejudicial ao empregado ou imposta pelo empregador unilateralmente, a

converter turno ininterrupto de revezamento, para intermitente ou para turno fixo.

alterao ser nula (CLT, artigo 468) ou dar direito ao empregado de pedir a resciso indireta do contrato de trabalho (CLT, artigo 483). 7.6.2 Suspenso do Contrato Paralisao total do contrato de trabalho, sem rompimento da relao de emprego. - O empregador no paga salrios. Efeitos - O empregado no presta servios. - No computado esse perodo como tempo de servio. - No h recolhimento de FGTS e INSS. - Ausncia por motivo de doena aps o 15 dia (auxlio doena). - Suspenso disciplinar. - Greve, salvo Acordo em contrrio ou deciso da Justia do Hipteses Trabalho (Lei n. 7.783, artigo 7). - Licena no remunerada. - Aposentadoria por invalidez (prazo de 5 anos para recuperao). - Condenao criminal ainda no transitada em julgado (com o trnsito em julgado, causa de resciso justificada do contrato). - Aborto criminoso. - Eleio para cargo de diretor (Smula n. 269 do TST).

67

7.6.3 Interrupo do Contrato Paralisao parcial do contrato de trabalho, que no opera em sua plenitude. - O empregado no presta servios; Efeitos - H pagamento de salrios e/ou contagem do tempo de servio. - Continua o empregado com todas as obrigaes inerentes ao vnculo empregatcio. - Ausncias legais (nojo pelo falecimento de parente, gala pelo casamento, ausncia para registro de nascimento de filho, alistamento eleitoral, doao de sangue e cumprimento de obrigaes de reservista); - Ausncia por motivo de doena at o 15 dia - Greve, quando houver pagamento dos dias parados por deciso Hipteses da justia do trabalho ou acordo; - Acidente de trabalho (h apenas contagem do tempo de servio CLT, artigo 4, pargrafo nico); - Servio militar (h apenas contagem do tempo de servio CLT, artigo 4, pargrafo nico); - Repouso semanal remunerado, feriados e frias; - Licena da gestante; - Licenas remuneradas (licena-prmio); - Encargo pblico (mandato eletivo federal, estadual ou municipal, representao classista na justia do trabalho, jurado e testemunha); - Mandato sindical (pagamento de salrios apenas se previsto em acordo ou conveno coletiva, fora liberalidade do empregador CLT, artigo 543, 2); - Ausncia dos representantes dos trabalhadores no Conselho Curador do FGTS (Lei n. 8.036/90, artigo 3, 7); - Aborto no criminoso (afastamento por duas semanas);

68

- Paralisao da empresa (factum principis ou fora maior).

8. Remunerao e Salrio 8.1 Distino entre Salrio e Remunerao SALRIO a contraprestao devida ao empregado, pela prestao de servios, em decorrncia do contrato de trabalho (valor pago diretamente pelo empregador antecede a existncia do contrato de trabalho), seja em dinheiro ou utilidades habitao). (alimentos e REMUNERAO a soma do salrio com outras vantagens contrato Portanto, de percebidas trabalho pelo (ex.: o empregado, em decorrncia do salrio-base + gorjetas). remunerao salrio pago diretamente pelo empregador e tambm eventuais importncias percebidas pelo empregado e de terceiros em funo do contrato de trabalho firmado com seu empregador. Previso legal: CLT, art. 457. 8.2 A) Regras Aplicveis ao Salrio PRINCPIO DA IRREDUTIBILIDADE O salrio em regra geral,

irredutvel (CF, artigo 7, VI). Exceo: disposio expressa em acordo ou conveno coletiva. B) PRINCPIO DA INALTERABILIDADE O salrio inaltervel por ato

unilateral do empregador e prejudicial ao empregado (CLT, artigo 468). C) PRINCPIO DA INTANGIBILIDADE dada sua natureza alimentar, o

salrio no pode sofrer descontos fora dos previstos em lei (CLT, artigo 462). Ex.: 69

contribuies previdencirias, imposto de renda, contribuio sindical, penso alimentcia decorrente de deciso judicial. possvel descontos por dolo do empregado, por culpa, nesta hiptese, somente, se estiver estipulado no contrato de trabalho. D) PRINCPIO DA IMPENHORABILIDADE O salrio do empregado

impenhorvel (CPC, artigo 649, IV); salvo para pagamento de penso alimentcia por deciso judicial. E) PRINCPIO DA ESPECIFICAO No permitido o denominado

salrio complessivo, ou seja, o pagamento de remunerao global, sem especificao das distintas parcelas. Portanto, nula clusula contratual que fixa determinada importncia ou percentagem para atender englobadamente vrios direitos legais ou contratuais do empregado, por exemplo, compreendendo: salrio, horas extra e adicional insalubridade, etc. (Smula n. 91 do TST). F) DEFESA DO SALRIO EM FACE DOS CREDORES DO

EMPREGADOR (Lei 11.101/05) regula a recuperao judicial, extrajudicial e a falncia do empresrio ou da empresa, da preferncia aos crditos trabalhistas no caso de falncia da empresa, os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 salrios mnimos por credor e os decorrentes de acidente de trabalho. 8.3 A) Modalidades SALRIO MNIMO Contraprestao mnima devida a todo trabalhador, sem

qualquer distino (fixado, dependendo da poltica econmica do governo, mensal, trimestral ou semestralmente). (CF, artigo 7, IV). Nenhum empregado pode receber menos que um salrio mnimo. B) SALRIO PROFISSIONAL OU PISO SALARIAL Determinadas

atividades ou categorias tm o salrio mnimo fixado em lei (ex.: engenheiros 6 vezes o salrio mnimo) ou em sentena normativa.

