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Kant e Bárbara. o Desafio de Realizar Pesquisa Empirica No Direito
Kant e Bárbara. o Desafio de Realizar Pesquisa Empirica No Direito
Resumo:
A importncia de articular Direito e Antropologia - embora reconhecida por instituies
como o MEC, que inseriu a Antropologia no currculo da graduao em Direito, e pelo
CNPq, que a elenca como subrea do Direito - ainda no est, de fato, legitimada pelos
operadores jurdicos. O fazer antropolgico pressupe a relativizao de verdades
consagradas enquanto o fazer jurdico atravs delas se reproduz, sendo este contraste
metodolgico um significativo obstculo ao dilogo destes campos. Exercitar a
aproximao destes saberes a nossa proposta e faz-lo neste espao, da Cincia
Poltica, assume especial relevncia, no s pela interdisciplinaridade, mas tambm
porque nos parece, definitivamente, que as respostas prontas e padronizadas que o
Direito oferece para problemas dinmicos e diferenciados enfrentados pelos Tribunais
est causando uma grave crise de legitimidade do Judicirio.
1
Geertz reconhecera esse improdutivo distanciamento tambm em relao Antropologia: Sejam quais
forem as outras caractersticas que a antropologia e a jurisprudncia [direito] possam ter em comum
como por exemplo uma linguagem erudita meio incompreensvel e uma certa aura de fantasia
ambos se entregam tarefa artesanal de descobrir princpios gerais em fatos paroquiais [...] No
entanto, essa sensibilidade pelo caso individual pode tanto dividir como unir [...] A interao de duas
profisses to voltadas para a prtica, to profundamente limitadas a universos especficos e to
campo jurdico. Ao contrrio, foi - e ainda - bastante refutada em certos espaos de
produo, legitimao e consagrao do saber, o que torna a sua integrao um grande
desafio, como sugere o ttulo do paper.
O olhar antropolgico , essencialmente, um olhar marcado pelo estranhamento,
mas no no sentido de suspeio. Trata-se, na verdade, de uma forma peculiar de ver o
mundo e as suas representaes, partindo sempre, necessariamente, de um surpreender-
se com tudo aquilo que, aos olhos dos outros, parece natural. Relativizar categorias e
conceitos e desconstruir verdades consagradas , pois, um importante exerccio
antropolgico e pode ser, igualmente, um importante exerccio jurdico, de grande valia
para promover as consequentes transformaes pelas quais o Judicirio vem lutando e
necessita concretizar, caracterizando-se tambm como um esforo importante para se
tentar romper com as formas tradicionais de produo, legitimao e consagrao do
saber jurdico.
A nossa contribuio com este trabalho caminha, portanto, no sentido de chamar
a ateno para a necessidade de se comear a pensar o Direito a partir de outra
perspectiva que no as que vm sendo tradicionalmente utilizadas pelo campo
dogmtico.
E por qu? Porque o prprio campo jurdico comeou a se dar conta de que as
respostas prontas e definitivas que o Direito oferece para os problemas dinmicos e
cotidianos enfrentados pelo Judicirio no atendem s demandas diferenciadas da
sociedade, e esse notrio descompasso, verificado entre aquilo que os cidados desejam
e aquilo que a Justia lhes oferece, est causando uma incontrolvel crise de (des)
legitimidade desse Poder da Repblica, que precisa resgatar a sua credibilidade para
fazer cumprir o seu papel institucional, que primordial para o fortalecimento do
Estado Democrtico de Direito, ainda muito distante da nossa realidade.
Realidade, a propsito, uma palavra de ordem nesse trabalho, pois a pesquisa
emprica pressupe, justamente, o direcionamento do olhar para o contexto ftico. A
pesquisa emprica no deixa de ser um instrumento que mensura a realidade. No caso do
Direito, enquanto objeto de pesquisa, a anlise das prticas judicirias a ferramenta
metodolgica que permite lanar um espelho autorreflexivo sobre o Judicirio e suas
fortemente dependentes de tcnicas especiais, teve como resultado mais ambivalncia e hesitao
que acomodao e sntese [...]. (GEERTZ, 1998, p. 249, grifos nossos)
tradies e, a partir disso, ao conhec-los melhor, tentar aprimor-los, pois, com efeito,
s possvel transformar aquilo que se conhece2 (DAMATTA, 1987, pp. 48-50).
