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DIREITO PREVIDENCIRIO
Noes Bsicas
1. SEGURIDADE SOCIAL
Antes de se avanar no estudo da previdncia social, deve-se fazer uma anlise da
seguridade social, visto que a previdncia est inserida dentro do sistema de seguridade.
Como se pode observar do Ttulo VIII da Constituio Federal, que trata Da Ordem Social,
a previdncia apenas uma das sees da seguridade social (tratada em todo o Captulo II
desse mesmo Ttulo).
Segundo essas disposies da Lei Maior, a seguridade social compreende um
conjunto integrado de aes de iniciativa dos poderes pblicos e da sociedade, destinadas a
assegurar os direitos relativos sade, previdncia social e assistncia social (artigo
194, caput, Constituio Federal).
Assim sendo, a seguridade social compreende:
sade;
previdncia social;
assistncia social.
Assim, percebe-se que a previdncia social uma das formas de atuao estatal na
rea de seguridade social.
1.1. Sade
A sade direito de todos e dever do Estado, garantida mediante polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso
universal igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao (artigo
196 da Constituio Federal).
A Constituio Federal de 1988 previu a criao de um Sistema nico de Sade
(SUS). Busca-se, assim, uma ao conjunta entre Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios (artigo 194, caput, da Constituio Federal). O SUS est disciplinado
basicamente por meio das Leis n. 8.080, de 19.09.90, e n. 8.142, de 28.12.90.
Como regra, a Unio fixa as polticas gerais. Compete a ela, por exemplo, fazer as
grandes campanhas publicitrias de preveno a doenas. Aos Estados e Distrito Federal
incumbe a prestao do servio de sade (Hospitais Regionais), enquanto aos Municpios
incumbe o atendimento emergencial, bem como a triagem e o acompanhamento dos casos
que demandam interveno especializada.
Percebe-se, assim, que na rea da sade h uma unio, uma coordenao, entre
Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal.
A saber: antes da Constituio Federal de 1988, quem cuidava do sistema de sade
do Brasil era o INAMPS (Instituto Nacional de Assistncia Mdica da Previdncia Social),
que era uma autarquia federal.
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servios
O constituinte quis com esse princpio que o legislador tenha bom senso, uma vez
que as verbas so poucas, devendo, assim, as prestaes e os servios serem selecionados,
a fim de que sejam escolhidos os mais necessrios.
Deve-se levar em conta, ainda, a necessidade de atender o maior nmero possvel de
pessoas.
2. PREVIDNCIA
Assentadas as noes bsicas sobre o sistema no qual est inserida a previdncia
social, oportuna se faz a anlise dos diversos regimes em que essa se decompe.
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Trs so os regimes previdencirios previstos na Constituio Federal: o regime
estatutrio, o regime geral e o regime complementar facultativo.
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MDULO II
DIREITO PREVIDENCIRIO
Lei n. 8.213, de 24.7.1991
empregado
empregado domstico
Obrigatrios
contribuinte individual
trabalhador avulso
segurado especial
Segurados
Beneficirios Facultativos
(Artigos 10 a 17 da
Lei n. 8.213/91 1. Classe
- Dependentes 2. Classe
3. Classe
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Paulo Baltazar Jnior, Porto Alegre, ed. Livraria do Advogado e ESMAFE Escola
Superior da Magistratura Federal do Rio Grande do Sul, pg. 50, artigo 10)
Os segurados so titulares de direitos prprios. Os dependentes tambm exercem
direitos prprios, mas sua vinculao com a previdncia est condicionada manuteno
da relao jurdica do segurado com o Sistema Previdencirio.
Os vnculos que os segurados e os dependentes mantm com a previdncia social
so diferentes.
No se confunde o dependente da previdncia social com os dependentes dos
demais ramos do Direito.
2. SEGURADO
O segurado mantm um vnculo com a previdncia social baseado em contribuio
ele contribui com a previdncia.
O segurado mantm com a previdncia uma relao que implica direitos e deveres
para ambas as partes, sendo que a previdncia tem o direito de receber contribuies e o
dever de conceder as prestaes, e o segurado tem o dever de contribuir e o direito de
receber as prestaes.
Trata-se de uma relao que no tem carter contratual, pois o segurado obrigado a
filiar-se previdncia, com exceo do segurado facultativo, pois a relao aqui tem
carter contratual (contrato de adeso). H, nesse caso, autonomia da vontade. A lei no
impe ao segurado facultativo o dever de ser filiado previdncia e, uma vez filiado, ele
pode desfiliar-se a qualquer momento.
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2.2. Segurado Facultativo (artigo 13 da Lei n. 8213/91)
toda pessoa que, sem exercer atividade que determine filiao obrigatria,
contribui voluntariamente para a previdncia social.
todo aquele que no considerado obrigatrio. Exemplos:
dona de casa;
estudante, com mais de 16 anos;
sndico de edifcio que no seja empregado.
Lembrete: a idade mnima para ingressar no sistema previdencirio 16 anos.
As pessoas que comearam a trabalhar com 14 anos, portanto, antes da mudana
constitucional ocorrida com a Emenda Constitucional n. 20, de 15.12.1998, que probe o
trabalho aos menores de 16 anos, salvo na condio de aprendiz aos 14 anos (artigo 7.,
inciso XXXIII), continuaram a ser filiadas da previdncia social, em face do direito
adquirido.
Exemplos:
Servio militar
3 meses 4. ms 5. ms
Fim do perodo do Perodo de Graa 15. dia
servio militar
At o dia 15 ele
segurado. A partir
do dia 16 ele perde
a condio de
segurado.
Preso
12 meses 13. ms 14. ms
Livrou-se. Perodo de Graa 15. dia
At o dia 15 ele
segurado. A partir
do dia 16 ele perde
a condio de
segurado.
3.1.1. Cnjuge
Perdem a condio de dependentes caso se separem (separao de fato, separao
judicial ou divrcio) e no fiquem com direito a penso alimentcia. Caso tenham direito a
penso alimentcia, subsiste o direito de ser dependente.
Assim, se a mulher ficar com direito a alimentos, mas no o exercer, continuar a
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ser dependente; caso o ex-marido venha a falecer, ela poder se habilitar como dependente
e ter direito penso. O marido possui o mesmo direito.
Ressalta-se que a convolao de npcias no faz perder o direito penso. Esse fato
s ocorrer caso morra o segundo marido e a esposa opte pela penso deste.
Ressalta-se, ainda, que possvel cumular aposentadoria com a penso por morte do
marido (ou da mulher).
3.1.2. Companheiro/companheira
Podem habilitar-se como dependentes da previdncia as pessoas que vivem em
unio estvel. Tem sido admitido, por fora de decises judiciais ainda passveis de
reforma, tal direito, inclusive para os casais de mesmo sexo.
3.1.3. Filhos
So dependentes da previdncia os filhos de qualquer natureza.
O menor tutelado e o enteado so considerados dependentes, equiparados aos filhos,
desde que no possuam recursos prprios.
Ressalta-se que, ao completar 21 anos, perde a condio de dependente, mesmo que
esteja fazendo faculdade. Caso seja invlido, a condio de dependente se perpetuar
enquanto durar a invalidez.
Frisa-se tambm que, caso a pessoa se emancipe antes dos 21 anos, perder a
condio de dependente, exceto se a emancipao ocorrer em razo da aquisio
de ttulo universitrio. Nesta ltima situao, a condio de dependente ser
mantida.3.2. Dependentes de 2. Classe Excludo:
Pais (pai ou me): naturais ou adotivos.
necessrio que comprovem a dependncia econmica, ainda que parcial, com o
segurado da previdncia. Basta que comprovem que o filho ou filha contribua para a
manuteno da casa.
Caso haja dependentes habilitados de 1. classe, os pais no tero direito ao
benefcio da previdncia como dependentes.
3.4.2. Marido/mulher
Perdem a condio de dependente:
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Na separao de fato, judicial ou divrcio, caso no seja reconhecido o
direito a alimentos.
Aps a convolao de novas npcias, antes do bito do segurado. Neste caso,
a perda da condio de dependente decorre do fato de o novo casamento implicar na perda
do direito penso alimentcia fixada quando da separao ou do divrcio.
Quando a pessoa ficar novamente viva e optar pela penso do ltimo
marido.
3.4.3. Companheiro/companheira
A perda da condio de dependente ocorre com a separao de fato ou judicial, se
no for reconhecido o direito de alimentos.
3.4.4. Filhos
ao se emanciparem;
ao completarem 21 anos;
se invlidos, quando recuperarem a capacidade.
O filho que completar 21 anos perde a condio de dependente no ms seguinte ao
seu aniversrio; no ms do aniversrio, ainda recebe o benefcio.
O invlido, para a previdncia, aquele que no pode trabalhar devido a sua doena
e, assim, no possui recursos para sobreviver.
3.4.5. Pais
A perda da condio de segurado ocorre somente com a morte.
3.4.6. Irmos
ao se emanciparem;
ao completarem 21 anos;
se invlidos, quando recuperarem a capacidade.
4. CARNCIA. CONCEITO
Carncia o nmero mnimo de contribuies mensais necessrio para que o
beneficirio faa jus ao benefcio.
As contribuies devem ser mensais. Exemplo: carncia de 12 meses deve ser paga
em 12 meses; no permitido pagar contribuies atrasadas ou antecipar o recolhimento de
contribuies futuras para suprir perodo de carncia.
Caso haja atraso no pagamento de uma prestao, esta no contar como carncia.
Exemplo: a primeira prestao foi paga no dia certo, a segunda foi paga com atraso,
devero ser pagas mais onze contribuies (desconsidera-se a segunda, que foi paga com
atraso).
4.1.3. Salrio-maternidade
A carncia de 10 contribuies mensais.
As seguradas: empregada, empregada domstica e trabalhadora avulsa esto, porm,
dispensadas do perodo de carncia.
Para as demais seguradas, a carncia de 10 meses. Essa carncia, porm, mvel,
sendo possvel ser menor. Exemplo: se o beb nasce com oito meses, a carncia de nove
meses; se o beb nasce com sete meses, a carncia de oito meses.
4.2. Benefcios em que no exigida a carncia
penso por morte;
auxlio-recluso;
auxlio-acidente;
salrio-famlia;
servio social;
habilitao e reabilitao profissionais;
benefcios previstos no artigo 39 e no artigo 143 da Lei 8213/91.