70

C)

SALRIO NORMATIVO Sua finalidade to-somente assegurar aos

empregados admitidos aps a data-base da categoria o benefcio dos reajustes alcanados. D) SALRIO-UTILIDADE OU IN NATURA o composto de utilidades,

como alimentao, habitao, transporte, etc. (no caso do trabalhador rural, admitem-se como salrio-utilidade apenas a habitao e a alimentao Lei n. 5.889/73, artigo 9). Nessa hiptese garantido ao empregado um mnimo de 30% do salrio em dinheiro (CLT, artigo 82, pargrafo nico, e artigo 458). Para estabelecer-se a utilidade tem carter salarial adota-se a teoria finalstica, ou seja, o que define a natureza salarial da utilidade a finalidade de seu fornecimento ao empregado. Portanto, eis o critrio: PELO TRABALHO Se a utilidade fornecida como retribuio ao trabalho, ou seja, a utilidade propiciada como uma vantagem pelo trabalho e no apenas para o trabalho. Ento, ser considerado como salrio. Exemplo: habitual, empregador, independente Cesta gratuita ao de existir bsica pelo em PARA O TRABALHO Se a utilidade fornecida como instrumento para realizao do trabalho, no tem carter de contraprestatividade. Portanto, a utilidade um meio para o trabalho e no um fim para o trabalho. Assim sendo, a est natureza

concedida de forma espontnea, empregado,

descaracterizada

salarial. Por conseguinte, no ser considerado salrio. Exemplo: Moradia cedida ao zelador de um edifcio; valetransporte, segundo a Lei n 7.418/85 alimentao fornecida 71

norma coletiva passar a ter natureza salarial.

atravs

do

Programa

de

Alimentao do Trabalhador. GRANDE INDAGAO Quando a empresa fornece o automvel para o trabalho e permite que o empregado utilize para fins particulares e nos finais de semana e feriados, esta utilidade integra ao salrio para todos os efeitos legais? A RESPOSTA encontra-se no contedo da Smula n. 367 do TST, que explicita: I A habitao, a energia eltrica e veculo fornecidos pelo empregador ao empregado, quando indispensveis para realizao do trabalho, no tem natureza salarial, ainda que, no caso de veculo, seja ele utilizado pelo empregado tambm em atividades particulares. II O cigarro no se considera salrio utilidade em face de sua nocividade sade.

E) ADICIONAIS: DE INSALUBRIDADE Quando h exposio do empregado a agentes nocivos sade acima dos limites de tolerncia (CLT, artigo 189). Conforme o grau de insalubridade pode ser: mnimo (10%), mdio (20%) ou mximo (40%). Tem por base de clculo o salrio mnimo; ou salrio profissional (Smulas n. 17 e 228) por fora da lei, conveno coletiva ou sentena normativa. DE PERICULOSIDADE Quando o empregado trabalha em contato permanentes com inflamveis, explosivos e eletricidade (CLT, artigo 193). No pode ser acumulado com o de insalubridade, devendo o empregado optar entre um deles. Corresponde a um acrscimo de 30% sobre o salrio-base do empregado. devido integralmente, mesmo que a exposio ao fator de risco seja intermitente (isto porque, enquanto a insalubridade vem do contato prolongado com o agente nocivo sade, a periculosidade decorre de fator de risco que pode ocorrer a qualquer momento, independente do tempo de exposio).

72

DE HORA EXTRA Mnimo de 50% acima da hora normal, nos termos do artigo 7, XVI, Constituio Federal, que revogou o artigo 59, 1 da CLT previa o percentual mnimo de 20%.

NOTURNO Mnimo de 20% acima da hora normal diurna (CLT, artigo 73); se houver prorrogao da jornada noturna, as horas extras laboradas no perodo vespertino sero pagas com o adicional noturno; o TST, em dissdios coletivos, concedia 60% de adicional noturno.

DE TRANSFERNCIA Mnimo de 25%. devido apenas nas transferncias transitrias (CLT, artigo 469, 3); O TST, em dissdios coletivos, concede 50% de adicional de transferncia.

F)

GRATIFICAO NATALINA OU 13 SALRIO corresponde a um salrio

a mais em dezembro (Lei n. 4.090/62). devido proporcionalmente quando: o empregado pede demisso, despedido sem justa causa, extinto o contrato a prazo (ex.: o de safra) ou a relao de emprego, em face de aposentadoria, ainda que o fato se d antes de dezembro (Lei n. 9.011/95). G) COMISSO Forma de salrio em que o empregado recebe um percentual

mensal do produto de seu trabalho (ex.: 5% das vendas por ele realizadas) (Lei n. 3.207/57; CLT, artigos 140, 457, 466, 478, etc.). Se ao final do ms, as comisses auferidas no alcanarem um salrio da categoria, dever o empregador complementar o pagamento at aquele valor, vedado de qualquer desconto no salrio do empregado no ms seguinte. Momento de aquisio do direito aceitao da venda pela empresa (possibilidade de estorno posterior, caso o pagamento no se verifique). H) GORJETA: O pagamento feito sempre em dinheiro e por um terceiro, o

cliente e no o empregador. FACULTATIVA Dada forma espontnea pelo cliente ao empregado. 73

OBRIGATRIA Cobrada pela empresa como adicional nas contas. Ambas integram remunerao do empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas de aviso-prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado. (Smula 354 do TST). Salienta-se, a remunerao no poder ser fixada exclusivamente na base de gorjeta. Portanto, ainda que o empregado receba gorjetas, cujo valor total mensal supere o salrio mnimo da categoria, assim mesmo dever o empregador pagar ao empregado o referido salrio da categoria e as gorjetas. I) GRATIFICAO AJUSTADA Quando habitual, geral, invarivel e

peridica, deixa de ser liberalidade do empregador e passa a ser obrigatria (CLT, artigo 457, 1). Exemplos: gratificao de funo, gratificao de balano e gratificao de festas. Quando recebida por mais de 10 anos em cargo comissionado, gera a estabilidade financeira do empregado, pois, se houver reverso ao seu cargo efetivo, a gratificao deve continuar sendo paga. J) ABONO Antecipao salarial por situao de emergncia ou certas

necessidades. Pode ser descontado no ms seguinte. K) AJUDA DE CUSTO Para cobrir os gastos relativos transferncia de local da

prestao de servio (no caso de a transferncia ser permanente). No tem natureza salarial (CLT, artigo 457, 2). L) DIRIAS DE VIAGEM Despesas de viagem reembolsadas pelo empregador.

