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Faculdade de Direito
. Sequncia
A definio de Estado adoptada parte de um tipo de Estado concreto: o Estado nacional
soberano que, nascido na Europa, se espelhou recentemente por todo o mundo. Estado, uma
espcie de sociedade poltica, no significa que no existam outras. No se v como podemos
prescindir do Estado, para efeito de anlise e de tratamento de situaes jurdico-positivas, no
sendo possvel a existncia de Direito constitucional sem Estado. Contudo, existem fenmenos
que hoje se verificam e pem em causa o Estado, na concepo que se entende desde 300
anos:
- Multiplicao de lobbies:
Sectores da sociedade civil organizados, de forma mais ou menos explcita, que pelo
poder que tm e dispem, tendem a influenciar as organizaes pblicas e at a
substituirem o poder (corporaes, como as associaes socio-profissionais ou os
sindicatos, que exercem um protagonismo excessivo na vida social).
- Privatizao e globalizao:
Grandes empresas, multi-nacionais, que nalguns casos so mais poderosas que os
prprios estados, e que tendem a impor a sua vontade s autoridades pblicas (por
exemplo, as grandes fabricas de armamento nos EUA, que possuem verdadeiros lobbies
de presso junto da comunidade poltica)
- Localismo e regionalismo:
Regies autnomas e municpios tendem a desfragmentar o Estado, constituindo
intraves s polticas do poder centralizado (por exemplo, a liberdade dos municpios
no que diz respeito ao PDM, que impe verdadeiras restries na tentativa do Estado de
pautar uma disciplina pblica nica nesta matria; ou a constante reinvidicao de mais
poderes para as regies autonmas).
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- Entre correntes contratualistas (o Estado como produto da vontade, como associao) e
institucionalistas (o Estado como instituio).
Vrias correntes organicistas oscilam entre a considerao do Estado como unidade espiritual e
a equiparao a um organismo natural ou biolgico. Primeira tendncia Gierke, o Direito e o
estado no so seno expresses do esprito de um povo. O Estado um princpio vital, uma
totalidade, uma integrao ou unio de vontades. Segunda tendncia Spencer, liga-se ao
positivismo e ao cientismo, e procura alargar ao domnio poltico e do jurdico os esquemas dos
cientistas da natureza. O Estado um ser vivo, sujeito a leis paralelas s dos restantes seres
vivos.
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Hegel o Estado a realidade em acto da ideia moral objectiva, o esprito como
vontade substancial revelada, clara para si mesma, que se conhece e se pensa, e realiza o que
sabe e porque sabe.
Concepo marxista o estado surge sem substancia prpria perante a economia,
consequncia da sociedade de classes e mquina de domnio de uma classe sobre outras. O
estado um produto da sociedade, quando esta chega a um determnado grau de
desenvolvimento, sendo a confisso de que essa sociedade se enredou numa irrdutvel
contradio consigo mesma e est dividida por antagonismos irreconciliveis. Para esses
antagonismos, essas classes com interesses econmicos colidentes, no se devorem e no
consumam a sociedade numa luta estril, torna-se necessrio um poder colocado aparentemente
acima da sociedade, chamado a amortecer o choque e a mant-lo dentro dos limtes da ordem:
esse poder o estado. O Estado o resumo das contradies da sociedade e da que o poltico
em geral se aproxime do estadual. O estado poltico exprime, nos limites da sua forma., todos os
combates, necessidades ou interesses sociais.
Jellinek dupla perspectiva ou concepo social e jurdica do estado que prope e
na integrao dos trs elementos povo, territrio e poder poltico. O Porf. Jorge Miranda,
considera o conceito territrio sugestivo, mas ambguo, na medida em que condio de
existncia do Estado, mas no da composio deste. O Prof. prefere destacar outro elemento, a
ordem jurdica (regula as relaes comunidade/estado e comunidade/comunidade).