48 meses
MDULO III
DIREITO PREVIDENCIRIO
Benefcio em espcie
Benefcios devidos aos segurados
1. BENEFCIOS DEVIDOS AOS SEGURADOS
1.1.1. Requisitos
Condio de segurado.
Carncia: 12 contribuies mensais. Se for em razo de acidente de qualquer
natureza ou molstia grave, a carncia dispensada.
Incapacidade total e definitiva para o exerccio de atividade que garanta a
sobrevivncia do segurado e dos seus dependentes. O perito do INSS deve comprovar essa
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incapacidade.
Assim, durante um ano e meio, o segurado ainda receber o benefcio, mesmo que
volte a trabalhar. Se, durante esse perodo, o segurado voltar a ficar doente, ele dever
esperar acabar o benefcio para s depois requerer outro.
2.1. Requisitos
2.1.2. Carncia
A carncia de 180 contribuies mensais, porm deve ser observada a tabela
progressiva do art. 142 da Lei n. 8.213/91. Para o ano de 2001, a carncia de 120
contribuies mensais.
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Homem: 65 anos.
Mulher: 60 anos.
Ressalte-se que no basta ter a idade exigida. preciso ter a idade, cumprir a
carncia e ser segurado.
Para o trabalhador rural, a idade mnima exigida diminui 5 anos, tendo
em vista as condies em que ele exerce o seu trabalho: sol, chuva, frio; s
vezes trabalha sem parar sbado, domingo. Assim, a idade para o segurado
rural :
homem: 60 anos;
mulher: 55 anos.
Essa distino no fere o princpio da isonomia, pois a prpria CF que faz a
distino (feita pelo prprio constituinte originrio). Soma-se ainda o fato de que isonomia
tratar os iguais de maneira igual e os desiguais de maneira desigual, ou seja, a lei
reconhece as diferenas.
f= Tc x a x [1 + ( Id + Tc x a)]
Es 100
F = fator previdencirio
Es = expectativa de sobrevida no momento da aposentadoria;
Tc = tempo de contribuio at o momento da aposentadoria;
a = alquota de contribuio (igual a 0,31);
Id = idade no momento da aposentadoria.
(Os valores para esses clculos j esto prontos na tabela que segue junto deste
mdulo).
Na aposentadoria por idade, o fator previdencirio s ser utilizado se for mais
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benfico ao segurado.
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preenchido todos os requisitos: idade, carncia, tempo de contribuio. Caso o empregado no
preencha todos os requisitos, o empregador no poder requerer a aposentadoria ao seu
empregado.
Ressalte-se, por fim, que essa aposentadoria uma faculdade do empregador, ele
no obrigado a requerer a aposentadoria compulsria de seu empregado.
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FATOR PREVIDENCIRIO DE TRANSIO EM JANEIRO DE
2002
MDULO IV
DIREITO PREVIDENCIRIO
Benefcio em espcie
Benefcios devidos aos segurados
1. APOSENTADORIA POR TEMPO DE CONTRIBUIO
Encontra-se disciplinada no Dec. n. 3048/e art. 201, 7., da CF.
Antigamente, essa aposentadoria era chamada de aposentadoria por tempo de
servio, porm esta deixou de existir com a EC n. 20, passando a subsistir a
aposentadoria por tempo de contribuio.
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Com a atual aposentadoria por tempo de contribuio, o segurado tem que
provar que trabalhou e contribuiu.
O segurado empregado, porm, no precisa provar que contribuiu, pois sua
contribuio presumida. Caso o empregador no tenha repassado as contribuies
que recolheu do empregado Previdncia, ser cobrado por isso, pois o empregado
no pode ser prejudicado.
2. SITUAES A DISTINGUIR
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5 anos x 12 meses = 60 meses
40% dos 60 meses = 24 meses (perodo adicional de contribuio)
Assim, essa segurada ter que trabalhar mais 24 meses, alm dos 5 anos que
faltavam para requerer sua aposentadoria proporcional.
b) Aposentadoria integral
Homem: 35 anos de tempo de servio + 53 anos de idade + perodo adicional de
contribuio equivalente a 20% do tempo que faltava para a aposentadoria (tempo
de servio) no momento que a EC n. 20 entrou em vigor.
Mulher: 30 anos de tempo de servio + 48 anos de idade + perodo adicional de
contribuio equivalente a 20% do tempo que faltava para a aposentadoria (tempo
de servio), no momento que a EC n. 20 entrou em vigor.
Exemplificando:
Segurado homem que, quando a EC n. 20 entrou em vigor, tinha 25 anos de
tempo de contribuio. Faltavam, portanto, 10 anos para se aposentar.
10 anos x 12 meses = 120 meses
20% dos 120 meses = 24 meses (perodo adicional de contribuio)
Ele ter que trabalhar mais 24 meses, alm dos 10 anos, para requerer sua
aposentadoria integral.
Importante ressaltar que a EC n. 20 entrou em vigor em 15.12.1998. O salrio
de benefcio desses segurados ser:
aposentadoria proporcional: 70% do salrio de benefcio;
aposentadoria integral: 100% do salrio de benefcio.
Se os segurados que se encontram nessa situao preferirem a nova regra,
enquadrar-se-o na situao 2.3.
3. APOSENTADORIA DO PROFESSOR
Para o professor da educao infantil, do ensino fundamental e do
ensino mdio, o tempo de contribuio exigido, desde que todo o tempo de
contribuio seja de exerccio efetivo do magistrio, ser de:
homem: 30 anos;
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mulher: 25 anos.
O professor universitrio e o diretor de escola foram excludos desta regra. Caso o
professor queira contar tempo de contribuio que no seja do magistrio, cair na
aposentadoria comum.
5. APOSENTADORIA ESPECIAL
um benefcio concedido em razo do exerccio, pelo segurado, de atividade
considerada excessivamente gravosa, fsica ou mentalmente.
Ela ser concedida aos 15, 20 ou 25 anos de tempo de servio, dependendo
do tipo de servio exercido pelo segurado.
Quanto mais desgastante for a atividade, menor ser o tempo de servio
necessrio para aposentar-se.
No regulamento da Previdncia, h um anexo (anexo IV, Decreto n.
3.048/99) que prev o tipo de atividade e o nmero de anos que so necessrios
trabalhar para fazer jus aposentadoria. O rol constante naquele anexo
exemplificativo. Exs.:
para quem trabalha em abertura de mina de subsolo, so necessrios 15 anos de
tempo de servio para fazer jus aposentadoria especial;
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para o mineiro que trabalha na explorao de minrios em mina de subsolo, so
necessrios 20 anos de tempo de servio para pleitear o benefcio;
quem trabalha como segurana, motorista profissional, enfermeira, operador de
raio X, com energia eltrica em alta voltagem tem direito aposentadoria especial
com 25 anos de tempo de servio.
Atualmente, para fazer jus a essa aposentadoria, todo o tempo de servio deve
ser especial. At 1997 podia ser feita a converso de tempo de servio simples em
especial.
Outros requisitos necessrios para essa aposentadoria, alm do tempo de servio da
atividade, so:
condio de segurado;
carncia de 180 contribuies; para o ano de 2001, a carncia de 120
contribuies (tabela do art. 142 da lei 8213/91).
O indivduo, uma vez aposentado com esse benefcio, no poder voltar a
trabalhar em atividade especial, sob pena de perder o benefcio. Ele pode voltar a
trabalhar em atividade comum.
O segurado pode requerer administrativamente ou judicialmente a condio
de atividade especial.
A EC n. 20/98 diz que lei complementar estabelecer quais as atividades
consideradas especiais. Essa lei ainda no foi editada; atualmente, vale o Decreto n.
3.048/99 (anexo IV).
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o art. 70 do citado decreto, temos que, para a converso em tempo comum,
multiplica-se o nmero de anos trabalhados por 1,20. Assim temos: 1,20 x 5 = 6
anos.
Portanto, 6 anos o tempo especial para ser acrescido atividade comum.
Como se trata de segurada mulher, que ter direito a aposentadoria comum
com um tempo de contribuio de 30 anos, ela dever trabalhar mais 24 anos para
fazer jus ao benefcio (aposentadoria comum).
Caso o segurado no preencha os requisitos necessrios para converso,
conta-se o tempo especial como se fosse tempo comum. Assim, o segurado perde a
condio de tempo especial, mas esse tempo contado como comum.
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MDULO V
DIREITO PREVIDENCIRIO
Benefcio em espcie
Benefcios devidos aos segurados
1. AUXLIO-DOENA
Encontra-se disciplinado nos arts. 59 a 64 da Lei n. 8.213/91.
um benefcio devido ao contribuinte portador de incapacidade. Essa
incapacidade pode ser em razo de molstia comum, profissional ou acidente de
trabalho.
Geralmente, esse benefcio antecede a aposentadoria por invalidez (antes
de conceder a aposentadoria por invalidez, o INSS concede o auxlio-doena).
O auxlio-doena concedido quando a pessoa est temporariamente
incapacitada para o trabalho.
1.1. Requisitos
1.1.2. Carncia
So necessrias 12 contribuies mensais. Exceto se a incapacidade for
resultante de acidente de qualquer natureza ou das molstias elencadas no art. 151 da
Lei n. 8.213/91; nesses casos no h carncia.
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a contar da data do incio da incapacidade, se requerido em at 30 dias
dessa data, ou se o segurado conseguir comprovar que no requereu neste prazo
porque estava hospitalizado ou em tratamento ambulatorial.
Caso o segurado solicite aps o 30 dia, o termo inicial ser a contar da data
do requerimento.
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1 15 dias 15 O segurado se afasta novamente
de o empregado
afastamento volta a trabalhar
Nesse segundo afastamento do segurado, a empresa no est obrigada a pagar
os 15 primeiros dias de afastamento. A Previdncia deve pagar, j como auxlio-
doena. Caso a empresa pague ao segurado esse perodo, no ter como compensar
com o INSS.
Segurado empregado afasta-se da atividade. Os 15 primeiros dias so pagos pela
empresa. O segurado no volta a trabalhar. A partir do 16 dia at o seu retorno ao
trabalho, a Previdncia paga auxlio-doena. A percia relata que o segurado est
curado. Sendo assim, o mesmo volta a trabalhar. At o 60 dia, caso volte a ficar
doente pelo mesmo motivo, considera-se que o auxlio-doena foi prorrogado. Mas,
no que diz respeito ao tempo em que ele trabalhou e recebeu salrio, no cabe o
pagamento de auxlio-doena.