Somente so consideradas salrio quando excedem 50% do ganho do empregado (abaixo desse percentual so consideradas indenizao) (CLT, artigo 457, 2). M) PRMIO Remunerao adicional vinculada a fatores de ordem pessoal do

trabalhador (ex.: produo, assiduidade, economia, antiguidade, etc.). N) SOBREAVISO As horas em que o empregado permanece em casa

aguardando a chamada do empregador para o trabalho so pagas com 1/3 do salrio da 74

hora normal (CLT, artigo 224 Ferrovirio; Aeronauta, Lei n. 7.183/84, artigo 25). O simples uso de bip, celulares, laptop no do direito ao empregado de receber como de sobreaviso as horas em que porta estes aparelhos. Em razo de que o bip, celular e laptop, no impedem o deslocamento do empregado, o qual pode desempenhar outras atividades desvinculadas do trabalho enquanto no for acionado pela empresa. Portanto, o empregado tem plena liberdade de locomoo, no permanecendo disposio do empregador enquanto no acionado. O) PARTICIPAO NOS LUCROS OU RESULTADOS No tem natureza

salarial, uma vez que trata-se de parcela desvinculada da remunerao, sobre a qual no recai encargos trabalhistas ou previdencirios, mas incide o imposto de renda. Deve ser fixada entre empregados e empregadores atravs de acordo ou conveno coletiva. A periodicidade mnima de pagamento semestral. Importante ressaltar que o PLR no substitui ou complementa a remunerao devido a qualquer empregado. O PLR tem como objetivo incentivar a produtividade, institudo por meio de negociao coletiva entre a empresa e seus empregados, isto , de comum acordo, sendo necessrio para sua implantao o cumprimento dos seguintes procedimento: 1. Comisso escolhida pelas partes, integrada tambm, por um representante indicado pelo sindicato da respectiva categoria que fixaro as regras e critrios de forma clara e objetiva dos ndices de produtividade, metas e prazos. 2. Instrumento que deve ser firmado em acordo ou conveno coletiva. 3. Periodicidade de pagamento semestral ou anual. Nunca pode ser inferior um semestre civil. 4. No tem incidncia de qualquer encargo trabalhista, previdencirio, mas somente, imposto de renda. 5. No se aplica o princpio da habitualidade. Previso Legal: Constituio Federal - artigo 7, XI, e regulado pela Lei 10.101/00.

75

P) VALE-TRANSPORTE um benefcio que visa a satisfao das despesas de deslocamento da residncia ao trabalho e vice-versa, por intermdio de transporte coletivo pblico, seja, urbano, intermunicipal ou interestadual. Quanto aos valores, o empregado arca com o custo do vale-transporte at 6% do seu salrio-base. Ao empregador cabe arcar com a despesa do vale-transporte, no que exceder de 6% do salrio-base do empregado. Observao: No beneficiado com o vale-transporte o empregado que possui conduo prpria e a utiliza para trabalhar. O vale-transporte no tem natureza salarial, no constitui base de clculo para contribuies previdencirias ou depsito do FGTS e no tem incidncia de imposto de renda. Previso legal: Lei n. 7.418/85. 8.4. Substituio

O empregado substituto tem direito ao salrio do substitudo, enquanto perdurar a substituio que no seja meramente eventual (Smula n. 159 do TST), inclusive nas frias do empregado. 8.5. Quebra de Caixa Prevista em acordo ou conveno coletiva de trabalho, o qual ser devida caso haja diferena de valores no final do ms. Esse adicional tem natureza salarial. 8.6. Equiparao ou Isonomia Salarial

o direito que determinado empregado possui quando exerce a mesma funo na empresa, e cumprido os requisitos definidos na CLT em seu artigo 461 e Smula n. 06 do TST.

76

- Funo idntica. - Trabalho de igual valor (perfeio tcnica e produtividade). - Tempo de servio (diferena inferior a dois anos na funo e Requisitos no no emprego). - Trabalho prestado ao mesmo empregador. - Mesma localidade. - Inexistncia de quadro de carreira. O requerente da equiparao salarial chama-se paragonado e o modelo denomina-se paradigma. OBSERVAO: Desse modo, o empregado, ao pleitear judicialmente a equiparao salarial, dever provar a existncia dos requisitos discriminados acima. O empregado readaptado em nova funo, por motivo de deficincia fsica ou mental, atestada pelo rgo competente da Previdncia Social, jamais servir de paradigma para efeitos de equiparao salarial. Pressupostos para a equiparao Identidade de funes Trabalho de igual valor No somente necessrio desenvolver a mesma atividade, mas tambm, tem que exercer a mesma funo. Realizado com igual produtividade e com a mesma perfeio tcnica entre pessoas, cuja diferena de tempo de servio na funo no seja superior 2 anos. Parmetros medidores so: produtividade e produo Mesmo empregador Trabalho efetuado pelo empregado requerente equiparao salarial e paradigma deve ser prestado ao mesmo empregador, o empregado de uma empresa no pode servir de paradigma para o empregado de outra empresa, ainda que seja do mesmo grupo econmico. Mesma localidade O requerente da equiparao salarial (paragonado) e o Notas de esclarecimentos

77

paradigma devem trabalhar no mesmo municpio ou em municpios distintos que pertenam a mesma regio metropolitana. Simultaneidade na prestao de servios Inexistncia de quadro organizado de carreira. Em certo momento, necessrio que o requerente da equiparao salarial e o paradigma tenham laborado simultaneamente na mesma funo Existindo quadro de carreira homologado no Ministrio do Trabalho, as promoes so efetuadas alternadamente, por antiguidade e merecimento.

9. Jornada de Trabalho 9.1. Jornada de Trabalho Normal A jornada de trabalho o lapso temporal em que o empregado se coloca disposio do empregador por fora do contrato de trabalho. Ento, o perodo dirio em que o empregado se disponibiliza a seu empregador. Pela Constituio Federal assegurada a jornada diria de 8 horas e semanal de 44 horas. Todavia, as partes podem fixar limites inferiores ao normal em face a permisso legal e pelo princpio da norma mais favorvel. Previso legal: Constituio Federal, artigo 7, XIII e CLT, artigo 58. Critrio usado para apurar a jornada de trabalho: o tempo disposio do empregador, o qual independe da efetiva prestao de servios. Assim, ainda que no haja trabalho a ser executado, receber o empregado pelo perodo de tempo em que ficou disposio do empregador. Previso legal: art, 4, da CLT.