. Posio adoptada
O Estado um caso histrico de existncia poltica e esta, por seu turno, uma
manifestao do sicial, qualificada ou especfica. O poltico assenta na intensificao, na
diversificao e na extenso da vida comum, na dimenso mais ampla ou no significado mais
forte que ela adquire para ir ao encontro de necessidades no susceptveis de satisfao a nvel
de sociedades primrias ou menores. Consiste em determinada forma de conceber o social em
termos de coklectivo, de propor fins pluriinstitucionais e fins gerais a se, de se dotar de meios
adequados a tais fins, de criar interdependncias, numa solidadriedade organizada segundo uma
ideia da obra comunitria a empreender.
O poltico o global, tudo aquilo que assume relevncia para toda uma sociedade ou
um conjunto de sociedades, em certo tempo e em certo lugar. tb o que envolve, prende e
insere num mesmo mbito uma multiplicidade de grupos e o que comporta contraposio,
ascendente e descendente, entre diferentes fins gerais e diversos quadros institucionais em que
esses fins podem ser concretizados. A essncia do poltico encontra-se sobretudo na dialctica
do grupo humano e do poder. O grupo empresta enquadramento ao poder, modela os homens
que o exercem, reconhece-lhes legitimidade. O poder poltico gera um processo prprio de agir
e afirmar em graus variveis que, no Estado, chegam autonomia. O poltico possui uma
estrutura dualista (na medida em que se analisa em comunidade e em poder, em distino entre
membros da Civitas e os que detm o governo) e implica um momento de unidade (comunidade
e poder no existem por si, implicam-se reciprocamente).
O Estado a comunidade e poder juridicamente organizados, pois s o Direito permite
passar, na comunidade, da simples coexistncia coeso convivencial e, no poder, do facto
instituio. Nenhum Estado pode deixar de existir sob o direito, fonte de segurana e de justia
(conceito ambguo) e no sob a fora ou a violncia (ressalve-se que o estado no se esgota no
direito).
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Absolutismo o estado identifica-se com o poder, com a soberania, com o rei e a
sociedade., aparece margem do poltico e sem projeco do poder.
Liberalismo sociedade afirma-se, em termos negativos, agrangendo todo o que se
pretende que fique subtrado aco do poder.
Estado social intervm na sociedade para a transformar ou conformar.
Evoluo do termo sociedade civil e do conceito da sociedade civil no deixa de ser curiosa.
Comeou por equivaler a sociedade poltica, distinta da Igreja, do conjunto de fiis enquanto
tais: societas civilis sive res publics. A partir de Hegel, recorta-se como conjunto de relaes e
situaes que se projectam entre o indviduo e o estado.
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. O Estado como pessoa colectiva
Unidade jurdica que o Estado constitui pode exprimir-se com recurso noo de pessoa
colectiva, distinta de cada uma das pessoas fsicas que compem a comunidade e dos prprios
governantes e susceptvel de entrar em relaes jurdicas com outras entidades, tanto no
domnio do Direito interno como no do Direito internacional, tanto sob a veste do Direito
pblico como sob a do Direito privado. Personaliza-se o Estado na estrutura que lhe pertence
(estrutura dual de comunidade e de poder). Se a unidade do Estado advm do sistema
normativo, no este o subtrato da personalidade do Estado, mas to-s o elemnto donde,
justamente, procede o fenmeno jurdico de atribuio da personalidade.
A personalidade de cada Estado depende das regras jurdicas positivas. Todos os Estado com
acesso directo s relaes internacionais possuem personalidade jurdca. A presena nestas
relaes, a capacidade de particar actos jurdicos prprios relevantes internacionalmente e a
responsabilidade deles emergente postulam a subjectividade internacional dos Estados. No
ordenamento interno, enquanto ente unitrio e perptuo que ultrapssa a existncia dos
indviduos que o compem, oferece susceptibilidade e, mesmo, tendncia para se personificar.
Carta Constitucional:
- Nao formam uma nao livre e independente (art. 1 e 2).
- Estado Ministros de Estado (art. 74.).
- Reino Reino de Portugal, Algarves e seus domnios; agora como comunidade poltica.
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Constituio de 1911: aparece a refrncia a repblica persistem os termos Nao e Estado:
- A Nao Portuguesa, organizada em estado Unitrio, adopta como forma de governo a
Repblica (art. 1.); Nao como comunidade poltica, o Estado como sistema de poder
e a repblica como forma institucional.
- Nao continua a significar Estado numa perspectiva totalizante (arts. 2. e 55.).