Um segurado exerce duas ou mais atividades iguais. Caso tenha que deixar
uma atividade devido incapacidade, mas continue na outra, no pode pedir
auxlio-doena. S pode pedir caso se afaste das duas atividades.
Um segurado que exerce duas atividades, concomitantemente, porm, distintas
(ex: professor e advogado), caso se afaste de uma, pode requerer o auxlio-doena
em relao a uma delas apenas. E, quanto aos requisitos necessrios para o
benefcio, sero contados somente os da atividade referente qual ser concedido o
auxlio-doena. Ex: Atividade de advocacia: 30 contribuies mensais; atividade de
professor: 6 contribuies mensais.
Caso o segurado exera duas 2 atividades (ex: professor e advogado) e fique
incapacitado para sempre para exercer uma dessas atividades (professor, p. ex.),
no poder pedir aposentadoria por invalidez. Continuar recebendo auxlio-
doena at poder se aposentar na outra profisso (advogado), com o benefcio de
aposentadoria por tempo de servio. Mas, caso o segurado se torne incapaz nas
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duas atividades, poder converte o auxlio-doena em aposentadoria por
invalidez.
2. SALRIO-FAMLIA
Esse benefcio encontra-se disciplinado nos arts. 65 a 70 da Lei 8.213/91.
A EC n. 20, de 15.12.1998, estabeleceu que o salrio-famlia ser permitido
apenas ao segurado de baixa renda.
Segurado de baixa renda, para a Previdncia Social, o segurado que recebe
at R$ 468,47 por ms.
3. VALOR DO BENEFCIO
Atualmente, o valor do salrio-famlia de R$ 11,26 por filho.
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Hoje tambm se exige a comprovao da freqncia escolar, caso o filho j
tenha idade para freqentar a escola.
A legislao pune o segurado que no comunica Previdncia que no tem
mais direito ao salrio-famlia: isso considerado crime.
Quem paga o salrio-famlia a empresa e depois ela compensa
esse valor na folha de salrio.
A empresa deve guardar os demonstrativos do salrio-famlia por, pelo
menos, 10 anos. Esse o prazo de prescrio das aes para a Previdncia.
MDULO VI
DIREITO PREVIDENCIRIO
Benefcio em Espcie
Benefcios Devidos aos Segurados
1. SALRIO MATERNIDADE
Esse benefcio encontra-se disciplinado nos artigos 201, inciso II e 7., inciso XVIII,
ambos da Constituio Federal e nos artigos 71 a 73 da Lei n. 8.213/91.
Segundo Srgio Pinto Martins, o salrio-maternidade consiste na remunerao paga
pelo Instituto Nacional de Seguridade Social segurada gestante durante seu afastamento,
de acordo com o perodo estabelecido por lei e mediante comprovao mdica.
Existem vrias denominaes para este benefcio, como licena gestante artigo
7. da Constituio Federal, licena-maternidade e salrio-maternidade. Todavia, consoante
o autor acima citado, licena-maternidade ou licena-gestante apenas o perodo de 120
dias de afastamento da empregada, e o salrio-maternidade corresponde ao prprio
pagamento realizado pelo Instituto Nacional de Seguridade Social do benefcio no perodo
de afastamento da segurada gestante.
Tem por objetivo a proteo da mulher e do beb.
A legislao trabalhista concede a licena maternidade, ficando a mulher
afastada do trabalho; e, nesse perodo, ela recebe o benefcio. Atualmente, conforme
a Lei n. 9.876/99, o salrio maternidade pago a todas as seguradas.
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Dias devidos de salrio Idade da criana
maternidade
120 at 01 ano
60 01 a 04 anos
30 04 a 08 anos
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Hipteses de aborto legalmente autorizado: a mulher tem direito a duas
semanas. Na hiptese de autorizao judicial (exemplo: o feto no tem vida autnoma
fora do tero materno), ela tambm ter o mesmo direito.
Nas hipteses no permitidas e sem autorizao judicial: a mulher no
tem direito ao benefcio.
Resumindo:
no caso de aborto no criminoso, a segurada tem direito a duas semanas
de salrio-maternidade;
em caso de natimorto, 120 dias de salrio-maternidade;
parto bem sucedido, 120 dias de salrio-maternidade, com incio 28 dias
antes e trmino 91 dias aps (com possibilidade de antecipao/prorrogao de duas
semanas, a critrio mdico).
2. AUXLIO-ACIDENTE
Este benefcio encontra-se disciplinado no artigo 86 da Lei n. 8.213/91.
O auxlo-acidente ser concedido, como indenizao, ao segurado que, aps
consolidao das leses decorrentes de acidente de qualquer natureza, apresentar
seqelas que impliquem reduo da capacidade para o trabalho que habitualmente
exercia.
A legislao atual, vigente desde a edio da Lei n. 9.528/97, prev que o
auxlio-acidente ser pago at que a pessoa se aposente. Pela legislao
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anteriormente vigente, a prestao era vitalcia. Dessa forma, se o segurado adquiriu
o direito ao auxlio-acidente antes da edio daquela Lei, a supervenincia de
aposentadoria no pode extinguir sua prestao, pois se trata de direito j
incorporado ao seu patrimnio jurdico (direito adquirido).
Aps a edio da Lei n. 9.528/97 (ressalvada a hiptese dos segurados que j
tinham adquirido direito ao auxlio-acidente, como explicado supra) esse benefcio
passou a ser considerado no clculo de aposentadoria.
Exemplo: A recebe R$ 200,00 de salrio e R$ 100,00 de auxlio-doena.
Quando A for se aposentar, ser levado em conta, para o salrio benefcio, o valor
de R$ 300,00. Porm, assim que comear o recebimento do benefcio da
aposentadoria, cessar o auxlio-acidente. A soma desses dois valores, entretanto,
no dever ultrapassar o limite-teto do salrio de contribuio.
2.1. Objetivo
O auxlio-acidente tem por objetivo indenizar o segurado empregado (exceto
o domstico), o trabalhador avulso e o segurado especial, por seqelas resultantes
da consolidao de leses de acidente de qualquer natureza.
A leso ocorrida no impede o segurado de trabalhar, mas a seqela existe
(pode ser inclusive de natureza esttica) e possui carter de definitiva, por isso
passvel de indenizao.
2.2. Requisitos
So requisitos para o recebimento do auxlio-acidente:
condio de segurado;
existncia de seqela resultante de acidente de qualquer natureza;
reduo definitiva da capacidade para o trabalho.
Quanto ao terceiro dos requisitos acima apontados, vale observar que para a
concesso da prestao basta que o segurado apresente reduo da capacidade para o
trabalho, ainda que a mesma represente somente um maior esforo para o
desempenho da funo que exercia na data do infortnio.
Essa observao se faz necessria porque antes da edio da Lei n. 9.032, de
27 de abril de 1995, havia gradaes na reduo da capacidade, de forma que quanto
mais grave a leso, maior era a indenizao.
Havia trs situaes bsicas:
a) reduo da capacidade, sem necessidade de mudana de funo;
b) reduo de capacidade, com necessidade de mudana para outra funo
de igual nvel de complexidade e;
c) reduo da capacidade, com necessidade de mudana para funo de
menor nvel de complexidade.
Pela atual redao do artigo 86 da Lei n. 8.213/91, no h diferena de
indenizao para essas diversas situaes. A obrigao do Instituto Nacional de
36
Seguridade Social quantitativamente igual, independente, por exemplo, de o
segurado estar enquadrado na situao a (menos grave) ou c (mais grave).
37
MDULO VII
DIREITO PREVIDENCIRIO
Benefcio em Espcie
Benefcios Devidos aos Dependentes dos Segurados
PENSO POR MORTE
Esse benefcio encontra-se disciplinado nos arts. 74 a 79 da Lei n. 8.213/91.
Tem por objetivo suprir as necessidades dos dependentes do segurado por
ocasio do bito deste.
REQUISITOS
2.2. Carncia
No h carncia para esse benefcio.
TERMO INICIAL
O termo inicial contado da data do bito, da declarao judicial de
ausncia ou da data em que ocorreu o sinistro (de incndio, desabamento,
inundao que levou concluso de que a pessoa pereceu), se os dependentes
38
requererem em at 30 dias aps a ocorrncia de um desses fatos. Se o(s)
dependente(s) requerer(em) aps o 30. dia, o termo inicial ser contado da data do
requerimento.
importante que os dependentes de 2. ou 3. classes requeiram o benefcio
dentro dos 30 dias aps a ocorrncia do fato, pois, caso demorem muito para pleitear
o benefcio, ficar difcil provar a dependncia econmica.
Normalmente, o INSS no concede o benefcio aos dependentes de 2. ou 3.
classes antes dos 30 dias da ocorrncia do fato, pois esse o prazo para a 1. classe
receber (a partir do bito). Assim, o INSS no corre o risco de sofrer prejuzo.
Muitas vezes, o INSS exige que os dependentes de 2. classe
demonstrem que no h dependentes de 1. classe.
4. VALOR DO BENEFCIO
Ser calculado em 100% do valor a que o segurado faria jus se, ao invs de
morrer, ele tivesse se aposentado por invalidez. , portanto, o valor da aposentadoria
por invalidez.
O clculo da aposentadoria por invalidez feito com base em 80% dos
maiores salrios de contribuio, compreendidos entre o ms anterior ao
requerimento do benefcio e julho de 1994. Os valores encontrados devem ser
somados, atualizados e divididos pelo nmero de contribuies utilizadas no clculo.
A aposentadoria por invalidez ser equivalente a 100% do valor encontrado.
Importante ressaltar que, se o segurado recebia mais que o teto, o salrio de
contribuio ser estipulado com base no teto.
Caso o segurado tenha menos que 144 contribuies, utilizam-se todas as
contribuies, e no 80% dos maiores salrios de contribuio.
Se houver mais de um dependente da mesma classe, dever ser dividido o
valor da penso.
O salrio de benefcio ser dividido pelo nmero de dependentes. Quando um
dos dependentes perder a condio de dependente, sua cota parte ser dividida entre
os outros dependentes (essa cota parte no se extingue em favor da Previdncia,
como ocorria antigamente). Quando o ltimo dependente perder essa condio,
acaba o benefcio.