A possibilidade de iniciar um dilogo com as Cincias Sociais j ganha
contornos institucionais no prprio campo do Direito, atravs, por exemplo, da
introduo da disciplina denominada NOES GERAIS DE DIREITO E FORMAO
HUMANSTICA como parte da prova eliminatria em concursos pblicos para ingresso
na carreira da magistratura em todos os ramos do Poder Judicirio nacional (Resoluo
n 75, de 12 de Maio de 2009) e, tambm, pela atuao da ENFAM - a Escola Nacional
de Formao e Aperfeioamento de Magistrados, que funciona junto ao Superior
Tribunal de Justia (STJ), e que pretende desenvolver, em parceria com a academia3,
pesquisas voltadas para uma melhor compreenso da aplicao prtica do Direito,
sobrelevando-se, neste caso, inclusive, a recente publicizao de um edital, elaborado
pelo Conselho Nacional de Justia, em parceria com a CAPES, intitulado CNJ
ACADMICO4 Programa de apoio pesquisa jurdica, visando, justamente, estimular
o profcuo dilogo a ser estabelecido entre a academia, instncia de produo do
conhecimento cientfico, e o Judicirio, at ento, normalmente, estudado e pesquisado
interna corporis. So todas, pois, estratgias ou polticas institucionais que parecem
apontar para uma nova direo do campo jurdico, tanto na esfera do saber (acadmico),
quanto na esfera do poder (judicirio).
No entanto, certo que, apesar de isolados esforos, em termos de pesquisa,
muito pouco se caminhou no campo do Direito, que permanece ainda bastante atrelado a
dogmas e tradies que no se compatibilizam com as referncias acadmicas da
sociedade contempornea.
E, justamente, devido carncia de pesquisas de carter emprico na rea do
Direito que entendemos que a contribuio da antropologia deve-se dar pela via
metodolgica da empiria e da comparao, e no de outro modo.
Entretanto, deve-se, de incio, esclarecer que a pesquisa emprica um desafio
significativo para o campo do Direito, seja porque os seus operadores no esto
socializados com essa metodologia, seja porque esto acostumados a pensar o Direito a
2
(...) a tradio viva e a conscincia social subentendem responsabilidade. E responsabilidade significa
excluir possibilidades e isso diz respeito a formas de escolhas entre muitos modos de pensar, perceber,
classificar, ordenar e praticar uma ao sobre o real. Uma tradio viva , pois, um conjunto de escolhas
que necessariamente excluem formas de realizar tarefas e de classificar o mundo (DaMatta, 1987, p. 48).
3
Notcia veiculada no site do Superior Tribunal de Justia, em 24/06/2009: STJ e Enfam assinam
acordos de cooperao tcnica com universidades do Rio de Janeiro. Ver em:
http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=92591
4
Edital disponvel em: http://www.capes.gov.br/bolsas/programas-especiais/cnj-academico
partir de ideais normativos (dever-ser) que costumam obscurecer a viso do campo para
prticas e rituais que os contrariam, e que se tornam objeto de estigma e, no limite, de
denncia, acusao e criminalizao, no de pesquisa. Alm do fato de que, socializados
na lgica contraditria escolstica, seja no processo, seja na produo da dogmtica, os
juristas so muito pouco afeitos lgica da argumentao, voltada para
consensualizaes provisrias e sucessivas e, nesse sentido, a empiria, que s pode ser
constituda, validada e estruturada sob consenso, no ganha legitimidade no campo
como mtodo de produo de conhecimento: como se, fundada no consenso, no
existisse. A construo do conhecimento jurdico, em sua quase totalidade, segue
princpios enraizados na disputatio escolstica medieval e que so anlogos queles
utilizados para produzir a verdade judiciria na civil law tradition, ancorados nas
frmulas adequadas ao exerccio da lgica do contraditrio. Esta, como se sabe, funda-
se no oferecimento obrigatrio de dissensos infinitos autoridade de terceiros, que
optaro por uma das verses para faz-la vencedora, sem considerar a convenincia das
partes. Neste processo, em busca de UMA verdade, d-se mais relevncia, para
descobri-la, lgica dos argumentos de autoridade do que quela da autoridade dos
argumentos, esta ltima prpria da argumentao cientfica contempornea, fundada na
construo sucessiva de consensos temporrios, fundamento de seu suporte ftico.
Por isso, a prtica da pesquisa emprica como mtodo de construo do
conhecimento um instrumento que nos parece eficaz para a (re) construo de um
Judicirio mais democrtico, entendendo-se a idia de democracia, nesse contexto,
como o caminho ou o espao necessrio de interlocuo e de aproximao entre as
partes, no caso o Tribunal e a sociedade, nas formas de administrao institucional de
seus conflitos. Alis, os Tribunais Superiores, atravs de discursos de seus Presidentes5,
tm demonstrado, de forma recorrente, um interesse efetivo em promover esse contacto
entre cidados e Tribunais, a fim de minimizar os efeitos da falta de legitimao pela
5
Por exemplo: 1) Notcia veiculada no site do CNJ, sob o ttulo Em Manaus, presidente do CNJ afirma
que o Judicirio quer alcanar o homem carente de Justia. Ver em:
http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=7891:em-manaus-ministro-gilmar-mendes-afirma-que-o-
judiciario-quer-alcancar-o-homem-carente-de-justica&catid=1:notas&Itemid=675; 2) Notcia veiculada no site do CNJ, sob o
ttulo Ministro Gilmar Mendes inaugura Casas de Cidadania para aproximar Judicirio da sociedade.