Constituio de 1933: mantm Estado e Nao, reala a sua contraposio e, ao mesmo tempo,
multiplica as referncias a Estado:
- Portugal A Nao Portuguesa constitui um Estado independente (art. 4.); encara-se
como Estado e como comunidade .
- Estado Estado-poder (arts. 2. 5. 7.);
- Raa como comunidade poltica (art. 11.).
- Pas como estado ou como estado-Poder (arts. 87. e 114.).
Constituio de 1976: prevalece o termo Estado:
- Estado Estado-poder central (sistema institucional, o de entidade pblica central e o
de regime) ou a entidade pblica soberana (arts. 3., 6., 14.); no equivale absoro
da sociedade, alis distinguem-se as duas e analisa-se a sociedade numa vasta gama de
grupos e realidades existenciais, com funes reconhecidas em domnios especificos (os
partidos art. 10. classes de trabalhadores art. 54. organizaes profissionais
art. 40. escolas particulares e cooperativas arts. 43. e 75. ); corresponde por
vezes a configurao especfica da organizao constitucional, a regime, a regime
democrtico (arts. 2. 9.); pessoa colectiva de Direito Pblico interno (arts. 82. e
199.).
Comunidade poltica mltiplas so as palavras para a descrever (Povo portugus,
Sociedade portuguesa, Pas, Comuidade nacional); os preceitos masi expressivos so os
do art. 1. e 5..
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Captulo II O ESTADO COMO COMUNIDADE POLTICA
. O povo
Deve ser entendido, segundo o prof. Jorge Miranda, como uma comunidade de pessoas, como
a comunidade poltica e constitudo por aqueles homens que o seu Direito reveste da
qualidade de cidados ou de sbditos e que permanecem unidos na obdincia s mesmas leis.
, em conformidade, o substrato humano do Estado. Tb o prof. Rebelo de Sousa define povo
como o conjnto de cidados ou nacionais de certo Estado.
No h povo sem organizao poltica. a mesma a origem do povo e da organizao poltica
(povo concebe-se como realidade jurdica, e a organizao a organizao de certos homens).
O povo sujeito e objecto de do poder. Sujeito do poder, na medida em que sujeito ao poder do
estado, como conjunto de homens livres, ele engloba pessoas dotadas de direitos subjectivos
umas diante das outras e perante o Estado. Objecto do poder, dado que o destinatrio das
normas que so criadas no mbito do Estado, o qual deve ser um Direito prprio, no um
Direito estranho.
Deve-se ainda distinguir entre povo (colectividade estadual) e colectividade pr-estadual, com
base num critrio de indle jurdica: a adstrio a um Direito, a uma organizao que no
procede do exterior e que se torna a fonte objectiva da sua unidade. Assim, o pressuposto da
criao do estado tanto a identidade de que o grupo se julga portador como o condicionalismo
poltico interior e exterior, que propicia (ou no) a energia motriz de um direito e de um poder
independente ou soberano. A colectividade ser ento o grupo humano que, em virtude da
instituio do poder poltico, se vem a transformar em povo (o Estado no cria o seu povo,
assim como no cria o seu poder. Estado povo e poder so noes que se entrecruzam ou
condicionam umas as outras, trs realidades formadas no mesmo instantes em funo do facto
constitutivo do Estado).
O reconhecer-se que o estado se pode encontrar na continuao de uma colectividade
preexistente e at que a sua criao se pode atribuir obra de indivduos que agem em nome
dela suscita, alguns equuvocos a desfazer. Nenhum lugar aqui existe para qualquer espcie de
dualismo. Comunidade poltica apenas o povo, no esse grupo, mesmo que se trate duma
nao.
Daqui resulta, que se a nao condiciona indiscutivelmente o estado, no age seno atravs do
Estado (o que se diz da nao vale para qualquer outro tipo de colectividade). No sujeito de
direitos, no pode formar qualquer vontade especfica.
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Relativamente ao povo tenha ainda em considerao
- A proteco dos cidados que estejam integrados em minorias, quer sejam de natureza
nacional, lingusticam, tnica ou religiosa.
- A proteco dos cidados que no habitam no territrio do Estado, nomeadamente as
comuidades de trabalhadores emigrantes.