Se o segurado, quando morreu, j estava aposentado, o valor da penso por
morte ser de 100% do valor do beneficio que ele j recebia.
Caso haja dependentes de unidades familiares diferentes, cada unidade
familiar receber no mnimo um salrio mnimo.
Quando os dependentes de 1. classe perderem essa condio, os dependentes
de 2. e 3. classes no tero mais direito a esse benefcio.
Se o benefcio se extinguir para os dependentes da 2. ou 3. classes, e os da
1. vierem a se habilitar, estes tero direito, pois a dependncia econmica
presumida (enquanto eles preencherem os requisitos para serem dependentes, tero
direito).
39
5. TERMO FINAL
O termo final ser quando o ltimo dependente com direito a penso perder a
condio de dependente.
A penso por morte pode ser cumulada com outros benefcios, exceto com
outra penso por morte do cnjuge ou companheiro (nesses casos, tem-se que optar).
permitido cumular, por exemplo: penso de marido e de filho, se se
conseguir comprovar que dependia do filho; penso de dois filhos. Mas a cumulao
no pode ultrapassar o teto previdencirio.
Se os regimes previdencirios forem diferentes, podem-se cumular benefcios
de dois maridos, mas o valor no poder ser superior ao dos ministros do Supremo
Tribunal Federal (pois os dois valores vm dos cofres pblicos).
6. AUXLIO-RECLUSO
O benefcio encontra-se disciplinado no art. 80 da Lei n. 8.213/91.
O princpio que deu origem a esse benefcio o de que a pena no pode
passar da pessoa do criminoso. No pode, dessa forma, atingir a famlia do
criminoso (art. 5., inc. XLV, da CF).
O auxlio recluso pago aos dependentes do recluso.
6.1. Requisitos
6.1.2. Carncia
No h perodo de carncia para o benefcio.
40
6.2. Termo Inicial
O termo inicial do benefcio a data do efetivo recolhimento do segurado
priso, se for requerido at 30 dias da mesma; caso contrrio, observar-se- a data do
requerimento.
12 meses
41
|_____________|__________________|________________|__________
_
Preso Fugiu Recapturado
12 meses
|_____________|________________________________|____________
___
Preso Fugiu Recapturado
Os dependentes no tero mais direito, pois o segurado foi recapturado aps o
perodo de graa, que de 12 meses.
Importante ressaltar que, se durante o perodo em que esteve foragido o
segurado contribuiu, essa contribuio valer para continuar segurado. Nesse caso,
ao ser novamente preso, os dependentes tero direito ao auxlio recluso, desde que
o novo trabalho do segurado no tenha salrio superior a trs salrios mnimos.
Ressalta-se, por fim, que a cota-parte de quem deixar de ser dependente
transfere-se aos demais dependentes.
MDULO VIII
DIREITO PREVIDENCIRIO
1. ABONO ANUAL (GRATIFICAO NATALINA)
O abono anual, tambm chamado gratificao natalina, possui
fundamento constitucional no artigo 201, 6. da lei maior. Est previsto na Lei n.
8.213/91, em seu artigo 40, sendo regulamentado no artigo 120 do Decreto n.
3.048/99.
Esse abono equivale ao dcimo terceiro salrio do trabalhador em atividade.
Se o segurado recebeu auxlio-doena, auxlio-acidente, aposentadoria,
salrio-maternidade, penso por morte ou auxlio-recluso da Previdncia, ter
direito ao abono anual, que pago nos moldes do dcimo terceiro salrio.
Exemplificando: uma segurada que recebeu por seis meses auxlio-doena, ter
direito ao abono proporcional, semelhante ao recebimento do dcimo terceiro
salrio.
42
O valor do abono ser o do benefcio recebido no ms de dezembro.A soma
dessa prestao com os benefcios acima elencados pode ultrapassar o limite-teto
dos benefcios previdencirios.
Dispe o artigo 120 do Decreto n. 3.048/99:
Ser devido abono anual (dcimo terceiro salrio ou gratificao natalina) ao
segurado e ao dependente que, durante o ano, recebeu auxlio-doena, auxlio-
acidente, aposentadoria, salrio-maternidade, penso por morte ou auxlio-recluso.
1. O abono anual ser calculado, no que couber, da mesma
forma que a gratificao natalina dos trabalhadores, tendo por base o
valor da renda mensal do benefcio do ms de dezembro de cada ano.
2. O valor do abono anual correspondente ao perodo de
durao do salrio-maternidade ser pago, em cada exerccio,
juntamente com a ltima parcela do benefcio nela devida.
43
certificado. Exemplo: ex-servidor que aproveita tempo de servio pblico para
concesso de aposentadoria no Regime Geral de Previdncia Social. O regime de
origem o regime previdencirio prprio do servidor, de onde se obtm a certido; o
regime instituidor o Instituto Nacional de Seguridade Social, que conceder
aposentadoria com base na certido emitida.
A contagem recproca permitida, uma vez que h compensao entre o
Regime Geral de Previdncia e o Regime Estatutrio. A compensao financeira
ser feita ao sistema a que o interessado estiver vinculado ao requerer o benefcio
pelos demais sistemas (regime instituidor), em relao aos respectivos tempos de
contribuio ou de servio, conforme dispuser o Regulamento. S permitida a
contagem recproca, todavia, se o tempo dos servios ligados ao regime geral ou
estatutrio no forem concomitantes.
No caso de perodo concomitante, o melhor a fazer continuar a contribuir
nos dois regimes e aposentar-se em ambos.
Assim, s pode contar os tempos de servios de regimes
diferentes, se eles forem exercidos em pocas diversas.
A certido de tempo de contribuio (CTC) emitida pelo Instituto Nacional
de Seguridade Social ser nica, devendo constar o perodo integral de contribuio
ao Regime Geral de Previdncia Social. No caso de se desejar o fracionamento dos
perodos, a certido de tempo de contribuio poder ser emitida, a pedido do
segurado, devendo constar a informao de todo o tempo de contribuio ao Regime
Geral de Previdncia Social e a indicao dos perodos que o segurado deseja
averbar no rgo ao qual estiver vinculado.
O tempo de contribuio ao Regime Geral de Previdncia Social que constar
da certido de tempo de contribuio, mas que no tenha sido aproveitado em
regime prprio de previdncia, poder ser utilizado para fins de benefcios junto ao
Instituto Nacional de Seguridade Social.
Ressalta-se, ainda, que no se pode usar o mesmo tempo de servio para
requerer mais de um benefcio, ainda que seja em regimes distintos. O tempo de
contribuio vale para concesso de apenas um benefcio.
possvel contar o tempo de servio rural ou urbano, bastando que o
indivduo tenha efetivamente contribudo.
44
3.1. Servio Social
O servio social est disciplinado no artigo 88 da Lei n. 8.213/91, sendo definido no
artigo 161 do Decreto 3.048/99, ou seja: constitui atividade auxiliar do seguro
social e visa prestar ao beneficirio orientao e apoio no que concerne soluo
dos problemas pessoais e familiares e melhoria da sua inter-relao com a
previdncia social, para a soluo de questes referentes a benefcios, bem como,
quando necessrio, obteno de outros recursos sociais da comunidade.
No se deve confundir o servio social com a assistncia social.
O servio social um servio que o Instituto Nacional do Seguro Social
(INSS) prestar aos seus beneficirios.
A lei estabelece que a atuao do servio social ser no sentido de esclarecer
os segurados sobre os seus direitos em relao Previdncia Social. Objetiva, ainda,
(re) inserir o segurado e os seus dependentes na vida social, ou seja, na comunidade.
Dever ser dada prioridade aos segurados que estejam recebendo o benefcio
por incapacidade, em especial o auxlio-doena, pois existe maior possibilidade
desse segurado recuperar-se e reinserir-se na vida social.Deve ser dispensada
tambm ateno especial aos aposentados e pensionistas.
A Lei n. 8.213/91 informa qual ajuda material poder ser dada aos segurados
e dependentes. Consiste, dentre outras coisas, em assistncia de natureza jurdica,
ajuda material, recursos sociais, intercmbio com empresas e pesquisa social.
45
segurado incapacitado, hiptese em que a prestao devida em carter obrigatrio; na
medida das possibilidades do Instituto Nacional de Seguridade Social, tambm ser
concedida aos seus dependentes.
A habilitao ou a reabilitao pode ensejar, inclusive, a colocao de prtese em
segurados ou dependentes.
A pessoa se submeter a todos os tratamentos, sob pena de cessar o benefcio, exceto
em caso de cirurgia e transfuso de sangue. A Previdncia deve custear esses
procedimentos.
Caso no exista a possibilidade concreta de reabilitao ou habilitao do
segurado, este dever ser aposentado por invalidez.
Recebendo o atestado de habilitao ou reabilitao, cessa o benefcio,
independentemente dessa pessoa estar empregada ou no.
O artigo 93 menciona a obrigatoriedade das empresas de admitirem um
percentual de portadores de deficincia, habilitados ou reabilitados. Esse percentual
de:
empresa com at 200 empregados = 2%;
empresa com 201 a 500 empregados = 3%;
empresa com 501 a 1.000 empregados = 4%;
empresa com 1.001 ou mais empregados = 5%.
Se a empresa no garantir essas vagas, poder ser autuada.
Caso demita um desses empregados, dever ter outro para colocar no lugar.
Se o empregado se demitir, a empresa dever tomar as providncias
necessrias para contratar um outro empregado nessas mesmas condies.
MDULO IX
DIREITO PREVIDENCIRIO
1. JUSTIFICAO ADMINISTRATIVA
A justificao administrativa encontra-se disciplinada no art. 108 da Lei n.
8.213/91.
Por meio da justificao administrativa, fatos relevantes para a vida
previdenciria podem ser comprovados. Ex.: falta de documentos que dizem respeito
a atos de interesse do beneficirio ou da empresa, como a carteira de trabalho,
havendo porm outros documentos que comprovem a relao empregatcia. A
Previdncia Social ouve testemunhas e faz diligncias para comprovar os fatos
alegados, como, por exemplo para comprovar a existncia de concubinato.
Importante salientar que a Previdncia s aceita a justificao se existir prova
material.
