Exame de Histria do Direito Portugus

Periodificao Vantagens: Facilita a sistematizao dos acontecimentos, possibilita a comparao crtica entre vrios pontos da histria. Desvantagens: A histria no se divide em perodos, tem sim uma continuidade; a prpria diviso no simples de se fazer porque est condicionada pela finalidade que lhe querem dar.

Periodificao adoptada: Perodo Pluralista (1140 a 1415) Perodo Monista (1415 at hoje)

1 Perodo Pluralista
Marcado pela existncia de vrias fontes: Costume Direito prudencial Direito cannico Direito romano Direito visigtico Direito castelhano Direito germnico Lei Direito pactuado Direito muulmano Direito judaico

No havia um poder central que emanasse o Direito com fora obrigatria geral, havia sim uma pluralidade de instituies com vocao legislativa. Os juristas interpretavam e criavam a lei. O rei era visto como um mero senhor no meio de outros senhores que eram praticamente seus iguais.

(transio para o 2 Perodo 1415 separa os dois perodos:) A partir de 1415, a lei/costume/costume judicial tornam-se as principais fontes de direito. Os juristas deixam de ser prudentes (analista do direito romano, que cria leis para casos concretos) e passa a ser um burocrata, que interpreta as leis do estado. Descobrimentos: Contribuiram em muito; a data da transio coincide com a data da conquista de Ceuta, que d uma nova percepo aos europeus do mundo que os rodeia, abrindo novos horizontes de convivncia. A noo de estado surge neste perodo, dando a conhecer a necessidade de reestruturar o poder de forma a responder s novas exigncias da poca (fundao de imprios, por exemplo).

2 Perodo Monista
H a supremacia de uma fonte de direito: as leis, sobre todas as restantes fontes. Divide-se em 2 fases:

A.

B.

1 fase: 1415 1820 1769 Lei da Boa Razo O Direito Pblico e a sua estrutura/maneira de funcionar mantm-se inalterveis, mantendo-se a ideia da Repblica Crist e dos seus dogmas. Os juristas mantiveram as suas funes de comentrio glosa (interpretar a lei romana por explicaes doutrinrias) e de casumismo/ (julgamento de casos concretos em que no havia legislao aplicvel). O Direito Privado estabilizado atravs da criao de ordenaes, ou seja, da compilao do conjunto de leis em que se baseava o direito privado de ento. MUITO importante para o incio da poca monista. Com a expanso martima, os monarcas ganham conscincia da necessidade de uma legislao especfica para uma situao de expanso. Vendo o Direito Romano como local natural de onde deveriam decalcar as leis de que necessitavam. A ideia de domnio favoreceu a sua implantao pelos monarcas, criando uma centralizao formal (e no material, porque ainda haviam muitas fontes e ainda no havia um cdigo escrito) do poder. 2 fase Os juristas passam a ser interpretes da lei j legislada. Monismo material Criao de uma Constituio e Cdigo, que tinham direito privado e pblico, tendo a lei como fonte principal do direito. Monismo fornal Apenas o estado pode legislar, h 1 novo processo de formao das leis (ou o estado cria as leis, ou d esse poder a outros rgos).

Elementos comuns: Concentrao progressiva do poder legislativo nas mos do estado. Reestruturao progressiva da administrao pblica.