Ver em: http://monoceros.cnj.gov.br/portalcnj/index.php?option=com_content&view=article&id=5392:ministro-gilmar-mendes-
inaugura-casas-de-cidadania-para-aproximar-judiciario-da-sociedade-&catid=1:notas&Itemid=169; 3) Discurso do ex-Presidente
do STJ, Ministro Raphael de Barros, em 2007: O estreitamento dos laos entre a Justia e a sociedade
civil um excelente caminho para agregar valores capazes de elevar os jurisdicionados vivncia da real
cidadania e da plenitude da dignidade humana. Disponvel em:
http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=85744.
qual o Judicirio est passando, objetivo que vai ao encontro da proposta ora explicitada
neste texto.
6
A expresso dogmtica equivale doutrina jurdica, que, no Direito, significa: o estudo de carter
cientfico que os juristas realizam a respeito do direito, seja com o objetivo meramente especulativo de
conhecimento e sistematizao, seja com o escopo prtico de interpretar as normas jurdicas para sua
exata aplicao (Diniz, 1994, p. 284). Na verdade, em sntese, pode-se dizer que a dogmtica um
normativismo, inspirado na teoria positivista Hans Kelsen.
norteiam os mesmos rituais. Nesse contexto, a pesquisa etnogrfica surge, exatamente,
para, atravs da descrio minuciosa e da recorrncia dos dados de campo, amparada
nas referncias comparativas, tornar mais visvel esta tal teoria (valores e ideologia)
que orienta as prticas e rituais que se mostram incompatveis com o discurso
dogmtico oficial (KANT DE LIMA, 2008, p. 236).
Na pesquisa emprica, a voz dos operadores do campo e dos cidados ouvida e
o objeto do estudo internaliza a concepo terica produzida pelos juristas de forma
articulada com o mundo prtico, dos cartrios e dos tribunais, normalmente, olvidado
pelos tericos do dever-ser.
Em outro trabalho sobre o tema, de meno oportuna, define-se melhor o
conceito de etnografia: o ponto central do mtodo etnogrfico a descrio detalhada e
a interpretao dos fenmenos observados com a indispensvel explicitao tanto das
categorias nativas como aquelas do saber antropolgico utilizado pelo pesquisador
[...]. (KANT DE LIMA, 2008, p.12)7
A pesquisa emprica, articulada atravs de trabalho de campo, nada mais
nada menos do que a possibilidade de vivenciar a materializao do Direito,
deixando de lado, por um momento, o referencial dos cdigos e das Leis, para
explicitar e tentar entender o que, de fato, acontece e - no caso do Direito - o que,
efetivamente, os operadores do campo e os cidados dizem que fazem, sentem e
veem acontecer todos os dias enquanto os conflitos esto sendo administrados pelos
Tribunais8.
Isto importante porque, se o mundo jurdico estabelecido e legitimado,
internamente, como uma esfera parte das relaes sociais, o fato que, na
realidade, o Direito no pode ser estudado de forma dissociada do seu campo social
de atuao porque ele parte integrante desse espao. Em sendo assim, no deve ser
visto e autorreferenciado como um saber monoltico (KANT DE LIMA, 2008;
FRAGALE FILHO, 2007)9.
7
Para visualizar como fazer etnografia, utilizando-se da observao participante, ver: FOOTE-WHYTE,
1975, pp. 77-86.
8
Otvio Velho fornece uma definio interessante para quem no do campo das cincias sociais, acerca
da metodologia antropolgica: [...] Antropologia no tem mtodos e tcnicas, antropologia uma
coisa que entra pelos poros, uma coisa espontnea, uma coisa que tem a ver com esse grande contato
fundamental com o campo ou com os nossos interlocutores, ou, enfim, com o grupo social que
estamos estudando.. (1995, p. 106)
9
Na mesma linha, Roberto Fragale discute a importncia de uma viso sociolgica para a compreenso
do Direito (FRAGALE FILHO, 2007).
Apesar da relevncia de se perceber o Direito a partir das suas manifestaes
prticas, fato que o conhecimento advindo da empiria desvalorizado no campo
jurdico que, como dito acima, por ser institudo como um sistema normativo
idealizado, ignora os fatos reais em busca desses tais ideais, muitas vezes inatingveis,
de to distantes da realidade; e, devido a tudo isso, o Direito acaba por resistir ao estudo
das prticas, que so vistas como um conhecimento menos prestigioso pois, ou se
presumem conforme sua idealizao ou se constata serem desviantes dela, caso em que
se tornam um erro a ser corrigido e no um fato a ser estudado.