Assim, apenas possvel ingressar com a justificao administrativa se
houver um incio de prova documental. No se pode ingressar apenas com prova
testemunhal. Ex.: no caso de concubinato deve ser provada a sua existncia com
correspondncia, conta conjunta, fotografia etc.
46
Ressalte-se que declarao feita em cartrio por uma testemunha no prova
documental, tratando-se sim de prova testemunhal reduzida a termo.
A lei admite uma situao em que possvel ingressar com a
justificao administrativa somente com base em provas
testemunhais: no caso de ocorrer fatos que impeam a apresentao
de prova documental; fora maior e caso fortuito. Exs.: incndio em
empresa com conseqente queima da documentao, furto;
inundao; desmoronamento. Em todos os casos deve existir boletim
de ocorrncia, de sinistro, comprovando a existncia dos fatos.
Existem determinados fatos e circunstncias que no podem ser comprovados
administrativamente, como, por exemplo,casamento e morte.
possvel justificar administrativamente apenas os fatos para os quais a lei
no exige uma forma especfica de prova.
A justificao administrativa no pode ser proposta como processo
autnomo. Ela deve correr junto com o processo principal, que o requerimento do
benefcio.
No h recurso administrativo da deciso que considerou o fato justificado ou
no. Para quem advoga, portanto, no adianta propor justificao administrativa ou
judicial; melhor intentar de imediato uma ao judicial com pedido condenatrio,
condenando o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) a pagar o benefcio.
Assim, o juiz ter que acolher ou no os fatos para conceder o benefcio.
2. COMPETNCIA
47
Se a matria for acidentria, o recurso endereado ao Tribunal de Justia
(em So Paulo, competente o 1. TAC).
Das decises dos Tribunais cabe ainda recurso especial ao Superior Tribunal
de Justia e recurso extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal.
A competncia para julgar mandado de segurana contra agente do INSS
sempre da Justia Federal, pois a autoridade coatora federal. O INSS uma
autarquia federal (o que determina a competncia para julgar o mandado de
segurana a autoridade coatora).
Questo interessante a da impetrao de mandado de segurana em face de
agente do INSS, em uma cidade onde no h Justia Federal. Neste caso, a
competncia da Justia Federal. Assim, necessrio se faz descobrir qual a cidade
que possui Justia Federal com competncia para julgar o caso da cidade onde
ocorreu o fato.
48
A ao visando a postulao de benefcio previdencirio, em razo de seu
inequvoco carter alimentar, imprescritvel. Prescritveis so, apenas, as
prestaes no pagas nem reclamadas no prazo de 05 (cinco) anos. (TRF 3.
Regio, 1.o T., Ac. n. 923079700 9/SP, rel. Juiz Sinval Antunes, un., DJU
29.11.1994, p. 68996)
Conforme esclarecem Daniel Machado Rocha e Jos Paulo Baltazar, o prazo
decadencial da reviso da renda mensal inicial tornou-se igual ao da prescrio... A
regra da caducidade abarca exclusivamente os critrios de reviso da renda mensal
inicial. No pode ser invocada para elidir aes revisionais que busquem a correo
de reajustes aplicadas erroneamente s prestao previdencirias ....
E continuam: Como a regra (Lei n. 9.711/98) no expressamente retroativa
para os benefcios previdencirios concedidos entre 28 de junho de 1997 e 20 de
novembro de 1998, o prazo de 10 anos (antiga redao do art. 103, da Lei n.
8.213/91). Para os benefcios concedidos aps 20 de novembro de 1998, o prazo
decadencial ser de 5 anos.
MDULO X
DIREITO PREVIDENCIRIO
A) DOCUMENTAO INCOMPLETA
O INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS) NO PODE SE
RECUSAR A PROCESSAR UM BENEFCIO SOB A ALEGAO DE QUE A
DOCUMENTAO EST INCOMPLETA. DESSA FORMA, DEVE INSTAURAR O
49
PROCESSO E CONCEDER PRAZO PARA O SEGURADO TRAZER A
DOCUMENTAO QUE FALTA. CASO O SEGURADO NO TRAGA OS
DOCUMENTOS NO PRAZO ESTIPULADO, O PROCESSO DEVE SER ARQUIVADO.
FOR PAGO PELO INSS DENTRO DOS 45 DIAS, PAGAR SOMENTE O VALOR DA
PRESTAO. CASO O PAGAMENTO OCORRER APS ESSE PRAZO, O SEGURADO
C) PAGAMENTO DO BENEFCIO
A REGRA DE QUE O BENEFCIO SER PAGO AO SEGURADO OU
RENOVADO.
ESSES SO OS CASOS PREVISTOS DO ART. 109 DA LEI N. 8.213/91:
AUSNCIA;
MOLSTIA CONTAGIOSA;
IMPOSSIBILIDADE DE LOCOMOO.
O PARGRAFO NICO DO ART. 109 DISPE SOBRE A POSSIBILIDADE DE A
IMPRESSO DIGITAL DO BENEFICIRIO INCAPAZ DE ASSINAR, APOSTA NA
50
PRESENA DE SERVIDOR DA PREVIDNCIA SOCIAL, VALER COMO ASSINATURA
PARA QUITAO DO PAGAMENTO DE BENEFCIO.
AOS BENEFICIRIOS INCAPAZES O PAGAMENTO DO BENEFCIO PODE
51
A LEI, PORM, EXCEPCIONA ALGUMAS HIPTESES, OU SEJA, PODEM SER
DESCONTADOS DOS BENEFCIOS (ART. 115):
CONTRIBUIES DEVIDAS PELO SEGURADO PREVIDNCIA SOCIAL.
INSS).
ESPECIAL
A LEGISLAO ESTABELECE QUE AS APOSENTADORIAS POR IDADE,
TEMPO DE CONTRIBUIO E ESPECIAL, UMA VEZ CONCEDIDAS, SO
IRREVERSVEIS E IRRENUNCIVEIS.
52
O CUSTEIO DA PREVIDNCIA A FORMA UTILIZADA, ATRAVS DE
REGRAS ESTABELECIDAS PELO ART. 195 DA CONSTITUIO FEDERAL E
ART. 10 DA LEI N. 8.212/91, PARA FINANCIAR A PRPRIA SEGURIDADE
SOCIAL.
PRINCPIOS DO CUSTEIO
EQIDADE
TRATA-SE DA MATERIALIZAO DO PRINCPIO DA ISONOMIA
53
SUBJETIVA: TRATA DA CATEGORIA DE PESSOAS QUE IR
CONTRIBUIR ASSIM, NO DEVER SER SOMENTE UMA
CATEGORIA , LEMBRANDO QUE, NA EVENTUALIDADE DE HAVER
FONTES DE CUSTEIO
CONFORME SRGIO PINTO MARTINS, ENTENDE-SE POR FONTE DE
MUNICPIOS);
CONTRIBUIES SOCIAIS (ART. 195 DA CF):
1
Direito da Seguridade Social. 16. ed. So Paulo: Atlas. p. 85.
54
A DOUTRINA NO UNNIME EM CONSIDERAR OS ITENS A E C
COMO SENDO FONTES DE CUSTEIO.
NENHUM BENEFCIO OU SERVIO DA SEGURIDADE SOCIAL PODER
A FOLHA DE SALRIOS;
DEMAIS RENDIMENTOS DO TRABALHO, PAGOS OU CREDITADOS, A
55
EXEMPLIFICANDO: SE O EMPREGADO RECEBE DEZ MIL REAIS, A
EMPRESA CONTRIBUIR SOBRE OS DEZ MIL REAIS E O EMPREGADO
SOMENTE AT DETERMINADO LIMITE, QUE O TETO.
56
CONTRIBUIR (PARA SI) COMO CONTRIBUINTE INDIVIDUAL E, NESSE CASO,
DEVER RESPEITAR O TETO.
SOCIAL.
2
Fundamentos de Direito da Seguridade Social. So Paulo: Atlas, 2001. p. 64.
57
1. NATUREZA JURDICA DA CONTRIBUIO SOCIAL
Teoria do Duas cotas so pagas: uma pelos No h atualidade em tal salrio e nem
Salrio Atual servios prestados e a outra para a ele pago diretamente pelo
3
Direito da Seguridade Social. 16. ed. So Paulo: Atlas, 2001. p. 88-99.
58
natureza tributria.
Aps a Constituio Federal de 1988, com seu art. 149, houve o trmino da
divergncia doutrinria, que se pacificou no sentido de que a contribuio social para a
150, I e III, ambos da Constituio Federal, fica bvio que devero obedecer ao regime
jurdico tributrio, isto , aos princpios que informam a tributao no Brasil. Tal, diga-se
de passagem, a jurisprudncia do Pretrio Excelso.
nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada
mediante atividade administrativa plenamente vinculada. Somente para ilustrar nosso
estudo, informamos que esse ltimo requisito atividade plenamente vinculada poder
ser confirmado com a consulta ao art. 33 da Lei n. 8.212/91.
Apesar do consenso no tratamento da contribuio social como tributo, devemos
analisar algumas especificidades, pois, conforme sua finalidade, poder ser enquadrada
4
Curso de Direito Constitucional Tributrio. 16. ed. So Paulo: Malheiros.
59
A taxa tem por caracterstica uma contraprestao do Estado efetiva ou
potencialmente, segundo dispe o art. 145, inc. II, da Constituio Federal c. c. o art. 77 do
Cdigo Tributrio Nacional. Assim, com relao ao empregado, at poderamos dizer que a
Pelo exposto, percebe-se que a contribuio social um tipo de tributo hbrido: ora
se assemelha com imposto, ora com taxa.
Uma vez considerada tributo, a contribuio social dever estar adstrita aos
princpios tributrios, como, por exemplo, o da legalidade, o do tratamento isonmico por
Federal veda a cobrana de tributos que tenham sido criados ou majorados no mesmo
exerccio financeiro (art. 150, inc. I, b, da CF). Mas a contribuio social est vinculada
ao princpio da anterioridade mitigada ou nonagesimal (90 dias) (art. 150, inc. I , b, da
CF).
As contribuies sociais criadas ou majoradas podem ser cobradas aps 90 dias da
60
Ressalta-se que sempre as contribuies sociais tero, como fatos geradores, os
previstos na Carta Magna.
A Unio pode criar outras contribuies, alm das j expressamente previstas,
conforme dispe o art. 195, 4., obedecendo, nesse caso, o art. 154, inc. I, da Constituio
Federal.