Perodo Pluralista

A Justia e o Direito Suprapositivo

A Justia como condio da sociedade Se os homens fossem justos, justa seria tambm a sociedade. A plenitude individual pressupunha o acatamento pelo homem da lei divina e da lei natural e a salvao das almas s seria concretizada atravs da virtude de praticar o bem, A Justia exigia habituabilidade: quem s esporadicamente tivesse vontade de a respeitar no seria justo, no realizaria a justia. Universal: um sistema de condutas. H justia universal quando todos os homens agem de forma igual em relao justia. Os homens devem tratar-se de igual para igual. A justia universal medida atravs da justia objectiva. Justia objectiva inalterada e inaltervel, postula sempre das mesmas condutas. ex: Bonus Pater Familia conduta justa que se impe na vida em sociedade. Particular: Considera as relaes inter-subjectivas, enquanto que a universal considera o mundo intra-subjectivo. aquela que vivida diariamente, na nossa relao com os outros. Tem como propsito a atribuio do seu. Atribuio do seu O seu tudo aquilo que necessrio realizao do fim do homem, ditado pela natureza respectiva e de tudo o que lhe til apenas lhe ser devido enquanto no prejudica os demais. 3 modalidades de entendimento da justia particular: 1. Escola Escolstica Aristteles + S. T. Aquino Justia comutativa/aritmtica relaes entre iguais (privados). H plena igualdade entre aquilo que se d e o que se recebe. Justia distributiva/geomtrica no h uma igualdade plena. Tem-se em conta as desigualdades naturais entre as pessoas. Quem tem mais, deve mais. Trata-se de maneira desigual o desigual e de maneira igual o igual. A relao mritorecompensa/capacidade-encargo deve ser igual para todos. lvaro Pais 1. Latria - Deus 2. Dulia Todos os que so dignos de honra/considerao, ex. santos. 3. Obedincia Para com os superiores. 4. Disciplina Para com os inferiores. 5. Equidade Para com os iguais. 7 partidas Justia espiritual Atribuio a Deus do quanto lhe devido pelo homem. Justia poltica Atribuda pela comunidade aos membros de quanto lhes cabe a eles, pelo trabalho feito em prol da comunidade. Justia contenciosa Justia dos tribunais, em litgios judiciais.

2.

3.

O Direito suprapositivo e o Direito Humano

Direito suprapositivo A lei o direito positivo (est acessvel e est acima do Homem). Direito humano Aquele que o Homem faz.

1.

Direito Divino Na Idade Mdia, o direito suprapositivo era essencialmente o direito cannico, teorizado pelos membros da Igreja, que assim regulavam as relaes entre os vrios reinos da Repblica Crist, e garantiam a supremacia cultural da Igreja. Existem duas classificaes: S. Agostinho: Lei eterna Razo e vontade de Deus que manda conservar a ordem natural e probe que ela seja perturbada. Lei natural Inscrita por Deus no corao do Homem. Lei humana - Criada pelo Homem para resolver questes de vida concreta. S. Toms de Aquino: Lei eterna Vontade de Deus, consistiria nos princpios que governavam o mundo. Dela vem a lei natural e a lei divina. Lei natural Adaptao para o Homem das partes da lei eterna que lhe eram referentes. a participao da lei eterna na criatura racional que lhe permite distinguir o bem do mal. Lei divina a verso escrita da lei eterna revelada aos homens atravs das sagradas escrituras. Lei humana Lei que o Homem cria para aplicar no caso concreto. LEI ETERNA DIREITO NATURAL DIREITO DIVINO (dependem do topo) LEI HUMANA (respeita todas as outras)

2.

Direito Natural um direito de cariz religioso, com fonte em Deus. natural quando apreendido pelo Homem. Gaio: O homem atinge o conhecimento do direito natural pela razo. racional e um direito que aprendemos com o contacto de outras espcies. // St. Agostinho + Cristianismo: O direito natural foi dado por Deus desde a criao do Homem. iminente razo de Deus. So as regras que apreendemos pela razo, transmitidas por Deus pela lei eterna. Ulpiano: O direito natural era eminente do instinto; era inicialmente da natureza e s indirectamente vindo de Deus. Teria como base o instinto comum a seres racionais e irracionais. // Alain de Lille: O direito natural vem da natureza, que criada por Deus. Deus influncia a Natureza como causa remota e no como causa prpria. S. Toms Princpios primrios: Bsicos, imutveis do agir humano, so evidentes para todos. Vm de Deus e dizem respeito sociabilidade humana. Princpios secundrios: Ligeiramente mutveis (por mentes iluminadas) por soma ou subtraco de significado. So interpretativos das normas primrias. No so evidentes para todos porque no dependem da condio humana mas da sociabilidade humana.

Importncia da lei divina e da lei natural Eram consideradas superiores legislao dos monarcas e ao costume.