Para ilustrar a dificuldade que o campo jurdico tem de aceitar a
interveno de outros saberes em seu prprio universo, destacamos um trecho de
uma entrevista concedida pelo ex-presidente do Superior Tribunal de Justia,
Ministro Edson Vidigal, ao criticar o resultado de uma pesquisa emprica,
encomendada pelo Supremo Tribunal Federal, poca, presidido pelo Ministro
Nelson Jobim, cuja concluso foi no sentido de que no Brasil h juzes demais e o
Judicirio gasta de modo exagerado10. Disse o Ministro: [...] o que acontece que
no Brasil h muita tese de mestrado. E o pessoal gosta muito de elucubrar.
Parece que essa pesquisa foi produto de acadmico [...] Eu no sei de onde
tiraram essa concluso [...] (grifos nossos).
O campo jurdico brasileiro, diferentemente de outros campos jurdicos
ocidentais, tem uma dificuldade epistemolgica de assimilar parmetros
acadmicos fundamentados em pesquisa emprica e de considerar como saber
qualificado aquele cujos dados tm essa origem11 (LUPETTI BAPTISTA, 2008, p.
14). Isso se deve, dentre outros fatores, no s aos obstculos epistemolgicos
postos pela lgica do contraditrio, j referidos, mas tambm ao desmesurado
abismo existente entre o Direito escrito/legislado/normatizado e o Direito praticado.
Aquele, idealizado. Este, preso aos muros circunscritos dos nossos Tribunais,
acessado por poucos e conhecido por um pequeno grupo de pessoas: aqueles que
atuam, pragmtica e profissionalmente, nesse campo.
O conhecimento jurdico, fundado em verses consagradas e dogmas
institudos e mope ao olhar para a realidade, , ento, atualizado de forma a no
produzir transformaes, mas cpias autorizadas. Conhecer, nesse campo, equivale,
10
Notcia do Superior Tribunal de Justia, divulgada em 11/05/2005, intitulada: Ministro Vidigal diz em
Fortaleza que desconhece pesquisa do STF. Disponvel no site oficial do STJ: www.stj.gov.br.
11
Questes discutidas em: KANT DE LIMA, AMORIM, BURGOS, 2003; KANT DE LIMA, AMORIM,
TEIXEIRA MENDES, 2005; e LUPETTI BAPTISTA, 2008.
na maioria das vezes, a deixar as coisas tal como esto e no intervir na sua forma de
atuao. Trata-se de uma viso limitada do conhecimento que leva no s
estagnao do campo enquanto saber, mas, especialmente, sua deslegitimidade
enquanto Poder (Judicirio). E, neste artigo, esta a questo que mais nos interessa
destacar (KANT DE LIMA; VARELLA, 2008).
O campo jurdico no se permite ser descrito ou analisado de forma
diferente, assim como no quer ter de incorporar, em sua estrutura, as suas
descries. Com isso, acaba ficando sempre igual.
Trata-se de um campo que no dialoga com quem o descreve, somente com
quem o reproduz de forma ideal. At porque a sua descrio emprica nunca
equivaler sua idealizao abstrata e este campo, como j dito, prefere ignorar e/ou
descartar os fatos reais, sob pena de rejeit-los todos por no corresponderem s suas
projees idealizadas. Ao fazer isso, como num passe de mgica, o campo se torna
ideal, pois ele prprio obscurece os problemas e as dificuldades do mundo emprico,
tornando-as invisveis, logo, aparentemente, inexistentes.
Em outra oportunidade, em texto produzido em parceria com o filsofo
Alex Varella, chamamos essa postura do campo de uma concepo transcendental
do Direito, que permite a aceitao incondicional do dogma jurdico no qual o
Direito seria definido como um campo descontextualizado dos demais,
internalizando uma lgica um tanto metafsica para um saber to emprico (KANT
DE LIMA; VARELLA, 2008, p. 90).
As verses consagradas e autorizadas do campo12 so o cimento da
formao jurdica, sempre limitada e restrita aos dogmas j postos, insensveis
dvida ou ao questionamento. Os produtores de conhecimento jurdico sequer so
donos de seu prprio discurso, sendo o uso recorrente dos pronomes em terceira
pessoa, em vez de em primeira, um dado bastante significativo dessa impropriedade
12
Fragale Filho, tratando da importncia da sociologia jurdica para refletir e repensar o Direito, se
manifesta nessa mesma linha, destacando-se (FRAGALE FILHO, 2007, pp. 55-56): [...] a sociologia
jurdica pode ser uma fundamental alavanca [para desnaturalizar as certezas produzidas pelo direito], na
medida em que ela impulsione a adoo de uma postura epistemolgica que lance a semente da dvida,
que elimine os obstculos de uma discusso mais aberta e questionadora [...] Ensinar (e aprender)
sociologia jurdica nas faculdades de direito uma necessidade para desmistificar certezas e explicar que
o mundo muito mais complexo e inseguro do que sugere a certeza da norma, uma necessidade para
explicitar como o mundo do direito fruto de construes circunstanciais e cambiantes. Embora seja to
difcil viver sem as aparentes e ingnuas certezas do direito, seria uma pena se esquecssemos que, entre
os extremos no negro e do branco, h inmeras tonalidades de cinza..
intelectual do campo, que resvala numa ausncia de reconhecimento da
subjetividade desse poder-saber.