Segundo o art. 16 da Lei n. 8.212/91, tal competncia reflexo da responsabilidade
Formatados: Marcadores e
Contribuies Sociais dos Segurados Empregado, Empregado Domstico e numerao
Observao: a Tabela acima foi alterada pela Portaria MPAS n. 525, de 20.5.2002.
Para a pessoa que ganha at trs salrios mnimos, a lei n. 9.311/96 autoriza que a
alquota seja reduzida em pontos percentuais proporcionais ao valor da Contribuio
Provisria sobre Movimentao Financeira (CPMF).
Na hiptese de segurado que tenha mais de um emprego, o enquadramento ser
feito mediante a soma dos salrios-de-contribuio que receber. Exemplo: A possui dois
empregos: no emprego 1, recebe salrio de R$ 500,00; no emprego 2, recebe o mesmo
61
valor R$ 500,00; ambos os salrios totalizam o valor de R$ 1.000,00 esse empregado,
consoante a tabela aqui apresentada, contribui com a alquota de 11%.
Se a soma dos salrios ultrapassar o teto, o empregado contribuir somente at o
teto; o valor que ultrapassar no ser considerado como base de clculo para a contribuio.
No caso do 13. salrio, a contribuio ser calculada isoladamente. Exemplo: "A"
ganha R$ 1.500,00. Em dezembro receber o salrio e o 13. salrio R$ 1.500,00
uma vez que revogou o artigo 29 da Lei n. 8.212/91, o qual determinava o valor da
contribuio por meio de uma tabela que correlacionava classes e salrios-base com
que ainda recolhem sob a forma de salrio-base. Pessoas que ingressaram no sistema a
partir da vigncia da Lei 9.876/99 recolhem contribuio razo de 20% sobre sua
62
7 12 1.093,08 20 218,62
8 24 1.249,26 20 249,85
9 24 1.405,40 20 281,08
10 - 1.561,56 20 312,31
empresrios) que estavam filiados ao Regime Geral de Previdncia Social antes da vigncia
da Lei n. 9.876/99. Nesse sentido, o artigo 28, inciso III, da Lei n. 8.212/91 (com redao
dada pela Lei n. 9.876/99), o artigo 4. da Lei n. 9.876/99 e o artigo 278-A do Decreto
3.048/99 (Regulamento da Previdncia Social).
A partir dessa data h uma tabela transitria que est excluindo as escalas. Quem se
filiou aps 28.11.1999 teve a possibilidade de ingressar diretamente na 3. classe,
6
Op. cit. p. 53.
63
pela empresa e diminuir de sua contribuio. Esse valor, se descontado, no poder ser
superior a 9% do que ela ir pagar como contribuio. Especificando:
A empresa paga advogada R$ 1.000,00 pelo trabalho. A empresa recolher 20%
sobre esse valor, ou seja, R$ 200,00 ao Instituto Nacional da Seguridade Social (INSS)
(20% x 1.000,00) (ver art. 22, inc. III, da Lei n. 8.212/91).
Contudo, se, de um lado, uma empresa X paga a uma advogada a quantia de R$
1.000,00, dever contribuir para a Previdncia com 20% sobre esse valor. Por outro lado, a
segurada tambm contribuir Previdncia, com base em idntica alquota, incidente sobre
a mesma base de clculo. Entretanto, permite a Lei que a segurada desconte 45% do valor
efetivamente recolhido ou declarado pelas empresas a que tenha prestado servio, incidente
sobre a remunerao que esta tenha pago ou creditado, limitada a deduo a 9% do
Parceiro.
Meeiro.
Arrendatrio.
64
Pescador artesanal.
Todas essas figuras devem exercer suas atividades sob regime de economia familiar.
O conceito de regime familiar est contido no 1.o do artigo 12 da Lei n. 8.212/91. Cada
uma pessoa jurdica, essa fica sub-rogada no direito de descontar a contribuio de 2,1% e,
depois, recolher aos cofres da Previdncia. Se no houver a reteno e o recolhimento aos
N. 8.212/91.
Artigo 195 da Constituio Federal A seguridade social ser financiada por toda a
sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos
65
oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes
contribuies sociais:
I do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei,
incidentes sobre:
a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a
qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo
empregatcio;
a receita ou o faturamento;
c) o lucro.
sociais aos cofres da Previdncia Social, tambm retm contribuies das quais no so
contribuintes, agindo, assim, como responsveis tributrias art. 128 do Cdigo Tributrio
Nacional.
inc. I, da Lei n. 8.212/91) e contribuintes individuais (art. 201, inc. II, Dec.-lei n. 3.048/99),
que lhe prestem servios.
66
A empresa deve tentar reduzir o grau de incidncia de incapacidade laborativa de
seus empregados, com aparelhos, exerccios, atividade fsica etc. Com isso ter uma
reduo da alquota. Exemplificando: se o acrscimo era de 3%, poder resultar em 2% ou
1%.
Essa reduo estimula a empresa a desenvolver uma poltica de preveno dos
riscos ambientais do trabalho.
15 anos 12%
20 anos 9%
25 anos 6%
67
Esto obrigadas a contribuir com uma alquota de 22,5%, incidente sobre a folha de
salrios (remunerao paga aos empregados, trabalhadores avulsos e contribuintes
individuais).
4.2.1. Contribuies que as instituies financeiras devem reter e recolher aos cofres da
Previdncia Social
As contribuies do segurado empregado e dos trabalhadores avulsos a seu servio.
A contribuio de 2%, relativa aquisio da produo rural do produtor pessoa
do pagamento.
Sempre que contratar transportador autnomo, a instituio financeira deve reter 2,5% do valor
4.3. Produtor Rural, Pessoa Fsica com Empregado e o Segurado Especial art. 25 da
Lei n. 8.212/91
A alquota de contribuio de 2% sobre a receita bruta proveniente da
comercializao da produo rural.
68
O produtor rural, pessoa fsica com empregado, contribuir tambm com 0,1% para
o financiamento das prestaes por acidentes de trabalho.
Alm disso, acresce-se 0,1% para contribuies devidas a terceiros (exemplo: SESI,
4.3.1. Contribuies que o produtor rural, pessoa fsica com empregado, deve reter e
recolher aos cofres da Previdncia Social
As contribuies do segurado empregado e dos trabalhadores avulsos a seu servio.
A contribuio de 2%, relativa aquisio da produo rural do produtor pessoa
do pagamento.
Sempre que contratar transportador autnomo, o produtor rural deve reter 2,5% do
O produtor rural tambm obrigado a reter 15% do valor bruto do pagamento feito
pelos servios prestados por trabalhadores autnomos.
69
A contribuio de 2,5%, incidentes sobre a receita bruta proveniente da
comercializao da produo rural.
O produtor rural, pessoa jurdica, contribui com 0,1% para o financiamento das
4.4.1. Contribuies que o produtor rural, pessoa jurdica, deve reter e recolher aos
cofres da Previdncia Social
As contribuies do segurado empregado e trabalhadores avulsos a seu servio.
A contribuio de 2%, relativa aquisio da produo rural do produtor pessoa
pagamento.
Sempre que contratar transportador autnomo, a empresa deve reter 2,5% do valor
A empresa tambm obrigada a reter 15% do valor bruto do pagamento feito pelos
servios prestados por trabalhadores autnomos .
4.5. Associao Desportiva que Mantm Equipe de Futebol Profissional art. 22, 6.
70
da alquota diferenciada e tero de recolher a contribuio normal de 20% sobre a folha de
pagamento de seus empregados.
A associao desportiva que mantm equipe de futebol profissional vai contribuir,
ainda, com 5% sobre qualquer forma de patrocnio: uso de marca e transmisso em rdio ou
televiso.
9.317/96
As Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, inscritas no SIMPLES, efetuaro
contribuio nica com base na receita bruta mensal. Essa contribuio substitui os
recolhimentos referentes ao IRPJ, PIS, contribuio social sobre o lucro, COFINS, IPI e a
contribuio para a Seguridade Social devida com base no art. 22 da Lei n. 8.212/91.
71
8
Conforme alerta SRGIO PINTO MARTINS , no esto includas no sistema: a CPMF
e a contribuio previdenciria do empregado.
4.6.1. Contribuies que as empresas optantes do SIMPLES devem reter e recolher aos
cofres da Previdncia Social
Portanto, mesmo fazendo parte do SIMPLES, as seguintes obrigaes continuam:
Sempre que contratar transportador autnomo, a empresa deve reter 2,5% do valor dos
servios realizados.
4.7. Entidade Beneficente de Assistncia Social em gozo de iseno das cotas patronais
art. 195, 7., da Constituio Federal, e art. 55 da Lei n. 8.212/91
Doutrinadores entendem tratar-se de imunidade, pois a no incidncia do tributo
8
Fundamentos de Direito da Seguridade Social. Atlas, 2.001. p. 64
72
Essas entidades podem at receber alguma forma de remunerao, que, no entanto,
deve ser usada unicamente para a sobrevivncia da entidade.
As entidades beneficentes passam por uma fiscalizao peridica.
do pagamento.
Sempre que contratar transportador autnomo, a entidade deve reter 2,5% do valor
trabalhadores avulsos;
contribuintes individuais que prestarem servios cooperativa.
Exemplo: cooperativas de mdicos os mdicos no pagam contribuio, mas as
pessoas que trabalham, secretria, office-boy etc., contribuem.
A contribuio ser de:
20% da remunerao paga a eles;
73
1%, 2%, 3% benefcios por incapacidade laborativa decorrentes de riscos ambientais do
trabalho;
12%, 9%, 6% aposentadoria especial (s sobre a remunerao do trabalhador submetida a
ela)
4.8.1. Contribuies que as cooperativas de trabalho devem reter e recolher aos cofres da
Previdncia Social
As contribuies do segurado empregado e dos trabalhadores avulsos a seu servio.
A contribuio de 2%, relativa aquisio da produo rural do produtor pessoa
pagamento.
Sempre que a cooperativa contratar transportador autnomo, ela deve reter 2,5% do
74
4.11. Inovaes Trazidas pela Lei Complementar n. 110 de 29.6.2001
A Lei Complementar n. 110 de 29.6.2001 instituiu a contribuio social devida
pelos empregadores em caso de despedida sem justa causa, com alquota de 10% incidente
adicional ser devido pelo prazo de 60 meses, a contar de sua exigibilidade, ou seja, de
outubro de 2001 a setembro de 2006.