Vindita Privada Costume dos nobres poderem exercer a vingana privada, atravs de duelos geralmente mortais, praticando a justia pelas prprias mos. O monarca D. Afonso IV tentou abolir, invocando a violao clara do direito natural e divido (no material).

Princpio da imutabilidade e inderrogabilidade do direito divino e natural O direito natural e divino so inalterveis, no entanto cedo se percebeu que necessria uma certa mutabilidade de forma a adaptar-se s novas situaes que surgiriam.

Direito divino: Mveis Mutveis, apenas aconselhavam/demonstravam/permitiam o que se deve fazer. Imveis Imutveis, dogmas inalterveis da igreja, tm um carcter imperativo.

Valor jurdico dos actos contra a lei divina e natural Consequncia da normal de direito humano no respeitar o preceito divino/natural: O rei podia dizer que uma determinada lei no se aplica a uma determinada pessoa, argumentando-o. O papa no podia fazer o mesmo porque a lei divina/natural no podem ser dispensadas porque so princpios imutveis e inderrogveis.

O Direito Positivo supra regna. O direito romano e o direito cannico

Direito cannico Supra-estatal, concebido para ordenar a vida eclesistica. Direito romano Adoptado como modelo a seguir pelo direito internacional.

1.

Direito Romano

Direito que Roma lega aos povos futuros, independentemente dos Estados porque ordenamento jurdico que cada reino deve aplicar. Tem como bases: o o Ius civille S se aplicava aos cidados romanos e nas relaes entre eles, aplicado pelos pretores. Ius gentium Direito supra-positivo, com origem no Homem. Regulava as relaes entre estrangeiros e entre estrangeiros e romanos. Era concebido como costumeiro (posterior ao direito natural e anterior a toda e qualquer lei escrita). inferior ao direito natural e divino mas superior ao direito civil. Era aplicado pelos pretores peregrinos.

** O dito de Caracola estendia a cidadadia a todos os habitantes do Imprio Romano. A partir dele, deixa de ser preciso o ius civille (geral, aplicado a todos) e o ius gentium (passa a direito universal, acima do civille e s aplicado na sua falta).

2.

Direito Cannico Direito supra estatal. o conjunto de normas relativas Igreja. Complexo de cnones (normas/regras) ou leis estabelecidas, propugnadas ou aprovadas pela autoridade eclesistica, para regular instituies da sociedade eclesistica. Fontes do Direito Cannico: modos de formao (origem/autoria) e de revelao (conhecimento de monumentos de que consta o direito) 1) Sagradas escrituras Bbilia. Antigo testamento: - Preceitos cerimoniais (formalismos das cerimnias religiosas) - Preceitos judiciais (organizaes da sociedade do povo/costumes judaicos) - Preceitos morais (condio humana) Novo testamento: - Preceitos de direito divino (leis obrigatrias, transmitidas por Deus) - Preceitos de direito divino-apostlico (desenvolvimento do direito divino pelos apstolos) - Preceitos de direito apostlico (normas criadas pelos apstolos na sua actividade evangelizadora) 2) Tradio Conhecimento translcito (perpetua-se por geraes), escrito, oral, de um acto de autoridade aceite como verdade pela Igreja. - Inhesiva Explcita nas sagradas escrituras - Declarativa Implcita nas sagradas escrituras - Constitutiva No vem nas sagradas escrituras.

3)

Costume Norma resultante dos usos da prpria comunidade e acompanhada da convico de obrigatoriedade. Tinha um papel importante no suprimento de lacunas da legislao. Deveria ser aceite pela razo, ter uma certa antiguidade/racionalidade e consensualidade. (Problemas do sc. XII Articulao do costume com a lei. H o costume contra legem, no entanto Graciano dispensa-o. Os decretalistas posteriores admitem-no, desde que consentido pelo Papa.)