O Direito se constitui, portanto, a partir de autorreproduo e, mesmo quando
algum do campo escreve algo considerado criativo, ainda assim, parte de limites j
fixados pela consagrao tradicional. Aproprio-me, mais uma vez, de uma reflexo de
outrora (KANT DE LIMA, 1997, p. 37), que se insere perfeitamente nesse contexto:
um pouco como se as verses consagradas fossem a matria-prima sobre a qual se
edifica a atividade intelectual, que se limita a avanar a partir da, sem contestar seus
prprios alicerces.. (grifos nossos)
O Professor Otvio Velho (1995, p. 107), escrevendo sobre a necessidade de a
Antropologia fazer um esforo autorreflexivo sobre o seu atuar, algo que se prope
neste texto em relao ao Direito, mencionou algo muito apropriado:
Na medida em que no fazemos isso [um esforo de
autorreflexo para ficarmos conscientes de nossa prpria
posio], penso que a antropologia est correndo o risco de ficar
muito satisfeita consigo mesma, acreditando que est tima
sem conseguir discutir mais profundamente o que est
fazendo, por que est fazendo, quais so as condies
institucionais em que est fazendo e quais as repercusses
disso sobre o conhecimento [..] Acho que no devemos nos
enganar com as nossas instituies, elas so devoradoras da
criatividade [...] preciso estar discutindo sobre o real, e estar
refletindo sobre aquilo que se est fazendo e que est fazendo
parte desse real, est sendo incorporado permanentemente a ele..
13
A respeito da desarmonia entre a teoria e as prticas judicirias, ver: GARAPON, 1997 e GARAPON e
PAPADOPOULOS, 2008. Garapon destaca que a sacralizao da lei desqualifica a prtica jurdica e
questiona o fato de o Direito exigir a aplicao de regras que visam a um ideal. Ele ressalta que um
direito demasiado ideal muitas vezes inaplicvel, de modo tal que o distanciamento entre o direito dos
livros e o direito vivido tornou-se perigoso, tendo em vista que, para ele, a distoro entre o que a lei
determina e o que a prtica realiza causa uma anomia, decorrente no da ausncia do Direito, mas do
seu carter demasiado abstrato. (GARAPON, 1997, p. 180). O direito visa a fazer com que o mundo
dos fatos esteja em conformidade com um mundo ideal; a transformar o mundo tal como ele em um
mundo tal como deveria ser. (SUPIOT, 1994 apud GARAPON, 2008, p. 42).
Trata-se de uma lgica que paralisa o saber e funciona como uma camisa de
fora que aprisiona a produo desse conhecimento e, por conseguinte, restringe
qualquer possibilidade de transformar antigos comportamentos em novas prticas.
Alm disso, h outra questo fundamental a se considerar, j esboada
anteriormente: o Direito um campo que no adota o consenso como categoria
estruturante do conhecimento. Ao contrrio, adota o contraditrio como base e como
lgica para a construo do seu saber, pois as doutrinas ou correntes doutrinrias
nada mais so do que formas opostas de ver/interpretar o mesmo objeto, ao sabor da
autoridade acadmica ad hoc, muitas vezes confundida, pela analogia do mtodo, com a
autoridade judiciria. Ou seja, o que Bourdieu chama de consenso no dissenso
(BOURDIEU, 1968, p. 142) algo estranho ao saber jurdico. Por isso, este campo do
conhecimento dogmtico e no cientfico.
Essa lgica do contraditrio, que no se confunde com o princpio, mas que nele
encontra eco e inspirao, internalizada e naturalizada pelos operadores, que, por sua
vez, reproduzem-na no apenas no processo judicial, mas tambm no processo de
construo do saber jurdico.
Somado a isso, h ainda o fato de o Direito brasileiro se organizar e se
constituir atravs de categorias no unvocas, cujo significado est sujeito
autoridade interpretativa ad hoc - logo, por definio, no sujeitas interpretao
literal, que considerada ilegtima - possibilitando, assim, uma luta interna do
campo para ver qual das possveis interpretaes das normas jurdicas ter a melhor
aceitao. Nesse sentido, a consagrao no interior desse campo do conhecimento
exige uma concorrncia pela legitimidade que, por sua vez, distingue e hierarquiza
os que alcanam o reconhecimento intelectual (os consagrados/autorizados) dos
demais (BOURDIEU, 1987).