78

Controle da Jornada de Trabalho A) As empresas que possuem menos de dez empregados no so obrigadas a possuir qualquer registro da hora de entrada e sada. Previso legal: artigo 74, 2, da CLT. B- As empresas que possuem mais de dez empregados esto obrigadas a contar com mecanismo de registro de ponto dos empregados. O registro poder ser feito por processo manual, mecnico ou eletrnico. Explicita-se que os cinco minutos que antecedem ou excedem a jornada de trabalho de um empregado no so computados. Previso legal: artigos 58 e 74, 2, da CLT. 9.1.1 Jornadas Especiais Determinadas profisses possuem jornadas dirias e semanais diferenciadas da norma constitucional, 8 horas dirias e 44 semanais, tendo em vista as caractersticas do trabalho, o desgaste produzido, o local e o tipo de atividade, o limite mximo previsto na CF/88 so diversos. A) Jornada diria de 6 horas Telegrafistas, Telefonistas, Cabineiros de Elevador, Bancrios, Mineiros, Operadores Cinematogrficos, Revisores, Engenheiros, Arquitetos, Agrnomos, Veterinrios e Qumicos. B) Outras Jornadas: Empregado nas atividades de explorao de petrleo (Lei 5.811/72, artigos 3 e 4).

C) Profissionais diplomados em: Engenharia, Qumico, Arquitetura, Agronomia e Veterinria (Lei 4.950Ferrovirio (CLT, artigo 245 e 246); Minas e subsolo (CLT, artigo 293);

A/66, artigo 3);

79

Professores (CLT- artigo 318); Msico (Lei 3.857/60, artigo 41 e 42); Me Social (Lei 7.644/87, artigo 6); Advogados (Lei 8.906/94, artigo 20); Aeronautas (Lei 7.183/94, artigo21); Radiologistas (Lei 7.394/95, artigo14); Fisioterapeutas (Lei 8.856/94, artigo 1);

D) Empregados que trabalham em turno ininterrupto de revezamento, a jornada diria de 6 horas, podendo ser prorrogado para 8 horas salvo negociao coletiva e no ser considerada como hora extra a 7 e 8 (Smula n. 423 do TST). 9.2. Trabalho Em Regime de Tempo Parcial O trabalho em regime parcial no exceder de 25 horas semanais, com salrio proporcional jornada trabalhada, somente, pode ser estabelecida atravs de acordo ou conveno coletiva de trabalho. Previso legal: artigo 58-A. Os empregados contratados por regime de tempo parcial no podero prestar horas extras (CLT, artigo 59 4), nem podero converter um tero de frias em abono pecunirio (CLT, artigo 143, 3). As frias, nesta modalidade de contratao, ser no mnimo de 8 dias, para a durao de trabalho semanal igual ou inferior a 5 horas (CLT, artigo 130-A) e no mximo de 18 dias, para a durao do trabalho semanal superior a 22 horas e at 25 horas. 9.3 Trabalho Extraordinrio de Prorrogao de Jornada

A) Mediante Acordo Mediante acordo escrito, individual ou coletivo, em nmero no excedente a duas horas, com o pagamento da remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em 50% a do normal. Este acordo legitima o empregado a laborar extraordinariamente.

80

Inexistncia deste acordo de prorrogao implica em multa administrativa ao empregador (CLT artigos 59 e 75). Ateno: Pelo novo entendimento dos Tribunais no se admite a incorporao das horas extras prestadas habitualmente ao salrio do empregado (Smula n. 291 do TST) B) Para Compensao de Jornada Ocorre quando as horas mais trabalhadas em um ou mais dias vierem a ser reduzidas em outros dias, desde que no ultrapasse o prazo mximo de 12 meses, a soma das jornadas semanais de trabalho previstas e o limite de 10 horas dirias, no fazendo jus a adicional (banco de horas). (CLT, artigo 59, 2) Observaes: 1 - o que se costumou denominar como Banco de Horas, desde que celebrado por conveno ou acordo coletivo de trabalho, as horas suplementares laboradas no sero remuneradas em dinheiro, mas trocadas por folga. 2 - Na hiptese de resciso do contrato de trabalho, sem que tenha havido a compensao integral da jornada extraordinria, far o empregado jus ao pagamento das horas extras no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso (CLT. artigo 59 3). 3 - Se o empregado for dispensado antes que o total de horas seja compensado, ser devido a este, receber as horas restantes com o respectivo adicional juntamente com as verbas rescisrias. C)Para Servios Inadiveis Ou Cuja Inexecuo Possa Acarretar Prejuzo Manifesto ao Empregador O limite de prorrogao de 4 horas extras,(total de 12 horas dirias) com adicional remunerado de 50%. A prorrogao deve ser comunicada ao Ministrio do Trabalho, no

81

prazo de 10 dias. (artigo 61, 1 da CLT). Exemplo: servio de concretagem na construo civil. Previso legal: CLT, artigo 61. D) Por Fora Maior Prorrogao sem limite de horas, ou seja, a jornada ser estendida pelo nmero de horas necessrias e com direito a adicional de 50%. Previso legal: CLT, artigo 61, 1 e 2. C) Para Recuperao De Horas Quando houver interrupo dos servios decorrentes de causas acidentais ou fora maior, desde que haja autorizao do Ministrio do Trabalho (Delegacia Regional do Trabalho DRT), pode ser prorrogada a jornada por mais 2 horas dirias, durante o nmero de dias indispensveis recuperao do tempo perdido, desde que no exceda de 10 horas dirias no perodo no superior de 45 dias, com direito a adicional de 50%. Exemplo: Paralisao da empresa devido a um incndio. Previso legal: CLT, artigo 61, 3. 9.4 Horas In Itinere

So aquelas que o empregado passa em meio de transporte, indo e voltando do trabalho at sua residncia e vice-versa em transporte fornecido pelo empregador. Assim, o tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecera conduo. Previso legal: CLT, artigo 58, 2 e Smula n. 90 do TST. Logo os requisitos so: 1) A conduo deve ser fornecida pelo empregador; 82

2) O local de trabalho tem de ser de difcil acesso ou no servido por transporte pblico regular. Observaes: A) A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas in itinere. Se houver transporte pblico em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas in itinere remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte pblico. B) Se o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo das horas in itinere. 9.5. Empregados Excludos do Controle de Jornada Existem situaes em que o empregado no controlado, a saber: A) Os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao do horrio de trabalho, por exemplo: vendedor externo, viajante ou pracista. B) Os gerentes e os diretores que exercem cargos de confiana, de mando, comando e gesto dentro da empresa, desde que recebam um padro mais elevado de vencimentos dos demais (percebendo gratificao nunca inferior a 40% do salrio efetivo). Nesses casos, o empregado, ainda que trabalhe por mais tempo que a jornada legal mxima, no ser devido o pagamento de horas extras. Previso legal: artigo 62, da CLT. 9.6 1) Intervalos - Perodos de Descanso Interjornada - o descanso concedido ao empregado entre o final de uma

jornada e o incio da nova jornada no dia seguinte (entre duas jornadas). Mnimo de 11:00 horas. Previso legal: artigo 66, da CLT. 83