Orgos produtores de direito cannico 1. Conclios Reunio presidida pelo Papa onde estavam presentes cardeais, bispos e arcebispos em que se ditam as normas de conduta da Igreja. Era eminentemente religiosa. Podiam ser de mbito universal, nacional e regional. A autoridade conciliar foi enorme. Os concilirios declaravam o poder de Conclio superior ao poder do Papa. Conclios da monarquia visigtica: Tm especial significado pela influncia no desenvolvimento do direito pblico deste povo, que constituir o fundamento das instituies polticas portuguesas iniciais. Testaram um ordenamento jurdico-poltico, definindo e fixando o carcter da monarquia, as regras de sucesso, os poderes dos monarcas e direitos (deveres dos sbditos). 2. Cria Pontifcia Os curialistas sustentavam a tese inversa, da supremacia da Cria ou do Papa sobre o Conclio. Haviam lutas entre conciliaristas e curialistas. Cria: Conselho do Papa, composto por ele e seus conselheiros (cardeais), tinha a funo de interpretar, alterar ou acrescentar Direito Cannico. As decises destas reunies eram do Papa como representante de Deus na Terra. O Papa exerceu o seu poder legislativo (leis para a Igreja universal) quer s, quer em conclio geral.

Fontes humanas de direito cannico 1) 2) 3) 4) Cnones Decreto e decretal Concrdias e concordatas Doutrina

1)

Cnones So determinaes conciliares, feitas pelo Papa quer em Conclio (assembleias eclesisticas de mbito alargado) quer em Cria (assembleias de dimenses restritas em que o Papa s, ou acompanhado pelos cardeais, emitia leis com fora obrigatria para a Igreja). Corpus Juris Canonici Sucessivas compilaes de Cnones que se foram efectuando. H duas modalidades distintas: decretos e decretais. A sua base foram: Decretum Graciano, 1140 Decretais Gregrio X, 1234 Sexto Bonifcio VIII, depois de 1234 Clementina / Stimo Clemente V, 1313 Extravagantes Joo XXII, depois de 1313

2)

Decreto e decretal Decreto: O que o Papa estatui por conselho dos seus cardeais, sem consulta de ningum, sem ser interpelado. Decretal: O que o Papa estatui sozinho ou a conselho dos seus cardeais a consulta de algum. Algum pede ao Papa que se pronuncie sobre algo, resposta do Papa a uma interpelao que lhe feita. Foram organizadas desta forma: - Tinha que se ter em conta o mbito da aplicao de cada 1; - A lei posterior revoga a lei anterior; - A regra geral pode ser contornada por uma regra especial; - A regra geral pode ser violada por regra excepcional.

3)

Concrdia e concordatas Pactos/acordos entre o Rei e o Clero, tentando definir os direitos e deveres recprocos das 2 partes. Concrdia: De natureza local, acordo nacional entre rei e o clero nacional. Concordata: Natureza internacional, entre o Rei e a Cria Romana.

4)

Doutrina Fruto do trabalho interpretativo dos juristas. Os juristas entendiam que o seu estudo no era s Corpus Iuris Civille mas tambm Corpus Iuris Canonici, fazendo a sntese entre os dois. Era a aliana entre lei cannico e lei secular, formando utrumque iuris direito da unio entre o sagrado e o profano.

Penetrao do Direito Cannico na Pennsula Ibrica O Direito Cannico foi aplicado em territrio nacional, tendo supremacia em termos de aplicao nos tribunais nacionais. J antes disto, era aplicado com fora obrigatria geral, mas a partir de 1211 (Cria de Coimbra), fica estabelecido o seu estatuto. Portugal nasce por fora do direito cannico.

Restries recepo do Direito Cannico Foi difcil a penetrao do Direito Cannico. Os monarcas nacionais no permitiam Igreja uma fcil implantao do deu domnio e, por isso, instituram o beneplcito rgio, que afirmava que o Direito Cannico s podia ser aplicado a nvel nacional mediante aprovao do monarca. Desculparam-se de querer fiscalizar as leias para garantir que os princpios do direito divino e natural eram respeitados para evitar que o clero se descontrolasse nos seus poderes. Beneplcito rgio Instituto pelo qual os reis controlavam os textos apostlicos do reino.