Nesse sentido, como destacado acima, a preocupao dos doutrinadores em
legitimar o seu saber torna-se maior do que o compromisso com o contedo daquilo
que sustentam, privilegiando o argumento de autoridade em detrimento da
autoridade do argumento, o que acaba, muitas vezes, restringindo o conhecimento
jurdico ao contraditrio de opinies, inspirado na tradio da disputatio da
escolstica medieval (BERMAN, 2006).
Um dado contundente e ilustrativo do que mencionamos, notadamente
acerca da disputa pela legitimidade da produo do conhecimento jurdico, o
discurso de um Ministro do STJ, reproduzido no seguinte trecho do seu voto
vencido, datado de 200314:
14
Voto proferido pelo Ministro Humberto Gomes de Barros, nos autos do agravo regimental nos
embargos de divergncia em recurso especial (AgReg em ERESP) no 279.889/AL. Disponvel em:
https://ww2.stj.gov.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200101540593&dt_publicacao=07/04/2003.
O mtodo do contraditrio, enquanto forma de construo do saber jurdico,
acaba por impedir consensos sucessivos e provisrios ao pressupor que existem teses
certas ou erradas, justas ou injustas, a critrio de uma autoridade estranha s partes, para
situaes da vida concreta, o que leva falaciosa pretenso de estabelecer A verdade,
que seria a soluo do problema, em vez de internalizar a possibilidade de haver
verdades possveis construdas com base em consensos de certezas provisrias que
contemplem a todos os interesses e interessados (LUPETTI BAPTISTA, 2008, p. 16). O
estilo do Direito a padronizao e o que no se amolda a esse formato descartado.
Com isso, a forma institucional de administrar conflitos nesse campo acaba produzindo
desigualdades na aplicao da Lei, outro motivo que interfere na sua legitimidade
(KANT DE LIMA, 2008, pp. 01-38).
Ora, se o Direito refuta a empiria, a explicitao dos problemas, a descrio
detalhada de suas prticas, a relativizao15 e a desconstruo, dificilmente poder vir a
se constituir como um espao dinmico de autorreflexo crtica e criativa que permita
efetivar as mudanas necessrias pelas quais ele prprio clama.
15
Kant de Lima (1995, p. 6), ao descrever as suas dificuldades de adaptao ao universo jurdico,
menciona, exatamente, o aspecto da relativizao, destacando que o seu embate se deu, especialmente,
por causa da impossibilidade de relativizao explcita dos valores implcitos na prtica advocatcia.
indicaes, sem pretenses metodolgicas, de como poderia, o Direito, incorporar a
antropologia como uma ferramenta crucial para a realizao de pesquisas empricas
voltadas a entender melhor esse campo e suas instituies.
Descrevendo as prticas e os rituais judicirios; mostrando como as coisas, de
fato, se apresentam; explicitando os aspectos do campo do Direito obscurecidos pela
idealizao dogmtica; e, s vezes, at mesmo, apontando o que parece bvio no
funcionamento desse sistema, a fim de torn-lo ainda mais explcito; assim que
acreditamos que se poder permitir uma reflexo mais efetiva sobre as crises e os
problemas do Judicirio e, com isso, pensar em possveis formas de minimiz-los.
Prticas institucionalizadas no Direito, que todos aqueles que vivenciam o
cotidiano dos Tribunais conhecem, que so bsicas e corriqueiras para quem lida
com as rotinas forenses, tornam-se um saber exclusivo, de acesso particularizado
para quem as experimenta e cada dia mais distantes da sociedade, que a elas tem de
se submeter apesar de desconhec-las. Esses rituais, com os quais os cidados no
so socializados e que, tambm, no os socializam, a eles se impem de forma
pouco inteligvel e, certamente, tambm por esse motivo que o Direito enfrenta
essa crise de (des) legitimidade.
Sobre essas rotinas e prticas judicirias no se escreve e o que se escreve,
por partir de concepes ideais, no reproduz o Direito que se realiza no cotidiano
forense. Vai da esse abismo entre o campo dogmtico (abstrato) e o campo emprico
(prtico).
justamente o fenmeno da naturalizao que impede o Direito de se
autoavaliar e se autoperceber enquanto objeto de pesquisa. Nesse sentido, a importncia
da explicitao e da descrio dos rituais judicirios fundamental, pois este exerccio,
de olhar para si mesmo e se questionar, exatamente o que permite estranhar o que,
num primeiro momento, parece to natural, mas que, visto de outra perspectiva, no
nada to bvio ou natural assim (GARAPON, 1997).