- A possibilidade da existncia num Estado de comunidades ou populaes com graus de
desenvolvimento cultural diferenciado.
O poder recai sobre todos e alei a todos se dirige bem pode aduzir-se que a regra fundamental
que lhe preside vem a ser a unidade, a qual postula, universidade e igualdade de direitos de
deveres.
Burdeau para o indivduo a sujeio sempre concreta, mas a sua cidadania pode ser abstracta
ou efectiva ou efectiva. Cidado abstracto o que somente cidado de um estado livre;
cidado real aquele cuja vontade pessoal, cujas determinaes particulares, tm a possibilidade
de pesar nas opes que valero como decises do Estado.
O sentido do sufrgio universal no que todos, incluindo as crianas e os dementes, tenham
direito de voto, mas antes que haja correspindncia entre capacidade civil e eleitoral
. A cidadania ou nacionalidade
Sendo o povo a comunidade dos cidados ou sbditos, fundamental determinar quais so as
pessoas que devem ser qualificadas dessa forma. Os Estado gozam nesta matria, em
conformidade com o Dt internacional, de uma competncia exclusiva na definio das regras de
aquisio e de perda da cidadanioa, no obstante a necessidade de atenderem existncia de
uma ligao efectiva entre o indivduo e o Estado que a atribui.
Cidados so os membros do Estado, da Civitas, os destinatrios da ordem jurdica estadual, os
sujeitos do poder. Existem outras comunidades polticas, para alm do Estado, em face das
quais se estabelecem qualidades ou vnculos similares aos da cidadania (assim a condio dos
sbditos feudais). Por outro lado, em Estados complexos (federaes unies reais), ocorre um
desdobramento da cidadania em moldes variveis embora, seja sempre a cidadania do Estado
central a determinar a cidadania correspondente a qualquer das entidades competentes.
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Existem bsicamente dois critrios quanto atribuio da cidadania:
- Jus sanguinis que tem na sua base os laos de sangue ou de filiao (prevalecente nos
Estados de formao mais antiga).
- Jus soli - que tem na sua base o local de nascimento (mais actual).
. A cidadania europeia
J no Tratado de Roma (1957), se declarava um princpio de no discriminao entre os
cidados dos Estados membros e se consagrava a liberdade de circulao dos trabalhadores.
medida em que se avana no processo de integrao europeia e que se verifica a concomitante
interferncia dos rgos comunitrios, no prprio estatuto jurdico dos particulares, foi
afirmando a conscincia da especfica considerao desses direitos.
O Tratado de Maastricht (1992), dito da Unio europeia, iria ao encontro destas aspiraes
precavendo: o reforo da defesa dos direitos e dos interesses dos nacionais dos seus Estados-
membros, mediante a instituio da cidadania da Unio .
Em todo o caso no pode confundir-se a cidadania, enquanto cidados membros do Estado, da
Civitas, os destinatrios da ordem jurdica estadual, os sujeitos do poder. Deste modo no h
cidadania europeia equivalente cidadania estatal, pois o Tratado de Maastricht no a define
margem dos Estados (so estes que continuam a fixar quem seu cidado).
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Captulo III - O PODER POLTICO
1 Poder e soberania
Uma coisa a titularidade do poder no estado, descrito como comunidade, organizao e pessoa
colectiva e exercido por rgos no desempenho de servios ou funes em seu benefcio. Outra
coisa, a titularidade do poder no povo, conjunto de cidados dotados de direitos e participao
activa na vida poltica
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. Poder poltico e soberania
O poder poltico no estado moderno de matriz europeia no se apresenta isolado, ou dotado de
uma expansibilidade ilimitada, assume um sentido relacional (cada Estado relaciona-se com
outros). Envolve capacidade simultaneamente activa e passiva diante de outros poderes.
Jean Bodin a este poder d-se o nome de soberania. Embora o conceito correspondente no
possua hoje compreenso idntica que tinha h 400 anos. Identificao entre os dois conceitos
para o Prof. Jorge Miranda.
A constituio actual alude tanto a soberania (arts. 1., 2., 3.), como a poder poltico (art.