Aplicao do Direito Cannico nos tribunais Foi aplicado em Portugal nos tribunais civis seculares e eclesisticos (era o nico que existia). Nos tribunais eclesisticos determinavam quem estava sujeito aos tribunais por 2 critrios: o o Da matria: A questo em disputa sempre que se tratasse de pecado, este devia ser aplicado. Da pessoa: Membros do clero s podiam ser julgados nestes tribunais, no podiam ser levados a tribunais civis e julgados em direito civil.

Nos tribunais civis, foi utilizado inicialmente como direito preferencial, mas depois foi apenas aplicado em casos de pecado.

Medidas da Cria de Coimbra de 1211 1 D. Afonso II estabeleceu juzes para aplicar leis no reino (Lei do Reino). Se esta for contra o direito das Santas Leis de Roma, no conta e nula. 2 Leis das Santas Leis de Roma: O Direito preferencial o direito cannico.

Direito subsidirio: O direito cannico foi relegado para a posio de direito substituto ou seja, s aplicvel quando em falta de direito natural.

Ius Regni (Direito legislado)

IUS REGNI: Direito Visigtico + Direito do Rei + Direito Castelhano

1)

Direito Visigtico Influenciou o direito portugus em quatro momentos: A. Cdigo de Eurico 476 Tem na sua estrutura o Direito Romano vulgar. o Direito Romano clssico alterado pelo ius gentium e povos que invadiram o Imprio Romano. muito importante, de aplicao territorial. B. Brevirio de Alarico 506 Direito romano aplicado por visigodos. C. Cdigo de Leovigildo 572 586, reviso do Cdigo de Eurico. D. Cdigo Visigtico 654 Tem como bases cdigos anteriores, completando-os. Foi o Cdigo com maior influncia no direito portugus. Teve 2 revises, uma delas no oficial. Foi aplicado desde o incio da monarquia portuguesa.

Lei de Leo, Coiana e Oviedo: Tiveram pouca importncia, eram mais para orientao do que leis vinculatrias. Crias: Formadas por pessoas ligadas ao lado secular da existncia, sendo a matria de dimenso civil e as sanes civis ou materiais. Conclios: Indivduos ligados vida eclesistica, a matria tratada de dimenso espiritual da vida e as sanes de carcter religioso.

2)

Direito do Rei Aos povos foi-se processando a crescente actividade legislativa dos reis. Em alguns casos, estes no podia alterar/revogar unilateralmente as leias. O seu poder legislativo est subordinado ao direito divino e natural. No natural, o monarca era centro legislativo por excelncia. O rei concentrava este poder, at porque assim no havia contradies de vrios rgos que criavam direito.

Lei
Tem que ser antiga (e o costume deve ser tomado em conta) Racional (no violar o direito divino e o natural, querendo o bem comum) Baseia-se na fora vinculativa ao prprio rei. Claras. Elaborao da lei: Elaborada pela corte, registada pelo chanceler-mor. Publicao da lei: No havia uma forma oficial de publicitar. Os procuradores dos conselhos liam a legislao para o povo, que na maioria era analfabeto. As leis mais importantes eram lidas com maior frequncia. Desconhecimento da lei: No era invocvel. Aplicao da lei: No espao Leis gerais: Aplicadas a todo o reino, dimanadas do poder central (cortes e/ou rei). Leis posturas/particulares: Aplicadas apenas em algumas regies, tambm dimanadas do rei e/ou cortes e s vezes de autoridades locais.

No tempo 1. Entrada em vigor 2. Aplicabilidade retroactiva Regra geral: A lei no retroactiva (s vale para o futuro). Excepo: A retroactividade aplica-se no direito penal. S se aplica a casos que ainda estejam em curso e que seja favorvel. Leis da Amnistia so sempre retroactivas. No pode ser retroactiva em casos fiscais.

Interpretao da lei: Autntica: Feita pelo monarca. Doutrinal: Feita pelos juristas, com fora vinculante letra: Interpretar palavra Ao esprito: O que o legislador queria dizer, atravs do esprito da lei. Declarativa: Aos 16 anos -se maior de idade Extensiva: Alarga a letra da lei at atingir a inteno do legislador. Restritiva: Reduz o que a lei diz at atingir a inteno do legislador.