2)

Intrajornada - So os descansos que ocorrem dentro da mesma jornada diria

de trabalho, objetivando o repouso para alimentao. Previso legal: artigo 71, da CLT. Quando superior a 6 horas intervalo de 1 a 2 horas; Quando superior a 4 horas intervalo de 15 minutos. (CLT, artigo 71, 1) No caso de servios de datilografia e digitao intervalo de 10 minutos a cada 90 de trabalho (CLT, artigo 72; Smula n. 346 do TST).

Observao: 1) os intervalos de descanso no so remunerados nem computados na durao da

jornada de trabalho (CLT, artigo 71, 2). 2) o intervalo para repouso e alimentao que no for concedido pelo empregador

deve ser remunerado como hora extra.(CLT, artigo 71, 4). 9.7 REPOUSO SEMANAL REMUNERADO

Direito assegurado a todo empregado, de um descanso semanal de 24 horas consecutivas, fazendo jus respectiva remunerao. Previso legal: Lei n 605/49 e CF, artigo 7, XV. O domingo trabalhado tem pagamento em dobro, caso no seja compensado com o descanso em outro dia da semana (Dec.. n.. 27.048/49, artigo 6, 3, Smula n. 146 do TST e Lei n. 605/49, artigo 9). As horas extras habituais incidem no pagamento dos descansos semanais (Smula n. 172 do TST). O comrcio varejista ficou autorizado a funcionar aos domingos, desde que garanta ao empregado pelo menos um domingo por ms de folga, a par de

84

assegurar, nas outras semanas, o descanso noutro dia da semana (Lei n. 10.101/00, artigo 6). 10. Estabilidade no Emprego o direito do empregado de permanecer no emprego, mesmo contra a vontade do empregador, enquanto inexistir causa relevante que justifique sua despedida, traduz-se numa forma de garantia de emprego. 10.2. Classificao 10.2.1. Definitiva A Carta Magna de 1988 terminou com a estabilidade definitiva, em seu artigo 7, I e II. Esta estabilidade definitiva, denominada decenal, estava prevista no artigo 492 da CLT. Atualmente, este Artigo est revogado pela CF/88. Conseqentemente, no existe mais no ordenamento jurdico brasileiro, a estabilidade definitiva. 10.2.2. Estabilidade Provisria ou Temporria ou Especial Assegura ao empregado o direito permanncia no emprego por determinado perodo, at que cesse determinada condio que deu origem ao direito da estabilidade adquirida em decorrncia de circunstncias passageiras. Este tipo de estabilidade aquela conferida pela lei a certos empregados, em razo de circunstncias excepcionais em que se colocam em relao de emprego. chamada de estabilidade provisria porque o empregado s tem direito a ela enquanto perdurar a situao que lhe deu origem, nos termos previstos na legislao. 10.2.2.1. Hipteses das Estabilidades Provisrias EMPREGADA GESTANTE Conferida a empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at o 5 meses aps o

85

parto. Base Legal: CF/88, ADCT, artigo 10, II, b, Smula n 244 do TST, que diz que o desconhecimento do estado gravdico do empregado pelo seu empregador no afasta o direito daquela ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade. IMPORTANTE: STF firmou entendimento de que a gestante tem direito estabilidade provisria, sem necessidade de comunicao prvia do estado de gravidez ao empregador (AI 448572, Rel. Min. Celso de Mello). MEMBRO DA CIPA - REPRESENTANTE DO EMPREGADO TITULAR E SUPLENTE Contempla o empregado eleito para cargo de direo da CIPA, desde o registro de sua candidatura at um ano aps o final do mandato. Essa garantia tambm extensiva ao suplente. prevista pela CLT (artigo 163) a obrigatoriedade de constituio de Comisses Internas de Preveno de Acidentes (CIPAS). A finalidade dessas comisses evitar acidentes e apurar suas causas. As comisses so compostas por representantes dos empregados e do empregador. Mormente os representantes dos empregados, titulares e suplentes, tem a garantia de emprego. Previso legal: CF/88, ADCT, artigo 10, II, a,c/c artigo 165 da CLT e Smula n. 339 do TST. MEMBRO DA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA (CCP) REPRESENTANTES DOS EMPREGADOS TITULAR E SUPLENTE Instituda para os representantes dos empregados membros da CCP, titulares e suplentes, desde a eleio at um ano aps o trmino do mandato. Previso legal: CLT, artigo 625B, 1.

86

EMPREGADO ACIDENTADO Estatudo para o empregado que sofre acidente do trabalho, o mesmo tem garantia de emprego pelo prazo de 12 meses, a contar da alta mdica, desde que tenha permanecido afastado por mais de 15 dias. SALIENTA-SE que nem todo acidentado no trabalho ter direito estabilidade, uma vez que a legislao exige, para o benefcio da estabilidade, a percepo de auxliodoena pelo empregado, ou seja, seu contrato de trabalho venha ser suspenso. Previso legal: Lei n 8.213/91, artigo 118. MEMBROS DO CONSELHO CURADOR DO FGTS Compreende os representantes dos empregados do Conselho Curador do FGTS, efetivos e suplentes, tm estabilidade no emprego desde a nomeao at um ano aps o trmino do mandato de representao. Atinge apenas, os representantes dos empregados e vai at um ano aps o trmino Mandato de 2 anos permitida uma reconduo.

do mandato. Previso legal: Lei n 8.036/90, artigo 3, 9. EMPREGADOS DIRETORES DE COOPERATIVAS Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de Sociedades Cooperativas por eles mesmos criadas no podero ser dispensados a partir do registro de sua candidatura at um ano aps o final do seu mandato. Estabilidade idntica a do dirigente sindical. Ressalte-se que a Lei assegura a garantia de emprego apenas aos empregados eleitos diretores de Cooperativas, no abrangendo os membros suplentes. Previso legal: Lei n 5.764/71, artigo 55.