108.). e a soberania tanto se manifesta na ordem internacional (art. 1.) quanto na ordem interna
(art. 225., n.3).
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comunidade com tal poder originrio e meios coercitivos de domnio sobre os seus membros e o
seu territrio, no mbito da sua ordem jurdica, a existe um estado. Soberania significa
capacidade de auto-organizao e auto-vinculao.
Kelsen a soberania uma qualidade de direito, da vontade do estado considerada como ordem
jurdica na sua esfera especfica de validade. Um estado soberano quando a ordem nele
personificada uma ordem suprema insusceptvelde ulterior fundamentao, quando uma
ordem jurdica total, no parcial.
Problema diferente consiste em saber qual a manifestao especfica ou mais qualificada da
soberania ou em saber qual o verdadeiro titular da soberania ou o rgo hegemnico do
aparelho do poder. As teses clssicas so as legislativas (encontram a essncia da soberania na
emisso da lei) e as executivas (no momento da execuo ou da coero). H tb quem ligue a
soberania ao poder de emitir moeda ao de punir ou ao de recrutar tropas, ou ainda ao de decretar
o Estado de excepo (Carl Schimtt).
Quer numa quer noutra trata-se sempre do estado e de diversas formas de organizao do poder
poltico. O conceito homlogo no plano da sociedade o de pluralismo de grupos.
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. Descentralizao e subsidiariedade
Princpio da subsidiariedade o Estado s deve assumir as atribuies ou as incumbncias que
outras entidades existentes no seu mbito e mais prximas das pessoas e dos seus problemas
concretos no possam assumir e exercer melhor ou mais eficazmente.
O nexo entre ambos os termos no se mostra, to unvoco quanto pareceria:
- Na descentralizao parte-se do estado para pessoas colectivas por ele criadas; na
subsidiariedade o movimento o inverso (arranca da sociedade em ltima instncia).
- A subsidiariedade dir-se-ia mais adequada a um Estado federal do que a um estado
unitrio.
- A subsidiariedade no suficiente garantia de descentralizao, tudo depende do juzo
que, se faa acerca das necessidades colectivas e acerca dos modos e dos meios de as
satisfazer.
A Constituio de 1976 no ter ignorado, desde o incio, a ideia de subsidiariedade, sempre
conferiu relevncia a mltiplos grupos, associaes e organizaes, na resoluo dos problemas
nacionais.
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- No obstante se querer desenvolver a autonomia municipal, entendia-se que a maior
parte dos conselhos s dificilmente poderiam exercer sozinhos todas as suas atribuies
(preservao do ambiente, urbanismo).
As atribuies das regies haviam de consistir na participao na elaborao e na execuo dos
planos regionais, na coordenao e apoio aco dos municpios.
Visto o povo se ter pronunciado negativamente (referendo de 1999), as regies continuaram a
existir nas pertinentes normas constitucionais.
Contudo, verifica-se hoje o aparecimento de fenmenos como as reas metropolitanas e as
comunidades urbanas, que so no essncial associaes de municpios, e que na opinio do Prof.
Jorge Miranda acabaro por se traduzir na criao de regies administrativas.
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autarquias lociais (j no sc. XIX, falava-se em poder municipal a acrescentar aos trs
poderes de Montesquieu executivo legislativo e judicial).
So formulados conjuntamente para o Estado, as regies autnomas e poder local o princpio
dos actos jurdico-pblicos com a CRP (art. 3. n.3).
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Captulo IV FORMAS DE ESTADO
O ESTADO UNITRIO
Forma de Estado modo de o estadodispor o seu poder em face de outros poderes de igual
natureza (em termos de coordenao e subordinao) e quanto ao povo e ao territrio.
Apesar da grande divergncia doutrinal deve ser tida em considerao a distino entre Estado
unitrio e Estado complexo, com base na existncia de um ou mais poderes polticos no mesmo
Estado (sendo que s um deles soberano).
Contudo, o conceito de formas de Estado s se torna verdadeiramente operacional no interior de
um mesmo tipo histrico de Estado. S interessa distinguir Estado unitrio e Estado federal no
mbito do Estado moderno de tipo europeu.
Por outro lado, a escolha de uma determinada forma de estado o resultado da conjugao de
factores de natureza tcnica, poltica, histrica ou geogrfica.