3)

Direito Castelhano Na Idade Mdia foram traduzindo para portugus vrios textos de direito castelhano porque Portugal inicialmente era um condado de Leo e Castela. i. As Flores de Direito (direito processual) ii. As Flores da Lei (direito processual) iii. O Tempo dos Preitos iv. Fuero Real (s aplicado localmente nos tribunais das regies locais se houvesse falta de legislao portuguesa. S eram usados na Guarda, da que lhe chamem Foros da Guarda. v. Nunca tiveram aplicao em todo o pas! As 7 Partidas De aplicao nacional (1256-1265) por Afonso X. Elaborao: Direito processual, criminal, tem direitos e deveres do rei, justia espiritual, poltica e contenciosa. Aplicao: Todo o territrio porque foram mandadas aplicar pelo prprio rei como direito subsidirio, mas chegaram a ser aplicadas preferencialmente em detrimento do direito romano e do direito cannico, o que levou a protestos do clero, uma vez que era aplicado o direito alheio e dos estudantes universitrios. Entraram em desuso aps o reinado de D. Dinis. As ordenaes Afonsinas foram inspiradas nelas.

Direito outorgado e pactuado

Direito outorgado:
Formas jurdicas aplicadas que surgem de um acordo entre reis e determinadas comunidades ou direitos que as comunidades locais acordam entre elas.

Cartas de privilgio: Documentos que atribuem prerrogativas, liberdades, franquias e isenes de qualquer ordem (sentido lato) / documentos que traam um regime jurdico especfico para certo territrio/comunidade (sentido restrito). Tm mbito delimitado, ao contrrio das leis. CARTAS DE POVOAO Visavam atrair a populao para zonas pouco povoadas aps a Reconquista. Eram fixadas, pelo monarca/senhor/entidade que tinha autoridade sobre esse territrio, o conjunto de normas que definiam o estatuto dos colonos, quanto explorao da terra. Estabeleciam quais as prestaes patrimoniais ou pessoais a que os povoados ficavam obrigados e os modos de deteno e ligao terra. Tinham um carcter econmico. Eram comprados a contratos de adeso (o senhor estipulava as regras e o colono, que livre de aderir ou no, aceitava sem poder estipular sobre as clusulas. So contratos que vinculam duas partes mas uma das partes no tem liberdade de negociao, logo no unilateral (em que s 1 das partes de vincula). Os povoadores ficavam sobre a influncia do senhor, afectando a esfera jurdico-poltica do homem, que ficava vinculado a relaes de sujeio e servio em favor do senhor. FORAIS So mais extensos que as cartas de povoao e tm mais matrias. So diferentes das cartas de povoao porque no querem fixar a populao, so mais extensas e complexas. So s de direito pblico (processual, fiscal, penal, administrativo, militar) Objectivo: Dar a uma comunidade direito para serem aplicados em casos concretos. Criou-se assim uma constituio prpria. Foram a gnese do municipalismo. Outorgado por: monarca, senhor eclesistico, senhor seculos, instituio religiosa. Fontes: Costume, direito prudencial, outras cartas de privilgio e faanhas. Tinham normas excepcionais e podem contrariar as gerais do reino (s na falta de legislao no foral que se recorre legislao geral). Podem ser: - particulares/rgios - molde variado - rudimentar/semi-perfeito (imperfeito)/perfeito - ordinrios/ampliativos/afirmativos

Direito pactuado: Modalidades de direito que resultam de um pacto celebrado entre o rei,
clero, nobreza e com as comunidades.

Foros/costumes/estatutos municipais: (cadernos de leis civis, criminais, polticas, administrativas e processuais outorgadas pelo municpio para sua constituio e governo.) Os foros so diferentes dos forais pela dimenso (so superiores em nmero de normas). Tm mais direito privado. So direito pactuado porque pressupe a negociao entre habitantes do municpio e o rei. Vinham da assembleia local/comunidade/prprio municpio. Fonte: direito local = costume.