Fragale Filho (2007), ao realar a necessidade de se romper com o conhecimento
tradicional do Direito e de se enveredar por novos caminhos, dentre os quais, o da
pesquisa emprica, identifica o fenmeno da naturalizao como sendo um obstculo a
ser suplantado por quem pretende adotar uma viso sociolgica do Direito. Embora
trabalhando mais especificamente com a questo do ensino do Direito (e no da
pesquisa) e da sociologia jurdica (e no da antropologia), Fragale (2007, p. 55) revela
um ponto interessante, na mesma linha do que aqui propomos como objeto de reflexo,
ainda que estejamos situando o nosso objeto na pesquisa e na antropologia:
16
A leitura de Berman (2006) ajuda-nos a compreender que na universidade que se firmam os
cnones metodolgicos do saber cientfico. Do mesmo modo, Bourdieu (1987) trata desse assunto
quando menciona no captulo que trabalha os sistemas de ensino e sistemas de pensamento, que [...]
quanto mais tais esquemas [de pensamento] encontram-se interiorizados e dominados, tanto mais
escapam quase que totalmente s tomadas de conscincia [...].
Na linha do que dissemos no item anterior, preciso esclarecer, finalmente, que
este trabalho fruto de reflexes embasadas em pesquisas acadmicas empricas, de
carter institucional, todas legitimadas enquanto produtos de programas de ps-
graduao e pesquisa credenciados pela CAPES, CNPq, FAPERJ e outras agncias de
fomento nacionais e internacionais, os quais j foram e vem sendo produzidas por
diversos autores, tanto da rea do Direito, quanto das Cincias Sociais.
Para ilustrar alguns desses trabalhos acadmicos realizados por pesquisadores
com formao jurdica, que adotaram como perspectiva metodolgica a pesquisa
emprica, e verificaram, no contraste do discurso terico com as prticas judicirias
processuais, paradoxos do sistema jurdico que exigem questionamento e
problematizao, destacamos, por exemplo, a etnografia empreendida por ngela
Moreira Leite (2003) sobre o funcionamento dos Juizados Especiais Cveis. Segundo a
autora, os Juizados teriam sido pensados e concebidos como espaos onde seriam
inseridos comportamentos jurdicos diferenciados daqueles oficiais, e que, portanto,
dariam lugar a uma nova forma de administrao, pelo Judicirio, dos conflitos de
menor complexidade, onde o resultado dos processos seria legitimado principalmente
pela vontade das pessoas e no pelas sentenas dos Juzes. No entanto, a sua pesquisa
de campo, de base etnogrfica, apontou que os Juizados funcionam atravs da
reproduo das mesmas prticas promovidas pela Justia tradicional, revelando-se como
locais que no romperam com as barreiras do formalismo e que, por isso, explicitam, ao
contrrio da sua concepo idealizada, uma lgica reprodutora do mesmo fazer jurdico.
Assim tambm o trabalho de Gabriela Hilu (2006), que realizou uma etnografia
sobre os processos administrativos de cobrana do imposto de renda, revelando aspectos
obscurecidos pelo discurso oficial do campo, mas que atuam de forma efetiva nas
prticas judicirias e administrativas. Utilizando-se de metodologia prpria da
Antropologia, a autora torna conscientes e explcitos alguns mecanismos desse sistema
de cobrana que lhe pareciam naturais, mas que, uma vez desconstrudos, passaram a
lhe parecer instrumentos que encobriam formas desiguais e particularizadas de
administrao daqueles processos administrativos, revelando a existncia de cdigos
ininteligveis queles que no integram o pequeno grupo de especialistas da rea.
Luiz Eduardo Figueira (2008) outro pesquisador que adotou a pesquisa
emprica como ferramenta para melhor compreender o seu objeto de estudo, sendo certo
que o seu trabalho, de base antropolgica, revelou aspectos especficos do sistema de
justia criminal acerca da produo da prova, bastante diferenciados daqueles
propalados nos manuais de processo penal, revelando, por exemplo, que a definio do
conceito de prova e a sua distino do indcio, para os operadores, no uniforme,
como fazem parecer os manuais.
Brbara Lupetti (2008), parceira neste artigo, debruou-se sobre os paradoxos da
oralidade no processo civil brasileiro para demonstrar, atravs dos dados empricos
coletados na pesquisa de campo realizada no Tribunal de Justia do Estado do Rio de
Janeiro, o abismo verificado entre o Direito idealizado e o Direito realizado, pois a
oralidade , para a dogmtica jurdica, uma garantia fundamental de todos os cidados a
um processo justo e democrtico, sendo o instrumento de aproximao entre o
Judicirio e a sociedade. No entanto, para os operadores do campo, deve ser descartada,
uma vez que configura verdadeiro estorvo celeridade processual, o que sugere, dentre
outros fatores, a absoluta ausncia de dilogo e o carter de oposio complementar
entre esses dois campos que constituem o Direito: o dogmtico e o emprico.