87

ESTABILIDADE DOS MEMBROS DO CONSELHO NACIONAL DA PREVIDNCIA SOCIAL (CNPS) Os representantes dos empregados, titulares e suplentes, que estiverem em atividade no CNPS tero direito estabilidade no emprego desde a nomeao at um ano aps o trmino do mandato de representao, que de 2 anos. Previso legal: Lei 8.213/91, artigo 3, 7.

DIRIGENTE SINDICAL A Carta Poltica veda a dispensa do empregado sindicalizado a partir do momento do registro da sua candidatura a cargo de direo, at um ano aps o final do seu mandato, caso eleito, inclusive como suplente. A estabilidade ocorre: Desde o registro da candidatura, at um ano aps o trmino do mandato. Titular e suplente representante dos empregados, ou seja, deve pertencer a categoria

profissional. Previso legal: CF/88, artigo 8, VIII c/c a CLT, artigo 543, 3. Particularidade sobre o dirigente sindical A) Quantidade dos membros da administrao do sindicato que possuem estabilidade, previsto no artigo 522 da CLT, ou seja, o nmero mximo so vinte. B) Procedimento legal para a dispensa do dirigente sindical. Base Legal: CLT, arts. 853

88

e seguintes. Como se v exige-se a instaurao de inqurito judicial para apurao da falta grave. C) Para ter estabilidade a entidade sindical dever comunicar em 24 horas empresa o registro da candidatura s eleies. Base Legal: CLT. artigo 543, 5 . D) Se o dirigente sindical for dispensado, sem o inqurito judicial, poder ajuizar uma ao trabalhista requerendo a reintegrao. Assim, a CLT no artigo 659, X, prev ajuizar ao trabalhista com pedido de medida de liminar. E o magistrado pode conceder a medida liminar de reintegrao do empregado at a deciso final do processo.

11. Frias 11.1. Conceito Direito que o empregado tem ao descanso de um ms a cada ano de trabalho. Sendo obrigado a gozar 20 dias e pode vender 10 dias. Ressalta-se ilegal a transao dos 30 dias de frias. Previso legal: CLT, artigo 129. 11.2. Perodos Aquisitivo e concessivo A) PERODOS: AQUISITIVO 12 meses de trabalho; CONCESSIVO Dentro dos 12 meses subseqentes.

Se a empresa no concede as frias no perodo concessivo, dever faz-lo no perodo seguinte, pagando-se em dobro. Previso legal: CLT, artigo 137. B) DIREITO DE COINCIDNCIA Previso legal: CLT, artigo 136.

89

Estudantes, com as frias escolares; Membros da mesma famlia. Aviso de frias mnimo de 30 dias de antecedncia (CLT, artigo 135). As frias podero ser fracionadas, sendo que um dos perodos no pode ser

inferior a 10 dias (CLT, artigo 134, 1). C) DURAO Previso legal: CLT, artigo 130. Perodo de Frias 30 dias 24 dias 18 dias 12 dias Faltas At 5 faltas injustificadas De 6 a 14 faltas injustificadas De 15 a 23 faltas injustificadas De 24 a 32 faltas injustificadas

Acima de 32 faltas injustificadas, o empregado perde o direito a frias.

11.3. PERDA DO DIREITO Previso legal: CLT, artigo 133. social; salrio; Deixar o emprego e no ser readmitido dentro de 60 dias. Deixar de trabalhar por mais de 30 dias, por paralisao da empresa, recebendo Licena remunerada por mais de 30 dias; Afastamento por mais de 6 meses, recebendo auxlio-doena da previdncia

11.4. PRESCRIO DAS FRIAS Ocorre em 2 anos, contados do trmino do perodo concessivo. Previso legal: CLT, art. 149. 11.5. FRIAS PROPORCIONAIS So devidas na resciso do contrato de trabalho:

90

Do empregado com mais de 1 ano de casa, salvo se despedido por justa causa; Do empregado com menos de 1 ano de casa, na dispensa sem justa causa e mesmo pedido demisso. Por prazo determinado.

Observao: Base de 1/12 por ms de servios ou frao superior a 14 dias. Previso Legal: CLT, artigo 146. 11.6. REMUNERAO O salrio devido na data da concesso (CLT, artigo 142) deve ser acrescido de 1/3 (CF/88, artigo 7, XVII). Na base de clculo das frias so computados os adicionais de horas extras, noturno, de insalubridade ou periculosidade (CLT, artigo 142, 5). O empregado pode pedir 1/3 das frias em dinheiro (abono pecunirio CLT, artigo 143). 11.7. FRIAS COLETIVAS Concedidas pelo empregador a todos os empregados da empresa ou de um de seus estabelecimentos ao mesmo tempo (CLT, artigo 139), sendo que aos empregados com menos de 1 ano de casa sero computadas como proporcionais, comeando a fluir novo perodo aquisitivo (CLT, artigo 140). 12. Modalidades de Extino do Contrato de Trabalho No direito individual do trabalho comum dizer que demisso a iniciativa da extino do contrato de trabalho por iniciativa do empregador. Assim, existem modalidades de extino do contrato de trabalho por exerccio lcito da vontade das partes, tais como; pedido de demisso, dispensa sem justa causa e o distrato. Tambm ocorrer extino do contrato por ato faltoso e qualquer das partes, tais como: dispensa por justa causa do empregado (CLT. artigo 482), ou do empregador (CLT, artigo 483). 12.1. Resciso Ocorrendo a resciso do contrato de trabalho, deve ser elaborado um recibo em que constem as parcelas, discriminadamente, a que faa jus o empregado e os motivos da resciso. 91

A quitao dada pelo empregado no recibo, sob a assistncia sindical de sua categoria, vale pelas parcelas nele discriminadas (Smula n. 330 do TST), salvo se oposta ressalva expressa ao valor daquelas descritas. Assim, o empregado pode pleitear em juzo parcelas no includas no recibo rescisrio. Para o empregado com mais de 1 ano de servio, a resciso deve ser feita com a assistncia do respectivo sindicato (CLT, art. 477, 1). 12.2. Aviso Prvio Nos contratos por prazo indeterminado, a parte que, sem motivo justo, quiser rescindi-lo dever avisar outra de sua inteno, com antecedncia mnima de 30 dias. A constituio garante aviso prvio proporcional ao tempo de servio, mas falta regulamentao (CF, art. 7, XXI). A) FALTA DE AVISO PRVIO

Previso legal: CLT, artigo 487, 1 e 2. DO EMPREGADOR direito do empregado aos salrios correspondentes (converso do tempo em dinheiro) (Smula n. 276 do TST); DO EMPREGADO direito de o empregador descontar o salrio (O EMPREGADO PODE PEDIR DISPENSA DO AVISO PRVIO). B) durante o perodo do aviso prvio o empregado tem o direito a uma reduo de 2 horas na jornada diria (CLT, artigo 488). ilegal substitu-la por dinheiro (Smula n. 230 do TST). C) se o empregado optar por trabalhar sem a reduo das 2 horas dirias, poder faltar ao servio, sem prejuzo do salrio integral, 7 dias corridos (CLT, artigo 488, pargrafo nico).