Direito outorgado e pactuado

1. Costume Prtica reiterada com convico de obrigatoriedade/repetio habitual de uma conduta juridicamente vinculante. consensual entre a comunidade: - Tem por base a tradio , no perodo da fundao da nacionalidade, fonte jurdica por excelncia. No entanto, no aplicado assim em todo o territrio nacional (ex: Na corte aplicado o direito cannico e o romano). - So normas que se formam espontaneamente, sem processo legislativo. Requisitos/causas do prestgio: 1) Antiguidade: Perodo durante o qual a prtica realizada. 2) Racionalidade: Costume a corresponder ao direito natural (razo de Deus) e direito divino e com a razo. 3) Consenso da comunidade: concordncia da comunidade. Constatao de que a prtica til para a maioria dos membros da comunidade. Valor jurdico: Serve para integrar lacunas e interpretar leis de outras fontes de direito. Tem valor de lei na falta de legislao. No pode revogar a lei (secudum legem/praeter legem/contra legem).

Direito Judicial
um tipo de costume. So prticas reiteradas com origem em tribunais.

1.

Estilo

Origem em tribunais. no escrito, introduzido pela prtica de um tribunal (rgo privativo). muito importante na criao de normas jurdicas processuais.

2.

Faanhas

Decises orais, juzos sobre algo que sai fora da normalidade. So sentenas que valem para o respectivo processo e para todos os semelhantes em virtude de serem decises rgias (a sentena do rei a faanha sobre um processo anormal).

3.

Alvidros

Direitos orais por juzes arbitrais. Cada uma das partes escolhe um juz e estes dois escolhem o 3, independente, para colmatar lacunas da lei. As decises criam normas jurdicas para a soluo do caso concreto em que vinculam outras situaes futuras semelhantes e passa a ser costume judicial.

Direito Prudencial
Ordem normativa criada pelos prudentes (interpretes de textos legais e jurdicos) que sabem o in/justo, com autoridade (auctoritas saber socialmente reconhecido) para declarar a verdade jurdica nos casos concretos, que criam direito por estarem fora da esfera do poder poltico, baseando-se no direito romano (corpus iuris civillis), pela inventio (capacidade de criar novo direito). muito importante na Idade Mdia porque: 1) h deficincia no direito existente ; 2) tem um carcter fragmentrio e localista do costume (era indispensvel criar um sistema jurdico que respondesse s exigncias de uma sociedade em desenvolvimento).

Inicialmente, o Direito Romano civil era s para cidados de Roma. Com a expanso, vai havendo uma generalizao e uniformizao (Ius Gentium), que vai regular relaes entre romanos e estrangeiros e estrangeiros e estrangeiros. A diviso do Imprio em 2, vai dar origem a duas ordens: Parte Oriental Corpus Iuris Civilles (por Justiniano) Codex/Cdigo complicaes de constituies imperiais Digesto/Pandectas livros de doutrinas de jurisconsultos Institutas/Instituies manuais de direito Novelas constituies imperiais Interpretaes/pareceres/doutrina dos jurisconsultos, escolhidos pelo imperador auctoritas (poder de criar/dizer direito) + potestas (impor o direito) + imperium (poder soberano que inclui os outros) Parte Ocidental Corpus Irus Canonici

Renascimento/redescoberta do Direito Romano 1) 2) 3) 4) Polticos: Restaurao do Imprio por Carlos Magno e a centralizao do poder que da vem. A Europa estava desfragmentada, frgil, e o Direito Romano era direito absoluto. Religiosos: O Direito Romano integrava lacunas do Direito Cannico, quando os Imperadores caram o Papa ficou de p. Econmicos: O comrcio e as feiras desenvolveram-se. Desenvolveu-se o Direito do comrcio. Culturais: O renascimento levava a uma maior abertura da Europa ao mundo.