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- Autonomia poltica que um conceito emprico destinado a descrever uma situado
entre a no autonomia territorial e o estatuto de Estado independentemente ou entre a
no autonomia territorial e a integrao em Estado independente, em igualdade com
quaisquer outras comunidades que deste faam parte.
O ESTADO COMPLEXO
No Estado complexo deve ser feita a distino entre unio real e federao. Na primeira, existe
uma estrutura de fuso de poderes polticos das entidades componentes, enquanto na segunda
existe uma estrutura de poderes polticos sobrepostos.
. Unio real
Associao ou unio de Estados, que d lugar criao de um novo Estado, no qual alguns dos
rgos dos Estados associados passam a ser comuns. baseada na fuso ou na colocao em
comum de alguns dos rgos dos Estados que a constituem de tal modo que fica a haver ao lado
dos rgos particulares de cada Estado, um ou mais rgos comuns (pelo menos, o Chefe de
Estado comum) com os respectivos servios de apoio e execuo. Exempos: Portugal e Brasil
1815 a 1822. a Sucia e a Noruega 1815 a 1905.
Deve-se distinguir da Unio pessoal, que a situao em que o Chefe de Estado comum a dois
Estados embora somente a ttulo pessoal e no orgnico. O que comum o titular do rgo e
no o prprio rgo. Exemplo: potugal e Esoanha 1580 a 1640.
. As federaes
na federao, estamos em presena de uma associao ou unio de Estados, que d lugar
criao de um novo Estado, e em que surgem novos rgos do poder poltico sobrepostos aos
rgos dos Estados federados.
baseado na dualidade:
- estrutura de sobreposio, a qual recobre os poderes polticos locais (i. e., os estados
federados), de modo a que cada cidado fique simultaneamente sujeito a duas
Constituies a federal e a dos Estado federado a que pertence (destinatrio de actos
dos dois).
- Estrutura de participao, em que o poder poltico central surge como resultante da
agregao dos poderes polticos locais, independentemente do modo de formao:
donde a terminologia clssica de Estado de Estados.
Daqui resulta os segintes princpios directivos:
Dualidade de soberanias.
Participao dos Estados federados na formao e modificao da Constituio
federal.
Garantia dos direitos dos Estados federados.
Interveno institucionalizada dos Estados federados na formao da vontade
poltica e legislativa federal.
Igualdade jurdica dos Estados federados.
Limitao das atribuies federais
Em termos de relao das varias ordens jurdicas federadas e federal, existe uma supremacia,
qualificada pelo professor como de supra coordenao, e que se traduzem:
Os princpios bsicos do regime, tal como constam da Constituio federal, impem-se
s Constituies dos Estados federados.
So rgos federais, designadamente jurisdicionais, que decidem da validade das
normas federais e estaduais (inclusive, das normas das Constituies estaduais) e de
eventuais conflitos de competncias
O Estado federal pode adoptar medidas coercitivas para impor o seu Direito aos rgos
dos Estados federados.
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Dever ser no entanto sublinhado que o poder constituinte federal tem como limite absoluto o
respeito do contedo essencial das soberanias locais e federao incumbe garantir o exerccio
efectivo da autoridade dos Estados federados.
No que respeita repartio de matrias entre o Estado federal e os Estados federados deve-se
distinguir entre:
A federao tem na sua origem uma constituio federal, resultante do exerccio de um poder
constituinte autnomo quer contm o fundamento de validade e de eficcia do ordenamento
jurdico federativo.
O poder constituinte federal tem como limite absoluto o respeitodo contedo essencial das
soberanias locais e federao incumbe garantir o exerccio efectivo da autoridade dos Estados
federados.
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Elegem deputados AR
No CE tomam assento os Presidentes dos governos regionais
Integrao da produo legislativa regional no sistema legislativo nacional (112 278)
bem como nas finanas e no sistema financeiro regional (106 n.3 e)).
Art 228 explicita quais so as matrias de interesse regional, embora no seja uma clasula
taxativa apenas exemplificativa. No pode ofender as leis gerais da repblica, excepto com
autorizao da AR.
Art 288 so limtes de reviso constitucional.
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