Ficam isentas:
1. INTRODUO
75
Penal. Desse modo, a partir de 15.10. 2000, data da entrada em vigor da Lei n. 9.983/2000,
podemos afirmar que so crimes previdencirios os previstos nos artigos 168-A
(apropriao indbita previdenciria); 171, 3. (estelionato contra entidade autrquica);
297, 3. e 4. (falsificao de documento pblico previdencirio) e 337-A (sonegao de
contribuio previdenciria), todos do Cdigo Penal. H, ainda, a infrao introduzida nos
artigos 313-A e 313-B (crimes informticos), cuja proteo penal estende-se a toda
Administrao Pblica.
Cdigo Penal
Artigo
168-A Infrao
Apropriao indbita
171, 3.
Estelionato
Com a vigncia da Lei n. 9.983/2000 teria havido abolitio criminis em relao aos
comportamentos cometidos na vigncia da Lei n. 8.212/91? Entendemos que no. A nova
lei reproduziu, praticamente, os comportamentos descritos na Lei n. 8.212/91, de modo que
no houve descriminao das condutas anteriormente praticadas. Lembramos que do artigo
95 da Lei n. 8.212/91 s eram aplicveis as alneas d, e e f, pois somente a elas havia
previso de sano penal: dois a seis anos de recluso e multa (art. 95, 1., da Lei n.
8.212/919, combinado com o art. 5. da Lei n. 7.492/86 define os crimes contra o Sistema
Financeiro Nacional). As demais, como enfatizou Luiz Flvio Gomes, eram vistas apenas
como uma regra moral10.
Quadro comparativo
9
No caso dos crimes caracterizados nas alneas 'd', 'e', e 'f' deste artigo, a pena ser aquela estabelecida no
art. 5. da Lei n. 7.492, de 16 de junho de 1986, aplicando-se espcie as disposies constantes dos arts. 26,
27, 30, 31 e 33 do citado diploma legal.
10
GOMES, Luiz Flvio. Crimes Previdencirios. So Paulo: RT, 2001. p. 18.
76
que tenham integrado custos ou despesas Penal
contbeis relativos a produtos ou servios
vendidos.
Art. 95, f Deixar de pagar salrio-
famlia,salrio-maternidade, auxlio- Artigo 168-A, 1., inciso III, do Cdigo
natalidade ou outro benefcio devido ao Penal
segurado, Quando as respectivas quotas e
valores j tiverem sido reembolsados
empresa.
77
Segundo Luiz Flvio Gomes, o crime ora estudado material, pois se consuma
quando resulta efetivamente afetada a funo arrecadadora da Previdncia Social, isto , a
consumao ocorre quando expira o prazo legal para recolher ou repassar a contribuio
devida, ciente o agente de que poderia faz-lo (animus rem sibi habendi). O que se quer
deixar claro que a apropriao indbita previdenciria no se configura com o mero no-
pagamento. preciso demonstrar que o sujeito ativo agiu em desacordo com a norma legal
ou convencional, quando lhe era perfeitamente possvel observ-las.
oportuna a lio de Nlson Hungria: Notadamente quando a coisa continua em
poder do agente, ou no tenha sido por ele alienada ou consumida, cumpre ter em ateno
que a simples negativa de restituio ou omisso de emprego ao fim determinado no
significa, ainda que contra jus, necessria e irremissivelmente, apropriao indbita: para
que esta se apresente, indispensvel que a negativa ou a omisso seja precedida ou
acompanhada de circunstncias que inequivocamente revelem o arbitrrio animus rem sibi
habendi, ou que no haja, de todo, qualquer fundamento legal ou motivo razovel para a
recusa ou a omisso. A simples mora em restituir ou a simples desdia no omitir, no
apropriao ....11
a) Sujeito ativo
Segundo Damsio de Jesus, o crime prprio, ou seja, trata-se de pessoa que tem o
dever legal de repassar Previdncia Social a contribuio recolhida dos contribuintes.
b) Sujeito passivo
O sujeito passivo imediato ou principal a Previdncia Social. O sujeito passivo
mediato ou secundrio o segurado da Previdncia Social.
c) Qualificao doutrinria
Trata-se de crime material, de conduta e resultado. Assim, para que o crime em
questo atinja a consumao exige-se que, escoado o prazo legal ou o prazo convencional,
o sujeito ativo tenha deixado de repassar as contribuies recolhidas, de recolher
contribuio ou outra importncia destinada Previdncia Social ou, ainda, de pagar
benefcio devido a segurado, com a cincia de que poderia faz-lo.
Para Damsio de Jesus, a tentativa impossvel. Para Luiz Flvio Gomes, no
entanto, vivel sempre que a apropriao encerra um iter, isto , quando a deciso de se
apropriar do que devido previdncia perceptvel exteriormente e no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente12.
Os crimes previstos no artigo 168-A do Cdigo Penal so delitos comissivos de
conduta mista, pois h uma ao positiva inicial (recolher, descontar ou inserir), seguida de
outra negativa (deixar de repassar, recolher ou de pagar).
O crime doloso.
d) Penas
Recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos e multa.
11
HUNGRIA, Nlson. Comentrios ao Cdigo Penal. 1. ed. Rio de Janeiro: Revista Forense, 1955. vol. VII,
p. 131.
12
GOMES, Luiz Flvio. Op. cit. p. 31.
78
um ano. Como na apropriao indbita previdenciria a pena mnima de dois anos, a
aplicao do instituto enfocado , a princpio, invivel. No entanto, caso o agente efetue o
pagamento das contribuies e seus acessrios aps o incio da ao fiscal e antes do
recebimento da denncia, incidir o artigo 16 do Cdigo Penal, arrependimento posterior,
cuja conseqncia a reduo da pena de um a dois teros. Tomado o redutor mximo, a
pena mnima abstrata passa a ser de oito meses, compatvel com o artigo 89 da Lei dos
Juizados Especiais Criminais.
f) Extino da punibilidade
Extingue-se a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara,
confessa e efetua o pagamento das contribuies, importncias ou valores e
presta as informaes devidas Previdncia Social, na forma definida em lei
ou regulamento, antes do incio da ao fiscal, nos termos do 2. do artigo
168-A do Cdigo Penal.
O novo dispositivo afastou a aplicao do artigo 34 da Lei n. 9.249/95
que estabelecia a extino da punibilidade para os crimes contra a ordem
tributria previstos na Lei n. 8.137/90 (STF, HC n. 73.418/RS, rel. Min. Carlos
Velloso).
Observa-se que o 2. do artigo 168-A mais severo que o art.igo 34
da Lei n. 9.249/95. Nos termos do novo dispositivo, para que haja extino da
punibilidade necessrio que o pagamento do que devido Previdncia
Social acontea at o incio da ao fiscal, o que ocorre normalmente antes
do recebimento da denncia. Logo, o 2. do artigo 168-A antecipa o
momento para o pagamento. Sendo norma mais severa, no retroage para
atingir os comportamentos praticados at 14.10. 2000.
Frisa-se que o incio da ao fiscal ocorre, segundo entendimento
majoritrio, com a notificao do lanamento do tributo e no com a simples
formalizao do Termo de Incio da Ao Fiscal (TIAF).
79
Os pressupostos para a aplicao do perdo judicial ou
exclusivamente da pena pecuniria pressupem ser o agente primrio e de
bons antecedentes. Sem essas condies , desde logo, inaplicvel o 3.
do artigo 168-A do Cdigo Penal.
Satisfeitos os pressupostos, um dos requisitos previstos nos incisos I
e II do 3. do artigo 168-A devem estar presentes. O primeiro deles (inciso I)
consiste no pagamento da contribuio social previdenciria e seus
acessrios antes do oferecimento da denncia. Lembramos que o Pleno do
Supremo Tribunal Federal entendeu que o simples parcelamento da dvida
celebrado com a Previdncia Social, sem a quitao de todas as parcelas
antes do recebimento da denncia, no equivale a pagamento (Inq. n.
1.028/RS, rel. Moreira Alves; HC n. 74.133-9/DF, rel. Celso de Mello). O outro
requisito, inserido no inciso II, refere-se ao valor mnimo estatudo pela
Previdncia Social para o ajuizamento de suas execues fiscais que,
segundo o Memo n. INSS/PG/36/98, de R$ 5.000,00 (cinco mil reais).
A anlise do caso concreto levar o juiz a decidir se aplica o perdo
judicial ou, exclusivamente, a multa. O benefcio do perdo evidentemente
mais benfico, porquanto a sentena que o concede meramente
declaratria (Smula n. 18 do STJ), no gerando, inclusive, os efeitos da
reincidncia (art. 120 do CP). A imposio da pena pecuniria pressupe a
prolao de uma sentena condenatria e que gerar a reincidncia (art. 63
do CP).
Frisa-se que a Medida Provisria n. 2.176/79, de 23.8.2001, que dispe
sobre o Cadastro Informativo (Cadin) dos crditos no quitados de rgos e
entidades federais, no seu artigo 20, dispe que sero arquivados, sem
baixa na distribuio, os autos das execues fiscais de dbitos inscritos
como Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou
por ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 2.500,00 (dois
mil e quinhentos reais). No ocorrer o arquivamento, entretanto, se a
execuo fiscal referir-se a contribuies devidas ao Fundo de Garantia do
Tempo de Servio (FGTS) ( 3. do art. 20). Sustenta-se que, na hiptese do
artigo 20 da Medida Provisria n. 2.176/79, poder-se-ia aplicar o princpio da
insignificncia, excludente da tipicidade.
80
h) Pagamento efetuado aps o oferecimento da denncia, mas antes de
seu recebimento
A hiptese configura o arrependimento posterior, como j aludimos
anteriormente, permitindo ao juiz a reduo da pena de um a dois teros (art.