92

D) INDENIZAO ADICIONAL (Lei n. 6.708/79, artigo 9) Havendo dispensa sem justa causa no perodo de 30 dias que antecede a data do reajuste salarial do empregado, tem ele direito a um salrio de indenizao (o aviso prvio, mesmo indenizado, conta como tempo de servio para efeito de dilatar a resciso para o trmino do aviso Smula n. 182 do TST). 12.3 Modos de Extino do Contrato de Trabalho

A) Trmino do contrato a prazo determinado Extingue-se naturalmente dentro de, no mximo de 2 anos ou 90 dias (contrato de experincia). - Saldo de salrios; Direitos do Empregado - Frias vencidas e/ou proporcionais, + 1/3; - 13 salrio proporcional - Depsito do FGTS - Indenizao: no haver o pagamento de No tem direito a receber multa de 40% do FGTS; - Aviso prvio. B) Acordo Empregado e empregador concordam em rescindir o contrato de trabalho (o acordo deve ser homologado pela autoridade competente). PDV: Atualmente, chamado Plano de Demisso Voluntria (PDV), so garantidos os direitos concernentes dispensa sem justa causa, somando-se a isso um plus remuneratrio para o empregado aderir ao PDV. Nessa hiptese, tudo pode ser negociado (menos verbas salariais e frias vencidas), no havendo indenizao obrigatria (a no ser no caso do empregado estvel, que fazia jus

93

a, no mnimo, 60% de indenizao, de acordo com a Lei n. 8.036/90, artigo 14, 2). No tem direito de levantar os depsitos do FGTS. C) PEDIDO DE DEMISSO Desligamento do empregado por vontade prpria. - Saldo de salrios; Direitos do Empregado - Frias vencidas e/ou proporcionais + 1/3; - 13 salrio - Aviso prvio (deve d-lo ao empregador); No tem direito a - Indenizao; - Levantamento dos depsitos do FGTS D) DESPEDIDA SEM JUSTA CAUSA

Empregador dispensa o empregado de forma imotivada. - Saldo de salrios; - Frias vencidas indenizadas e/ou proporcionais ou dobro + 1/3; Direitos do Empregado - 13 salrio - Aviso prvio, trabalhado ou indenizado; - Depsitos do FGTS (optante) + multa de 40% + juros e correo monetria; - Guias de seguro desemprego. Indenizao - Adicional devida ao empregado despedido sem justa causa no perodo de 30 dias que antecedem a data do reajuste salarial da categoria a que pertence (Lei n. 7.238/84, artigo 9). Corresponde a um salrio do empregado.

94

- Dobrada era devida ao empregado estvel despedido sem justa causa (CLT, artigo 497), continua em vigor somente para os empregados que adquiriram o direito estabilidade antes da promulgao da Constituio de 1988. E) DESPEDIDA POR JUSTA CAUSA

As faltas que, praticadas pelo empregado, constituem justa causa para a resciso do contrato de trabalho pelo empregador, esto previstas no artigo 482 da CLT. E o empregador deve possuir provas robustas da falta grave do empregado. Direitos do Empregador - Saldo de salrios; - Frias vencidas. No tem direito a - indenizao (estvel) - Depsitos do FGTS; - Aviso prvio; - 13 salrio; - Frias proporcionais Previso legal: CLT, artigo 482. Hipteses Que Constituem Despedida Por Justa Causa Ato de improbidade; Incontinncia de conduta ou mau procedimento; Negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador e quando constituir ato de concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado ou for prejudicial ao servio; Condenao criminal do empregado transitado em julgado; Desdia no desempenho das respectivas funes; Embriaguez habitual ou em servio; Violao de segredo de empresa;

95

Ato de indisciplina ou de insubordinao; Abandono de emprego; Ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; Ato lesivo da honra ou de boa fama ou ofensas fsicas praticadas contra o empregador e superiores hierrquicos, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; Prtica de jogos de azar.

E) DESPEDIDA INDIRETA Previso legal: CLT, artigo 483. Ocorre quando o empregador quem pratica falta grave, dando justo motivo ao empregado para romper o contrato de trabalho. Aqui a aplicao da justa causa do empregado ao empregador, hipteses tpicas de assdio moral e sexual. O empregado costuma dar por rescindido o contrato, deixando ou no de trabalhar e pleiteando na justia as verbas a que teria jus; como dispensa imotivada o empregador, em geral, diante de tal procedimento alega ter havido abandono de emprego (justa causa praticada pelo empregado), somente quando o empregado deixa de trabalhar, aguardando a deciso judicial. - Saldo de salrios; - Frias vencidas e/ou proporcionais; Direitos do Empregado (caso a ao seja procedente) - 13 salrio - Aviso prvio (Lei n 7.108/83); - Indenizao (estvel); - Depsitos do FGTS + 40% + juros e correo monetria.

96

Observao: Normalmente, a resciso indireta se resolve judicialmente, ou seja, por intermdio da Justia do Trabalho. Assim, se o empregado vencer a ao (julgada procedente), obter todos os direitos indenizatrios como em uma dispensa sem justa causa. Mas se o empregado perder a ao (julgada improcedente), somente ter os direitos de uma indenizao por justa causa.

Hipteses de Resciso Indireta Forem exigidos servios superiores a suas foras, defesos por lei, contrrio aos bons costumes, ou alheios ao contrato; For tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo; Correr perigo manifesto de mal considervel; No cumprir o empregador as obrigaes do contrato; Praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama; O empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; O empregador reduzir o seu trabalho sendo este por pea ou tarefa de forma a afetar sensivelmente a importncia dos salrios. F) RESCISO POR CULPA RECPROCA Previso legal: CLT, artigo 484. Ocorre quando empregado e empregador cometem, ao mesmo tempo, faltas graves que constituem justa causa para a resciso do contrato, justificadas nos artigos 482 e 483 da CLT. Geralmente, solucionada judicialmente.

97

- Saldo de salrios; Direitos do Empregado - Frias vencidas; - Indenizao pela metade; - Depsitos do FGTS + multa de 20% + juros e correo monetria. - 50% do valor do Aviso Prvio, 13 salrio e das frias proporcionais

H)

RESCISO ANTECIPADA DO CONTRATO A PRAZO

POR INICIATIVA DO EMPREGADO Dever indenizar o empregador, sendo-lhe descontado o equivalente a 50% da remunerao correspondente aos dias faltantes para o trmino do contrato.

Direitos do Empregado

Saldo de salrios; 13 Salrio

POR INICIATIVA DO EMPREGADOR Direitos do Empregado Saldo de salrios; 13 salrio proporcional Frias proporcionais; Depsitos do FGTS; Indenizao de 50% da remunerao devida pelos

dias faltantes para o trmino do contrato MORTE DO EMPREGADO Herdeiros faro jus a - Saldo de salrios;

98

- Frias vencidas e/ou proporcionais ou em dobro + 1/3; 13 salrio proporcional - Depsitos do FGTS. OBSERVAO: No tem direito 40% e aviso prvio. I) EXTINO DA EMPRESA OU DO ESTABELECIMENTO

Os direitos do empregado variam conforme o motivo que deu origem extino da empresa, ou seja, econmico, fato do prncipe, morte do empregador, fora maior e falncia da empresa.

1)

Motivo econmico:

Extinta a empresa ou estabelecimento, sero devidos ao empregado todas as verbas referentes dispensa sem justa causa, alm do respectivo aviso prvio, com fundamento na Teoria do Risco do Negcio. 2) Fato do prncipe

Factum Principis (Fato do Prncipe) significa que a empresa paralisou suas atividades temporria ou definitivamente em virtude de ato da administrao pblica, provocando a resciso contratual. Portanto, a responsabilidade do pagamento das verbas rescisrias ao empregado ser do Poder Pblico. Para que a empresa possa eximir-se da responsabilidade dos crditos trabalhistas, na hiptese de extino por ato do governo, ser necessrio que no tenha dado causa interveno governamental. Previso legal: CLT, artigo 486. - Saldo de salrios; Direitos do empregado pagos pelo Poder Pblico ou Por atos do Governo (factum principis) - Frias vencidas e/ou proporcionais; - 13 salrio proporcional 99

- Aviso Prvio - Depsitos do FGTS - Indenizao integral (estvel)

3) Morte do empregador A) PESSOA FSICA COM FIM DO EMPREENDIMENTO (CLT, artigo 485) O empregado tem direito s verbas rescisrias inerentes dispensa sem justa causa, inclusive o aviso prvio e a multa de 40% do FGTS. B) PESSOA FSICA COM A CONTINUAO DOS NEGCIOS PELOS HERDEIROS (CLT, artigo 483, 2). Existindo interesse do empregado continuar trabalhando para os herdeiros, ocorrer a sucesso, prevista nos artigos 10 e 448 da CLT. Mas o empregado poder optar se quer continuar trabalhando para os herdeiros (CLT, artigo 483, 2). Assim sendo, o empregado no tem obrigao de conceder aviso prvio aos herdeiros, no ter direito indenizao de 40% do FGTS, faz jus saldo de salrios, frias integrais, simples ou em dobro, acrescidas de 1/3 constitucional, frias proporcionais mais 1/3 constitucional, 13 salrio proporcional. Tambm poder sacar o saldo existente em sua conta vinculada (Lei 8.036/90, artigo 20, II) e no ter direito ao seguro-desemprego. 4) Fora maior

Por fora maior, (CLT, artigo 501) acontecimento inevitvel no contribuindo direita ou indiretamente o empregador. 100

Nos contratos por prazo indeterminado a indenizao devida ao empregado ser de 20% dos depsitos do FGTS. E nos contratos por prazo determinado, a indenizao ser tambm paga pela metade. (CLT, artigo 479). 5) Falncia da Empresa Os crditos trabalhistas na falncia sero considerados privilegiados limitados at 150 salrios mnimos por credor (artigo 83, I, da Lei 11.101/05), sendo os saldos que excederem este limite enquadrados como crditos quirografrios. Para massa falida no se aplica a penalidade do artigo 467 da CLT que determina que as parcelas incontroversas sejam quitadas na audincia sob pena de o empregador ser condenado a paga-las com acrscimo de 50%. E tampouco a multa do artigo 477, 8 da CLT, que prev multa de um salrio contratual em favor do empregado quando as verbas rescisrias no so pagas ou so pagas fora do prazo legal. Previso legal: Lei n. 11.101/05. L) APOSENTADORIA Os direitos do empregado variam conforme o tipo de aposentadoria, ou seja espontnea ou compulsria. 1) ESPONTNEA: A doutrina e jurisprudncia no tm reconhecido que a aposentadoria espontnea do empregado d causa extino do contrato de trabalho. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento das ADINS 1.721 e 1.770, declarou a inconstitucionalidade do pargrafos 1 e 2 do art. 453 da CLT. Assim, com o pedido da aposentadoria espontnea no se extingue automaticamente o contrato de trabalho. No caso se o empregado continue a laborar para a mesma empresa aps o ato de concesso da aposentadoria, no se trata de um novo vnculo empregatcio. Dessa forma, se for rescindido o contrato de emprego, o empregado ter todos os haveres rescisrios. - saldo de salrio;

101

Espontnea

- 13 salrio proporcional; - frias vencidas e/ou proporcionais - levanta os depsitos do FGTS -multa de 40% do FGTS, incide sobre o perodo anterior e posterior aposentadoria.

2) COMPULSRIA: Se o empregador requerer a aposentadoria compulsria do empregado, em virtude de ter alcanado 70 anos, se homem e 65, se mulher, ser devido ao empregado a multa de 40%, referente aos depsitos do FGTS (Lei 8.213/91, artigo 51), bem como todas as verbas indenizatrias.

102