Estas, dentre muitas outras pesquisas empricas17, esto publicadas e foram
realizadas por pesquisadores formados em Direito e que, portanto, fizeram o exerccio
antropolgico de desconstruir e desnaturalizar as suas representaes sobre o real,
inculcadas durante a sua formao, para enveredarem-se em um novo caminho, de
guas turbulentas, mas que, ao fim e ao cabo, permite entender o Direito a partir de
outras concepes, o que possibilita uma contribuio nica e bastante diferenciada para
a reconstruo desse saber e, por conseguinte, para o aprimoramento do seu
funcionamento. Isto, sem dvida, colabora, como dissemos, para que se percebam os
paradoxos do sistema judicirio e, com isso, se efetivem as necessrias rupturas nesse
campo de poder, que, como se sabe, clama por mudanas que o tornem mais
democrtico e legtimo.
Esses e outros resultados de pesquisas empricas foram recentemente
consagrados e institucionalizados na criao de nosso Instituto Nacional de Cincia e
Tecnologia Instituto de Estudos Comparados em Administrao Institucional de
17
Rinaldi, Alessandra de Andrade. Dom, Iluminados e Figures: um estudo sobre a representao
oratria no Tribunal do Jri do Rio de Janeiro. Niteri: EdUFF, 1999. Gonalves Ferreira, Marco Aurelio.
O Devido Processo Legal: um estudo comparado. Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2004; Mota, Fabio Reis.
O estado contra o estado: direitos, poder e conflitos no processo de produo da identidade quilombola
da Marambaia In: Kant de Lima, Roberto (org.), Antropologia e Direitos Humanos 3 (Prmio
ABA/F.Ford), Niteri, EDUFF, 2005, pp. 133-184; Figueira, Luiz Eduardo de Vasconcellos. Produo da
Verdade nas Prticas Judicirias Criminais Brasileiras. Rio de Janeiro e Niteri, Lumen Juris e EDUFF,
2005; Eilbaum, Luca. Los casos de policia en la Justicia Federal en Buenos Aires: el pez por la boca
muere. Buenos Aires: Antropofagia, 2008.
Conflitos (INCT-InEAC), aprovado em fevereiro de 2009 pelo Ministrio de Cincia e
Tecnologia atravs da iniciativa do Programa Institutos de Cincia e Tecnologia
(Edital 15/08). O InEAC, como ressaltamos, tem como proposta exatamente produzir
pesquisas empricas, em suas bases quantitativas e qualitativas, que permitam propor e
avaliar polticas pblicas, em nvel federal, estadual e municipal, na rea da Segurana
Pblica e do Acesso Justia, bem como desenvolver tecnologias de interveno social
nesses campos. O objetivo do Instituto justamente produzir e transmitir conhecimento
emprico e terico sobre as lgicas de tratamento e administrao institucional de
conflitos por parte dos agentes pblicos, focalizando as suas pesquisas em etnografias,
em uma perspectiva comparada, que direcionam o olhar para o mundo real.
Ou seja, o que tentamos com este paper chamar a ateno para o fato de que a
metodologia de pesquisa emprica, com base etnogrfica, a melhor forma de
diagnosticar os problemas e os obstculos que impedem o bom funcionamento dessas
instituies do Pas.
Temos de reconhecer, que, por enquanto, as pesquisas empricas realizadas
sobre as prticas e as instituies judicirias so muito tmidas e restritas a poucos
espaos institucionais de produo do conhecimento cientfico, mas j configura um
bom comeo o fato de que o Judicirio, atravs, especialmente, do CNJ, esteja
promovendo parcerias oficiais com as agncias de fomento, como a CAPES, para
estimular estudos que direcionem um olhar externo de pesquisadores sobre o Judicirio.
No caso do Judicirio, entendemos que a lgica do dever-ser, que constitui o
campo jurdico, impede que se perceba a realidade tal como ela multiplamente
passvel de representaes, que dependem das perspectivas empregadas na sua
construo, criando-se com isso uma barreira instransponvel a mudanas. Logo, estudar
o Direito, suas prticas, instituies e tradies, sob uma perspectiva emprica, o que
permitir perceber, como inmeras pesquisas j apontaram, que o Direito que se pratica
est muito distante do Direito que se idealiza. Olhar para a realidade vai possibilitar ver
em que medida essa distncia se verifica e, a partir disso, sem negar nem criminalizar as
eventuais discrepncias, engendrar, pelo contrrio, o que necessrio fazer para alterar
o rumo desses caminhos to dissonantes, seja para aproxim-los, seja para comear a
pens-los a partir de outro vis, que frutifique em prticas e medidas que viabilizem
transformaes positivas a serem usufrudas pelos Tribunais e, principalmente, pela
sociedade.
A importncia da atuao do Poder Judicirio e de suas instituies
indiscutvel em um Estado Democrtico de Direito. Nesse contexto, os Tribunais se
configuram como um local de exerccio e um espao de concretizao da cidadania. Se,
ultimamente, no tem podido ser assim, urgente que esse quadro se inverta. Ns
vemos nas pesquisas de carter etnogrfico, em uma perspectiva comparativa, um
importante instrumento para a criao de um campo crtico e reflexivo sobre o Direito e
suas instituies.
5. Bibliografia
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