16 do CP).
i) Pagamento aps o recebimento da denncia
Aplica-se o artigo 65, inciso III, "b", do Cdigo Penal, isto , o
pagamento das contribuies, inclusive acessrios, Previdncia
Social,viabiliza, exclusivamente, uma atenuao de pena.
j) Penas alternativas
Inexiste vedao aplicao das penas alternativas s condenaes
impostas com fundamento no artigo 168-A do Cdigo Penal, desde que
presentes os requisitos legais. Entre eles lembramos que a pena imposta
no poder superar quatro anos. Frisamos, tambm, que o juiz dever
analisar se a pena alternativa ser suficiente para a reprovao da
apropriao indbita previdenciria (art. 44, inc. III, do CP).
l) Suspenso condicional da pena
Desde que no seja possvel substituir a pena privativa de liberdade e,
no sendo a sano superior a dois anos, presentes os demais requisitos
legais (art. 77, incs. I e II, do CP), far jus o condenado ao sursis.
Quadro geral dos efeitos do pagamento
Momento do pagamento Efeito jurdico Fundamento legal
Antes do incio da ao Extino da Artigo 168, 2., do
fiscal punibilidade Cdigo Penal
Aps o incio da ao Perdo judicial ou Artigo 168, 3., inciso
fiscal e antes do aplicao exclusiva de I, do Cdigo Penal
oferecimento da multa
denncia
Aps o oferecimento da Reduo de um a dois Artigo 16 do Cdigo
denncia e antes do teros Penal
seu recebimento
Aps o recebimento da Circunstncia Artigo 65, inciso III, "b",
denncia e antes do atenuante genrica do Cdigo Penal
julgamento
3.2. Estelionato
Artigo 171 do Cdigo Penal: Obter, para si ou para outrem, vantagem
ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante
artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento:
(...)
3. A pena aumenta-se de um tero, se o crime cometido em
detrimento de entidade de direito pblico ou de instituto de economia
popular, assistncia social ou beneficncia.
Comete estelionato quem emprega meio fraudulento visando
vantagem patrimonial ilcita.
81
Trata-se de crime comum, porquanto pode ser praticado por qualquer
pessoa. Quanto ao sujeito passivo, exige-se que seja determinado. No
estudo ora realizado, a vtima a Previdncia Social.
O elemento subjetivo do tipo o dolo, distinguindo-se o estelionato da
apropriao indbita por meio do momento em que surge tal elemento
subjetivo. No estelionato o dolo surge ab initio; na apropriao indbita o
dolo subseqente.
Os meios executrios esto presentes no preceito primrio do artigo
171 do Cdigo Penal: artifcio, ardil ou qualquer outro meio fraudulento.
Artifcio a encenao, ou como ensina Damsio de Jesus o engodo
praticado por intermdio de aparato material. O ardil, por sua vez, o
engano proporcionado pela astcia, pela artimanha. Como qualquer outro
meio fraudulento, frmula genrica que suscita o emprego de interpretao
analgica, podemos indicar a mentira, o silncio, o emprego de documentos
falsos, enfim todos os demais meios idneos para enganar a vtima.
O delito consuma-se com a obteno da vantagem patrimonial ilcita,
em prejuzo alheio. Tratando-se de vantagem parcelada, o estelionato
consuma-se com a primeira parcela.
No que diz respeito causa de aumento prevista no 3. do artigo 171
do Cdigo Penal, lembramos que so entidades de direito pblico, alm da
Unio, dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal, tambm as
autarquias e as entidades paraestatais. O aumento de um tero justifica-se
pelo fato de o sujeito passivo representar o interesse coletivo. Veja, a
propsito, a Smula n. 24 do Superior Tribunal de Justia: Aplica-se ao
crime de estelionato, em que figure como vtima entidade autrquica da
Previdncia Social, a qualificadora do 3. do art. 171 do Cdigo Penal.
possvel a aplicao do artigo 16 do Cdigo Penal (arrependimento
posterior). Caso a reparao do dano ocorra aps o recebimento da
denncia, tal circunstncia poder ser aproveitada como agravante genrica
(art. 65, inc. III, "b", do CP). Finalmente, ressaltamos que a figura do
estelionato privilegiado no incide sobre a forma agravada definida pelo 3.
do artigo 171.
82
III em documento contbil ou em qualquer outro documento
relacionado com as obrigaes da empresa perante a Previdncia Social,
declarao falsa ou diversa da que deveria ter constado.
4. Nas mesmas penas incorre quem omite, nos documentos
mencionados no 3., nome do segurado e seus dados pessoais, a
remunerao, a vigncia do contrato de trabalho ou de prestao de
servios.
Damsio de Jesus ensina que a falsificao de documento pblico
previdencirio distingue-se do artigo 337-A, tambm do Cdigo Penal,
porque neste h a finalidade especfica de sonegao de contribuies
previdencirias.
O delito formal, sendo suas condutas comissivas. Basta a insero
dos dados falsos ( 3.), sem que se exija qualquer resultado ulterior. A
tentativa possvel nas hipteses do 3.. No 4., no entanto, tratando-se
de crime omissivo prprio, a tentativa inadmissvel.
A falsificao deve ser apta a iludir, caso contrrio tratar-se- de crime
impossvel por ineficcia absoluta do meio (art. 17 do CP).
83
4. O valor a que se refere o pargrafo anterior ser reajustado nas
mesmas datas e nos mesmos ndices do reajuste dos benefcios da
Previdncia Social.
Protege-se o Estado, notadamente, como enfatiza Damsio de Jesus, a
Seguridade Social a fim de permitir que esta, recebendo as contribuies
de que credora, pelo INSS (Instituto Nacional do Seguro Social), possa
alcanar a finalidade de assegurar o direito concernente sade,
previdncia e assistncia social.
O artigo 337-A norma especial em relao aos crimes contra a ordem
tributria definidos na Lei n. 8.137/90, devendo, portanto, sobre estes
prevalecer.
Os comportamentos descritos no artigo em estudo exigem uma
especial qualificao do sujeito ativo: ser o particular que tem a obrigao
legal de cumprir os comportamentos exigidos pela norma penal. No plo
passivo da infrao penal figura, como j se adiantou, o Estado.
Tendo a Lei n. 9.983/2000 repetido, praticamente, a redao do artigo
1. da Lei n. 8.137/90, conclumos que os crimes definidos no artigo 337-A do
Cdigo Penal so materiais, ou seja, de conduta e resultado. Assim, s
teremos a consumao quando houver efetiva supresso ou reduo de
contribuio previdenciria e qualquer acessrio.
A tentativa, segundo Damsio de Jesus e Luiz Flvio Gomes,
admissvel. Discorrendo sobre o tema, Luiz Flvio Gomes sustenta que os
crimes so de conduta mista, mais precisamente comissivos de conduta
mista.
Exige-se o dolo. No h figura culposa prevista no artigo 337-A do
Cdigo Penal.
a) Causa extintiva de punibilidade
Conforme dispe o 1. do artigo 337-A do Cdigo Penal, extinta a
punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa as
contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas
Previdncia Social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio
da ao fiscal. Observa-se, portanto, que a extino da punibilidade do
agente exige a coexistncia de vrios requisitos, a saber: 1.) declarao e
confisso espontneas; 2.) prestao de informaes Previdncia Social;
3.) aes praticadas antes do incio da ao fiscal, isto , antes da
notificao do lanamento do tributo ao contribuinte.
A leitura atenta do artigo 337-A do Cdigo Penal e a sua comparao
com a causa extintiva de punibilidade prevista no 2. do artigo 168 do
Cdigo Penal (apropriao indbita previdenciria) leva-nos a afirmar que,
para que se aplique o 1. do artigo 337-A do Cdigo Penal, no exigvel o
pagamento das contribuies e seus acessrios.
84
b) Perdo judicial ou aplicao exclusiva de multa
semelhana do que ocorreu com a apropriao indbita
previdenciria, previu o legislador a aplicao do perdo judicial ou da pena
pecuniria ao agente que seja primrio e de bons antecedentes, desde que o
valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior
quele estabelecido pela Previdncia Social, administrativamente, como
sendo o mnimo para o ajuizamento de duas execues fiscais ( 2. e seu
inciso do art. 337-A do CP).
c) Reduo da pena
Se o empregador no pessoa jurdica e sua folha de pagamento
mensal no ultrapassa R$ 1.510,00 (um mil, quinhentos e dez reais), o juiz
poder reduzir a pena de um tero at a metade ou aplicar apenas a sano
pecuniria, conforme dispe o 3. do artigo 337-A do Cdigo Penal. O valor
acima aludido ser reajustado nas mesmas datas e nos mesmos ndices do
reajuste dos benefcios da Previdncia Social.
d) Pagamento das contribuies e seus acessrios
Como o artigo 337-A do Cdigo Penal no trata do assunto, devemos aplicar
a norma geral prevista no artigo 34 da Lei n. 9.249/95. Assim, se o agente no
se utilizou do previsto no 1. do artigo 337-A, ou seja, se antes do incio da
ao fiscal no declarou e no confessou as contribuies devidas
Previdncia Social, poder pag-las antes do recebimento da denncia:
Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n. 8.137, de 27 de
dezembro de 1990, e na Lei n. 4.729, de 14 de julho de 1965, quando o agente
promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive
acessrios, antes do recebimento da denncia.
Ressaltamos, mais uma vez, que o Supremo Tribunal Federal, por seu
Plenrio, exige o pagamento integral do tributo antes do recebimento da
denncia. Alis, a orientao do Supremo Tribunal Federal est em
consonncia com o disposto na Lei n. 9.964/2000, que dispe sobre o
Programa de Recuperao Fiscal (Refis). Pois bem, preceitua o 3. do
artigo 15 da Lei n. 9.964/2000: Extingue-se a punibilidade dos crimes
referidos neste artigo quando a pessoa jurdica relacionada com o agente
efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e
contribuies sociais, inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de
concesso de parcelamento antes do recebimento da denncia criminal (o
grifo nosso). Como se v, s o cumprimento integral do acordo viabiliza a
85
extino da punibilidade. O Superior Tribunal de Justia, ao contrrio, tem
precedentes admitindo o parcelamento como forma de promoo do
pagamento. A posio do Superior Tribunal de Justia, com a devida vnia,
um estmulo fraude.
86
para ser tpica, pressupe que o funcionrio pblico o faa sem autorizao
ou solicitao de autoridade competente.
O crime de mera conduta. Consuma-se, assim, com a simples prtica
do comportamento tpico. A tentativa tecnicamente vivel. Se resultar dano
(exaurimento do crime) para a Administrao Pblica aplica-se o aumento de
pena previsto no pargrafo nico do artigo 313-B do Cdigo Penal: um tero
at a metade.
87