Escolas Jurisprudenciais da Idade Mdia a) Escola dos Glosadores Foi a primeira a aparecer, sc XI e XII. Considera o direito como cincia autnoma e ensinada autonomamente. Tinha 2 regras para ensinar: retrica (arte de persuaso) e dialctica (arte de discusso). Limitavam-se lei da letra, no a alteravam. Queriam aplicar a lei e interpret-la mas nunca ir para alm dela. Presos letra da lei, tm fins clarificadores. Escola dos Comentadores Sc. XIII Faziam um trabalho de anlise, que apenas tinha em conta o sentido dos textos, adaptando o direito realidade actual. Era desenvolvido para alm do texto. A universidade foi palco disto mesmo, da que a maioria dos juristas fossem professores universitrios. Alcana o esprito legislador ao fazer a lei. Ultrapassa a letra da lei.

b)

A grande diferena entre eles no est na interpretao mas no grau com que feita. Para alm disso, os glosadores trabalham com o CIC e o CICanonici e os comentadores com o Direito Romano e Cannico.

Ars Inveniendi: Metodologia de trabalho dos glosadores, arte de descoberta, discusso. Elementos: a. Leges: Textos a partir dos quais parte o Direito, estudados a partir da gramtica; que podia ser: Descritiva (correcta leitura e escrita dos textos) Universal/especulativa (gramtica e lgica)

O conhecimento medieval prudencial (soluo mais justa para o caso concreto) por isso temos que recorrer probabilidade (rationes). b. Rationes: Quanto mais recorrerem a elas, mais prudencial ser o ordenamento e menos legal eram os argumentos de equidade. Dialctica: Havia uma discusso de ideias divergentes destinadas a conseguir a adeso do locutor. Retrica: Arte da persuaso, no h contradio; normalmente em forma de discurso. Tpica: Lugares (assuntos) onde podemos encontrar argumentos lgicos e necessrios para a nossa fundamentao jurdica. - formal: lugar de depsito de argumentos abstractos para o jurista formar argumentos jurficos - material: preenchem-se frmulas atravs de um discurso prprio. H o recurso a argumentos extra-jurdicos (geografia, por exemplo). Auctoritates: Autoridade do jurista, que vai influenciar a importncia nos seus meios. Critrio da qualidade: Qualidade dos argumentos ou a prpria qualidade da pessoa que est a defender os argumentos. Critrio da quantidade: N de pessoas que tm igual opinio. Quando se decide quem tem razo, tem que se recorrer autoridade, que o reconhecimento pblico.

c.

Recepo do Ius Romanum 1 momento: D. Afonso inspirou-se no Direito Romano. 2 momento: At ao reinado Afonso III, d-se o conhecimento do Direito Romano. 3 momento: aplicado nas ordenaes/outros documentos legislativos, colmatando lacunas.

H alguma dificuldade na penetrao do direito no reino (os juzes no liam latim + costume era fonte suprema). Penetrou com grande influncia das 7 partidas.

Direito da Famlia
Institutos familiares, so diversas formas de organizao social e das quais resultam laos civis de parentesco.

Clan Agrupa a comunidade de pessoas vindas do mesmo antepassado, resultando a sua identidade prpria de vnculos religiosos. O clan uma sociedade domstica formada por pessoas da mesma origem mas a relao de parentesco fundada na comunidade do totem. Totem Denominador comum como sinal particular determinante do parentesco. Famlia patriarcal Assentava na autoridade do chefe, pater familae, que agrega sob a sua autoridade um grupo de pessoas + meios patrimoniais, no sendo tanto a existncia de vnculos sanguneos que aqui releva. Os romanos contrapunham: - Agnatcio: determinava-se pela existncia ou no de laos de submisso familiares. As relaes estariam circunscritas s decorrentes da linha paterna, pois s assim se perpetua o poder familiar que se traduz em relaes de domnio e dependncia. A agnao poderia derivar de laos de sangue mas tambm de outros factores polticos. - Cognatcio: Caracteriza-se por haver vnculos sanguneos, o parentesco era definido pela descendncia ou ascendncia de geraes ou pela existncia de um descendente comum. Impede o matrimnio.

Os esponsais Consistem numa recproca promessa de casamento a celebrar entre os futuros cnjuges ou entre quem os represente legalmente. difcil autonomizar este instituto prprio do prprio casamento, sendo assim esta promessa uma fase do casamento. 3 fases: 1) Arras: