CONSOLIDAO

DAS LEIS
DO TRABALHO

COMENTADA
49 EDIO
1 Edio 1969 25 Edio 1992
2 Edio 1970 2 Tiragem 1992
3 Edio 1971 26 Edio 1993
4 Edio 1972 27 Edio 1994
5 Edio 1973 28 Edio 1995
2 Tiragem 1973 29 Edio 1996
6 Edio 1974 30 Edio 1997
31 Edio 1999
7 Edio 1975
32 Edio 2000
8 Edio 1975
33 Edio 2001
9 Edio 1976 34 Edio 2001
10 Edio 1977 35 Edio 2002
11 Edio 1978 2 Tiragem 2002
12 Edio 1979 36 Edio 2003
13 Edio 1980 37 Edio 2004
14 Edio 1981 2 Tiragem 2004
2 Tiragem 1981 38 Edio 2005
3 Tiragem 1981 39 Edio 2006
15 Edio 1982 2 Tiragem 2006
16 Edio 1983 40 Edio 2007
17 Edio 1984 41 Edio 2008
18 Edio 1985 42 Edio 2009
19 Edio 1986 43 Edio 2010
20 Edio 1987 44 Edio 2011
45 Edio 2012
21 Edio 1988
46 Edio 2013
22 Edio 1990
2 Tiragem 2013
23 Edio 1990 47 Edio 2014
2 Tiragem 1990 48 Edio 2015
24 Edio 1991 49 Edio 2016
 EDUARDO GABRIEL SAAD

CONSOLIDAO
DAS LEIS
DO TRABALHO
COMENTADA
49 EDIO
2016

ATUALIZADA, REVISTA E AMPLIADA POR

JOS EDUARDO DUARTE SAAD

Advogado, Professor, Membro do Instituto dos Advogados de So Paulo
Ex-Procurador Chefe do Ministrio Pblico do Trabalho, em So Paulo
Ex-Assessor Jurdico de Ministro do Supremo Tribunal Federal
jesaad@saadadvocacia.com.br

ANA MARIA SAAD CASTELLO BRANCO

Advogada, Consultiva e Contenciosa,
na rea Civil e Trabalhista
 R

EDITORA LTDA.
Todos os direitos reservados

Rua Jaguaribe, 571

CEP 01224-003
So Paulo, SP Brasil
Fone (11) 2167-1103
www.ltr.com.br

Fechamento desta edio em 15.03.2016

Produo Grfica e Editorao Eletrnica: RLUX

Projeto de capa: FBIO GIGLIO
Impresso: PAULUS GRFICA E EDITORA

Verso impressa LTr 5423.7 ISBN 978-85-361-8771-6

Verso Digital LTr 8890.1 ISBN 978-85-361-8743-3

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

(Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)

Saad, Eduardo Gabriel

Consolidao das Leis do Trabalho : comentada /
Eduardo Gabriel Saad. 49. ed. atual., rev. e
ampl. por Jos Eduardo Duarte Saad, Ana Maria
Saad Castello Branco. So Paulo : LTr, 2016.

Bibliografia.

1. Trabalho Leis e legislao Brasil

I. Saad, Jos Eduardo Duarte. II. Castello Branco,
Ana Maria Saad. III. Ttulo.

16-01168 CDU-34:331(81)(094.56)
ndice para catlogo sistemtico:
1. Brasil : Leis comentadas : Direito do
trabalho 34:331(81)(094.56)
2. Consolidao das Leis do Trabalho :
Comentrios : Brasil 34:331(81)(094.56)
3. Leis : Direito do trabalho :
Comentrios : Brasil 34:331(81)(094.56
 PREFCIO DA 49 EDIO

A CLT Comentada de Eduardo Gabriel Saad uma obra antolgica na rea jurdico-
-trabalhista.
A sua reiterada reedio atravs de dcadas, por si s, uma evidncia inconteste de sua
importncia e de sua utilidade.
Seu autor, Eduardo Gabriel Saad, um desses personagens que integra a prpria histria
do Direito do Trabalho no Brasil.
O zelo com que anos aps anos veio atualizando essa obra, a profundidade de suas
observaes, a objetividade de seus comentrios, tudo explica o sucesso dessa obra.
uma publicao que extrapola a esfera desse renomado autor ou desta gloriosa Editora
LTr, para integrar o patrimnio cultural do Direito Laboral.
Por isso, no poderia deixar de ser atualizada, reeditada e colocada disposio de quantos
cultivam esse ramo da Cincia Jurdica.
Em boa hora Jos Eduardo Duarte Saad e Ana Maria Saad C. Branco do seguimento
obra do pai, desde a 37 edio.
Se Eduardo Gabriel Saad cuidava da CLT Comentada, at sua 36 edio, quase que
como a uma filha, Jos Eduardo e Ana Maria, com certeza, dela cuidam como a uma irm
recomendada aos seus cuidados.
Mas isto j uma realidade. A mais uma nova edio da CLT Comentada SAAD. E
com todas as novidades ocorrentes nestes ltimos doze meses, tudo devidamente examinado
e comentado.
Esto de parabns os autores e a editora. Assim como presenteados os leitores.

Vantuil Abdala,
Ex-Ministro Presidente do Tribunal Superior do Trabalho
 NOTA DA EDITORA

Dizem que a Consolidao das Leis do Trabalho o diploma legal mais difundido no Brasil.
Esta assero correta porque no h, entre ns, quem no tenha interesse em conhecer as
normas que regulam as relaes de trabalho nela previstas, j que todos somos (ou pretendemos
ser) ou empregados ou empregadores, ou ambas as coisas ao mesmo tempo. Em razo desse
interesse que se vm fazendo sucessivas edies da CLT, procuradas, todas elas o que
constitui fato auspicioso , por vidos leitores que as encontram em toda parte: nas livrarias,
nas bancas de jornal, em farmcias, escolas e at mesmo em logradouros pblicos.
Nossa experincia no campo editorial nos ensinou que imensa classe de leitores, de nvel
intelectual mais elevado, desejava no s a CLT, porm, seu texto acompanhado de comentrios,
com remisses Doutrina e Jurisprudncia. Por isso, em 1969, pedimos ao nosso eminente
colaborador, Dr. Eduardo Gabriel Saad j amplamente conhecido pelos seus trabalhos
anteriores, por ns divulgados , que preparasse a presente obra, com a qual visvamos
proporcionar aos interessados aquilo que nos vinham insistentemente solicitando: informaes
amplas, porm, no excessivas, sobre o entendimento da CLT, artigo por artigo, acompanhadas
do texto da Legislao Complementar de maior interesse.
Agora, esta edio foi revista, atualizada e ampliada com muito carinho, dedicao e
competncia pelos seus filhos, Jos Eduardo e Ana Maria, trabalho esse que eles repetem desde
a 37 edio.
Por isso, merecer, certamente a mesma aceitao das anteriores.

So Paulo, janeiro de 2016.

Armando Casimiro Costa

In memoriam
 NOTA DOS ATUALIZADORES PARA A 49 EDIO

Em 1969, Armando Casimiro Costa solicitou a Eduardo Gabriel Saad que escrevesse esta
obra CLT Comentada, analisando esse texto legal artigo por artigo com comentrios doutrinrios
e com a indicao da jurisprudncia aplicvel ao assunto. Em poucos meses de intenso trabalho,
o autor entregou os originais a seus editores.
Ano aps ano, sucederam-se trinta e seis edies, muitas delas com duas tiragens, totalmente
revisadas, atualizadas e ampliadas pelo autor conforme a legislao e jurisprudncia ocorrentes
naqueles ltimos doze meses da anterior edio. Inegavelmente, era ele um incansvel revisor
e atualizador de sua obra. At seu falecimento, em 2003, ele a aprimorava e a atualizava com a
mesma paixo e dedicao de quando ele se lanou no atendimento do pedido desse seu dileto
amigo de escrever esta obra, que , conhecida, carinhosamente, nos meios jurdico e editorial
como a CLT do Saad. Dizem alguns que ela , atualmente, a obra jurdica nacional que detm
o maior nmero de edies.
Estivesse ele vivo, sem dvida ele mesmo a teria revisado com sua peculiar mestria, com
o fito de adequar a obra nova legislao e nova jurisprudncia.
Como filhos de Eduardo Gabriel Saad, e atendendo sua vontade ltima, lanmo-nos na
atualizao e reviso de todas suas obras, comeando pela 37 edio da CLT Comentada.
Agora conclumos esta nova edio. Nessa empreitada, procuramos respeitar seu estilo leve
e gil, evitando-se que nossas mos forasteiras o deturpasse. Ele escrevia como falava, com
aquele tom de conversa intenso, elegante, envolvente e coloquial, prprio dos grandes mestres,
no se esquivando, jamais, de enfrentar uma questo jurdica em todas suas nuances. Ele
expunha seu pensamento e o defendia com preciso sob as luzes do Direito e da Justia.
Procurando seguir esses saudveis princpios, nesta nova edio fizemos um estudo das
alteraes legislativas ocorridas nestes ltimos doze meses.
A voz do Autor, portanto, ecoa forte como sempre, no livro e na sua obra para atender
seus milhares de leitores desde a metade do sculo passado frente. Sem temor de errarmos,
devemos dizer que vive ele entre ns agora, como viver por sculos adiante, e isso pelo singelo
motivo de ter se dedicado, intensamente, ao ensino de muitos de como trilhar o caminho do justo,
como anunciado na profecia de DANIEL (12.3): Os que tiverem ensinado a muitos o caminho
da justia luziro como as estrelas por toda a eternidade.
Deixamos registrado aqui nossos sinceros cumprimentos e agradecimentos Irene
Ferreira de Souza Duarte Saad e a todos os colaboradores da LTr Editora, notadamente Sonia
Regina da S. Claro, que, com preciso e eficincia, tm realizado uma primorosa reviso da
apresentao grfica desta obra, objetivando, com isso, uma leitura mais agradvel aos leitores.
Dizemos, por fim, que a todos esses leitores que oferecemos a presente edio, revista,
ampliada e atualizada com o esprito de quem afia e d polimento a um poderoso instrumento
artesanal feito com muito amor.
A 48 edio foi elaborada por ns para fazer parte integrante das comemoraes do
centenrio de nascimento de Eduardo Gabriel Saad (12.5.1915/12.5.2015), que dedicou
integralmente sua vida ao culto do Direito e da Justia com absoluto destemor, sempre lanando
os olhos para o futuro do mundo do trabalho sem perder, contudo, o contacto com a realidade
socioeconmica do Pas

So Paulo, janeiro de 2016.

Jos Eduardo Duarte Saad

Ana Maria Saad Castello Branco
 NDICE GERAL

DECRETO-LEI N. 5.452 de 1 de maio de 1943 Aprova a Consolidao das Leis do Trabalho ....... 17

TTULO I INTRODUO (arts. 1 a 12) .................................................................................... 21

TTULO II DAS NORMAS GERAIS DE TUTELA DO TRABALHO (arts. 13 a 223) ................... 148

CAPTULO I DA IDENTIFICAO PROFISSIONAL (arts. 13 a 56) ......................................... 148

Seo I Da Carteira de Trabalho e Previdncia Social (art. 13)................................................ 148

Seo II Da Emisso da Carteira (arts. 14 a 24)........................................................................ 150
Seo III Da Entrega das Carteiras de Trabalho e Previdncia Social (arts. 25 a 28) .............. 152
Seo IV Das Anotaes (arts. 29 a 35) ................................................................................... 153
Seo V Das Reclamaes por Falta ou Recusa de Anotao (arts. 36 a 39) .......................... 158
Seo VI Do Valor das Anotaes (art. 40) ............................................................................... 159
Seo VII Dos Livros de Registro de Empregados (arts. 41 a 48) ............................................. 160
Seo VIII Das Penalidades (arts. 49 a 56) ............................................................................... 161

CAPTULO II DA DURAO DO TRABALHO (arts. 57 a 75) ................................................... 165

Seo I Disposio Preliminar (art. 57) .................................................................................... 165

Seo II Da Jornada de Trabalho (arts. 58 a 65) ....................................................................... 166
Seo III Dos Perodos de Descanso (arts. 66 a 72) ................................................................. 204
Seo IV Do Trabalho Noturno (art. 73) ..................................................................................... 230
Seo V Do Quadro de Horrio (art. 74) .................................................................................... 233
Seo VI Das Penalidades (art. 75) ........................................................................................... 237

CAPTULO III DO SALRIO MNIMO (arts. 76 a 128)............................................................... 239

Seo I Do Conceito (arts. 76 a 83) .......................................................................................... 239

Seo II Das Regies, Zonas e Subzonas (arts. 84 a 86) ....................................................... 246
Seo III Da Constituio das Comisses (Suprimida) (arts. 87 a 100) .................................... 246
Seo IV Das Atribuies das Comisses do Salrio Mnimo (suprimida) (arts. 101 a 111) ..... 246
Seo V Fixao do Salrio Mnimo (suprimida) (arts. 112 a 116) ............................................ 246
Seo VI Disposies Gerais (arts. 117 a 128).......................................................................... 246

CAPTULO IV DAS FRIAS ANUAIS (arts. 129 a 153) ............................................................. 248

Seo I Do Direito a Frias e da sua Durao (arts. 129 a 133) .............................................. 248
Seo II Da Concesso e da poca das Frias (arts. 134 a 138) ............................................. 256
Seo III Das Frias Coletivas (arts. 139 a 141)........................................................................ 260
Seo IV Da Remunerao e do Abono de Frias (arts. 142 a 145) ......................................... 262
Seo V Dos Efeitos da Cessao do Contrato de Trabalho (arts. 146 a 148) ......................... 267
Seo VI Do Incio da Prescrio (art. 149) ............................................................................... 269
Seo VII Disposies Especiais (arts. 150 a 152)..................................................................... 270
Seo VIII Das Penalidades (art. 153) ........................................................................................ 270

CAPTULO V DA SEGURANA E DA MEDICINA DO TRABALHO (arts. 154 a 201) .............. 272

Seo I Disposies Gerais (arts. 154 a 159) ........................................................................... 272

Seo II Da Inspeo Prvia e do Embargo ou Interdio (arts. 160 e 161) ............................. 311
NDICE GERAL 12 CLT-SAAD

Seo III Dos rgos de Segurana e de Medicina do Trabalho nas Empresas (arts. 162 a 165) .. 316
Seo IV Do Equipamento de Proteo Individual do Trabalho (arts. 166 e 167) .................... 325
Seo V Das Medidas Preventivas de Medicina do Trabalho (arts. 168 e 169) ...................... 329
Seo VI Das Edificaes (arts. 170 a 174) .............................................................................. 332
Seo VII Da Iluminao (art. 175) ........................................................................................... 333
Seo VIII Do Conforto Trmico (arts. 176 a 178) ...................................................................... 333
Seo IX Das Instalaes Eltricas (arts. 179 a 181) ................................................................ 334
Seo X Da Movimentao, Armazenagem e Manuseio de Materiais (arts. 182 e 183) .......... 336
Seo XI Das Mquinas e Equipamentos (arts. 184 a 186) ...................................................... 336
Seo XII Das Caldeiras, Fornos e Recipientes sob Presso (arts. 187 e 188) ........................ 338
Seo XIII Das Atividades Insalubres ou Perigosas (arts. 189 a 197) ........................................ 338
Seo XIV Da Preveno da Fadiga (arts. 198 e 199) ............................................................... 372
Seo XV Das Outras Medidas Especiais de Proteo (art. 200) .............................................. 373
Seo XVI Das Penalidades (art. 201)........................................................................................ 379

TTULO III DAS NORMAS ESPECIAIS DE TUTELA DO TRABALHO (arts. 224 a 351) .......... 382

Profisses Regulamentadas................................................................................................................. 386

CAPTULO I DAS DISPOSIES ESPECIAIS SOBRE DURAO E CONDIES DE TRABA-

LHO (arts. 224 a 351)............................................................................................ 382

Seo I Dos Bancrios (arts. 224 a 226) .................................................................................. 440

Seo II Dos Empregados nos Servios de Telefonia, de Telegrafia Submarina e Subfluvial, de
Radiotelegrafia e Radiotelefonia (arts. 227 a 231) ..................................................... 451
Seo III Dos Msicos Profissionais (arts. 232 e 233) ............................................................... 454
Seo IV Dos Operadores Cinematogrficos (arts. 234 e 235) ................................................. 456
Seo IV-A Do Servio do Motorista Profissional Empregado (arts. 235-A a 235-H) ...................... 456
Seo V Do Servio Ferrovirio (arts. 236 a 247)..................................................................... 460
Seo VI Das Equipagens das Embarcaes da Marinha Mercante Nacional, de Navegao
Fluvial e Lacustre, do Trfego nos Portos e da Pesca (arts. 248 a 252) .................. 465
Seo VII Dos Servios Frigorficos (art. 253) ........................................................................... 471
Seo VIII Dos Servios de Estiva (arts. 254 a 284) .................................................................. 472
Seo IX Dos Servios de Capatazia nos Portos (arts. 285 a 292) ........................................... 472
Seo X Do Trabalho em Minas de Subsolo (arts. 293 a 301) ................................................. 482
Seo XI Dos Jornalistas Profissionais (arts. 302 a 316) .......................................................... 484
Seo XII Dos Professores (arts. 317 a 324) ............................................................................. 488
Seo XIII Dos Qumicos (arts. 325 a 350) ................................................................................. 495
Seo XIV Das Penalidades (art. 351)........................................................................................ 500

CAPTULO II DA NACIONALIZAO DO TRABALHO (arts. 352 a 371) ................................. 501

Seo I Da Proporcionalidade de Empregados Brasileiros (arts. 352 a 358) ........................... 501

Seo II Das Relaes Anuais de Empregados (arts. 359 a 362) ............................................ 503
Seo III Das Penalidades (arts. 363 e 364).............................................................................. 504
Seo IV Disposies Gerais (arts. 365 a 367) ......................................................................... 504
Seo V Das Disposies Especiais sobre a Nacionalizao da Marinha Mercante arts.
368 a 371) ....................................................................................................................... 504

CAPTULO III DA PROTEO DO TRABALHO DA MULHER (arts. 372 a 401) ...................... 506

Seo I Da Durao e Condies do Trabalho e da Discriminao contra a Mulher arts. 372

a 378) ............................................................................................................................... 506
Seo II Do Trabalho Noturno (arts. 379 a 381) ....................................................................... 510
Seo III Dos Perodos de Descanso (arts. 382 a 386) ............................................................. 510
Seo IV Dos Mtodos e Locais de Trabalho (arts. 387 a 390) ................................................. 512
CLT-SAAD 13 NDICE GERAL

Seo V Da Proteo Maternidade (arts. 391 a 400) ............................................................. 514

Seo VI Das Penalidades (art. 401) ......................................................................................... 527

CAPTULO IV DA PROTEO DO TRABALHO DO MENOR (arts. 402 a 441) ....................... 528

Seo I Disposies Gerais (arts. 402 a 410) ........................................................................... 528

Seo II Da Durao do Trabalho (arts. 411 a 414) ................................................................... 535
Seo III Da Admisso em Emprego e da Carteira de Trabalho e Previdncia Social (arts. 415
a 423) .............................................................................................................................. 536
Seo IV Dos Deveres dos Responsveis Legais de Menores e dos Empregadores. Da
Aprendizagem (arts. 424 a 433) ................................................................................. 536
Seo V Das Penalidades (arts. 434 a 438) .............................................................................. 547
Seo VI Disposies Finais (arts. 439 a 441) .......................................................................... 548

TTULO IV DO CONTRATO INDIVIDUAL DO TRABALHO (arts. 442 a 510) ............................ 550

CAPTULO I DISPOSIES GERAIS (arts. 442 a 456) ............................................................ 550

CAPTULO II DA REMUNERAO (arts. 457 a 467) ................................................................ 624

CAPTULO III DA ALTERAO (arts. 468 a 470) ..................................................................... 672

CAPTULO IV DA SUSPENSO E DA INTERRUPO (arts. 471 a 476) ................................ 684

CAPTULO V DA RESCISO (arts. 477 a 486).......................................................................... 696

CAPTULO VI DO AVISO PRVIO (arts. 487 a 491).................................................................. 752

CAPTULO VII DA ESTABILIDADE (arts. 492 a 500) ................................................................ 759

CAPTULO VIII DA FORA MAIOR (arts. 501 a 504)................................................................ 769

CAPTULO IX DISPOSIES ESPECIAIS (arts. 505 a 510) .................................................... 772

TTULO V DA ORGANIZAO SINDICAL (arts. 511 a 610) ..................................................... 774

CAPTULO I DA INSTITUIO SINDICAL (arts. 511 a 569) ..................................................... 774

Seo I Da Associao em Sindicato (arts. 511 a 514) ............................................................ 774

Seo II Do Reconhecimento e Investidura Sindical (arts. 515 a 521) ...................................... 788
Seo III Da Administrao do Sindicato (arts. 522 a 528) ........................................................ 798
Seo IV Das Eleies Sindicais (arts. 529 a 532) .................................................................... 806
Seo V Das Associaes Sindicais de Grau Superior (arts. 533 a 539) .................................. 809
Seo VI Dos Direitos dos Exercentes de Atividades ou Profisses e dos Sindicalizados (arts.
540 a 547) ....................................................................................................................... 813
Seo VII Da Gesto Financeira do Sindicato e sua Fiscalizao (arts. 548 a 552) .................. 824
Seo VIII Das Penalidades (arts. 553 a 557) ............................................................................ 828
Seo IX Disposies Gerais (arts. 558 a 569) ......................................................................... 829

CAPTULO II DO ENQUADRAMENTO SINDICAL (arts. 570 a 577) ......................................... 832

NDICE GERAL 14 CLT-SAAD

CAPTULO III DA CONTRIBUIO SINDICAL (arts. 578 a 610).............................................. 845

Seo I Da Fixao e do Recolhimento da Contribuio Sindical (arts. 578 a 591) .................. 845
Seo II Da Aplicao da Contribuio Sindical (arts. 592 a 594) .............................................. 857
Seo III Suprimida (arts. 595 a 597).......................................................................................... 859
Seo IV Das Penalidades (arts. 598 a 600) .............................................................................. 859
Seo V Disposies Gerais (arts. 601 a 610) ........................................................................... 861

TTULO VI DAS CONVENES COLETIVAS DE TRABALHO (arts. 611 a 625) .................... 865

TTULO VI-A DAS COMISSES DE CONCILIAO PRVIA (arts. 625-A a 625-H) ............... 898

TTULO VII DO PROCESSO DE MULTAS ADMINISTRATIVAS (arts. 626 a 642) .................... 904

CAPTULO I DA FISCALIZAO, DA AUTUAO E DA IMPOSIO DE MULTAS (arts.

626 a 634) ................................................................................................................. 904

CAPTULO II DOS RECURSOS (arts. 635 a 638) .................................................................... 928

CAPTULO III DO DEPSITO, DA INSCRIO E DA COBRANA (arts. 639 a 642) ............. 930

TTULO VII-A DA PROVA DE INEXISTNCIA DE DBITOS TRABALHISTAS (art. 642-A) ..... 932

TTULO VIII DA JUSTIA DO TRABALHO (arts. 643 a 735) .................................................... 934

CAPTULO I INTRODUO (arts. 643 a 646) ........................................................................... 934

CAPTULO II DAS VARAS DO TRABALHO (arts. 647 a 667) ................................................... 982

Seo I Da Composio e Funcionamento (arts. 647 a 649) .................................................... 982

Seo II Da Jurisdio e Competncia das Varas (arts. 650 a 653) .......................................... 982
Seo III Dos Juzes do Trabalho (arts. 654 a 659) .................................................................... 989
Seo IV Suprimida (arts. 660 a 667) ......................................................................................... 994

CAPTULO III DOS JUZOS DE DIREITO (arts. 668 e 669) ...................................................... 995

CAPTULO IV DOS TRIBUNAIS REGIONAIS DO TRABALHO (arts. 670 a 689) ..................... 996

Seo I Da Composio e do Funcionamento (arts. 670 a 673) ............................................... 996

Seo II Da Jurisdio e Competncia (arts. 674 a 680) ........................................................... 997
Seo III Dos Presidentes dos Tribunais Regionais (arts. 681 a 683) ........................................ 1001
Seo IV Dos Juzes Representantes Classistas dos Tribunais Regionais (arts. 684 a 689)
perderam a eficcia com a EC n. 24/99) ......................................................................... 1004

CAPTULO V DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO (arts. 690 a 709) ........................... 1005

Seo I Disposies Preliminares (arts. 690 a 692) .................................................................. 1005

Seo II Da Composio e Funcionamento do Tribunal Superior do Trabalho (arts. 693 a 701) ..... 1005
Seo III Da Competncia do Tribunal Pleno (art. 702) .............................................................. 1007
Seo IV Da Competncia da Cmara de Justia do Trabalho (arts. 703 a 705) ...................... 1009
CLT-SAAD 15 NDICE GERAL

Seo V Suprimida (art. 706) ...................................................................................................... 1009

Seo VI Das Atribuies do Presidente do Tribunal Superior do Trabalho (art. 707) .............. 1009
Seo VII Das Atribuies do Vice-Presidente (art. 708) ............................................................ 1011
Seo VIII Das Atribuies do Corregedor (art. 709) ................................................................. 1011

CAPTULO VI DOS SERVIOS AUXILIARES DA JUSTIA DO TRABALHO (arts. 710 a 721) ..... 1014

Seo I Da Secretaria das Varas do Trabalho (arts. 710 a 712) ............................................... 1014
Seo II Dos Distribuidores (arts. 713 a 715) ........................................................................... 1015
Seo III Do Cartrio dos Juzos de Direito (arts. 716 e 717) .................................................... 1015
Seo IV Das Secretarias dos Tribunais Regionais (arts. 718 a 720) ....................................... 1015
Seo V Dos Oficiais de Justia e Oficiais de Justia Avaliadores (art. 721) ............................ 1016

CAPTULO VII DAS PENALIDADES (arts. 722 a 733) .............................................................. 1017

Seo I Do Lockout e da Greve (arts. 722 a 725) ..................................................................... 1017

Seo II Das Penalidades contra os Membros da Justia do Trabalho (arts. 726 a 728) ......... 1030
Seo III De Outras Penalidades (arts. 729 a 733).................................................................... 1031

CAPTULO VIII DISPOSIES GERAIS (arts. 734 e 735) ........................................................ 1033

TTULO IX DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO (arts. 736 a 762 revogados pela

Lei Complementar n. 75, de 20.5.93, com exceo do art. 739 v. Nota 1) .............. 1034

NOTAS SOBRE A LEI COMPLEMENTAR N. 75, DE 20.5.93 .............................................................. 1034

TTULO X DO PROCESSO JUDICIRIO DO TRABALHO (arts. 763 a 910) ............................ 1060

CAPTULO I DISPOSIES PRELIMINARES (arts. 763 a 769)............................................... 1060

CAPTULO II DO PROCESSO EM GERAL (arts. 770 a 836) .................................................... 1097

Seo I Dos Atos, Termos e Prazos Processuais (arts. 770 a 782) .......................................... 1097
Seo II Da Distribuio (arts. 783 a 788) ................................................................................. 1111
Seo III Das Custas e Emolumentos (arts. 789 e 790) ............................................................ 1113
Seo IV Das Partes e dos Procuradores (arts. 791 a 793) ...................................................... 1127
Seo V Das Nulidades (arts. 794 a 798) .................................................................................. 1144
Seo VI Das Excees (arts. 799 a 802) ................................................................................. 1150
Seo VII Dos Conflitos de Jurisdio (arts. 803 a 812) ............................................................. 1156
Seo VIII Das Audincias (arts. 813 a 817)............................................................................... 1159
Seo IX Das Provas (arts. 818 a 830) ...................................................................................... 1161
Seo X Da Deciso e sua Eficcia (arts. 831 a 836) ............................................................... 1205

CAPTULO III DOS DISSDIOS INDIVIDUAIS (arts. 837 a 855) ................................................ 1234

Seo I Da Forma de Reclamao e da Notificao (arts. 837 a 842) ..................................... 1234

Seo II Da Audincia de Julgamento (arts. 843 a 852) ............................................................ 1244
Seo II-A Do Procedimento Sumarssimo (arts. 852-A a 852-I) ................................................ 1263
Seo III Do Inqurito para Apurao de Falta Grave (arts. 853 a 855) .................................... 1269

CAPTULO IV DOS DISSDIOS COLETIVOS (arts. 856 a 875)................................................. 1272

Seo I Da Instaurao da Instncia (arts. 856 a 859) ............................................................. 1272

Seo II Da Conciliao e do Julgamento (arts. 860 a 867) ...................................................... 1286
NDICE GERAL 16 CLT-SAAD

Seo III Da Extenso das Decises (arts. 868 a 871)............................................................... 1299

Seo IV Do Cumprimento das Decises (art. 872) ................................................................... 1300
Seo V Da Reviso (arts. 873 a 875) ........................................................................................ 1303

CAPTULO V DA EXECUO (arts. 876 a 892) ........................................................................ 1305

Seo I Das Disposies Preliminares (arts. 876 a 879) ........................................................... 1305

Seo II Do Mandado e da Penhora (arts. 880 a 883)............................................................... 1341
Seo III Dos Embargos Execuo e da sua Impugnao (art. 884) ...................................... 1370
Seo IV Do Julgamento e dos Trmites Finais da Execuo (arts. 885 a 889) ........................ 1385
Seo V Da Execuo por Prestaes Sucessivas (arts. 890 a 892)......................................... 1430

CAPTULO VI DOS RECURSOS (arts. 893 a 902) .................................................................... 1432

CAPTULO VII DA APLICAO DAS PENALIDADES (arts. 903 a 908) .................................. 1513

CAPTULO VIII DISPOSIES FINAIS (arts. 909 e 910) .......................................................... 1513

TTULO XI DISPOSIES FINAIS E TRANSITRIAS (arts. 911 a 922) .................................. 1514

SMULAS, ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS E PRECEDENTES NORMATIVOS

ndice Remissivo unificado das Smulas do STF, STJ e do TST, e das Orientaes Jurisprudenciais
e Precedentes Normativos do TST.................................................................................................. 1517
Smulas do STF em matria trabalhista ......................................................................................... 1570
Smulas Vinculantes do STF em matria trabalhista ...................................................................... 1574
Smulas do STJ em matria trabalhista .......................................................................................... 1575
Smulas do ex-TRF em matria trabalhista .................................................................................... 1578
Smulas do Conselho da Justia Federal ....................................................................................... 1579
Smulas do TST .............................................................................................................................. 1581
Orientaes Jurisprudenciais do TST Tribunal Pleno ................................................................. 1595
Precedentes Normativos da SDC do TST ....................................................................................... 1596
Orientaes Jurisprudenciais da Seo de Dissdios Coletivos (SDC) do TST .............................. 1598
Orientaes Jurisprudenciais da Seo de Dissdio Individual (SDI-1) do TST .............................. 1599
Orientaes Jurisprudenciais da SDI-1 do TST (Transitrias) ........................................................ 1608
Orientaes Jurisprudenciais da Seo de Dissdios Individuais SDI-2 do TST ........................ 1612
Smulas e Verbetes dos Tribunais Regionais do Trabalho ............................................................. 1616
Instruo Normativa n. 4/93 do TST Dissdios Coletivos ............................................................ 1666
Instruo Normativa n. 3/93 do TST Depsitos Recursais ......................................................... 1667
Instruo Normativa n. 39/16 do TST Cdigo de Processo Civil ................................................ 1668
Instruo Normativa n. 40/16 do TST Agravo de Instrumento .................................................... 1670

BIBLIOGRAFIA .................................................................................................................................................. 1671

NDICE ALFABTICO REMISSIVO ................................................................................................ 1679

 DECRETO-LEI N. 5.452 DE 1 DE MAIO DE 1943

Aprova a Consolidao das Leis do Trabalho

O Presidente da Repblica, usando da atribuio que lhe confere o art. 180 da Constituio, decreta:

Art. 1 Fica aprovada a Consolidao das Leis do Trabalho, que a este decreto-lei acompanha, com as alteraes por ela intro-
duzidas na legislao vigente.
Pargrafo nico. Continuam em vigor as disposies legais transitrias ou de emergncia, bem como as que no tenham aplicao em
todo o territrio nacional.

Art. 2 Oe 55
presente Decreto-lei entrar em vigor em 10 de novembro de 1943. Rio de Janeiro, 1 de maio de 1943; 122 da Independncia
da Repblica Getlio Vargas Alexandre Marcondes Filho.

NOTAS Para atingir tal meta, esses crticos se dividem em dois

1) CLT e a reunio sistemtica da legislao da poca e
outras alteraes: Esta Consolidao, aprovada pelo Decreto-lei
n. 5.452, de 9.8.43, no s reuniu, sistematicamente, a legislao
trabalhista da poca como, tambm, a alterou em alguns pontos.
Isto foi possvel porque, ento, vigia a Constituio outorgada de
1937 que autorizava o Executivo a expedir Decretos-leis, enquanto
no se instalava o Congresso Nacional.
2) Competncia privativa da Unio para legislador sobre
o Direito do Trabalho e lei complementar que delega poderes
aos Estados: da competncia privativa da Unio legislar sobre
direito do trabalho (art. 22 da CF), mas lei complementar poder
autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas da
matria.
Supletividade, no caso, no significa completar lacunas da lei
federal preexistente, mas regular aspectos que se relacionam com
peculiaridades regionais.
Exemplo dessa supletividade a Lei Complementar n. 103,
de 14.7.2000, autorizando os Estados a fixar pisos salariais. Ver
sobre o assunto o item n.1 do art. 76 desta CLT.
3) Elementos caracterizadores do contrato de trabalho:
O trabalho, protegido por esta Consolidao, livre, oneroso,
pessoal, em favor de terceiro e de carter subordinado.
Livre, porque cabe ao empregado escolh-lo. certo que essa
escolha se faz sob toda a sorte de presses; mas, numa sociedade
pluralista e livre, o empregado retm a liberdade de procurar, entre
as vrias propostas de emprego, aquela que melhor responde aos
seus interesses.
Dessarte, repudiamos a tese de que no h contrato de
trabalho, mas, contrato de adeso.
Trabalho oneroso por ser remunerado. Contrario sensu, no
tutelado por esta Consolidao trabalho prestado gratuitamente.
A pessoalidade a outra caracterstica do trabalho amparado
por Lei. No transfervel a outrem tarefa que o empregado,
por contrato, se obrigou a executar. Em conexo com esta
caracterstica vem a de que o trabalho h-de ser realizado por
pessoa fsica.
Prestado a um terceiro com subordinao, o trabalho tem de
ser remunerado, independentemente dos resultados da atividade
desenvolvida pelo empregado.
4) Reforma da CLT. Reconhecimento de seus benefcios
histricos. Desigualdades de desenvolvimento econmico das
regies do Pas: De uns tempos a esta parte, crticas acerbas se
vm fazendo CLT.
Afirma-se que suas disposies envelheceram e que se impe
sua modernizao, ou melhor, sua atualizao para que fiquem
ajustadas nova realidade socioeconmica.
grupos: o primeiro, quer, pura e simplesmente, suprimir todas
as disposies que tutelam o trabalho subordinado e preencher o
consequente claro com clusulas de um pacto coletivo; o segundo,
com aspiraes mais modestas, pretende apenas expurgar a CLT
dos dispositivos que se tornaram anacrnicos.
O que nos torna perplexos o silncio dos que hostilizam
a CLT quanto aos efeitos benficos por ela produzidos desde a
dcada de 40.
Sendo um repositrio de normas resultantes do paternalismo
estatal, a CLT se antecipou s crises e aos conflitos que, em outros
pases, sempre serviram de caldo de cultura de modelos jurdicos.
Nosso homem pblico no esperou que a sociedade sofresse
bastante com as divergncias entre o Capital e o Trabalho para
depois editar leis contendo frmulas e solues para esses litgios.
Errou o homem pblico brasileiro ao proceder dessa maneira?
Fazendo-se um balano dos resultados positivos e negativos
dessa linha de conduta, conclui-se que os primeiros sobrepujaram,
em larga medida, os ltimos.
Nesse mais de meio sculo de vigncia da CLT, o Brasil
passou por profundas mudanas econmicas e sociais. Novas
situaes surgiram tecidas por relaes jurdicas que pedem um
disciplinamento legal diferente daquele que lhes oferece a CLT.
Numa palavra: tem a CLT de ser modificada em larga escala
porque a realidade que ela se prope a regular tambm se
modificou profundamente.
Nenhum valor damos acusao de que nossa CLT, tanto na
parte do direito individual como na do coletivo do trabalho, teve
como modelo a legislao da Itlia de Mussolini.
O que nos compete avaliar o papel magnfico da CLT na
preveno de lutas sociais. Abriu sulco para o evoluir pacfico da
questo trabalhista. No tivemos a desgraa de assistir as lutas
sangrentas que, em outros pases, antecederam o reconhecimento
legal de conquistas operrias.
Assim nos posicionando diante do desempenho da CLT
na rea social, s nos resta dizer que ela tem de ser reformada
porque o Brasil mudou e muito de 1943 a esta parte.
Qual a melhor frmula?
No classificamos, como a melhor, a proposta daqueles que
propugnam a eliminao das normas legais imperativas que
amparam o trabalhador contra eventuais arbitrariedades de seu
empregador.
Em nenhum pas do mundo, inclusive naqueles em que o
Estado respeita rigorosamente os imperativos da economia
de mercado, o trabalho subordinado inteira e exclusivamente
disciplinado por convenes entre a empresa e seus empregados.
Decreto-lei n. 5.452
O emprego dessa soluo em nosso Pas seria desastroso.
Temos regies geoeconmicas de insuficiente desenvolvimen-
to econmico e com baixa densidade da populao operria. So
fatores que levam a um sindicalismo fraco e, portanto, impossibi-
litado de discutir com o empregador, de igual para igual, melhores
condies de trabalho para os assalariados. Em tais regies, ser
uma catstrofe a implantao da regulamentao do trabalho por
meio de pactos coletivos.
H, ainda, um outro fato que desaconselha o aproveitamento
da frmula que seduz, at, algumas autoridades do escalo mais
elevado do Executivo Federal. H garantias e direitos fundamentais
dos trabalhadores inscritos em normas chamadas ptreas pelos
constitucionalistas e imunes a qualquer tentativa de emenda ou
reviso.
De todo o exposto at aqui, claro que defendemos a
atualizao da CLT para que responda, com eficincia, aos
reclamos do momento poltico-social que vivemos no incio do
sculo XXI.
imprescindvel que tudo seja feito de molde a permitir ua
maior abertura para que patres e empregados tenham condies
para discutir, livremente, o encaminhamento de questes que,
hoje, ainda permanecem sujeitas a normas legais rgidas,
inflexveis, repudiadas por uma realidade que, a todo instante,
ganha outro perfil e novas cores.
5) Movimento desinteressado das naes do primeiro
mundo em prol dos trabalhadores das naes emergentes?:
H algum tempo, em algumas naes do primeiro mundo, as mais
ricas e desenvolvidas, manifestou-se um movimento em prol dos
direitos dos trabalhadores das naes emergentes, como, por
exemplo, os tigres asiticos e o Brasil.
Inscreveu-se na bandeira desse movimento que no leal a
competio entre os pases ricos e os emergentes, porque estes
pagam salrios muito baixos a seus trabalhadores e no lhes
dispensam os cuidados a que tm direito como pessoas humanas.
inquestionvel que a atroada procura esconder o seguinte:
as naes emergentes esto produzindo mercadorias de excelente
qualidade e por menor preo, o que incomoda as naes mais
ricas.
O padro de vida dessas populaes emergentes elevou-se
consideravelmente.
Esse resultado obtido, embora tais povos no contem com
abundncia de crdito sob condies bem favorveis, nem com
equipamentos modernos. Tudo isso existe, farta nas naes ricas.
Em face dessa realidade, fica-se a perguntar: qual o verdadeiro
objetivo da desagradvel campanha?
A resposta uma s: retirar do mercado internacional os
produtos das naes emergentes para que o primeiro mundo
o continue dominando amplamente. Dessa maneira, seus
trabalhadores continuaro percebendo altssimos salrios que
lhes permitem manter um estilo de vida de dar gua na boca aos
emergentes e aos terceiro-mundistas.
No direito internacional pblico no h nenhum instituto
que possa ser utilizado pelos ricos contra os emergentes para
constrang-los a pagar melhores salrios aos trabalhadores. A OIT,
quando muito e com certa intermitncia, faz recomendaes que,
indiretamente, podem encarecer os produtos dos emergentes.
Mas, como bvio, suas proposies no tm o requisito da
compulsoriedade.
H quem pense na possibilidade de os ricos, como grandes
consumidores da produo emergente, ameaarem fechar seus
mercados a essa importao.
O argumento no de se levar muito a srio. Os povos
emergentes tambm so, hoje, grandes compradores do que os
ricos produzem.
A despeito da nossa posio em favor dos emergentes e,
portanto, do nosso Brasil, claro que defendemos um melhor
18 CLT-SAAD
padro de vida para o nosso povo, dependente, em boa medida, de
melhores salrios, o que propiciar a formao de um poderoso
mercado interno consumidor.
O que no podemos aceitar que nossos empreendimentos
industriais e rurais sejam arrastados a uma situao cujo desfecho
inevitvel o desemprego, ou melhor, a misria de grandes
camadas da nossa populao.
6) A Constituio de 1988 e o direito anterior: No faz a
Constituio de 1988 tbula rasa de todo o direito anterior. Isto
no ocorreu em revolues mais profundas que a histria guarda.
No permite a segurana social ou coletiva que se faa mudana
to extensa quo profunda.
A Constituio de 1988 mantm ou modifica os fundamentos
de parte da legislao anterior, mas conservando-lhe a validade.
A essa novao do direito anterior Kelsen chama de recepo
(Teoria Pura do Direito, tomo II, p. 36).
Na conjuntura, tm os hermeneutas papel relevante. Reinter-
pretam a legislao antiga sem perder de vista o conjunto dos
princpios gerais de todos os ramos de direito constantes da
Constituio ou os que, indiretamente, nela esto implcitos como
decorrncia dos valores fundamentais da ordem jurdica. Cabe-
-lhes a misso de revelar o que morreu e o que se conserva vivo
do antigo sistema legal.
Em suma, a legislao ordinria encontrada pela Constitui-
o/88, quando se atrita com esta, perde sua validade e eficcia.
Fora da, continua a reger o feixe de relaes sociais e individuais
que lhe foi reservado.
7) Princpio de irretroatividade: Uma das mais importantes
conquistas da civilizao a proteo de uma situao jurdica,
constituda sob o imprio da lei antiga, pela lei nova. talvez o
trao mais significativo do Estado de Direito.
Entretanto, existe o consenso em torno da certeza de que
a Constituio tem o poder de retroagir para extinguir direitos
adquiridos, atos jurdicos perfeitos e casos julgados. Para isto,
porm, imprescindvel que a prpria Constituio declare, de
modo expresso, a retro-operncia da sua norma.
Tal hiptese, bem de ver, constitui uma exceo regra de
que a norma constitucional se volta, sempre, para o futuro; sua
eficcia , de ordinrio, a partir da promulgao da Constituio.
manifesto o equvoco daqueles que imaginam ser a
retroatividade da essncia da norma constitucional.
A isto contrapomos o argumento de que seria um contrassenso
dizer-se que a Constituio resguarda o princpio da irretroatividade
das leis e, ao mesmo tempo, afirmar-se que ela, sistematicamente,
no obrigada a respeitar o direito adquirido.
8) Autoaplicabilidade das normas constitucionais: H
normas constitucionais que so imediatamente exequveis e
outras que no o so.
A Constituio de 1988 aninha disposies asseguradoras de
direito do trabalhador que no so autoaplicveis e que portanto,
no so bastantes em si.
Exemplo delas o inciso XXI, do art. 7 que assegura ao
trabalhador o aviso prvio proporcional ao tempo de servio.
Ausente lei reguladora do preceito, fica-se sem saber qual a
proporo a ser observada na concesso do pr-aviso.
Exemplo de norma autoaplicvel a que se encerra no inciso
XVII tambm do sobredito art. 7: frias anuais remuneradas com,
pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal.
Os direitos sociais estudados nesta obra integram os direitos
e garantias fundamentais reunidos no Ttulo II da Constituio
Federal de 1988.
E, o 1 do art. 5 tambm da Constituio, diz: As normas
definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao
imediata.
CLT-SAAD
Em face de um caso concreto de omisso do Poder Legislativo
no disciplinamento daqueles direitos fundamentais, pode o Juiz
se sentir estimulado a decidir como se fora um legislador, o que
no aconselhvel diante do princpio da separao dos poderes.
9) Reduo do salrio e da jornada de trabalho na Cons-
tituio de 1988: Em pases onde se observa a economia de
mercado, com todos os seus defeitos e vantagens, tm as empre-
sas a liberdade de reduzir o nmero de seus empregados ou os
salrios de todos eles, quando a conjuntura econmica assim o
exigir. Portanto, a dispensa de empregados no encontra grandes
dificuldades quando estiver em jogo a sobrevivncia da empresa.
claro que, na legislao comparada, encontramos critrios
os mais variados tendo por objeto tais providncias.
A regra ter o empregador de provar que existem, realmente,
os motivos para a adoo dessas medidas.
Na maioria dos pases, tal prova feita perante a autoridade
trabalhista.
Semelhante sistema legal reflete as peculiaridades da economia
de mercado. O consumo que regula o salrio e a jornada de
trabalho: se h o encolhimento do mercado consumidor, fica o
empresrio autorizado a reduzir sua produo e suas despesas
com pessoal.
No seria lgico, em tal modelo de economia, que o
empresrio tivesse de manter os mesmos ritmos de produo e
contingente de mo de obra, pois, no tendo a quem vender toda a
sua produo, acabaria montando grande stock de mercadorias.
Se tal situao perdurar por muito tempo, a empresa chega
insolvncia, ao fechamento de suas portas e dispensa de todos
os empregados.
A fim de evitar tudo isso, nesses pases em que se pratica
a economia de mercado, as normas legais protetoras do salrio,
do emprego e da jornada de trabalho so dotadas de especial
flexibilidade a fim de permitir que, num momento de crise, possa
a empresa pensar em outras solues antes de despedir alguns
empregados ou a totalidade deles.
A poltica social desses pases orienta-se no sentido de evitar
o desemprego que, conforme suas dimenses, converte-se em
problema social extremamente srio.
Para dar realce questo posta em foco, lembramos que, neste
instante, nossos formidveis progressos cientficos e tecnolgicos
esto propiciando a substituio, por mquinas inteligentes, de
nmero cada vez maior de trabalhadores.
Durante muito tempo, nosso legislador no sentiu a relevncia
do problema porque as barreiras alfandegrias isolavam,
praticamente, nossa economia do resto do mundo.
As regras legais, sobre o assunto, eram dotadas de rigidez que
no admitia qualquer ajuste da empresa com seus empregados
num momento de crise.
A 23 de dezembro de 1965 (um ano aps a revoluo de maro
de 1964), editou-se a Lei n. 4.923, que dispunha em seu art. 2 ser
19 Decreto-lei n. 5.452
lcito empresa reduzir a jornada normal, ou os dias de trabalho,
quando comprovasse que a conjuntura recomendava a providncia.
Obrigava a empresa a levar o fato ao conhecimento do
sindicato representativo dos empregados a fim de celebrar acordo
coletivo de trabalho autorizando as sobreditas medidas destinadas
a proteger a empresa contra os efeitos da crise.
Na inocorrncia de acordo entre as partes, era o caso subme-
tido Justia do Trabalho, circunstncia que daria desagradvel
publicidade situao de dificuldades da empresa, o que, obvia-
mente, lhe criaria maiores percalos no tocante ao crdito.
Admitia-se, no mximo, reduo salarial da ordem de 25%,
respeitado o salrio mnimo, sendo atingidos pela medida os
gerentes e diretores da empresa.
Essa situao se modificou sensivelmente com o advento da
Constituio Federal, de 5 de outubro de 1988. Os incisos VI e
XIII, do seu art. 7, admitem a reduo tanto do salrio como da
jornada de trabalho, desde que isto se faa por meio de acordo ou
conveno coletiva de trabalho.
Mais uma vez o legislador veio dizer que, sem a presena
do Sindicato profissional, invivel o entendimento direto dos
patres com seus empregados objetivando as questionadas
providncias.
Temos como certo, porm, que perderam eficcia os pontos
da Lei n. 4.923 que estabelecem: o mnimo de reduo salarial; a
diminuio dos dias de trabalho ou da jornada; fixando perodo
mximo de 90 dias, prorrogvel por igual prazo.
Tais restries perdem validade porque reduzem o alcance dos
referidos dispositivos constitucionais.
Por via de consequncia e a nosso parecer, remanescem as
demais disposies da Lei n. 4.923, como por exemplo: proibio
de horas extras no curso do perodo acordado com o sindicato;
readmisso dos empregados dispensados pelos motivos
geradores da crise que envolveu a empresa.
Entendemos que o legislador deve, com a maior urgncia, fixar
novas normas para o problema colocado nas linhas antecedentes.
Deve, realmente, a empresa provar que existem os fatores que
a levam a diminuir os salrios e a jornada de trabalho.
Mas, fazer essa prova num processo judicial que, de ordinrio,
leva de 3 a 4 anos para chegar a seu final, ignorar a rapidez
das modificaes que se operam no regime de economia de
mercado. Ocioso dizer que, passando em julgado a sentena que
reconheceu a legitimidade da pretenso da empresa, esta, com
certeza, j quebrou h muito tempo.
mister critrio mais simples e clere de avaliao dos
motivos alegados pela empresa para mexer no salrio e jornada
de trabalho.
Em nossa opinio, a comprovao de tais motivos deveria
ser feita perante a autoridade trabalhista, com prvia audincia
do sindicato representativo dos empregados. Comprovando-se
serem inverdicas as alegaes da empresa, deve a lei prever
sanes bem severas.
 CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO
TTULO I
INTRODUO
Art. 1 Esta Consolidao estatui as normas que regulam
as relaes individuais e coletivas de trabalho, nela
previstas.
NOTAS
1) Conceito de Direito do Trabalho: O Direito do Trabalho
a parte do ordenamento jurdico que rege as relaes de
trabalho subordinado, prestado por uma pessoa a um terceiro,
sob a dependncia deste e em troca de uma remunerao
contratualmente ajustada. No , de conseguinte, qualquer espcie
de trabalho o objeto da nossa disciplina. excludo o trabalho do
empreiteiro e do profissional liberal que exercem seus ofcios de
maneira independente, autnoma.
O Direito do Trabalho, no dizer de muitos autores, uma das
expresses mais marcantes da tendncia do Estado moderno
de intervir nas relaes intersubjetivas ou inter-humanas, a
fim de proteger o interesse do todo social que, em boa parte,
se confunde com o dos economicamente fracos, quando em
disputa com os economicamente fortes. As normas desse
Direito se universalizaram por muitas razes, mas duas delas
merecem especial destaque: a primeira, a circunstncia de o
trabalho assalariado ser cumprido sob condies semelhantes
em todos os quadrantes, e isto independentemente do regime
poltico imperante em cada pas, uma vez que aquelas condies
derivam da cincia e da tecnologia que se fundam em princpios
adotados por todos os povos sem distino; a segunda traduz-se
na preocupao geral de uniformizar as providncias protetoras
do trabalho e que oneram a produo, com o fito de colocar em
bases aceitveis o jogo da competio internacional por mercados
consumidores.
De notar-se que a maioria das naes, classificadas como
superdesenvolvidas sob o prisma econmico, no teve de suportar
os nus do Direito do Trabalho no comeo da sua corrida para a
riqueza, enquanto as naes que se atrasaram no seu processo
de industrializao como o nosso Pas tm de superar o
subdesenvolvimento sem prejuzo das vantagens e regalias que
no podem ser recusadas aos trabalhadores.
O Direito do Trabalho denominao acolhida, presentemente,
pela maioria das naes definido de mil e uma maneiras.
Umas enfocam apenas o seu objetivo e, por isso, se catalogam
como definies objetivistas e, outras, ocupam-se das condies
de inferioridade do empregado no plano econmico, para justificar
as medidas estatais de carter especial para proteg-lo. So
estas definies chamadas de subjetivistas. Damos preferncia
definio de Gallart Folch, que mista ou ecltica:
Conjunto de normas jurdicas destinadas a regular as
relaes de trabalho entre patres e operrios e, alm disso,
outros aspectos da vida destes ltimos, mas precisamente em
razo de suas condies de trabalhadores (Derecho Espaol del
Trabajo, Editorial Labor, 1936, p. 9).
Assim definido, o Direito do Trabalho abrange no apenas
o contrato individual, mas tambm a organizao sindical, o
direito administrativo do trabalho, o direito internacional do
trabalho, convenes e acordos coletivos. As normas jurdicas
disciplinadoras das relaes de trabalho ou so de origem estatal
(leis, decretos, portarias), ou de origem autnoma (fonte negocial,
como expresso da autonomia da vontade, pactos coletivos,
regulamentos de empresa). As relaes de trabalho, a que o
conjunto das normas jurdicas do Direito do Trabalho se prope
a disciplinar, so uma espcie do gnero das relaes jurdicas.
O trabalho que goza de tutela especial aquele dirigido para
fins econmicos consistentes na produo de bens ou de servios
e que executado sob a dependncia de um terceiro (o patro)
em troca de remunerao. Seu elemento caracterizador a
circunstncia de ser til a esse terceiro, que se chama empregador.
Completa-se com um outro: a alienao do resultado do trabalho.
O executor do trabalho no retm o resultado de seus esforos;
fica ele em poder de quem lhe paga salrio.
No nosso direito material do trabalho, h fices que dilatam
o campo de incidncia de suas normas, fices que, em parte,
sero apreciadas nos comentrios ao art. 2, desta Consolidao.
Ningum nega que muitas das clusulas de um contrato de
trabalho so ditadas pelo empregador, mas tambm ningum
ignora que, na celebrao desse mesmo contrato, o empregado
impe, com muita frequncia, condies que a empresa aceita. De
qualquer modo, o contrato nasce de um acordo de vontades. Numa
organizao socioeconmica do estilo da nossa, o empregado no
obrigado a curvar-se inteiramente s pretenses do empregador.
2) Cdigo do Trabalho: Fala-se, na necessidade de o nosso Pas
ter o seu Cdigo do Trabalho. H quem se oponha a semelhante
tese afirmando que a vetusta Consolidao das Leis do Trabalho
vem cumprindo, satisfatoriamente, seu papel, na arena em que se
desenvolvem as relaes de trabalho. As discusses em torno do
assunto no tm qualquer semelhana com a discusso em que
se envolveram Savigny e Thibaut. Empenhados no renascimento
do Direito alemo, que mal escondia seu desejo de libertar-se
da influncia do Cdigo Civil dos franceses, por lembrar-lhes as
lutas com Napoleo, ambos no eram contrrios codificao
do Direito de sua ptria. Savigny aspirava por um Cdigo para
toda a Alemanha, em prazo relativamente curto, utilizando-
se de trs elementos: o Direito Romano, o Direito germnico
e as modificaes por eles sofridas com o decorrer do tempo.
Thibaut entendia que essa Codificao exigia tempo assaz longo.
A divergncia residia na questo de tempo indispensvel
elaborao de um cdigo.
Est, ainda, de p, a indagao sobre a oportunidade, ou no,
de o Brasil ter o seu Cdigo do Trabalho. Diante desse problema,
opinamos no sentido de que se deve deixar passar mais algum
tempo at que o Pas ultrapasse, de uma vez por todas, o estgio
do subdesenvolvimento econmico. Hoje, as mudanas que se
operam, em grande escala, na economia nacional, no deixam de
refletir-se nas instituies polticas e nas estruturas sociais. De
consequncia, em lapso de tempo relativamente curto, muitas leis
se tornam inadequadas ao fim a que se destinam e outras novas
tm de surgir, para que o processo desenvolvimentista no seja
perturbado.
De certo modo, estamos com Felipe Sanchez Romn (Estudios
de Derecho Civil, Madrid, tomo I, p. 527 e segs., 2. ed.), quando
informa que a evoluo que conduz a uma codificao passa
por trs momentos distintos: I o sistema consuetudinrio ou
costume, forma pela qual o direito nasce da conscincia social;
II consolidao ou recopilao, envolvendo apenas a ideia de
reunir o que est disperso, sem lhe alterar a forma ou essncia
e, finalmente, III refundio o passo mais prximo da
codificao porque rene a legislao preexistente, de maneira
a fazer surgir uma unidade interna, eliminando eventuais
divergncias entre suas disposies. Em doutrina pacificamente
reconhecido que, nem sempre, os trs estgios de Sanchez
Romn precisam ser observados. O direito saxo a prova disso.
Art. 1 22
Nossa Consolidao na tica do mestre espanhol mais Direito Pblico, quer do Privado. Ao revs, tem ele muitas normas
uma refundio do que, propriamente, uma recopilao. Ela no
apenas reuniu o que estava disperso, como suprimiu preceitos e
introduziu outros novos. Alm disso, inegvel que a nossa CLT
tem uma certa unidade interna.
Finalmente, h uma circunstncia que aconselha um certo
compasso de espera no processo de formao do Cdigo do
Trabalho. Trata-se do desigual desenvolvimento social e econmico
das vrias regies do Pas e que guardam entre si diferenas mais
profundas que entre dois pases do continente europeu. Fazendo-
se abstrao das exigncias e pressupostos da nossa organizao
poltico-administrativa, diramos que certas relaes individuais e
coletivas do trabalho deveriam ser regidas por normas distintas no
norte e no sul do Pas. Se codificar formar um corpo metdico
e sistemtico de leis; se mtodo implica um caminho que leva
ao fim visado; se sistema entranha uma ideia e um princpio de
ordenao e de unidade, convenhamos que no esta a poca
propcia codificao do nosso Direito do Trabalho.
Desde j, porm, queremos tomar posio no que tange
estrutura de uma Consolidao das Leis do Trabalho (dado que
serve para o futuro Cdigo). No nos parece conveniente reunir,
num mesmo diploma legal, as normas materiais ou substantivas
e as adjetivas ou processuais. Evaristo de Moraes Filho e
Russomano definiram-se a favor da diviso dessas normas. O
primeiro, no seu Projeto de Cdigo do Trabalho, deixou de lado o
processo do trabalho; o segundo chegou a escrever um excelente
projeto de Cdigo do Processo do Trabalho. uma pena que
nossos legisladores no tenham, at hoje, aproveitado ainda
que parcialmente o que se contm naqueles projetos.
3) Direito Pblico e Direito Privado: Sobem a mais de cem as
teorias da diviso do Direito em Pblico e Privado. Desde Ulpiano
com a sua teoria dos interesses protegidos (Direito Pblico o
que se refere ao Estado romano e, Privado, o relativo ao interesse
dos indivduos), os juristas defendem as posies mais variadas
diante dessa dicotomia do Direito. Em face da controvrsia sem
fim, chegam alguns, com Kelsen frente, a afirmar que o Direito
um s, pois provm sempre da mesma fonte. Esse unitarismo,
ou monismo jurdico, ganha adeptos medida que o tempo passa,
tanto mais que o Estado Moderno, crescendo em fora, impulsiona
o Direito Pblico para o interior dos domnios do Direito Privado.
H autores que preconizam, para futuro prximo, a completa
absoro do Direito Privado pelo Pblico. evidente o exagero.
Seguindo o magistrio de Ruggiero, que no nega a bipartio
do Direito, entendemos que o Direito do Trabalho uma das partes
do Direito Privado. Segundo aquele emrito jurista italiano, Pblico
o Direito que tem por finalidade as relaes do Estado com outro
Estado ou as do Estado com seus sditos, quando procede em
razo do poder soberano e atua na tutela do bem coletivo; Direito
Privado o que disciplina as relaes entre pessoas singulares,
nas quais predomina imediatamente o interesse particular (apud
Caio Mrio da Silva Pereira, Instituies de Direito Civil, vol. 1,
p. 13, 19. ed., 1999, Ed. Forense).
Entendemos que o Direito Privado ainda se distingue do
Direito Pblico pelo fato de possuir mais normas dispositivas que
imperativas, ao passo que, no segundo, ocorre o inverso. O Direito
do Trabalho possui muitas normas cogentes, mas nele sempre
se trata do direito imediato do trabalhador. Nele sobressai o
contrato de trabalho que, invariavelmente, nasce de um acordo de
vontades. O empregado no adere a um contrato; aceita um pacto
que convm aos seus interesses e estipula condies (quase
sempre por intermdio do seu rgo de classe) que no constam
de qualquer ato editado pelo Estado. A circunstncia de sofrer
forte interveno estatal cria muitos pontos de contato entre ele e
o Direito Pblico. Isto, porm, no basta para publicizar o Direito
do Trabalho, eis que outros ramos do Direito Privado, embora
tenham tambm muitos pontos afins com o Direito Pblico, no
fazem parte deste.
No concordamos com a sua classificao como um tertium
genus, como o querem Radbruch, Cesarino Jr., Walker Linares,
Gaete Berrios e outros mestres. O Direito do Trabalho um direito
novo, sim, mas no tem caractersticas que o distinguem quer do
CLT-SAAD
de carter privado e outras de carter pblico. Como as primeiras
so as mais importantes, por formarem seu ncleo (o contrato
individual do trabalho), s nos resta repetir ser ele um dos ramos
do Direito Privado.
4) Autonomia do Direito do Trabalho. Relao com outros
ramos do Direito: Ningum mais duvida que o Direito do Trabalho
um ramo autnomo do Direito. maneira do que igualmente
ocorre com as demais espcies jurdicas, no est ele isolado,
emparedado por princpios e normas que no admitem qualquer
contato com as demais partes da Cincia Jurdica. H entre eles,
canais de comunicao, que tornam harmonioso seu conjunto e
preservam a autonomia de cada uma das suas partes.
Vejamos o relacionamento, da matria em estudo, com o
Direito Constitucional. Nas Constituies polticas do sculo
XVIII (as dos Estados Unidos e da Frana) inseriram-se normas
de carter negativo, endereadas ao Estado, para resguardar
as liberdades individuais, os direitos fundamentais do cidado,
contra eventuais e arbitrrias investidas do Poder Pblico.
Tinham, ento, os homens bem vivos, na lembrana, os excessos
cometidos sob a gide do absolutismo. Eram fatos polticos que,
em nmero e importncia, se sobrepunham aos fatos sociais.
No eram ainda os trabalhadores objeto da ateno do legislador
constituinte. S no sculo XX que as Constituies passaram
a dar abrigo a princpios que beneficiavam uma classe social, a
dos trabalhadores. As primeiras Constituies poltico-sociais
foram a do Mxico (1917), a da Repblica de Weimar (1919) e a
Espanhola (1930). A partir da, consolidou-se a posio do Direito
do Trabalho, merc da equiparao, de vrios de seus institutos, a
garantias constitucionais: o salrio mnimo, trabalho da mulher e
do menor, liberdade sindical, direito de greve etc.
geral o consenso de que as Constituies brasileiras de 1824
e de 1891, a primeira monrquica e, a segunda, republicana, no
se ocuparam do que podemos chamar de direitos sociais. A nossa
primeira Carta Constitucional continha apenas dois dispositivos:
Nenhum gnero de trabalho, cultura, indstria ou comrcio
pode ser proibido, uma vez que no se oponha aos costumes
pblicos, segurana e sade dos cidados; Ficam abolidas
as corporaes de ofcio, seus juzes, escrives e mestres. Na
declarao de direitos da Constituio de 1891, dizia o 24
do art. 72: garantido o livre exerccio de qualquer profisso
moral, intelectual e industrial. Como se v, nossa primeira Lei
Fundamental da era republicana no deu, em verdade, muita
nfase enunciao dos direitos sociais. De assinalar-se, porm,
que no procediam de forma diversa, na poca, pases em
estgio cultural e econmico mais avanado. Ambas cuidavam
da liberdade do trabalho e da liberdade de associao, mas em
termos to tmidos que no as consideramos precursoras das
Constituies sociais do sculo seguinte. Pela reforma a que foi
submetida em 1926, a Carta de 1891 elevou o Direito do Trabalho
a nvel constitucional ao acrescentar um item, ao seu art. 34,
para estabelecer a competncia da Unio de legislar sobre ele. As
Constituies de 1934, 1937, 1946, 1967 (emendada em 1969)
e 1988 classificam-se entre as sociais, porque em todas elas se
abriu espao para a ordem econmica e social.
Enfoquemos, em seguida, o Direito Administrativo que
regula a organizao e a atividade da Administrao Pblica. Tem
estreitas relaes com o Direito do Trabalho. Paralelamente
crescente projeo do trabalho na esfera a cargo do Estado, teve
este de diversificar suas atribuies, ampliando-as e tornando
mais complexo seu papel de ordenador da vida coletiva. As multas
por infrao s disposies da CLT, as normas baixadas pelo
Ministrio do Trabalho sobre a segurana e medicina do trabalho,
trabalho da mulher e do menor, salrio mnimo, etc. do-nos
uma ideia exata de interpenetrao dos Direitos do Trabalho e
Administrativo.
O Direito do Trabalho um ramo desgarrado da rvore
frondosa e multissecular do Direito Civil ou Comum. No de
estranhar, portanto, que estejam ainda em ntima conexo. A
CLT estatui que o Direito Comum tem aplicao subsidiria s
relaes de trabalho naquilo em que no contrariar seus prprios
CLT-SAAD
princpios fundamentais. Se ainda h muitos claros no Direito
Laboral que o Direito Comum chamado a preencher, de outro
lado tambm certo que muitos institutos do Direito Comum
passaram por grande transformao ao serem absorvidos pelo
Direito do Trabalho, tais como, a indenizao por despedida sem
motivo justo, a capacidade do menor e da mulher, o direito de
associao, o contrato de trabalho, a conveno coletiva etc.
Quanto ao Direito Comercial ou Mercantil sabido que tem
muitos pontos afins com o Direito do Trabalho. Dele vieram, a
este ltimo, noes de preposio comercial, causas rescisivas de
contrato, mandato mercantil e de outros institutos que, no Direito
do Trabalho, ganharam colorido e forma diferentes.
No Direito Processual Civil e, mesmo no Penal, mergulham
as razes do processo trabalhista que se estruturou ao influxo do
justo anseio de uma justia rpida, para os litgios entre o Capital e
o Trabalho, exigida pelos assalariados em nome de sua debilidade
econmica que no tolerava como ainda no tolera longas
esperas.
O relacionamento entre os Direitos do Trabalho e Internacional
adensa-se, dia a dia. Ambos comungam do mesmo desejo de
unificar as normas protetoras do trabalho remunerado como
forma de dar soluo a problemas nascidos da competio entre as
naes para a conquista de novos mercados para seus produtos.
No processamento das normas internacionais do trabalho, tem
papel saliente a Organizao Internacional do Trabalho, com sede
em Genebra, da qual faz parte a maioria das naes do globo.
Como remate final a este item, cabe-nos frisar que o Direito do
Trabalho, posto em confronto com os demais compartimentos da
Cincia Jurdica, caracteriza-se por sua especial sensibilidade s
mutaes que acontecem, sem cessar, no meio socioeconmico
e que pedem novas regras jurdicas. Essa sensibilidade explica o
dinamismo do Direito do Trabalho e d sentido s diferenas entre
ele e os demais ramos do Direito.
4.1) Clusulas Ptreas Constitucionais. Reforma da Legis-
lao Trabalhista
4.1.1) Introduo: De uns tempos a esta parte, vem a im-
prensa quotidiana do pas veiculando notcias sobre providncias
governamentais objetivando mudanas na sexagenria Consoli-
dao das Leis do Trabalho. Todo esse esforo justificado pelo
interesse em remover obstculos ao pleno desenvolvimento eco-
nmico e social do Brasil.
Consta que pensamento do Governo Federal solicitar ao
Congresso Nacional a modificao de alguns dispositivos da
Constituio Federal e a supresso de outros. Dentre os vrios
alvos desse programa reformista, esto os arts. 7, 8 e 114 e 115
da Lex Fundamentalis.
No nosso propsito, nesta oportunidade, opinar sobre toda
a matria constitucional em debate; nosso intento declarar que,
de fato, urge colocar a Constituio e a legislao trabalhista em
sintonia com os novos tempos de globalizao da economia e de
abertura do nosso sistema produtivo concorrncia internacional,
mas sem sacrifcio dos valores essenciais e componentes da
dignidade da pessoa humana do trabalhador.
Aqui e neste instante, nossa ateno est centrada nas
caractersticas das normas ptreas do nosso Texto Maior,
ou melhor, se possuem essa natureza as regras agasalhadas
nos precitados dispositivos constitucionais. Podero elas ser
modificadas, suprimidas ou substitudas por outras atravs de
emendas constitucionais?
So normas ptreas, com blindagem resistente aos ataques
de emendas constitucionais, os incisos II, IV, VII, VIII e IX, por
exemplo, do art. 7 (seguro-desemprego, em caso de desemprego
involuntrio, salrio mnimo fixado em lei, nacionalmente
unificado, garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para
os que percebem remunerao varivel, dcimo terceiro salrio de 1988.
com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria,
remunerao de trabalho noturno superior do diurno)?
S-lo-o, tambm, os arts. 111 e 114 da Lei Maior que tm por
objeto a estrutura e a competncia da Justia do Trabalho?
23 Art. 1
A resposta a estas indagaes demanda extensa ordem de
reflexes sobre os mltiplos aspectos da questo constitucional,
reflexes que iremos resumir em seguida. A dvida provocada,
sobretudo, pela sistematizao que o Texto Constitucional d
matria.
Seu Ttulo II Dos direitos e garantias fundamentais,
desdobrando-se em cinco captulos: dos direitos e deveres
individuais e coletivos; dos direitos sociais; da nacionalidade;
dos direitos polticos; dos partidos polticos, deixa no ar a
interrogao: so todos eles o que popularmente se designa por
clusulas ptreas?
Em favor da boa exegese desses preceitos, temos o inciso
IV, do 4, do art. 60, que reza verbis: No ser objeto de
deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I omissis;
IV os direitos e garantias individuais.
Consoante a terminologia do direito constitucional, tornam-se
clusulas ptreas as disposies constitucionais arroladas no
sobredito pargrafo do art. 60. Assim, essas normas adquirem o
atributo de intangibilidade e ficam imunes a qualquer arremetida
do poder constituinte derivado ou secundrio.
4.1.2) Que Constituio: Carlos Mrio da Silva Velloso,
ministro aposentado do Supremo Tribunal Federal, escreveu
substancioso ensaio sobre reforma constitucional, clusulas
ptreas, especialmente dos direitos fundamentais e a reforma
tributria para obra coletiva de estudos em homenagem a Geraldo
Ataliba (Malheiros Editores, 1997, II tomo, p. 162 e seguintes).
Alude constituio substancial que se assenta nas realidades
de uma nao, ou sejam, realidade sociolgica, realidade religiosa,
realidade tnica e outras que compem o prprio Estado e depois
salienta que tais realidades precisam ser submetidas a um
disciplinamento que tem, como ponto mais alto, a Constituio
formal. Essa Constituio formal deve ser entendida como o
conjunto de disposies atinentes estrutura do Estado, forma de
aquisio do poder e os limites atuao deste consubstanciados
nos direitos e garantias fundamentais.
Completa-se o conceito com o magistrio de Fernando
Lasalle (Que es una constitucin?, Ed. Siglo Veinte, Buenos
Aires, 1957, p. 41): Os problemas constitucionais no so,
primariamente, problemas de direito, mas de poder; a verdadeira
constituio de um pas reside nos fatores reais e efetivos de
poder que nesse pais regem; e as constituies escritas no tm
valor nem so duradouras seno quando do expresso fiel aos
fatores de poder imperantes na realidade social.
A nosso sentir, entre os fatores de poder num pas demo-
crtico est a vontade popular.
Karl Loewenstein, na sua famosa Teoria de la Constitucin,
cuja 2. edio alem de 1969 foi vertida para o castelhano em
1986 (Ariel Derecho, Barcelona, p. 191 e segs.) assevera que,
h pouco tempo, ganharam muita importncia as chamadas
disposies intangveis de uma constituio (as nossas clusulas
ptreas) que tm como fim defender, radicalmente, de qualquer
modificao, determinadas normas constitucionais.
Distingue as disposies de intangibilidade articulada para
proteger concretas instituies constitucionais daquelas outras
que servem para garantir determinados valores fundamentais da
constituio que no devem estar necessariamente expressos em
disposies ou instituies concretas, mas que vigoram como
implcitos, imanentes ou inerentes Constituio.
As primeiras disposies subtraem-se a qualquer emenda e,
as segundas, desde que se reconhea sua insero no esprito
da constituio. Segundo o pensamento de Loewenstein, consi-
deram-se disposies articuladas de intangibilidade aquelas
indicadas nos incisos de I a IV, do 4, do art. 60, da Constituio
O notvel jurista alemo afirma que, dentre as constituies
dos grandes Estados modernos, nenhuma foi to longe no tocante
s disposies intangveis como a Lei Fundamental de Bonn
(antiga Alemanha Ocidental).
Art. 1 24
Ento, ainda no fora promulgada a nossa Carta de 5 de
outubro de 1988.
Discorre Loewenstein, em tom galhofeiro, sobre a pretenso
de as normas intangveis estarem imunes aos efeitos de qualquer
crise poltica. Quando esta se manifesta, tais disposies so
apenas pedaos de papel varridos pelo vento da realidade poltica.
Nossa histria poltica registra episdios que confirmam a
fragilidade das clusulas ptreas. Todavia, inegvel que elas
sempre so teis para conter os efmeros anseios mudancistas
de maiorias eventuais no Congresso Nacional.
4.1.3) Diviso das Normas Constitucionais: Na redao deste
item, socorrmo-nos, em parte, do magnfico estudo de Silva
Velloso, inicialmente citado.
Na Constituio se inserem duas espcies de normas: a) as
materiais que dizem respeito estrutura do Estado, sua forma e
sistema de governo parlamentar ou presidencial, a aquisio
do poder e as limitaes ao seu exerccio com o reconhecimento
de direitos fundamentais; b) as normas constitucionais formais
embora estranhas queles fins, so formalmente constitucionais.
Em nossa histria constitucional, a Carta de 1824, no art. 178,
foi a nica que dividiu suas normas, no tangente sua segurana
e permanncia, em materiais e formais: s constitucional o
que diz respeito aos limites e atribuies respectivas dos poderes
polticos e aos direitos polticos e individuais dos cidados. Tudo
o que no constitucional pode ser alterado sem as formalidades
referidas pelas legislaturas ordinrias.
Assim, s as normas materialmente constitucionais contavam
com integral proteo da Constituio; as demais, de carter
formal no.
As Constituies concebidas dentro do regime republicano
no definiram expressamente o que so normas constitucionais
materiais e formais.
Ocioso dizer que, se o conjunto de normas constitucionais
formais no estiver em sintonia com a constituio em sentido
substancial, aquelas perdero fora e utilidade. Equivoca-se quem
se arrima na sobredita diviso das normas constitucionais para
concluir que, entre elas, h um sistema hierrquico. O certo
dizer-se que elas se entrelaam e se interpenetram para compor
um todo harmonioso e inteligvel.
4.1.4) Limitaes do poder de reforma da Constituio:
Emenda constitucional o instrumento disposio do consti-
tuinte secundrio ou derivado para inserir, ou retirar do texto
constitucional, algumas disposies.
Em nosso sistema legal, a questo regulada pelo art. 60 da
Constituio Federal. Devido sua prpria natureza, no esse
poder incondicionado e irrestrito. Sofre limitaes oriundas da
prpria Constituio e estabelecidas pelo poder constituinte
originrio, o qual quase sempre resulta de um movimento
revolucionrio desencadeado para substituir todo um regime
poltico.
O golpe de Estado que se prope, apenas, a substituir os
detentores do poder, no fato gerador do poder constituinte
originrio. Este poder constituinte tambm pode derivar de uma
manifestao global do povo num plebiscito ou se a Constituio
o admitir quando convocado pelo chefe do Governo para
indicar representantes revestidos do poder constituinte originrio.
Escusado dizer que as ideias motoras, de um movimento
revolucionrio ou prevalecentes na conscincia da populao,
daro o perfil da nova Carta.
Em 1988, infelizmente, no Congresso, seus membros, ao
influxo de uma estranha mistura dos iderios liberal e socialista,
tentaram modelar um Estado curvado diante de amplo elenco de
direitos fundamentais e, contraditoriamente, autorizado a intervir
nas atividades econmicas num grau susceptvel de pr em risco
aqueles direitos. Para esses parlamentares, escreveu Lon Duguit
(Trait de Droit Constitutionnel, Ancinne Librairie, 3. ed., 1927,
tomo II, p. 733): A eterna quimera dos homens a de colocar nas
Constituies a perfeio que eles mesmos no tm. substancial seu prprio ordenamento jurdico, ou seja, sua prpria
CLT-SAAD
Em suma: a nosso ver, s se viabiliza reforma total da atual
Carta Constitucional por meio de um plebiscito (inciso XV, do art.
49 da CF) ou da formao de uma Assembleia Constituinte.
Reforma parcial da Constituio, ainda vigente, submetida
s limitaes formais, circunstanciais e materiais ao poder
constituinte derivado nos arts. 60, I, II e III; 2, 3 e 5; 1 do
art. 60; 4, I, II, III e IV. Tais limitaes se fazem em respeito s
caractersticas das normas ptreas.
Formais so aquelas relativas ao processo de reforma da
Constituio e contidas nos incisos I, II e III do seu art. 60 e 2,
3 e 5 deste dispositivo.
Circunstancial a limitao mencionada no 1, do mesmo
art. 60, porque probe emenda constitucional na vigncia de
interveno federal, estado de defesa e de estado de stio.
Finalmente, materiais so as regras aninhadas nos incisos
I a IV do artigo em tela porque no permitem que o Congresso
delibere sobre emenda tendente a abolir: a forma federativa de
Estado; o voto direto, secreto, universal e peridico; a separao
dos poderes; os direitos e garantias fundamentais individuais.
Os constitucionalistas, de modo geral, reconhecem a necessi-
dade de tais restries ao poder constituinte de reforma.
Jorge Reinando A.Vanossi (Teoria constitucional, Depalma,
Buenos Aires, 1975 ) reputado jurista portenho, por exemplo,
entende que tais limites assim se catalogam: a) autnomos
porque vm da prpria Constituio e, por isso, so internos ao
ordenamento que se pretende modificar; b) heternomos que
so aqueles derivantes de normas alheias constituio, ou seja,
externos ao direito local, como o so os tratados internacionais,
quando o direito local admite sua incorporao ao sistema
nacional.
Silenciou Vanossi acerca dos limites circunstanciais
existentes em nossa Carta Poltica porque a realidade por ele
estudada os desconhecia.
Os limites autnomos se subdividem em formais e subs-
tanciais. Aqueles se referem ao procedimento da reforma e os
ltimos s clusulas ptreas.
Discorrendo sobre as normas constitucionais intangveis,
primeiro assinala que elas so peculiares s constituies do tipo
rgido, como a nossa o , e depois acrescenta: Hoje em dia, com
exceo dos autores jusnaturalistas mais renitentes, a maioria
das opinies adversa presena ou conservao deste tipo de
clusulas, por estim-las inteis e at contraproducentes.
A argumentao que desenvolve em defesa dessa assertiva,
resumimos assim:
A intangibilidade de certas disposies constitucionais pro-
voca, paradoxalmente, o efeito de privar o poder constituinte
reformador de sua funo primacial e que a de evitar ou de fazer
desnecessrio o aparecimento do poder constituinte revolucion-
rio ou originrio que cabe cincia poltica analisar.
A histria poltica dos povos demonstra que as questionadas
limitaes ou proibies prenhes de soberba eternidade
no se mantm alm dos tempos de normalidade e estabilidade,
fracassando em sua finalidade quando sobrevm crise social ou
poltica cuja problemtica no puderam prever ou disciplinar.
As clusulas ptreas prendem-se ao renascimento do direito
natural como defesa frente ao positivismo jurdico que conduz a
uma certa flexibilidade das estruturas constitucionais.
Como se v, Vanossi, anos depois de Loewenstein, pessimista
quanto eficcia das normas constitucionais intangveis na defesa
da perenidade de certos direitos fundamentais. Ao mesmo passo,
no d maior ateno ao direito natural.
E antes desses dois constitucionalistas, Biscaretti di Ruffia j
sustentava: Assim como se admite amplamente que um Estado
possa decidir, com um procedimento plenamente jurdico, sua
prpria extino, verdadeiramente no se compreende por que
ele no poderia, em troca, modificar igualmente de maneira
CLT-SAAD
Constituio, ainda atuando sempre no mbito do direito vigente
(apud Vanossi, obra citada, p.189/190).
De fato, Biscaretti di Ruffia, na segunda edio italiana do seu
Diritto Costituzionale (Casa Ed. Dott. Eugenio Jovene, Npoles,
1950, II tomo, p. 187) declara, sem qualquer eufemismo, ser
um absurdo pretender-se uma constituio rgida, imodificvel,
destinada a regular a vida de uma sociedade humana em contnuo
progresso.
No de hoje, portanto, que se discute a legitimidade, ou no,
de insero de normas imodificveis nos textos constitucionais.
Para Carl Schmitt (Teora de la Constitucin, Ed. Rev. de
derecho privado, Madrid, 1934, traduo do original alemo de
1927) a reforma da constituio no deve chegar ao extremo de
retirar-lhe a identidade e seus postulados bsicos (p. 115 e segs.).
No ele to radical quanto Ruffia quanto ao poder de reforma
constitucional.
Parece que nossos governantes, nestes dias que fluem, pen-
sam em reforma que coloque a Constituio de 1988 inteiramente
de acordo com um nico iderio. Sua aspirao bem louvvel.
Querem expurgar da nossa Lex Legum dos preceitos que esto em
aberta coliso com a realidade nacional.
4.1.5) Dos direitos e garantias individuais: Loewenstein
(obra citada, p. 390) preleciona que entre todos os limites
impostos ao poder do Estado se considera que o mais eficaz
o reconhecimento jurdico de determinados mbitos de
autodeterminao individual, nos quais o Leviatan no pode
penetrar. O acesso a estas zonas proibidas est fechado a todos
os detentores do poder, ao governo, ao parlamento e, dados que
os direitos fundamentais so inalienveis, tambm ao eleitorado.
Recorda que, nos ltimos trezentos anos, esses direitos
fundamentais tm sido chamados, tambm, de direitos do
homem ou de liberdades fundamentais. certo, porm, ser
bem mais antiga a ideia da existncia de direitos do homem fora
do Estado, pois, se enraza na filosofia estica que proclamava
estarem, acima do poder estatal, a lei natural, a razo, a igualdade
e a dignidade do homem. Esta ideia foi retomada pelos primeiros
cristos.
At transformar-se no ncleo das democracias modernas, a
proteo dos direitos e das liberdades fundamentais passou por
vicissitudes geradas por dissenses religiosas e doutrinrias.
O Ministro Velloso reporta-se a pequeno estudo de Manoel
Gonalves Ferreira Filho, intitulado Os direitos fundamentais.
Problemas jurdicos, particularmente em face da Constituio
de 1988 (RDA 203/1) em que destaca a circunstncia de que,
nos tempos modernos, vem crescendo o nmero de direitos
fundamentais, tanto que a nossa Carta de 1988 enuncia mais de
oitenta, isto , trs vezes mais do que o texto brasileiro anterior
(Emenda n. 1/69) e cinco vezes mais que a declarao alem.
Mas, sem embargo dos entrechoques doutrinrios, adianta
Gonalves Ferreira Filho que h direitos fundamentais componen-
tes de categoria superior e outros que lhes so inferiores. Aqueles
so os direitos fundamentais materiais e, os ltimos, formais.
Direitos fundamentais materiais so aqueles reconhecidos por
toda a parte e a todo o tempo. A privao desses direitos grave
ofensa dignidade da pessoa humana.
Passamos ao largo da discusso sobre a vinculao de tais
direitos ao jusnaturalismo.
Embora, por formao doutrinria, adotemos o direito natural,
no achamos oportuno encetar uma discusso com os seguidores
de Vanossi, Loewenstein e outros que se situam em campo
oposto. Cumpre-nos frisar, apenas, que o homem portador de
direitos que, por decorrerem da sua prpria natureza e condio,
escapam ao poder estatal, ou melhor, limitam-no.
No nos esqueamos de que a primeira concepo jusnatura-
lista do direito, que obteve consagrao jurdica fundamental, foi
na Declamao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, ao
considerar o homem, por sua prpria natureza, titular de uma
srie de direitos inalienveis que, por serem anteriores sociedade
25 Art. 1
civil, impem-se tanto aos outros cidados como sociedade
mesma. Assim, ensinam Ruben Hernandez e Gerard Trejos (in La
tutela de los derechos humanos, Ediciones Juriscentro, Costa
Rice, 1977, p. 13): Quando os direitos humanos passam do est-
gio do direito natural ao ordenamento positivo de uma determinada
comunidade, transformam-se em liberdades pblicas.
Os dois autores fazem subtil distino entre direitos humanos
e liberdades pblicas. Aqueles, quando saem da esfera jusnatu-
ralista e adentram o sistema legal de um pas, convertem-se em
liberdades pblicas.
Neste trecho, lembramos que, ao fim da Guerra 1939-1945,
assistimos ao ressurgimento do jusnaturalismo, inicialmente,
na Alemanha e, depois, noutros pases, como reao contra as
doutrinas que identificavam o direito com o prprio Estado, ou
melhor, que colocavam inteiramente o direito a servio do poder
estatal.
Informa Bruno Aguilera Barchet (Introducin jurdica a la
historia del derecho, Cuadernos Civitas, Madrid, 1996, p. 115)
que j em 1945, logo aps a derrocada nazista, o presidente do
Tribunal Federal alemo Hermann Weinkauff fundamentava
suas decises em razes ticas fiis tradio crist e adoo
das posies de Heinrich Rommen (1897-1967), cuja obra mais
conhecida tinha o expressivo ttulo de Retorno eterno do direito
natural (1. ed., de 1936).
No passado de vrios povos, o direito natural sempre ganha
maior vigor quando preciso reafirmar a intocabilidade de certos
direitos fundamentais para conter excessos do poder estatal.
A Emenda Constitucional n. 45/2004, acrescentou o 3 ao
art. 5, da Constituio Federal, assentando a regra de que os
tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que
forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois
turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros,
sero equivalentes s emendas constitucionais.
4.1.6) Doutrina ptria e os direitos fundamentais: O Ministro
Carlos Velloso, conclui seu pequeno, mas, interessante estudo so-
bre a matria aqui debatida, defendendo a tese de ser intangveis,
apenas, os direitos fundamentais quando vinculados ou em cone-
xo com os princpios fundamentais a que fazem remisso os arts.
1, 2, 3 e 4 da nossa Lei Maior.
Dessarte, a tutela especial e extraordinria, dada s garantias
individuais pelo 4, do art. 60, deixa margem direitos que, a
rigor, no se classificam como liberdades pblicas ou fundamentais.
Ives Gandra Martins (Comentrios Constituio do Brasil,
Ed. Saraiva, 1995, 4 vol. tomo I, p. 371 e segs.) diz que os direitos
e garantias individuais conformam uma norma ptrea e no so
eles apenas os que esto no art. 5, mas, como determina o
2, do mesmo artigo, incluem outros que se espalham pelo Texto
Constitucional e outros que decorrem de implicitude inequvoca.
De toda a interpretao que faz do 4, do art. 60, da Consti-
tuio, infere-se que, para esse douto constitucionalista, os direi-
tos e garantias individuais derivam da prpria existncia humana e
se colocam acima de toda e qualquer norma, sendo-lhes inerente
o poder de restringir outros direitos inscritos no Texto Maior.
Pinto Ferreira (Constituio Brasileira, Ed. Saraiva, III vol.,
1992, p. 208) reconhece que ncleos imodificveis na Constituio
e elencados no 4, do seu art. 60, mas, a propsito do assunto
sub examen, ele se posiciona com firmeza na p. 59, do I volume
daquela obra: A ordem constitucional brasileira assegura a
inviolabilidade de cinco direitos fundamentais: a) o direito vida;
b) direito liberdade; c) direito igualdade; d) direito segurana;
e) direito propriedade.
Jos Cretella Jr. (Comentrios Constituio/88, Forense
Universitria, 1. ed., 1991, I vol., p. 127 e segs.) diz, acertada-
mente, que a expresso princpios fundamentais na cabea do
Ttulo I, da Constituio, redundante, eis que princpios so pro-
posies que se colocam na base dos sistemas, informando-os,
sustentando-os, servindo-os de ossatura.
Art. 1
Assim, so imodificveis os direitos e garantias fundamentais
que estiverem em ntima correlao com aqueles princpios.
Neste particular, o pensamento do Ministro Carlos Velloso
guarda afinidade com o do preclaro professor Cretella.
Por derradeiro, temos Manoel Gonalves Filho (Direitos hu-
manos fundamentais, Ed. Saraiva, 1995, p. 19 e segs.) dividindo
os direitos fundamentais em liberdades ou direitos do homem e
direitos do cidado.
So as liberdades poderes de agir, ou no agir, independen-
temente da ingerncia do Estado. Constituem o que Constant iria
denominar de liberdade dos modernos, numa frmula que se tor-
nou famosa.
Entre essas liberdades, esse renomado constitucionalista
inclui a liberdade em geral (arts. 1, 2 e 4), a segurana (art. 2),
a liberdade de locomoo (art. 7), a liberdade de opinio (art. 10),
a liberdade de expresso (art. 11) e a propriedade (liberdade de
usar e dispor dos bens arts. 2 e 17).
Direitos do cidado so poderes. So a expresso moderna
da liberdade dos antigos. Constituem meios de participao no
exerccio do Poder Poltico. Nosso pronunciamento, sobre a
controvertida questo da natureza dos direitos fundamentais e
da limitao do poder constituinte derivado de reformar o Texto
Constitucional, tem como ponto de partida o inciso IV, do 4 do
seu art. 60.
Em consonncia com esse dispositivo, defeso ao Congresso
Nacional deliberar sobre proposta de emenda tendente a abolir
os direitos e garantias individuais. A primeira observao que
fazemos que a emenda poder ser apreciada se pretender,
apenas, modificar aqueles direitos e garantias, eis que a vedao
abrange, to somente, qualquer tentativa de eliminao.
A segunda observao a de que deixam de ser intangveis,
ou clusulas ptreas, os direitos sociais que no forem teis ao
resguardo dos sobreditos direitos e garantias individuais.
Feitas tais observaes ficamos a meio caminho da resposta
indagao, inicialmente colocada, sobre a identificao dos
direitos e garantias individuais aos quais a Constituio dispensou
tutela especial.
Dentre os direitos sociais, parece-nos no confutvel que
podem ser eliminados do Texto Constitucional aqueles que no
interessem ao direito vida, como, por exemplo, o inciso V (piso
salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho);
o X (proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua
reteno dolosa) e outros.
Quanto aos arts. 8 (liberdade de associao sindical) e
9 (direito de greve) no podem ser abolidos, mas apenas
modificados, sobretudo o primeiro que encerra uma contradio.
Ao mesmo passo que assegura a liberdade sindical, mutila-a,
impondo-lhe o sindicato nico.
Ambos os dispositivos se articulam com o direito vida
(defesa dos salrios e condies humanas do trabalho) e com
a liberdade de associao. De conseguinte, no podem ser
eliminados do texto da Constituio, mas, a nosso ver, so
passveis de modificao para melhor.
Os outros direitos sociais reunidos sobretudo no art. 7
por terem por objeto prestaes positivas do Estado e fundadas
na solidariedade social, objetivam de imediato a correo das
injustias sociais, consubstanciadas nas desigualdades de fato e
como finalidade ltima a garantia da possibilidade de ser livre
(Joo Caupers, Os Direitos Fundamentais dos Trabalhadores e a
Constituio, Almedina Coimbra, 1985, p. 30).
A natureza e o objeto desses direitos entremostram a influncia
a que esto expostos no seio da sociedade e, por isso mesmo,
sujeitos a constantes modificaes, circunstncia que os afasta,
em definitivo, do rol dos direitos fundamentais ou das clusulas
ptreas que no podem ser eliminados do corpo da Constituio.
No tocante aos arts. 114 e 115 da Lei Fundamental, concer-
nentes organizao e competncia da Justia do Trabalho,
26 CLT-SAAD
no hesitamos em dizer que podem ser modificados por emenda
constitucional, desde que se observe o princpio fundamental da
tripartio dos poderes.
5) Direito do Trabalho e a Revoluo Industrial. Cronograma
de atualizao da legislao trabalhista: Uma incurso pela
Histria pe de manifesto que, mesmo nos tempos mais recuados,
sempre houve disposies disciplinadoras do trabalho. A verdade,
porm, que ento no existiu, a rigor, um embrio do que hoje
entendemos por Direito do Trabalho. As condies de vida e os
padres de cultura da poca no ensejavam o florescimento
de tais normas jurdicas. As mudanas trazidas pela Revoluo
Industrial no meio social fizeram com que, a partir do sculo
XVIII, o trabalho assalariado se tornasse o objeto de disposies
legais que cresceram em nmero e importncia no sculo XIX
e chegaram ao sculo passado como uma das questes mais
relevantes colocadas diante dos estadistas e dos homens pblicos
em geral. difcil medir-se a contribuio de Marx, de Bismarck,
de Leo XIII e de outras fulgurantes figuras da Humanidade para
o nascimento do Direito do Trabalho como um instrumento de
proteo do homem que vive do trabalho assalariado. Ningum,
contudo, nega a esses homens o papel que desempenharam no
processo evolutivo do novo Direito. Em relao ao Brasil, nossos
autores adotam critrios diferentes para estabelecer as diversas
fases histricas do Direito do Trabalho. Em obra como a nossa no
h lugar, nem espao, para um estudo mais dilatado desse ponto.
Por agora, desejamos fixar dois marcos: a primeira Constitui-
o republicana de 1891 e a Revoluo de 1930.
At a primeira Carta Constitucional da Repblica, tivramos
o Direito portugus regulando as formas mais incipientes da
organizao do trabalho e a escravatura um dos pilares da
nossa economia no sculo XIX as quais no estimulavam
o trabalho livre susceptvel de disciplinamento pelo Estado.
Desfrutando de relativa liberdade de associao, as concentraes
operrias, criadas por um parque industrial ainda no nascedouro,
provocaram greves nas cidades de So Paulo, Rio de Janeiro e
em algumas outras, nos primeiros anos do sculo XX. Ocorreu,
ento, o que j alguns observadores haviam registrado: no
desenvolvimento cronolgico do Direito do Trabalho tm
prioridade as manifestaes coletivas de trabalhadores.
Com a Revoluo de 1930, as leis de proteo do trabalho
se amiudaram. Muitas vieram antes que as classes interessadas
reivindicassem as vantagens nelas inscritas. Desde ento, nosso
Direito do Trabalho no perdeu seu cunho paternalista. A par
disso, caracteriza-se como uma das formas de ingerncia e
bem profunda do Estado nas relaes do trabalho. esse
Direito, por tal razo, inferior ao de outros pases, que resultou
sobretudo da presso dos grupos operrios exercida, no raro,
com inusitada violncia? difcil aceitar-se a tese de que uma
norma de amparo do trabalhador s boa quando tem, como
antecedentes, lutas sangrentas que deixam crianas na orfandade
e lares destrudos.
No caso particular do Brasil, temos de reconhecer que o
nosso legislador, ao antecipar-se a tais crises, se assemelha a um
inteligente engenheiro social que abre sulcos no terreno social
para que o processo evolutivo das instituies tenha seguimento
de modo mais suave, sem choques e sem sobressaltos. Sem
embargo das transformaes polticas por que passou o Pas
nos dois grandes perodos (1500 a 1930 e de 1930 at hoje), a
legislao do trabalho, num e noutro, no deixou de apresentar as
caractersticas que apontamos.
No resta dvida de que esta Consolidao j produziu todos
os bons resultados socioeconmicos que dela se esperavam,
enquanto o Brasil dava seus primeiros passos no campo da
industrializao. Nesse perodo, que j pertence ao passado, o
casusmo da legislao trabalhista bem espelhava uma economia
dbil sem a multiplicidade de interesses caracterizadora da
economia dos pases plenamente desenvolvidos. Todas as
empresas brasileiras, nas dcadas de 40 e 50, se confundiam na
pobreza de seus recursos financeiros e tcnicos. Compunham
realidade de inegvel simplicidade, facilmente regulvel pelas
normas consolidadas.
CLT-SAAD
A partir de 1960 esse cenrio passou por profunda transfor-
mao. Ao lado das pequenas empresas, comearam a surgir, em
grande quantidade, as mdias e as grandes empresas. O dimensio-
namento de seus problemas deixou de ser o mesmo e, por isso, as
colises de interesses se amiudaram. Num mesmo ramo econmi-
co, empregados de pequenas empresas e de grandes conglome-
rados econmicos passam a ter interesses e aspiraes distintos,
cujas solues, permitidas ou desejadas, tm de ser diferentes.
A CLT, com suas normas rgidas e uniformes, no se adapta,
em muitos pontos, s transformaes ocorridas no meio social
e econmico de um pas que, a largos passos, deixa de ser
subdesenvolvido, para ser considerado, por muitos, potncia
emergente.
Diante disso, defendemos, nestes dias presentes e repetindo
pensamentos nossos desde a Constituio, de 1988, a tese de
que a atualizao da CLT deve desenrolar-se em obedincia
seguinte ordem cronolgica:
I) elaborao de duas Emendas Constitucionais: uma dando
outra redao ao art. 8 a fim de extinguir o unitarismo sindical,
que inconcilivel com o princpio da liberdade de associao,
to caro, nos dias atuais, ao regime democrtico. E outra Emenda
para alterar o texto do art. 114 com o fito de eliminar, de vez, o
poder normativo da Justia do Trabalho do plano constitucional.
Sensvel a esse ltimo problema, o legislador elaborou a Emenda
Constitucional n. 45, em 8.12.04, que, alm de ampliar a com-
petncia da Justia do Trabalho, deu nova redao ao 2 desse
art. 114, da Constituio. Foi a fixado o entendimento de que,
recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou
arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar
dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do
Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas
legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas
anteriormente. Quer dizer, o legislador estabeleceu que a Justia
do Trabalho, no julgamento desse conflito coletivo de interesses
entre empregados e empregadores, somente pode garantir-lhes
as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho j exis-
tentes, bem como as disposies que tenham sido ajustadas,
anteriormente, por eles em Convenes ou Acordos Coletivos de
Trabalho;
II) compatibilizao dos pactos coletivos com o pluralismo
sindical;
III) reduo do casusmo da Constituio (art. 7) e da CLT, que
conduzir, consequentemente, dilatao do campo reservado
para a negociao coletiva;
IV) elaborao de uma lei complementar fixando os limites da
legislao supletiva dos Estados, na forma do art. 22, pargrafo
nico, da CF/88.
5.1) Reflexes sobre a reforma da legislao trabalhista
brasileira: J h algum tempo, murmurava-se, nos crculos do
poder e nos meios forenses, que urgia reformar a legislao
trabalhista do Brasil, notadamente a que se reuniu na Consolidao
das Leis do Trabalho.
Datando de mais de meio sculo, esse sistema legal foi
ultrapassado, em muitos pontos, pelo processo evolutivo
socioeconmico do nosso Pas.
Ademais disso, regramento legal estruturado em regime de
arbtrio, marcado por forte intervencionismo nas relaes de
trabalho, deixava pouco espao para que patres e empregados
negociassem livremente a soluo de suas divergncias.
Essa excessiva ingerncia estatal nas relaes foi um bem ou
um mal? Durante algum tempo, fez mais bem que mal ao pas; de
cinco anos a esta parte, mais mal que bem. Essa indagao pede
alguns esclarecimentos.
Na maioria dos pases, a legislao tutelar do trabalho sempre
vem depois que se manifesta a necessidade de terem proteo
jurdica determinados fatos sociais, mas, at que o Poder Pblico
se resolva a amparar o assalariado contra abusos do empresariado,
verificam-se choques, no raro sangrentos, entre os grupos em
conflito.
27 Art. 1
Na dcada de 1930, quando se concebeu o Estado Novo
por inspirao de Getlio Vargas, editou-se copiosa legislao
protetora do trabalho antecipando-se, de muito, na escala do
tempo, s exigncias coletivas.
Ento, nossos homens pblicos no se deixaram influenciar
pelo magistrio de Savigny, defensor do historicismo (De
la vocacin de nuestro siglo para la legislacin y la ciencia del
derecho, Heliasta, 1977, p. 48: A sntese desta opinio (sobre
a evoluo das instituies jurdicas) que todo direito tem sua
origem naqueles usos e costumes, aos quais por assentimento
universal se costuma dar, ainda que no com grande exatido,
o nome de Direito Consuetudinrio; isto , que o direito se cria
pelos costumes e crenas populares e logo pela jurisprudncia;
sempre, portanto, em virtude de uma fora interior e tacitamente
ativa, jamais em virtude do arbtrio de nenhum legislador.
Positiva-se, assim, o direito depois de longa experincia social
no emprego de certas frmulas (usos e costumes) para compor
interesses em conflito.
Se no nos falha a memria foi Orlando Gomes quem, pela
vez primeira, advertiu que essa legislao tivera o condo de abrir
sulcos para o pacfico processo evolutivo da normao legal tendo
como objeto o trabalho subordinado e remunerado.
De fato, muitas conquistas dos trabalhadores patrcios que,
alhures, se obtiveram com muita luta, aqui o Estado lhas concedeu
de mo beijada, sem que, sequer, tivessem feito reivindicao
nesse sentido.
Enquanto o Brasil contava com populao com caractersticas
prprias e sua economia, sobre ser predominantemente agrria,
era invulnervel concorrncia estrangeira, sua legislao
trabalhista minuciosa e intervencionista apresentou resultados
positivos porque evitou grandes convulses sociais.
Agora, nos dias que correm, o que era um falar baixinho
tornou-se um clamor trovejante. Aos gritos, todos inclusive
o grupo mais reacionrio do nosso sindicalismo clamam,
tambm, por profunda reformulao do Direito do Trabalho
patrcio.
5.1.1) O modelo norte-americano: Alguns estudiosos susten-
tam seus olhares sobre o modelo norte-americano, chegando a
dizer que ele seria ideal para nosso pas. Todavia, essa assertiva
merece exame profundo. Seno, vejamos.
Sob o prisma geogrfico, marcado pela diversidade, a com-
parao de ordenamentos jurdicos dos pases no fato novo na
cincia do direito.
Conta Ren David (in Les grands systmes de droit
contemporain, Dalloz, 4. ed., 1971, p. 3 e segs.): a) o estudo
de 158 Constituies vigorantes nas cidades gregas serviram de
base ao Tratado que Aristteles escreveu sobre Poltica; b) Solon
agiu de maneira idntica ao estabelecer as leis de Atenas; c) os
decnviros, segundo a lenda, escreveram a Lei de XII Tbuas
depois de pesquisa entre as cidades da Grande Grcia; d) na
Idade Mdia, comparava-se o direito romano com o cannico; e
e) no sculo XIV, na Inglaterra, houve a disputa entre os mritos
comparados do direito cannico e common law.
J sublinhamos, de incio, que o direito comparado, como
tcnica de aperfeioamento de um sistema legal, no fato novo
no mundo jurdico.Todavia, convm ressaltar que, no emprego
dessa tcnica, no h lugar para passividade no transplante
de instituto jurdico de um para outro pas. mister verificar,
previamente, se ele se adapta ao meio social e poltico em que ser
introduzido e se compatvel com o passado e com as tradies
do estado receptor.
A estrutura da legislao trabalhista norte-americana fruto da
confluncia de circunstncias e fatos que nosso pas desconhece.
Para o jurista estadunidense o direito visto, sobretudo, como
um produto jurisprudencial, isto , do contato quotidiano do
judicirio com a realidade local, ao passo que o direito, no Brasil,
sobretudo escrito, legislado.
Art. 1 28
Outra caracterstica distintiva dos dois ordenamentos jurdicos
encontramos no plano constitucional. Embora os Poderes
Legislativo e Executivo americanos tenham hoje atribuies mais
amplas e numerosas que aquelas previstas no texto constitucional
de 1787, ainda considervel a competncia dos Estados da
federao americana. Tal quadro posto em confronto com os
poderes da Unio e dos Estados-membros brasileiros, v-se, de
pronto, que a primeira detm imensos poderes que caracterizam
a centralizao poltica e legislativa desde a implantao da
Repblica em 1889.
De outra parte, h que considerar os fatores demogrfico
e econmico como de importncia essencial efetividade do
sistema legal americano.
Sem embargo das profundas diferenas entre os dois pases,
estamos em que o figurino trabalhista americano pode sugerir-
nos algumas poucas modificaes nas regras disciplinadoras do
trabalho assalariado patrcio.
Parece-nos certo que os dados reunidos acima, em apertads-
sima sntese, respaldados pela nossa experincia social e poltica,
conduzem concluso de que o Brasil j rene condies prop- falar no grande nmero de leis extravagantes tendo por objeto o
cias substituio do antidemocrtico regime do sindicato nico
pelo sindicalismo plural.
Nossa populao economicamente ativa j ultrapassa os 120
milhes (IBGE, 2000), o que nos autoriza a crer que serve de
slido suporte ao pluralismo sindical.
Quanto ao regramento legal das relaes individuais do
trabalho, o nosso no pode nem deve ser to enxuto quanto o
do americano. Nosso Estatuto Obreiro h que ter maior dose
de casusmo a fim de prevenir os malefcios decorrentes da
escassa populao em algumas regies do pas e onde, por via
de consequncia, o sindicalismo ainda no se desenvolveu nem
ganhou a pujana que tem nas regies economicamente mais
desenvolvidas. Para se atender essas diferenas regionais no
Brasil, impe-se que o legislador elabore a lei complementar
de que fala o pargrafo nico do art. 22 da Constituio Federal
autorizando os Estados a legislar sobre questes especficas em
matrias relacionadas ao direito do trabalho.
Finalmente, o modelo americano fez-nos pensar na conveni-
ncia de suprimir-se o poder normativo da Justia do Trabalho, o
que foi feito pelo legislador ao elaborar a Emenda Constitucional
n. 45, em 8.12.04, que, alm de ampliar a competncia da Justia
do Trabalho, deu nova redao ao 2 do art. 114, da Constitui-
o. Foi a fixado o entendimento de que, recusando-se qualquer
das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s na dinmica das empresas, mas preferimos mencionar, apenas,
mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza
econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, res-
peitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho,
bem como as convencionadas anteriormente. Quer dizer, o legis-
lador estabeleceu que a Justia do Trabalho, no julgamento desse
conflito coletivo de interesses entre empregados e empregadores,
somente pode garantir-lhes as disposies mnimas legais de
proteo ao trabalho j existentes, bem como as disposies que
tenham sido ajustadas, anteriormente, por eles em Convenes ou
Acordos Coletivos de Trabalho.
Nossa economia expandiu-se enormemente nas ltimas
dcadas, fazendo surgir micro, pequenas, mdias e grandes em-
presas. um contrassenso, nos dias que correm, admitir-se que
um regramento coletivo (ou conveno coletiva de trabalho) esta-
belea condies de trabalho uniformes para um conglomerado
empresarial to heterogneo.
Esse distanciamento da realidade atual, mais evidente
por exemplo no caso de um regramento coletivo (conveno
coletiva de trabalho ou sentena normativa) envolvendo mais
de meio milho de trabalhadores metalrgicos de So Paulo,
engajados desde uma oficina de fundo de quintal at nas grandes
metalrgicas.
fora de dvida que, ante essa realidade multiforme, ningum
melhor que os empregados e seu empregador para avaliarem as
condies da empresa de conceder-lhe esta ou aquela regalia ou
vantagem salarial.
CLT-SAAD
5.2) Envelhecimento da lei trabalhista: No poucos dizem
que a CLT envelheceu e deve ser substituda por leis mais flexveis
e modernas.
A lei, a rigor, no fica velha. Acontece que ela elaborada
para disciplinar determinadas relaes intersubjetivas na vida
social. Se essas relaes se modificam e geram situaes que
a legislao no previra, ocorre um descompasso entre a norma
legal e a realidade. No caso, como bvio, impe-se a substituio
do antigo regramento legal por um novo que reflita, objetivamente
e com mais fidelidade, as mudanas operadas no meio social.
A nosso ver e sem receio de errar, entendemos que o Brasil
da dcada de 1940 caracterizado por uma economia predo-
minantemente agrria e protegida por intransponveis barreiras
alfandegrias cedeu o lugar a um Brasil que se industrializou,
com uma populao que se avizinha rapidamente dos 220 milhes
e com uma economia exposta concorrncia internacional (conf.
IBGE, dados de 2000).
Em pouco mais de meio sculo de existncia, o nosso
Estatuto Obreiro passou por dezenas de reformas e isto sem
trabalho assalariado. Proporcionalmente, passou por mudanas
mais numerosas que o Cdigo Civil de Napoleo. Informa Grard
Cornu (Mlanges Savatier, 1965, apud Jean Claud Bcane, La
loi, Dalloz, 1994, p. 72) que de 1804 a 1937, o Cdigo projetado
por Portalis teve 89 alteraes.
Falar-se, outrossim, em legislao trabalhista flexvel
mencionar fenmeno que a cincia jurdica desconhece. Flexvel
na dico do dicionarista o que se pode dobrar ou curvar,
vergvel, flexo; arqueado com elegncia, elstico, fcil de manejar,
malevel, domvel.
A lei ou a norma abstrata e geral que agasalha no flexvel,
mas, ante a impossibilidade de prever todos os fatos concretos
que pretende regular, suas lacunas so preenchidas por meio de
processo de hermenutica, que de todos conhecido.
5.3) Globalizao da economia: A globalizao econmica
um fato que ningum deve ignorar.
Ps a nu a interdependncia das naes e fez cair por terra a
tola ambio da autossuficincia. Nesse novo quadro, a empresa
no se furta influncia de fatores que podem: a) reduzir ou
aumentar sua produo; b) baixar ou elevar o preo dos produtos;
c) aumentar o contingente de empregados ou diminu-lo.
claro que h outros fatores com repercusso na estrutura e
alguns deles, como o fizemos acima.
Se, nos dias que fluem, as empresas esto sujeitas a variveis
que resistem previso de seus administradores, como defender
uma legislao trabalhista no s inadequada como, tambm,
dotada de insuportvel rigidez?
Essa defesa feita to somente por aqueles que sofrem da
incapacidade de visualizar, corretamente, todo o contexto em que
se insere a empresa. H, tambm, aqueles que, sem saber como
posicionar-se diante da nova realidade, se obstinam em defender
teses simpticas aos olhos dos desavisados mas que, em verdade,
s trazem privaes e provaes aos trabalhadores.
5.4) Desemprego, jornada de trabalho e horas extras. Extin-
o da multa do FGTS: As teses mais discutidas, no presente,
referem-se remunerao das horas extras e reduo da jornada
semanal a 40 ou mesmo 35 horas. Acredita-se que, assim, tero
as empresas de aumentar seu quadro de pessoal, o que acabar
com o desemprego ou, pelo menos, provocar seu declnio a taxas
aceitveis.
Quem tem essa crena no se d conta de que tal proposta
elevar o custo da produo e colocar as empresas nacionais
em posio de inferioridade diante de concorrentes estrangeiras.
Estas, notadamente as da Inglaterra e Estados Unidos da Amrica
do Norte, no esto submetidas a uma legislao rgida. Dessarte,
tm condies de, com a maior celeridade, fazer frente aos
imprevisveis problemas gerados pela competio no mercado
internacional.
CLT-SAAD
E, por oportuno, de salientar-se que, exatamente, nesses
pases o ndice do desemprego bem mais baixo do que o
dos outros pases, os quais, semelhana do nosso, possuem
legislao trabalhista casustica e propcia a interveno estatal
nas relaes de trabalho.
De fato, a semana reduzida de trabalho no diminuiu a taxa de
desemprego, como se observa no direito comparado. A Frana,
com a sua semana de 35 horas, no obteve tal resultado; o
desemprego nos Estados Unidos da Amrica do Norte tem um
dos mais baixos ndices e l a semana pode ser at de 48 horas.
No vacilamos em dizer que muitos dos que pugnam por
uma reforma trabalhista esto realmente dominados pela ideia de
reforar a tutela do trabalhador e, de outro, procuram no levantar
inteis obstculos ao normal desenvolvimento da empresa.
Mas, pesa-nos dizer que muitas das propostas com aquele
objetivo s contribuiro para encarecer o nosso produto no
comrcio exterior e, sem este, nunca poderemos atingir o patamar
mais alto de crescimento da nossa economia.
Todos aqueles que se dispuserem a cuidar do tema, devem
ter presente que nossas empresas esto, atualmente, abertas
concorrncia estrangeira.
certo que, primeira vista, o inciso VI, do art. 7 da Consti-
tuio da Repblica, veio abrandar o princpio da irredutibilidade
salarial mediante o emprego do acordo ou conveno coletiva de
trabalho.
Dizemos que aparentemente houve essa mitigao de tal
princpio porque fato notrio que o sindicato profissional, como
sujeito obrigatrio daqueles institutos, nem sempre concorda com
uma reduo salarial e, por isso, induz seus filiados a resistir
pretenso da empresa.
Rpida incurso pelo direito comparado faz-nos ver como a
nossa legislao trabalhista mais abundante e mais generosa
que a de muitos outros pases.
Nos Estados Unidos da Amrica do Norte, na Inglaterra e
em algumas naes do norte europeu contam-se pelos dedos as
leis dedicadas ao trabalho. Muitos aspectos deste so regulados
diretamente pelas partes interessadas, circunstncia que lhes
permite contornar, com facilidade qualquer crise que possa
ameaar a sobrevivncia da empresa.
Nesses pases, sabem os empregados que sua conduta
compreensiva e aberta ao dilogo com o patro aumenta
consideravelmente as probabilidades de conservar seu emprego
e de evitar que a empresa cerre as portas. Contrariando os
prognsticos dos seguidores de ideais estatizantes, nesses
mesmos pases tm os trabalhadores salrio bem mais elevado do
que o dos nossos patrcios. Como se v, a regulamentao mnima
do trabalho, em ltima anlise, no prejudica o trabalhador.
No que tange extino da multa do FGTS, uma parte da
mdia andou destacando que certas autoridades seriam favorveis
extino da indenizao devida ao trabalhador quando despedido
sem motivo justificado. Claro est que a imprensa interpretou
inadequadamente o pensamento dessas autoridades.
Ora, tanto essas autoridades como ns entendemos que o
legislador deve tratar, com iseno de nimo, as aspiraes do
trabalhador e do empregador. O primeiro, alm de salrio justo,
ambiciona permanecer na empresa por todo o tempo possvel,
pois, tal estabilidade no emprego lhe proporciona a segurana de
que ficar em condies de prover sua subsistncia e a de seus
familiares. O empregador, por seu turno, espera que o legislador
no lhe crie dificuldades desnecessrias no exerccio de suas
atividades e, assim, dar estabilidade a seu empreendimento.
Tnhamos, at o advento da Constituio de 1988, um escudo
protetor do emprego, j ento um tanto corrodo pelo Fundo de
Garantia do Tempo de Servio; inobstante, essa proteo era maior
do que nos dias atuais. O empregado tinha, a, a ilusria faculdade
de optar, ou no, pelo regime do FGTS. A velha estabilidade
decenal de concepo getuliana tivera seu flanco aberto
pelo Fundo de Garantia.
29 Art. 1
Hoje, desde que o empregador pague ao empregado a inde-
nizao (e no multa porque esta se prende a outro ato jurdico),
pode dispens-lo quando bem entender. claro que isto d ori-
gem, no ambiente de trabalho, a um clima de incerteza, quanto ao
futuro, com repercusso psicolgica das mais negativas.
Entre os dois extremos estabilidade decenal e a liberdade
sem limites que a lei defere ao empregador para despedir o
empregado colocamos a frmula pregada pela Organizao
Internacional do Trabalho OIT na Conveno n.158: s se
reveste de legitimidade a dispensa por motivo tcnico, financeiro
ou falta grave.
Estamos na crena de que essa a ideia dessas autoridades
pblicas, e, por isso, s podemos cumpriment-las. Em
suma, o desejvel, neste momento, substituir a indenizao
compensatria, prevista no inciso I do art. 7 da Constituio
Federal, pela soluo que a OIT sugere na Conveno n. 158.
5.5) Estratgia da reforma da CLT: De tudo que dissemos at
aqui, infere-se que nos colocamos entre aqueles que clamam por
uma nova lei trabalhista compatvel com a atual realidade do Brasil
potncia emergente.
Divergindo dos que pensam em enxugar, de imediato, todas
as disposies constitucionais e de leis ordinrias atinentes ao
direito individual do trabalho, entendemos que a mudana deva
comear pelo direito coletivo do trabalho.
O sindicato, a greve, os pactos coletivos e a soluo extra-
judicial dos conflitos coletivos do trabalho devem, portanto, ser
reformulados no que eles tm de essencial.
Com esse objetivo em mira, h que se eliminar do texto
constitucional o sindicato nico e o poder normativo da Justia
do Trabalho.
Dessa maneira, fica aberto o caminho para a regulamentao,
mediante lei ordinria: a) da criao dos sindicatos e suas
finalidades; b) do processo de celebrao dos pactos coletivos;
c) do direito de greve, de molde a modernizar a Lei n. 7.783, de
28 de junho de 1989; d) do instituto da arbitragem mediante o
aproveitamento da Lei n. 9.307, de 23 de setembro de 1996; e)
das comisses de fbrica, conferindo-se-lhes certa autonomia no
trato de questes de interesse coletivo.
Resumindo, e como ns j apontamos no item 5, anterior, a
nosso ver, essa etapa inicial da reforma da legislao trabalhista
deve desdobrar-se em dois tempos: 1) alterao dos arts. 8 e 9
da Constituio Federal; 2) elaborao de projeto de lei tendo
por objeto todo o direito coletivo do trabalho.
pergunta sobre o motivo por que sugerimos principiar a
mudana das leis trabalhistas por aquelas que tm por objeto o
direito coletivo do trabalho, respondemos: fora de dvida que,
neste momento, a modernizao do direito coletivo do trabalho
mais vantajosa, para os trabalhadores e para a sociedade como
um todo, do que a reforma do direito individual do trabalho.
De outra parte, estamos persuadidos de que os trabalhadores
e empregadores, depois de organizados segundo os princpios
do pluralismo sindical, fiquem em condies de dar contribuio
mais autntica para o aperfeioamento e adequao do direito
individual do trabalho aos novos tempos.
Composta a armadura sindical, sero boas as probabilidades
de estabelecer-se o equilbrio entre as foras sociais envolvidas
no assunto.
Por merc desse posicionamento diante da magna questo,
acreditamos que a reforma do direito coletivo do trabalho deva
atender aos seguintes pontos:
5.5.1) Da organizao sindical: Elaborao de Emenda
Constitucional para suprimir, do art. 8 da Constituio Federal,
os incisos II (que consagra o sindicato nico); IV (trata das
contribuies compulsrias e VI (assegura a obrigatoriedade da
participao dos sindicatos nas negociaes coletivas).
Art. 1 30
O unitarismo sindical inconcilivel com o regime democr-
tico que tem, como um de seus postulados, a liberdade de as-
sociao. Inconsistente, a mais no valer, o argumento de que a
uniformidade dos interesses dos trabalhadores induz e justifica o
sindicato nico.
inegvel a fora de seduo desse argumento. Mas, a
realidade revela sem maior esforo do observador que
de uma empresa para outra so distintos os interesses de seus
empregados. Por ser polimorfa essa realidade, ela rejeita solues
e frmulas uniformes, o que importa reconhecer a impossibilidade
de submet-la a um mesmo conjunto normativo.
infenso liberdade sindical a cobrana obrigatria de
contribuies de trabalhadores e de empresrios, o que justifica o
expurgo do inciso IV do referido art. 8.
Quanto ao inciso VI desse artigo, que assegura a participao
obrigatria dos sindicatos nas negociaes coletivas, parece-nos
que se impe sua eliminao do contexto constitucional porque,
na vida real, h excees a esse princpio. Por exemplo, inexistindo
entidade sindical, tradicionalmente aceito que os trabalhadores,
por meio de comisso que livremente constiturem, possam
entabular negociao coletiva com seu empregador.
No nos alinhamos ao lado daqueles que afirmam ser neces-
srio dar-se aos trabalhadores da empresa o direito de aceitar,
ou no, a mediao do sindicato na soluo de uma controvrsia se prosseguimento reviso do nosso direito coletivo do trabalho
coletiva. A prtica pode levar a perigoso desequilbrio de foras no
mbito do trabalho. Em poca recente, houve tal disputa na Itlia,
mas veio a prevalecer o entendimento de que no obrigatria a
presena do sindicato nas negociaes coletivas, resguardadas as
excees previstas em lei.
Aprovada pelo Congresso Nacional a emenda supracitada, h
que se cuidar de lei ordinria reestruturando nosso sindicalismo.
Com esse objetivo, imprescindvel que, dentre os arts. 511 a
610, integrantes do Ttulo V da CLT, alguns deles sejam eliminados
e outros reformulados para atender ao seguinte:
a) o sindicato, livremente constitudo, tem a representao
restrita a seus associados. No caso, porm, de ser o mais repre-
sentativo numa ou em vrias empresas, os pactos coletivos que
celebrar favorecero aos filiados e no filiados, sendo-lhe lcito
exigir destes uma contribuio;
b) os atos constitutivos dos sindicatos sero inscritos no Re-
gistro das Pessoas Jurdicas. Seus estatutos regularo o processo
eleitoral, as penalidades aos que violarem suas disposies e o
quorum de comparecimento nas assembleias ordinrias e extra-
ordinrias;
c) a estabilidade provisria dos dirigentes sindicais e de seus
suplentes preservada, mas limitada ao nmero estabelecido no
art. 522 da CLT.
Alm desses aspectos da estrutura sindical, h outros que a
futura lei ir, com certeza, considerar:
a) filiao ao sindicato apenas aos que pertenam respectiva
categoria econmica ou profissional; b) critrio para identificao
do sindicato mais representativo e, assim, ser sujeito de contratos
coletivos; c) extino da entidade e destino do seu patrimnio; d)
casos de suspenso ou extino da entidade por deciso judicial
passada em julgado.
Todos os outros aspectos da vida sindical so regulveis
pelos estatutos sociais, como, por exemplo, composio da
diretoria e durao do seu mandato, quantum da contribuio dos
associados etc.
Resumindo: todo o Ttulo V da CLT (arts. 511 usque 610) ter
de ser remodelado luz da pluralidade sindical.
5.5.2) Do direito de greve: Elaborao de emenda dando ao
art. 9 da Constituio Federal a seguinte redao: reconhecido
o direito de greve, cujo exerccio a lei regular.
reproduo do texto adotado pela Constituio Federal de
1946, uma das melhores, seno a melhor, de todas que o Brasil
conheceu, no dizer de todos os cultores do direito.
CLT-SAAD
Como hoje apresentado o supracitado art. 9, d margem
a variadas interpretaes e algumas delas do embasamento s
greves selvagens.
Diz-se no preceito que compete aos trabalhadores decidir
sobre a oportunidade de exercer o direito de greve e sobre os
interesses que devam por meio dele defender.
A ambiguidade do texto permite a alguns o entendimento de
que a Lei Fundamental garante aos trabalhadores o direito de
deflagrar a greve quando e como bem entenderem. Se isto no
bastasse, esse texto, tambm, faz acreditar que os trabalhadores,
pela greve, esto autorizados a defender interesses polticos ou
us-la como arma para subverter a ordem.
No se imagine que nossa proposta recusa, aos exercentes
das atividades essenciais, o direito de greve. A norma, como a
projetamos, abrangente, no fazendo qualquer restrio ditada
pela relevncia, ou no, da atividade. Dessarte, onde a Constituio
no distingue, defeso ao legislador ordinrio distinguir.
Confere, porm, ao legislador infraconstitucional o poder de
estabelecer normas especiais para legitimar a cessao coletiva
do trabalho nas atividades consideradas essenciais e enunciar os
pressupostos da abusividade da greve.
Aprovado o novo texto do art. 9 da Constituio Federal, d-
com um projeto de lei alterando a Lei n. 7.783, de 28 de junho de
1989, nos seguintes pontos:
a) art. 1: assegurado o direito de greve, desde que tenha
objetivos de ndole profissional ou trabalhista.
Por outras palavras, a paralisao coletiva do trabalho, sem
objetivos de interesse profissional, fica sem a tutela da lei e os
trabalhadores expostos a sanes;
b) art. 4: conservar o caput e o 1, dando-se ao 2 a
seguinte redao:
Na falta ou na recusa da entidade sindical mais representativa,
a assembleia geral dos trabalhadores da empresa deliberar para
os fins previstos no caput, constituindo comisso de negociao
com poderes de celebrar contrato coletivo trabalho e, para seu
cumprimento, bem como de laudo arbitral, ajuizar ao coletiva.
A disposio ainda em vigor no previu a hiptese de a
entidade sindical recusar-se a participar da negociao coletiva.
Alm disso, no texto proposto, concedido comisso de
empregados, de modo claro e insofismvel, o direito de celebrar
contrato coletivo de trabalho e de ajuizar ao de cumprimento
deste;
c) art. 5: conservar alterando ligeiramente seu caput:
A entidade sindical mais representativa ....
A alterao decorre de uma outra, citada h pouco, e consa-
gradora do pluralismo sindical;
d) art. 7: d-se novo texto ao seu caput e mantenha-se seu
pargrafo nico:
Observadas as condies previstas nesta Lei, a participao
em greve suspende o contrato de trabalho, devendo as relaes
obrigacionais, durante o perodo, ser regidas pelo contrato
coletivo de trabalho ou laudo arbitral.
Se a greve acarreta a suspenso do contrato de trabalho,
traz como consequncia a perda do salrio dos dias em que os
empregados se abstiveram de trabalhar;
e) suprimir o art. 8, como decorrncia da extino, mais
adiante proposta, do poder normativo da Justia do Trabalho;
f) redigir o art. 9 nos seguintes termos:
Antes da paralisao coletiva do trabalho, o sindicato, ou
a comisso de negociao, obrigado a organizar e manter em
atividade equipes de empregados com o propsito de assegurar
os servios cuja paralisao resultem em prejuzo irreparvel,
CLT-SAAD
pela deteriorao irreversvel de bens, mquinas e equipamentos,
bem como a manuteno daqueles essenciais retomada das
atividades da empresa quando da cessao do movimento.
1 Cabe ao empregador informar ao sindicato, ou Comisso
de negociao, quais os servios da empresa que no podem ser
interrompidos.
2 Pratica falta grave o trabalhador que, designado para
prestar servios durante a greve, recusar-se injustificadamente a
faz-lo.
Em doutrina, pacificou-se o entendimento de ser legtima a
greve utilizada como meio para induzir o empregador a atender
s pretenses dos empregados. E assim ser enquanto a lei se
mostrar incapaz de indicar as solues de todas as divergncias
que soem perturbar as relaes entre o Capital e o Trabalho.
Todavia, esse instrumento de defesa do trabalhador no
pode nem deve ser empregado com o intuito de causar danos
irreparveis empresa, pois, a sobrevivncia desta interessa no
apenas aos seus empregados, mas, tambm, a toda a comunidade.
Essa razo por que o empregado punido severamente se
desatender designao para, no decorrer da greve, prestar
servios destinados a preservar setores essenciais da empresa.
A proposio define, com clareza, o momento em que se
organizaro as equipes incumbidas dos servios susocitados:
antes da deflagrao da greve;
g) art. 11: Nos servios ou atividades essenciais, o sindicato,
ou a Comisso de negociao, obrigado a garantir, durante
a greve, a prestao de, pelo menos, um tero dos servios
indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da
comunidade.
O texto original mencionava a prestao de servios, no caso
mencionado, como resultante de um acordo entre o sindicato (ou
a Comisso ) e o empregador.
Ora, no se trata de matria a ser negociada entre as partes,
eis que est em jogo o bem-estar ou a segurana da coletividade.
Trata-se, em verdade, de um dever dos responsveis pela greve
de garantir populao, na emergncia, um mnimo de bem-estar
ou de segurana.
mantido o pargrafo nico do dispositivo;
h) art. 14: suprimir o inciso II do pargrafo nico.
Reza esse inciso que no greve abusiva a que seja motivada
pela supervenincia de fato novo ou acontecimento imprevisto
que modifique substancialmente a relao de trabalho.
Inspirou esse dispositivo a teoria da impreviso ou a clusula
rebus sic stantibus. A hiptese dessa norma deve ser regulada
pelas partes no contrato coletivo de trabalho;
i) Devem ser mantidos os arts. 2, 3, 6, 10, 12, 13, 15, 16, 17,
18 e 19, da Lei de Greve (Lei n. 7.783, de 28 de junho de 1989).
5.5.3) Dos pactos coletivos de trabalho: No que tange a estes
pactos, impe-se a adoo das seguintes medidas:
a) D-se aos arts. 611, 612 e 613 da CLT a seguinte redao:
Contrato coletivo de trabalho um acordo normativo cujas
condies de trabalho so aplicveis s relaes individuais de
trabalho no mbito de uma ou mais empresas, conforme o caso.
1 Celebram um contrato coletivo de trabalho o ou os
sindicatos mais representativos dos trabalhadores e o ou os
empregadores, por si ou por seu sindicato.
2 Na falta de sindicato ou na recusa deste de coordenar
as negociaes coletivas, os trabalhadores elegero, em cada
empresa, uma comisso com poderes de celebrar o contrato
coletivo de trabalho;
b) art. 612 A negociao coletiva ter por base o que for
deliberado na assembleia dos trabalhadores interessados.
Pargrafo nico. O quorum de comparecimento e votao
deve ser, no mnimo, de um tero dos associados do sindicato ou
de trabalhadores sem assistncia sindical;
31 Art. 1
c) art. 613 O contrato coletivo de trabalho deve conter, alm
de outras de ndole profissional, as seguintes clusulas:
I designao das partes contratantes;
II prazo de vigncia;
III empresas abrangidas pelos respectivos dispositivos;
IV condies ajustadas para reger as relaes individuais
de trabalho durante sua vigncia;
V constituio de comisso paritria para conciliar
eventuais divergncias entre os contratantes por motivos da
aplicao de seus dispositivos;
VI disposies sobre o processo de prorrogao e da
reviso total ou parcial de seus dispositivos;
VII direitos e deveres dos empregados e empresas;
VIII penalidades para os contratantes que violarem seus
dispositivos.
Pargrafo nico. O contrato coletivo de trabalho ser celebrado
por escrito em tantas vias quantos forem os contratantes alm de
uma destinada a registro.
Em virtude das modificaes no direito coletivo do trabalho
por ns sugeridas, os Acordos e Convenes Coletivas de Trabalho
devero ser substitudos pelo Contrato Coletivo de Trabalho, o
qual manter essa denominao embora, na prtica, venha a ter
alcance e dimenses diferentes. esse o modelo usado pelos
pases em que existe a pluralidade sindical.
No texto proposto, definimos, com maior segurana, o papel
da Comisso de Trabalhadores na substituio do sindicato
quando se recusar a assumir seu papel na negociao coletiva ou
quando ele no existir na localidade.
No nos deixamos seduzir pela ideia de conferir-se a essa
Comisso grau de autonomia a fim de credenci-la, em qualquer
hiptese, a tomar o lugar do sindicato. Acreditamos que tal
proposta abriria campo a inevitveis fraudes em dano dos
interesses legtimos dos empregados.
Os demais artigos da CLT atinentes matria (arts. 614 usque
625) podem ser mantidos com a atual redao, tendo-se, porm,
o cuidado de substituir Convenes ou Acordos Coletivos por
Contratos Coletivos de Trabalho.
5.5.4) Do poder normativo da Justia do Trabalho: Deve
ser contido o poder normativo da Justia do Trabalho. Alis, a
Emenda Constitucional n. 45/2004 j estabeleceu que, somente
por comum acordo entre as partes, poder haver o ajuizamento
de um dissdio coletivo, como se infere da leitura da redao dada
por ela ao art. 114, 2, da Constituio Federal: Recusando-
se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem,
facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo
de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o
conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao
trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. Isto , no
poder ela criar qualquer regra nova a ser imposta aos litigantes,
alm dos limites traados por esse figurino constitucional.
Merc do desenvolvimento econmico do Pas da dcada
70 a esta parte, o mundo empresarial ganhou complexidade e
caractersticas organizacionais que impossibilitam a aplicao
de sentenas normativas, com regramento uniforme para
estabelecimentos que se distinguem, profundamente, entre si.
utpico, nos dias atuais, pretender-se impor o mesmo
disciplinamento a todas as empresas de uma categoria econmica
na base territorial dos sindicatos que figuraram como partes no
processo de dissdio coletivo de trabalho.
Diante dessa realidade multifacetada, o racional a lei confiar
aos prprios interessados a discusso e a soluo de suas
divergncias ou pretenses. Ningum melhor do que eles conhece
as reais possibilidades da empresa de satisfazer os pedidos dos
empregados.
5.5.5) Da arbitragem: Primeiramente, sobre essa matria,
conveniente que se leia a nota 29.1, do art. 643, deste livro.
Art. 1 32
Dito isso, e embora no vejamos qualquer incompatibilidade
entre os cnones do direito processual do trabalho e o instituto da
arbitragem regulado pela Lei n. 9.307, de 23 de setembro de 1996,
admitimos que se possa introduzir nesse diploma legal uma srie
de alteraes para facilitar sua utilizao nos dissdios, individuais
ou coletivos, do trabalho.
Tal procedimento para evitar o trabalho de adaptao,
pela jurisprudncia, daquele texto legal ao mundo do trabalho.
Consideramos razovel disposio legal que, na greve em
atividade essencial, obrigue as partes a recorrer arbitragem para
pr fim ao conflito coletivo.
In casu, o interesse do todo social deve sobrepor-se aos
interesses de um grupo.
Como decorrncia desta proposta, devem ser modificados os
arts. 678, 763, 766 e 876 (para incluir o laudo arbitral entre os
ttulos executivos judiciais) e suprimir os arts. 856 a 871 (sobre
dissdios coletivos) da CLT.
O art. 872 deve ser alterado, apenas, para admitir a ao de
cumprimento de um pacto coletivo de trabalho e de um laudo
arbitral em conflito coletivo de trabalho. Escusado dizer que a
legislao extravagante deve ser reformada nos pontos em que
colidir com nossa proposta.
5.6) Concluso:
a) No mbito do trabalho assalariado ainda h muito o que
fazer no sentido de tornar o Pas apto a enfrentar, com xito,
a problemtica gerada pela globalizao da economia e pela
crescente interdependncia das naes.
prudente, todavia, atentar-se para o fato de que o decantado
custo Brasil no se exaure, completamente, no processo de
modificaes da legislao tutelar do trabalho. Muitas outras
medidas, com esse objetivo, precisam ser adotadas fora da
rbita trabalhista como, por exemplo, baixa dos juros, melhores
transportes terrestres, modernizao dos portos, reduo de
tributos, reformas tributria, administrativa e da previdncia etc.
b) Lemos no nos lembramos onde nem de que autor
que muitos defensores da reforma da legislao trabalhista ou so
adeptos do neoliberalismo ou esto a servio de interesses de
grupos multinacionais.
Frisemos, desde logo, que a Consolidao das Leis do Trabalho,
na dcada de 40 do sculo passado, refletia com fidelidade as
realidades socioeconmicas da poca. Era o Brasil um pas
predominantemente agrrio e com uma indstria incipiente. Essa
legislao dativa, antecipando-se mesmo s demandas sociais,
no causou maiores danos coletividade. Abriu sulcos no
dizer de Orlando Gomes para a evoluo harmoniosa, sem
sobressaltos, da nossa questo social.
equivocado afirmar-se que, decorridos mais de sessenta
anos, a Consolidao das Leis do Trabalho envelheceu. Nossa
realidade social e econmica passou por intenso processo
de mudana, dando nascimento a relaes intersubjetivas e
a interesses desconhecidos ao tempo em que se elaborou a lei
bsica do trabalhismo tupiniquim. Nossa CLT repetimos no
envelheceu, mas foi superada por nova fenomenologia social e
econmica.
Equivoca-se tambm quem intenta ideologizar a matria ou
subordin-la a ambies menores. A pretendida reforma no
para satisfazer os anseios dos que professam o neoliberalismo
ou para gudio dos que se esbaldam na defesa de aspiraes
antinacionais. O que se deseja, simplesmente, colocar a
legislao trabalhista em perfeita adequao realidade que lhe
cabe regular.
Falar-se em neoliberalismo como algo que cheira mal ou que
deva ser desprezado pelos verdadeiros amantes da Justia Social,
estar manifestamente dissociado da problemtica dos nossos
dias.
O liberalismo clssico ou o neoliberalismo perdem significado
e importncia diante da verdadeira imagem do Estado de Direito
CLT-SAAD
Moderno que se caracteriza por sua crescente e necessria
penetrao no mundo das relaes privadas, objetivando que a
figura e natureza do Ser Humano sejam respeitadas.
Viso abrangente e universal dos Estados Democrticos,
permite-nos constatar que eles, no presente, se diferenciam entre
si pelo maior ou menor grau de interveno nas relaes que os
homens travam no seio da sociedade.
Como remate a este tpico, assinalamos que incorrer em
grave erro quem acusar o Presidente da Repblica Luiz Incio
Lula da Silva de neoliberal por desejar modificar a legislao
trabalhista. Sua origem sindical, seu passado pontilhado de lutas
abertas contra tudo e contra todos, sua paixo pelos excludos no
autorizam, mesmo ao seu crtico mais feroz, que lhe apliquem o
rtulo liberal reacionrio.
c) Por derradeiro, deve o leitor observar que, no estreito espao
desta nota, no nos seria possvel enfocar a reforma do direito
coletivo e do direito individual do trabalho com toda a riqueza de
mincias e esclarecimentos que o tema exige. Limitmo-nos a
traar as grandes linhas do problema e, assim, oferecer ao leitor
material para reflexo. Nada mais que isso.
5.7) Outra estratgia da reforma da CLT: Foram tantas
alteraes introduzidas na CLT ao longo dessas dcadas que,
muitas vezes, existem inmeras dificuldades para seu manuseio
e estudo por operadores do direito, empresrios e, inclusive,
trabalhadores. Esse problema foi acentuado com a edio da
Constituio/88, que provocou a no recepo de inmeros
dispositivos desse diploma legal.
Da pensarmos que poderia ser realizada a reforma e
modernizao da CLT em 4 (quatro) fases sucessivas, porm,
rpidas para se atender s necessidades atuais dos trabalhadores
e seus empregadores. Claro est que no se ir pretender suprimir
direito algum dos trabalhadores em qualquer uma dessas fases,
como, novamente, explicaremos a seguir.
Pensamos que a 1 fase deve consistir no expurgo da CLT
das suas normas consideradas inconstitucionais ou, ento, das
normas que se tornaram anacrnicas em virtude do transcurso
do tempo ou que se tornaram ineficazes, conforme entendimento
macio da doutrina e da jurisprudncia. Trata-se, portanto, de uma
limpeza necessria e urgente para facilitar a prpria conduo das
reformas a serem adotadas nas fases subsequentes, repercutindo,
assim, na interlocuo entre todos os atores sociais envolvidos
nessa empreitada.
So exemplos de artigos que merecem ser expurgados
por anacronismo ou por inconstitucionalidade ou que se
tornaram ineficazes, como se infere de sua leitura e consoante a
fundamentao apresentada em algumas das notas que fizemos
a eles em lugar prprio, para as quais remetemos os leitores:
art. 12; art. 13; art. 16; art. 17; art. 20. art. 32 e seu pargrafo
nico; art. 34; art. 40, II; art. 48 (isto porque j existe o art. 634,
da CLT, que prev a incumbncia Superintendncia Regional do
Trabalho e Emprego SRTE (antiga DRT) em aplicar as multas
trabalhistas); art. 49 e todos seus incisos; art. 50; art. 51; art. 56;
pargrafo nico do art. 75; art. 81, posto que esse dispositivo
precisa ser alterado porque as parcelas integrantes do salrio
mnimo no correspondem s necessidades prescritas no inciso
IV, do art. 7, da CF; art. 83; art. 84 e seu pargrafo nico, posto
que esse dispositivo perdeu sua eficcia em virtude do inciso
IV, do art. 7, da CF prever salrio mnimo unificado em todo o
territrio nacional; art. 86 e seus pargrafos; art. 117 em virtude
de ter perdido sua eficcia com o contido no art. 9 e art. 444, da
CLT, que cuidam desta matria; art. 118; art. 119, que precisa ter
sua redao atualizada com o inciso XXIX, do art. 7, da CF; art.
124; art. 151; art. 150 e seu 6 e incisos; art. 301; art. 319; art.
325, c e seu 1 e 4; art. 325, 4; art. 327; art. 330; art.
331; art. 342; art. 345 e pargrafo nico; art. 346; art. 348; art.
349; art. 351; art. 372 e seu pargrafo nico; art. 373; art. 377; art.
381 e seus ; art. 382; art. 383; art. 384; art. 385 e seu pargrafo
nico; art. 386; art. 388; art. 390-B; art. 391 e seu pargrafo nico;
art. 401, 2; art. 412; art. 415 e pargrafo nico; art. 417 e seus
incisos; art. 419 e seus ; art. 420 e seu pargrafo nico; art.
CLT-SAAD
421; art. 422; art. 423; art. 438; art. 453 e 1 e 2; art. 454 e
pargrafo nico; art. 462 e 3; art. 472 e 3, 4 e 5; art. 476; direito coletivo do trabalho adaptvel s peculiaridades de cada
art. 478 e seus ; pargrafo nico do art. 482; inciso I do art. 487;
art. 492 e seu pargrafo nico; art. 499 e seus ; art. 500; inciso
I do art. 502; art. 503 e seu pargrafo nico; art. 505; art. 506; art.
507; art. 512; art. 515; art. 516; art. 517; art. 518 e 1; art. 519;
art. 520; art. 521 e seu pargrafo nico; art. 523; art. 524; art. 525
e seu pargrafo nico; art. 526 e seu 2; art. 527; art. 528; art.
529 e seu pargrafo nico; art. 531 e seus ; art. 532 e seus ;
art. 534 2.; art. 535, 4, art. 537 e seus ; art. 530 e seus
; art. 541 e seu pargrafo nico; art. 544; art. 546; art. 547; art.
549, 1 e 5; art. 551 1 e 2; art. 553, 1 e 2); art. 554; (Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre
art. 555; art. 556; art. 557 e seus pargrafos; art. 558 e seus ;
art. 559; art. 560; art. 565; art. 566 e seu pargrafo nico; art. 570
e seu pargrafo nico; art. 571; art. 572 e seu pargrafo nico;
art. 574; art. 575 e seus ; art. 576 e seus ; art. 577; 1
e 3 do art. 592; art. 594; art. 606 e seus ; art. 607; art. 618;
art. 620; art. 639; art. 642 e seu pargrafo nico; arts. 734 a 735;
2 do art. 880; art. 912; pargrafo nico do art. 912; pargrafo
nico do art. 913; art. 917 e seu pargrafo nico; art. 918 e seu
pargrafo nico; art. 919; art. 920; art. 921; art. 922.
A 2 fase consistir naquilo que podemos denominar de
fase de desburocratizao, onde sero afastadas normas
que criam bices administrativos que impedem ou dificultam o
dilogo entre trabalhadores e empregadores com suas entidades
sindicais respectiva, dando-lhes nova redao. Nesta fase, haver
a criao de normas infraconstitucionais que daro maior espao
s conversaes coletivas entre empregados e empregadores,
estimulando-se, assim, a implantao da corrente de que se deve
dar prevalncia ao negociado sobre o legislado. No haver
a necessidade, neste momento, de alterao da Constituio.
Exemplos de criao de normas dessa 2 fase: a) permitir que o
trabalhador com mais de 50 anos de idade goze frias em dois ou
mais perodos mediante acordo individual ou coletivo de trabalho,
afastando a rigidez da norma contida no art. 134, 2, da CLT; b) O
mesmo se diga com relao ao menor de 18 anos. Poder haver o
ajuste com esse menor de gozo de frias em dois ou trs perodos,
desde que assistidos por seus pais e, na falta destes, por seus
representantes legais, com a participao de suas entidades
sindicais; c) o 13 salrio poder ser pago em 3 ou mais vezes,
conforme negociao individual, com assistncia da entidade
sindical de classe; etc.
A 3 fase implicar na reforma da Constituio, como apontado
no roteiro constante da nota 5.1 a este art. 1, da CLT.
A 4 fase consistir na elaborao da legislao infraconstitu-
cional necessria para dinamizar as alteraes feitas nos arts. 7,
8 e 9 da Constituio, conforme a 3 fase.
Repita-se: com essa reviso e modernizao da CLT no se ir
suprimir direito algum dos trabalhadores. Nesse passo, estamos
em absoluta consonncia com as palavras e pensamentos do ex-
Presidente da Repblica Luiz Incio Lula da Silva, veiculados no
jornal O Estado de So Paulo, de 18.5.07, fls. A-12, no sentido
de reconhecer que a CLT precisa ser atualizada. Disse ele nessa
oportunidade, verbis: Ora, meu Deus do cu, longe de mim
querer tirar direito de trabalhador. E continua ele: Mas no
possvel que as coisas feitas em 1943 no precisem de mudanas
em 2007, 2008. So 50 anos. O mundo do trabalho mudou.
Como bem disse ele, que conhece o complexo mundo do
trabalho por ter sido um trabalhador metalrgico, essa atualizao
ou modernizao da CLT no tem o objetivo de retirar direitos
do trabalhador. Tudo ser feito com ateno s denominadas
clusulas ptreas constitucionais. Essas reformas no objetivam
violentar a natureza do Ser Humano, mas, sim, respeit-la dentro
das exigncias do mundo globalizado economicamente.
De fato, se, de um lado, os sindicatos no podem ser
usurpados em sua principal funo que a de lutar por melhores
condies de vida dos assalariados; de um outro, sobretudo em
pas continental como o nosso, que apresenta diversos graus
de desenvolvimento socioeconmico em todo seu territrio,
impossvel estabelecer-se uniforme regramento legal da questo
33 Art. 1
trabalhista, como hoje ocorre. Essa realidade atual exige um
regio do nosso Pas.
Da propugnarmos, nesse roteiro da nota 5.1, deste art. 1,
por uma Reforma Trabalhista, que se inicie pelo Direito Coletivo
do Trabalho, concomitantemente com a eliminao definitiva
da competncia normativa da Justia do Trabalho, sem falar da
necessria elaborao de Lei Complementar que fixe os limites
da legislao supletiva em matria trabalhista pelos Estados,
nos moldes do art. 21, pargrafo nico, da Constituio Federal
questes especficas das matrias relacionadas neste artigo).
No basta que a competncia normativa da Justia do Trabalho
tenha sido amenizada com a nova redao dada ao art. 114, 2,
da Constituio, pela Emenda Constitucional n. 45/04, que passou
a exigir o comum acordo entre os litigantes para a instaurao
de um dissdio coletivo.
E mais. A desigualdade socioeconmica ainda resistente
em diversas regies do Pas, agravada com o baixo ndice de
sindicalizao existente nas regies norte e nordeste, poder
sugerir a insero de norma nessa Lei Complementar de que
permanecer para tais regies a legislao dativa da CLT durante
um determinado lapso de tempo. Sendo constatado pelo legislador
que essa regio j est desenvolvida dentro, inclusive, de um
slido esprito associativo sindical, que d fortaleza ao sindicato de
classe, deixar de existir essa legislao dativa, sendo substituda
pelas condies de trabalho negociadas. Quer dizer, haver nessa
oportunidade prevalncia do negociado sobre o legislado.
A par disso, dever haver a compatibilizao dos pactos
coletivos com o pluralismo sindical. E, por fim, a reduo do
casusmo da CLT provocar, consequentemente, uma dilatao do
campo reservado negociao coletiva.
Alm disso, e para se imprimir maior celeridade na realizao
das sobreditas reformas sindical e trabalhista, pode-se inserir na
CLT, independentemente de reforma constitucional ou infracons-
titucional, um dispositivo com redao vazada nos seguintes ter-
mos: As condies de trabalho ajustadas mediante conveno ou
acordo coletivo prevalecem sobre o disposto em lei, desde que
no contrariem a Constituio Federal e as normas de segurana,
higiene e sade do trabalho.
Assim, exceptuadas as disposies constitucionais e as
da CLT, destinadas preservao da sade ocupacional, todas
as outras normas legais (inclusive as extravagantes) voltadas
para as condies de trabalho passaro a ser modificveis por
um pacto coletivo. Como consequncia desse novo dispositivo,
conveniente que se d nova redao ao art. 620, da CLT (As
condies estabelecidas em Conveno, quando mais favorveis,
prevalecero, sobre as estipuladas em Acordo) nos seguintes
termos: Art. ... O Acordo Coletivo poder prever condies
menos favorveis do que as previstas em Conveno Coletiva.
Atento ao pensamento do Senhor Presidente da Repblica
de que seu governo deve se esforar em realizar a atualizao e
modernizao da CLT, o Ministro do Trabalho e Emprego editou a
Portaria n. 463, de 9.10.07 (DOU 10.10.07), instituindo, no mbito
desse Ministrio um grupo de trabalho destinado a elaborar um
anteprojeto de lei, visando esse objetivo, bem como de revogao
expressa de seus dispositivos incompatveis com a Constituio
e demais leis posteriores. Confirmando o pensamento e desejo
presidencial, foi dito nessa Portaria que fica vedada a incluso nesse
anteprojeto de lei de normas que retirem direitos dos trabalhadores.
Esse grupo de trabalho tem a seguinte composio: a) como
coordenador do grupo, o Secretrio de Relaes do Trabalho;
b) um representante da Secretaria de Inspeo do Trabalho; c)
um Assessor Especial do Ministro. Alm dessas pessoas, o
coordenador do grupo poder convidar para essas discusses e
colaborao tcnica de outros servidores do Ministrio, alm de
pessoas do setor pblico ou privado, com notrio conhecimento
acerca da matria, sempre que entender necessria a colaborao
para o alcance do objetivo traado. Esse grupo de trabalho ter
o prazo de 30 dias para apresentar sua proposta de anteprojeto
Art. 1 34
ao Ministro do Trabalho e Emprego, podendo esse prazo ser
prorrogado por igual perodo, mediante requerimento formulado
pelo coordenador, mas devidamente fundamentado.
Esses trabalhos j estavam sendo realizados no mbito
ministerial, quando um deputado federal, pelo Estado de So
Paulo, apresentou um Projeto de Lei de n. 1.775/07, em 15.8.07.
Nessa oportunidade, fez ele o alerta de que se tratava de um
ato de consolidao de leis. Depois de agradecer a colaborao
de inmeros magistrados e juristas, diz ele na exposio de
motivos que seu Projeto obedeceu o disposto no art. 13, da Lei
Complementar n. 107, de 26.4.01, que oferta a definio legal do
processo de consolidao de leis, como sendo a integrao de
todas as normas pertinentes a determinada matria num nico
diploma legal, revogando-se formalmente as leis incorporadas a
consolidao, sem modificao do alcance nem interrupo da
fora normativa dos dispositivos consolidados.
Por razes que no so conhecidas por ns, esse mesmo
deputado federal retirou seu Projeto de Lei poucos dias aps sua
apresentao na Sala de Sesses da Cmara dos Deputados. Em
seu lugar, apresentou um outro Projeto de Lei n. 1.987, de 6.9.07,
fazendo o mesmo alerta de se tratar de mera consolidao de leis
sem a criao de novas normas jurdicas nesses 1.688 artigos.
Apesar de assim ser dito, com o devido respeito, da leitura
desse Projeto de Lei, observa-se que houve a criao de novas
normas jurdicas. Esse fato se atrita com a definio legal do que
seja ua mera consolidao de leis.
Diante disso, curial que ocorrero apreciveis desdobra-
mentos e retardamentos na tramitao desse Projeto de Lei em
cotejo com o trabalho realizado arduamente pelo prprio Grupo de
Trabalho criado pelo Senhor Ministro do Trabalho e Emprego em
cumprimento s diretrizes do Senhor Presidente da Repblica de
se proceder a atualizao e modernizao da CLT.
6) Trabalhador estrangeiro: O estrangeiro, que haja entrado
regularmente em territrio nacional, protegido pelas normas
consolidadas, ex vi do disposto no art. 5 da Constituio Federal.
Por via de consequncia, dado ao estrangeiro, aqui, exercer
qualquer ofcio, desde que cumpra as disposies da legislao
pertinente, ressalvadas as excees que s a Carta Magna pode
estabelecer.
7) Empresa pertencente a governo estrangeiro: Empresa
pertencente a governo estrangeiro e que opere em territrio
nacional, devidamente autorizada pelo Governo brasileiro, est
submetida s disposies da CLT. No goza dos privilgios de
pessoa jurdica de Direito Internacional Pblico.
8) Obrigaes contradas no estrangeiro. Local de sua
execuo: Com muita razo diz Jitta, citado por Serpa Lopes
(Comentrios Lei de Introduo ao Cdigo Civil, 2 vol., p. sob o imprio da lei brasileira enquanto o empregado aqui se
190, 2. ed., 1959), as obrigaes formam uma instituio jurdica
comum a todos os povos.
Obrigaes contradas em determinado pas, e exigveis em
outro, geram incertezas e controvrsias que constituem, em boa
parte, os objetivos do Direito Internacional Privado.
Sobre o assunto, lemos no art. 9, da nossa Lei de Introduo
ao Cdigo Civil (que, com a Lei n. 12.376, de 30.12.10, passou a
ser denominada Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro
LINDB): Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se-
a lei do pas em que se constiturem. 1 Destinando-se a
obrigao a ser executada no Brasil e dependendo de forma
essencial, ser esta observada, admitidas as peculiaridades da lei
estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos do ato. 2 A
obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no lugar
em que residir o proponente.
Da leitura desse dispositivo se depreende que o nosso
legislador, se filiou corrente doutrinria contrria autonomia
da vontade no mbito do Direito Internacional Privado, isto ,
a faculdade de escolha de uma determinada lei para reger dada
obrigao. A amenizao dessa linha de pensamento feita pela
observao de que se admite a autonomia da vontade quando a
lei competente o admitir, isto , quando no se tratar de norma
imperativa.
CLT-SAAD
A Justia do Trabalho, em vrios acrdos, manifestou
simpatia pela tese de Savigny que a de solucionar os conflitos
interespaciais em matria de obrigaes, com a lei do lugar
de execuo (lex loci executionis), deixando de lado a lex loci
contractus. O TST chegou a editar, em 1985, a Smula n. 207
nesse sentido: A relao jurdica trabalhista regida pelas leis
vigentes no pas da prestao de servio e no por aquelas do
local da contratao.
Contudo, essa smula foi cancelada em 2012. De fato, a
jurisprudncia trabalhista, dizendo estar preocupada com o
processo de globalizao da economia em que existe um avano
das empresas brasileiras para novos mercados no exterior,
apontou para o fato de ser insuficiente e inadequado o critrio
previsto nessa smula. Assim, ela passou a considerar que,
contratado no Brasil o empregado para laborar imediatamente
no exterior, de se aplicar relao de trabalho mantida entre
as partes a legislao brasileira, quando contm normas mais
favorveis em seu conjunto a ele, trabalhador. Ver, nesse sentido,
o AIRR n. 295-74.2010.5.03.0035, Rel. Ministra Maria de Assis
Calsing, DJe 22.6.12.
Essa mudana de jurisprudncia provoca esta seguinte
situao no julgamento de um caso: o juiz fica obrigado a realizar
um trabalho praticamente impossvel, qual seja, o de demonstrar
que um ordenamento jurdico, no seu todo, superior a um outro.
Ver a nota 11 ao art. 7, deste livro, em que afirmamos
no sermos favorvel tese de que se aplica a lei que for mais
favorvel ao empregado. Esse princpio respeitado dentro de um
mesmo ordenamento jurdico e nunca naquela situao do cotejo
de duas ou mais legislaes estrangeiras.
Na esfera do Direito do Trabalho, as hipteses mais comuns
so duas: (a) o empregado vincula-se a uma multinacional e sai
de um pas estrangeiro para vir trabalhar no Brasil, em empresa
filiada, por tempo indeterminado; (b) empregado de empresa
estrangeira vem ao Brasil para dar assistncia tcnica a um cliente
e isto, como bvio, por tempo predeterminado. Na primeira
situao, ho de prevalecer as disposies do nosso Direito do
Trabalho. Presume-se, in casu, que o contrato anterior foi extinto
e substitudo por um outro, a ser cumprido em terras brasileiras.
De consequncia, o tempo de servio, prestado anteriormente
fora do Brasil, ter de ser computado para fins indenizatrios,
uma vez que, a, se configura o grupo econmico de que fala o
art. 2, desta Consolidao. Na segunda situao, o empregado
continua vinculado ao grupo multinacional por um contrato que
no se dissolveu, eis que, para bem cumpri-lo, transporta-se
temporariamente ao nosso Pas para dar assistncia tcnica a
um cliente. sabido que alguns aspectos desse contrato caem
encontrar, mas, repetimos, a obrigao nesta hiptese de trabalho
temporrio no que ela tem de essencial continua regida pela
lex loci contractus.
V., ainda, nota 12 ao art. 7 sobre a aplicao da lei trabalhista
no tempo.
9) Interpretao da Norma Jurdica: A interpretao pro-
cedimento que, sempre, precede a aplicao da lei a determinado
fato concreto. Procura, a interpretao, o sentido do comando
abstrato e, a aplicao, o enquadramento do abstrato ao concreto.
Dividem-se as correntes sobre interpretao em subjetivistas
e objetivistas. As primeiras pesquisam a vontade do legislador;
as objetivistas sustentam que a lei se desvincula da vontade ou
da inteno do legislador, devendo ser interpretada luz dos
interesses que se prope a regular e com o sentido que, nesse
momento, lhe daria o legislador.
Segundo Savigny, os mtodos de interpretao so: o
gramatical, o lgico, o histrico e o sistemtico. Em face de um
dado problema de hermenutica, o uso de um nico mtodo ou de
vrios deles em conjunto admitido e mesmo til.
Surgiu, no universo jurdico, em data recente, a opinio de que
a ideologia imprescindvel na interpretao das leis, de modo
geral. Pela ideologia, feita a valorao que leva fixao dos
CLT-SAAD
objetivos da ao do homem dentro da sociedade. Segundo essa
corrente, na interpretao, h de se levar em conta a apontada
valorao predominante num dado momento social, o que importa
dizer ter ela de modificar-se medida que se transforma o contexto
social. Por outras palavras, no se vai buscar o significado da
norma na vontade histrica do legislador, mas do intrprete no
instante em que se pretende aplicar a lei a uma situao concreta.
Para Kelsen (Teoria General del Derecho y del Estado, p. 140
e segs.), o intrprete extrai da norma legal as vrias decises que
ela comporta e escolhe uma delas. Assim, a interpretao no
equivale a uma atividade puramente intelectual, mas a um ato de
vontade. Na raiz desse ato de vontade esto mltiplas influncias,
que no podem ser desconhecidas. Aceitamos o pensamento
kelseniano.
O Direito do Trabalho desgarrou-se do corpo do Direito Civil, o
que explica o fato de, at hoje, perceber-se, em sua interpretao,
mtodos usados na fonte original. Contudo, pensamos estar
ele sujeito s regras comuns da hermenutica. No apresenta
peculiaridades que justifiquem ou inspirem princpios prprios
para o trabalho interpretativo de suas normas.
Fazemos companhia a Giorgio Ardau na crtica ao princpio in
dubio pro misero. O intrprete da lei deve socorrer-se de todas
as normas e princpios que lhe permitem aplic-la situao
concreta de forma condizente com a justia, sem levar em conta a
condio social das partes interessadas. No Direito do Trabalho, o
intrprete dar maior ou menor nfase a este ou quele princpio,
a fim de atender s circunstncias de que se revestiu o conflito de
interesses entre o assalariado e seu empregador.
10) Relao de Trabalho e Relao de Emprego: As relaes
individuais de trabalho, sujeitas Consolidao das Leis do
Trabalho, so relaes jurdicas que nascem de um contrato de
trabalho e cujos sujeitos empregado e empregador so
definidos nos arts. 2 e 3, da Consolidao.
Diz De La Cueva que relao de trabalho o conjunto de
direitos e obrigaes derivados da prestao de um servio
pessoal (Derecho Mexicano del Trabajo, tomo 1, p. 475).
mais ou menos o que diz Cotrim Netto: Ao conjunto de
atos executivos do contrato de emprego e originadores de
direitos nitidamente patrimoniais que se pode denominar
relao de emprego (Contrato e Relao de Emprego, p. 26). e garantias assegurados ao exerccio profissional.
Esse autor faz sutil distino entre relao de trabalho e relao
de emprego. Afirma que Deveali e outros erigem a relao de
trabalho em instituto novo para tomar o lugar do contrato de
trabalho, uma vez que entendem inexistir, no vnculo trabalhista,
qualquer semelhana com ato contratual. Para eles, o que existe
engajamento.
Se na doutrina no se procura diferenciar a relao de trabalho
da relao de emprego, acreditamos que o nosso legislador quis
dar primeira um significado mais amplo que o da segunda. No
art. 1, da Consolidao, fala-se de relao individual do trabalho
e, no art. 442, se diz que o contrato de trabalho corresponde
relao de emprego. No art. 1 a relao individual de trabalho
abrange a relao de emprego e a relao que deriva do contrato
de empreitada a que alude o art. 652, da CLT. A diferena entre
ambos os conceitos, em nosso sistema legal, para atender a
algo que lhe peculiar. No tem maior importncia na doutrina.
Resumindo a relao de trabalho o ncleo das obrigaes a tese de que h mais de uma ordem jurdica na sociedade, pois
derivadas do contrato individual de trabalho.
Com a Emenda Constitucional n. 45/04, que deu nova
redao ao art. 114, da Constituio, necessrio que se faa a
distino entre a relao de trabalho e a relao de emprego para
se determinar a competncia da Justia do Trabalho. Assim, por
exemplo as outras relaes de trabalho, como previstas no inciso
IX, desse artigo, precisam ser elencadas em lei ordinria prpria,
como ns bem estudamos nas notas que fizemos ao art. 643, da CLT.
11) Direito Coletivo do Trabalho: Direito coletivo do trabalho
o complexo de normas jurdicas que regula as atividades dos
sindicatos, os pactos e os conflitos coletivos. a parte do Direito
do Trabalho que considera o grupo profissional, organizado ou no
35 Art. 1
em sindicato, travando relaes com um ou vrios empregadores.
No direito coletivo do trabalho, do lado patronal, possvel que o
sujeito de uma relao jurdica seja um nico patro, ao passo que,
no que tange ao operrio, jamais ele encarado individualmente.
Esta Consolidao disciplina a maioria das relaes coletivas
de trabalho. Na legislao extravagante sobre o assunto,
destacam-se as Leis n. 7.783, de 28 de junho de 1989, que regula
o exerccio do direito de greve e a poltica salarial e a de n. 8.036,
de 11.5.90, que tem por objeto o FGTS.
A bem da verdade, queremos destacar a crena, em que
estamos, de que as normas legais referentes poltica salarial se
caracterizam por sua fluidez quando a economia assolada por
inflao de taxa elevada. Em nosso Pas, o quadro da economia j
se mostra mais estvel e, por isso, as normas legais atinentes ao
salrio tendem a ter vida mais longa.
12) Princpio Pro Operario: Esse princpio est vinculado
s origens do Direito do Trabalho moderno, pois um e outro tm,
como principal fora-motriz, o desejo de preservar o equilbrio
nas relaes entre o Capital e o Trabalho. Sobrepuja o dogma do
liberalismo de que so iguais as partes participantes de um contrato
de trabalho. apenas formal essa igualdade; a desigualdade
econmica inescusvel. A desigualdade econmica, mais do que
a igualdade jurdica, influencia, de modo intenso, a conduta do
empregado na celebrao do contrato de trabalho.
13) Irretroatividade das Leis: No Direito do Trabalho vigora,
como no poderia ser diferente, o princpio da irretroatividade
das leis. Dimana esse princpio de regra constitucional e uma
constante ao longo da histria do Direito ptrio. Aplica-se s
relaes de trabalho de forma mitigada. No o contrato de trabalho
de execuo instantnea; cumpre-se em prestaes sucessivas,
as quais podem ser afetadas pela lei nova. a retroatividade
de grau mnimo de que falam Bayon-Perez Botija (Manual de
Derecho del Trabajo, vol. I, p. 221-222). Colin-Capitant pem-se
de acordo com essa doutrina quando ensinam que toda lei nova
deve ser, presumidamente, melhor do que a antiga e, por isso, os
efeitos de situao jurdica anterior geralmente, se submetem s
disposies da lei nova (Droit Civil Franais, vol. I, p. 55).
14) Abuso de Autoridade: V. Lei n. 6.657, de 5 de junho de
1979, declarando ser abuso de autoridade o atentado aos direitos
15) Fontes de Direito Materiais e Formais: Dividem-se as
fontes do direito em materiais e formais. Aquelas compreendem
os fatos sociais que contribuem para a matria do direito; estas,
so as formas pelas quais se estabelece a regra jurdica. A fonte
formal pressupe uma estrutura de poder que garanta o respeito
s normas dela emanadas. H autores que se recusam a examinar
a fonte material do direito por tratar-se de questo estranha ao
mundo jurdico, inserindo-se a um s tempo nos campos da
filosofia e da sociologia.
Com Miguel Reale, definimos a fonte de direito formal como
os processos ou meios em virtude dos quais as regras jurdicas
se positivam com legtima fora obrigatria, isto , com vigncia
e eficcia (Lies Preliminares de Direito, 1973, Ed. Bushatsky,
p. 164). Repetimos, como ponto relevante que desta nota, que
toda fonte de direito pressupe um centro de poder capaz de dar
validade e eficcia s normas jurdicas. Esta assertiva no exclui
nem todo o direito legislado, como se verifica, sobretudo, no
Direito do Trabalho.
Vejamos as vrias fontes do Direito do Trabalho:
A) a Constituio a mais importante das fontes desse Direito.
Nem sempre o trabalho foi objeto de normas constitucionais.
Durante muito tempo as Constituies de todos os pases no
deram ao assunto maior destaque. medida que a Revoluo
Industrial se espraiava por todos os quadrantes e os problemas
sociais por ela gerados ganhavam maior expresso, as normas
constitucionais foram-se voltando para a problemtica trabalhista.
Nossas Constituies de 34, 37, 46, 67 (inclusive a Emenda n.
1/69) e 1988 deram abrigo a disposies sobre o assunto. Umas,
Art. 1
de carter programtico, a indicar os princpios que o legislador
ordinrio teria de atender, e, outras, por no serem autoaplicveis,
tm de ser regulamentadas por lei. nos arts. 7, 8, 9, 10, 11 e 12
da Constituio Federal, que se renem as principais disposies
sobre o trabalho assalariado.
B) Lei estritamente considerada a regra de direito
abstrata e geral, de carter permanente, que coercitivamente se
impe a todos os cidados. Dentre as fontes de produo estatal,
a mais importante a Consolidao das Leis do Trabalho, por
conter o maior nmero de disposies reguladoras das relaes
de trabalho. H, ainda, uma legislao no consolidada, como a
Lei n. 8.036, de 11 de maio de 1990 (Lei do FGTS); Lei n. 7.783,
de 28 de junho de 1989; a Lei n. 6.514, de 22 de dezembro de
1977, que reformulou todo o captulo da segurana e medicina
do trabalho e muitos outros diplomas legais que introduziram
modificaes no texto desta Consolidao. Muitas delas, pesa-
nos dizer, no significaram mudana para melhor. A rigor, no
o regulamento de uma lei fonte de Direito do Trabalho. Quando
muito compe legislao secundria, com fora especfica reflexa
da lei (Messineo, Manuale di Diritto Civile e Commerciale, vol.
I, n. 9). O regulamento procura facilitar a execuo de uma lei,
sendo-lhe vedado ir alm dos limites desta, criando ou reduzindo
direito ou obrigaes.
C) O costume, para Savigny, o primeiro indcio exterior do
direito positivo (Sistema, vol. I, 12). Define-o Vicente Ro (O
Direito e a Vida dos Direitos, I tomo, 1952, p. 287) como a regra
de conduta criada espontaneamente pela conscincia comum
do povo, que a observa por modo constante e uniforme e sob a
convico de corresponder a uma necessidade jurdica. Existindo
paralelamente ao direito legislado, o costume s se reveste de
obrigatoriedade quando reconhecido por lei. Do conceito de
costume se deduz serem dois os seus elementos: um intrnseco
ou subjetivo (opinio juris et necessitatis) e, outro, material
expresso pelo uso.
Em face da lei, trs so as categorias de costumes: consuetudo
praeter legem se tem carter supletivo, por ser omissa a lei ou
porque ela no existe; secundum legem quando a lei lhe reconhece
a existncia e lhe atribui eficcia revestida de obrigatoriedade;
contra legem por ser contrrio lei, acarretando seu desuso.
Nosso sistema legal inadmite o desuso da lei pelo costume.
D) A jurisprudncia ingressa no rol das fontes do Direito do
Trabalho pelas mos daqueles que a consideram uma forma nova
de direito costumeiro (Planiol Ripert, Trait lementaire de Droit
Civil, 12. ed., tomo I, p. 7). A funo criadora do juiz surge em
toda a sua extenso na interpretao das leis, quando d a esta
matizes e retoques exigidos para a sua completa adaptao ao fato
concreto discutido na lide. A jurisprudncia, porm, jamais pode
ir alm dos limites da lei. O direito sumular do Tribunal Superior
do Trabalho a estandardizao dos julgamentos. Estamos entre
aqueles que no consideram a jurisprudncia fonte formal do
Direito do Trabalho. Fizemos esta breve nota ao assunto, na anlise
das vrias fontes do Direito do Trabalho, para nos definirmos a
respeito de matria muito controvertida na doutrina. O art. 8,
desta Consolidao, autoriza o juiz a recorrer jurisprudncia,
conforme o caso, na falta de disposies legais ou contratuais.
E) A sentena normativa da Justia do Trabalho um ato-regra,
por conter regra geral, impessoal e abstrata. , de conseguinte,
uma fonte do Direito do Trabalho. Sem valor o argumento de que
a sentena normativa no alcana toda uma categoria profissional
no plano nacional e isto pela simples razo de que ningum
afirma ser este ou aquele o limite mximo de extenso de uma
norma legal. Para patres e empregados atingidos por uma
sentena normativa, ela uma lei. Produz direitos e obrigaes
de maneira impessoal, abstrata e obrigatria. Tais consideraes
so aplicveis ao pacto coletivo de trabalho (conveno ou acordo
coletivo). a mais tpica das fontes do Direito do Trabalho, cujo
carter coletivo por ela acentuado. Para dar realce conveno
coletiva, na hierarquia das fontes do Direito do Trabalho,
lembramos a possibilidade que tm empregados e empregadores,
por seu intermdio, de substituir pelo menos temporariamente
36 CLT-SAAD
uma norma legal cogente por uma disposio contratual mais
benfica aos assalariados.
F) O regulamento de empresa , no dizer de Paul Pic, a lei
interna da fbrica. Em nosso Pas, ele fruto, exclusivo, da
vontade do empresrio. Em alguns pases, sua eficcia jurdica
fica na dependncia da participao dos empregados no seu
processo elaborativo. Nosso direito positivo do trabalho no se
refere expressamente ao regulamento interno de empresa. Aderem
indestrutivelmente ao contrato de trabalho suas disposies que
se mostrarem mais favorveis que a lei ou institurem vantagens
por ela ignoradas.
No imutvel o regulamento de empresa. lcito ao empre-
gador modific-lo quando bem entender, ressalvado, porm, o
direito anteriormente adquirido pelos trabalhadores a quaisquer
benefcios ou vantagens.
G) As normas dimanadas de fonte internacional e que, em
maior nmero, so aquelas editadas no seio da Organizao
Internacional do Trabalho (OIT), passam a integrar o Direito
nacional mediante a ratificao de seus convnios. Embora se diga
que a histria da OIT comea em 1919, suas razes se encontram
na conscincia social do sculo XIX, quando em todo o mundo
se ergueram vozes condenando os excessos do liberalismo
econmico e propondo providncias capazes de proteger o
assalariado, independentemente de sua nacionalidade, raa ou
credo. Cessadas as hostilidades da Primeira Guerra Mundial,
celebrou-se o Tratado de Versalhes, no qual se estabeleceu a
criao da OIT para ser o instrumento da justia social para os
trabalhadores de todas as naes. Como deixamos transparecer
no incio desta nota, as normas internacionais s se incorporam
ao sistema legal de uma nao depois que esta, mediante processo
legislativo regular, resolve faz-lo. A norma internacional no tem
em si a fora necessria para integrar um Direito nacional.
Por terem sido ratificadas conforme a Constituio, as
convenes que vigem no pas so as seguintes: n. 3 emprego
das mulheres antes e depois do parto (denunciada em funo
da ratificao da Conveno n. 103); n. 4 trabalho noturno
das mulheres (denunciada em 1937); n. 5 idade mnima de
admisso das crianas nos trabalhos industriais (denunciada
em funo da ratificao da Conveno n. 138); n. 6 trabalho
noturno das crianas na indstria; n. 7 idade mnima de
admisso no trabalho martimo (denunciada em funo da
ratificao da Conveno n. 58); n. 11 direitos de associao
e de unio dos trabalhadores agrcolas; n. 12 indenizao por
acidentes no trabalho na agricultura; n. 14 repouso semanal nos
estabelecimentos industriais; n. 16 exame mdico obrigatrio
das crianas e menores empregados a bordo dos vapores; n.
19 igualdade de tratamento dos trabalhadores estrangeiros e
nacionais em matria de indenizao por acidentes no trabalho;
n. 21 simplificao da inspeo dos emigrantes a bordo dos
navios; n. 22 contrato de engajamento de marinheiros; n. 26
mtodos de fixao de salrios mnimos; n. 29 trabalho
forado ou obrigatrio; n. 41 trabalho noturno das mulheres
(denunciada em funo da ratificao da Conveno n. 89); n.
42 indenizao das molstias profissionais; n. 45 emprego
das mulheres nos trabalhos subterrneos nas minas de qualquer
categoria; n. 52 frias anuais remuneradas (denunciada em
funo da ratificao da Conveno n. 132); n. 53 certificado
de capacidade profissional dos capites e oficiais da marinha
mercante; n. 58 idade mnima para admisso de menores
no trabalho martimo (denunciada em funo da ratificao da
Conveno n. 138); n. 80 reviso dos artigos finais de 1946; n.
81 inspeo do trabalho na indstria e no comrcio; n. 88
organizao do servio de emprego; n. 89 relativa ao trabalho
noturno das mulheres ocupadas na indstria (revista, 1948); n. 91
frias remuneradas dos marinheiros (denunciada em funo da
ratificao da Conveno n. 146); n. 92 alojamento da tripulao
a bordo (revista, 1949); n. 93 salrios, durao de trabalho a
bordo e tripulao (revista, 1949); n. 94 clusulas de trabalho
nos contratos firmados por autoridade pblica; n. 95 proteo
do salrio; n. 96 escritrios remunerados de empregos; n. 97
trabalhadores migrantes (revista, 1949); n. 98 aplicao dos
CLT-SAAD
princpios do direito de organizao e de negociao coletiva; n.
99 mtodos de fixao de salrio mnimo na agricultura; n.
100 igualdade de remunerao para a mo de obra masculina e
a mo de obra feminina por um trabalho de igual valor; n. 101
frias pagas na agricultura (denunciada em funo da ratificao
da Conveno n. 132); n. 102 normas mnimas de seguridade
social; n. 103 amparo maternidade (revista, 1953); n. 104
abolio das sanes penais por inadimplemento do contrato de
trabalho por parte dos trabalhadores indgenas; n. 105 abolio
do trabalho forado; n. 106 repouso semanal no comrcio e nos
escritrios; n. 107 populaes indgenas e tribais (denunciada
em funo da ratificao da Conveno n. 169); n. 108 carteiras
de identidade nacionais dos martimos (denunciada em funo da
ratificao da Conveno n. 185); n. 109 salrios, durao do
trabalho a bordo e efetivos (revista, 1958); n. 110 condies de
emprego dos trabalhadores em fazendas (denunciada em 1970);
n. 111 discriminao em matria de emprego e profisso; n.
113 exame mdico dos pescadores; n. 115 proteo contra
as radiaes ionizantes; n. 116 reviso dos artigos finais; n.
117 objetivos e normas bsicas da poltica social; n. 118
igualdade de tratamento dos nacionais e no nacionais em matria
de previdncia social; n. 119 proteo das mquinas; n. 120
higiene no comrcio e nos escritrios; n. 122 poltica de
emprego; n. 124 exame mdico para determinao da aptido
dos adolescentes a emprego em trabalhos subterrneos nas
minas; n. 125 certificados de capacidade dos pescadores; n.
126 alojamento a bordo dos navios de pesca; n. 127 peso
mximo das cargas que podem ser transportadas por um s
trabalhador; n. 131 fixao de salrios mnimos, com referncia
especial aos pases em desenvolvimento; n. 132 frias anuais
remuneradas; n. 133 alojamento a bordo de navios; n. 134
preveno de acidentes de trabalho dos martimos; n. 135
proteo de representantes de trabalhadores; n. 136 proteo
contra os riscos de intoxicao provocados pelo benzeno; n. 137
trabalho porturio; n. 138 idade mnima de admisso ao
emprego; n. 139 preveno e controle de riscos profissionais
causados pelas substncias ou agentes cancergenos; n. 140
licena remunerada para estudos; n. 141 organizaes
de trabalhadores rurais; n. 142 desenvolvimento de recursos
humanos; n. 144 consultas tripartites sobre normas
internacionais do trabalho; n. 145 continuidade do emprego
da gente do mar; n. 146 frias remuneradas anuais da gente
do mar; n. 147 normas mnimas da marinha mercante; n.
148 meio ambiente de trabalho (contaminao do ar, rudo
e vibraes; n. 151 direito de sindicalizao e relaes de (art. 170 e art. 179, da CF), o legislador federal editou a Lei
trabalho na administrao pblica; n. 152 segurana e higiene
nos trabalhos porturios; n. 154 incentivo negociao
coletiva; n. 155 segurana e sade dos trabalhadores e o meio
ambiente de trabalho; n. 158 trmino da relao de trabalho
por iniciativa do empregador (denunciada em 1996); n. 159
reabilitao profissional e emprego de pessoas deficientes; n.
160 estatsticas do trabalho; n. 161 servios de sade do
trabalho; n. 162 utilizao do asbesto com segurana; n. 163
bem-estar dos trabalhadores martimos no mar e no porto; n.
164 proteo da sade e assistncia mdica aos trabalhadores
martimos; n. 166 repatriao dos trabalhadores martimos; n.
167 segurana e sade na construo; n. 168 promoo Nacional. Com o Simples Nacional so recolhidos, em um
do emprego e proteo contra o desemprego; n. 169 povos
indgenas e tribais; n. 170 segurana na utilizao de produtos
qumicos no trabalho; n. 171 trabalho noturno; n. 174
preveno de acidentes industriais maiores; n. 176 segurana
e sade nas minas; n. 178 condies de vida e de trabalho
dos trabalhadores martimos; n. 182 piores formas de trabalho
infantil; 185 documentos de identidade da gente do mar.
Os textos na ntegra de todas as convenes podem ser
obtidos no stio da OIT na internet, no endereo <http://www.oit.
org.br/convention>.
16) Microempresa e Empresa de Pequeno Porte: Tal foi a
preocupao do nosso legislador constituinte quanto proteo
e amparo das micro e pequenas empresas que fez com que ele
reservasse dois dispositivos na Constituio de 1988 para tratar
dessa matria, quais sejam: Art. 170 A ordem econmica,
37 Art. 1
fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa,
tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os
ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
IX tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte
constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e
administrao no Pas e o Art. 179 A Unio, os Estados, o
Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e
s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento
jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao
de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e
creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei.
Acerca desses dois dispositivos constitucionais, podemos
dizer que, nos dias atuais ponto pacfico haver o reconhecimento
da importncia desempenhada pelas pequenas e microempresas.
So elas as responsveis pelo maior nmero de empregos. De
outra parte, so um poderoso instrumento para a democratizao
do capital, assim como para a criao de estmulos a que um
maior nmero de pessoas se lance atividade empresarial.
compreensvel que se tenha querido dar um tratamento
favorecido a essas empresas, sobretudo quando se leva em conta
que no justo impor-se-lhes a mesma quantidade de nus que
descarregado em cima das macroempresas, que evidentemente
dispem de recursos em muito maior quantidade para poder
enfrentar esta carga burocrtica. O mesmo se pode dizer
relativamente aos tributos. Contudo, para que no se violentem
o princpio da igualdade e o da livre concorrncia, merecem ser
levadas em conta as palavras do saudoso Professor Celso Ribeiro
Bastos, evitando-se, assim, a prtica de atos inconstitucionais.
Diz ele que preciso no ignorar os grandes princpios
que regem o direito constitucional, mais especificamente, o
da igualdade. Em funo deste, um tratamento excessivamente
privilegiado poder constituir concorrncia desleal para as
macroempresas que, ao fim e ao cabo, tm o mesmo direito
de disputar no mercado livre a prevalncia dos seus interesses
mercadolgicos. Em outras palavras, o favorecimento que a
Constituio autoriza no pode ir alm do equilbrio determinado
pelo princpio da igualdade, o que significa dizer que dever
ser respeitada a justa medida, indo to somente ao ponto
necessrio para compensar as fraquezas e as inferioridades que
as microempresas e as de mdio porte possam apresentar (s/ob
Comentrios Constituio do Brasil, ed. Saraiva, p. 37, vol. 7).
Para regulamentar esses dois dispositivos constitucionais
Complementar n. 123, de 14.12.06 (DOU 15.12.06), onde
estabeleceu para as microempresas (ME) e para as empresas de
pequeno porte (EPP) um tratamento diferenciado e simplificado,
nos campos administrativos, fiscal, previdencirio, trabalhista,
creditcio e de desenvolvimento empresarial.
Repetindo o que j havia na Lei n. 9.317, de 5.12.1996,
essa Lei Complementar n. 123/06 cuidou, tambm, do regime
tributrio dessas duas modalidades de empresas, mas de uma
forma ampliada, instituindo o denominado Regime Especial
Unificado de Arrecadao de Tributos e Contribuies devidos
pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte Simples
nico documento, os seguintes impostos e contribuies: IRPJ,
IPI, CSLL, COFINS, PIS/Pasep, Seguridade Social, ICMS e ISS.
Assim, a microempresa e a empresa de pequeno porte so
dispensadas (I) da afixao de Quadro de Trabalho em suas
dependncias; (II) da anotao das frias dos empregados nos
respectivos livros ou fichas de registro; (III) de empregar e
matricular seus aprendizes nos cursos dos Servios Nacionais
de Aprendizagem; (IV) da posse do livro intitulado Inspeo
do Trabalho; e (V) de comunicar ao Ministrio do Trabalho e
Emprego a concesso de frias coletivas (conf. art. 51. da Lei
Complementar n. 123/06).
Contudo, as micro e empresas de pequeno porte no so
dispensadas dos seguintes procedimentos: (I) anotaes na
Carteira de Trabalho e Previdncia Social CTPS; (II) arquivamento
dos documentos comprobatrios de cumprimento das obrigaes
Art. 1
trabalhistas e previdencirias, enquanto no prescreverem essas
obrigaes; (III) apresentao da Guia de Recolhimento do Fundo
de Garantia do Tempo de Servio e Informaes Previdncia Social
GFIP; (IV) apresentao das Relaes Anuais de Empregados e
da Relao Anual de Informaes Sociais RAIS e do Cadastro
Geral de Empregados e Desempregados CAGED (conf. art. 52,
da Lei Complementar n. 123/06).
O art. 53, da Lei Complementar n. 123/06, foi revogado pela
Lei Complementar n. 127, de 2007. Com isso, essas empresas
continuam com a obrigao de pagar a contribuio sindical patronal
a seus sindicatos e a contribuio para as entidades integrantes
do Sistema S, destinadas ao servio social e formao
profissional. Contudo, se elas optarem pelo regime tributrio
denominado SIMPLES NACIONAL, ficam isentas da contribuio
sindical patronal e da prpria contribuio para o Sistema S
conforme o 3, do art. 13, dessa Lei Complementar n. 123/06.
Esse 3 foi considerado constitucional pelo STF na Ao Direta de
Inconstitucionalidade ADI n. 4.033: 3 As microempresas e
empresas de pequeno porte optantes pelo Simples Nacional ficam
dispensadas do pagamento das demais contribuies institudas
pela Unio, inclusive as contribuies para as entidades privadas
de servio social e de formao profissional vinculadas ao sistema
sindical, de que trata o art. 240 da Constituio Federal, e demais
entidades de servio social autnomo.
J o art. 54 dessa Lei Complementar faculta ao empregador de
microempresa ou de empresa de pequeno porte fazer-se substituir
ou representar perante a Justia do Trabalho por prepostos que
conheam dos fatos, ainda que no possuam vnculo trabalhista ou
societrio. Tendo em vista o disposto nesse artigo, o TST alterou
a redao de sua Smula n. 377 prevendo essa hiptese de que
o preposto pode ser pessoa no empregada, verbis: Preposto.
Exigncia da condio de empregado. Exceto quanto recla-
mao de empregado domstico, ou contra micro ou pequeno
empresrio, o preposto deve ser necessariamente empregado do
reclamado. Inteligncia do art. 843, 1, da CLT e do art. 54 da Lei
Complementar n. 123, de 14 de dezembro de 2006.
A lei em foco estabelece que a fiscalizao trabalhista ser,
prioritariamente, orientadora microempresa e empresa de
pequeno porte, quando a atividade ou situao, por sua natureza,
comportar grau de risco compatvel com esse procedimento.
Nesse tipo de fiscalizao ser observado o critrio da dupla visita
para lavratura de autos de infrao, salvo quando for constatada
infrao por falta de registro de empregado, ou anotao da
Carteira de Trabalho e Previdncia Social CTPS, ou ainda na
ocorrncia de reincidncia, fraude, resistncia ou embarao
fiscalizao. Esse critrio se aplica, tambm, lavratura de multa
pelo descumprimento de obrigaes acessrias, inclusive quando
previsto seu cumprimento de forma unificada com matria de
outra natureza, exceto a trabalhista. A inobservncia do critrio
de dupla visita implica nulidade do auto de infrao lavrado
sem cumprimento ao disposto neste artigo, independentemente
da natureza principal ou acessria da obrigao. Os rgos e
entidades da administrao pblica federal, estadual, distrital
e municipal devero observar o princpio do tratamento
diferenciado, simplificado e favorecido por ocasio da fixao de
valores decorrentes de multas e demais sanes administrativas.
A inobservncia do disposto no caput deste artigo implica
atentado aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio
profissional da atividade empresarial.
A microempresa e empresa de pequeno porte podem
se enquadrar na recuperao judicial. At a edio da Lei
Complementar n. 147, de 7.8.14, que alterou a Lei Complementar
n. 123/2006 e a Lei n. 11.101/2005 (Lei da Recuperao Judicial,
Extrajudicial e Falncia), a recuperao judicial abrangia apenas
os chamados crditos quirografrios (v.g. letra cmbio, nota
promissria, duplicata, cheque e outros). Com as alteraes
introduzidas em 2014, a recuperao judicial da micro e pequena
empresa abranger todos os crditos existentes na data do
pedido, ainda que no vencidos, excetuados os decorrentes de
repasse de recursos oficiais, os fiscais e os previstos nos 3
e 4 do art. 49 da Lei 11.101/05, que podero ser parcelados em
at 36 meses, acrescidos de juros equivalentes taxa SELIC. Na
38 CLT-SAAD
forma do art. 71, IV, da Lei de Falncia, esse microempresrio ou
empresrio de pequeno porte ficam impedidos de contratar novos
empregados, salvo expressa autorizao judicial.
Para os efeitos dessa Lei Complementar n. 123/06, diz seu art.
3, que se consideram microempresas ou empresas de pequeno
porte a sociedade empresria, a sociedade simples e o empresrio
a que se refere o art. 966 do Cdigo Civil, devidamente registrados
no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas
Jurdicas, conforme o caso, desde que atendam aos seguintes re-
quisitos: (I) no caso das microempresas, o empresrio, a pessoa
jurdica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano calendrio, re-
ceita bruta igual ou inferior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta
mil reais); (II) no caso das empresas de pequeno porte, o empre-
srio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, aufira, em cada ano
calendrio, receita bruta superior a R$ 360.000,00 (trezentos e
sessenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 3.600.000,00 (trs mi-
lhes e seiscentos mil reais). Considera-se receita bruta, para fins
do disposto nesse art. 3, o produto da venda de bens e servios
nas operaes de conta prpria, o preo dos servios prestados e
o resultado nas operaes em conta alheia, no includas as vendas
canceladas e os descontos incondicionais concedidos. No caso de
incio de atividade no prprio ano calendrio, o limite a que se re-
fere o citado artigo ser proporcional ao nmero de meses em que
a microempresa ou a empresa de pequeno porte houver exercido
atividade, inclusive as fraes de meses.
Conforme o art. 58, 3, da CLT, com redao dada pelo art.
84, da Lei Complementar n. 123/06, podero ser fixados, para
as microempresas e empresas de pequeno porte, por meio de
acordo ou conveno coletiva, em caso de transporte fornecido
pelo empregador, em local de difcil acesso ou no servido por
transporte pblico, o tempo mdio despendido pelo empregado,
bem como a forma e a natureza da remunerao.
A Instruo Normativa n. 72/SIT, de 5.12.07 (DOU 6.12.07),
do Ministrio do Trabalho e Emprego, orienta os Auditores-Fiscais
do Trabalho quanto a procedimentos na fiscalizao, para que seja
dispensado s microempresas e empresas de pequeno porte o
tratamento diferenciado de que trata a Lei Complementar n. 123,
de 14.12.06.
O Decreto n. 6.451, de 12.5.08, trata do denominado consr-
cio simples, regulamentando, assim, o disposto no art. 56 da Lei
Complementar n. 123/06.
17) Regras de Vigncia das Leis: A Lei Complementar n. 107,
de 26.4.2001, modificou os arts. 8 e 9 da LC n. 95, de 26.2.98,
para estabelecer: a) a contagem do prazo, para entrada em vigor
das leis que estabeleam perodo de vacncia, far-se- com a
incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando
em vigor no dia subsequente sua consumao integral; b) as leis
que estabeleam perodo de vacncia devero utilizar a clusula
esta lei entra em vigor aps decorridos (o nmero de) dias de sua
publicao oficial; c) a clusula de revogao dever enumerar
expressamente as leis ou disposies legais revogadas. Escusado
dizer que a regra da alnea c vai dar maior segurana anlise
de um texto legal.
18) ndio: O Dec. Leg. n. 143, do Congresso Nacional, aprovou
a Conveno n. 169 da OIT, sobre os povos indgenas, cujo
Estatuto foi baixado pela Lei n. 6.001, de 19.12.1973.
JURISPRUDNCIA
1) Orientao Jurisprudencial n. 62, 4 T., TRT/PR Garantia de em-
prego. Norma regulamentar. Aderncia contratual. Garantia de emprego
instituda por norma regulamentar interna adere ao contrato de trabalho, em
razo da natureza jurdica semelhante ao dos contratos de adeso. Assim,
no se cogita de derrogao por norma coletiva superveniente em contr-
rio. A reintegrao assegurada com base no direito contratual adquirido
2) Garantia de emprego. Avano patronal no campo do trabalho. As
normas trabalhistas encerram garantia mnima ao trabalhador. Corrigem
desigualdades, no se constituindo, de regra, em bice ao avano patronal
no campo do Direito do Trabalho. A norma inserta no inciso XVII do art.
165 da Constituio Federal anterior no implica a impossibilidade de o
tomador dos servios ajustar a garantia de emprego, em que pese a opo
pelo sistema do Fundo de Garantia do Tempo de Servio. O que previsto
na Constituio visa melhoria da condio social dos trabalhadores, no
CLT-SAAD
inibindo o legislador ordinrio, nem, tampouco, o empregador, no que age
observada a autonomia da vontade e as condies mnimas asseguradas ao
empregado. STF, 2 T., Ag. 135.961, DJU 24.5.91.
3) Ao direta de inconstitucionalidade. Constitucional. Tributrio.
Contribuio sindical patronal. Iseno concedida s microempresas e
empresas de pequeno porte. Simples nacional (Supersimples). Lei
Complementar n. 123/2006, art. 13, 3. Alegada violao dos arts. 3,
III, 5, caput, 8, IV, 146, III, D, e 150, 6 da Constituio. 1. Ao direta
de inconstitucionalidade ajuizada contra o art. 13, 3 da LC n. 123/2006,
que isentou as microempresas e empresas de pequeno porte optantes pelo
Regime Especial Unificado de Arrecadao de Tributos e Contribuies
devidos pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte Simples
Nacional (Supersimples). 2. Rejeitada a alegao de violao da reserva
de lei especfica para dispor sobre iseno (art. 150, 6 da Constituio),
uma vez que h pertinncia temtica entre o benefcio fiscal e a instituio
de regime diferenciado de tributao. Ademais, ficou comprovado que o
Congresso Nacional no ignorou a existncia da norma de iseno durante
o processo legislativo. 3. A iseno concedida no viola o art. 146, III, d,
da Constituio, pois a lista de tributos prevista no texto legal que define
o campo de reserva da lei complementar exemplificativa e no taxativa.
Leitura do art. 146, III, d, juntamente com o art. 170, IX da Constituio.
3.1. O fomento da micro e da pequena empresa foi elevado condio de
princpio constitucional, de modo a orientar todos os entes federados a
conferir tratamento favorecido aos empreendedores que contam com menos
recursos para fazer frente concorrncia. Por tal motivo, a literalidade da
complexa legislao tributria deve ceder interpretao mais adequada e
harmnica com a finalidade de assegurar equivalncia de condies para
as empresas de menor porte. 4. Risco autonomia sindical afastado, na
medida em que o benefcio em exame poder tanto elevar o nmero de
empresas a patamar superior ao da faixa de iseno quanto fomentar a
atividade econmica e o consumo para as empresas de mdio ou de
grande porte, ao incentivar a regularizao de empreendimentos. 5. No h
violao da isonomia ou da igualdade, uma vez que no ficou demonstrada
a inexistncia de diferenciao relevante entre os sindicatos patronais e os
sindicatos de representao de trabalhadores, no que se refere ao potencial
das fontes de custeio. 6. Ao direta de inconstitucionalidade conhecida,
mas julgada improcedente. STF, ADI 4033/DF, Pleno, Rel. Min. Joaquim
Barbosa, DJE 7.2.11.
4) Medida Provisria. Eficcia. Lei de Converso. Modificaes.
Efeitos. O fato de o Congresso Nacional, na apreciao de medida provisria,
glosar certos dispositivos no a prejudica, no campo da eficcia temporal,
quanto aos que subsistirem. A disciplina das relaes jurdicas, prevista na
parte final do pargrafo nico do art. 62 da Constituio Federal, diz respeito
rejeio total ou parcial quando autnoma a matria alcanada. STF, 2
T., AR-AI 185.351-4, DJU 30.5.97.
5) Reclamao trabalhista movida contra organismo internacional.
Ajuizada a reclamatria j na vigncia da Carta Poltica de 1988, a
competncia para process-la e julg-la da Justia do Trabalho, nos
termos do disposto no art. 114 da CF. STJ, 2 Seo, CC n. 1852, Rel. Min.
Barros Monteiro, DJU 25.11.91.
6) Conflito de leis trabalhistas no espao. Empregado contratado no
Brasil para laborar em outro pas. O texto primitivo da Lei n. 7.064/82
era direcionado to somente aos trabalhadores de empresas de engenharia
que prestassem servios no exterior, pelo que tal norma regia de forma
especfica a contratao de trabalhadores no Brasil para prestar servio no
exterior, vinculados ao ramo de engenharia. Todavia, cabe referir que em
03 de julho de 2009 houve a edio da Lei n. 11.962, ocasio em que as
regras da Lei n. 7.064/82 foram estendidas a todas as empresas que venham
a contratar ou transferir trabalhadores para prestar servio no exterior.
Significa dizer que, atualmente, a Lei n. 7.064/82 se aplica a todos os
trabalhadores contratados no Brasil, conforme se constata do artigo 1 da
Lei n. 11.962/2009. Cabe consignar, ainda, que a Smula/TST n. 207, em
que se funda a tese recursal, que consagrava o princpio da territorialidade,
foi cancelada pela Resoluo n. 181/2012 deste Tribunal, publicada no
DEJT divulgado em 19, 20 e 23.04.2012. Mesmo antes do cancelamento
da referida smula, esta SBDI1 vinha perfilhando entendimento no sentido
de admitir exceo aplicao de tal princpio no caso de empregado
contratado no Brasil e posteriormente transferido para prestar servios no
exterior. Assim, com o efetivo cancelamento da referida Smula n. 207,
consolidou-se neste Tribunal o entendimento de que a Lei n. 7.064/82
assegura ao empregado brasileiro que labora no exterior a aplicao da
legislao brasileira de proteo ao trabalho, sempre que ficar evidenciado
ser esta mais favorvel que a legislao territorial, nos termos do artigo
3, inciso II, da Lei n. 7.064/82. Portanto, o princpio da norma mais
favorvel vigora no mbito das relaes contratuais aqui especificadas,
considerando-se aplicvel a legislao vigente do local da contratao,
e no a da localidade da prestao dos servios, caso aquela seja mais
favorvel ao empregado. E, na hiptese, no h controvrsia sobre qual
norma a mais favorvel ao trabalhador, devendo incidir a lei brasileira.
Precedentes deste Tribunal. Cumpre ressaltar que a referida Lei n.
39 Art. 1
7.064/82 socorreu-se da teoria da incindibilidade dos institutos jurdicos,
ao contrapor a lei territorial estrangeira e a lei brasileira, segundo a qual
os institutos jurdicos devem ser considerados em seu conjunto, sem a
possibilidade de se aplicar, simultaneamente, disposies de um regime
e de outro. Recurso de embargos conhecido e desprovido. TST, E-RR
1003206-67.2003.5.01.0900, SDI-1, Rel. Min. Renato de Lacerda Paiva,
DEJT 24.5.13.
7) Contribuio sindical patronal. Empresa inscrita no Simples
Nacional. Iseno. De acordo com o disposto no art. 149, caput, da
Constituio Federal, na Lei n. 9.317/96 e, tambm, na Lei Complementar n.
123/06, a contribuio sindical patronal, na qualidade de tributo institudo
pela Unio, no devida pelas microempresas e empresas de pequeno porte
optantes do SIMPLES. Precedentes, inclusive desta 2 Turma. Recurso de
revista conhecido e desprovido. TST, RR 59-60.2011. 5.03.0109, 2 T., Rel.
Min. Renato de Lacerda Paiva, DEJT 6.9.12.
8) Diferenas de complementao de aposentadoria. Prescrio.
Descumprimento da norma regulamentar que previa a paridade de
reajustes entre os empregados da ativa e os aposentados. Smula n.
327 do TST. 1. O Reclamante, na condio de aposentado e j percebendo
complementao de aposentadoria, ajuizou a presente Reclamao
Trabalhista com o escopo de lhe ver deferidos os reajustes salariais
concedidos aos empregados da ativa comissionados, ao argumento de que
a norma regulamentar previa a paridade salarial entre os empregados em
atividade e os inativos. 2. incontroverso que o Reclamante se aposentou
em fevereiro de 1993, ajuizou a presente Reclamao Trabalhista em
10.10.1997 e pretende as diferenas da complementao de aposentadoria
decorrentes do aumento salarial concedido aos empregados ativos em
julho de 1995. 3. De acordo com a moldura ftica delineada pelo Regional,
o art. 10 do Regulamento do Departamento de Complementao de
Aposentadoria do Instituto Assistencial Sulbanco previa o direito reviso
dos benefcios pagos a ttulo de complementao de aposentadoria na
mesma poca e nos mesmos percentuais dos reajustes conferidos aos
empregados da ativa. 4. Ora, havendo previso regulamentar da concesso
dos aumentos salariais dos empregados da ativa aos empregados inativos,
o descumprimento da referida norma pelo empregador acarreta leso que
se renova ms a ms, razo pela qual correta a deciso da Turma que
aplicou a diretriz consubstanciada na Smula n. 327 desta Corte. Recurso
de Embargos no conhecido. TST, RR 100100-52.2000.5.04.0025, SDI-1,
Rel. Min. Maria de Assis Calsing, DEJT 13.11.09.
9) Prestao de servios no exterior. Conflito de Leis trabalhistas no
espao. Empresa estrangeira subsidiria de empresa estatal brasileira 1.
Em harmonia com o princpio da Lex loci execucionis, esta Eg. Corte editou
em 1985 a Smula n. 207, pela qual adotou o princpio da territorialidade,
sendo aplicvel a legislao protetiva do local da prestao dos servios
aos trabalhadores contratados para laborar no estrangeiro. 2. Mesmo antes
da edio do verbete, contudo, a Lei n. 7.064, de 1982, instituiu importante
exceo ao princpio da territorialidade, prevendo normatizao especfica
para os trabalhadores de empresas prestadoras de servios de engenharia
no exterior. 3. Segundo o diploma, na hiptese em que o empregado inicia
a prestao dos servios no Brasil e, posteriormente, transferido para
outro pas, aplicvel a legislao mais favorvel (art. 3, II). Por outro lado,
quando o empregado contratado diretamente por empresa estrangeira
para trabalhar no exterior, aplica-se o princpio da territorialidade (art. 14).
4. Apesar de o diploma legal ter aplicao restrita s empresas prestadoras
de servios de engenharia, a jurisprudncia desta Eg. Corte Superior
passou, progressivamente, a se posicionar favoravelmente sua aplicao
a outras empresas, como se pode observar em vrios precedentes. Essa
tendncia tambm tem sido verificada no ordenamento jurdico de outros
pases. 5. Atento jurisprudncia que veio se firmando no mbito desta Eg.
Corte, o legislador, por meio da Lei n. 11.962/2009, alterou a redao do
art. 1 da Lei n. 7.064/82, estendendo o diploma a todos os trabalhadores
contratados no Brasil ou transferidos por seus empregadores para prestar
servios no exterior. 6. No caso concreto, o empregado foi contratado pela
Braspetro Oil Service Company, empresa subsidiria da Petrobras constituda
em outro pas, para prestar servios nas guas territoriais da Angola. 7. Por
se tratar de empresa subsidiria da maior empresa estatal brasileira, que
tem suas atividades estritamente vinculadas ao pas, entendo aplicvel a
legislao mais favorvel ao trabalhador no caso, a brasileira , em razo
dos estreitos vnculos do empregador com o ordenamento jurdico nacional.
Embargos conhecidos e desprovidos. TST, E-RR 219000-93.2000.5.01.0019,
SDI1, Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, DEJT 7.10.11.
10) Microempresa. Empresa de pequeno porte. Inexigibilidade de
cumprimento de formalidades exigidas pela legislao trabalhista.
Necessidade da prova do enquadramento legal. De acordo com a Lei
Complementar n. 123/06, a microempresa e a empresa de pequeno porte
esto dispensadas do cumprimento de vrias formalidades relacionadas
aos contratos de trabalho de seus empregados. No entanto, necessrio
que seja comprovado nos autos o enquadramento legal do empregador na
poca de vigncia do contrato de trabalho, sem o qu aplicvel o mesmo
regime das demais pessoas jurdicas em geral. TRT 3 R., RO 214/2010-
020-03-00.4, Rel. Juiz Conv. Maurilio Brasil, DJEMG 4.10.10.
Art. 2 40
Art. 2 Considera-se empregador a empresa, individual ou
coletiva, que, assumindo os riscos da atividade eco-
nmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios.
1 Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos
da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de
beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem
fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.
2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora,
cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a
direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo
industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica,
sero, para os efeitos da relao de emprego, soli1ariamente
responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
NOTAS
1) Empregador. Empresa. Estabelecimento: Diz, o artigo
em epgrafe, que o empregador a empresa. Tais palavras nos
autorizam a concluir que, no pensar do legislador, empregador
e empresa so palavras sinnimas. a empresa uma realidade
sociolgica e econmica, que, no dizer de muitos estudiosos,
vem a ser uma atividade organizada em que elementos humanos
(chefes, tcnicos e subordinados), materiais (construes, equi-
pamentos, mquinas, matrias-primas etc.) e capital se combi-
nam harmoniosamente para que haja a produo ou circulao
de bens, de prestao de servios com ou sem valor econmico.
Esta concepo de empresa nos leva concluso de ser ela objeto
e no sujeito de relaes jurdicas regidas pelos Direitos Civil e do
Trabalho ou o local em que essas mesmas relaes se desenvol-
vem. Deste modo, se a empresa objeto e no sujeito de direito,
no pode, evidentemente, ser o empregador, o qual tem de ser
sempre uma pessoa fsica ou jurdica. No por outro motivo que
juristas do porte de Slvio Marcondes (Problemas de Direito Mer-
cantil, p. 164) chegam a afirmar que, no substrato econmico da
empresa, inexistem componentes jurdicos capazes de guind-la a
uma categoria jurdica.
fora de dvida que a empresa, como instituio, no adquiriu
ainda personalidade jurdica prpria (Chacon-Botija, Manual de
Derecho del Trabajo, 12. ed., 1979, I tomo, p. 199). Acreditamos,
porm, que o conceito de empresa tende a transformar-se, em
futuro prximo, para sair do puro contrato de arrendamento de
servios e aproximar-se do contrato de sociedade (Chacn-Botija,
ob. cit., mesmo tomo, p. 199). Estamos, portanto, na crena de
que a institucionalizao da empresa, segundo o pensamento de
Hauriou, ser o estgio do seu processo evolutivo que h de seguir
ao atual, quando a comunho de esforos dos elementos humanos
reunidos nesse mesmo local, que a empresa, ter, por objetivo
principal, a satisfao de necessidades corporais, intelectuais e
espirituais de todos os membros da comunidade. esta satisfao
de necessidade a ideia de obra ou de empresa a realizar.
Lembramos que, para Hauriou, ideia equivale a essncia
e com a mesma acepo etimolgica o que se v (do grego
eidos) ou, como esclarece Sampay, no prlogo da La Teoria
de la Institucin y de la Fundacin de Maurice Hauriou (Ed. de
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1968, p. 16) o conjunto unitrio
de traos caractersticos pelo qual se v nas coisas sensveis sua
pertena a uma determinada espcie de coisas. essa ideia de
obra ou de empresa que tem cada instituio. A ideia do bem
que a empresa tem no se confunde com o objetivo primacial do
empresrio (pessoa fsica ou jurdica) de obter lucros. Na medida
em que a ideia de bem, como a concebeu Hauriou, for prevale-
cendo sobre os fins lucrativos buscados pelo empregador, am-
plas e substanciais transformaes iro operar-se na estrutura e
na dinmica da empresa. Em alguns pases a viso institucional
da empresa j se manifesta de maneira a confirmar nossos prog-
nsticos. Na Espanha, o Fuero del trabajo, declarao VIII, n.
2, define a empresa como unidade produtora que ordenar os
elementos que a integram, numa hierarquia que subordine os de
ordem instrumental aos de categoria humana e, todos eles, ao
bem comum. Concluindo este ponto, reconhecemos ser ainda
prematuro dizer-se que a empresa uma instituio jurdica de
conformidade com o pensamento de Hauriou.
CLT-SAAD
Em doutrina e no direito comparado muito controvertido
o conceito de estabelecimento. Dizer-se que a empresa uma
unidade de produo enquanto o estabelecimento uma unidade
tcnica, no esclarece o assunto. Alguns chegam a afirmar que
empresa e estabelecimento no se distinguem porque so uma
s e mesma coisa. Seria fastidioso reunir, aqui, tudo que se fala
no campo da doutrina a propsito do assunto. Atendendo aos fins
desta obra, queremos destacar, neste trecho, que o nosso direito
material, ou melhor, esta Consolidao, alude empresa como o
todo e, ao estabelecimento, como sua parte. Adotando a imagem de
Waldemar Ferreira, diramos que a empresa crculo concntrico
maior e, o estabelecimento, o menor. O estabelecimento tem
limitada autonomia jurdica e realiza atividades que contribuem
para a consecuo da totalidade dos objetivos econmicos ou
tcnicos da empresa, considerada como um todo. Identificamos,
com o estabelecimento, as filiais, as sucursais, agncias etc.
O Cdigo Civil de 2002, art. 1.142, coloca uma p de cal
nesses debates, e fixa o entendimento de que se considera esta-
belecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da
empresa, por empresrio, ou sociedade empresria. Na sempre
abalizada dico de Modesto Carvalhosa, o nosso atual Cdigo
Civil conceitua, como o diploma civil italiano, o estabelecimento
como um complexo de bens organizados por seu titular para o
exerccio da empresa, arrematando ele que a melhor exegese do
conceito expresso no art. 1.142 a de que o estabelecimento com-
preende um conjunto mais amplo de elementos, e no s os bens
corpreos e incorpreos, pois nele se incluem tambm os servi-
os do empresrio ou de seus empregados, reunidos por aquele
com o propsito de exercer determinada atividade empresarial
(conf. s/ob Comentrios ao Cdigo Civil (arts. 1.052/1.195), vol.
13, p. 618, Ed. Saraiva, 2003).
As empresas podem ser nacionais ou estrangeiras; pblicas
ou privadas; unipessoais ou coletivas; locais, regionais, nacionais
ou multinacionais; comerciais, industriais, de crdito, de ensino
etc. Finalmente, advertimos que o conceito de empresa, por ns
adotado inicialmente, abrange aquelas desprovidas de fins de lucro.
2) Pessoas Equiparadas a Empregador: O 1 do artigo
em epgrafe encerra uma fico legal. Pessoas fsicas e jurdicas
que no desenvolvem atividades econmicas com fins lucrativos
so equiparadas a empregador. So os profissionais liberais,
as instituies de beneficncia, as associaes recreativas e
quaisquer outras sem fins lucrativos que admitirem empregados.
Profissional liberal aquele que, merc do seu grau de cultura,
desenvolve atividades profissionais de carter eminentemente
intelectual, mas com independncia em face dos que se utilizam
dos seus servios.
Sociedade civil, em sua acepo genrica, compreende a
que tem fins lucrativos e a que no os tem. Em seu sentido mais
restrito e para os efeitos da legislao trabalhista uma pessoa
jurdica de Direito Privado, que no persegue fins lucrativos porque
no exerce atividade econmica, denominada de associao.
Sua finalidade beneficente, religiosa, cultural, recreativa ou de
qualquer outra natureza. Tais sociedades s se constituem por
escrito, lanado no registro civil e reger-se-o pelas disposies
do Cdigo Civil (v. seu art. 44 com nova redao dada pela Lei n.
10.825, de 22.12.03 c/c. art. 55).
O texto sob comentrio de uma clareza meridiana ao assinalar
que os entes coletivos que menciona e os profissionais liberais
s se equiparam ao empregador para os efeitos exclusivos da
relao de emprego. Estas pessoas fsicas e jurdicas, portanto,
s se submetem s disposies legais que disciplinam a relao de
emprego ou o que vem a dar no mesmo que se subordinam
s normas do direito individual do trabalho.
Todavia, a jurisprudncia dominante no sentido de que
muitas instituies sem fins lucrativos tambm so alcanadas
pelas regras do direito coletivo do trabalho, notadamente aquelas
que dizem respeito sindicalizao e ao dissdio coletivo.
O 1 do art. 2 alude aos profissionais liberais como pessoas
naturais. No se refere s sociedades civis desses profissionais.
Por isso, so elas atingidas pelas disposies do direito coletivo
do trabalho.
CLT-SAAD 41
3) Representao Diplomtica: Podem ser empregadores
as representaes diplomticas estrangeiras quando admitirem
nacionais como empregados e atribuir-lhes funes que nada tm
a ver com a sua atividade-fim. Exemplificando, os servidores com
funes inteiramente desligadas do servio diplomtico (arquivista,
datilgrafo etc.), embora tenham como patro um representante
diplomtico, so protegidos pela CLT. o que se depreende da
Conveno de Viena, ratificada pelo Governo brasileiro.
4) Condomnio de Apartamentos: Por fora do disposto na
Lei n. 2.757, de 23 de abril de 1956, equiparam-se ao empregador
os condomnios de apartamentos residenciais. Representa os
condminos, em Juzo, o sndico por eles eleito. Porteiros,
zeladores, faxineiros e serventes desses prdios de apartamentos
residenciais so protegidos pela CLT, desde que estejam a servio
da administrao do edifcio e no de cada condmino em particular.
5) Empregador Rural: O art. 3, da Lei n. 5.889, de 8 de
junho de 1973, d-nos o conceito de empregador rural. Tanto
pode ser pessoa fsica como jurdica, proprietrio ou no, que
explore atividade agroeconmica, em carter permanente ou
temporrio. Inclui-se na atividade econmica do empregador
rural, alm da explorao industrial em estabelecimento agrrio
no compreendido na CLT, a explorao do turismo rural ancilar
explorao agroeconmica, como se l do 1 desse art. 3, com Deputados, em primeiro turno, conforme previsto no art. 60, 2,
a redao dada pela Lei n. 13.171, de 21.10.2015.
Com fundamento no art. 896, do Cdigo Civil de 1916,
atualmente correspondente aos arts. 264 e 265 do Cdigo Civil
de 2002 (solidariedade), o Ministrio do Trabalho, pela Portaria
n.1.964, de 1.12.99 (in DOU 2.12.99 ) autoriza a constituio de
Consrcio de Empregadores Rurais. No pacto constitutivo do
consrcio, os produtores rurais se responsabilizam solidariamente
pelas obrigaes trabalhistas e previdencirias decorrentes da
contratao dos trabalhadores.
Essa iniciativa ministerial foi convolada na Lei n. 10.256, de
9.9.2001 (DOU 10.7.01), como se l do seu art. 25-A: Equipara-
se ao empregador rural pessoa fsica o consrcio simplificado de
produtores rurais, formado pela unio de produtores rurais pessoas
fsicas, que outorgar a um deles poderes para contratar, gerir e
demitir trabalhadores para prestao de servios, exclusivamente,
aos seus integrantes mediante documento registrado em cartrio
de ttulo e documentos. Esse mencionado documento dever
conter a identificao de cada produtor, seu endereo pessoal e
o de sua propriedade rural, bem como o respectivo registro no
Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (INCRA), ou
informaes relativas parceria, arrendamento ou equivalente
e a matrcula no INSS, de cada um dos produtores rurais.
Esse consrcio dever ser matriculado no INSS em nome do
empregador a quem haja sido outorgado os poderes, na forma
do regulamento pelos demais produtores. Lembre-se que os
produtores rurais integrantes desse consrcio sero responsveis
solidrios em relao s obrigaes previdencirias. necessidade de reduo de quadros por excesso de despesa e
v. nota 9.2 a este artigo acerca de consrcio simplificado de
produtores rurais pessoas fsicas e sua responsabilidade solidria
pelo pagamento das contribuies previdencirias.
6) Empresa Pertencente a Governo Estrangeiro: Esse tipo de
empresa, que opere em territrio nacional devidamente autorizada
pelo Governo brasileiro, est submetido s disposies da CLT.
No goza dos privilgios de pessoa jurdica de Direito Pblico
Externo.
7) Funcionrio Pblico e o Servidor Celetista: A Lei n.
6.185, de 11 de dezembro de 1974, dispunha em seu art. 1: os
funcionrios pblicos civis da administrao direta e autrquica
reger-se-o por disposies estatutrias ou pela legislao
trabalhista em vigor.
Com a supervenincia da Constituio Federal, promulgada
a 5 de outubro de 1988, esse quadro passou por profunda
transformao.
Seu art. 39 acabou, de uma vez por todas, com a duplicidade
dos regimes estatutrio e celetista ao dispor: A Unio, os Estados,
o Distrito Federal e os Municpios instituiro no mbito de sua
Art. 2
competncia, regime jurdico nico e planos de carreira para os
servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das
fundaes pblicas.
Mas, a Emenda Constitucional n. 19/98 deu a esse dispositivo
novo texto para abolir a exigncia do regime jurdico nico para os
servidores pblicos, abrindo-se a possibilidade de contratao via
CLT pelo poder pblico.
Abriu-se, assim, caminho para o restabelecimento do regime
celetista na administrao pblica por meio da Lei n. 9.962, de
22 de fevereiro de 2000 que, em seu art. 1 estatui: O pessoal
admitido para emprego pblico na Administrao Federal direta,
autrquica e fundacional ter sua relao de trabalho regida pela
Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-lei n.
5.542, de 1 de maio de 1943 e legislao trabalhista correlata,
naquilo que a lei no dispuser em contrrio.
Contudo, o STF, julgando a ADI n. 2.135, resolveu, por
maioria, conceder liminar para suspender a vigncia do art. 39,
caput, da Constituio, com a redao dada por essa Emenda
Constitucional n. 19/98, por consider-la inconstitucional. Assim,
houve o entendimento de que a alterao desse dispositivo por
essa Emenda est viciada em virtude de que ela no foi aprovada
pela maioria qualificada (3/5 dos parlamentares) da Cmara dos
da prpria Constituio. Ao elaborar o texto enviado para votao
em segundo turno, relatou o Ministro Cezar Peluso, a comisso
especial de redao da Cmara dos Deputados teria deslocado
o 2 do art. 39 que havia sido aprovado, para o lugar do
caput do art. 39, cuja proposta de alterao havia sido rejeitada no
primeiro turno. O ministro frisou que o prprio Regimento Interno
da Cmara dos Deputados, em seu art. 118, assenta que no h
como se fazer essa transposio por mera emenda redacional.
Dessa forma, o STF deferiu medida cautelar para suspender
o caput do art. 39 da Constituio Federal, voltando a vigorar a
redao anterior EC n. 19/98, sendo certo que ficou esclarecido
que tal deciso tem efeito ex-nunc, ou seja, passa a valer a partir
de agosto de 2007. Com isso, toda a legislao editada durante a
vigncia do art. 39, caput, com a redao da EC n. 19/98, continua
vlida. Assim, ficam resguardadas as situaes consolidadas, at
o julgamento do mrito.
preservada a condio de funcionrio pblico dos que a
possuam quando da publicao da Lei n. 9.962/00.
Se for mantido pelo STF, no julgamento final de mrito da citada
ADI n. 2.135, o regime celetista no setor pblico, afirmamos que
tal regime no exclui o concurso de prova ou de ttulos e provas
dos futuros empregados pblicos.
O celetista protegido pela estabilidade provisria e,
consoante o art. 3 da supracitada lei, ele s poder ser dispensado
por motivo de: falta grave; acumulao ilegal de cargos;
insuficincia de desempenho, hiptese em que se assegura ao
interessado o recurso hierrquico, com efeito suspensivo.
Cabe Justia do Trabalho conhecer e julgar os litgios entre
a Administrao Pblica e os celetistas, como prescreve o caput
do art. 114 da Constituio Federal. Porm, no da competncia
da Justia do Trabalho o julgamento de pretenso de funcionrio
pblico estatutrio.
O servidor pblico concursado para cargo de provimento
efetivo torna-se estvel aps 3 (trs) anos de efetivo exerccio,
conforme o disposto no art. 41, da Constituio Federal. Extinto o
cargo ou declarada sua desnecessidade, o servidor estvel ficar
em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de
servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo, na
forma do disposto no 3, desse dispositivo constitucional.
O art. 126-A, da Lei n. 8.112/90 (Estatuto do Regime Jurdico
dos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das
fundaes pblicas federais) estabelece que nenhum servidor
poder ser responsabilizado civil, penal ou administrativamente por
dar cincia autoridade superior ou, quando houver suspeita de
envolvimento desta, a outra autoridade competente para apurao
Art. 2 42 CLT-SAAD

de informao concernente prtica de crimes ou improbidade de
que tenha conhecimento, ainda que em decorrncia do exerccio
de cargo, emprego ou funo pblica.
V. Emenda Constitucional n. 51, de 14.2.06, art. 2. Este artigo
foi regulamentado pelo art. 9, da Lei n. 11.350/06, verbis: Art. 9
A contratao de Agentes Comunitrios de Sade e de Agentes
de Combate s Endemias dever ser precedida de processo seletivo
pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza
e a complexidade de suas atribuies e requisitos especficos para
o exerccio das atividades, que atenda aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.
Essa lei fixa no art. 9-A o piso salarial profissional nacional
para esses Agentes Comunitrios em uma jornada de 40 (quarenta)
horas semanais. Durante essa jornada, eles devero se dedicar
integralmente aes e servios de promoo da sade, vigilncia dessas empresas porque ao juiz sempre restar o poder legal
epidemiolgica e combate a endemias em prol das famlias e
comunidades assistidas, dentro dos respectivos territrios de
atuao, segundo as atribuies previstas nessa lei.
8) Trs Poderes do Empregador: Legislativo, Direo e
Disciplinar: Como legislador, elabora o regulamento interno da
empresa, o qual rene as disposies que devem reger a prestao
de servios no local de trabalho, e asseguram vantagens outras
no previstas em lei. O Regulamento Interno, nos pontos em que
cria direitos para o trabalhador, adere ao seu contrato de trabalho
pontos que no podem ser alterados ou suprimidos unilateralmente
pelo empregador depois que ele adquiriu publicidade e entrou em
vigor. Qualquer alterao admissvel em relao aos empregados radical. Tal procedimento fruto do empenho em defender os
contratados depois desse fato.
Em muitos pases a lei obriga o empresrio a elaborar seu
Regulamento Interno; em nosso Pas ele facultativo. O poder
de direo ou de comando exercido para estabelecer os meios e
mtodos necessrios produo de bens de natureza econmica. pe de manifesto que o grupo deve ter natureza econmica e que
As regras correspondentes podem ser alteradas a qualquer tempo
desde que no acarretem prejuzos para o empregado. Ocorre,
amide, a substituio de equipamentos que no permitem ou
no favorecem a adoo de salrios sob a forma de tarefa ou
unidade de produto. A, entendemos que a alterao salarial ser
vlida desde que o empregado, no final, venha a perceber quantia
pelo menos igual quela que percebia, em mdia, anteriormente.
o empregador o responsvel pelo desenvolvimento normal dos
negcios da empresa; quem cuida da sua viabilidade econmica.
No mbito do Direito do Trabalho, esse poder a resultante da
soma de faculdades jurdicas e cujo exerccio lhe permite utilizar
o trabalho do empregado, trabalho que lhe cabe organizar para
que a empresa alcance a sua meta (v. el poder de direccin del
empresario, in Estudios de Trabajo y Previsin, de Alfredo
Montoya Melgar, vol. XIV, p. 44, 1965). O poder de direo do
empregador, em conceito mais amplo, o conjunto de umas
tantas faculdades jurdicas que lhe permitem organizar econmica
e tecnicamente a empresa.
O intervencionismo, inerente ao Direito do Trabalho moderno,
tem o cuidado de manter em equilbrio o poder diretivo do
empregador com a proteo dispensada ao trabalhador. Esta
ltima no pode chegar ao extremo de anular o poder de direo,
pois a o empregador deixa de ser responsvel pelo soobro da
organizao ou por sua incapacidade de atender a determinadas
necessidades do meio social. Esse poder de direo pode ser
delegado, total ou parcialmente, queles que forem chamados a
exercer cargos de confiana ou de direo.
No uso do poder disciplinar, o empregador pune os que co-
meterem faltas previstas em lei ou no contrato de trabalho. Dentre
as sanes admitidas pelo nosso Direito (advertncia, suspenso
e demisso) no figura a multa. No aceitamos a tese de que o
juiz tem a faculdade de dosar a punio imposta pelo emprega-
dor. Deve anul-la ou no, mas nunca temper-la por considerar
a infrao mais ou menos grave. No exerccio desses poderes, o
empregador sofre limitaes ditadas pela convenincia de ordem
pblica de proteger-se o empregado contra eventuais abusos da
maior fora econmica da empresa. Todavia, a interveno estatal
no h de chegar ao extremo de impossibilitar o empregador de
ficar como nico responsvel pelo sucesso, ou no, do empreendi-
mento econmico. Este o motivo por que, no nosso entendimento,
defeso ao juiz dosar as punies impostas ao empregado pelo
empregador. Completa esta nota a de n. 6, ao art. 482.
9) Responsabilidade do Grupo Econmico: Na redao do 2,
do artigo em epgrafe, percebe-se, em toda a sua extenso e fora,
o propsito do legislador de proteger o trabalhador contra o maior
poder econmico do empregador. A despeito da impropriedade
dos termos empregados, estabelece esse dispositivo que as
sociedades comerciais, industriais ou financeiras podem, como
bem entenderem, organizar-se luz das prescries dos arts. 966
e seguintes do Cdigo Civil, que disciplinam o Direito de Empresa;
podem usar de todo e qualquer artifcio para ocultar o liame que as
liga e consistente no controle exercido por uma delas ou apenas
por uma pessoa fsica, com interesses predominantes no conjunto
de proclamar a solidariedade passiva entre todas elas em face do
crdito do empregado. Como se v, a personalidade jurdica de
cada empresa, perfeitamente recortada ante o Direito Civil, no
se constitui em empecilho ao da Justia do Trabalho em prol
dos direitos do empregado. O dispositivo em tela passa por cima
de quaisquer questes jurdico-formais para declarar que tais
sociedades compem um nico grupo, o que resulta num nico
empregador para os efeitos da relao de emprego.
A disregard of legal entity tem sido invocada, com frequncia,
na Justia do Trabalho. Seu emprego feito, at, em situaes
sem os pressupostos que do legitimidade a essa providncia
interesses do trabalhador. Todavia, injustificvel o uso indevido
da precitada teoria. Urge regular adequadamente, por meio de lei, a
desconsiderao da personalidade jurdica da empresa no mbito
trabalhista. Exame atento do supradito dispositivo consolidado
as empresas dele integrantes esto subordinadas a uma delas,
que podemos chamar de empresa-me.
A noo unitria do grupo empresarial na legislao trabalhista
legitima a afirmao de que o tempo de servio prestado a uma
empresa do grupo soma-se quele dado a uma outra, tambm
no mesmo grupo econmico. Discute-se se, no processo de
conhecimento, todas as empresas do grupo econmico devam
ser notificadas ou citadas.
conveniente que assim se proceda, mas h, no nosso
Pas, conglomerados econmicos com ramificaes em muitos
Estados da Federao, circunstncia que faz demorar em demasia
o julgamento final da ao. Estamos em que semelhante omisso
no se constitui em nulidade capaz de tornar sem efeito todos os
atos processuais praticados desde a notificao. No processo de
execuo, o empregado requer a penhora dos bens da sociedade
componente do grupo que sejam suficientes para garantir a
liquidao do dbito, sociedade qual prestou diretamente seus
servios. A inexistncia de bens autoriza-o a requerer a penhora
de bens de outra sociedade do mesmo grupo. Esta, nos embargos
execuo ou de terceiro, poder defender-se adequadamente. No
setor rural h, tambm, grupos de empresas. O 2, do art. 3, da
Lei n. 5.889, de 8.6.73, define-o nestes termos: Sempre que uma
ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade
jurdica prpria, estiver sob a direo, controle ou administrao
de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua
autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero
responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da
relao de emprego.
Deduz-se dessa norma legal que, no setor rural a solidariedade
passiva pode decorrer da existncia de um grupo de empresas
controlado ou apenas coordenado por uma delas.
Estabelecia a Smula n. 205 do TST o seguinte: O responsvel
solidrio, integrante do grupo econmico, que no participou da
relao processual como reclamado e que, portanto, no consta
no ttulo executivo judicial como devedor, no pode ser sujeito
passivo na execuo. Todavia, essa Smula foi revogada na
grande reviso que o TST fez em 2003 em suas Smulas. Assim,
CLT-SAAD
com o cancelamento dela, empresa do mesmo grupo econmico
pode ser chamada a integrar a lide mesmo em execuo de
sentena.
Se apenas um membro do grupo econmico for chamado
no processo de conhecimento, e se, ao final, j no processo de
execuo, verificar-se que os bens da nica executada foram
insuficientes para o pagamento do resgate da dvida constante
da sentena exequenda, nada impede o Reclamante dirigir a ao
contra todo o grupo econmico ou uma de suas empresas, a
menos que a prescrio j se tenha consumado.
9.1) Incidente de Despersonalizao da Pessoa Jurdica:
Abuso de Direito: A teoria da despersonalizao da pessoa jurdica
no passa, em ltima anlise, da aplicao prtica da teoria da res-
ponsabilidade civil por atos ilcitos. Na forma do art. 50, do Cdigo
Civil de 2002, havendo abuso da personalidade jurdica, carac-
terizado pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial,
podero ser atingidos os bens particulares dos administradores
ou scios da pessoa jurdica. Da leitura desse dispositivo legal,
infere-se que a responsabilidade dessas pessoas estaria limitada a
duas hipteses: desvio de finalidade da empresa e confuso pa-
trimonial. Contudo, oportuno destacar que a responsabilidade
solidria dos scios, administradores, associados, membros ou
integrantes, decorre, em grande nmeros de situaes, da teoria
da responsabilidade civil pela prtica de um ato ilcito. Assim, a
partir do momento em que tais pessoas se valem da pessoa jur-
dica para fins ilcitos, podero elas ser responsabilizadas com seu
patrimnio particular, pois estariam se prevalecendo dessa fico
legal para a obteno de vantagem indevida, alm dessas duas hi-
pteses previstas nesse art. 50 do CC/2002. Configurado o abuso
do direito, possvel haver a despersonalizao da pessoa jurdica,
para se atingir o patrimnio das pessoas fsicas responsveis pela
prtica dos atos ilcitos.
Merc da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
(disregard doctrine) desenvolvida pelos tribunais americanos
tem a Justia alargado o caminho que leva a uma maior
proteo dos crditos do empregado reconhecidos num processo
trabalhista.
No Direito anglo-americano ela conhecida por disregard
doctrine ou disregard of legal entity; no direito italiano conhecida
como teoria do superamento della personalit giuridica; no direito
germnico tratada como Durchgriff der Juristischen Personen;
na Frana, como abus de la notion de personnalit sociale ou mise
lcart de la personnalit morale.
Essa teoria, em apertada sntese, consiste na desconsiderao
da pessoa jurdica, num caso concreto, para alcanar os bens que,
ardilosamente, passaram a integrar seu patrimnio. No se trata
de uma agresso estrutura formal da pessoa jurdica. Trata-se,
isso sim, de anular a fraude lei consumada mediante o emprego
da tutela especial que a lei confere s pessoas jurdicas. Trata-se,
enfim, de a hiptese de uma sociedade mercantil ser usada para
fins contrrios ao direito.
Ante o abuso de direito e da fraude sombra da personalidade
jurdica, lcito ao Juiz atravessar a couraa que a protege para
atingir o seu mago, as pessoas que a dirigem ou compem, bem
como seu patrimnio.
Tem fora de um axioma, em nosso sistema legal, a afirmativa
de que a pessoa fsica do scio no se confunde com a pessoa
jurdica. Os patrimnios de um e outro so inseparveis,
inconfundveis. O certo, porm, dizer que o escudo legal protetor
das pessoas jurdicas no pode converter-se em instrumento
de maquinaes realizadas de conformidade com a lei, mas
inconciliveis com a sua finalidade social. Temos, a, o cerne da
teoria do abuso de direito sistematizada por Josserand e acolhida
pelos tribunais franceses.
Foi a CLT, no art. 2, o primeiro texto legal brasileiro a dar
acolhida disregard doctrine ao declarar todo o grupo econmico
responsvel por dbitos trabalhistas de uma das empresas
componentes. Crescem, nos repertrios de jurisprudncia, os
arestos em que a teoria da desconsiderao da personalidade
43 Art. 2
jurdica invocada. Pesquisa que fizemos nos fez encontrar o
acrdo proferido pela 8 Cmara do Tribunal de Alada Civil de
So Paulo na Apelao n. 465.416-A, julgada a 5.3.92, e cuja
ementa a seguinte: Penhora sobre bem particular de scio de
sociedade por cotas de responsabilidade limitada. Scio principal
e gerente que no demonstram a integralizao do capital. Teoria
da desconsiderao da personalidade jurdica. Embargos de
terceiro improcedentes.
Era tempo de o nosso legislador sistematizar, em nosso
ordenamento jurdico, a disregard doctrine. Isso iria facilitar e
muito a atuao do Juiz quando tivesse de penetrar no cipoal
de preceitos legais atinentes personalidade jurdica a fim de pr
a descoberto o ardil do Executado visando ocultao de seus
bens particulares.
Foi, ento, que, atento a essa necessidade, o legislador fez
consagrar no art. 50, do Cdigo Civil de 2002, os elementos
caracterizadores da disregard doctrine: Art. 50. Em caso de abuso
da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade,
ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento
da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir
no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes
de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica.
Bem se sabe que a pessoa jurdica uma realidade autnoma,
sujeita de direitos e obrigaes, que existe de forma independen-
temente de seus scios, posto que realiza negcios sem qualquer
liame com a vontade deles. A par disso, se a pessoa jurdica no
se confunde com os scios que a integram, se o patrimnio da
empresa no se identifica com o dos scios, claro est que os cre-
dores da empresa seriam facilmente lesados, caso no houvesse
a possibilidade de coibir tais atos praticados em evidente abuso de
direito, caracterizando-se pelo seu desvio de finalidade.
Maria Helena Diniz comentando esse dispositivo legal, sustenta
que por isso o Cdigo Civil pretende que, quando a pessoa
jurdica se desviar dos fins determinantes de sua constituio,
ou quando houver confuso patrimonial, em razo de abuso
da personalidade jurdica, o rgo judicante, a requerimento da
parte ou do Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir no
processo, esteja autorizado a desconsiderar, episodicamente, a
personalidade jurdica, para coibir fraudes de scios que dela se
valeram como escudo sem importar essa medida numa dissoluo
da pessoa jurdica. Com isso subsiste o princpio da autonomia
subjetiva da pessoa coletiva, distinta da pessoa de seus scios; tal
distino, no entanto, afastada, provisoriamente, para um dado
caso concreto, estendendo a responsabilidade negocial aos bens
particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica (in
Novo Cdigo Civil Comentado, 3. ed., Ed. Saraiva, 2004, p. 65).
O saudoso jurista e Deputado Federal Ricardo Fiza, quando
da votao do Cdigo Civil, emitiu parecer acerca desse art. 50,
deixando consignado que a questo referente desconsiderao
da personalidade jurdica, finalmente normatizada, vem sendo
objeto de importante construes jurisprudenciais. Sublinhou
ele nesse parecer que a disregard doctrine pressupe sempre a
utilizao fraudulenta da companhia pelos seus controladores. o
que deduz da lei inglesa Companies Act de 1948, em seu art. 332,
e da prpria jurisprudncia norte-americana, arremata ele.
De fato, examinando-se essa questo na Inglaterra, constata-
se que essa responsabilidade pessoal dos scios s surge no caso
de dolo, sendo que recentemente a Comisso Jenkins props a
sua extenso aos casos de negligncia ou imprudncia graves na
conduta dos negcios (reckless trandig), como anota Andr Tunc
em sua preciosa obra Le droit anglais des socits anonymes
(Paris, Dalloz, 1971, n. 45, p. 46).
Consoante a citada lei inglesa de 1948, em seu art. 333,
admite-se a propositura de ao contra o administrador (officer),
nos casos de culpa grave (misfeasance e breach of trust), com
o objetivo para que sejam ressarcidos os danos causados
coletividade pelos atos contra ela praticados.
J nos Estados Unidos da Amrica, a doutrina da transparn-
cia utilizada com reservas, notadamente nos casos de evidente
Art. 2
intuito fraudulento, quando a sociedade utilizada com mero ins-
trumento (mere instrumentality) ou alter ego ou agente do acio-
nista controlador. Nessas situaes de confuso de patrimnio
da sociedade com o dos acionistas e de induo de terceiro em
erro, a jurisprudncia estadunidense admite que se levante o vu
(judges have pierced the corporate veil) para responsabilizar pes-
soalmente os acionistas controladores (conf. Should shareholders
be peronally lieble for the torts of their corporations? Yale Law
Journal, n. 6, maio de 1967, p. 76/1.190 e seg.).
Da se infere que a responsabilizao pessoal, como corolrio
lgico, pressupe que os efeitos de certas e determinadas relaes
obrigacionais sejam estendidos aos bens particulares dos scios
da pessoa jurdica.
Aplica-se a teoria da despersonalizao da pessoa jurdica quan-
do em uma determinada situao ftica existe a identificao dos
seguintes elementos: a) que o ato seja ilcito ou abusivo; b) que o
ato concorra para fraudar a lei e c) que o ato seja para lesar terceiros.
Enfrentando essa questo, e antes mesmo da vigncia do
Cdigo Civil de 2002, o Tribunal Superior do Trabalho fez a aplica-
o do art. 28, do Cdigo de Defesa do Consumidor a uma relao
trabalhista: Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade
jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, hou-
ver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato
ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconside-
rao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica pro-
vocado. 1. (vetado); 2. As sociedades integrantes dos gru-
pos societrios e as sociedade controladas so subsidiariamente
responsveis pelas obrigaes decorrentes deste Cdigo. 3. As
sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas
obrigaes decorrentes deste Cdigo. 4. As sociedades coliga-
das s respondero por culpa. 5. Tambm poder ser descon-
siderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de
alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados
aos consumidores.
Eis como est ementado o acrdo do TST nesse sentido:
Ao rescisria. Coisa Julgada. Ofensa. Desconsiderao da Per-
sonalidade Jurdica. 1. Ao rescisria contra acrdo proferido
em agravo de petio que mantm a desconsiderao da per-
sonalidade jurdica da empresa executada e declara subsistente
penhora em bens de ex-scio. 2. No viola os incisos II, XXXV,
XXXVI, LIV e LVII do art. 5, da Constituio Federal a deciso que
desconsidera a personalidade jurdica de sociedade por quotas
de responsabilidade limitada, ao constatar a insuficincia do pa-
trimnio societrio e, concomitantemente, a dissoluo irregular
da sociedade, decorrente de o scio afastar-se apenas formal-
mente do quadro societrio, no af de eximir-se do pagamento
de dbitos. A responsabilidade patrimonial da sociedade pelas
dvidas trabalhistas que contrair no exclui, excepcionalmente,
a responsabilidade patrimonial pessoal do scio, solidria e ili-
mitadamente, por dvida da sociedade em caso de violao lei,
fraude, falncia, estado de insolvncia ou, ainda, encerramento ou
inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
Incidncia do art. 592, II, do CPC (art. 790, II, do CPC/15), conju-
gado com o art. 10 do Decreto n. 3.708, de 1919, bem assim o art.
28 da Lei n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). 3. Re-
curso ordinrio a que se nega provimento (TST, ROAR 727179,
SBDI 2, DJU de 14.12.2001).
Verifica-se que esse art. 28, do Cdigo de Defesa do Consumi-
dor, tem a destinao de proteger o direito do consumidor, ficando
o juiz autorizado a desconsiderar a personalidade jurdica e atingir
os scios. Portanto, a teoria da despersonalizao da pessoa ju-
rdica no passa, em ltima anlise, da aplicao prtica da teoria
da responsabilidade civil por atos ilcitos, encontrando, inclusive,
ressonncia no art. 50, do Cdigo Civil de 2002.
Comentando esse art. 28, do Cdigo de Defesa do Consumidor,
j escrevemos o quanto segue:
Da leitura desse dispositivo legal, infere-se que a responsabi-
lidade dessas pessoas estaria limitada a duas hipteses: desvio de
finalidade da empresa e confuso patrimonial. Contudo, oportu-
no destacar que a responsabilidade solidria dos scios, adminis-
tradores, associados, membros ou integrantes, decorre, em gran-
de nmeros de situaes, da teoria da responsabilidade civil pela
44 CLT-SAAD
prtica de um ato ilcito. Assim, a partir do momento em que tais
pessoas se valem da pessoa jurdica para fins ilcitos, podero elas
ser responsabilizadas com seu patrimnio particular, pois estariam
se prevalecendo dessa fico legal para a obteno de vantagem
indevida, alm dessas duas hipteses previstas nesse art. 50 do
CC/2002. Configurado o abuso do direito, possvel haver a des-
personalizao da pessoa jurdica, para se atingir o patrimnio das
pessoas fsicas responsveis pela prtica dos atos ilcitos.
O procedimento de se desconsiderar a personalidade jurdica,
apontado no art. 28 do CDC, admitido quando houver abuso
de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou
violao dos estatutos ou contrato social.
Deflui do texto do dispositivo aqui sob anlise que o juiz tem
a faculdade de desconsiderar a personalidade jurdica de uma
sociedade. Temos para ns que essa faculdade converte-se em
dever depois de feita a prova do prejuzo do consumidor devido a
uma das circunstncias elencadas nesse mesmo art. 28 do Cdigo
de Defesa do Consumidor.
O silncio da norma nos permite concluir que semelhante
deciso do juiz no depende de requerimento da parte; o
procedimento admitido ex officio (cf. s/ob Cdigo de Defesa
do Consumidor Comentado, 6. ed., LTr, 2006, p. 446).
Essas nossas palavras relativas ao Cdigo de Defesa do
Consumidor so plenamente aplicveis ao processo do trabalho:
para a aplicao da teoria de desconsiderao da personalidade
jurdica da sociedade no existe a necessidade de requerimento
da parte. Constatando o juiz os elementos fticos que autorizam
sua aplicao, deve ele responsabilizar o patrimnio particular dos
scios.
Os arts. 133 a 137, do CPC/15, disciplinam o incidente de
desconsiderao da personalidade jurdica, procurando, com
isso, preservar os princpios constitucionais do contraditrio e do
devido processo legal, mas, tambm, a distribuio do nus da
prova. Entendemos que esses dispositivos legais so plenamente
aplicveis ao processo do trabalho.
Sem o respeito aos princpios do contraditrio, do devido pro-
cesso legal e da distribuio do nus da prova ser considerada
nula a decretao pura e simples pelo juiz do trabalho da desper-
sonalizao da pessoa jurdica.
O art. 133, do CPC/15, estabelece que o incidente de desconsi-
derao da personalidade jurdica ser instaurado a pedido da parte
ou do Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir no processo.
O pedido de desconsiderao da personalidade jurdica observar
os pressupostos previstos em lei, especialmente aqueles pressu-
postos elencados no art. 28 do CDC, como acima foi analisado.
O incidente de desconsiderao da pessoa jurdica aplicvel
hiptese de desconsiderao inversa da personalidade jurdica.
Caracteriza-se a desconsiderao inversa quando existe a imputa-
o pessoa jurdica da responsabilidade por obrigaes de seus
scios. Bem analisando essa questo, dizem Nelson Nery Jr. e
Rosa Nery que o pressuposto dessa desconsiderao inversa
que tenha havido desvio de bens de uma pessoa fsica para uma
pessoa jurdica, sobre a qual aquela detenha controle. Pressupe-
-se que o desvio ocorra por abuso de direito ou fraude. muito
utilizado no direito de famlia, quando se percebe que um dos cn-
juges no quer dividir com o outro o patrimnio do casal, passan-
do a transferir bens em nome da empresa (s/ob Comentrios ao
CPC/2015, p. 572, Editora Revista dos Tribunais).
Registre-se que o incidente de desconsiderao cabvel em
todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de
sentena e na execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial.
A instaurao do incidente ser imediatamente comunicada ao
distribuidor para as anotaes devidas. Dispensa-se a instaurao
do incidente se a desconsiderao da personalidade jurdica for
requerida na petio inicial, hiptese em que ser citado o scio
ou a pessoa jurdica. A instaurao do incidente suspender o
processo, salvo quando for requerida na petio inicial. O requeri-
mento deve demonstrar o preenchimento dos pressupostos legais
especficos para desconsiderao da personalidade jurdica (art.
134, CPC/15).
CLT-SAAD
Instaurado o incidente, o scio ou a pessoa jurdica ser citado
para manifestar-se e requerer as provas cabveis no prazo de 15
(quinze) dias (art. 135, CPC/15).
Concluda a instruo, se necessrio, o incidente ser resol-
vido por deciso, que ser atacada mediante agravo de petio,
caso o processo esteja em fase de execuo. Estando em fase de
conhecimento, claro est que tal deciso ser objeto do cabvel
recurso ordinrio.
Acolhido o pedido de desconsiderao, a alienao ou a one-
rao de bens, havida em fraude de execuo, ser ineficaz em
relao ao requerente (art. 137, CPC).
A Consolidao dos Provimentos da Corregedoria Geral da
Justia do Trabalho estabelece os procedimentos a serem adota-
dos quando o Juiz da execuo entender pela aplicao da teoria
da desconsiderao da personalidade jurdica do executado, cha-
mando os scios a responder pela execuo. Espera-se que essa
Consolidao dos Provimentos seja atualizada com a redao do
art. 133 usque art. 137, do CPC/15.
9.2) Consrcio de Produtores Rurais: Contribuio Previ-
denciria: O art. 25-A, da Lei n. 10.256, de 9.7.01, que alterou
a Lei n. 8.212, de 24.7.91, disciplinador do plano de custeio da
seguridade social, equiparou, para fins de contribuio previden-
ciria, o empregador rural pessoa fsica quele consrcio simpli-
ficado de produtores rurais, formado pela unio de produtores
rurais pessoas fsicas desde que se outorgue a um deles poderes
para contratar, gerir e demitir trabalhadores para prestao de ser-
vios, exclusivamente, aos seus integrantes, mediante documento
registrado em cartrio de ttulos e documentos. Esse documento
dever conter a identificao de cada produtor, seu endereo pes-
soal e o de sua propriedade rural, bem como o respectivo registro
no Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria INCRA
ou informaes relativas parceria, arrendamento ou equivalente
e a matrcula no Instituto Nacional do Seguro Social INSS de
cada um dos produtores rurais.
Alm disso, esse consrcio dever ser matriculado no INSS
em nome do empregador a quem hajam sido outorgados os
poderes. Constitudo esse consrcio, os produtores rurais, que
dele participem, sero responsveis solidrios em relao s
obrigaes previdencirias.
10) O Cdigo Civil de 2002, art. 1.089, assinala que a sociedade
annima ou por aes rege-se por lei especial, aplicando-se-
lhe, nos casos omissos, as disposies nele inscritas. A Lei n.
6.404, de 15 de dezembro de 1976 (Lei das S/A), dispe sobre
as sociedades por aes e prev vrias modalidades de unio de
sociedades. Este ponto merece algumas consideraes, pois pode
ter grande relevncia na discusso sobre a existncia, ou no, de
um grupo econmico industrial ou comercial. A incorporao
e fuso de sociedades so examinadas na nota ao art. 11, desta
CLT, porque se trata de mera alterao da estrutura jurdica da
empresa.
A ciso operao pela qual a companhia transfere parcelas
do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas
para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cin-
dida, se houver verso de todo o seu patrimnio ou dividindo-se
o seu capital, se parcial a verso (art. 229, da Lei das Socieda-
des Annimas) pode gerar um grupo econmico como ele
conceituado na CLT. Se a sociedade cindida, merc da transfern-
cia de parte do seu patrimnio, ficar com o controle das novas
empresas, no resta dvida que teremos a um grupo industrial
ligado pela solidariedade passiva numa eventual reclamao de
empregados de uma delas. Informa o art. 243, da lei em tela, que
so coligadas as sociedades quando uma participa, com 10% ou
mais, do capital da outra, sem control-la. Na coligao empre-
sarial, uma sociedade no depende da outra. Logo, no se h de
falar em grupo econmico solidariamente responsvel pela dvida
trabalhista de um dos seus integrantes.
O 2, do mesmo art. 243, reza, verbis: Considera-se contro-
lada a sociedade na qual a controladora, diretamente ou atravs
de outras controladas, titular de direitos de scio que lhe as-
segurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes
sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores. Neste
45 Art. 2
caso, temos, indubitavelmente, o grupo econmico de que trata
o 2, do artigo em epgrafe. Em reforo desse ponto de vista,
temos ainda o art. 265, da mesma Lei das S/A: A sociedade con-
troladora e suas controladas podem constituir, nos termos deste
Captulo, grupo de sociedades, mediante conveno pela qual
se obriguem a combinar recursos ou esforos para a realizao
dos respectivos objetos ou a participar de atividades e empreen-
dimentos comuns. O consrcio constitudo de sociedades
sob o mesmo controle ou no tem por objetivo a execuo
de determinado empreendimento (art. 278, da Lei das S/A.) No
tem personalidade jurdica. As empresas consorciadas somente
se obrigam, nas condies previstas no respectivo contrato, res-
pondendo cada uma por suas obrigaes, sem presuno de soli-
dariedade ( 1 do art. 278 da Lei das S/A.). evidente que o con-
srcio implica a solidariedade de que trata o 2, do artigo acima
transcrito, quando as empresas forem controladas por uma outra.
O Cdigo Civil de 2002, em seus arts. 1.097 usque 1.100, ao
estabelecer o disciplinamento das sociedades coligadas em geral,
assentou aprecivel regramento para o Direito do Trabalho quanto
ao controle, filiao ou participao de uma sociedade em outra,
tendo em vista o disposto no artigo comentado em seu 2. As
sociedades coligadas so classificadas em (a) sociedade controlada,
assim entendida como aquela na qual a maioria de seu capital esteja
sob domnio de outra ou cujo controle esteja em poder de outra,
mediante aes ou quotas possudas por sociedades ou sociedades
por estas j controladas; (b) sociedade filiada ou coligada aquela
que participa de outra sociedade com 10% ou mais, do capital
da outra, sem control-la e (c) sociedade de simples participao
como sendo aquela que participa no capital de outra sociedade em
menos de 10% do capital com direito a voto.
Tendo em mos estas regras, pode-se estabelecer a ligao
entre as sociedades, de modo a se revelar a certeza ou no da
formao do grupo econmico, inclusive para efeitos trabalhistas.
O estatuto social de uma sociedade annima poder prever a
participao no seu Conselho de Administrao de representantes
dos empregados, escolhidos pelo voto destes, em eleio direta
organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais
que os representem, como se l do pargrafo nico do art. 140
da Lei da S/A.
10.1) v. comentrios ao art. 10 da CLT c/c art. 1.115 e
seguintes do Cdigo Civil de 2002 acerca da transformao, da
incorporao, da fuso e ciso das sociedades.
11) Cogesto e a Constituio: A propsito da cogesto na
Amrica Latina, o II Congresso Latino-Americano de Direito do
Trabalho, realizado em Campinas de 11 a 16 de agosto de 1980,
conclui ser absolutamente necessria uma profunda modificao
na atual mentalidade dos empregados e detentores do poder
econmico para que, atravs da cogesto, se consiga a existncia
de uma nova forma de empresa a Empresa Comunitria (in Rev.
LTr 44-12/1.478). Mais adiante, afirma-se que somente pela luta
sindical de sindicatos livres e politicamente poderosos, conseguir-
se- a implantao do regime da cogesto na Amrica Latina.
Queremos, desde logo, fixar nosso pensamento inteiramente
favorvel cogesto. , de fato, uma das mais eficazes formas
de colaborao entre empregados e empregadores no interior
da empresa, cujos problemas e dificuldades podem ser mais
facilmente enfrentados e dominados se ambos os grupos forem
colocados em condies de se ajudarem mutuamente. Mas no
concordamos com o simplismo da concluso a que chegou aquele
Congresso. A empresa comunitria uma etapa da caminhada
de empresrios e assalariados. Mesmo na Alemanha, onde
a cogesto comea a dar os primeiros passos, foi preciso que
fatores culturais, polticos, econmicos e jurdicos se fizessem
presentes, numa harmoniosa associao, para que se tentasse a
experincia. A trilha que leva cogesto no pode ser igual para
todos os pases, como tambm consideramos inaceitvel a tese de
que tem ela de ser atingida, sempre, por meio da luta sindical.
Ao que estamos informados, na Alemanha, a cogesto no foi
fruto de choques entre os trabalhadores, o Estado e os patres.
Ao revs, o que se nota no Velho Continente a preocupao
das entidades sindicais com essa forma de colaborao entre
a empresa e seus empregados porque veem nela um meio de
Art. 2 46
esvaziamento do seu prestgio. No por outra razo que, na
Frana, se discute, de h muito, a convenincia ou no de os
sindicatos terem seus representantes nos organismos internos
das empresas, que do corpo cogesto. Cada pas deve procurar
a melhor maneira de chegar cogesto, e isto s se consegue por
meio de acurado exame dos elementos favorveis e antagnicos
a essa ideia. Se esses elementos so diferentes em cada pas,
claro que o caminho para a cogesto tambm tem de ser diferente.
A Constituio Federal, no inciso XI do art. 7, admite a
cogesto, nos termos da lei que vier regulamentar o assunto.
12) Participao nos Lucros e Resultados. Cogesto: Dispe
o inciso XI do art. 7 da Constituio Federal: participao
nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao e,
excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme
definido em lei.
No estatui a Lei Maior que essa participao h de ser obriga-
tria ou no. Foi aquele dispositivo constitucional regulamentado
pela Lei n. 10.101, de 19.12.2000.
Estatui que a dita participao nos lucros ou resultados h-
de ser negociada entre a empresa e seus empregados, mediante
um dos seguintes procedimentos, escolhidos pelas partes de
comum acordo: a) comisso paritria escolhida pelas partes e
integrada, tambm, por um representante indicado pelo sindicato
representativo da categoria; b) conveno ou acordo coletivo.
A participao nos lucros ou nos resultados no tem natureza
salarial e no serve de base a quaisquer encargos trabalhistas.
Todavia, inquestionvel que a despedida sem motivo
justificado impede o trabalhador de perceber sua quota na diviso
dos lucros da empresa, prejuzo que esta deve ressarcir.
No caso de impasse nas negociaes, podero as partes
utilizar-se da mediao ou da arbitragem de ofertas finais.
Vem o TST entendendo no ser matria de dissdio coletivo
a participao dos empregados nos lucros da empresa. A nosso
pensar e na espcie, no se configura um conflito coletivo de
trabalho, mas um dissdio individual ou plrimo. Trata-se de
direito do trabalhador constitucionalmente assegurado e, quando
insatisfeito, pode ser levado a uma Vara do Trabalho. Lei Ordinria
(ou Medida Provisria) que, na hiptese, obste o acesso ao
Judicirio, tem o vcio da inconstitucionalidade. A deciso judicial
poder fundar-se nas propostas finais formuladas pelas partes,
propostas a que alude a precitada lei.
A supracitada Lei n. 10.101/00 passou ao largo da cogesto.
O TST j cancelou a Smula n. 251 que dava carter salarial
participao nos lucros. Manifestou-se a tendncia no sentido de
o instituto ser negociado, diretamente, em cada empresa, entre o
empregador e seus empregados.
Cogesto o mesmo que dizer administrao dividida entre
patres e empregados. Em ordem crescente, tem 3 graus:
informao, consulta e corresponsabilidade nas decises.
A Organizao Internacional do Trabalho ocupa-se do assunto
em trs Recomendaes ns. 94/52, 129/67 e 143/71.
A experincia nacional e estrangeira sobre o tema revela
que a cogesto implantada sob vrias formas: comisso de
empresa; delegado do pessoal; participao em rgos diretivos
da empresa; delegado sindical.
Em nosso Pas, h casos isolados de cogesto sob as formas
indicadas.
A cogesto com a corresponsabilidade nas decises no se
difundiu tanto quanto as demais formas de representao desse
processo de integrao do trabalhador na empresa.
Em nosso Pas, sabemos que algumas empresas estatais
admitem a eleio de um ou dois membros da sua diretoria pelos
prprios empregados.
Essa tendncia participacionista, nas naes em que se
respeita o princpio da livre iniciativa, ainda se mostra muito
tmida, porque o Estado, em ltima anlise, no pode impor
muitas limitaes ao poder diretivo do empregado sob pena de
ficar responsvel pelo insucesso do empreendimento econmico.
CLT-SAAD
No hesitamos em afirmar que um bom sistema de informaes
sobre os vrios aspectos das atividades da empresa contribui para o
xito do processo de integrao do empregado nesta ltima.
V. notas 2/3, art. 3 e nota 3.6, art. 457 (gratificao de
balano).
12.1) Transferncia de empregados dentro do Grupo Eco-
nmico. Participao nos lucros. Equiparao salarial: Para
enfrentar esta questo, impe-se a feitura de algumas conside-
raes gerais e preambulares, notadamente consideraes sobre
os seguintes temas: a) grupo econmico e suas caractersticas; b)
participao nos lucros e resultados; c) responsabilidade solidria
ativa (empregador nico) e responsabilidade solidria passiva das
empresas integrantes de um grupo econmico; d) alterao do
contrato de trabalho: o jus variandi e a transferncia do trabalha-
dor para uma outra empresa do mesmo grupo econmico.
Como destacaremos a seguir, a questo tormentosa, posto
que no existe unanimidade na doutrina e na jurisprudncia
acerca da existncia da responsabilidade ativa solidria e da
responsabilidade passiva solidria do grupo econmico, assim
desenhado pelo art. 2 desta Consolidao.
Apesar de respeitarmos opinies doutrinrias em contrrio ao
nosso pensamento, estamos convictos de que inexiste a figura do
empregador nico dentro da figura do grupo econmico e, por
consequncia, inexiste a responsabilidade ativa solidria do grupo
econmico. Vamos aqui aprofundarmos, primeiramente, a anlise
do que seja grupo econmico.
12.1.1) Grupo Econmico. Suas caractersticas: Consoante o
disposto no 2 do art. 2 da CLT, forma-se o grupo econmico
quando vrias empresas, embora com personalidade jurdica
prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de
outra, a empresa lder. Na hiptese e para os efeitos da relao de
emprego, so solidariamente responsveis a empresa principal e
cada uma das subordinadas.
Independentemente das sociedades comerciais, industriais
ou financeiras: a) organizarem-se luz das prescries do
direito comum como bem entenderem; b) usarem de todo e
qualquer artifcio para ocultar ou dissimular o liame que as liga
e consistente no controle exercido por uma delas ou apenas por
uma pessoa fsica, com interesses predominantes no conjunto
dessas empresas ao juiz sempre restar o poder legal de
proclamar a solidariedade passiva entre todas elas em face do
crdito do empregado.
Como se v, a personalidade jurdica de cada empresa,
perfeitamente recortada ante o Direito, no se constitui em
empecilho ao da Justia do Trabalho para salvaguardar os
direitos do empregado. O dispositivo consolidado j citado passa
por cima de quaisquer questes jurdico-formais para declarar
que tais sociedades compem um nico grupo, o que resulta num
nico empregador para os efeitos da relao de emprego.
De reconhecer-se o pioneirismo da CLT na introduo,
em nosso sistema legal, da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica (disregard doctrine). Deflui do supradito
dispositivo da CLT que o grupo de sociedades (ou de empresas)
deve ter natureza econmica e que as empresas dele integrantes
se subordinam a uma delas, tambm chamada de empresa-me.
Verdade cedia dizer-se que o grupo econmico como
definido na CLT uma forma de concentrao empresarial.
Mas, no a nica.
O trust, por exemplo, surgido nos Estados Unidos em fins
do sculo XIX, era o agrupamento de empresas petrolferas com
vistas concorrncia internacional. Havia, porm, a preservao
da personalidade jurdica de cada uma das empresas integrantes
do trust. Os autores, de modo geral, no veem no trust um
grupo empresrio como descrito na CLT.
O cartel designa unio de empresas concorrentes para dominar
ou regular certo mercado consumidor. Embora condenado pela
legislao ptria, o cartel no se equipara ao grupo econmico de
que fala a CLT.
CLT-SAAD
A holding company classificada como grupo econmico
quando uma delas controla efetivamente as demais, seja seu
intuito monopolista, ou no.
O consrcio a reunio ocasional de algumas empresas para a
realizao de um programa ou de empreendimento econmico. Em
consonncia com o preceituado no art. 278 da Lei da Sociedade
por aes (Lei n. 6.404/76 ), o consrcio no tem personalidade
jurdica e as empresas consorciadas somente se obrigam nas
condies previstas no respectivo contrato, respondendo cada
uma por suas obrigaes, sem presuno de solidariedade.
A multinacional como denunciado pela prpria denomina-
o um grupo de empresas atuando no mercado internacio-
nal, ou melhor, embora atuando em pases diferentes, obedecem
ao mesmo comando. , em tese, um grupo econmico como
desenhado no art. 2, 2, da CLT. Essa constatao de pouca
utilidade na configurao da solidariedade passiva numa reclama-
tria trabalhista.
H, ainda, outras modalidades de concentrao empresarial,
como a joint ventures, conglomerado, trade association, em
que se vislumbram os traos identificadores do grupo econmico.
Sublinhe-se que o Cdigo Civil, em seu art. 1.089, assinala
que a sociedade annima ou por aes rege-se por lei especial,
aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies nele
inscritas. A Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, dispe sobre
as sociedades por aes e prev vrias modalidades de unio de
sociedades. Este ponto merece algumas consideraes, pois pode
ter grande relevncia na discusso sobre a existncia, ou no, de
um grupo econmico industrial ou comercial.
A incorporao, ciso e fuso de sociedades so meras
alteraes da estrutura jurdica da empresa, que no tm o
condo de causar prejuzo algum aos direitos dos trabalhadores,
conforme a regra inscrita no art. 10 c/c art. 448, ambos da CLT.
A ciso operao pela qual a companhia transfere
parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades,
constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a
companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio
ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso (art. 229, da Lei
das Sociedades Annimas) pode gerar um grupo econmico
como ele conceituado na CLT. Se a sociedade cindida, merc
da transferncia de parte do seu patrimnio, ficar com o controle
das novas empresas, no resta dvida que teremos a um grupo
industrial ligado pela solidariedade passiva numa eventual
reclamao de empregados de uma delas.
Informa o art. 243, da lei em tela, que so coligadas as
sociedades nas quais a investidora tenha influncia significativa.
De acordo com os 4 e 5 desse artigo considera-se que h
influncia significativa quando a investidora detm ou exerce
o poder de participar nas decises das polticas financeira ou
operacional da investida, sem control-la, e entende-se como
presumida influncia significativa quando a investidora for titular
de 20% (vinte por cento) ou mais do capital votante da investida,
sem control-la.
Logo, no se h de falar em grupo econmico solidariamente
responsvel pela dvida trabalhista de um dos seus integrantes, se
no houver a demonstrao dessa influncia significativa prevista
nesse dispositivo legal.
O 2, do mesmo art. 243, reza, verbis: Considera-se
controlada a sociedade na qual a controladora, diretamente ou
atravs de outras controladas, titular de direitos de scio que lhe
assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes
sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores.
Neste caso, temos, indubitavelmente, o grupo econmico de
que trata o 2, do artigo em epgrafe. Em reforo desse ponto
de vista, temos ainda o art. 265, da mesma Lei das S/A: A
sociedade controladora e suas controladas podem constituir, nos
termos deste Captulo, grupo de sociedades, mediante conveno
pela qual se obriguem a combinar recursos ou esforos para a
realizao dos respectivos objetos ou a participar de atividades e
empreendimentos comuns.
47 Art. 2
Como j dito anteriormente, o consrcio constitudo de
sociedades sob o mesmo controle ou no tem por objetivo a
execuo de determinado empreendimento (art. 278, da Lei das
S/A.) No tem personalidade jurdica. As empresas consorciadas
somente se obrigam, nas condies previstas no respectivo
contrato, respondendo cada uma por suas obrigaes, sem
presuno de solidariedade ( 1 do art. 278 da Lei das S/A.).
evidente que o consrcio implica a solidariedade de que trata
o 2, do artigo acima transcrito, quando as empresas forem
controladas por uma outra.
O Cdigo Civil de 2002, em seus arts. 1.097 usque 1.100, ao
estabelecer o disciplinamento das sociedades coligadas em geral,
assentou aprecivel regramento para o Direito do Trabalho quanto
ao controle, filiao ou participao de uma sociedade em outra,
tendo em vista o disposto no artigo comentado em seu 2.
As sociedades coligadas so classificadas em (a) sociedade
controlada, assim entendida como aquela na qual a maioria de
seu capital esteja sob domnio de outra ou cujo controle esteja
em poder de outra, mediante aes ou quotas possudas por
sociedades ou sociedades por estas j controladas; (b) sociedade
filiada ou coligada aquela que participa de outra sociedade com
10% ou mais, do capital da outra, sem control-la e (c) sociedade
de simples participao como sendo aquela que participa no
capital de outra sociedade em menos de 10% do capital com
direito a voto.
Tendo em mos estas regras, pode-se estabelecer a ligao
entre as sociedades, de modo a se revelar a certeza ou no da
formao do grupo econmico, inclusive para efeitos trabalhistas.
12.1.2) Participao nos lucros e nos resultados. Conside-
raes gerais: Em continuao anlise da questo relativa
transferncia do empregado dentro do grupo econmico, vamos
examinar agora a participao nos lucros e nos resultados. Trata-
-se de instituto defendido, ardorosamente, por todos quantos se
interessem pela melhoria de condies de vida dos trabalhadores,
atribuindo-lhe, o poder quase mgico de reduzir a distncia
que a revoluo industrial e o liberalismo colocaram entre o traba-
lhador e o empresrio. No se pode negar que o processo de in-
tegrao do trabalhador na empresa altamente beneficiado pelo
instituto. Mas, conveniente assinalar que muito mais precisa ser
feito para que essa integrao se complete.
O primeiro homem pblico a propor a diviso dos lucros,
em 1794, foi Albert Gallatin, secretrio do Tesouro do presidente
Jeferson, dos Estados Unidos da Amrica, em suas indstrias de
vidro de New Genve. Coube, porm, a Napoleo I, em 1812, a
paternidade do primeiro ato oficial sobre o assunto, autorizando a
participao dos empregados nos lucros da Comdie Franaise.
Todavia, o ttulo de pai do sistema dado a Edm Leclaire, dono
da Maison Leclaire, que, em 1842, dividiu, efetivamente seus
lucros com os empregados. Leo XIII, na sua imortal encclica
Rerum Novarum, publicada em 1891, referiu-se participao
nos lucros como medida de justia social.
Em nosso pas, fala-se em participao nos lucros desde
que a Constituio Federal de 1946, pela vez primeira no plano
constitucional, aludiu participao obrigatria e direta do
trabalhador nos lucros da empresa, nos termos e pela forma que
a lei determinar. Na poca, poucos se deram conta de que, desde
1943, a Consolidao das Leis do Trabalho j admitia a possibilidade
de empregados e patres regularem esse instituto por meio de um
pacto coletivo (art. 621). Muitos projetos de leis ventilando a matria
foram apresentados no Congresso Nacional, motivando discursos
pirotcnicos. Em todas essas proposies legais, a constante
era a inteno de estabelecer critrio uniforme para as empresas
em geral. Sempre tivemos a crena de que a melhor maneira de
concretizar a participao nos lucros, em cada empresa, a que
resulta de negociao entre os prprios interessados. Eles, mais
do que ningum, sabem o que pode ser partilhado sem sacrificar a
estabilidade e o desenvolvimento da empresa.
O legislador constituinte de 1988 removeu alguns obstculos
concretizao desse velho anseio dos que vivem de salrio ao
estatuir, no inciso XI, do art. 7 da Lex Legum: participao
Art. 2 48
nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao e
excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme
definido em lei.
Como se v, de modo imperativo, a Lei Maior: a) confere ao
trabalhador o direito participao nos lucros (caput do art. 7
combinado com o inciso XI) e b) nega, participao nos lucros,
natureza salarial. Esse dispositivo constitucional regulamentado,
atualmente, pela Lei n. 10.101, de 10.12.00, como j apontado.
Na forma desse dispositivo constitucional, a participao dos
lucros ou nos resultados no tem natureza salarial.
No plano doutrinrio, h vrias teorias a respeito da natureza
jurdica dessa participao. Uma corrente a considera desvinculada
do salrio; outra, sustenta que sua natureza jurdica decorre do
contrato de sociedade; uma outra mais, a que considera decorrente
do contrato de trabalho ou que afirma ser uma espcie de contrato
sui generis, onde est presente uma transio entre o contrato de
trabalho e o contrato de sociedade, dentre outras teorias.
Atualmente, no Brasil, essas discusses doutrinrias inexistem
em virtude do inciso XI, do art. 7, da Constituio, estabelecer,
claramente, que essa participao no tem natureza remuneratria
e paga em virtude da existncia de um contrato de trabalho.
Essa norma constitucional vigente declara que a participao nos
lucros desvinculada da remunerao, de sorte que os haveres
auferidos pelos empregados sob esse ttulo no se incorporam ao
salrio para qualquer efeito.
A participao nos lucros ou resultados no pode, por
consequncia, ser considerada como base de clculo para os
seguintes fins: de recolhimento dos depsitos do fundo de
garantia do tempo de servio FGTS, de clculo de indenizao,
de dcimo terceiro salrio, das frias, do repouso semanal,
adicional de insalubridade ou de periculosidade, de recolhimento
de contribuies previdencirias e acidentrias etc.
Desvinculada do salrio, essa participao dos trabalhadores
nos lucros e resultados fica submetida, no entanto, reteno do
Imposto de Renda na fonte pagadora. Com bastante acuidade,
Alice Monteiro de Barros sustenta que a natureza jurdica dessa
participao equivale a uma tcnica de incentivo, e, por fora
do citado preceito constitucional, no integra o salrio, tampouco
a remunerao para nenhum efeito legal (conf. s/ob Curso de
Direito do Trabalho, p. 787, 4. ed.).
Deixa de existir a reteno de imposto de renda na fonte
quando os valores dessa participao forem menores, conforme
a tabela de rendimentos anexa sobredita Lei n. 10.101/00,
como se l de seu art. 3, 5 e seguintes. Esse benefcio fiscal
favorece uma grande parcela de trabalhadores.
Torna-se claro que essa participao nos lucros ou resultados
objetiva um robusto e eficiente entrosamento, sempre desejvel,
entre o capital e o trabalho. Com efeito, a participao visa
estimular a colaborao e eficincia do empregado na execuo de
seus trabalhos empresa empregadora. No visa remunerar seu
trabalho, pois este j pago por meio do salrio propriamente dito.
Ainda no plano constitucional, vamos encontrar essa questo
de participao dos trabalhadores nos ganhos e nos resultados da
sua empregadora regrada no 4, do art. 218. Eis como est vazada
essa norma, verbis: Art. 218 .... (omissis). 4 A lei apoiar desde que correspondentes a esse rendimento, no podendo ser
e estimular as empresas que invistam em pesquisa, criao de
tecnologia adequada ao Pas, formao e aperfeioamento de seus
recursos humanos e que pratiquem sistemas de remunerao que
assegurem ao empregado, desvinculada do salrio, participao nos
ganhos econmicos resultantes da produtividade de seu trabalho.
Resistindo tentao de regulamentar minuciosamente o
pr-citado dispositivo constitucional, estabeleceu o legislador
ordinrio, no art. 2, que a participao nos lucros ou resultados
ser objeto de negociao entre a empresa e seus empregados,
mediante um dos procedimentos a seguir descritos, escolhidos
pelas partes de comum acordo: I comisso escolhida pelas
partes integrada, tambm, por um representante indicado pela
sindicato da respectiva categoria; II conveno ou acordo
coletivo de trabalho.
CLT-SAAD
Logo em seguida, essa lei exige no art. 2, 1, que, dos
instrumentos decorrentes da negociao devero constar regras
claras e objetivas quanto fixao dos direitos substantivos
da participao e das regras adjetivas, inclusive mecanismo
de aferio das informaes pertinentes ao cumprimento do
acordado, periodicidade da distribuio, perodo de vigncia e
prazos para reviso do acordo, podendo ser considerados os
critrios que enumera, tais como ndices produtividade, qualidade
ou lucratividade da empresa e programas de metas e resultados.
Reafirmando que a participao nos lucros e nos resultados
no tem natureza salarial, o legislador ordinrio fixou nessa lei
o seguinte esclarecimento em seu art. 3, verbis: Art. 3
participao de que trata o art. 2 no substitui ou complementa a
remunerao devida a qualquer empregado, nem constitui base de
incidncia de qualquer encargo trabalhista, no se lhe aplicando o
princpio da habitualidade. 1 Para efeito de apurao do lucro
real, a pessoa jurdica poder deduzir como despesa operacional
as participaes atribudas aos empregados nos lucros ou
resultados, nos termos da presente Lei, dentro do prprio exerccio
de sua constituio. 2 vedado o pagamento de qualquer
antecipao ou distribuio de valores a ttulo de participao nos
lucros ou resultados da empresa em mais de 2 (duas) vezes no
mesmo ano civil e em periodicidade inferior a 1 (um) trimestre
civil (Lei n. 12.832, de 20.6.13). 3 Todos os pagamentos
efetuados em decorrncia de planos de participao nos lucros
ou resultados, mantidos espontaneamente pela empresa, podero
ser compensados com as obrigaes decorrentes de acordos ou
convenes coletivas de trabalho atinentes participao nos
lucros ou resultados. 4 A periodicidade semestral mnima
referida no 2 poder ser alterada pelo Poder Executivo, at
31 de dezembro de 2000, em funo de eventuais impactos nas
receitas tributrias. 5 A participao de que trata este artigo
ser tributada pelo imposto sobre a renda exclusivamente na
fonte, em separado dos demais rendimentos recebidos, no ano
do recebimento ou crdito, com base na tabela progressiva anual
constante do Anexo e no integrar a base de clculo do imposto
devido pelo beneficirio na Declarao de Ajuste Anual. 6
Para efeito da apurao do imposto sobre a renda, a participao
dos trabalhadores nos lucros ou resultados da empresa ser
integralmente tributada com base na tabela progressiva constante
do Anexo. 7 Na hiptese de pagamento de mais de 1 (uma)
parcela referente a um mesmo ano-calendrio, o imposto deve ser
recalculado, com base no total da participao nos lucros recebida
no ano-calendrio, mediante a utilizao da tabela constante do
Anexo, deduzindo-se do imposto assim apurado o valor retido
anteriormente. 8 Os rendimentos pagos acumuladamente a
ttulo de participao dos trabalhadores nos lucros ou resultados
da empresa sero tributados exclusivamente na fonte, em
separado dos demais rendimentos recebidos, sujeitando-se,
tambm de forma acumulada, ao imposto sobre a renda com base
na tabela progressiva constante do Anexo. 9 Considera-
se pagamento acumulado, para fins do 8 o pagamento da
participao nos lucros relativa a mais de um ano-calendrio.
10 Na determinao da base de clculo da participao dos
trabalhadores nos lucros ou resultados, podero ser deduzidas as
importncias pagas em dinheiro a ttulo de penso alimentcia em
face das normas do Direito de Famlia, quando em cumprimento
de deciso judicial, de acordo homologado judicialmente ou de
separao ou divrcio consensual realizado por escritura pblica,
utilizada a mesma parcela para a determinao da base de clculo
dos demais rendimentos. 11 A partir do ano-calendrio de
2014, inclusive, os valores da tabela progressiva anual constante
do Anexo sero reajustados no mesmo percentual de reajuste da
Tabela Progressiva Mensal do imposto de renda incidente sobre os
rendimentos das pessoas fsicas. (NR Lei n. 12.832, de 20.6.13).
Pequena pausa, aqui, fazemos para lanar um pouco de luz
sobre um ponto obscuro dessa lei em exame.
Diz respeito ao significado das expresses participao nos
lucros da empresa e participao nos resultados. Desde
logo, advertimos que elas no so equivalentes. A primeira, a
participao dos trabalhadores nos lucros da empresa significa
que os lucros apurados num ano devem ser partilhados entre
empregador e empregados; a participao nos resultados ou
CLT-SAAD
programas de metas tem implcita a obrigao do empregador de
dar aos empregados o prmio ou gratificao porque atingiram
meta predeterminada ou porque lograram os resultados fixados
anteriormente pelas partes.
Como j apontamos acima, o art. 3, 2, da Lei n. 10.101/00,
com nova redao dada pela Lei n. 12.832/13, estabelece a
vedao de pagamento da participao nos lucros e nos resultados
em mais de duas vezes no mesmo ano civil e em periodicidade
inferior a um trimestre civil.
Contudo, a jurisprudncia macia da SBDI-1, do Tribunal
Superior do Trabalho, reconhece a plena validade do parcelamento
dessa participao em prestaes mensais, desde que tal situao
seja expressamente ajustada em Acordo Coletivo de Trabalho.
O fundamento dessa jurisprudncia reside no art. 7, XXVI, da
Constituio, que prestigia a autonomia privada coletiva: XXVI
reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho.
Nesse sentido, a SBDI-1 desse E. Tribunal editou em 9.6.2010, a
Orientao Jurisprudencial Transitria n. 73, vazada nos seguintes
termos, verbis: Volkswagen do Brasil Ltda. Participao nos
lucros e resultados. Pagamento mensal em decorrncia de
norma coletiva. Natureza indenizatria. A despeito da vedao
de pagamento em periodicidade inferior a um semestre civil ou
mais de duas vezes no ano cvel, disposta no art. 3, 2, da Lei
n. 10.101, de 19.12.2000, o parcelamento em prestaes mensais
da participao nos lucros e resultados de janeiro de 1999 a abril
de 2000, fixado no acordo coletivo celebrado entre o Sindicato
dos Metalrgicos do ABC e a Volkswagen do Brasil Ltda., no
retira a natureza indenizatria da referida verba (art. 7, XI, da
CF), devendo prevalecer a diretriz constitucional que prestigia a
autonomia privada coletiva (art. 7, XXVI, da CF).
Portanto, desde que seja pactuado em Acordo Coletivo de
Trabalho o pagamento mensal da participao nos resultados do
empregador sob o critrio de aumento de produtividade, no ter
ele natureza salarial, mas, sim, natureza indenizatria. No tendo
natureza salarial, tal pagamento da participao nos resultados
em virtude da produtividade da empresa no integrar o salrio
para nenhum efeito, ficando, inclusive, afastada a incidncia da
contribuio previdenciria sobre ele.
Por se tratar de renda auferida pelo trabalhador, por evidncia
que o empregador, como fonte pagadora, fica obrigado a reter o
imposto de renda incidente sobre tal participao nos resultados,
caso este seja devido, com base na tabela progressiva anual
constante do anexo da Lei n. 12.832, de 20.6.13, que deu nova
redao a diversos do art. 3 da Lei n. 10.101/00.
Vejamos, em apertada sntese, como a lei em exame
atraente, na aparncia , suscita, de fato, questes de natureza
jurdica sobremodo delicadas.
De primeiro, nosso propsito fazer o enfoque da citada lei
ante o inciso XI, do art. 7 da Lei Bsica, no qual se proclama o
direito do trabalhador urbano e rural participao nos lucros
da empresa. A questionada lei regula o instituto de tal maneira
que ele s atinge seus fins se houver a convergncia harmoniosa
das vontades do empregador e de seus empregados. Inexistindo
esse acordo de vontades, no se viabiliza a mencionada partilha
de lucros nem se abre o caminho que leva Justia, nos termos
do inciso XXXV do art. 5 da Lei Maior: a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio a leso ou ameaa a direito.
Do conjunto das disposies dessa lei, infere-se que,
anualmente, os empregados tm o direito de participar nos
lucros da empresa. Por outras palavras, o direito subjetivo
(facultas agendi) do empregado participao nos lucros
originou-se da Constituio e complementou-se com a referida
lei. Esse direito subjetivo equivale a um poder da vontade ou a
uma faculdade de agir de conformidade com os limites traados
pelo direito positivado. Mas, a lei parece ignorar a boa doutrina e a
norma constitucional ao prescrever: a) que a participao ter de
ser objeto de negociao entre os interessados (art. 2, caput);
b) se essa negociao desembocar num impasse as partes
podero utilizar-se dos seguintes mecanismos de soluo do
litgio: a mediao; arbitragem de ofertas finais, assim considerada
aquela em que o rbitro deve restringir-se a optar pela proposta
apresentada, em carter definitivo, por uma das partes. (art. 4).
49 Art. 2
Tem prevalecido na Justia do Trabalho entendimento de que a
participao nos lucros no pode ser objeto de uma ao coletiva
do trabalho por se tratar de matria regulada por lei. Como amostra
da copiosa jurisprudncia existente nesse sentido transcrevemos,
em seguida, excerto de uma deciso da Seo de Dissdios
Coletivos, do Tribunal Superior do Trabalho, proferido no AG-ES
715358/2000, in DJ 7.2.02: Tema circunscrito ao amplo espao
da negociao. Injustificvel, sob todos os aspectos, a interveno
do Poder Judicirio. O Estado fez o que se achava ao seu alcance,
regulamentando o disposto pelo art. 7, XI, da Constituio. O
restante compete aos interessados. Defiro o efeito suspensivo.
Por qualquer ngulo que se queira examinar esse aresto (e
outros de idntico contedo) ele incensurvel. De fato, se
questo j disciplinada por lei, como exercer sobre ela o poder
normativo da Justia do Trabalho? Acresce notar, ainda, que o
2, do art. 114, da Constituio, estabelece que o ajuizamento de
um dissdio coletivo s ocorre mediante comum acordo.
Um outro argumento esgrimvel em favor da tese abraada
pela Justia Laboral. O processo de dissdio coletivo h de
ter objeto de interesse geral e abstrato da categoria, do grupo
profissional ou de todos os empregados de uma ou vrias
empresas. In casu, porm, trata-se de direito bem determinado,
com titulares identificados, que no deve motivar um dissdio
coletivo.
12.1.3) Responsabilidade Solidria Ativa (Empregador nico) e
Responsabilidade Solidria Passiva das Empresas Integrantes
de um Grupo Econmico: Bem se sabe que intensa a polmica,
ainda nos dias que fluem, a respeito da extenso da solidariedade
existente no grupo econmico de empresas, assim delineado
pelo 2, do art. 2, da CLT. Essa solidariedade apontada nesse
dispositivo consolidado abrange as duas espcies previstas no
art. 264, do Cdigo Civil, isto , engloba a solidariedade ativa e
a solidariedade passiva? Eis como est vazado esse dispositivo
legal: Art. 264 H solidariedade, quando na mesma obrigao
concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um
com direito, ou obrigado, dvida toda.
Tambm se sabe que a solidariedade ativa ou passiva
no se presume, posto que ela resulta da lei ou da vontade das
partes, ex vi do disposto no art. 265, do Cdigo Civil. Quer dizer, a
obrigao solidria ativa ou passiva aquela na qual, sendo
plural a composio do polo credor ou do polo devedor, cada
um de seus membros tem direito ao todo como se fosse o nico
credor, ou deve o todo, como se fosse o nico e exclusivo devedor.
As caractersticas bsicas da obrigao solidria ativa
ou passiva so as seguintes: a) pluralidade subjetiva (de
credores, de devedores, ou de uns e outros simultaneamente);
b) unidade objetiva, ou seja unidade de prestao, consistente
na circunstncia de que cada devedor responde pela totalidade
da prestao e cada credor tem direito ao crdito em seu todo,
ficando, contudo, obrigado a partilhar com os consortes na
proporo das quotas individuais.
Trasladando essas noes para a relao de emprego existente
com um grupo econmico sob a tica do Direito do Trabalho,
foroso se concluir que a solidariedade passiva ocorre no caso de
empresas agrupadas pelos dbitos constitudos pelo empregador
frente a um seu empregado. Quer dizer, temos uma pluralidade
subjetiva de empresas agrupadas e que est obrigada dvida toda.
ponto pacfico entre os doutrinadores ptrios e a boa
jurisprudncia trabalhista que existe a solidariedade passiva
do grupo econmico dentro do Direito do Trabalho. Todavia,
as divergncias surgem quando se discute se a Consolidao
das Leis do Trabalho teria adotado, tambm, a solidariedade
ativa do grupo econmico de empresas relativamente a um dos
empregados contratados por uma delas.
Os que sustentam que existe a solidariedade ativa do grupo
econmico trabalhista se prendem ao fato de as empresas estarem
agrupadas frente a um dos seus empregados pelas obrigaes
assumidas por uma delas em um contrato de emprego regido
pela CLT. Assim, se o empregado considerado devedor em face
das empresas agrupadas, notadamente devedor da obrigao de
Art. 2
prestar servios a todo o grupo, deve, tambm, ser considerado
credor de todas elas. Assim, por fora do art. 267, do Cdigo Civil,
que trata da solidariedade ativa, cada um dos credores solidrios tem
direito a exigir do devedor o cumprimento da prestao por inteiro.
Amauri Mascaro Nascimento sustenta que inexiste a
solidariedade ativa do grupo econmico trabalhista por ausncia
de lei, posto que o pargrafo nico do art. 1, da Lei n. 435, de 17
de maio de 1937, foi revogado, quando da edio da Consolidao
das Leis do Trabalho. Estava vazado esse dispositivo revogado
nos seguintes termos: Art. 1 Sempre que uma ou mais
empresas, tendo, embora, cada uma delas personalidade jurdica
prpria, estiverem sob a direo, controle, ou administrao de
outra, constituindo grupo industrial ou comercial, para efeitos
da legislao trabalhista sero solidariamente responsveis a
empresa principal e cada uma das subordinadas. Pargrafo
nico Essa solidariedade no se dar entre as empresas
subordinadas, nem diretamente, nem, por intermdio da empresa
principal, a no ser para o fim nico de se considerarem todas
como um mesmo empregador.
Essa norma contida no pargrafo nico do art. 1, dessa Lei de
1937, no foi repetida quando, seis anos mais tarde, foi editada a
Consolidao das Leis Trabalhistas, como se pode ler do seu art.
2, 2. De fato, da comparao da redao desses dois textos
legais, observa-se que houve a supresso da expresso mesmo
empregador, indicativa da solidariedade ativa, no sentido de
serem consideradas as empresas como empregadoras nicas
(conf. s/ob. Curso de Direito do Trabalho, 21. ed., 2006, LTr, p.
656/657, e s/outra ob. Iniciao ao Direito do Trabalho, 32. ed.,
2006, LTr, p. 141).
Joo Antnio G. Pereira Leite comunga da mesma opinio ao
sustentar que ... aos empregadores no assiste solidariedade
ativa, arrematando que inexiste lei nesse sentido. E, como a
solidariedade no se presume, mas decorre de texto expresso
de lei ou do contrato, no se pode aplicar a solidariedade ativa
ao grupo econmico (conf. Revista LTr, SP, vol. 42, abr. 1978, p.
445, seu artigo Grupo Econmico, Solidariedade e Contrato de
Trabalho).
Pedro Paulo Teixeira Manus enftico ao sustentar que no h
solidariedade ativa, no sentido de as demais empresas poderem
exigir do empregado de uma delas a prestao de servios s
demais (conf. s/ob Direito do Trabalho, 6. ed., Atlas, SP, 2001,
p. 87).
Arion Sayo Romita deixa entrever que o art. 2, 2, da CLT,
trata, apenas, da solidariedade passiva e no da solidariedade
ativa (em seu parecer Equiparao Salarial entre empregados
de empresas que constituem grupo econmico, publicado na
Revista Genesis, volume 10, n. 57, 1997, p. 328-29).
Variando nos fundamentos de suas concluses, sustentam,
ainda, a existncia apenas da solidariedade passiva do grupo
econmico no mbito do Direito do Trabalho doutrinadores de
escol como A. F. Cesarino Jr., Cssio de Mesquita Barros, Orlando
Gomes, Antonio Lamarca, Isis de Almeida, Luiz Roberto Rezende
Puech e outros doutrinadores de igual calibre.
Em oposio a estes, sustentam que a solidariedade do grupo
econmico inscrita no 2, do art. 2, da CLT, bifronte, isto ,
ativa e passiva, doutrinadores do porte de Octavio Bueno Magano,
Jos Martins Catharino, Alice Monteiro de Barros (ao sustentar a
validade da equiparao salarial entre trabalhadores de empresas
integrantes do mesmo grupo econmico), ao que parece, Maurcio
Godinho Delgado (s/ob Introduo ao Direito do Trabalho, 2. ed.,
LTr, SP, 1997, p. 341/343, e mais s/outra ob Curso de Direito do
Trabalho, 7 ed., LTr, p. 405/406, devendo ser registrado que suas
decises como magistrado so no sentido exato da existncia
da solidariedade ativa e passiva), Dlio Maranho, Arnaldo
Sssekind (seu estudo Grupo Empregador, LTr, 1988, vol. 6, p.
12/14), Evaristo de Moraes Filho (s/ob Introduo ao Direito do
Trabalho, LTr, SP 1986, p. 226); Christovo Piragibe Tostes Malta
(s/ob Comentrios CLT, 6. ed., LTr, 1993, p. 20).
Do cotejo das argumentaes utilizadas por boa parte da
doutrina para justificar a existncia da solidariedade ativa e passiva,
50 CLT-SAAD
isto , solidariedade bifronte, observa-se que elas esposam a
figura do grupo econmico trabalhista como empregador nico.
Por ser nico o empregador, sustentam esses doutrinadores que
o empregado fica vinculado perante ele.
Sublinhando as consequncias do surgimento do empregador
nico do grupo econmico, Evaristo de Moraes Filho diz o seguinte:
Uma vez caracterizado inequivocamente o grupo consorcial,
como empregador nico para todos os efeitos trabalhistas, a
solidariedade no somente passiva como tambm ativa. As
diversas empresas como que passam a ser meros departamentos
do conjunto, dentro do qual circulam livremente os empregados,
com todos os direitos adquiridos como se fora igualmente um s
contrato de trabalho. Cabe-lhes, neste sentido, cumprir as ordens
lcitas, legais e contratuais do prprio grupo (empregador nico)
desde que emanadas de fonte legtima (conf. s/ob cit., LTr, p. 226).
Com o que dissemos at agora, observa-se, sem esforo
algum, que continua acesa, fortemente, a discusso da existncia
ou no da solidariedade ativa do grupo econmico em virtude de
ser ele considerado empregador nico.
12.1.4) Nossa posio: Inexistncia do empregador nico
e a consequente inexistncia da solidariedade ativa do grupo
econmico: Alm dos argumentos expostos por Mascaro
Nascimento para justificar a inexistncia da solidariedade ativa
(empregador nico) do grupo econmico em virtude de ausncia
de dispositivo legal para tanto, sustentamos que a empresa
no pode ser objeto e sujeito de direitos e obrigaes dentro
da relao jurdica. Com isso, afastamos a existncia do
empregador nico do grupo econmico.
Ora, consoante o caput do art. 2, do Estatuto Obreiro,
empregador a empresa, individual ou coletiva, que assumindo
os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a
prestao pessoal de servios. Muitos estudiosos se apressaram
a criticar, acremente, esse dispositivo alegando que empresa no
pode ser sujeito de direitos e obrigaes, mas apenas seu objeto.
Mais estapafrdia a ideia de que ela , a um s tempo, objeto
e sujeito de uma mesma relao jurdica ou negcio jurdico.
Abraam esses crticos a concepo da empresa como uma
realidade socioeconmica, uma atividade organizada em que
elementos humanos (chefes, tcnicos e subordinados), materiais
(construes, equipamentos, mquinas, matrias primas etc.) e
capital se combinam harmoniosamente para que haja a produo
de bens ou de servios.
Parece-nos, porm, que os autores da Consolidao das
Leis do Trabalho como bons conhecedores das ideias mais
avanadas do tempo, isto , da dcada de 40 do sculo passado
intentaram dizer que os contratos de trabalho celebrados
permaneciam vinculados e garantidos pela empresa, embora se
efetuassem mudanas na sua direo ou se transferisse a outrem
sua propriedade. Nessa poca, quando da vigncia da CLT, ao calor
dos debates sobre a natureza jurdica da empresa, as discusses
doutrinrias giravam em torno da teoria da empresa como
instituio (liderada por Hauriou); da ideia de ser a empresa mero
instrumento, nas mos do seu dono, para obteno de lucros; da
crena de que a empresa merecia toda a ateno do poder pblico
porque, alm dos trabalhadores e do empregador, a empresa, de
certo modo, satisfazia algumas das necessidades da comunidade.
Nesse tumulto de ideias, os organizadores da CLT adotaram o
susocitado conceito de empregador e com o admirvel propsito
de amparar o assalariado contra eventuais modificaes na
estrutura jurdica da empresa, elaboraram os arts. 10 e 448,
verbis: Art. 10 Qualquer alterao na estrutura jurdica da
empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados;
Art. 448 A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica
da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos
empregados.
Viso abrangente dessas disposies consolidadas nos
permitem crer que seus autores bem sabiam que a empresa no
sujeito, mas objeto de direito, mas, assim mesmo, se abalanaram
a dar ao art. 2 o texto, que at hoje suscita dvidas e discusses,
para reforar a defesa do contrato de trabalho contra artificiosas
alteraes na estrutura ou no comando da empresa. O que
asseveramos sobre os que trabalharam na elaborao da CLT se
CLT-SAAD
alicera na magnfica formao jurdica e humanista de cada um
deles de todos ns conhecidos.
Nessa ordem de ideias, temos de concluir, sem esforo, que,
ante um grupo econmico, como definido no 2, do art. 2 da
CLT, no estamos em presena de um nico empregador, mas
de tantos empregadores quantos forem as empresas agrupadas
em torno da empresa-me, isto , da controladora do grupo.
Como corolrio desse entendimento, embora o empregador
tenha mais de um estabelecimento na mesma localidade, a
isonomia reivindicvel, apenas, em cada uma delas e no
relativamente a todo o grupo de empresas. S assim se atender
s particularidades distintivas de cada estabelecimento.
Decorre do mencionado 2, do art. 2 consolidado, apenas
a solidariedade passiva entre as empresas integrantes do grupo
econmico. Se a empresa empregadora no dispuser de bens que
assegurem o integral cumprimento da sentena condenatria, as
demais integrantes do grupo sero chamadas para que isto se
concretize.
Equacionando-se desse modo o problema, chega-se conclu-
so de que a isonomia s exigvel em cada empresa do grupo
econmico. Semelhante entendimento reflete melhor a realidade
empresarial. Cada integrante do grupo econmico tem caracters-
ticas inconfundveis no tangente ao processo de produo, idade
do equipamento, rentabilidade do empreendimento etc. Tudo isso
serve de moldura a uma poltica salarial que no pode ser estendi-
da, por igual, a todo o grupo econmico.
Numa palavra: o grupo econmico no vem a ser um nico
empregador, mas cada uma de suas empresas se conceitua
como empregador; logo, a isonomia no exigvel relativamente
a todas as empresas integrantes do grupo. Cada empresa ser
considerada empregadora de per si. No hesitamos em dizer
que tal assertiva est em perfeita sintonia com os princpios que
inspiraram os arts. 10 e 448 do Estatuto Obreiro.
Mas, poder-se- objetar que a jurisprudncia do TST,
cristalizada na Smula n. 129, faz-nos acreditar que, nessa Corte,
prevalece a tese de que um Grupo Econmico equivale a um nico
empregador. Diz-se nesse verbete: A prestao de servios a
mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a
mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais
de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
Por outras palavras, se o contrato de trabalho for omisso sobre
essa dupla ou mltipla prestao de servios dentro do mesmo
Grupo Econmico, o contrato ser um s e, corolariamente,
haver um nico empregador. Claro est que esse ajuste em
contrrio, como apontado na referida Smula, poder ser feito por
escrito, verbal ou tacitamente.
Tal Smula contraria tudo que dissemos a respeito da
vinculao do empregado a uma nica empresa do conglomerado,
como fundamento do princpio da isonomia geral entre todos
os trabalhadores do mesmo grupo econmico e da isonomia
salarial, em espcie, quanto a um outro trabalhador de outra
empresa desse mesmo grupo. Venia permissa, no nos parece
das melhores a soluo que o Tribunal Superior do Trabalho d ao
problema nessa Smula n. 129.
Pela supracitada smula, o empregador autorizado a alterar,
unilateralmente, o contrato de trabalho obrigando o empregado a
trabalhar para vrias empresas, quando a obrigao derivante do
contrato laboral era a de prestar servios a uma nica empresa.
Ainda segundo a questionada Smula, est implcito no contrato
de trabalho que o empregado se obriga a trabalhar, na mesma
jornada normal de trabalho, para todas as empresas do Grupo
Econmico, o que no se coaduna com os princpios basilares do
direito obrigacional.
Parece-nos irrefutvel que o posicionamento do Tribunal
Superior do Trabalho vem sufragar a tese de o Grupo Econmico
ser, de fato, um nico empregador, o que abre campo s
equiparaes salariais e de outros direitos, apesar de o empregado
e paradigma estarem engajados em empresas distintas do Grupo.
Com fincas em nosso raciocnio, o correto a nosso sentir
dizer-se que no haver coexistncia de vrios contratos
se o empregado tiver aceito, inicialmente, clusula pela qual se
51 Art. 2
compromete a trabalhar, na mesma jornada de trabalho, em vrias
empresas integrantes de um Grupo Econmico.
tempo de a mais alta Corte da Justia do Trabalho rever a
precitada smula para admitir que o empregado s deve trabalhar
em diferentes empresas do Grupo Econmico se para isto se
obrigou no contrato de trabalho.
Repita-se que essa smula est a impregnar boa parte da
doutrina ptria no que tange figura do empregador nico e suas
repercusses jurdicas, provocando, inclusive, maiores discusses
doutrinrias dspares e no harmoniosas. A impregnao desse
entendimento sumular ocorre, inclusive, na esfera administrativa
do Ministrio do Trabalho e Emprego, que, por sua vez e nesse
mesmo diapaso da existncia de empregador nico do grupo
econmico, editou o Precedente Administrativo n. 59, que est
vazado nos seguintes termos, verbis: Registro. Contrato de
Trabalho. Grupo Econmico. O trabalho prestado pelo empregado
a vrias empresas do mesmo grupo econmico configura apenas
um contrato de trabalho, sendo desnecessrio o registro do
empregado em cada uma das empresas. Autuao improcedente.
Referncia Normativa: art. 2, 2 e art. 41 ambos da CLT.
interessante se examinar a questo que envolve empregados
de categorias profissionais dotadas de regras especiais dentro do
mesmo grupo econmico.
Somos contrrios extenso dessas regras especiais a
outros empregados no integrantes da categoria profissional
beneficiada pela norma jurdica, eis que entendemos ser
inexistente a figura de empregador nico do grupo econmico
pelas razes expostas acima. Alis, Mozart Victor Russomano
contrrio tambm extenso dessas regras especiais que
beneficiam os empregados de uma empresa aos empregados
da outra com objeto econmico diverso, ainda que integrante
do mesmo grupo. Como esse saudoso mestre patrcio diz, com
toda a propriedade, um absurdo jurdico a aplicao, pura e
simples, dessas regras especiais s demais empresas integrantes
do grupo (conf. ob. cit. Comentrios CLT, vol. 1, p. 9).
Desse modo, entendemos que os empregados das empresas
integrantes do mesmo grupo econmico, mas que no so
metalrgicos, por exemplo, no podem ser beneficiados por
regras ou direitos que foram outorgados a estes ltimos por
fora de norma imperativa inscrita em lei ou, ento, em pacto
coletivo de trabalho, notadamente porque a Constituio alou
este ltimo ao patamar de norma constitucional por reconhecer
a existncia da conveno e do acordo coletivos de trabalho (art.
7, XXVI). Sublinhe-se, inclusive, que entendemos que no so
aplicveis, tambm, a tais empregados, que trabalham em outras
empresas no metalrgicas, mas integrantes do mesmo grupo
econmico, os direitos e obrigaes inscritos em um regulamento
de uma empresa metalrgica. Isso porque, alm de entendermos
que inexiste lei que obrigue nesse sentido, comungamos,
intransigentemente, do pensamento de que o grupo econmico
no um empregador nico.
Dlio Maranho e Arnaldo Sssekind entendem, tambm, que
um regulamento de uma empresa integrante do mesmo grupo
econmico no pode ser aplicvel a uma outra empresa dele
integrante. Com isso, pode-se concluir que os empregados de
uma empresa agrupada no se beneficiam e muito menos podem
ser prejudicados por normas inscritas no regulamento de uma
outra empresa desse mesmo grupo econmico (conf. parecer
Grupo Empregador publicado no s/livro Direito do Trabalho
e Previdncia Social. Pareceres, vol. 6, LTr, p. 19-25). Assim,
contando com a colaborao de seus empregados, cada empresa
deve cumprir e fazer cumprir os direitos e obrigaes inscritos
no seu regulamento, sendo-lhe vedado lanar mo de regramento
contratual de uma outra empresa participante do grupo.
Essa a nossa concluso, posto que no reconhecemos a
existncia da denominada solidariedade ativa do grupo econmico
em virtude de (a) ausncia de lei especfica e em virtude de (b) no
podermos considerar uma empresa como sujeito e objeto dentro
de uma nica relao jurdica.
curial que toda essa linha de raciocnio afastada na hiptese
do grupo econmico estar maculado por algum vcio, o que
provocar a aplicao, se for o caso, da Smula n. 239, do TST,
Art. 2 52
verbis: Bancrio. Empregado de empresas de processamento
de dados. bancrio o empregado de empresa de processamento
de dados que presta servio a banco integrante do mesmo grupo
econmico, exceto quando a empresa de processamento de dados
presta servios a banco e a empresa no bancrias do mesmo
grupo econmico ou a terceiros.
Do que aqui restou exposto, constata-se, sem dificuldade
alguma, que so tormentosas todas as discusses doutrinrias
acerca das implicaes jurdicas da existncia, ou no, da
solidariedade ativa das empresas integrantes de um grupo
econmico, discusses essas que repercutem, at a presente
data, na jurisprudncia.
12.1.5) Alterao do contrato de trabalho: a) ius variandi;
b) transferncia do empregado para outra empresa do grupo
econmico: Para dar continuidade ao enfrentamento das questes
ora em exame, impe-se, ainda, a feitura de algumas consideraes
acerca da alterao do contrato de trabalho, provocada com
a transferncia de um empregado de uma empresa para outra,
ambas integrantes do mesmo grupo econmico. Seno, vejamos.
Como ocorre com qualquer outro contrato, no permitida a
alterao arbitrria e unilateral do contrato de trabalho. De confor-
midade com a lei trabalhista, tem de haver mtuo consentimento
nessa alterao e, ainda assim, sem que o empregado sofra qual-
quer prejuzo. Deixa o art. 468 da CLT bem claro que a anuncia
do empregado, a qualquer modificao contratual, perde validade
se ele for prejudicado. Nesse particular, andou bem o legislador.
No desenrolar da relao de trabalho, no raro, v-se o empre-
gado, to inferiorizado economicamente diante do seu emprega-
dor, que no se anima a esboar a menor reao contra qualquer
manobra ardilosa lesiva a seus interesses. Essa passividade do
empregado mais acentuada em tempos de recesso.
Assim visualizada a questo, s nos resta aplaudir a norma
imperativa, cogente, encerrada no art. 468 da CLT. Inspirou-se
no princpio da irrenunciabilidade, definido pelo saudoso Pl
Rodriguez como a impossibilidade jurdica de algum privar-se,
voluntariamente, de uma ou mais vantagens concedidas pelo
Direito do Trabalho em benefcio prprio (s/ob Curso de derecho
laboral, Acali Editorial, Montevido, 1979, tomo I. 1 v., p. 48).
Temos, nesse princpio, uma das caractersticas distintivas
do Direito do Trabalho e do Direito Comum. Neste, prevalece o
princpio da renunciabilidade e, naquele, o da irrenunciabilidade.
Contudo, nem todos os direitos de ndole trabalhista so
irrenunciveis. So irrenunciveis aqueles direitos criados por
norma de ordem pblica ou aqueles que, por disposio expressa
da lei, no podem ser renunciados. nulo o ato afrontador do
princpio da irrenunciabilidade.
Se o contrato de trabalho pode ser tcito ou expresso,
escrito ou verbal, presume-se que sua alterao possa ter uma
dessas formas. Prudncia a mais elementar recomenda, porm,
que isto se faa, sempre, por escrito, a fim de prevenir litgios
desagradveis.
Na vida empresarial, manifestam-se, com mais frequncia,
as seguintes situaes susceptveis de se tornarem litigiosas:
a) mudanas num contrato de trabalho ou b) a violao da regra
especfica da CLT. Outras situaes, porm, so ainda alvo de fora da localidade prevista no contrato. Tem, assim, o empregador
controvrsias. Vejamos, em seguida, duas dessas alteraes
contratuais que mais dizem de perto matria sob exame: a) ius
variandi e b) transferncia do trabalhador para empresa integrante
do mesmo grupo econmico.
a) Ius Variandi: o direito de o empregador alterar, unilate-
ralmente, as condies sob as quais prestado o servio, desde
que no sejam atingidos os elementos bsicos do ajuste com o
empregado. legtima essa faculdade quando exigncias tcnicas
ou financeiras a justificam amplamente. Essa potestade do empre-
gador tem, como fundamento, o poder de direo, sem o qual no
lhe seria possvel administrar uma empresa.
O jus variandi, embora aceito pela doutrina e pela jurisprudncia
dominante, h-de ser exercido com cautela, de modo que o
empregado no sofra prejuzos, notadamente de natureza salarial.
Fato muito comum a modernizao do equipamento da
empresa obrigar o empregador a modificar a tarifa daqueles que
CLT-SAAD
trabalham por pea, para evitar que seu salrio atinja patamares
insuportveis. Na hiptese, deve-se calcular o salrio mdio do
empregado nos ltimos meses e fixar uma tabela que conduza a
valor igual ou um pouco mais elevado que aquela mdia.
Em se tratando de causa financeira (retrao do mercado
consumidor, concorrncia etc.) a reduo salarial s ser admitido
mediante consenso, traduzido em conveno ou acordo coletivos
de trabalho, como se l do inciso VI, do art. 7, da Constituio.
b) Transferncia do empregado para outra empresa do
grupo econmico: J ficou ressaltado que o princpio da inalte-
rabilidade do contrato individual de trabalho, por ato unilateral,
no muito rgido. Sua plasticidade procura pr em equilbrio os
interesses do trabalhador e os da empresa. Esta a razo por que
a prpria lei trabalhista prev hipteses que constituem excees
quele princpio, destacando-se, dentre elas, as seguintes: 1) no
se considera transferncia para outra localidade aquela que no
determina mudana de domiclio do empregado; 2) lcita a trans-
ferncia do empregado de confiana para outra localidade, ainda
que acarrete mudana de domiclio; 3) permitida a transferncia
quando o contrato a tenha como condio implcita ou explcita; 4)
no ilegal a transferncia na extino do estabelecimento.
Nas transferncias para outras localidades, com obedincia
s normas legais, cabe empresa cobrir as respectivas despesas
do empregado, quais sejam, as que digam respeito embalagem
de mveis e utenslios; transporte do interessado e de seus
familiares; diferena, para mais, do aluguel do imvel com as
mesmas dependncias e grau de conforto daquele que, devido
transferncia, o empregado teve de abandonar; multa contratual
prevista no contrato de locao que, em virtude da transferncia,
rompido a destempo.
certo, ainda, que o empregado deve perceber salrio relativo
aos dias que faltar ao servio devido mudana ordenada pela
empresa.
Nas hipteses que acabamos de relacionar, defeso ao
empregador agir arbitrariamente. Em qualquer caso, deve haver
um motivo que explique e justifique sua deciso de transferir, para
outra localidade, o empregado. Inexistindo esse motivo, desenha-
se o abuso de direito.
Em consonncia com o art. 469, 3, da CLT, o empregado
transferido para outra localidade a fim de atender a passageira
necessidade de servio, tem direito a um adicional ou pagamento
suplementar de 25% (vinte e cinco por cento) do salrio
contratualmente ajustado. Quer dizer, permite a lei que, em caso
de necessidade de servio, seja o empregado transferido para
localidade diversa daquela indicada no contrato, mas, a, ter
ele direito a um pagamento suplementar igual a 25% do salrio
percebido. No diz a lei o que seja necessidade de servio.
Para que tal transferncia se processe em acatamento lei,
configura-se tal necessidade quando uma tarefa de interesse da
empresa, mas sempre de carter temporrio, exige o deslocamento
do empregado para outro municpio.
Essa transferncia deve ter a durao exigida pelo trabalho a
ser executado. No informa a lei qual o critrio a ser adotado na
escolha do empregado para atender a uma necessidade de servio
o poder de decidir livremente a respeito.
Por oportuno, lembramos que h a Smula n. 29 do Tribunal
Superior do Trabalho assegurando ao empregado, transferido
para local mais distante, um suplemento salarial correspondente
ao acrscimo da despesa de transporte.
No que tange transferncia do empregado de uma para outra
empresa do mesmo grupo econmico, boa parte da doutrina e da
jurisprudncia no sentido de que ela possvel desde que no ocorra
prejuzo algum para ele e desde que haja mtuo acordo para essa
alterao. A voz abalizada de Camerlynck critica essas transferncias
de empregado dentro do mesmo grupo econmico, situaes essas
conhecidas pelo direito francs como transfert du salari (conf. ob.
Trait de droit du travail, Paris, Dalloz, 1968, p. 112).
A doutrina francesa no sentido de que a validade da
transferncia do empregado dentro do mesmo grupo econmico
depende de clusula especfica que assim disponha.
CLT-SAAD
Diante disso, estamos diante do seguinte: caso ocorra a
transferncia do empregado para empresa do mesmo grupo
econmico, no poder surgir da um prejuzo para ele, conforme
leitura que se faz do art. 468, da CLT.
Entendemos, ainda, que um benefcio pessoal desse emprega-
do transferido dentro do grupo econmico no poder ser aplica-
do a empregado de outra empresa desse mesmo grupo, especial-
mente no caso de ser relativo participao nos lucros, posto que
tal participao no tem natureza salarial a justificar qualquer tipo
de equiparao na forma do art. 461, da CLT.
Esse entendimento nosso ganha maior robustez, repita-se,
quando se constata que esse empregado transferido detentor de
uma vantagem pessoal de participao nos lucros que no pode
se comunicar a outrem, vantagem essa que, inclusive, no tem
natureza salarial por disposio expressa na Constituio.
Alis, o prprio TST cristalizou esse entendimento de que
vantagem pessoal do paradigma no beneficia o paragonado,
como se l de sua Smula n. 6, VI, verbis: Equiparao salarial.
Art. 461, da CLT. I) ... omissis); VI Presentes os pressupostos
do art. 461 da CLT, irrelevante a circunstncia de que o desnvel
salarial tenha origem em deciso judicial que beneficiou o
paradigma, exceto: a) se decorrente de vantagem pessoal ou de
tese jurdica superada pela jurisprudncia de Corte Superior; b) na
hiptese de equiparao salarial em cadeia, suscitada em defesa,
se o empregador produzir prova do alegado fato modificativo,
impeditivo ou extintivo do direito equiparao salarial em relao
ao paradigma remoto, considerada irrelevante, para esse efeito, a
existncia de diferena de tempo de servio na funo superior
a dois anos entre o reclamante e todos os demais empregados
paradigmas componentes da cadeia equiparatria, exceo do
paradigma imediato.
E mais. A Consolidao das Leis do Trabalho (art. 5 e art.
461) e a prpria Constituio (art. 7, XXX), cuidam, apenas,
da isonomia salarial e no da isonomia como um todo. Est o
princpio da isonomia salarial agasalhado nos arts. 5 e 461 da
Consolidao das Leis do Trabalho CLT verbis: Art. 5
A todo trabalho de igual valor corresponder salrio igual,
sem distino de sexo.; Art. 461 Sendo idntica a funo, dos de outras empresas, mesmo que sejam integrantes do grupo
a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador,
na mesma localidade, corresponder igual salrio, sem distino
de sexo, nacionalidade ou idade. 1 Trabalho de igual
valor para os fins deste Captulo, ser o que for feito com igual
produtividade e com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas
cuja diferena de tempo de servio no for superior a dois anos.
2 Os dispositivos deste artigo no prevalecero quando o
empregador tiver pessoal organizado em quadro de carreira,
hiptese em que as promoes devero obedecer aos critrios
de antiguidade e merecimento. 3 No caso do pargrafo
anterior, as promoes devero ser feitas alternadamente
por merecimento e por antiguidade, dentro de cada categoria
profissional. 4 O trabalhador readaptado em nova funo,
por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo
competente da Previdncia Social, no servir de paradigma para
fins de equiparao salarial.
Esses dispositivos consolidados foram recebidos pela nova
ordem constitucional instaurada a 5 de outubro de 1988. O inciso
XXX do art. 7 da Lei Maior estatui: XXX proibio de diferena
de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso
por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil. Desnecessrio
ressaltar que esta norma constitucional tem maior espectro,
uma vez que, alm do princpio da isonomia salarial, se reporta,
tambm, ao exerccio de funes e ao critrio de admisso, por
motivo do estado civil, sexo, cor e idade.
A CLT, ao estender seu manto protetor sobre a isonomia
salarial, no faz meno cor. , porm, a discriminao racial realidade empresarial. Ora, cada empresa integrante do grupo
punida por outro diploma legal. Dos textos legais acima transcritos,
observa-se que eles tratam, apenas, da isonomia salarial, isto
, cuidam da hiptese de reivindicao de igual salrio para
trabalho igual que s se viabiliza perante o mesmo empregador
e na mesma localidade. No cuidam esses dispositivos legais de
uma igualdade a direitos destitudos de natureza salarial por fora
de norma constitucional, como o caso do direito participao
nos lucros e resultados.
53 Art. 2
Repita-se: tratam as normas legais transcritas acima, apenas
e to somente, da isonomia salarial e no da isonomia a outros di-
reitos desprovidos de natureza salarial. Por mais este fundamento
de nossa argumentao, descabe a um empregado de uma empre-
sa do grupo econmico, destituda de norma coletiva a respeito,
postular o pagamento dessa verba no salarial de participao nos
lucros, sob a alegao de que existe norma existente em outra
empresa, tambm integrante do grupo.
Poder algum sustentar, veladamente ou no, que, caso uma
empresa do grupo econmico celebre um contrato de trabalho
regido pela CLT sem a clusula disciplinadora da participao
nos lucros, apesar de existir norma a respeito em outra empresa
dele integrante, violar ela o princpio constitucional da isonomia,
albergado no art. 5, da Constituio, e o prprio princpio de
isonomia estatudo no art. 5 da CLT. Equvoco dos mais graves
comete quem assim sustenta de que houve a violao do
princpio constitucional da isonomia. A isonomia constitucional
, no dizer de Rui Barbosa, um sistema de proteo organizado
pelos autores de nossa lei fundamental em segurana da pessoa
humana, da vida humana (s.ob. Comentrios Constituio de
1891, vol. VI, p. 279). Trata-se de um comando constitucional
dirigido contra o Estado, quando este age como Estado. um
comando para limit-lo, objetivando que os direitos fundamentais
da pessoa no sejam violentados. As garantias constitucionais
correspondem aos freios e contrapesos da Constituio indicados
pelos ingleses.
No caso, a prpria CLT que assegura to somente a isonomia
salarial entre paradigma e paragonado. No cuida ela de isonomia
a direito que no tenha natureza salarial.
Outro erro comete quem sustenta a possibilidade jurdica de
haver extenso dessa participao nos lucros e resultados de uma
empresa do grupo econmico a todas as demais dele integrantes.
Quem assim argumenta, atropela, tambm, a liberdade de contra-
tao manifestada na norma coletiva ajustada entre os trabalha-
dores e o prprio sindicato, norma essa que diz, expressamente,
que os lucros e os resultados sero apurados relativamente sua
empresa empregadora, no se lhes aplicando a outros emprega-
econmico. Assim, no h que se falar em isonomia a direitos
relativos aludida participao dos trabalhadores de empresas in-
tegrantes do mesmo grupo econmico. O art. 5, da CLT, trata da
isonomia salarial, to somente.
Erro doutrinrio grosseiro, portanto, comete aquele que
pretender equiparar o princpio constitucional de isonomia ao
princpio da isonomia salarial previsto na CLT. Naquele, existe um
comando constitucional dirigido contra o Estado para preservar
os direitos fundamentais do ser humano; neste, impede-se o
empregador de tratar diferentemente em termos salariais seus
empregados quando executam trabalho de igual valor, trabalhos
estes assim definidos pelo art. 461, da CLT.
Estamos firmemente convictos de que no pode prosperar a
postulao de empregado de empresa de um grupo econmico
ao regramento coletivo concernente participao nos lucros e
resultados, que existe, eventualmente, em uma outra empresa
integrante desse mesmo grupo. Isso porque no aceitamos a tese
de empregador nico do grupo econmico e porque a participao
nos lucros e resultados no tem natureza salarial, fato esse que
impede o surgimento equiparao salarial, disciplinada no art. 5
e art. 461, da CLT e no art. 7, XXX, da Constituio Federal. Como
j dissemos anteriormente, a isonomia salarial s exigvel em
cada empresa do grupo econmico.
O pensamento de que cada empresa deve ser considerada
como empregadora distinta do grupo o que melhor atende a
econmico tem caractersticas inconfundveis no que concerne
ao processo de produo, idade do equipamento, rentabilidade
do empreendimento etc. Toda essa realidade ftica exige que a
poltica salarial ou a de recursos humanos de uma empresa no
possam ser estendidas, por igual, a todo as demais empresas
integrantes do grupo econmico.
Repita-se exausto: o grupo econmico no vem a ser um
nico empregador, mas cada uma de suas empresas se conceitua
Art. 2 54
como empregador. Logo, a isonomia exigvel em cada uma das
empresas do grupo, caso os pressupostos legais acerca desse
tratamento isonmico sejam preenchidos.
Sublinhamos, por fim, que de nosso conhecimento a de-
ciso do E. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, RO
00654.512/00-0, 1 Turma, Rel. Desembargadora Carmen Izabel
Centena Gonzalez, DOERS 23.9.2002, no sentido de no reconhe-
cer a participao nos lucros a um empregado de um banco com
base nos lucros auferidos por outro banco integrante do mesmo
grupo econmico, como se infere da leitura do seguinte excerto:
... 4. Da participao nos lucros. Busca o recorrente a
reforma da deciso que indefere o pleito de pagamento da
verba no valor de R$ 17.000,00, j que lhe alcanado apenas R$
3.000,00, em uma nica parcela. Invoca o levantamento pericial
contbil no qual consta o pagamento de valores diferenciados
entre os empregados do banco.
Na petio inicial, o recorrente postula o pagamento da
parcela previsto no programa estipulado pelo Bozano para
todos os seus empregados, denominado de PPPLR (Programa
Prprio de Participao nos Lucros ou Resultados), com valores
superiores aos impostos pelo dissdio coletivo dos bancrios, a
ser pago semestralmente. Entretanto, no estendeu tal vantagem
ao recorrente no primeiro e segundo semestre de 1998 e no
segundo semestre de 1999, fazendo-o contudo em relao a
empregados de funo idntica apontando como paradigma
Geraldo Tarrescassana e Edgar Joo Wey, que teriam recebido R$
17.000,00 por semestre.
O primeiro demandado (Banco Meridional S/A, denominao
alterada para BANCO SANTANDER MERIDIONAL S/A), na contes-
tao (fls. 205-7) alega que, se de um lado a norma aplicvel aos
empregados do Banco Meridional a prevista no Acordo Coletivo
(sendo que a pretenso dirige-se exclusivamente ao Banco Boza-
no Simosen e no ao Meridional), de outro, a vantagem depende
exclusivamente da existncia de lucro lquido operacional o que,
no ano de 1998, no se implementou, sendo que a do ano de
1999 foi paga corretamente. Ainda, refere que o recorrente no
comprova ter preenchido os requisitos do acordo mencionado,
clusula IV, no provando, igualmente, em relao aos paradig-
mas apontados.
O segundo reclamado (Banco Santander S/A, nova denomina-
o de Banco Bozano Simonsen S/A), na contestao da fl. 416,
sustenta que o recorrente manteve contrato de trabalho exclusiva-
mente com o Banco Meridional S/A, inexistindo qualquer relao
do aludido banco com o ora recorrente. Refere, ainda, que os pa-
radigmas no encontravam-se em igualdade de condies com o
equiparando, principalmente em relao aos reais empregadores.
O terceiro reclamado, Banco Santander Brasil S/A, na
contestao da fl. 384, sustenta que o recorrente confirma que
laborou apenas at 1999, quando as negociaes entre o Banco
Meridional e o Banco Santander sequer haviam iniciado, portanto
no tendo laborado para o Santander. Sem razo.
O recorrente manteve contrato de trabalho com o Banco
Meridional S/A (atual Banco Santander Meridional S/A).
A existncia de condies mais benficas previstas para uma
empresa do grupo econmico no importa que tal vantagem seja
assegurada indistintamente para todos os demais empregados
das demais empresas do grupo.
De resto, o laudo pericial tcnico aponta que, no ano de 1998,
no foi apurada a obteno de lucro operacional (condio para a
distribuio da rubrica aos empregados do Meridional) e, ano de
1999, o valor foi pago na forma da clusula primeira da conveno
coletiva de trabalho (fl. 629, quesitos 30 e 31).
Assim, como bem salientado na origem, o fato de os recorridos
fazerem parte do mesmo grupo econmico no importa na
equiparao de seus empregados.
Correta a deciso acima transcrita, posto que repeliu a noo
de empregador nico do grupo econmico.
12.1.6) Das correntes jurisprudenciais acerca da solidarie-
dade ativa e da solidariedade passiva do grupo de empresas:
Como j apontamos, a lei e boa parte da doutrina so no sen-
tido de que existe, apenas, a solidariedade passiva do grupo de
CLT-SAAD
empresas. Contudo, a jurisprudncia da Justia do Trabalho se
inclina, por vezes, pelo reconhecimento da solidariedade ativa
do grupo de empresas. Relacionamos, agora, estas v. decises
que no reconhecem a solidariedade ativa por considerar que
o grupo econmico no um empregador nico, mas, sim, in-
tegrado por diversas empresas: Processos TST E-RR 204300-
15.2006.5.15.0116, SDI-1, Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga,
DEJT 15.03.13; TRT 2 R., RO 0000898-96.2010.5.02.0255, 18
Turma, Rel Des Fed. Regina Maria Vasconcelos Dubugras, DJESP
11.01.12; TRT 15 R., RO 0117300-30.2008.5.15.0108, 4 Turma,
Rel Des Eliana dos Santos Alves Nogueira, DEJT 11.05.12; TST
RR-1.699/2004-121-05-00.9, 4 T., Rel. Min. Antonio Jos de
Barros Levenhagen, DJU 7.12.06; TST-RR-532.432/99.7, 1 T.,
Rel. Min. Aloysio Silva Corra da Veiga, DJU 14.2.03; TRT 17
R., RO 1821.2002.1.17.0.7; Rel. Juza Wanda Lcia Costa Leite
Frana Decuzzi, DOES 31.3.04; TRT 1 R., RO 09693-81, 4 T.,
Rel. Juiz Fernando Tasso Fragoso Pires, DORJ 6.10.82; TRT 1 R.,
RO 09894-86, 1 Turma, Rel. Juiz Milton Lopes, DORJ 23.3.87);
TST, 3. Turma, Rel. Ministro Guimares Falco, RR 4.136/1985,
TST; RR 15.370/2003-003-09-00.2; 6 T., Rel. Min. Aloysio Cor-
ra da Veiga, DJU 24.8.07; TST, RR 1.691/2004-121-05-00.2, 5
T., Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, DJU 21.9.07; TST, E-RR
477.485/1998.6, SBDI-1, Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga, DJU
18.5.07); TRT 1 R., RO 13.402/96, Relatora Juza Dris Castro
Neves, DJ-RJ II 23.9.98,
J estas outras decises da Justia do Trabalho so no sen-
tido de reconhecer a solidariedade ativa do grupo econmico,
considerando-o como empregador nico: Processos TST, RR
30-24.2010.5.02.0254, 3 Turma, Rel. Min. Mauricio Godinho Del-
gado, DEJT 19.10.12; TRT 3 R., RO 52200-15.2009.5.03.0016,
Rel. Des. Fernando Luiz G. Rios Neto, DEJT 04.05.12; TRT 18
R., RO 721-76.2012.5.18.0010, 3 Turma, Rel Des Elza Cndida
da Silveira, DEJT 11.12.12; TRT 15 Reg., RO 0922-2005-043-
15-00-6, 4 C,. Rel. Juza Maria Ins Correa de Cerqueira Cesar
Targa, DJSP 24.11.06; TRT 3 Reg. RO 00879-2004-112-03-00-3,
8 T., Rel. Juiz Jos Miguel de Campos, DJMG 7.5.05; TST, AIRR
e RR 74662/2003-900-02-00, 4 T., Rel. Min. Barros Leve-nhagen,
DJ 20.8.04; TST-SBDI1, ERR-808097/2001, Rel. Ministro Joo
Oreste Dalazen, DJ 5.12.03; TRT 9 R.; Proc. 16168-2004-003-09-
00-9; 2 T.; Rel. Des. Eduardo Milleo Baracat, DJPR 15.4.08; TRT
3 R.; RO 01149-2006-025-03-00-0; 1 Turma; Rel. Juiz Maurcio
Jos Godinho Delgado, DJMG 20.7.07; TRT 4 R.; RO 00958-
2004-122-04-00-6; 2 Turma, Rel. Juza Conv. Carmen Izabel Cen-
tena Gonzalez, DOERS 18.12.07; TRT 2 R.; RO 02272; 3 Turma;
Rel. Juiz Eduardo de Azevedo Silva, DOESP 17.1.06); TRT 2 R.,
APet 01303; 10a T., Rel. Juza Rilma Aparecida Hemetrio, DOESP
12.4.05; TRT 3 R., RO 00873-2005-025-03-00-5, 1 Turma, Rel.
Juiz Maurcio Jos Godinho Delgado, DJMG 16.12.05; TRT 10 R.,
RO 01253-2004-020-10-00-2, 2 Turma, Rel. Juiz Brasilino Santos
Ramos, DJU 31.8.05, TRT 3 R., RO 01750-2003-111-03-00-5; 1
Turma; Rel. Juiz Maurcio Jos Godinho Delgado, DJMG 26.3.04;
TRT 2 R., RO 20000434277, 3 Turma, Rel. Juiz Srgio Pinto
Martins, DOESP 14.8.01; TRT 4 R.; RO 01387.922/95-5, 1 Tur-
ma, Rel. Juiz Joni Alberto Matte, DOERS 13.9.99; TRT 4 R., RO
00553.010/95-6, 3 Turma, Rel. Juza Maria Ins Cunha Dornelles,
DOERS 19.7.99; TRT 4 R.; RO 95.004292-7, 2 Turma, Rel. Juiz
Paulo Caruso, DOERS 20.5.96; TST, RR 936/2002-037-01-00.1;
5 Turma; Rel. Min. Ktia Magalhes Arruda, DJU 29.8.08; TST,
RR 114/2006-107-03-00.0; 4 Turma; Rel. Min. Antnio Jos de
Barros Levenhagen, DJU 28.9.07; TRT 10 R., RO 00742-2006-
006-10-00-2, 2 Turma, Rel. Juza Maria Piedade Bueno Teixeira;
DJU 26.10.07.
Da leitura dessas decises, observa-se que a jurisprudncia
se encontra dividida: ora entende que existe empregador nico
do grupo econmico; ora entende que inexiste essa figura, no se
podendo se cogitar da solidariedade ativa do grupo econmico.
13) Pessoas Jurdicas de Direito Pblico Interno: Considera
o art. 41 do Cdigo Civil de 2002, como pessoas jurdicas de
direito pblico interno, a Unio, os Estados, o Distrito Federal,
os Territrios, os Municpios e suas autarquias, alm das
demais entidades de carter pblico criadas por lei. Esclarece
seu pargrafo nico que, salvo disposio em contrrio, essas
pessoas criadas por lei, a que se tenha dado estrutura de direito
privado, regem-se, no que couber, quanto a seu funcionamento
pelas normas desse cdigo.
CLT-SAAD 55
13.1) Explorao direta de atividade econmica pelo
Estado: Lembre-se que o art. 173 da Constituio Federal prev
que, ressalvados os casos nela previstos, a explorao direta
de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando
necessrio aos imperativos da segurana nacional ou a relevante
interesse coletivo, conforme definidos em lei.
13.2) Regime jurdico da empresa pblica e da sociedade
de economia mista: Observe-se, ainda, que o 1, II, do art. 173,
da CF/88, teve a redao alterada pela Emenda Constitucional
n. 19/98. Ficou a esclarecido que a lei dispor sobre o regime
da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas
subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou
comercializao de bens ou de prestao de servios. Enquanto
no for elaborada essa lei, esclarece o 1 do art. 41 do Cdigo
Civil de 2002 que devero lhes ser aplicadas subsidiariamente as
regras desse cdigo.
13.3) Empresas pblicas. Sociedades de economia mista.
Cota aos negros: As empresas pblicas, sociedades de economia
mista e suas subsidirias ficam sujeitas ao regime jurdico prprio
das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes
civis, comerciais, trabalhistas e tributrios, quando elas explorarem
uma atividade econmica de produo ou comercializao ou de
prestao de servios, consoante o inciso II, do 1, do art. 173
da CF, com a Emenda n. 19 de 4.6.98.
A Lei n. 12.990, de 9.6.2014, estabeleceu a reserva aos negros
de 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas nos concursos
pblicos para provimento de cargos efetivos e empregos pblicos
no mbito da administrao pblica federal, das autarquias, das
fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de
economia mista controladas pela Unio.
14) Pessoas jurdicas de direito privado: Consoante o art. 44,
do Cdigo Civil de 2002, so pessoas jurdicas de direito privado
(a) as associaes; (b) as sociedades e (c) as fundaes, que
no sejam criadas por lei; (d) as organizaes religiosas; (e) os
partidos polticos; (f) as empresas individuais de responsabilidade
limitada (EIRELLI).
Uma associao organizada por pessoas que deliberam que
seu objeto social ser uma atividade despida de um fim econmico
(art. 53, CC/02). J uma sociedade constituda para perseguir um
fim econmico, como se l do art. 981, desse estatuto: Celebram
contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam
a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade
econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
Por fora do 2 desse art. 44, aplicam-se, subsidiariamente,
s associaes todas as regras do Livro II da Parte Especial desse
Cdigo (arts. 966 a 1.149).
A fundao criada por lei ser classificada como de direito
pblico. Se no, ser de direito privado.
A empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI)
ser constituda por uma nica pessoa fsica que seja titular da
totalidade do capital social, devidamente integralizado. Esse
capital social no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio
mnimo vigente no Pas, como se l do art. 980-A, do Cdigo Civil,
conforme a nova redao dada pela Lei n. 12.441, de 11.7.11.
Essa modalidade de empresa individual de responsabilidade
limitada pode ser constituda para a prestao de servios de
qualquer natureza. Contudo, se esses servios prestados forem
subordinados, por evidncia que esse fato dar surgimento
relao de emprego regida pelo art. 3, da CLT. De outra banda,
os empregados dessa modalidade de empresa individual podero
penhorar os bens particulares dessa nica pessoa titular da
totalidade do seu capital social, caso essa empresa no tenha bens
suficientes para satisfazer o pagamento dos crditos trabalhistas
reconhecidos em sentena transitada em julgado.
15) Sociedade No Personificada. Sociedade de Fato: O art.
986 e seguintes do Cdigo Civil de 2002 cuidam das sociedades
no personificadas, que so as conhecidas sociedades de fato.
Assim, so consideradas sociedades de fato aquelas que no
foram devidamente registradas no rgo competente. Nesse
caso, todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no
art. 1.024, aquele que contratou com ela (v. art. 990 do CC/02).
Art. 2
Isto , os bens particulares dos scios podem ser executados por
dvidas da sociedade antes mesmo da execuo dos bens sociais.
15.1) Sociedade Simples. Retirada de Scio: Inova o Cdigo
Civil de 2002 ao estabelecer que o scio que se retira da sociedade
simples, alienando suas quotas, responde, solidariamente, com o
cessionrio, at dois anos depois de averbada a modificao do
contrato social, perante a prpria sociedade e perante terceiros,
pelas obrigaes prprias de scio (v. seu art. 1.003).
15.2) Admisso de Scio: Quando um scio admitido em
sociedade j constituda, no fica ele eximido das dvidas sociais
anteriores admisso, conforme o art. 1.025, do Cdigo Civil
de 2002.
16) Responsabilidade dos Administradores em Geral: A
responsabilidade dos administradores em geral, inclusive a dos
gerentes, prevista no art. 1.016, do Cdigo Civil, deixando claro
que eles respondem solidariamente perante a sociedade e os
terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes.
17) Responsabilidade do Conselho Fiscal: Essa mesma
responsabilidade estendida aos membros do Conselho Fiscal das
sociedades limitadas, conforme o art. 1.070 do Cdigo Civil de 2002.
18) Contrato de Franquia Comercial: Ele regulado pela Lei
n. 8.955/94. Entendemos que, por fora dessa lei, no existe a
possibilidade jurdica do franqueador ser responsabilizado por
dvidas trabalhistas do seu franqueado. A franquia implica na
autorizao do uso da marca, do nome e do material necessrio
para que o franqueado possa exercer a atividade empresarial. No
existe subordinao jurdica ou interferncia do franqueador sobre
os atos de gesto do franqueado. Um e outro so considerados
empresrios distintos e independentes, o que implica reconhecer
que aquele no seja responsabilizado por dvidas trabalhistas
deste ultimo, nem mesmo subsidiariamente.
Desde que no esteja maculado pela fraude, o contrato de
franquia no se confunde com o fenmeno da terceirizao de
servios, eis que o franqueador no se beneficia dos servios
prestados pelos empregados da empresa franqueada. Nesse
caso, no h a possibilidade de se aplicar a Smula n. 331, IV, do
TST, no sentido de se imputar ao franqueador a responsabilidade
subsidiria pelos dbitos trabalhistas decorrentes do contrato
firmado entre o franqueado e seu empregado.
JURISPRUDNCIA
1) Smula Vinculante n. 43, do STF inconstitucional toda
modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia
aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo
que no integra a carreira na qual anteriormente investido.
2) Smula Vinculante n. 44, do STF S por lei se pode sujeitar a
exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico.
3) Smula n. 435, do STJ Presume-se dissolvida irregularmente a
empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao
aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo
fiscal para o scio-gerente. (2010)
4) Smula n. 93, do TST Integra a remunerao do bancrio
a vantagem pecuniria por ele auferida na colocao ou na venda de
papis ou valores mobilirios de empresas pertencentes ao mesmo grupo
econmico, se exercida essa atividade no horrio e no local de trabalho e
com o consentimento, tcito ou expresso, do banco empregador.
5) Smula n. 129, do TST A prestao de servios a mais de
uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de
trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho,
salvo ajuste em contrrio.
6) Smula n. 451, do TST Participao nos lucros e resultados.
Resciso contratual anterior data da distribuio dos lucros. Paga-
mento proporcional aos meses trabalhados. Princpio da isonomia.
Fere o princpio da isonomia instituir vantagem mediante acordo coletivo
ou norma regulamentar que condiciona a percepo da parcela partici-
pao nos lucros e resultados ao fato de estar o contrato de trabalho em
vigor na data prevista para a distribuio dos lucros. Assim, inclusive
na resciso contratual antecipada, devido o pagamento da parcela de
forma proporcional aos meses trabalhados, pois o ex-empregado con-
correu para os resultados positivos da empresa. (2014)
Art. 2 56
7) Orientao Jurisprudencial n. 411 da SDI-1, do TST Sucesso
trabalhista. Aquisio de empresa pertencente a grupo econmico.
Responsabilidade solidria do sucessor por dbitos trabalhistas
de empresa no adquirida. Inexistncia. O sucessor no responde
solidariamente por dbitos trabalhistas de empresa no adquirida,
integrante do mesmo grupo econmico da empresa sucedida, quando,
poca, a empresa devedora direta era solvente ou idnea economicamente,
ressalvada a hiptese de m-f ou fraude na sucesso. (2010)
8) Orientao Jurisprudencial Transitria n. 66 da SDI-1, do TST
SPTRANS. Responsabilidade subsidiria. No configurao. Contrato
de concesso de servio pblico. Transporte coletivo. A atividade da
So Paulo Transportes S/A SPTrans de gerenciamento e fiscalizao
dos servios prestados pelas concessionrias de transporte pblico,
atividade descentralizada da Administrao Pblica, no se confunde com
a terceirizao de mo de obra, no se configurando a responsabilidade
subsidiria.
9) Orientao Jurisprudencial Transitria n. 73 da SDI-1, do TST
Volkswagen do Brasil Ltda. Participao nos lucros e resultados.
Pagamento mensal em decorrncia de norma coletiva. Natureza
indenizatria. A despeito da vedao de pagamento em periodicidade
inferior a um semestre civil ou mais de duas vezes no ano cvel, disposta no
art. 3, 2, da Lei n. 10.101, de 19.12.2000, o parcelamento em prestaes
mensais da participao nos lucros e resultados de janeiro de 1999 a
abril de 2000, fixado no acordo coletivo celebrado entre o Sindicato dos
Metalrgicos do ABC e a Volkswagen do Brasil Ltda., no retira a natureza
indenizatria da referida verba (art. 7, XI, da CF), devendo prevalecer a
diretriz constitucional que prestigia a autonomia privada coletiva (art. 7,
XXVI, da CF). (2010)
10) Smula n. 5, TRT/RJ CEDAE. Teto remuneratrio. Inaplicabili-
dade. A CEDAE no est submetida ao limite remuneratrio estabelecido no
art. 37, inciso XI, da CRFB, por no se inserir na hiptese prevista em seu
9, visto que no recebe recursos pblicos para pagamento de despesas de
pessoal ou custeio em geral. (2010)
11) Smula n. 10, TRT/RJ CEDAE. Plus salarial. Vantagem
concedida de forma irregular. Negativa do princpio isonmico aos
servidores pblicos de nvel universitrio da sociedade de economia mista
estadual. I Se houve contratao irregular de servidor com remunerao
superior aos demais servidores na mesma situao profissional, fato isolado
e violador dos princpios da legalidade e da moralidade administrativa,
a vantagem verificada no pode servir de parmetro remuneratrio para
todos os empregados pblicos de nvel universitrio da companhia. II O
plus salarial recebido por alguns por fora de deciso judicial tambm no
pode ser estendido a outros servidores, ante o que dispe o art. 37, inciso
XIII, da Constituio Federal de 1988, que veda a equiparao de qualquer
natureza para efeito de remunerao de pessoal do servio pblico, sendo
juridicamente impossvel a aplicao da norma contida no art. 461 da CLT.
(2010)
12) Smula n. 12, TRT/RJ Impossibilidade de satisfao do
dbito trabalhista pelo devedor principal. Execuo imediata do devedor
subsidirio. Frustrada a execuo em face do devedor principal, o juiz
deve direcion-la contra o subsidirio, no havendo amparo jurdico para
a pretenso de prvia execuo dos scios ou administradores daquele.
(2010)
13) Smula n. 18, TRT/RJ Companhia Estadual de Engenharia
de Transportes e Logstica Central. Adicional de projetos especiais.
A concesso do Adicional de Projetos Especiais a algum empregado no
obriga a empresa a estender o benefcio aos demais trabalhadores. (2010)
14) Smula n. 20, TRT/RJ Responsabilidade subsidiria. Falncia
do devedor principal. Continuao da execuo trabalhista em face dos
devedores subsidirios. Possibilidade. A falncia do devedor principal
no impede o prosseguimento da execuo trabalhista contra os devedores
subsidirios. (2011)
15) Smula n. 46, TRT/RJ Grupo econmico. Responsabilidade
solidria. Reconhecimento na fase de execuo. Possibilidade.
Comprovada a existncia de grupo econmico entre as executadas, a
responsabilidade solidria pode ser declarada na fase de execuo. (2014)
16) Smula n. 4, TRT/SP Servidor pblico estadual. Sexta-parte
dos vencimentos. Benefcio que abrange todos os servidores e no
apenas os estatutrios. O art. 129 da Constituio do Estado de So Paulo,
ao fazer referncia a Servidor Pblico Estadual, no distingue o regime
jurdico para efeito de aquisio de direito. (2005)
17) Smula n. 8, TRT/SP Municpio de Diadema. Lei n.
1.007/89, art. 2, e Lei Complementar n. 08/91, art. 83, pargrafo nico.
Inconstitucionalidade. Padecem do vcio de inconstitucionalidade o art. 2,
CLT-SAAD
da Lei n. 1.007/89, e o pargrafo nico, do art. 83, da Lei Complementar
n. 08/91, ambas do Municpio de Diadema, por contemplarem a adoo do
ndice do Custo de Vida (ICV) do DIEESE, como fator de reajuste salarial,
em contraposio ao que preconizam os arts. 37, III, e 169 da Constituio
Federal. (2008)
18) Smula n. 10, TRT/SP Lei Municipal n. 1.239/2007, arts. 1,
pargrafo nico e 2. Decreto Municipal n. 512/97, art. 19, ambos da
Estncia Turstica de Ibina. Inconstitucionalidade. So inconstitucionais
os dispositivos normativos municipais que, alm de matria de
competncia privativa da Unio, reduzem ou extinguem direitos trabalhistas
consolidados. (2013)
19) Smula n. 11, TRT/SP Adicional por tempo de servio. Base
de clculo. Salrio-base. Art. 129 da Constituio do Estado de So
Paulo. O adicional por tempo de servio quinqunio , previsto no art.
129 da Constituio do Estado de So Paulo, tem como base de clculo o
vencimento bsico do servidor pblico estadual, ante o disposto no art. 11
da Lei Complementar do Estado de So Paulo n. 712, de 12.04.1993. (2013)
20) Smula n. 12, TRT/SP Parcela sexta parte. Art. 129 da
Constituio do Estado de So Paulo. Extenso aos empregados de
sociedade de economia mista e empresa pblica. Indevida. A parcela
denominada sexta parte, instituda pelo art. 129 da Constituio do
Estado de So Paulo, devida apenas aos servidores estaduais, celetistas
e estatutrios da Administrao Pblica direta, das fundaes e das
autarquias, conforme disposio contida no art. 124 da Constituio
Estadual, no se estendendo aos empregados de sociedade de economia
mista e de empresa pblica, integrantes da Administrao Pblica indireta,
submetidas ao regime jurdico prprio das empresas privadas, nos termos
do art. 173, 1, II, da Constituio Federal. (NR 2013)
21) Smula n. 14, TRT/SP Volkswagen do Brasil Ltda. Participao
nos lucros e resultados. Pagamento mensal em decorrncia de norma
coletiva. Natureza indenizatria. A despeito da vedao de pagamento
em periodicidade inferior a um semestre civil ou mais de duas vezes
no ano cvel, disposta no art. 3, 2, da Lei n. 10.101, de 19.12.2000,
o parcelamento em prestaes mensais da participao nos lucros e
resultados de janeiro de 1999 a abril de 2000, fixado no acordo coletivo
celebrado entre o Sindicato dos Metalrgicos do ABC e a Volkswagen do
Brasil Ltda., no retira a natureza indenizatria da referida verba (art. 7,
XI, da CF), devendo prevalecer a diretriz constitucional que prestigia a
autonomia privada coletiva (art. 7, XXVI, da CF).
22) Smula n. 23, TRT/SP Fundao Casa. Licena-Prmio. Art.
209 do Estatuto do Servidor Pblico Civil do Estado de So Paulo. No se
aplica aos servidores regidos pela CLT o benefcio previsto no art. 209 da
Lei Estadual n. 10.261/68.
23) Smula n. 7, TRT/MG PETROBRS. PETROS. Complementao
de aposentadoria. Salrio contribuio. Participao nos lucros. PL/DL n.
1.971/82. No compe a base de clculo do salrio contribuio, para fins
de complementao de aposentadoria devida pela PETROS, a parcela de
participao nos lucro que por fora do Decreto-lei n. 1.971, de 30.11.82
passou a ser paga pela PETROBRS, ms a ms, sob a rubrica PL/D
1971/82. (2001)
24) Smula n. 11, TRT/RS Responsabilidade subsidiria da
administrao pblica direta e indireta. Contratos de prestao de
servios. Lei n. 8.666/93. A norma do art. 71, 1, da Lei n. 8.666/93
no afasta a responsabilidade subsidiria das entidades da administrao
pblica, direta e indireta, tomadoras dos servios. (1999)
25) Smula n. 16, TRT/RS CEEE. Complementao de aposenta-
doria dos ex-servidores autrquicos. As horas extras e as horas de so-
breaviso no integram a complementao dos proventos de aposentadoria
dos ex-servidores autrquicos da Companhia Estadual de Energia Eltrica
CEEE. (1999)
26) Smula n. 28, TRT/RS RFFSA. Contrato de concesso de servio
pblico. Responsabilidade trabalhista. As empresas concessionrias
so responsveis pelos direitos trabalhistas dos ex-empregados da Rede
Ferroviria Federal S/A cujos contratos de trabalho no foram rescindidos
antes da entrada em vigor do contrato de concesso de servio respectivo,
permanecendo a RFFSA, nessas hipteses, como responsvel subsidiria.
(2002)
27) Smula n. 29, TRT/RS Municpio de Gravata. Quinqunios.
Lei n. 260/86. Os servidores celetistas do Municpio de Gravata admitidos
antes da Lei Municipal n. 681/91 fazem jus aos quinqunios previstos na Lei
Municipal n. 260/86, desde que preenchidos os pressupostos e requisitos
nela elencados. (2004)
28) Smula n. 55, TRT/RS Reajustes salariais. Lei Estadual n.
10.395/95. Inaplicabilidade aos empregados das fundaes mantidas
pelo poder pblico. Os reajustes salariais previstos na Lei Estadual n.
10.395/95 no se aplicam aos empregados de fundaes de natureza
CLT-SAAD
jurdica pblica ou privada mantidas pelo Poder Pblico Estadual, exceto as
autarquias fundacionais. (2012)
29) Orientao Jurisprudencial n. 6, TRT/RS Redirecionamento
da execuo contra devedor subsidirio. cabvel o redirecionamento
da execuo contra o devedor subsidirio, inclusive ente pblico,
quando insuficientes os bens do devedor principal, no sendo exigvel a
prvia desconsiderao da personalidade jurdica, com o consequente
redirecionamento da execuo contra os scios. (2012)
30) Orientao Jurisprudencial n. 7, TRT/RS Redirecionamento da
execuo contra devedor subsidirio. Falncia do devedor principal. A
decretao da falncia do devedor principal induz presuno de insolvncia
e autoriza o redirecionamento imediato da execuo contra o devedor
subsidirio. (2012)
31) Orientao Jurisprudencial n. 9, TRT/RS Condenao
subsidiria. Responsabilidade pela integralidade da dvida. A
responsabilidade subsidiria abrange a integralidade da condenao,
inclusive multas, honorrios assistenciais, contribuies previdencirias e
fiscais, alm das despesas processuais. (2012)
32) Orientao Jurisprudencial n. 31, TRT/RS Redirecionamento
da execuo contra scio-controlador, administrador ou gestor de
sociedade annima. vivel o redirecionamento da execuo contra
scios-controladores, administradores ou gestores de sociedade annima
quando caracterizado abuso de poder, gesto temerria ou encerramento
irregular das atividades empresariais. (2013)
33) Orientao Jurisprudencial n. 45, TRT/RS Multa do artigo 475-
J do CPC. Devedor subsidirio ente pblico. Quando o devedor tratar-se
de ente pblico, na condio de devedor subsidirio, no devida a multa
prevista no artigo 475-J do CPC. (2014)
34) Orientao Jurisprudencial n. 51, TRT/RS Redirecionamento
da execuo. Responsabilidade do scio. Prazo do artigo 1032 do Cdigo
Civil. A responsabilizao do scio retirante independe da limitao de
prazo prevista no artigo 1032 do Cdigo Civil. (2014)
35) Orientao Jurisprudencial n. 59, TRT/RS Responsabilidade do
scio. Ingresso na sociedade aps sua constituio. O scio que ingressa
na sociedade aps sua constituio assume integral responsabilidade
sobre o passivo trabalhista existente, constitudo ou em formao. Em caso
de sua retirada da sociedade, antes do ajuizamento da ao, aplica-se o
entendimento expresso na Orientao Jurisprudencial n. 48 desta Seo
Especializada. (2014)
36) Orientao Jurisprudencial n. 74, TRT/RS Scio. Legitimidade.
Embargos de terceiro. O scio que no figurou no polo passivo da
demanda ou que no consta como executado no ttulo executivo judicial,
tem legitimidade para ajuizar embargos de terceiro, mesmo que citado
como devedor. (2015)
37) Smula n. 7, TRT/BA Suplementao de aposentadoria
paga pela PETROS. Aplicao dos Decretos ns. 81.240/78 e 87.091/82.
O pagamento da diferena de suplementao de aposentadoria para os
empregados que vieram a aderir posteriormente ao Plano de Benefcios
da Fundao Petrobras de Seguridade Social Petros deve observar o
estabelecido nos Decretos ns. 81.240/78 e 87.091/82, pertinentes idade
limite e valor-teto. (2007)
38) Smula n. 12, TRT/BA PETROS e PETROBRS. Complementao
de aposentadoria ou penso. Avano de nvel. Concesso de parcela por
acordo coletivo apenas para os empregados da ativa. Extenso para os
inativos e pensionistas. Ante a natureza de aumento geral de salrios,
estende-se complementao de aposentadoria dos ex-empregados da
Petrobrs e penso dos beneficirios a vantagem salarial concedida
indistintamente a todos os empregados da ativa e estabelecido em norma
coletiva, prevendo a concesso de aumento de nvel salarial avano de
nvel, a fim de preservar a paridade entre ativos, inativos e pensionistas
(2010)
39) Smula n. 1, TRT/CE RJU. Validade. Somente de admitir, como
vlida e eficaz, lei que instituir R.J.U., quando sua publicao houver sido
feita em rgo oficial, nos termos do art. 1 da L.I.C.C. (2008)
40) Smula n. 7, TRT/PR Municpio de Guara. Lei n. 01/94, art.
2, Pargrafo nico e Lei n. 1.246/03 Art. 1, 2 e 2. Regime jurdico
dos servidores. So regidos pela CLT os servidores que no optaram
expressamente pelo regime estatutrio institudo pelas mencionadas leis.
(2006)
41) Orientao Jurisprudencial n. 118, 4 T., TRT/PR Fiscalizao
do trabalho. Reconhecimento de vnculo empregatcio. Desconsiderao
57 Art. 2
da pessoa jurdica e dos contratos civis. Constatando a ocorrncia de
contrato civis com o objetivo de afastar ou impedir a aplicao da legislao
trabalhista, o auditor-fiscal do trabalho desconsidera o pacto nulo e
reconhece a relao de emprego. Nesse caso, o auditor-fiscal no declara,
com definitividade, a existncia da relao, mas sim constata e aponta a
irregularidade administrativa, tendo como consequncia a autuao e
posterior multa empresa infringente.
42) Orientao Jurisprudencial n. 22, 4 T., TRT/PR Respon-
sabilidade patrimonial do scio. Fase de conhecimento. Princpio da
despersonalizao da pessoa jurdica. CPC, artigos 592-II c/c 596. Im-
possibilidade. Necessidade de exaurimento. Somente na fase executria,
depois de esgotados todos os meios voltados realizao da execuo sobre
os bens da sociedade, admite-se a responsabilizao patrimonial do scio.
43) Orientao Jurisprudencial n. 24, 4 T., TRT/PR Responsa-
bilidade subsidiria (Smula/TST 331-IV). Ao voltada apenas contra
o tomador dos servios quando j existente sentena condenatria da
prestadora como devedora nica e principal. Carncia de ao. Falta
de interesse processual. Extino do processo sem julgamento do m-
rito (CPC, artigo 267, inciso VI). Reputa-se carente de ao o reclamante
quando, autnoma e posteriormente, ingressa com reclamatria apenas em
face do tomador dos servios visando obter a responsabilizao subsidiria
deste, por faltar-lhe interesse de agir. Isto porque, a declarao de respon-
sabilidade subsidiria depende da presena do real empregador (devedor
principal) na mesma relao processual, de molde a gerar um nico ttulo
executivo ao reclamante/credor. Raciocnio contrrio, implicaria inevitvel
afronta aos princpios constitucionais do devido processo legal, do contra-
ditrio e da ampla defesa (CFR, art. 5, incisos LIX e LX).
44) Orientao Jurisprudencial n. 27, 4 T., TRT/PR Cartrio
de vara cvel. Responsabilidade da pessoa fsica de seu titular para
responder pelos crditos trabalhistas. O fato de os servios notariais e
de registro serem exercidos em carter privado, por delegao do poder
pblico (CFR art. 236), no obsta que o vnculo empregatcio se aperfeioe
entre o empregado e o titular da serventia que, por sua vez, responde pelos
crditos trabalhistas. Inteligncia do art. 2 e 2 da Consolidao das Leis
do Trabalho.
45) Verbete n. 11, TRT/DF Responsabilidade subsidiria.
Enunciado n. 331/IV/TST. Unio. Multa do art. 467/CLT. Ressalvada a
aplicao do pargrafo nico do art. 467 da CLT s hipteses em que a
Unio figura como empregadora, correta a sua condenao a esse ttulo, em
carter subsidirio, com fundamento no Enunciado n. 331, IV, da Smula
do c. TST. (2004)
46) Smula n. 2, TRT/SC A gratificao semestral estabelecida
em norma coletiva, regulamento ou contrato, adquire natureza jurdica
retributiva, quando paga parceladamente, ms a ms, incorporando-se ao
salrio. (2001)
47) Smula n. 66, TRT/SC Agente comunitrio de sade. Municpio
de Indaial. A Justia do Trabalho competente para apreciar as demandas
promovidas por agentes comunitrios de sade admitidos pelo Municpio
de Indaial na vigncia da Emenda Constitucional n. 51/2006, regulamentada
pela Lei Federal n. 11.350/2006, que, no art.16, veda a contratao
temporria, e no art. 8 estabelece regime jurdico regido pela CLT. (2015)
48) Smula n. 4, TRT/AM-RO Participao nos lucros. Ausncia
de comisso paritria. Pagamento no valor fixado. Faz jus o empregado
participao nos lucros quando a empresa no constitui comisso paritria
para estabelecer as condies de pagamento, descumprindo norma
convencional que, inclusive, j fixou o valor correspondente. (2010)
49) Smula n. 29, TRT/SC Empregado pblico. Cumulao de
proventos de aposentadoria com o salrio. Legalidade. Ao empregado
pblico permitida a cumulao de proventos de aposentadoria pelo
regime geral da Previdncia Social com o salrio percebido. (2013)
50) Smula n. 1, TRT/PB Empregado pblico admitido sem
concurso. Contrato de trabalho celebrado sob o plio da Constituio
de 1967/1969. Validade. A contratao de empregado celetista durante
a vigncia da Constituio Federal de 1967/1969, sem prvia submisso
a concurso pblico, s por isso no invalida o contrato de trabalho
celebrado entre as partes, porque no perpetrada afronta Carta Poltica
retromencionada. (2013)
51) Smula n. 2, TRT/PB Empregado pblico. Admisso em perodo
eleitoral. Subsistncia do vnculo. eivada de nulidade a admisso, sem
concurso, de empregado pblico durante perodo proibido pela Legislao
Eleitoral. Escoado, porm, o lapso de vedao, se o empregado continua
prestando servio surge, a partir da, um vnculo contratual vlido, se ainda
sob a vigncia da Constituio pretrita (1967/1969) (2013)
Art. 2
52) Smula n. 9, TRT/PB Grupo econmico. Configura a existncia
de grupo econmico a relao de coordenao jurdico trabalhista dos entes
empresariais envolvidos.
53) Smula n. 31, TRT/Campinas Inconstitucionalidade. Lei n.
2.299/2006 do Municpio de Itpolis. Transformao dos empregos
pblicos de monitor de creche em empregos de professor de educao
infantil. Aproveitamento dos servidores em empregos de carreira
diversa, definida por exigncia educacional mais elevada, sem concurso
pblico. Ofensa ao artigo 37, inciso II, da Constituio Federal. So
inconstitucionais, por violao do artigo 37, inciso II, da Constituio de
1988, os artigos 78 e 80, e correspondentes pargrafos, da Lei Municipal
n. 2.299/2006 de Itpolis, ao determinarem o aproveitamento, sem
concurso pblico, de Monitores de Creche, cuja admisso requeria a
formao no Ensino Fundamental completo, em empregos de Professor
de Educao Infantil I, os quais se situam em carreira diversa, exigem
maior grau de qualificao educacional e, luz da Lei de Diretrizes e Bases
da Educao Nacional (Lei 9.394/96), contemplam atribuies de maior
responsabilidade. (2014)
54) Orientao Jurisprudencial n. 8, SDC, TRT/Campinas PLR.
Arbitragem pela Justia do Trabalho. Possibilidade. Havendo o comum
acordo, o artigo 4 da Lei n. 10.101 de 2000 possibilita a arbitragem de
ofertas finais pela Justia do Trabalho. (2013)
55) Smula n. 4, TRT/ES Execuo. Responsabilidade subsidiria.
Desconsiderao da personalidade jurdica. Ordem dos atos executrios.
A responsabilidade patrimonial do devedor subsidirio na execuo precede
a dos scios do devedor principal, salvo manifestao do credor em sentido
contrrio. A desconsiderao da personalidade jurdica do devedor principal
se faz em carter excepcional, sendo possvel aps frustadas as medidas
executrias contra os devedores expressos no ttulo executivo. (2010)
56) Smula n. 32, TRT/ES Poder geral de cautela. Constrio cau-
telar e de ofcio de patrimnio do scio da empresa executada imediata
desconsiderao da personalidade jurdica desta. Cabimento. Descon-
siderada a personalidade jurdica da executada para atingir o patrimnio
dos scios, em se constatando a insuficincia de patrimnio da empresa,
admite-se, a imediata constrio cautelar de ofcio de bens dos scios, in-
clusive por meio dos convnios BACENJUD e RENAJUD, antes do ato de
citao do scio a ser includo no polo passivo, a fim de assegurar-se a
efetividade do processo. (2015)
57) Smula n. 24, TRT/GO Vendedor. Comisses. Estorno. Art. 7
da Lei n. 3.207/57. Interpretao restritiva. A exceo prevista no art.
7 da Lei n. 3.207/57 restringe-se ao estorno de comisses em caso de
insolvncia do comprador, sendo vedada a sua interpretao ampliativa
para considerar lcito o estorno, como nos casos de inadimplncia
ou cancelamento do contrato, uma vez que no se pode transferir ao
empregado os riscos do negcio, nos termos do artigo 2 da CLT.(2013)
58) Smula n. 32, TRT/GO Contrato de franquia. Ingerncia
irregular do franqueador. Desvirtuamento. Vnculo de emprego. A
ingerncia irregular do franqueador na conduo empresarial do franqueado
desvirtua o contrato de franquia, inclusive no setor de telecomunicaes,
ensejando a formao de vnculo empregatcio diretamente com o
franqueador. (2015)
59) Smula n. 3, TRT/MT Ilegitimidade passiva ad causam. Gestor
de pessoa jurdica de direito pblico interno. Contrato nulo por falta de
concurso pblico. O gestor no parte legtima para responder s aes
reclamatrias ajuizadas por trabalhador demandando reparao de danos
causados pela sua contratao sem concurso pblico. (2008)
60) Smula n. 4, TRT/PI Administrao pblica. Admisso
anterior CF/88 sem prvia aprovao em concurso pblico. vlido o
contrato de emprego celebrado sem prvia aprovao em concurso pblico
na administrao pblica anteriormente vigncia da CF/88, sendo nulo o
ato de dispensa imotivada, impondo-se, em consequncia, a reintegrao
do empregado dispensado sem motivao e consectrios legais ou o
pagamento das verbas rescisrias decorrentes da dispensa sem justa
causa. (2007)
61) Smula n. 5, TRT/PI Administrao pblica direta. Empregado
concursado. Dispensa imotivada. nulo o ato de dispensa imotivada de
empregado investido na administrao pblica direta mediante aprovao
em concurso pblico vlido, sendo devidos ao empregado dispensado sem
motivao a reintegrao e consectrios legais ou o pagamento das verbas
rescisrias decorrentes da dispensa sem justa causa. (2007)
62) Participao nos lucros. Art. 7, XI, da CF. Necessidade de lei
para o exerccio desse direito. 1. O exerccio do direito assegurado pelo
art. 7, XI, da CF comea com a edio da lei prevista no dispositivo para
regulament-lo, diante da imperativa necessidade de integrao. 2. Com
isso, possvel a cobrana das contribuies previdencirias at a data
em que entrou em vigor a regulamentao do dispositivo. 3. Recurso
extraordinrio conhecido e provido. STF, T1, RE 398284/RJ, Rel. Min.
Menezes Direito, DJ 19.12.08.
58 CLT-SAAD
63) Ao executiva. Desconsiderao da personalidade jurdica.
No declarao. Execuo proposta contra scios no devedores.
Indenizao por danos materiais e morais. 1. A regra legal a observar
a do princpio da autonomia da pessoa coletiva, distinta da pessoa de seus
scios ou componentes, distino que s se afasta provisoriamente e to
s em hipteses pontuais e concretas. 2. A disregard doctrine existe como
meio de estender aos scios da empresa a responsabilidade patrimonial
por dvidas da sociedade. Todavia, sua aplicao depende da verificao
de que a personalidade jurdica esteja servindo como cobertura para abuso
de direito ou fraude nos negcios e atos jurdicos (art. 50 do Cdigo Civil).
Essa teoria no pode servir como justificativa para que o credor de ttulo
executivo judicial ajuze, a seu alvedrio, ao executiva contra os scios
de empresa sem que eles sejam devedores. 3. Credor de ttulo executivo
judicial que prope ao executiva contra quem sabidamente no devedor,
buscando facilidades para recebimento dos crditos, age no exerccio
irregular de direito, atraindo a incidncia das disposies do art. 574 do
CPC. 4. Recurso especial conhecido e provido. STJ, REsp 1245712,MT, 3
T., Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJE 17.3.14.
64) Contribuio previdenciria. Participao nos lucros ou
resultados. Iseno. Necessidade de observncia legislao
especfica. 1. Embasado o acrdo recorrido tambm em fundamentao
infraconstitucional autnoma e preenchidos os demais pressupostos
de admissibilidade, deve ser conhecido o Recurso Especial. 2. O gozo
da iseno fiscal sobre os valores creditados a ttulo de participao nos
lucros ou resultados pressupe a observncia da legislao especfica
regulamentadora, como dispe a Lei n. 8.212/91. 3. Descumpridas as
exigncias legais, as quantias em comento pagas pela empresa a seus
empregados ostentam a natureza de remunerao, passveis, pois, de
serem tributadas. 4. Ambas as Turmas do STF tm decidido que legtima
a incidncia da contribuio previdenciria mesmo no perodo anterior
regulamentao do art. 7, XI, da Constituio Federal, atribuindo-lhe
eficcia dita limitada, fato que no pode ser desconsiderado por esta Corte.
5. Recurso Especial no provido. STJ, RESP 856.160, Proc. 2006/0118223-
8, PR, 2 T., Rel. Min. Eliana Calmon Alves, DJE 23.6.09.
65) Embargos de divergncia. Artigo 50, do CC. Desconsiderao da
personalidade jurdica. Requisitos. Encerramento das atividades ou dis-
soluo irregulares da sociedade. Insuficincia. Desvio de finalidade ou
confuso patrimonial. Dolo. Necessidade. Interpretao restritiva. Aco-
lhimento. 1. A criao terica da pessoa jurdica foi avano que permitiu o
desenvolvimento da atividade econmica, ensejando a limitao dos riscos
do empreendedor ao patrimnio destacado para tal fim. Abusos no uso
da personalidade jurdica justificaram, em lenta evoluo jurisprudencial,
posteriormente incorporada ao direito positivo brasileiro, a tipificao de hi-
pteses em que se autoriza o levantamento do vu da personalidade jurdica
para atingir o patrimnio de scios que dela dolosamente se prevaleceram
para finalidades ilcitas. Tratando-se de regra de exceo, de restrio ao
princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica, a interpretao que
melhor se coaduna com o art. 50 do Cdigo Civil a que relega sua apli-
cao a casos extremos, em que a pessoa jurdica tenha sido instrumento
para fins fraudulentos, configurado mediante o desvio da finalidade insti-
tucional ou a confuso patrimonial. 2. O encerramento das atividades ou
dissoluo, ainda que irregulares, da sociedade no so causas, por si s,
para a desconsiderao da personalidade jurdica, nos termos do Cdigo
Civil. 3. Embargos de divergncia acolhidos. STJ, EREsp 1306553, SC, 2
Seo, Rel Min. Maria Isabel Gallotti, DJE 12.12.14.
66) Execuo. Embargos de terceiro. Desconsiderao da personali-
dade jurdica. Encerramento de atividades sem baixa na junta comercial.
Requisitos. Ausncia. Violao ao art. 535, do CPC no configurada. S-
mula 83STJ. 1. No configura violao ao art. 535 do CPC a deciso que
examina, de forma fundamentada, todas as questes submetidas aprecia-
o judicial. 2. A mera circunstncia de a empresa devedora ter encerrado
suas atividades sem baixa na Junta Comercial, se no evidenciado dano
decorrente de violao ao contrato social da empresa, fraude, ilegalidade,
confuso patrimonial ou desvio de finalidade da sociedade empresarial, no
autoriza a desconsiderao de sua personalidade para atingir bens pesso-
ais de herdeiro de scio falecido. Inaplicabilidade da Smula 435/STJ, que
trata de redirecionamento de execuo fiscal ao scio-gerente de empresa
irregularmente dissolvida, luz de preceitos do Cdigo Tributrio Nacional.
3. Hiptese em que ao tempo do encerramento informal das atividades da
empresa executada sequer havia sido ajuizada a ao ordinria, no curso
da qual foi proferida, revelia, a sentena exequenda, anos aps o bito
do scio-gerente e a homologao da sentena de partilha no inventrio. 4.
Encontrando-se o acrdo impugnado no recurso especial em consonncia
com o entendimento deste Tribunal, incide o enunciado da Smula 83/STJ.
5. Agravo regimental a que se nega provimento. STJ, Resp 762555, SC, 4
T., Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, DJE 25.10.12.
67) Responsabilizao dos scios. Aplicao somente quando
presentes os requisitos do art. 135 do CTN. Entendimento firmado pela
primeira seo. 1. A Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia,
em sesso realizada no dia 11 de maro de 2009, mediante a utilizao
da nova metodologia de julgamento de recursos repetitivos, prevista no
CLT-SAAD
art. 543-C do Cdigo de Processo Civil, includo pela Lei n. 11.672/2008,
encerrou o julgamento do RESP n. 1.101.728/SP (Rel. Min. Teori Albino
Zavascki), concluindo que a simples falta de pagamento do tributo no
acarreta, por si s, a responsabilidade subsidiria do scio na execuo
fiscal. imprescindvel que haja comprovao da atuao dolosa ou
culposa na administrao dos negcios, em decorrncia de atos praticados
com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatuto.
2. Recurso especial provido. STJ, RESP n. 1.013.485, SP, 1 T., Rel. Min.
Denise Arruda, DJ 4.8.09.
68) Tributrio. Execuo fiscal. Redirecionamento. Dissoluo ir-
regular. Indcios. Smula n. 435 do STJ. 1. possvel a responsabilizao
do administrador, no caso de dissoluo irregular da sociedade, consoante
precedentes do STJ e desta Corte, na medida em que seu dever, diante
da paralisao definitiva das atividades da pessoa jurdica, promover-lhe a
regular liquidao. No cumprido tal mister, nasce a presuno de apro-
priao indevida dos bens da sociedade. 2. Na hiptese em tela, consta nos
autos a certido do oficial de justia atestando a inatividade da empresa
executada. 3. A incluso no polo passivo da execuo deve ocorrer contra
o scio responsvel pelo ato que legitima o redirecionamento. 4. Agravo de
instrumento provido. TRF 04 R., AR 0000088-98.2014.404.0000, 2 T.,
Rel. Des. Otvio Roberto Pamplona, DJET 19.2.14.
69) Admisso por ente pblico sem prvia aprovao em concurso
pblico aps a promulgao da Constituio Federal de 1988. Recurso
da reclamada conhecido e provido. Empresa pblica. MS-33357-0/DF.
Divergncia jurisprudencial na aplicao da Smula 363 do c. TST. A
deciso do E. STF que firmou entendimento no julgamento do MS 21-
322-0-DF de que se aplica a regra da contratao por concurso pblico
aos contratos de trabalho realizados com empresa pblica e Sociedade
de Economia Mista, considerada como marco para exame da declarao
de nulidade de contratos firmados com tais entes sem prvio concurso
pblico, ou seja, so vlidos e regulares os contratos de trabalho
celebrados pelas empresas pblicas e sociedades de economia mista,
no interregno entre 05.10.1988 e 23.04.1993. Nesse sentido, no h
como se reconhecer contrariada a Smula 363 do c. TST, para declarar a
nulidade do contrato de trabalho de tais empregados, incumbindo levar em
considerao a posio da E. Corte Maior (MS-21-322-0), na interpretao
do art. 37, II, 2, da Constituio Federal, como marco para se considerar
nulos contratos de trabalho realizados por tais entes, sem a submisso a
prvio concurso pblico. Embargos conhecidos e providos. TST, E-ED-RR
4800-05.2007.5.10.0008, SDI-1, Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga, DEJT
31.5.13.
70) Caixa Econmica Federal. Programa de moradia da populao
de baixa renda institudo pelo governo federal. Condio de mera ge-
renciadora do fundo financeiro. Inexistncia de responsabilidade subsi-
diria. Nos termos do art. 2 da Lei 10.188/2001, que instituiu o Programa
de Arrendamento Residencial para atendimento da necessidade de moradia
da populao de baixa renda, a Caixa Econmica Federal CEF foi autorizada
a criar um fundo financeiro com fim exclusivo de segregao patrimonial
e contbil dos haveres financeiros e imobilirios destinados consecuo
do referido programa, fiscalizado pelo Banco Central do Brasil. A referida
lei estabelece tambm que os bens e direitos integrantes do patrimnio do
fundo no se comunicam com o patrimnio da Caixa, que atua como mera
gerenciadora do fundo financeiro. O Regional categrico ao declarar que
a reclamante foi contratada pela primeira reclamada na funo de assistente
administrativa, para acompanhar as obras das casas populares do progra-
ma de Governo Federal. O quadro ftico incontroverso no sentido de que a
Caixa no era tomadora de servio, j que no se beneficiou da mo de obra
da reclamante. Diante desse contexto, no h falar em terceirizao e/ou
responsabilidade subsidiria da gestora do fundo. Precedentes. Agravo de
instrumento e recurso de revista providos. TST, RR 266-83.2013.5.08.0001,
5 T., Rel. Min. Emmanoel Pereira, DEJT 07.2.14.
71) Contrato de franquia. Responsabilidade subsidiria. Inaplica-
bilidade da Smula n. 331, IV, do TST. A jurisprudncia se consolida no
sentido de no enquadrar a hiptese de franquia, que se exaure porventura
na transferncia de marca, patente ou expertise, na regra que protege o
trabalhador em casos de subcontratao de mo-de-obra. Por isso, no
cabe a incidncia da Smula n. 331, IV, do TST, tendo em vista tratar-se de
autntico contrato civil, cuja relao direta se estabelece entre as empresas,
franqueada e franqueadora, e, no, entre esta e o trabalhador, ressalvada,
por bvio, a hiptese de fraude. Recurso de revista conhecido e provido.
TST, RR 258100-56.2003.5.02.0202, 6 T., Rel. Min. Augusto Csar Leite
de Carvalho, DEJT 24.6.11.
72) Dissdio coletivo. Acordo submetido homologao judicial.
Programa de participao nos lucros e resultados. Acrdo regional
em que se recusa homologao a norma prevista em acordo formalizado
entre as partes no curso do processo, na parte em que se exclui do
empregado que se demitir voluntariamente o direito ao pagamento da
participao nos lucros e resultados. Pretenso recursal de se obter a
59 Art. 2
homologao da norma, conforme ajustado entre as partes, e, pois, de
acordo com a redao prevista em instrumento coletivo autnomo vigente
no perodo precedente. Norma preexistente incompatvel com o princpio
constitucional da isonomia e o da proporcionalidade. Deciso recorrida
em conformidade com a jurisprudncia desta Corte, consubstanciada na
Orientao Jurisprudencial n. 390 da Subseo I Especializada em Dissdios
Individuais. Recurso ordinrio a que se nega provimento. TST, RO 125900-
39.2009.5.15.0000, SDC, Rel. Min. Fernando Eizo Ono, DEJT 20.5.11.
73) Empregada de consrcio formado apenas por municpios. Res-
ponsabilidade solidria dos municpios consorciados cabvel. Disposi-
o expressa no estatuto do consrcio. O art. 265 do Cdigo Civil dis-
pe que a solidariedade no se presume, resulta da lei ou da vontade das
partes. No caso especfico dos autos, conforme o TRT, a responsabilidade
solidria decorreu da vontade das partes que, ao estabelecerem o Estatuto
do Consrcio Intermunicipal de Sade - CISA, previram que os Municpios
consorciados respondem solidariamente pelas obrigaes assumidas pela
sociedade. Nesse contexto, no h como reconhecer violao do art. 5., II,
da Constituio Federal. Recurso de revista de que no se conhece. Empre-
gador consrcio pblico formado por municpios. Personalidade jurdica
de direito privado. Condenao solidria do municpio. Juros de mora. A
condenao solidria dos municpios consorciados decorreu de ajuste ex-
presso no estatuto do consrcio. Mas isso no transforma os municpios
em empregadores diretos da reclamante, e a solidariedade ajustada entre os
entes da federao no pode ser utilizada como fundamento para restringir
os direitos da trabalhadora. Assim, aplicvel, por analogia, o disposto
na Orientao Jurisprudencial n. 382 da SBDI-1 do TST, segundo a qual a
Fazenda Pblica, quando condenada subsidiariamente pelas obrigaes tra-
balhistas devidas pela empregadora principal, no se beneficia da limitao
dos juros, prevista no art. 1 F da Lei n. 9.494, de 10.09.1997. Recurso de
revista de que no se conhece. ... TST, RR 1499-86.2010.5.15.0111, 6 T.,
Rel. Min. Ktia Magalhes Arruda, DEJT 12.9.14.
74) Equiparao salarial. Empresas pertencentes ao mesmo grupo
econmico. Impossibilidade. Requisito mesmo empregador. O fato de
o reclamante e o empregado paradigma prestarem servios a empresas
distintas, ainda que integrantes do mesmo grupo econmico, impede o
deferimento da equiparao salarial. As empresas que formam o grupo
econmico constituem empregadores distintos, tm personalidade
jurdica prpria, com organizao e estrutura funcional independentes,
impossibilitando a presena da identidade funcional, exigida por lei para
o reconhecimento do direito equiparao salarial. Embargos conhecidos
e providos. TST, E/RR/27940-75.1999.5.01.0048, TRT 1 R., SBDI1, Rel.
Ministro Llio Bentes Corra, DEJT 10.6.10.
75) Equiparao salarial. Grupo econmico. Empresas distintas.
Smula n. 129/TST. Possibilidade. O grupo econmico enseja solidariedade
ativa e passiva (solidariedade dual), entre os seus integrantes, formando
o chamado empregador nico. Tal entendimento est sedimentado na
Smula n. 129 do TST, que preceitua: A prestao de servios a mais de
uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de
trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho,
salvo ajuste em contrrio. Desse modo, vivel falar-se em equiparao
entre empregados contratados por diferentes empresas do grupo, desde
que presentes os demais requisitos da figura do art. 461 da CLT. Contudo,
no caso vertente, verifica-se que o Juzo de 1 Grau no analisou o caso
concreto quanto existncia dos demais requisitos da equiparao salarial
pretendida, quais sejam, identidade de funo exercida, identidade de
localidade de exerccio das funes e simultaneidade nesse exerccio,
construdos pela comparao entre as situaes empregatcias reais
vivenciadas pelo Reclamante e paradigmas por ele indicados. Satisfez-se
com a tese de que no havia idntico empregador porm em manifesto
desrespeito Smula n. 129 do TST. Nesse contexto, considerando-se os
limites de cognio em instncia extraordinria e diante da possibilidade
de incidncia da figura da equiparao salarial envolvendo empregadores
vinculados a distintas empresas do mesmo grupo, a teor da Smula n. 129/
TST, torna-se necessrio o retorno dos autos ao Juzo de 1 Grau, a fim de
que analise os requisitos ensejadores da equiparao salarial pretendida
entre o Reclamante e os paradigmas. Recurso de revista conhecido e
parcialmente provido. TST, RR 30-24.2010.5.02.0254, 3 T., Rel. Min.
Mauricio Godinho Delgado, DEJT 19.10.12.
76) Embargos de terceiro. Acordo entre as partes litigantes no
processo principal. Indicao de bem da executada como garantia do fiel
cumprimento do acordo. Manuteno da penhora de bens de ex-scio.
Ofensa ao direito de propriedade. 1. Conforme o arcabouo normativo
regente da responsabilidade patrimonial, o devedor responde, para o
cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes
e futuros, sendo secundria a responsabilidade do scio. Todavia, os
bens particulares dos scios somente respondem pelas dvidas, depois
de excutidos os bens da sociedade. 2. Na hiptese vertente, consoante
delineado no acrdo recorrido, o exequente e a executada celebraram
acordo judicial, parcialmente cumprido, no qual houve a indicao de bem
da executada como garantia do fiel cumprimento da avena. 3. Em um tal
contexto, a permanncia da constrio sobre o bem do ex-scio, alm de
Art. 2
no observar o devido processo legal, ofende o seu direito de propriedade
(art. 5, XXII e LIV, da Constituio da Repblica). Recurso de revista
parcialmente conhecido e provido. TST, RR 173800-80.2002.5.01.0023, 1
T., Rel. Min. Walmir Oliveira da Costa, DEJT 23.5.14.
77) ... 2. Empresa pblica. Exerccio de cargo em comisso. Vnculo
empregatcio. 2.1. O reclamado, empresa pblica, sujeita-se ao regime
jurdico prprio das empresas privadas quanto, entre outras, s obrigaes
trabalhistas, consoante determina o art. 173, 1., da Constituio Federal.
Nesse cenrio, o regime a que se submetem seus trabalhadores o da
CLT e, por isso mesmo, o vnculo jurdico que se firma tem natureza
contratual. Ocorre que, na dico do art. 37, II, da Constituio Federal,
a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia
em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a
natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em
lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em
lei de livre nomeao e exonerao. No obstante a denominao cargo
em comisso aparentemente s diga respeito a quem ocupe cargo e no
emprego, ou seja, queles no regidos pela CLT, tem-se que se dirige,
na realidade, a todos aqueles que ostentam ocupao transitria e so
nomeados em funo da relao de confiana que existe entre eles e a
autoridade nomeante. Conjuga-se a exceo do inciso II com a previso do
inciso V ambos do art. 37 da Constituio Federal. No caso, o reclamante
foi contratado para ocupar cargo em comisso, exercendo a funo de
assistente da Presidncia, sem a aprovao em concurso pblico e, aps
o exerccio por quase quatro anos, foi exonerado ad nutum. Ora, diante da
possibilidade de exerccio de funo de confiana sem a prvia aprovao
em concurso pblico e o atrelamento ao regime da CLT, o contrato firmado
entre as partes no pode ser tido como nulo e o reclamante faz jus s
verbas trabalhistas decorrentes da extino contratual havida. Em sendo
assim, no h de se falar em afronta ao art. 37, II, da Constituio Federal.
2.2. Julgados paradigmas oriundos do STF, de Turmas do TST e do TRT
da 23. Regio desatendem o art. 896-A, da CLT, revelando-se, portanto,
inservveis a cotejo. Recurso de revista no conhecido. 3. Obrigao de
fazer. Restituio de contribuies partidrias. O Tribunal Regional no
analisou o tema, o que atrai o bice previsto na Smula n. 297, I e II, do
TST, ante a ausncia do devido prequestionamento. Recurso de revista no
conhecido. TST, RR 74000-08.2008.5.23.0007, 7 T., Rel. Min. Delade
Miranda Arantes, DEJT 14.2.14.
78)... 2. Execuo. Condenao solidria. Massa falida. Habilitao
do crdito trabalhista no juzo universal. Opo do exequente.
Pretenso de prosseguimento da execuo contra a empresa solvente.
Incompetncia da Justia do Trabalho. O acrdo recorrido consigna que,
com a habilitao do crdito trabalhista perante o juzo universal invivel
o prosseguimento da execuo na Justia do Trabalho, incidindo o art.
83 da Lei n. 11.101/2005, o qual estabelece que os crditos trabalhistas
em face de empresa que teve sua falncia decretada (apurados perante a
Justia do Trabalho consoante o art. 114 da Constituio Federal) devem
ser satisfeitos perante o Juzo falimentar, no havendo mais que se falar
na execuo em face de empresas pertencentes ao grupo econmico. No
demonstrada afronta literalidade do art. 114, I, da Constituio Federal. 3.
Execuo. Coisa julgada. Reformatio in pejus. Ficou consignado que aps
direcionar a execuo contra a executada solvente e efetuada a penhora
de bens de propriedade da executada Grficos Bloch S.A., o exequente
optou por habilitar seu crdito trabalhista no juzo universal de falncia,
sendo expedida a respectiva certido. Assim, no obstante a condenao
solidria das executadas (empresa falida e empresa slida), a habilitao
do crdito perante o juzo universal da falncia torna invivel a reabertura
da execuo contra o devedor solidrio. O deslocamento da execuo para
o juzo cvel falimentar por livre manifestao do exequente revela matria
de natureza infraconstitucional, circunstncia que afasta a alegao de
afronta literalidade do art. 5, II (princpio da legalidade), XXXVI (coisa
julgada), LIV (devido processo legal) e LV (contraditrio e ampla defesa),
da Constituio Federal. 4. Simultaneidade de procedimento. Devedor
solvente. Execuo trabalhista e habilitao no juzo universal de
falncia. A pretenso recursal de retorno da execuo contra o devedor
solvente e no componente da massa falida, at satisfao integral dos
crditos reconhecidos judicialmente. Contudo, apesar das executadas
serem solidariamente responsveis pela satisfao do crdito trabalhista,
o exequente habilitou seu crdito trabalhista perante o juzo universal da
falncia, abrindo mo da prerrogativa de ter seu crdito executado na
Justia do Trabalho em face da executada solvente, devedora solidria.
No procede a indicao de afronta a literalidade do art. 5, II, XXXVI,
LIV, LV e LXXVIII (tramitao processual clere), da Constituio Federal.
5. Ajuste entabulado entre as partes. A argumentao recursal demonstra
que a questo reveste-se de natureza infraconstitucional, razo pela qual
no h falar em afronta direta ao art. 5, LIV (devido processo legal), da
Constituio Federal. Agravo de instrumento conhecido e no provido. TST,
AIRR 150700-67.2000.5.01.0023, 8 T., Rel. Min. Dora Maria da Costa,
DEJT 07.2.14.
79) Organismo internacional. Imunidade de jurisdio. Esta Corte
Superior, revendo posicionamento anteriormente adotado, ao apreciar os
60 CLT-SAAD
embargos n. 900/2004-019-10-00.9, uniformizou o entendimento acerca
da imunidade de jurisdio dos organismos internacionais, deixando
assentado que esses gozam de imunidade absoluta, pois, diferentemente
dos estados estrangeiros, a imunidade de jurisdio no encontra amparo
na praxe internacional. Decorre, sim, de expressa previso em norma
internacional, de sorte que sua inobservncia representaria, em ltima
anlise, a quebra de um pacto internacional. Alm disso, consignou ser
invivel a relativizao da imunidade dos organismos internacionais com
base no critrio adotado em relao aos estados estrangeiros pautado
na distino entre atos de imprio e de gesto, pois esses entes, por no
serem detentores de soberania, elemento tpico dos estados, nem sequer
so capazes de praticar atos de imprio. Recurso de revista conhecido e
provido. TST, RR 63440-83.2007.5.10.0013, 2 T., Rel. Min. Jos Roberto
Freire Pimenta, DEJT 18.3.11.
80) Execuo. Penhora em conta corrente de ex-scio da executada.
Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica do devedor. Justifica-
se a incidncia da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica do
devedor quando caracterizado o descumprimento das obrigaes decorrentes
do contrato de trabalho e a falta de bens suficientes da empresa executada para
satisfao das obrigaes trabalhistas. Correto o bloqueio da conta corrente
penhora on line do ora agravante, considerando sua condio de scio
da executada durante a relao de emprego do autor, bem como a inexistncia
de patrimnio da empresa executada capaz de garantir a execuo, conforme
bem salientado na deciso proferida pelo tribunal regional. A inexistncia de
bens da empresa executada, por si s, acarreta presuno de irregularidade de
gesto, de m administrao empresarial, justificando a aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica do devedor. Agravo de instrumento
no provido. TST, AIRR 2067/2004-311-02-40.2, SDI-2, Rel. Min. Lelio
Bentes Corra, DJU 7.4.09.
81) Ilegitimidade passiva ad causam. Responsabilidade subsidiria.
Fazenda Pblica do Estado de So Paulo. Contrato celebrado com
associao de pais e mestres. A jurisprudncia desta Corte entende que,
no contrato de trabalho celebrado com a Associao de Pais e Mestres,
no existe responsabilidade subsidiria do Estado. Nesse sentido a OJ n.
185 da SBDI-1 dispe: o Estado-Membro no responsvel subsidiria
ou solidariamente com a Associao de Pais e Mestres pelos encargos
trabalhistas dos empregados contratados por esta ltima, que devero ser
suportados integral e exclusivamente pelo real empregador. Recurso de
revista conhecido e provido. TST, RR 57800-56.2009.5.02.0303, 6 T., Rel.
Min. Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 21.2.14.
82) ... Jogo do bicho. Contrato de trabalho. Nulidade. Objeto ilcito.
O Tribunal de origem, ao assentar que no h que se falar em nulidade do
contrato de trabalho havido entre as partes em funo da ilicitude do objeto
da atividade pela reclamante desempenhada, decidiu em desarmonia com
a diretriz sedimentada na OJ n. 199/SDI-I/TST, de seguinte teor: nulo o
contrato de trabalho celebrado para o desempenho de atividade inerente
prtica do jogo do bicho, ante a ilicitude de seu objeto, o que subtrai o
requisito de validade para a formao do ato jurdico. Recursos de revista
conhecidos e providos, no tema. ... TST, RR 421-90.2010.5.06.0181, 1 T.,
Rel. Min. Hugo Carlos Scheuermann, DEJT 21.2.14.
83) Municpio. Ausncia de indicao da condio de advogado
pblico. Critrio da Smula n. 436 do TST no atendido. Entretanto,
presena de procurao nos autos constituindo advogada. Irregularidade
de representao no configurada. Constatado nos autos que havia
procurao vlida que outorgava poderes advogada subscritora do
recurso ordinrio, torna-se despicienda sua declarao da qualidade
de Procuradora do Municpio, para aplicao da vantagem adicional
e especfica, que dispensa a juntada de procurao, prevista na Smula
n. 436/TST. A ordem jurdica, bem expressa pela Smula n. 436 do TST,
esclarece que o Procurador da entidade pblica, quando atuando nessa
qualidade no processo, no precisa juntar procurao ou cpia do ato de
sua nomeao, porm somente realizar a declarao de ser exercente do
cargo de Procurador (Smula n. 436, I e II, TST). Isso no quer dizer que
no possa a entidade pblica instituir, por ato da autoridade competente,
mandato para que qualquer advogado habilitado atue em certo processo
judicial, juntando aos autos o instrumento procuratrio correspondente.
A tese formalstica restritiva de que ente pblico somente pode atuar
em processos judiciais trabalhistas por meio de Procurador nomeado e
empossado em cargo pblico especfico, sendo-lhe vedada a constituio
de advogado por mandato expresso, no possui respaldo legal, constituindo
manifesta afronta ao devido processo legal (art. 5, LIV, CF), ao contraditrio
e ampla defesa (art. 5, LV, CF), por produzir artificiais confisses fictas em
processos judiciais e inviabilizar a produo de defesa em lides existentes.
Nesse sentido, o no conhecimento do recurso ordinrio do Reclamado
nessas circunstncias implica violao do art. 37, caput, do CPC. Recurso
de revista conhecido e provido. TST, RR 81100-43.2009.5.01.0281, 3 T.,
Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado, DEJT 07.3.14.
84) Participao nos lucros e resultados. Resciso contratual
anterior data da distribuio dos lucros. Pagamento proporcional aos
meses trabalhados. Princpio da isonomia. O entendimento desta Corte
CLT-SAAD
no sentido de que, em respeito ao princpio isonmico, o reclamante o qual
se utiliza de sua fora de trabalho, contribui para a produo de resultados
positivos para a empresa. Dessa forma, a limitao temporal, sem previso
de recebimento proporcional da participao nos lucros e resultados,
disposta em norma coletiva, invlida. Essa a posio extrada da OJ
n. 390 da SBDI-1. Recurso de revista conhecido e provido. ... Recurso de
revista no conhecido. TST, RR 6600-04.2008.5.02.0090, 6 T., Rel. Min.
Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 20.6.14.
85) Agravo de petio. Grupo econmico. Caracterizao. Confirma-
-se que houve uma reestruturao societria e a constituio de unidades
produtivas a partir da ciso das empresas em recuperao judicial, todas
sob o controle do mesmo grupo econmico, ou seja, a empresa Casa &
Vdeo Rio de Janeiro S/A foi criada pela prpria Mobilit Comrcio, Indstria
e Representaes Ltda com um nico intuito, qual seja: gerir a unidade pro-
dutiva do Rio de Janeiro, assumindo, ao contrrio do que alega a recorrente,
por fora do prprio plano de recuperao judicial, os contratos de trabalho
celebrados pela Mobilit. As rs so integrantes do mesmo grupo econmi-
co, no incidindo, no presente caso, o disposto nos artigos 60 e 141 da Lei
n. 11.101/05, no provido. TRT 1 R., AP 01467001520075010076, 3 T.,
Rel. Des. Antonio Cesar Coutinho Daiha, DEJT 10.4.15.
86) Responsabilidade direta do agente pblico pelo dano causado
a terceiro. Contrato nulo. No caso concreto, a Corte Regional manteve a
deciso de origem que indeferiu o pedido de responsabilidade direta da
Governadora do Estado pelas parcelas trabalhistas da contratao irregular.
A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico baseia-se
no risco administrativo, tornando-se, em regra, de forma objetiva (art. 37,
6, da CF/88). A responsabilidade direta do agente pblico no encontra
abrigo na ordem Constitucional em exame, que expressamente determina o
encargo Administrao Pblica, assegurado o direito de regresso contra
o responsvel pelo dano. Ressalta-se, ainda, que a responsabilizao
do agente poltico com fundamento no 2 do art. 37 da Constituio
Federal de 1988 deve ser feita por meio de ao prpria, fora do mbito
trabalhista, at mesmo pelo Ministrio Pblico. Dessa forma, correta a
deciso do TRT em afastar a responsabilidade direta da Governadora do
Estado pelos encargos trabalhistas decorrente da contratao irregular da
autora. Precedentes. Agravo de instrumento conhecido e no provido. TST,
AIRR 73100-81.2007.5.01.0521, 3 T., Rel. Min. Alexandre de Souza Agra
Belmonte, DEJT 22.8.14.
87) Agravo de petio. Scio-retirante. Responsabilidade. O artigo
1.003, pargrafo nico, do Cdigo Civil, impe ao scio-retirante a
responsabilidade pelas obrigaes contradas pela sociedade at dois
anos depois de averbada a alterao contratual que estabeleceu a sua
retirada. Evidenciado, nos autos, que no houve averbao do instrumento
contratual que excluiu os agravantes do quadro societrio da primeira
executada, persiste a responsabilidade deles, independentemente da data
em que foi celebrada a modificao do contrato social, mormente por
constatada a concomitncia entre o perodo laborado pelo exequente e a
presena deles na empresa. TRT 3 R., AP 0001027-89.2011.5.03.0077, 7
T., Rel. Des. Fernando Luiz G. Rios Neto, DEJT 21.3.14.
88) Agravo de Petio. VASP. 1. Responsabilidade da Fazenda do Estado
de So Paulo. Ausncia de real possibilidade de influenciar nos rumos
da companhia. Acionista no controlador no pode ser responsabilizado
pelos atos de gesto do acionista majoritrio. TRT 2 R., RO 0030000-
97.2003.5.02.0033, 7 T., Rel. Des. Luiz Antonio M. Vidigal, DJESP 05.5.15.
89) Arrendamento. Responsabilidade subsidiria. Inviabilidade. A
existncia de contrato civil de arrendamento firmado entre as reclamadas
cria bice responsabilizao da arrendante, que no assumiu os riscos da
atividade econmica explorada pela empregadora, arrendatria, posto que
sua obrigao se limita a ceder o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante
certa retribuio, nos termos do artigo 565 do Cdigo Civil Brasileiro. TRT
3 R., RO 0001251-07.2012.5.03.0040, 9 T., Rel. Des. Conv. Mrcio Jos
Zebende, DEJT 24.7.13.
90) Cerceamento do direito de defesa. Preposto empregado. Grupo
econmico. Sendo fato pblico e notrio (artigo 334, inciso I, do CPC)
que as empresas pertencem ao mesmo grupo econmico, vlida a
representao por preposto empregado de empresa diversa da reclamada,
desde constituam empregador nico (artigo 2, 2 da CLT). TRT 3 R.,
RO 0000363-53.2012.5.03.0035, Turma Recursal de Juiz de Fora, Rel. Des.
Conv. Luiz Antonio de Paula Iennaco, DEJT 07.3.13.
91) Ciso de empresa. Formao de grupo econmico. Princpio
da despersonalizao do empregador. A ciso parcial de empresa pode
configurar grupo econmico se a empresa cindida, ou seu administrador,
continuar detendo o controle das novas empresas, como restou provado
nos autos. Nas palavras autorizadas de Eduardo Gabriel Saad, teremos
a um grupo industrial ligado pela solidariedade passiva numa eventual
reclamao de empregados de uma delas (Consolidao das Leis do
Trabalho comentada, LTr, 27 ED., 1993, p. 25). Por outro lado, o prprio
1 do art. 229 da Lei n. 6404/76 (Lei das S.A.) estabelece que a sociedade
que absorver parcela do patrimnio da companhia cindida sucede a esta nos
61 Art. 2
direitos e obrigaes relacionados no ato da ciso (havendo o protocolo
de ciso em tela previsto expressamente a transferncia de pessoal entre
as empresas). Por fim, o art. 10 da CLT dispe que qualquer alterao na
estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus
empregados, acrescentando o art. 448 Consolidado que a mudana na
propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de
trabalho dos respectivos empregados. Por fora desses dispositivos, fica
o empregado resguardado nas transformaes da empresa que ocorram
sem sua interveno, devendo o patrimnio conjunto de todas as empresas
que, atravs da ciso, integravam a empregadora nica original assegurar
o recebimento da totalidade de seus direitos trabalhistas. TRT 3 R., RO
6837/97, 3 T., Rel. Juiz Jos Roberto Freire Pimenta, DJMG 27.1.98.
92) Ciso parcial do empregador. Responsabilidade solidria
das empresas criadas. Art. 233 da Lei n. 6.404/76. O art. 233 da Lei n.
6.404/76, que regula as responsabilidades das sociedades nascidas com
a ciso, relativamente s obrigaes da cindida, claro ao estabelecer
que a companhia cindida que subsistir e as que absorverem parcelas do
seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da primeira
anteriores a ciso. Assim sendo, permanecendo o contrato laboral vigente
exclusivamente com a empresa cindida, a responsabilidade das novas
sociedades criadas com a absoro de parte do patrimnio daquela ficar
limitada data em que se operou a ciso. TRT 12 R., AP 00471-1995-007-
12-00-7, 2 T., Rel. Des. Roberto Luiz Guglielmetto, DOE 16.7.15.
93) CNDT. Certido negativa de dbitos trabalhistas. Incluso do nome
de scio no banco nacional de devedores trabalhistas. Possibilidade.
A certido de que trata a Lei n. 12.440/11 busca explicitar a condio de
inadimplente trabalhista. E nesta esto todos os que deixaram de atender
a tempo e modo os comandos sentenciais dos Juzes do Trabalho, assim
como as transaes judicialmente homologadas e os termos de conduta
firmados perante o Ministrio Pblico do Trabalho e pelas Comisses de
Conciliao Prvia. Considerada, pois, a despersonalizao do devedor
pessoa jurdica, com a incluso de seus scios no polo passivo e demais
registros, absolutamente natural e jurdica a incluso dos nomes dos
respectivos gestores no aludido cadastro, sobretudo quando estes tiveram
plena cincia do ato judicial e ampla chance de defesa. TRT 3 R., AP
0142700-72.2005.5.03.0112, 3 T., Rel. Des. Juiz Conv. Vitor Salino de M.
Ea, DEJT 13.2.12.
94) Contratao de empresa constituda por ex-empregado. Valida-
de. No h qualquer vedao em contratao de empresa na qual figura
como scio ex-empregado, para prestao de servios ao antigo empre-
gador. Alm de os servios prestados serem diversos daqueles dos quais
se ocupava o antigo empregado, no havia qualquer forma de ingerncia
do Banco na prestao dos servios, o que foi reconhecido pelo prprio
Reclamante, em depoimento, ao informar que a frequncia se alterou aps a
contratao da empresa, pois passou a comparecer no Reclamado somente
na quarta-feira, apesar de manter contato dirio por telefone e os antigos
subordinados deixaram de s-lo aps a alterao contratual. Vlida a dis-
pensa efetivada e a posterior contratao da empresa do Autor, mormente
se no demonstrado que tal procedimento teve por escopo mascarar verda-
deira relao de emprego. TRT 3 R., RO 01285-2007-006-03-00-2, 9 T.,
Rel. Des. Emlia Facchini, DEJT 23.4.09.
95) Contrato de comodato gratuito. Vnculo de emprego. No confi-
gurao. Para a configurao do vnculo empregatcio so necessrios a
prestao de servios por pessoa fsica, com pessoalidade, subordinao
jurdica, no eventualidade e onerosidade, nos termos dos arts. 2 e 3, da
CLT. No caso dos autos, constata-se a existncia de contrato de empreitada
entre reclamante e reclamado at o ano 2000, para construo de casa em
condomnio, e, posteriormente, o estabelecimento de regime de comodato
gratuito, permitindo o reclamado que o reclamante residisse no imvel at
2008, quando no saindo da casa por notificao judicial, foi o ru obrigado
a ajuizar ao de reintegrao de posse para que o autor a desocupasse.
Desincumbiu-se a contento o reclamado, portanto, do seu nus de provar
os fatos impeditivos da existncia da relao de emprego entre as partes.
TRT 3 R., RO 0084300-89.2009.5.03.0091, 6 T., Rel. Juiz Conv. Vitor Sa-
lino de Moura Ea, DEJT 10.3.11.
96) Contrato de franquia e relao de emprego. Distino necessria.
Sabidamente, o contrato de franquia, sustentado como vlido e eficaz pela
Recorrente, consiste no exerccio de atividade empresarial tpica, na qual
um franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente,
associado ao direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos
ou servios e, eventualmente, tambm ao direito de uso de tecnologia
de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional
desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta
ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio
(artigo 2 da Lei n. 8.955/1994). Por certo, como explicitado no dispositivo
legal supramencionado, a relao mercantil entre franqueador e franqueado
afasta a formao de uma relao de emprego, porquanto cada uma das
partes contratantes est a explorar, por conta e risco prprios, sua atividade
Art. 2 62
seja de desenvolver e repassar a tcnica, marca, produto ou servio, no
caso do franqueador, seja de explor-los, nos termos da avena formulada,
no caso do franqueado. Ocorre que, no caso dos autos, restou claro que
o Reclamante no se ativava verdadeiramente como franqueado, mas
sim como mero vendedor dos contratos de seguro comercializados pela
Reclamada, partindo desta as diretrizes para a venda do produto e o prprio
risco da atividade, incumbindo ao Obreiro apenas a oferta do servio ao
pblico. Se, por sobre isso, cumpria o vendedor horrios e diretrizes,
em manifesta dependncia hierrquica, no se h falar em contrato de
franquia, mas em manifesta relao de emprego, com as suas jurdicas
consequncias. TRT 3 R., RO 0002147-10.2013.5.03.0139, 8 T., Rel. Des.
Mrcio Ribeiro do Valle, DEJT 06.3.15.
97) Contrato de patrocnio. Responsabilidade subsidiria. No
configurao. O contrato de patrocnio cultural firmado entre os reclamados
no enseja a responsabilidade subsidiria do patrocinador pelas parcelas
trabalhistas inadimplidas pelo patrocinado, porquanto no se vislumbra
terceirizao de servios tpica. A mera divulgao da marca do patrocinador essa responsabilidade. TRT 2 R., AP 00797-2009-004-02-00-60, 1 T, Rel.
nos materiais promocionais do patrocinado no constitui atividade de apoio
ou acessria ao empreendimento, no sendo, pois, aplicvel o item IV da
Smula n. 331 do TST. TRT 3 R., RO 0000184-50.2010.5.03.0113, 3 T.,
Rel. Juiz Conv. Milton Vasques Thibau de Almeida, DEJT 14.2.11.
98) Contrato de trabalho. Grupo econmico. A Smula n. 129 do TST
pacificou o entendimento de que possvel a coexistncia de mais de um
contrato de trabalho com empresas do mesmo grupo econmico, quando
houver ajuste expresso nesse sentido. Tal posicionamento, no entanto,
no prevalece quando evidenciado que a opo pela formalizao de dois
contratos distintos objetivava excluir direitos trabalhistas do reclamante.
No se admite, portanto, que o empregado firme dois contratos distintos
para prestar servios a empresas do mesmo grupo econmico (empregador
nico), em horrios diferentes, executando o mesmo tipo de atribuio. No
caso, considera-se que o trabalho nos dois horrios extrapolou a jornada
diria mxima permitida na lei e a carga semanal, de modo a garantir o
recebimento de horas extras. TRT 3 R., RO 0000574-49.2012.5.03.0113,
1 T., Rel. Des. Cristiana M. Valadares Fenelon, DEJT 25.4.14.
99) Cooperativa. Desconsiderao da personalidade jurdica. Em
razo da caracterizao fraudulenta da Cooperativa, os seus responsveis
devem ser equiparados a scios. E a desconsiderao da personalidade
jurdica da empresa, quando esta no apresenta fora financeira para
suportar a execuo, absolutamente legal, conforme arts. 28 da Lei n.
8.078/90 e 50 e 1.024 do Cdigo Civil. O juiz, portanto, pode determinar que
a execuo avance no patrimnio dos scios e ex-scios para satisfazer as
dvidas da sociedade executada. Agravo de petio a que se d provimento.
TRT 2 R., AP 00226200329102011, 11 T., Rel. Eduardo de Azevedo Silva,
DOESP 10.3.10.
100) Desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade annima.
Prosseguimento da execuo em face de acionista minoritrio.
importante salientar a possibilidade de responsabilizao patrimonial dos
scios luz da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica da
empresa (art. 28 da Lei n. 8.078/90 e artigos 50 e 1024, ambos do Cdigo
Civil) e inciso II do art. 592 do CPC, observada a limitao temporal prevista
no art. 1032 e o pargrafo nico do art. 1003, ambos do Cdigo Civil. No
entanto, em se tratando de sociedade annima, responsabilizao pessoal
dos participantes da sociedade pelas obrigaes da mesma restrita ao
acionista controlador, ao administrador e aos membros do conselho
fiscal, conforme disciplina dos artigos 117, 158 e 165, todos da Lei n.
6.404/1976. Impossvel a responsabilizao de mero acionista minoritrio
sem poder de gesto pelas dvidas da sociedade annima. TRT 2 R., AP
01546008220055020014, 12 T., Rel. Des. Marcelo Freire Gonalves, DOE
28.5.13.
101) Desconsiderao da personalidade jurdica. Associao
civil sem fins lucrativos. O descumprimento das normas trabalhistas
e a consequente leso aos direitos do trabalhador pressupem o intuito
de fraude legislao, autorizando que a responsabilidade ultrapasse os
limites da pessoa jurdica, mesmo constitudas sob a forma de associao
civil sem fins lucrativos. TRT 12 R., AP 0000437-93.2013.5.12.0012, 3 T.,
Rel. Des. Gisele Pereira Alexandrino, DOE 03.6.15.
102) Desconsiderao da personalidade jurdica. Sociedade annima
fechada. A jurisprudncia trabalhista h muito j se consolidou acerca da
possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica no caso de
sociedade limitada, com responsabilizao inclusive de scios minoritrios,
com pequena participao social, visando impedir a consumao de
fraudes e abusos de direito cometidos atravs da sociedade. A controvrsia
permanece no tocante s sociedades annimas, cujos acionistas muitas
vezes veem-se livres de qualquer responsabilidade trabalhista em razo,
unicamente, da figura societria escolhida, o que foge razoabilidade. Cabe
verificar especialmente se a sociedade annima aberta ou fechada, pois
o Cdigo Civil de 2002 aproximou bastante o funcionamento da sociedade
limitada ao da sociedade annima de capital fechado, praticamente
inexistindo razo para diferenci-las no tocante responsabilidade dos
CLT-SAAD
scios e acionistas. TRT 3 R., AP 0078200-30.2007.5.03.0143, Turma
Recursal de Juiz de Fora, Rel. Des. Heriberto de Castro, DEJT 24.6.11.
103) Desconsiderao inversa da personalidade jurdica. Quando
o scio da devedora principal se torna insolvente e est demonstrado
nos autos que ele atua como scio de fato de outra pessoa jurdica,
confundindo assim seu patrimnio com o desta outra empresa, em prejuzo
da parte credora, torna-se cabvel, por meio da aplicao da teoria da
desconsiderao inversa da personalidade jurdica, o direcionamento da
execuo contra o patrimnio desta outra empresa para que ela responda
pela obrigao do scio da devedora original. TRT 12 R., AP 01107-2000-
005-12-00-0, 2 T., Rel. Des. Roberto Basilone Leite, DOE 05.5.15.
104) Despersonalizao do empregador. Limitao temporal
da responsabilidade. No se aplica a limitao de dois anos aps a
desvinculao da sociedade para a responsabilizao do scio retirante
(arts. 1003, pargrafo nico e 1032 do Cdigo Civil), se ao tempo da
retirada j se processava contra a empresa a reclamatria na qual se discute
Des. Wilson Fernandes, DOESP 26.2.10.
105) Embargos de terceiro. Suposto integrante de grupo econmico.
Cabimento. A empresa pertencente ao mesmo grupo econmico da
executada apesar de supostamente responsvel pela dvida, no deixa de
ser terceira quando nega essa condio. Entendem alguns que, por ser
responsvel de forma solidria, passa a ser parte, entretanto, as partes da
ao so imutveis (art. 264 do CPC), a responsvel solidria passa a ser
parte do processo de execuo e no do processo de conhecimento e a
declarao de ser ou no, o agravante, responsvel solidrio, pressupe
pr-julgamento dos embargos. Esse entendimento supe tambm
que todos os embargos de terceiro so procedentes, porque se for ele
improcedente, antes incabvel. Os embargos de terceiro constituem
medida correta, sendo a agravante parte legtima a apresent-los, desde que
negue sua condio de responsvel solidria. Quem chamado a cumprir
deciso judicial sem ter composto o processo at o julgamento, pode
ingressar como terceiro embargante, se assim se qualifica, nos termos do
artigo 1046 do CPC. Agravo de petio a que se d provimento parcial para
declarar cabveis os embargos de terceiro e no mrito nega-se provimento,
para manter a responsabilidade solidria do agravante. TRT 2 R., RO
00027973720125020069, 14 T., Rel. Des. Manoel Ariano, DJESP 16.8.13.
106) Empregado dispensado. PLR. Direito ao recebimento
proporcional. No se admite a excluso do direito do empregado
dispensado do recebimento da PLR, em face do princpio da isonomia,
nos termos do entendimento consolidado na Smula 451 do TST, in
verbis: Fere o princpio da isonomia instituir vantagem mediante acordo
coletivo ou norma regulamentar que condiciona a percepo da parcela
participao nos lucros e resultados ao fato de estar o contrato de trabalho
em vigor na data prevista para a distribuio dos lucros. Assim, inclusive na
resciso contratual antecipada, devido o pagamento da parcela de forma
proporcional aos meses trabalhados, pois o ex-empregado concorreu para
os resultados positivos da empresa. Desse modo, tem-se que o prazo
previsto no ACT para requerer o benefcio revela regra procedimental
no mbito interno da empresa, cuja inobservncia no afasta o caso da
apreciao do Poder Judicirio (art. 5, inciso XXXV, da CF/88), nem decide
o destino da lide. TRT 3 R., RO 0010618-74.2013.5.03.0087, PJE, 10 T.,
Rel. Des. Conv. Paulo Emilio Vilhena da Silva, DEJT 30.3.15.
107) Execuo fiscal. Redirecionamento contra os scios gerentes.
Regra do art. 135 do CTN. O redirecionamento da execuo fiscal para
os scios da sociedade executada somente admitida, quando a Fazenda
Nacional demonstra, mediante prova irrefutvel, a configurao das
hipteses preceituadas no art. 135, caput, inciso III, do Cdigo Tributrio
Nacional, no sendo suficiente responsabilizao dos scios a presuno
de que a dissoluo da sociedade executada se deu irregularmente. No
caso dos autos, a Unio Federal no demonstrou de forma irretorquvel
que os scios do executado agiram como dolo ou fraude ou com excesso
de poderes, alm de as pessoas indicadas por elas como scias no mais
comporem o quadro societrio do executado, por ocasio da aplicao da
multa por infrao legislao trabalhista, pelo que improcede o pedido de
redirecionamento da execuo fiscal aos scios da sociedade executada.
TRT 3 R., 4 T., AP 00780-2008-015-03-00-6, Rel. Desembargador Jlio
Bernardo do Carmo, DEJT 24.5.10.
108) Execuo. Polo passivo. Incluso de empresa do grupo econ-
mico. Possibilidade que no prescinde de prova. Encontra amparo no
ordenamento jurdico a caracterizao de grupo econmico em execuo,
incluindo-se a sociedade integrante no polo passivo do processo expropria-
trio, ainda que no tenha participado da relao processual no processo
de conhecimento. Noutras palavras, nada impede que a responsabilizao
da empresa pertencente ao grupo se d somente na fase de execuo, em
virtude da responsabilidade solidria imposta ex lege, conforme disposto
no 2 do art. 2 da CLT. H que se fazer prova, todavia, do alegado grupo
econmico, o que no restou suficientemente demonstrado, no caso dos
CLT-SAAD
autos, da que no prospera a insurgncia recursal do exequente. TRT 3
R., AP 0072300-78.2007.5.03.0139, 7 T., Rel. Des. Fernando Luiz G. Rios
Neto, DEJT 21.3.14.
109) Execuo. Responsabilidade do scio, pela desconsiderao da
pessoa jurdica, no resulta em responsabilidade solidria de seu cnjuge.
TRT 2 R., AP 02201-1999-057-02-00-51, 3 T, Rel. Des. Maria de Lourdes
Antonio, DOESP 24.11.09.
110) Grupo econmico familiar. Restando demonstrada, de forma
incontroversa, a presena de todos os pressupostos que levam a concluir
pela existncia do grupo econmico familiar, na forma do 2 do art. 2
da CLT. Tendo sido evidenciada a integrao entre as empresas, cujos
administradores pertencem a um mesmo ncleo familiar, alm de verificada
a identidade de objetivos para a comercializao e fornecimento de
produtos comuns, impe-se a responsabilidade solidria das empresas,
nos moldes do 2 do art. 2 da CLT, sendo suficiente o nexo relacional de
simples coordenao entre os componentes do grupo para a configurao
do grupo econmico. TRT 3 R., RO 00218-2007-150-03-00-7, 3 T., Rel.
Des. Bolvar Vigas Peixoto, DEJT 11.5.09.
111) Grupo econmico por coordenao. Responsabilidade solidria.
Evidenciando-se, nos autos, que as reclamadas atuam em conjunto,
mediante sociedade de fato com a coordenao de tarefas, o que caracteriza
a existncia de grupo econmico para efeitos trabalhistas, h de se atribuir
aos seus membros a corresponsabilidade pelos haveres trabalhistas, a teor
do art. 2 da CLT. TRT 12 R., RO 0001358-34.2014.5.12.0039, 2 T., Rel.
Des. Juiz Roberto Basilone Leite, DOE 07.5.15.
112) Grupo econmico. Caracterizao. O art. 2, 2, da CLT,
estabelece que sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada
uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle
ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de
qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de
emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das
subordinadas. A caracterizao do grupo econmico no Direito do Trabalho
tem tipificao especfica, em face do princpio protetor do empregado, no
seguindo, assim, os rigores normativos do Direito Civil ou do Direito Comercial.
Desse modo, o grupo econmico no pressupe, necessariamente, a existncia
de uma empresa controladora, sendo suficiente a atuao conjunta de ambas
as empresas ou at a utilizao da logstica de uma das empresas por outra,
mesmo sem haver uma relao jurdica formal de coordenao e subordinao
entre elas. Tal decorre da necessidade de se garantir a satisfao do crdito
trabalhista, de natureza alimentar, estando, pois, em sintonia com o princpio
fundamental da ordem social da CF/88 de valorizao do trabalho humano
(artigos 170 e 193). TRT 3 R., RO 0002293-91.2012.5.03.0137, 10 T., Rel.
Des. Rosemary de O. Pires, DEJT 19.6.15.
113) Grupo econmico. Caracterizao. Responsabilidade solidria
pelos crditos trabalhistas decorrentes de contrato de trabalho do
reclamante. Na redao do 2, do artigo em epgrafe, percebe-se, em toda a
sua extenso e fora, o propsito do legislador de proteger o trabalhador contra
o maior poder econmico do empregador. A despeito da impropriedade dos
termos empregados, estabelece esse dispositivo que as sociedades comerciais,
industriais ou financeiras podem organizar-se luz das prescries do Direito
Comercial, como bem entenderem, podem usar de todo e qualquer artifcio para
ocultar o liame que as liga e consistente no controle exercido por uma delas
ou apenas por uma pessoa fsica, com interesses predominantes no conjunto
dessas empresas. porque ao juiz sempre restar o poder legal de proclamar
a solidariedade passiva entre todas elas em face do crdito do empregado.
Como se v, a personalidade jurdica de cada empresa, perfeitamente recortada
ante o Direito Comercial, no se constitui em empecilho ao da Justia do
Trabalho em prol dos direitos do empregado. O dispositivo em tela passa por
cima de quaisquer questes jurdico-formais para declarar que tais sociedades
compem um nico grupo, o que resulta num nico empregador para os efeitos
da relao de emprego. (SAAD, Eduardo Gabriel in CLT Comentada. 35 Ed.
So Paulo: LTr, 2002, p. 25). 2. Recursos ordinrios conhecidos e improvidos.
TRT 7 R., RO 00464/2001-007-07-1, Red. Juiz Judicael Sudrio de Pinho,
DOECE 4.8.03.
114) Grupo econmico. Configurao. O grupo econmico, para
fins trabalhistas, possui amplitude muito maior do que aquele previsto
na legislao comercial, admitindo-se a sua configurao mesmo na
ausncia de empresa lder e empresas lideradas, desde que demonstrada
a comunho de interesses e a intercomunicao entre pessoas jurdicas
dispostas horizontalmente. Nessa perspectiva, a ingerncia administrativa
e financeira das sociedades credoras do empregador, ainda que no
intuito de preservar o negcio jurdico, o que basta para caracterizar o
consrcio econmico e conden-las satisfao dos direitos trabalhistas
reconhecidos ao empregado. TRT 3 R., RO 0011085-24.2014.5.03.0150,
PJE, 7 T., Rel. Des. Cristiana Maria Valadares Fenelon, DEJT 24.3.15.
115) Grupo econmico. Configurao. Responsabilidade solidria. A
caracterizao de grupo econmico no Direito do Trabalho no se reveste
das mesmas caractersticas e exigncias comuns da legislao comercial,
bastando o elo empresarial, a integrao entre as empresas e a concentrao
63 Art. 2
da atividade em um mesmo empreendimento ou fim comum, ainda que
diferentes as personalidades jurdicas. Sob o prisma da lei juslaboral, a
existncia do grupo independe da administrao, controle ou fiscalizao
de uma empresa lder sobre as demais. Mesmo que o grupo atue de
forma horizontal, detendo as empresas que o compem personalidade e
autonomia prprias, sem relao de subordinao, interessa, do ponto
de vista objetivo, a explorao do fim comum em um mesmo plano, com
participao no empreendimento econmico, lato sensu considerado. Esta
interpretao, doutrinria e jurisprudencial, faz coro com o fim tutelar do
Direito do Trabalho e atende realidade ftica e garantia de proteo
ao crdito devido ao empregado, de carter alimentar, desautorizando
permanea o obreiro eterna merc de discusses inteis e estreis
sobre a responsabilidade societria. Caracterizado o grupo econmico,
os seus componentes so solidariamente responsveis e figuram como
empregadores nicos, a teor do disposto no artigo 2, pargrafo 2, da
CLT. TRT 3 R., RO 0010676-48.2014.5.03.0150, PJE, 4 T., Rel. Des. Conv.
Frederico Leopoldo Pereira, DEJT 03.3.15.
116) Grupo econmico. Formao. Responsabilidade. O pargrafo 2
do art. 2 da CLT estabelece que para caracterizao do grupo econmico
necessria a vinculao de uma empresa a outra, que se verifica quando
estiverem sob a mesma direo, controle ou administrao. No obstante,
essa caracterizao no Direito do Trabalho no se reveste das mesmas
caractersticas e exigncias comuns da legislao comercial, bastando
que haja elo empresarial e integrao entre as empresas e a concentrao
da atividade empresarial em um mesmo empreendimento, ainda que
sejam diferentes as personalidades jurdicas. TRT 3 R., RO 0001917-
26.2012.5.03.0034, 4 T., Rel. Des. Paulo Chaves Corra Filho, DEJT
01.6.15.
117) Grupo econmico. Falncia de uma das empresas. Incluso das
demais, na execuo. Em se tratando de grupo econmico, do qual apenas
a empresa empregadora esteja em situao de falncia, nada obsta a que a
execuo trabalhista prossiga em face das demais, que tenham idoneidade
econmica, pois no justo que um ex-empregado tenha de aguardar
todo o trmite do processo falimentar, em regra muito demorado e at de
resultado incerto, para receber as verbas a que tem direito e que so de
natureza alimentar. TRT 3 R., AP 0095800-18.2007.5.03.0029, 1 T., Rel.
Des. Conv. Erica Aparecida Pires Bessa, DEJT 12.2.14.
118) Grupo econmico. nus da prova. A demonstrao da
formao de grupo econmico entre empresas nus daquele que alega a
circunstncia, por se tratar de fato constitutivo do direito invocado (CLT, art.
818 e CPC, art. 333, inc. I). TRT 12 R., RO 0001830-84.2014.5.12.0055, 1
T., Rel. Des. Jorge Luiz Volpato, DOE 05.6.15.
119) Grupo econmico. Responsabilidade solidria. O exame da prova
dos autos permite inferir que a relao entre os reclamados ultrapassou os
limites da concesso de um simples emprstimo bancrio com garantias. Ora,
os contratos de emprstimo, de natureza civil, no autorizam a ingerncia no
controle ou na administrao e direo da cessionria, de modo a influir nos
destinos desta, sem que houvesse reflexos em outros ramos jurdicos, como
o trabalhista. Sendo assim, vivel concluir que a relao estabelecida entre
os reclamados era de ntida ingerncia empresarial, nos termos do artigo 2,
2, da CLT, autorizando o reconhecimento da figura do grupo econmico,
com consequente declarao de responsabilidade solidria dos rus. TRT
3 R., RO 0010974-40.2014.5.03.0150, PJE, 6 T., Rel. Des. Jorge Berg de
Mendona, DEJT 02.3.15.
120) Grupo Econmico. Unicidade Contratual Inocorrncia. A
existncia de grupo econmico no implica, necessariamente, em unicidade
contratual de trabalho. Restando comprovada nos autos a existncia de
contratos de trabalho distintos do reclamante com os reclamados, ainda
que em parte concomitantes, em jornadas compatveis para empresas
integrantes do mesmo grupo econmico, no h que se cogitar de unicidade
contratual. TRT 3 R., RO 0001735-25.2012.5.03.0136, 9 T., Rel. Des.
Conv. Lciana Alves Viotti, DEJT 03.6.15.
121) Incluso do gerente no polo passivo da execuo. Impossibilidade.
Invivel a incluso do gerente da empresa executada no polo passivo da
lide, quando a execuo j foi redirecionada contra seus scios e no h
demonstrao que ele tivesse agido com desvio de finalidade ou promovido
confuso patrimonial. TRT 12 R., RO 0000493-35.2014.5.12.0031, 5 Cm.,
Rel. Des. Maria de Lourdes Leiria, DOE 19.8.15.
122) Massa falida. Redirecionamento da execuo contra os
scios. Impossibilidade. Nos termos do art. 82 da Lei n. 11.101/2005, a
responsabilidade pessoal dos scios da massa falida deve ser apurada no
prprio Juzo da Falncia. TRT 12 R., AP 0001993-12.2010.5.12.0053, 2
T., Rel. Des. Mari Eleda Migliorini, DOE 13.7.15.
123) Participao nos lucros e resultados. Resciso antecipada.
Pagamento proporcional. A resciso antecipada do contrato de trabalho
no bice ao pagamento proporcional da participao nos lucros
e resultados, porque, por uma questo de isonomia com os demais
Art. 3
empregados, tambm o trabalho de quem no cumpriu o interstcio
temporal contribuiu para atingir o objetivo empresarial. TRT 12 R., RO
0001689-80.2014.5.12.0050, 1 Cm., Rel. Des. Agueda Maria Lavorato
Pereira, DOE 16.8.15.
124) Relao de emprego X relao de franquia. Desvirtuamento da
franquia. Reconhecimento do vnculo empregatcio com a franqueadora.
Um contrato de franquia, regularmente firmado, em princpio, no gera
vnculo empregatcio entre a empresa franqueadora e o proprietrio da
franqueada, porque o objeto desse contrato a cesso, a esta por aquela,
do direito de uso da marca ou patente, associado ao direito de distribuio
exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios e, eventualmente,
tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e de negcio ou
sistema operacional, consoante art. 2 da Lei 8.955/94. No entanto, esse
conceito legal no impede que um contrato formalizado sob roupagem
de franquia seja, material e efetivamente executado, como um contrato
de trabalho. No raro ocorre de se verificar a clara tentativa de algumas
empresas de, no intuito de encobrir o verdadeiro contrato de trabalho, forjar
contratos de terceirizao, de cooperao ou de franquia em evidente fraude
legislao trabalhista, como ocorreu na hiptese dos autos, em que a
relao era pessoal, continuada e subordinada, com o trabalho prestado
nas dependncias da franqueadora, que pagava uma bolsa e comisses
pelas vendas de seguro de vida efetuadas pela trabalhadora. Recurso da
Reclamante que se d provimento para reconhecer o vnculo empregatcio
durante todo o perodo da prestao de servios para a reclamada. TRT 3
R., RO 0001358-89.2013.5.03.0113, 2 T., Rel. Des. Conv. Maristela Iris
S. Malheiros, DEJT 04.3.15.
125) Responsabilidade solidria. Contrato de franquia. Fraude.
Verificada a fraude em contrato de franquia, em que h verdadeiro
controle pela franqueadora da atividade empresarial da franqueada, incide
a responsabilidade solidria daquela pelos crditos trabalhistas apurados.
TRT 3 R., RO 0010969-32.2013.5.03.0092, PJE, Tribunal Pleno, Rel. Des.
Conv. Rodrigo Ribeiro Bueno, DEJT 23.6.15.
126) Retirada dos scios. Responsabilidade inexistente. Inexiste na
hiptese a responsabilidade da parte includa na execuo, na condio de
ex-scio da empresa executada, pelos crditos da exequente, pois a sua
retirada formal e regular da sociedade ocorreu mais de dois anos antes
do ajuizamento da ao. Nos termos do artigo 1032, do Cdigo Civil, o
ex-scio s pode ser chamado a responder por dbitos da sociedade, a
depender de sua natureza, at dois anos aps retirar-se do empreendimento
ou da formalizao de sua sada com averbao na Junta Comercial. TRT
3 R., AP 0000850-86.2014.5.03.0153, 9 T., Rel. Des. Joo Bosco Pinto
Lara, DEJT 03.6.15.
127) Sociedade de economia mista prestadora de servio pblico.
Empregado concursado. Necessidade de motivao para despedida. Em
recente deciso proferida em 20.3.13, o Plenrio do Supremo Tribunal
Federal julgou o RE 589.998 e decidiu, com repercusso geral, ser
obrigatria a motivao da dispensa unilateral de empregado por empresas
pblicas e sociedades de economia mista da Unio, Estados, Distrito
Federal e Municpios. Assim, para as sociedades de economia mista
prestadoras de servio pblico, como o caso da r, reconheceu o STF
a inaplicabilidade do art. 41 da Constituio Federal e a necessidade de
motivao para a prtica legtima do ato de resciso unilateral do contrato
de trabalho. TRT 12 R., RO 0001571-54.2014.5.12.0002, 3 T., Rel. Des.
Ligia Maria Teixeira Gouva, DOE 19.8.15.
128) Scio de fato. Incluso no polo passivo da execuo. Revela-
se prematura a deciso que de plano afasta a possibilidade de qualquer
responsabilizao do scio apontado com responsvel pelo dbito
exequendo apenas pela questo formal de ele no integrar o quadro
societrio da executada. A matria deve ser decidida pelo Juzo da execuo
com base no princpio da primazia da realidade, aps assegurar ao
interessado o direito ampla defesa. TRT 12 R., AP 03918-2009-027-12-
00-0, 2 T., Rel. Des. Roberto Luiz Guglielmetto, DOE 16.7.15.
129) Scio minoritrio. Responsabilizao pelas dvidas da
sociedade empresria. Impossibilidade. O scio minoritrio que no
contribuiu diretamente para a caracterizao do dano aos exequentes no
pode responder integralmente pela execuo com o seu patrimnio, ainda
que as demais medidas constritivas tenham sido infrutferas, porquanto
detm cota inexpressiva do capital social e no possui influncia sobre o
gerenciamento da sociedade. TRT 12 R., AP 00004-2006-048-12-85-9, 2
T., Rel. Des. Mari Eleda Migliorini, DOE 29.5.15.
130) Scio. Venda de imvel antes da desconsiderao da persona-
lidade jurdica. Fraude execuo no configurada. A responsabilidade
do scio somente surge quando decretada a desconsiderao da pessoa
jurdica demandada. At esse momento, pode ele dispor livremente de seus
bens. TRT 12 R., AP 0002555-26.2014.5.12.0006, 3 T., Rel. Des. Gisele
Pereira Alexandrino, DOE 03.6.15.
131) Unicidade contratual no configurada. Grupo econmico.
Jornadas diversas. Mesmo sendo incontroversa a configurao de grupo
64 CLT-SAAD
econmico entre os rus, tendo o autor prestado servios a cada uma das
empresas componentes do grupo em jornadas distintas, no h que se falar
em contrato nico. TRT 12 R., RO 0002099-22.2013.5.12.0003, 3 T., Rel.
Des. Gisele Pereira Alexandrino, DOE 16.6.15.
Art. 3 Considera-se empregado toda pessoa fsica que
prestar servios de natureza no eventual a empre-
gador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Pargrafo nico. No haver distines relativas espcie
de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho
intelectual, tcnico e manual.
NOTAS
1) Conceito de Empregado: Diz o artigo sob comentrio que
empregado toda pessoa fsica que presta servios de natureza
no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante
salrio. Ao afirmar que o empregado h de ser sempre uma
pessoa fsica, a lei quer que fique bem claro no ser possvel o
estabelecimento de um vnculo empregatcio entre uma pessoa
jurdica e o empregador (firma individual ou no). Assim deve
ser porque o contrato de trabalho s se celebra depois de o
empregador verificar que uma pessoa fsica o trabalhador
tem aptides morais e tcnicas para desempenhar as funes que
pretende atribuir-lhe. O contrato de trabalho intuitu personae
no que se refere ao empregado.
S adquire o status jurdico de empregado quem presta
servios contnuos que respondam a uma necessidade permanente
da empresa, tendo em vista os fins econmicos que persegue. A
condio de trabalhador no resulta de um status permanente,
pois o contrrio s ocorre numa organizao social dividida em
segmentos hermticos, sem qualquer comunicao entre si. Esse
status s se manifesta, entre ns, depois da celebrao de um
contrato de trabalho. Quer isto significar, que, desfeito tal contrato,
o prestador de servios poder desistir do trabalho subordinado
e cuidar da prpria subsistncia de outra maneira, trabalhando
com independncia, sem qualquer lao de subordinao com sua
clientela.
H profisses que se exercem autonomamente ou com
dependncia. O caso mais comum o dos Representantes
Comerciais e o de Vendedores Pracistas. Quando trabalham com
exclusividade e sob condies prefixadas pela empresa, ganham a
condio de empregado. certo que esta condio se procura, s
vezes, dissimular com registro em rgos de controle profissional
ou com matrcula de autnomos no INSS. No mbito do Direito
do Trabalho, o que se leva em conta a verdadeira natureza da
relao de trabalho estabelecida com a empresa.
A dependncia a que se refere o artigo em epgrafe no
a econmica, necessariamente, embora ela se faa presente
na maioria dos contratos laborais. Deixa de ser um elemento
caracterizador da condio de empregado porque tal dependncia
econmica s existe em alguns, mas no em todos os casos.
Sabe-se que h empregados cujo patrimnio maior que o de
seu empregador. Na hiptese, se a dependncia econmica fosse
considerada como elemento indispensvel prova da relao
de emprego, esta seria de difcil demonstrao. A dependncia,
reconhecida pela lei e pela doutrina, a jurdica. Por fora
do contrato firmado com a empresa, o empregado se obriga a
cumprir suas determinaes, o que, em essncia, vem a ser a
dependncia jurdica encontrvel em todo e qualquer contrato de
trabalho.
Outro elemento definidor da relao de emprego o salrio.
Deixa ela de existir quando e onde uma pessoa presta servios a
outra, embora sob sua dependncia, sem exigir a contraprestao
que o salrio. O trabalho gratuito no gera a relao de emprego.
Na sua origem, o Direito do Trabalho procurava amparar
os trabalhadores braais, aqueles que ocupavam o lugar mais
modesto na escala profissional. Com o desfilar dos anos, o novo
direito foi estendendo seu campo de aplicao para alcanar os
trabalhadores qualificados, os tcnicos, os altos empregados
CLT-SAAD
e muitos outros que, ainda hoje, so de duvidosa classificao
no mbito trabalhista, como o scio-empregado, o diretor-
empregado, artistas, atletas etc.
Nosso legislador procura resolver o problema mediante
normas legais visando a cada uma dessas profisses e fixando
as linhas caracterizadoras da relao de emprego dos seus
exercentes.
2) Idade mnima para a celebrao do contrato de trabalho:
A idade do prestador de servios no impossibilita a concluso
de um contrato de trabalho, desde que o empregado tenha mais
de 16 anos idade mnima para algum comear a trabalhar,
consoante disposio da Constituio Federal. S o aprendiz com
menos de 16 anos poder ingressar numa empresa para trabalhar.
3) Estrangeiro como empregado: A legislao vigente no
impede que o estrangeiro seja contratado, em nosso Pas, como
empregado. certo que a Constituio Federal, no seu art. 5
assegura aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
dos direitos concernentes vida, liberdade, segurana e
propriedade. Semelhante proteo tem como pressuposto a
permanncia legal do estrangeiro no Brasil.
Os direitos e obrigaes de um estrangeiro clandestino no
territrio nacional, porm, sempre gozaro de certo amparo legal.
Este poder ser maior ou menor, conforme as caractersticas
do caso concreto. De qualquer modo, o enriquecimento ilcito
h de ser, em algumas situaes, invocado para proteger o
clandestino. No mbito do Direito do Trabalho, em nome desse
mesmo princpio, no se poder recusar o pagamento do salrio
de servio prestado por um clandestino.
Para o exame acurado de questes envolvendo estrangeiros
em situao regular ou no no Pas indispensvel o Justia do Trabalho se, efetivamente, ficar caracterizada a situao
conhecimento prvio das disposies do Decreto-lei n. 691, de 18
de julho de 1969 (dispe sobre a no aplicao aos contratos de
tcnicos estrangeiros, com estipulao de pagamento de salrios
em moeda estrangeira, de diversas disposies da legislao
trabalhista e d outras providncias), e a Lei n. 6.815, de 19 de
agosto de 1980, que define a situao jurdica do estrangeiro
no Brasil, cria o Conselho Nacional de Imigrao e d outras
providncias. Ser tambm til o exame da Portaria n. 3.519,
de 8 de setembro de 1969, do MTE, que instituiu o formulrio
denominado Cadastro de Estrangeiros. Nos comentrios ao art.
224, faremos a anlise dos precitados diplomas legais.
A Lei n. 7.064, de 6.12.82, dispe sobre a situao de
trabalhadores contratados ou transferidos para prestar servios
no exterior, com a nova redao dada pela Lei n. 11.962, de 3.7.09
(DOU 6.7.09). So aplicveis a todos os trabalhadores contratados
no Brasil ou transferidos por seus empregadores para prestar
servio no exterior.
4) Proibio de Distino entre Trabalho Manual, Intelectual
ou Tcnico: O pargrafo do artigo probe qualquer distino relativa
espcie de emprego e condio de trabalho, entre o trabalho
manual, intelectual ou tcnico. Encontramos essa proibio,
embora com certa diferena de linguagem, no inciso XXXII do
art. 7, da Constituio Federal (proibio de distino entre
trabalho manual, tcnico ou intelectual). Combinando-se os dois
dispositivos o consolidado e o constitucional depreende-se
que, no seio de uma empresa, defeso ao empregador fixar regras
especiais para os aspectos comuns de todo e qualquer emprego
ou de condio de trabalho. O legislador ordinrio, por seu turno,
est impedido de disciplinar de forma discriminatria o trabalho
manual, tcnico ou intelectual. Ajusta-se ao preceito constitucional
lei ordinria que venha regulamentar peculiaridades de um dado
ofcio. Exemplifiquemos com o trabalho do bancrio. Tem ele uma
jornada menor que a comum e isto porque seu trabalho mais
desgastante que os demais. Da, a legitimidade da norma que lhe
reduz a jornada de trabalho.
Trabalho manual aquele em que se emprega predominante-
mente a fora muscular. No exige grandes conhecimentos tc-
nicos ou cientficos. Trabalho tcnico aquele que demanda um
estudo metdico, uma preparao prvia para o desempenho da
65 Art. 3
funo. Pode ser manual, mas no de maneira destacada. Traba-
lho intelectual aquele que se cumpre mediante o estudo, a pes-
quisa ou o planejamento. O Direito do Trabalho ocupa-se dessas
vrias espcies de atividades remuneradas sem pender para esta
ou aquela. Seus exercentes merecem do Direito do Trabalho igual
ateno.
5) Motorista com Veculo Prprio. Relao de emprego:
Prtica muito generalizada na indstria e no comrcio, a
de contratar os servios de transportes de mercadorias com
motorista possuidor de um nico veculo. Algumas empresas
chegam a financiar a compra do veculo, para antigos empregados
motoristas e, depois, transformam-nos em trabalhadores
autnomos.
Vejamos, separadamente, as duas hipteses. Se um emprega-
do, como motorista, dispensado e recebe tudo que esta Conso-
lidao prev nas despedidas sem justa causa e se, em seguida,
passa a trabalhar com seu veculo prprio com inteira autonomia,
no se reconstituiu, no caso, a relao empregatcia. Assim se
ele no estiver sujeito a horrio para atender aos pedidos da em-
presa nem est submetido a controle de qualquer espcie. Alm
disso, deve ter o direito de atender a outros clientes. A questo do
horrio precisa ser examinada com vagar. Certas empresas tm
necessidade de, diariamente, dar sada a seus produtos destina-
dos clientela, primeiro, para atender s convenincias desta (se-
tor de bebidas, por exemplo) e, segundo, para que seus depsitos
fiquem em condies de receber mais mercadorias. De qualquer
modo, a inexistncia de controle e a liberdade de o motorista pos-
suir outros clientes so dois elementos de singular importncia
na pesquisa sobre a materialidade da relao de emprego. O em-
prstimo para compra de veculo feito pela empresa ao seu ex-
-empregado uma relao jurdica que escapa competncia da
de trabalho autnomo. Em caso negativo, a dvida contrada pelo
empregado poder ser apreciada pela Vara do Trabalho que rece-
ber a reclamatria do empregado.
A segunda hiptese a do motorista que comea a prestao de
servios com veculo prprio. O simples fato de ser o proprietrio
do caminho no bastante para impedir o surgimento de uma
relao de emprego, pois so frequentes os casos de empregados
que tm automvel e que o usam no cumprimento do seu contrato
de trabalho. O pracista e o vendedor-viajante, de ordinrio, tm
automvel prprio. Aqui, tambm, o horrio, o controle do trabalho
externo, a exclusividade e a pessoalidade da prestao de servios a
uma nica empresa so elementos denunciadores de uma relao de
emprego. A bem da verdade, conhecemos casos em que o prprio
motorista tem interesse em servir unicamente a uma empresa porque
o volume de trabalho, que ela lhe oferece, origina uma receita que o
satisfaz plenamente. preciso provar que a exclusividade do trabalho
resulta de um ato de vontade do motorista e no da empresa.
Como se v, no possvel formar-se um critrio que seja
vlido para todas as situaes que, em matria de transportes,
podem surgir entre os motoristas de veculo prprio e as
empresas. mister analisar cada caso para averiguar-se quando o
trabalho autnomo ou dependente.
O art. 235-A, da CLT, disciplina a figura do motorista
profissional. J o 5, do art. 71, da CLT, trata dos intervalos de
descanso.
O art. 67-A, da Lei n. 9.503, de 23.9.97 (Cdigo de Trnsito
Brasileiro), disciplina a conduo de veculos por motoristas
profissionais. Esse dispositivo trata da jornada de trabalho e dos
intervalos de descanso nos seguintes termos: a) vedado ao
motorista profissional, no exerccio de sua profisso e na conduo
de veculo mencionado no inciso II do art. 105 deste Cdigo, dirigir
por mais de 4 (quatro) horas ininterruptas; b) Ser observado
intervalo mnimo de 30 (trinta) minutos para descanso a cada 4
(quatro) horas ininterruptas na conduo de veculo referido no
caput, sendo facultado o fracionamento do tempo de direo e
do intervalo de descanso, desde que no completadas 4 (quatro)
horas contnuas no exerccio da conduo; c) Em situaes
excepcionais de inobservncia justificada do tempo de direo
Art. 3 66
estabelecido no caput e desde que no comprometa a segurana
rodoviria, o tempo de direo poder ser prorrogado por at 1
(uma) hora, de modo a permitir que o condutor, o veculo e sua
carga cheguem a lugar que oferea a segurana e o atendimento
demandados; d) O condutor obrigado a, dentro do perodo de 24
(vinte e quatro) horas, observar um intervalo de, no mnimo, 11
(onze) horas de descanso, podendo ser fracionado em 9 (nove)
horas mais 2 (duas), no mesmo dia; e) Entende-se como tempo
de direo ou de conduo de veculo apenas o perodo em que o
condutor estiver efetivamente ao volante de um veculo em curso
entre a origem e o seu destino, respeitado o disposto na letra
b supra, sendo-lhe facultado descansar no interior do prprio
veculo, desde que este seja dotado de locais apropriados para a
natureza e a durao do descanso exigido; f) O condutor somente
iniciar viagem com durao maior que 1 (um) dia, isto , 24
(vinte e quatro) horas aps o cumprimento integral do intervalo de
descanso previsto no 3; g) Entende-se como incio de viagem,
para os fins do disposto na letra anterior, a partida do condutor
logo aps o carregamento do veculo, considerando-se como
continuao da viagem as partidas nos dias subsequentes at o
destino; h) Nenhum transportador de cargas ou de passageiros,
embarcador, consignatrio de cargas, operador de terminais de
carga, operador de transporte multimodal de cargas ou agente de
cargas permitir ou ordenar a qualquer motorista a seu servio,
ainda que subcontratado, que conduza veculo referido no caput
sem a observncia do disposto na letra f, supra.
O art. 230, dessa mesma Lei n. 9.503/97 (Cdigo Brasileiro de
Trnsito), considera uma infrao grave, sancionada com multa e
reteno do veculo, o de descumprimento da jornada de trabalho
e do intervalo de descanso dos motoristas profissionais.
5.1) Motorista. rea Rural. Trabalhador Rural: O motorista
que empregado em uma empresa que tem uma atividade
predominantemente rural fica enquadrado como trabalhador
rural. Se a empresa for agroindustrial com atividade predominante
na rea industrial, por certo que ele ser enquadrado como
empregado em indstria, especialmente porque foi cancelada, em
2015, a equivocada Orientao Jurisprudencial n. 419, SDI-1, do
TST (419 Considera-se rurcola empregado que, a despeito da
atividade exercida, presta servios a empregador agroindustrial
(art. 3, 1, da Lei n. 5.889, de 8.6.1973), visto que, neste
caso, a atividade preponderante da empresa que determina o
enquadramento). Essa OJ produzia uma instabilidade jurdica
muito grande, que gerava inmeros conflitos intersindicais de
representatividade, eis que havia o enquadramento automtico
do trabalhador como rurcula quando ele trabalhava para um
empregador agroindustrial, mesmo que a atividade preponderante
fosse na rea industrial. Agiu bem, portanto, o TST ao cancelar a
sobredita Orientao Jurisprudencial n. 419, SDI-1.
6) Cesso de Funcionrio Pblico. Sociedade de Economia
Mista. De alguns anos a esta parte, fato muito comum a cesso
de funcionrio pblico da administrao direta a sociedades de
economia mista. As condies desse emprstimo podem variar
num ponto: a remunerao do funcionrio pblico fica a cargo da
repartio de origem ou da sociedade a que vai prestar servios
temporariamente. O Supremo Tribunal Federal (v. nota ao art. 643
Jurisprudncia) tem entendido que, in casu, inexiste vnculo
empregatcio ligando o servidor pblico sociedade em causa.
A prova de que assim entende est nos repetidos decisrios
negando competncia Justia do Trabalho para apreciar qualquer
divergncia entre esse servidor e a empresa questionada.
7) Empresa Pblica. Sociedade de Economia Mista.
Regime Jurdico de seus Trabalhadores: O 1, do art. 173, da
Constituio Federal, com a redao dada pela Emenda n. 19, de
5.6.98, a lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da
sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem
atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou
de prestao de servios, dispondo sobre sua sujeio ao regime
jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos
direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios.
A Lei n. 12.353, de 28.12.10, dispe sobre a participao de
empregados nos conselhos de administrao das empresas pblicas
CLT-SAAD
e sociedades de economia mista, suas subsidirias e controladas e
demais empresas em que a Unio, direta ou indiretamente, detenha a
maioria do capital social com direito a voto.
Conforme deciso do STF proferida no Recurso Extraordinrio
n. 589.998, os empregados pblicos no fazem jus estabilidade
prevista no art. 41 da Constituio, salvo aqueles admitidos em
perodo anterior ao advento da EC n. 19/1998. No entanto, em
ateno aos princpios da impessoalidade e isonomia, que regem
a admisso por concurso pblico, a dispensa do empregado de
empresas pblicas e sociedades de economia mista que prestam
servios pblicos deve ser motivada, assegurando-se, assim,
que tais princpios, observados no momento daquela admisso,
sejam tambm respeitados por ocasio da dispensa. Assim, a
motivao do ato de dispensa visa a resguardar o empregado de
uma possvel quebra do postulado da impessoalidade por parte do
agente estatal investido do poder de demitir. Exige-se, portanto,
que haja motivao para legitimar a resciso unilateral do contrato
de trabalho (Processo n. RE 589. 998, Tribunal Pleno, Rel. Min.
Ricardo Lewandowski, DJe 12.9.13).
Diante de tal deciso, a Orientao Jurisprudencial n.
247, SDI-1, do TST, perdeu validade, eis que ela autorizava a
dispensa de empregado celetista de uma empresa pblica ou
sociedade de economia mista sem que houvesse a necessidade
de haver a indicao dos motivos determinantes da dispensa,
como se l de sua ementa, verbis: Servidor pblico. Celetista
concursado. Despedida imotivada. Empresa pblica ou
sociedade de economia mista. Possibilidade. A despedida de
empregados de empresa pblica e de sociedade de economia
mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato
motivado para sua validade. A validade do ato de despedida do
empregado da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT)
est condicionada motivao, por gozar a empresa do mesmo
tratamento destinado Fazenda Pblica em relao imunidade
tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de
foro, prazos e custas processuais.
8) Servidor Pblico: A Lei n. 8.112, de 11.12.90, aprovou
o Estatuto dos Servidores Pblicos Civis da Unio, assim
considerados os servidores dos trs Poderes, das autarquias e
das Fundaes Pblicas.
A Lei n. 9.608, de 18.2.98, regula o servio voluntrio, isto
, a atividade no remunerada de pessoa fsica em qualquer
entidade pblica ou privada de fins no lucrativos por perseguirem
objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos
ou de assistncia social, inclusive mutualidade.
O Decreto n. 7.674, de 20.1.12, cria o Subsistema de
Relaes de Trabalho no Servio Pblico Federal. Trata-se de um
instrumento em que existe o disciplinamento e organizao do
processo de dilogo com vistas ao tratamento dos conflitos nas
relaes de trabalho no mbito do Poder Executivo federal, por
meio da negociao de termos e condies de trabalho entre suas
autoridades e os servidores pblicos federais da administrao
pblica federal, direta, autrquica e fundacional.
8.1) Trabalho Temporrio. Falncia. Responsabilidade do
Usurio: A Lei n. 6.019, de 3.1.74, regulamentada pelo Decreto n.
73.841, de 13.3.74, disciplina o trabalho temporrio em nosso Pas.
Quem presta tal servio empregado da empresa de
trabalho temporrio, mas, no caso de falncia desta, o usurio
do servio responsvel solidrio pelas obrigaes trabalhistas
correspondentes ao perodo em que utilizou o servio temporrio
(conf. art. 16).
A Instruo Normativa n. 114, do Ministrio do Trabalho e
Emprego (DOU 12.11.14), estabelece diretrizes e disciplina a
realizao da fiscalizao do trabalho temporrio.
9) Ausncia de dinstino entre operrio, empregado e
altos empregados: Em nosso direito positivo do trabalho no
se faz distino entre operrio, empregado e altos empregados.
Empregado designa todo aquele que realiza trabalho subordinado
em troca de salrio, quer seja esse trabalho braal ou intelectual.
10) Empregados de Condomnios: V. Lei n. 2.757, de 23 de
abril de 1956, que manda aplicar as disposies da Consolidao
CLT-SAAD
aos empregados porteiros, zeladores, faxineiros e serventes
de prdios de apartamentos residenciais, desde que a servio
da administrao do edifcio e no de cada condmino em
particular. Representa a administrao do edifcio, na Justia
do Trabalho, o sndico eleito pelos condminos, repartindo-se
proporcionalmente entre estes ltimos as obrigaes previstas na
legislao trabalhista.
11) Trabalhador Avulso: O inciso XXXIV do art. 7 da CF tem a
seguinte redao: igualdade de direitos entre o trabalhador com
vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso.
Essa situao de isonomia era desconhecida na Constituio
anterior.
A CLT divide os trabalhadores em duas grandes classes:
aqueles que so admitidos para prestar servios de carter
permanente, de forma subordinada e em troca de salrio e outros
que trabalham para a empresa de modo eventual. Na CLT no se
menciona o trabalhador avulso.
No campo doutrinrio, h opinies discrepantes sobre o
conceito do trabalho avulso. Para ns, aquele que, por sua
natureza ou condies de execuo, no tem longa durao art. 11 da CF: Nas empresas de mais de duzentos empregados,
e tanto faz, para sua caracterizao, seja ele cumprido com ou
sem subordinao, mas, em qualquer caso, sempre em troca de
salrio.
No nos filiamos corrente que imagina estar o trabalho
avulso restrito orla porturia.
A legislao extravagante, de ndole trabalhista, deixa patente
que o trabalho avulso encontrado, tambm, fora da faixa do
cais. S para exemplificar, temos a Lei n. 5.085, de 27 de agosto
de 1966, que reconheceu o direito s frias remuneradas ao
trabalhador avulso mas sem limit-lo aos que exercem atividades
no cais do porto. Menciona algumas classes de avulsos e seu
decreto regulamentador de n. 80.791, de 1 de setembro de
1977 abriga relao mais extensa de classes de avulsos que
a da prpria Lei.
O sindicato de avulso pode ser parte em dissdio coletivo, ex vi
do art. 114 da CF e do art. 643 da CLT.
O art. 1 da Lei n. 12.023, de 27.8.09, ao tratar do trabalhador
avulso e suas tarefas, diz o seguinte: As atividades de movimentao
de mercadorias em geral exercidas por trabalhadores avulsos, para
os fins desta Lei, so aquelas desenvolvidas em reas urbanas
ou rurais sem vnculo empregatcio, mediante intermediao
obrigatria do sindicato da categoria, por meio de Acordo ou
Conveno Coletiva de Trabalho para execuo das atividades. J
o art. 2 dessa Lei, esclarece que so as seguintes as atividades
de movimentao de mercadorias em geral: a) cargas e descargas
de mercadorias a granel e ensacados, costura, pesagem,
embalagem, enlonamento, ensaque, arrasto, posicionamento,
acomodao, reordenamento, reparao da carga, amostragem,
arrumao, remoo, classificao, empilhamento, transporte
com empilhadeiras, paletizao, ova e desova de vages, carga e
descarga em feiras livres e abastecimento de lenha em secadores
e caldeiras; b) operaes de equipamentos de carga e descarga;
c) pr-limpeza e limpeza em locais necessrios viabilidade das
operaes ou sua continuidade.
Entre os deveres do sindicato intermediador do trabalhador
avulso, avulta sua obrigao de zelar pela observncia das normas
de segurana, higiene e sade no trabalho, consoante o disposto
no art. 5, V, da Lei citada. Eis mais estes outros deveres desse sin-
dicato: a) divulgar amplamente as escalas de trabalho dos avulsos,
com a observncia do rodzio entre os trabalhadores; b) propor-
cionar equilbrio na distribuio das equipes e funes, visando
remunerao em igualdade de condies de trabalho para todos e a
efetiva participao dos trabalhadores no sindicalizados; c) repas-
sar aos respectivos beneficirios, no prazo mximo de 72 (setenta
e duas) horas teis, contadas a partir do seu arrecadamento, os
valores devidos e pagos pelos tomadores do servio, relativos
remunerao do trabalhador avulso; d) exibir para os tomadores
da mo de obra avulsa e para as fiscalizaes competentes os do-
67 Art. 3
cumentos que comprovem o efetivo pagamento das remuneraes
devidas aos trabalhadores avulsos; e) firmar Acordo ou Conveno
Coletiva de Trabalho para normatizao das condies de trabalho.
Em caso de descumprimento do disposto na letra c supra,
sero responsveis, pessoal e solidariamente, os dirigentes da
entidade sindical. dito, ainda, a que a identidade de cadastro
para a escalao no ser a carteira do sindicato e no assumir
nenhuma outra forma que possa dar ensejo distino entre
trabalhadores sindicalizados e no sindicalizados para efeito de
acesso ao trabalho.
Essa lei estabelece que as empresas tomadoras do trabalho
avulso respondem solidariamente pela efetiva remunerao do
trabalho contratado e so responsveis pelo recolhimento dos
encargos fiscais e sociais, bem como das contribuies ou de
outras importncias devidas Seguridade Social, no limite do uso
que fizerem do trabalho avulso intermediado pelo sindicato.
Na forma do art. 9, dessa Lei, as empresas tomadoras do
trabalho avulso so responsveis pelo fornecimento dos EPIs e
por zelar pelo cumprimento das normas de segurana no trabalho.
12) Representante dos Empregados na Empresa: Reza o
assegurada a eleio de um representante desses com a
finalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto com
os empregadores.
No este o lugar apropriado para nos entregarmos anlise
da causalidade do antagonismo ou dos interesses diferenciados
de trabalhadores e patres no seio de um tipo de sociedade criado
pela Revoluo Industrial.
O fato inconteste, porm, que, na empresa, nem sempre esto
abertas as vias de comunicao entre chefes e subordinados. Tal
circunstncia gera incompreenses que tornam carregado o clima
psicolgico no ambiente de trabalho com repercusses negativas
no s nas relaes humanas como tambm na produtividade do
trabalho.
Assim sumariadas essas razes sobre a relevncia do
dilogo entre chefes e subordinados, explicamos por que
motivo recebemos com grande satisfao a insero, no texto
constitucional, da norma h pouco transcrita.
Os trabalhadores elegem porta-voz junto ao empregador
que tem de desviar sua ateno de questes que julga serem
mais prementes (desconto de duplicatas, folha de salrios,
fornecimentos clientela etc.) para conhecer fatos e situaes
susceptveis de perturbar toda a vida da empresa. Deste modo,
muitas divergncias so evitadas para o bem de todos.
No o art. 11, em estudo, norma de eficcia plena, auto-
aplicvel.
imprescindvel lei ordinria que o regule esclarecendo como
e onde se far a escolha do representante dos empregados, quais
as suas atribuies e garantias para o desempenho de suas
funes.
Enquanto no se elabora esse diploma legal, no vemos
qualquer impedimento legal soluo do problema por meio de
um acordo ou conveno coletiva de trabalho.
Como fecho a este comentrio queremos salientar que o
representante dos trabalhadores na empresa contar com a
proteo da estabilidade provisria, ex vi do preceituado no art.
11 da Constituio combinado com o art. 543 desta Consolidao.
Na espcie, existe o pressuposto de tal modalidade de garantia do
emprego: eleio do empregado, prevista em Lei, para cargo de
representao profissional (v. Precedente Normativo n. 86 do TST).
As atribuies do representante do pessoal no devem ir alm
da defesa dos direitos individuais dos trabalhadores, deixando
para o sindicato as questes de direito coletivo do trabalho.
V. Precedente Normativo n. 86, do TST, que assegura
estabilidade ao representante dos empregados.
13) Servio Voluntrio e sua Regulamentao: A Lei n.
9.608, de 18.2.98, dispe sobre o servio voluntrio, definido,
Art. 3 68 CLT-SAAD

em seu art. 1, como a atividade no remunerada, prestada
por pessoa fsica entidade pblica de qualquer natureza ou
instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos
cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de
assistncia social, inclusive mutualidade. Tal servio no gera
vnculo empregatcio, mas imprescindvel que o interessado
declare, por escrito, que deseja trabalhar como voluntrio e, a
fim de prevenir situaes desagradveis, deve ele, ainda, indicar
o horrio em que deseja trabalhar. No se equipara a salrio o
ressarcimento de despesas feitas pelo voluntrio no desempenho
de suas funes (art. 3 da Lei).
V. Decreto n. 5.313, de 16.12.2004, Rev. LTr 69-02/232,
que regulamenta o art. 3-A, da Lei n. 9.608, de 18.2.98, que
autoriza a Unio a conceder auxlio financeiro ao prestador de
servio voluntrio com idade de dezesseis a vinte e quatro anos,
integrante de famlia com renda mensal per capita de at meio
salrio mnimo. Esse auxlio de at R$ 150,00, e ser pago por cio dos direitos e das liberdades fundamentais por pessoa com
um perodo mximo de seis meses.
14) Me Social. Instituio sem Finalidade Lucrativa:
A Lei n.7.644,de 18.12.87, regula a atividade da me social,
assim considerada aquela que se dedica assistncia ao menor
abandonado. ela empregada das instituies sem finalidade
lucrativa.
15) V. Portaria n. 1.129, de 23.7.14, do MTE, que estabelece
o procedimento de envio por meio eletrnico do Cadastro Geral
de Empregados e Desempregados CAGED. Esse documento
dever ser mantido no estabelecimento pelo prazo de 5 anos.
O CAGED deve ser encaminhado ao MTE at o dia 7 do ms
subsequente em que ocorreu a movimentao de empregados. A
entrega com atraso acarreta multa.
16) Portador de Deficincia. Garantia de Emprego: A Lei
n.7.853/89, regulamentada pelo Decreto n. 3.298/99, traou a
poltica nacional dos direitos das pessoas portadoras de defici-
ncias. Complementam esse diploma legal: arts. 3, incisos II e
III, 5, 7, XXXI, 37, VII, 194, 201, 203, IV e V, 208, 227 e 244 da
CF; Lei n. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente ECA);
Lei n. 8.112/90 (Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da
Unio, das Autarquias e das Fundaes Pblicas Federais: Lei n.
8.213/91, art. 93 (Regulamenta os Planos de Benefcios da Previ-
dncia Social; Decreto n. 3.048/99 (Regulamento da Previdncia
Social); Lei n. 8.666/93 (Institui normas para licitaes e contratos
da administrao pblica, art. 24); Lei n. 9.867/99 (Criao e fun-
cionamento de cooperativas sociais); Lei n. 6.494/77 e Decreto n.
87.497 (Disciplina o Estgio no que concerne educao especial;
Lei n. 9.394/96 (Lei de Diretrizes e Bases do Ensino Nacional);
Decreto n. 2.208/97, que regula o 2, do art. 36 e os arts. 39 a
42 da Lei n. 9.394/96; Lei n. 8.742/93 (Lei Orgnica da Assistn-
cia Social); Decreto n. 1.744/95 (Regula a Lei n. 8.742/93); Lei
n. 9.029/95 (Fixa proibies de prtica discriminatria e limitativa
para efeito de acesso a relao de emprego, ou sua manuteno,
por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao fami-
liar ou idade, ressalvadas, neste caso, as hipteses de proteo ao
menor previstas no inciso XXXIII do art. 7 da Constituio Fede-
ral); Lei n. 9.687/99; Convenes ns. 111 e 159 da OIT, ratificadas
pelo Brasil; Recomendao n. 99, e Recomendao n. 168, ambas
da OIT.
Consoante o art. 93 da Lei n. 8.213/91 e art. 141 do Decreto n.
3.048/99, empresa com 100 ou mais empregados est obrigada
a preencher de 2% a 5% dos seus cargos com beneficirios
reabilitados ou pessoas portadoras de deficincia, na seguinte
proporo: de 100 a 200 empregados 2%; de 201 a 500
3%; de 501 a 1.000 4%; de 1001 em diante 5%. Essa regra
repetida no Decreto n. 3.298/99, art. 36.
A dispensa de um desses empregados, ao final de um
contrato por prazo determinado ou a imotivada no contrato por
prazo indeterminado, s se efetiva aps contratao de substituto
de condio semelhante. Obrigar o empresrio a admitir um
deficiente quando tem disposio um outro empregado de
melhores condies psicofsicas para o trabalho, contraria, de
certo modo, o princpio da livre iniciativa insculpido no inciso IV
do art. 1 da CF.
A quota obrigatria de pessoas portadoras de deficincia
tem sido levada discusso no STF. Contudo, esse Tribunal no
examina o mrito dessa matria sob o fundamento de se tratar
de interpretao da legislao infraconstitucional, tratando-se de
mera violao indireta ou reflexa da Constituio. Exige ele que
a violao seja direta ou frontal. Dessa forma, conclui a Corte
Suprema que o exame da alegada ofensa ao texto constitucional
envolve a reanlise da interpretao dada s normas contidas no
art. 93, da Lei n. 8.213/91 e no art. 141 do Decreto n. 3.048/99, o
que no cabvel em sede de recurso extraordinrio, como se l da
ementa lanada no Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio
n. 659.079/SP (DJE de 3.2.14), em que era agravado o Ministrio
Pblico do Trabalho.
A Lei n. 13.146, de 6.7.15 (DOU 7.7.15), instituiu a Lei
Brasileira de Incluso da Pessoa com Deficincia. Ela destina-se
a assegurar e a promover, em condies de igualdade, o exerc-
deficincia, visando sua incluso social e cidadania. Considera-
-se pessoa com deficincia aquela que tem impedimento de longo
prazo de natureza, fsica, mental, intelectual ou sensorial, o qual,
em interao com uma ou mais barreiras, pode obstruir sua par-
ticipao plena e efetiva na sociedade em igualdade de condies
com as demais pessoas.
A avaliao da deficincia, quando necessria, ser biopsicos-
social, realizada por equipe multiprofissional e interdisciplinar e
considerar: a) os impedimentos nas funes e nas estruturas do
corpo; b) os fatores socioambientais, psicolgicos e pessoais; c)
a limitao no desempenho de atividades; d) a restrio de parti-
cipao.
A Instruo Normativa n. 98, MTE/SITE, de 15.8.12 (in DOU
16.8.12) dispe sobre procedimentos a serem adotados pela
Fiscalizao do Trabalho no exerccio da atividade de fiscalizao
do trabalho das pessoa portadoras de deficincias.
V. Portaria n. 772/99 (GM/MTE), que, considerando o disposto
na Conveno n. 159, da OIT, sobre a reabilitao profissional e
emprego de pessoas deficientes, orienta os agentes da inspeo
do trabalho quanto s situaes em que se depararem com
o trabalho do deficiente em entidades sem fins lucrativos, de
natureza filantrpica de comprovada idoneidade, ou em empresas
tomadoras de seus servios (DOU 27.8.99).
A Lei n. 12.288, de 20.7.2010, instituiu o Estatuto da Igualdade
Racial. Esse estatuto foi destinado a garantir populao negra a
efetivao da igualdade de oportunidades, a defesa dos direitos
tnicos individuais, coletivos e difusos, bem como o combate
discriminao e s demais formas de intolerncia tnica.
17) Servidores de cartrios extrajudiciais. Aplicao da CLT:
O art. 236, da Constituio estatui que os servios notariais e de
registro so exercidos em carter privado, por delegao do Poder
Pblico. Essa norma autoaplicvel precisamente no ponto em
que esclarece ser de natureza privada as atividades dos servios
notariais e de registro, o que implica dizer que seus trabalhadores
so regidos pela CLT. Mesmo anteriormente atual Constituio,
era celetista a relao jurdica entre o servidor e o titular do
cartrio.
So exemplos de cartrios extrajudiciais os de registro de
imveis, de notas, ttulos, protestos, de registro de pessoas fsicas
e jurdicas etc. A Lei n. 8.935, de 18.11.1994, versando sobre os
cartrios, regulamentou o citado art. 236, da Constituio. Assim,
da competncia da Justia do Trabalho os conflitos entre tais
trabalhadores e o titular do cartrio. Por terem natureza privada
esses servios notariais e de registro, eles so regidos pela CLT,
sendo que os litgios da decorrentes so de competncia da
Justia do Trabalho, conforme o art. 114, IX, da Constituio.
Nesse sentido, temos o art. 20, da citada Lei n. 8.935/94, que
esclarece serem os prepostos dos cartrios, como escreventes e
outros, empregados regidos pela legislao do trabalho.
Destaque-se que o Supremo Tribunal Federal j assentou
jurisprudncia no sentido de que o titular do cartrio quem
paga a remunerao de seus funcionrios. Estes no so
remunerados pelos cofres pblicos. A legislao aplicvel ,
CLT-SAAD
portanto, a trabalhista. A interveno da Corregedoria da Justia
Comum apenas de natureza fiscalizadora e disciplinar sobre a
figura do titular do cartrio e no sobre os empregados deste.
Como concluso dessa jurisprudncia, competente a Justia
do Trabalho e no a Justia Comum para resolver a pendncia
entre o cartrio e seu funcionrio. Eis como est vazada a ementa
dessa deciso: Conflito de Jurisdio. Competncia. Reclamao
trabalhista movida por empregado de Ofcio extrajudicial, no
oficializado, do Distrito Federal contra o respectivo titular. Lei n.
6.750/1979 (Lei de Organizao Judiciria do Distrito Federal e
Territrios), arts. 81 e 82. A remunerao dos empregados das
serventias no oficializadas do Distrito Federal deve ser paga pelos
titulares, nicos responsveis pelas obrigaes trabalhistas. Os
direitos dos empregados no remunerados pelos cofres pblicos,
vinculados ao titular da serventia, so os previstos na legislao
do trabalho. A interveno da Corregedoria-Geral da Justia
do Distrito Federal, nos referidos contratos de trabalho (Lei n.
6.750/1979, art. 81, 3), e meramente de natureza fiscalizadora e
disciplinar. Constituio, arts. 114 e 236. Competncia da Justia
do Trabalho e no da Justia Comum do Distrito Federal. Conflito
de Jurisdio conhecido, declarando-se, no caso, a competncia
do Tribunal Superior do Trabalho STF, Pleno, CJ 6964/DF, Rel.
Ministro Nri da Silveira, DJ 10.4.92.
Seguindo esse mesmo diapaso do STF, o TST j decidiu
que o regime adotado pelos cartrios extrajudiciais para a
contratao de auxiliares e escreventes, mesmo antes da Lei n.
8.935/94, era o celetista. Isso porque o art. 236 da Constituio
da Repblica de 1988 encerra norma autoaplicvel, que dispensa,
pois, regulamentao por lei ordinria. Este artigo dispe
em seu caput, que os servios notariais e de registro so
exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico.
A expresso carter privado revela nitidamente a excluso do
Estado como empregador. O titular do cartrio, no exerccio de
delegao estatal, contrata, assalaria e dirige a prestao laboral,
equiparando-se ao empregador comum, ainda mais porque aufere
renda decorrente da explorao do cartrio. Assim, competente
esta Justia do Trabalho para conhecer e julgar reclamao
ajuizada por empregado de cartrios extrajudiciais, pois a relao
jurdica existente entre as partes tem a natureza mencionada no
art. 114 da Constituio da Repblica, ou seja, foi estabelecida
entre trabalhador e empregador (TST-RR-378.565/1997.3, Rel.
Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, 3 Turma, DJ de 16.11.01).
JURISPRUDNCIA
1) Smula vinculante n. 43, do STF inconstitucional toda
modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia
aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo
que no integra a carreira na qual anteriormente investido. (2015)
2) Smula vinculante n. 44, do STF S por lei se pode sujeitar
a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico. (2015)
3) Smula n. 70, do Conselho de Justia Federal A atividade
de tratorista pode ser equiparada de motorista de caminho para fins
de reconhecimento de atividade especial mediante enquadramento por
categoria profissional. (2013)
4) Smula n. 58, do TST Ao empregado admitido como pessoal
de obras, em carter permanente e no amparado pelo regime estatutrio,
aplica-se a legislao trabalhista.
5) Smula n. 269, do TST O empregado eleito para ocupar cargo de
diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando
o tempo de servio desse perodo, salvo se permanecer a subordinao
jurdica inerente relao de emprego.
6) Smula n. 331, do TST Contrato de prestao de servios.
Legalidade. I A contratao de trabalhadores por empresa interposta
ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios,
salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 3.1.1974). II
A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta,
no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica
direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III No
forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de
vigilncia (Lei n. 7.102, de 20.6.1983) e de conservao e limpeza, bem
como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador,
desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV O
69 Art. 3
inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador,
implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto
quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e
conste tambm do ttulo executivo judicial. V Os entes integrantes da
Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas
mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no
cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente
na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da
prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no
decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas
pela empresa regularmente contratada. VI A responsabilidade
subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da
condenao referentes ao perodo da prestao laboral. (NR 2011)
7) Smula n. 430, do TST Administrao pblica indireta.
Contratao. Ausncia de concurso pblico. Nulidade. Ulterior privatizao.
Convalidao. Insubsistncia de vcio. Convalidam-se os efeitos do contrato
de trabalho que, considerado nulo por ausncia de concurso pblico,
quando celebrado originalmente com ente da Administrao Pblica Indireta,
continua a existir aps a sua privatizao. (2012)
8) Orientao Jurisprudencial n. 321, SDI-1, do TST Vnculo
empregatcio com a administrao pblica. Perodo anterior CF/1988.
(nova redao, DJ 20.4.2005). Salvo os casos de trabalho temporrio e de
servio de vigilncia, previstos nas Leis ns. 6.019, de 3.1.74, e 7.102, de
20.6.83, ilegal a contratao de trabalhadores por empresa interposta,
formando-se o vnculo empregatcio diretamente com o tomador dos
servios, inclusive ente pblico, em relao ao perodo anterior vigncia
da CF/88.
9) Orientao Jurisprudencial n. 366, SDI-1, do TST Estagirio.
Desvirtuamento do contrato de estgio. Reconhecimento do vnculo
empregatcio com a administrao pblica direta ou indireta. Perodo
posterior Constituio Federal de 1988. Impossibilidade. Ainda que
desvirtuada a finalidade do contrato de estgio celebrado na vigncia da
Constituio Federal de 1988, invivel o reconhecimento do vnculo
empregatcio com ente da Administrao Pblica direta ou indireta, por
fora do art. 37, II, da CF/1988, bem como o deferimento de indenizao
pecuniria, exceto em relao s parcelas previstas na Smula n. 363 do
TST, se requeridas.
10) Orientao Jurisprudencial n. 398, SDI-1, do TST Contribuio
previdenciria. Acordo homologado em juzo sem reconhecimento de
vnculo de emprego. Contribuinte individual. Recolhimento da alquota
de 20% a cargo do tomador e 11% a cargo do prestador de servios.
Nos acordos homologados em juzo em que no haja o reconhecimento
de vnculo empregatcio, devido o recolhimento da contribuio
previdenciria, mediante a alquota de 20% a cargo do tomador de servios
e de 11% por parte do prestador de servios, na qualidade de contribuinte
individual, sobre o valor total do acordo, respeitado o teto de contribuio.
Inteligncia do 4 do art. 30 e do inciso III do art. 22, todos da Lei n. 8.212,
de 24.07.1991. (2010)
11) Smula n. 2, TRT/RJ Corretor de seguros. Vnculo de emprego.
empregado, e no corretor autnomo de seguros, o trabalhador que rena
os requisitos do art. 3 da CLT. (2009)
12) Smula n. 30, TRT/RJ Sano do art. 477, 8, da CLT. Reco-
nhecido o vnculo de emprego ou desconstituda a justa causa, impe-se a
cominao. (2012)
13) Tese Jurdica Prevalecente n. 04, TRT/SP Acordo homologado
judicialmente sem reconhecimento de vnculo de emprego. Discriminao
de parcelas indenizatrias. Incidncia de contribuies previdencirias.
Indevida. No h incidncia de contribuies previdencirias sobre parcelas
indenizatrias discriminadas no acordo em que no se reconhece o vnculo
de emprego.(2015)
14) Smula n. 12, TRT/PE Contrato de emprego. Ilicitude do objeto.
Trabalho vinculado ao jogo do bicho. Contraveno penal. Nulidade.
Impossibilidade de declarao com efeitos retroativos. Configurados os
requisitos do contrato de emprego, ho de ser assegurados ao trabalhador
os direitos constitucionais por fora dos princpios da dignidade humana,
da irretroatividade da declarao das nulidades no mbito do Direito do
Trabalho e da primazia da realidade por tratar-se, o jogo do bicho, de
atividade socialmente arraigada e tolerada pelo Poder Pblico. (2009)
15) Smula n. 9, TRT/PA-AP Vendedor de seguros e ttulos de
previdncia privada. Preenchidos os requisitos do art. 3 da Consolidao
das Leis do Trabalho CLT, legtimo o reconhecimento de relao de
emprego entre o intermedirio e a instituio financeira para a qual agencia
a venda de Seguros e Ttulos da Previdncia Privada. (2010)
16) Orientao Jurisprudencial n. 41, 4 T., TRT/PR Vnculo
empregatcio reconhecido pela turma. Anlise do mrito. Deve ser
apreciado em seguida caso haja elementos nos autos suficientes para
anlise. Em no havendo elementos para o julgamento os autos devem
retornar origem.
Art. 3
17) Orientao Jurisprudencial n. 68, 4 T., TRT/PR PIS. I.
Reconhecimento de vnculo. devida indenizao substitutiva do abono
do art. 239, 3, da Constituio Federal, quando o vnculo de emprego for
reconhecido em Juzo, desde que satisfeitos os demais pressupostos para a
incidncia da parcela. II. Conforme previso do art. 239, 3, da Constituio
Federal de 1988 e do art. 9 da Lei 7.998/1990, so requisitos para que o
empregado faa jus ao abono salarial do PIS, que: (a) tenha percebido at
02 salrios mnimos mensais e exercido atividade remunerada pelo menos
durante 30 dias no ano-base; (b) e esteja cadastrado h pelo menos 5 anos
no Fundo de Participao PIS- PASEP ou no cadastro Nacional do Trabalho.
18) Orientao Jurisprudencial n. 73, 4 T., TRT/PR Salrio famlia.
nus da prova. do empregado o nus da prova quanto ao preenchimento
dos requisitos para obteno do salrio famlia, bem como de que o
empregador tinha cincia do preenchimento de tais requisitos, caso em que
caber indenizao substitutiva.
19) Orientao Jurisprudencial n. 76, 4 T., TRT/PR Administrao
pblica. Contratao sem concurso pblico. I. Teste seletivo. A realizao
de teste seletivo simplificado no atende ao requisito constitucional do
concurso pblico, pois a Administrao Pblica deve se pautar pela estrita
legalidade. II. Professor. Contratao temporria. Competncia. A atividade
do professor decorre de necessidade permanente da Administrao
Pblica, no sendo vivel sua contratao temporria, competindo Justia
do Trabalho declarar a nulidade.
20) Verbete n. 41, Pleno TRT/DF Empresa de correios e telgrafos.
Bolsista. Contrato de estgio descaracterizado. Reconhecimento do
vnculo de emprego. No perodo em que estiverem vinculados Escola
Superior de Administrao Postal, os aprovados em concurso pblico
para Administrador Postal mantm relao de emprego com a Empresa
Brasileira de Correios e Telgrafos ECT. (2009)
21) Orientao Jurisprudencial n. 1, TRT/DF Servidor.
Aposentadoria. Saldo de licena-prmio. Converso em pecnia.
Pagamento. No incidncia de imposto de renda. 1. Ao servidor
aposentado por implemento das condies legais, que tenha direito
adquirido licena-prmio no usufrura e nem considerada para efeito
da aposentadoria, fica assegurado o direito de requerer sua converso
em pecnia, o que deve ser requerido no prazo de 5 (cinco) anos. 2. Ao
servidor aposentado por motivo de doena ou invalidez, que preencha o
mesmo requisito, fica assegurado o mesmo direito, desde que requerido no
prazo de 5 (cinco) anos. 3. O termo inicial da contagem do prazo a data
de homologao da aposentadoria pelo Tribunal de Contas da Unio. 4. O
pagamento da vantagem observar, como base de clculo, a remunerao
do cargo efetivo do servidor. 5. No incide imposto de renda sobre a
indenizao ora tratada. (2010)
22) Orientao Jurisprudencial n. 2, TRT/DF Servidor.
Aposentadoria. Proventos. Incluso da parcela opo. Requisitos. Efeitos
financeiros. Adotar, no mbito do TRT da 10 Regio, o entendimento
fixado pelo TST, na RA n. 1.390/2010, publicada no DEJT de 13, 14 e
16.4.2010, e pelo TCU, nos acrdos plenrios n. 2.076, publicado no DOU
de 9.12.2005 e n. 964/2006, publicado no DOU de 26.6.2006, no sentido de
assegurar a incluso da parcela opo prevista no art. 2 da lei n.8.911/94
nos proventos de aposentadoria dos servidores que tenham satisfeitos os
requisitos temporais previstos no art. 193 da Lei n. 8.112/90 at 19.1.1995,
mesmo que no atendidas as condies para inativao em qualquer
modalidade at aquela data, observada a prescrio quinquenal quanto aos
efeitos financeiros. (2010)
23) Smula n. 34, da Turma Nacional dos Juizados Especiais
Federais Para fins de comprovao do tempo de labor rural, o incio de
prova material deve ser contemporneo poca dos fatos a provar.
24) Smula n. 35, da Advocacia Geral da Unio O exame
psicotcnico a ser aplicado em concurso pblico dever observar critrios
objetivos, previstos no edital, e estar sujeito a recurso administrativo.
25) Smula n. 45, da Advocacia Geral da Unio Os benefcios
inerentes Poltica Nacional para a Integrao da Pessoa Portadora de
Deficincia devem ser estendidos ao portador de viso monocular, que
possui direito de concorrer, em concurso pblico, vaga reservada aos
deficientes.
26) Constitucional. Administrativo. Servidor pblico. Banco Central
do Brasil. Autarquia. Regime jurdico do seu pessoal. Lei n. 8.112, de
1990, art. 251. Inconstitucionalidade. I O Banco Central do Brasil uma
autarquia de direito pblico, que exerce servio pblico, desempenhando
parcela do poder de polcia da Unio, no setor financeiro. Aplicabilidade,
ao seu pessoal, por fora do disposto no art. 39 da Constituio, do regime
jurdico da Lei n. 8.112, de 1990. II As normas da Lei n. 4.595, de 1964,
que dizem respeito ao pessoal do Banco Central do Brasil, foram recebidas,
pela CF/88, como normas ordinrias e no como lei complementar.
Inteligncia do disposto no art. 192, IV, da Constituio. III O art. 251
da Lei n. 8.112, de 1990, incompatvel com o art. 39 da Constituio
Federal, pelo que inconstitucional. IV ADIn julgada procedente. STF,
Pleno, ADIn n. 449/2, in DJU 22.11.96, p. 45.683.
70 CLT-SAAD
27) Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT. Demisso
imotivada de seus empregados. Impossibilidade. Necessidade de
motivao da dispensa. RE parcialmente provido. I. Os empregados
pblicos no fazem jus estabilidade prevista no art. 41 da CF, salvo
aqueles admitidos em perodo anterior ao advento da EC n. 19/1998.
Precedentes. II. Em ateno, no entanto, aos princpios da impessoalidade
e isonomia, que regem a admisso por concurso pblico, a dispensa do
empregado de empresas pblicas e sociedades de economia mista que
prestam servios pblicos deve ser motivada, assegurando-se, assim, que
tais princpios, observados no momento daquela admisso, sejam tambm
respeitados por ocasio da dispensa. III. A motivao do ato de dispensa,
assim, visa a resguardar o empregado de uma possvel quebra do postulado
da impessoalidade por parte do agente estatal investido do poder de demitir.
IV. Recurso extraordinrio parcialmente provido para afastar a aplicao, ao
caso, do art. 41 da CF, exigindo-se, entretanto, a motivao para legitimar
a resciso unilateral do contrato de trabalho. STF, RE 589998, PI, Tribunal
Pleno, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJE 12.9.13.
28) Isonomia e vantagem trabalhista. Acolhendo a alegao de
ofensa ao princpio da isonomia, a Turma conheceu e deu provimento a
recurso extraordinrio interposto por empregado brasileiro da companhia
area Air France, ao qual foram negadas vantagens trabalhistas previstas
no regulamento da empresa, sob o argumento de que somente os
empregados franceses teriam direito a tais vantagens. Com o provimento
do RE, determinou-se a aplicao do estatuto da empresa ao recorrente. RE
161.243-DF, Rel. Min. Carlos Velloso, 29.10.96. STF, 2 T., RE 161.243, Inf.
do STF, DJU 8.11.96.
29) Carteira de trabalho e previdncia social. Anotaes feitas
por ordem judicial. Sentena trabalhista no fundamentada em provas
documentais e testemunhais. Incio de prova material no caracterizado.
1. A sentena trabalhista ser admitida como incio de prova material, apta
a comprovar o tempo de servio, caso ela tenha sido fundada em elementos
que evidenciem o labor exercido na funo e o perodo alegado pelo
trabalhador na ao previdenciria. Precedentes das Turma que compem
a Terceira Seo. 2. No caso em apreo, no houve produo de qualquer
espcie de prova nos autos da reclamatria trabalhista, tendo havido acordo
entre as partes. 3. Embargos de divergncia acolhidos. STJ, T5, embargos
de divergncia em RESP 616.242/RN, Rel. Min. Laurita Vaz, DJ 24.10.05
30) Conflito negativo de competncia. Justia do Trabalho. Justia
comum. Ao de indenizao por danos materiais e morais. Incidente
ocorrido durante exerccio de estgio curricular obrigatrio. Inexistncia
de relao de trabalho. Contrato de prestao de servios. ndole
eminentemente civil. Competncia da justia comum. 1. Cuida a hiptese
de ao de indenizao, promovida por estagirio contra instituio de
ensino e de instituio hospitalar autorizada a ministrar estgio obrigatrio
curricular, na qual alegada a ocorrncia de danos materiais e morais
derivados de incidente que exps estudante ao perigo de contgio por vrus,
obrigando-a a submeter-se a tratamento preventivo. 2. No configurada, na
hiptese, a existncia de vnculo laboral, mas de relao civil de prestao
de servios de disponibilizao de vaga de estgio obrigatrio acadmico,
exigido por instituio de ensino superior para colao de grau, competindo
Justia Comum processar e julgar a ao de indenizao. 3. Conflito
conhecido para declarar competente a Justia Comum Estadual. STJ, CC
131.195, MG, 2 Seo, Rel. Min. Raul Arajo, DEJT 04.4.14.
31) Ao anulatria de auto de infrao. Terceirizao ilcita.
Competncia do auditor fiscal do trabalho para a lavratura de auto de
infrao em face do descumprimento do disposto no artigo 41 da CLT.
Nos termos dos artigos 626 da Consolidao das Leis do Trabalho e 5 da
Instruo Normativa n. 03/97 do Ministrio do Trabalho e Emprego no invade
a competncia da Justia do Trabalho a declarao de existncia de vnculo
de emprego feita pelo auditor fiscal do trabalho para fins de lavratura de auto
de infrao em face do desrespeito ao disposto no artigo 41 da CLT. Recuso
de embargos conhecido e provido. TST, E-RR 173700-35.2007.5.07.0007,
SDI-1, Rel. Min. Renato de Lacerda Paiva, DEJT 19.12.13.
32) Ao civil pblica. Limites da deciso. A despeito do efeito erga
omnes atinente sentena proferida em Ao Civil Pblica, deve-se limitar
sua abrangncia competncia territorial do rgo prolator da deciso.
Precedentes. Recurso de Revista conhecido parcialmente e provido. TST,
RR 129600-12.2006.5.02.0090, 8 T., Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen
Peduzzi, DEJT 5.3.10.
33) Ao civil pblica. Servios sociais autnomos. Contratao de
pessoal. Desnecesssidade de exigncia de concurso pblico, na forma do
artigo 37, inciso II, da Constituio Federal. Os servios sociais autnomos,
embora passveis de fiscalizao pelo Tribunal de Contas da Unio, quanto
legalidade, legitimidade e economicidade, pois so custeados por dinheiro
pblico oriundo da arrecadao das contribuies parafiscais, no integram
a Administrao Pblica e, por isso, para a contratao de seus empregados,
no esto obrigados realizao de concurso pblico, previsto para admisso
de servidores na Administrao Pblica direta e indireta, no se submetendo,
portanto, s regras impostas pelo artigo 37, inciso II e 2, da Constituio
Federal, conforme jurisprudncia unnime desta Corte. Recurso de revista no
CLT-SAAD
conhecido. TST, RR 93100-20.2008.5.04.0025, 2 T., Rel. Min. Jos Roberto
Freire Pimenta, DEJT 02.8.13.
34) Acordo homologado em juzo. No reconhecimento de vnculo
de emprego nem de prestao de servios. Incidncia de contribuio
previdenciria sobre o valor total do acordo. I. A jurisprudncia desta
Corte Superior no sentido de que a autocomposio ajustada perante a
Justia do Trabalho pressupe, no mnimo, o reconhecimento da existncia
de prestao de servios, situao que justifica a incidncia da contribuio
previdenciria sobre a contraprestao percebida. Isso porque no
razovel admitir que o demandado retribua o demandante com pagamento
por mera liberalidade, sem reconhecer nenhuma prestao de servios. II. O
art. 195, I, a, da Constituio Federal prescreve que a seguridade social ser
financiada mediante recursos provenientes das contribuies sociais do
empregador, da empresa ou da entidade a ela equiparada, incidentes sobre
os rendimentos do trabalho pagos ou creditados pessoa fsica que lhe
preste servios, ainda que sem vnculo de emprego. Logo, as contribuies
sociais devem incidir sobre todos os rendimentos provenientes do trabalho
prestado por pessoa fsica, ainda que a relao de trabalho no constitua
vnculo de emprego, mas apenas uma relao de prestao de servios.
III. Recurso de revista de que se conhece, por violao do art. 195, I,
a, da Constituio Federal, e a que se d provimento. TST, RR 167100-
10.2007.5.02.0242, 4 T., Rel. Min. Fernando Eizo Ono, DEJT 04.8.14.
35) Auto de infrao. Anulao. No atendimento ao percentual m-
nimo de empregados portadores de deficincia ou reabilitados estabe-
lecido no artigo 93 da Lei n. 8.213/91 por falta de interessados. O artigo
93 da Lei n. 8.213/91 fixa os percentuais (2% a 5%) de reserva de cargos
a portadores de deficincia ou reabilitados que toda empresa com mais de
cem empregados dever observar. Na hiptese dos autos, concluiu o Re-
gional que a empresa conseguiu comprovar ter feito o que estava ao seu
alcance para cumprir a legislao, bem como a dificuldade para contratar
profissionais portadores de deficincia ou reabilitados. Registrou que foram
juntadas aos autos solicitaes agncia do Sistema Nacional de Emprego
em Alagoas (SINE-AL) para que fossem enviados currculos de profissionais
naquela situao, bem como recortes de classificados de jornais de grande
circulao na tentativa de atrair futuros empregados, mas que, apesar do
esforo, no recebeu nenhum encaminhamento do SINE-AL nem tem con-
seguido xito em contratar a totalidade do nmero de empregados exigidos
por lei. Consignou que o prprio SINE-AL reconheceu a escassa disponibi-
lidade de profissionais portadores de deficincia, conforme Ofcio n. 007/09
enviado empresa recorrida, em que se reconheceu a existncia de grande
demanda por parte das empresas para contratao de portadores de defici-
ncia fsica, mas que, dos 34 (trinta e quatro) empregados cadastrados no
banco de dados do SINE-AL, a maioria no tinha interesse em ocupar vaga
oferecida pela empresa, pois alguns estariam recebendo benefcio; outros,
trabalhando, e o restante seria convocado para ver se estavam disponveis.
Assim, o Tribunal Regional considerou que, tendo a recorrente comprovado
a realizao de esforos para a contratao de empregados portadores de
deficincia ou reabilitados, bem como que no houve demonstrao de que
a empresa no reservou as vagas nem elas deixaram de ser preenchidas
por recusa da empresa, no h como penaliz-la pelo no preenchimento
da totalidade de vagas destinadas por lei aos portadores de deficincia ou
reabilitados. Desse modo, por depreender-se da lei que a reserva dessas
vagas no para qualquer portador de deficincia, e sim para aqueles traba-
lhadores reabilitados ou os portadores de deficincia que possuam alguma
habilidade para o trabalho, ou seja, cuja deficincia permita o exerccio de
uma atividade laboral, e sendo certo que a empresa reclamante empreendeu
todos os esforos ao seu alcance necessrios ao atendimento do comando
legal, no h falar que a deciso da Corte a quo tenha afrontado os arts. 7,
inciso XXXI, da Constituio Federal e 93 da Lei n. 8.213/91. Recurso de
revista no conhecido. TST, RR 505-97.2012.5.19.0007, 2 T., Rel. Min. Jos
Roberto Freire Pimenta, DEJT 31.3.15.
36) Carncia de ao. Vnculo empregatcio. Estrangeiro em situao preencher a quota obrigatria destinada aos deficientes fsicos, porque na
irregular. A Constituio Federal adota como fundamentos da Repblica o valor
social do trabalho e a dignidade da pessoa humana (art. 1, III e IV), os quais
demandam, para a sua concretizao, a observncia do direito fundamental
igualdade (art. 5, caput). Tal direito, por sua vez, deve ser estendido a todos
os brasileiros e estrangeiros residentes no Pas, sem distino de qualquer
natureza, salvo as limitaes expressas na prpria Carta Magna. A garantia de
inviolabilidade do referido direito independe, portanto, da situao migratria
do estrangeiro. Dessarte, luz dos princpios da igualdade e da dignidade da
pessoa humana, e em respeito ao valor social do trabalho, a autora faz jus
aos direitos sociais previstos no art. 7 da Constituio da Repblica, que
encontram no direito ao trabalho sua fonte de existncia, e, por consequncia,
ao reconhecimento do vnculo de emprego. Recurso de revista conhecido e
desprovido. TST, RR 49800-44.2003.5.04.0005, 1 T., Rel. Min. Luiz Philippe
Vieira de Mello Filho, DEJT 12.11.10.
37) Constituio de pessoa jurdica com o intuito de dissimular o
contrato de trabalho. Discrepncia entre o aspecto formal e a realidade.
O acrdo recorrido contm todas as premissas que autorizam o exame
do enquadramento jurdico dado pelo TRT aos fatos registrados. Nesse
contexto, verifica-se que se tratava de tpica fraude ao contrato de trabalho,
71 Art. 3
consubstanciada na imposio feita pelo empregador para que o empregado
constitusse pessoa jurdica com o objetivo de burlar a relao de emprego
havida entre as partes. No se constata violao dos arts. 110 e 111 do
Cdigo Civil, uma vez que demonstrada a ocorrncia de fraude, revelada na
discrepncia entre o aspecto formal (contratos celebrados) e a realidade.
Agravo de instrumento improvido. TST, AIRR 1313/2001-051-01-40.6, 6
T., Rel. Min. Horcio Raymundo de Senna, DEJT 31.10.08.
38) ... 3. Cota para deficientes. Base de clculo. Auto de infrao.
Clculo do percentual previsto no art. 93 da Lei n. 8.213/91. Atividades
incompatveis com a situao do portador de deficincia (motorista e
cobrador). Necessidade de adequao em nova funo. A Constituio
Federal de 1988, em seus princpios e regras essenciais, estabelece enftica
direo normativa antidiscriminatria. Ao fixar como um dos fundamentos
da Repblica Federativa do Brasil a dignidade da pessoa humana (art. 1, III),
o Texto Mximo destaca, entre os objetivos da Repblica, promover o bem
de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer
outras formas de discriminao (art. 3, IV). A situao jurdica do obreiro
portador de deficincia encontrou, tambm, expressa e significativa matiz
constitucional, que, em seu artigo 7, XXXI, da CF, estabelece a proibio
de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do
trabalhador portador de deficincia. O preceito magno possibilitou ao
legislador infraconstitucional a criao de sistema de cotas para obreiros
beneficirios reabilitados ou pessoas portadoras de deficincia (caput do
art. 93 da Lei n. 8.213/91), o qual prevalece para empresas que tenham
100 (cem) ou mais empregados. O mesmo dispositivo legal tambm no
estabeleceu nenhuma ressalva acerca das funes compatveis existentes
na empresa para compor o percentual dos cargos destinados contratao
de pessoas com deficincia, sem prejuzo do fato evidente de que os
contratados devero possuir a aptido para o exerccio da funo. Em suma,
a ordem jurdica repele o esvaziamento precarizante do trabalho prestado
pelos portadores de deficincia, determinando a sua contratao de acordo
com o nmero total de empregados e percentuais determinados, bem como
fixando espcie de garantia de emprego indireta, consistente no fato de
que a dispensa desse trabalhador ... s poder ocorrer aps a contratao
de substituto de condio semelhante (pargrafo primeiro, in fine, do
art. 93, Lei n. 8.213/91). Recurso de revista conhecido e no provido, no
aspecto. TST, RR 769-61.2012.5.03.0007, 3 T., Rel. Min. Mauricio Godinho
Delgado, DEJT 26.6.15.
39) Dano moral em razo da falta de assinatura da CTPS. Para que
se configure ato ilcito a justificar o pagamento da indenizao por dano
moral, necessrio que a conduta do empregador acarrete efetivo prejuzo
de ordem moral ao trabalhador, direto ou indireto, o que no ocorre no caso
concreto. O Regional no registrou nenhum prejuzo de ordem moral que
tenha sofrido o reclamante em decorrncia da falta do registro da CTPS.
Limitou-se a meras dedues em torno de eventuais desconfortos que o
fato poderia trazer. Ainda que obrigatrias as anotaes na CTPS, sua falta
no implica, por si s, em dano moral ao empregado. H necessidade que
sejam comprovados os requisitos da reparao civil. Recurso de revista
conhecido e provido. TST, RR 2785-54.2011.5.02.0070, 8 T., Rel. Min.
Dora Maria da Costa, DEJT 16.5.14.
40) Deficiente fsico. Falta de prova de que sua admisso se destinava
a preencher quota da empresa. Demisso. Viabilidade. A ratio legis do
1 do art. 93 da Lei n. 8.213/91 de que a demisso do funcionrio que
ocupava vaga compreendida na quota destinada a empregado deficiente, s
ser legtima se comprovado que a empresa admitiu outra pessoa portadora
de deficincia, para ocupar a mesma vaga. O que a lei preconiza que o
empregador mantenha preenchidas as vagas destinadas aos deficientes,
sem garantir estabilidade pessoal a este ou quele trabalhador. Na hiptese,
consignando o e. Regional que o reclamante foi admitido em 1982, sofreu
acidente em 1987, acarretando-lhe a deficincia fsica, mas permaneceu
no emprego at 1997, significa que no fora ele admitido na empresa para
ocasio do seu ingresso no era portador de deficincia. Ileso o 1 do art.
93 da Lei n. 8.213/91, o recurso de revista no merece ser admitido. Agravo
de instrumento no provido. TST-AIRR-58.562/2002-900-02-00.5, 4 T., 2
Reg, Rel. Juiz Convocado Jos Antnio Pancotti. DJU 13.5.05.
41) Diarista. Vnculo empregatcio. Empregado domstico. No ca-
racterizao. Do exame do art. 1 da Lei n. 5.859/72, percebe-se que o
reconhecimento do vnculo empregatcio do domstico est condicionado
continuidade na prestao dos servios, no se prestando ao reconheci-
mento do liame a realizao de trabalho durante alguns dias da semana.
No caso, segundo a realidade que o acrdo regional revela, nota-se que
efetivamente no restou demonstrado o preenchimento do requisito da
continuidade previsto no artigo 1 da Lei n. 5.859/72, mas, sim, o labor
exercido em um ou dois dias da semana. Assim, no h como reconhecer
o vnculo empregatcio entre as partes, pois, na hiptese, est-se diante de
servio prestado na modalidade de empregado diarista. Recurso de revista
conhecido e provido. TST, RR 101-83.2010.5.01.0244, 8 T., Rel. Min.
Dora Maria da Costa, DEJT 01.7.14.
42 ... 2. Empresa pblica. Exerccio de cargo em comisso. Vnculo
empregatcio. 2.1 O reclamado, empresa pblica, sujeita-se ao regime
Art. 3
jurdico prprio das empresas privadas quanto, entre outras, s obrigaes
trabalhistas, consoante determina o art. 173, 1., da Constituio Federal.
Nesse cenrio, o regime a que se submetem seus trabalhadores o da
CLT e, por isso mesmo, o vnculo jurdico que se firma tem natureza
contratual. Ocorre que, na dico do art. 37, II, da Constituio Federal,
a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia
em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a
natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em
lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em
lei de livre nomeao e exonerao. No obstante a denominao cargo
em comisso aparentemente s diga respeito a quem ocupe cargo e no
emprego, ou seja, queles no regidos pela CLT, tem-se que se dirige,
na realidade, a todos aqueles que ostentam ocupao transitria e so
nomeados em funo da relao de confiana que existe entre eles e a
autoridade nomeante. Conjuga-se a exceo do inciso II com a previso do
inciso V ambos do art. 37 da Constituio Federal. No caso, o reclamante
foi contratado para ocupar cargo em comisso, exercendo a funo de
assistente da Presidncia, sem a aprovao em concurso pblico e, aps
o exerccio por quase quatro anos, foi exonerado ad nutum. Ora, diante da
possibilidade de exerccio de funo de confiana sem a prvia aprovao
em concurso pblico e o atrelamento ao regime da CLT, o contrato
firmado entre as partes no pode ser tido como nulo e o reclamante faz
jus s verbas trabalhistas decorrentes da extino contratual havida. Em
sendo assim, no h de se falar em afronta ao art. 37, II, da Constituio
Federal. 2.2. Julgados paradigmas oriundos do STF, de Turmas do TST e
do TRT da 23. Regio desatendem o art. 896, a, da CLT, revelando-se,
portanto, inservveis a cotejo. Recurso de revista no conhecido. .... TST,
RR 74000-08.2008.5.23.0007, 7 T., Rel. Min. Delade Miranda Arantes,
DEJT 14.2.14.
43) ... 6. Garantia indireta no emprego. Art. 93, 1, da Lei n.
8.213/91. Reintegrao no emprego incabvel. Devido o pagamento dos
salrios at a contratao de pessoa com deficincia habilitada. O artigo 93
da Lei n. 8.213/91 estabelece garantia indireta de emprego, pois condiciona
a dispensa do trabalhador reabilitado ou deficiente habilitado contratao
de substituto que tenha condio semelhante. Trata-se de limitao ao
direito potestativo de dispensa do trabalhador, de modo que, uma vez no
cumprida a exigncia legal, devida a reintegrao no emprego. No caso
dos autos, resta consignado no v. acrdo que a reclamante, portadora
de deficincia fsica (impotncia funcional do membro superior direito)
foi dispensada e no seu lugar contratada pessoa com deficincia visual, o
que atende a exigncia do artigo 93, 1, da Lei n. 8.213/91. Ressalta-se
que o referido dispositivo apenas determina que seja contratado substituto
em condies semelhantes ao do empregado dispensado. No exige, pois,
que a deficincia do empregado contratado substituto seja a mesma do
trabalhador despedido, como se infere ter entendido o egrgio Tribunal
Regional. Sendo assim, no h que se falar em reintegrao da reclamante,
mas apenas no pagamento dos salrios at a contratao da pessoa com
deficincia. Recurso de revista conhecido e provido. TST, RR 193600-
77.2008.5.02.0372, 5 T., Rel. Min. Guilherme Augusto Caputo Bastos,
DEJT 30.5.14.
44) Incompetncia da Justia do Trabalho. Contratao em carter
temporrio. Regime especial. I De acordo com a interpretao dada
pelo Supremo Tribunal Federal ao art. 114 da CF/88, causa instaurada
por servidor temporrio contratado pelo ente pblico por regime especial
sempre est no mbito de competncia da Justia Comum, ainda que haja
discusso sobre eventual irregularidade na contratao administrativa
entre trabalhador e ente pblico ou sobre FGTS. II Por isso, o Tribunal
Superior do Trabalho cancelou a Orientao Jurisprudencial n. 205 da SBDI-
1 e alinhou sua jurisprudncia com a consolidada na Suprema Corte. III
Assim, prevalece nesta Corte Superior o entendimento de que o julgamento
de litgio entre servidores temporrios e a Administrao Pblica, mesmo
que se discuta eventual nulidade da contratao administrativa, no pode
ser processado perante a Justia do Trabalho, pois tal hiptese afronta o
comando inserido no art. 114, I, da CF/88. IV Diante do exposto, declara-
se a incompetncia desta Justia do Trabalho para apreciar e julgar a
presente causa e determina-se o encaminhamento dos autos para a Justia
Comum Estadual. TST, RR 11700-11.2008.5.14.0411, 4 T., Rel. Min.
Fernando Eizo Ono, DEJT 23.4.10
45) Legitimidade ativa ad causam do Ministrio Pblico do Trabalho.
Ao civil pblica. Direitos individuais homogneos. Na petio inicial
desta ao civil pblica, o parquet pretende condenar a R na obrigao de
no fazer, ou seja, no se utilizar de contratos civis, como o de representao
de servios (...) e (...) declarar o vnculo empregatcio de todos os
empregados da R contratados como Concessionrios Tcnicos para a
realizao de servios de manuteno e assistncia tcnica de equipamentos
xerogrficos. A hiptese retrata tpico caso de alegada vulnerao a direitos
ou interesses difusos e coletivos, pois, em tese, a utilizao irregular de
trabalhadores por meio de falsos contratos de prestao de servios para
a consecuo da atividade-fim da empresa tomadora de servios atinge
toda a coletividade de trabalhadores, em ofensa ao princpio constitucional
da dignidade do trabalhador e do valor social do trabalho, caracterizando
72 CLT-SAAD
fraude aos direitos sociais do trabalho constitucionalmente assegurados.
sabido que a legitimidade ativa do Parquet, por ocasio do ajuizamento de
ao civil pblica, na busca da defesa de interesses individuais homogneos,
encontra fundamento na defesa dos interesses sociais e individuais
indisponveis. Ademais, a legitimao extraordinria do Ministrio Pblico
est inserida na Constituio Federal, no artigo 129, inciso III, onde se l que
so funes institucionais do Ministrio Pblico: III - promover o inqurito
civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social,
do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. A Carta Magna,
ao disciplinar o Ministrio Pblico como guardio dos interesses difusos e
coletivos, deixou reservada a lei complementar a forma dessa proteo. A Lei
Complementar n. 75/93 trouxe, em seu artigo 83, inciso III, uma das maneiras
de exercer a citada proteo, qual seja a ao civil pblica. A doutrina e a
jurisprudncia vm sedimentando entendimento cada vez mais firme com
vistas a reconhecer da admissibilidade da ao civil pblica e consequente
legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para tutelar os interesses
individuais homogneos. No campo das relaes de trabalho, ao Ministrio
Pblico compete promover a ao civil no mbito desta Justia, para a
defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais
constitucionalmente garantidos, bem como outros interesses individuais
indisponveis, homogneos, sociais, difusos e coletivos (artigos, 6, inciso
VII, alnea d, e 83, inciso III, da Lei Complementar n. 75/93). Recurso de
revista conhecido e provido. TST, RR 255600-35.2001.5.07.0012, 2 T., Rel.
Min. Jos Roberto Freire Pimenta, DEJT 24.5.13.
46) Mdicos. Prestao de servios pessoa jurdica. Inexistncia
de relao de emprego. O Regional consignou que, no caso especfico
dos mdicos, estes se utilizam das instalaes fsicas da parte autora MED
IMAGEM para atender seus clientes, como uma extenso de seus consultrios,
uma vez que buscam o servio do profissional, e no a instituio em si,
o que afasta o elemento alteridade, ou seja, o trabalhador no representa a
Instituio, e exerce suas funes por sua conta e risco, e no por conta
do empreendimento. Portanto, no se trata a situao de contratao de
empregado por meio de empresa interposta, mas de contratos de prestao
de servios firmados entre a empresa e os mdicos, profissionais liberais,
o que, por si s, afasta a alegada contrariedade ao disposto na Smula n.
331, itens I e III, do TST. Dessa forma, diante das circunstncias registradas
pelo Tribunal a quo, que, com base na prova dos autos, no reconheceu a
existncia de subordinao jurdica na prestao de servios pelos mdicos
empresa reclamada, no se pode adentrar na discusso dos aspectos fticos,
em face do disposto na Smula n. 126 do TST. Assim, no se pode entender
pela existncia de afronta ao disposto nos artigos 2, 3 e 9 da CLT. Recurso
de revista no conhecido. TST, RR 59200-80.2009.5.22.0002, 2 T., Rel. Min.
Jos Roberto Freire Pimenta, DEJT 19.10.12.
47) Reconhecimento de vnculo de emprego. Bombeiro militar.
Smula n. 386 do TST. O fato de o Reclamante ser bombeiro militar, por
si s, no obsta o reconhecimento de vnculo empregatcio, nos termos
da Smula n. 386 desta Corte. Entendimento em sentido contrrio merece
ser reformado. Recurso de Revista conhecido e provido. TST, RR 847-
71.2011.5.01.0031, 4 T., Rel. Min. Maria de Assis Calsing, DEJT 24.6.14.
48) Representao comercial. Transao judicial celebrada entre
pessoas jurdicas no mbito da justia comum. Posterior ajuizamento
de reclamao trabalhista. Pedido de reconhecimento de vnculo de
emprego. Ofensa coisa julgada. Art. 485, IV, do CPC. Impossibilidade.
A jurisprudncia desta Eg. Subseo est orientada no sentido de que a
violao da coisa julgada a que alude o art. 485, IV, do CPC diz respeito ao
trnsito em julgado operado em outra ao, em que caracterizada a trplice
identidade de partes, pedidos e causa de pedir, situao em que no se
enquadra a hiptese sob exame. Recurso ordinrio conhecido e provido.
TST, ROAR 31000-55.2008.5.09.0909, SDI-2, Rel. Min. Alberto Luiz
Bresciani de Fontan Pereira, DEJT 19.4.11.
49) SESC. Submisso norma do art. 37, II, da Constituio
Federal. Impossibilidade. Ao rescisria. Violao de dispositivo da
Constituio Federal. Art. 485, V, do CPC. A pretenso rescisria busca
a desconstituio da r. sentena que entendeu que as disposies do art.
37, II, da Constituio Federal se aplicam aos entes do chamado Sistema
S, caso do autor da ao rescisria, por receberem recursos pblicos. O
fato de perceber contribuies parafiscais, oriundas de recursos pblicos,
obriga os integrantes do Sistema S a observarem os princpios da
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia previstos
na Constituio de 1988, bem como os sujeita fiscalizao do Tribunal
de Contas da Unio. Essas exigncias, todavia, no tm o condo de, por
si s, modificar a natureza jurdica de direito privado dos referidos entes,
razo pela qual no se pode exigir sua submisso a concurso pblico ou
processo seletivo, nos moldes do art. 37 da Constituio Federal, para
admisso de pessoal. Assim, em funo da inaplicabilidade das disposies
do art. 37, II, da Constituio Federal ao autor, procedente a pretenso
rescisria fundamentada no art. 485, V, do CPC, circunstncia que d ensejo
ao corte rescisrio. Recurso ordinrio conhecido e provido. TST, RO 29600-
90.2009.5.23.0000, SDI-2, Rel. Min. Alexandre de Souza Agra Belmonte,
DEJT 11.10.12.
CLT-SAAD 73
50) Sucesso trabalhista. Mudana de titularidade de cartrio
de registros. A alterao da titularidade do servio notarial, com a
correspondente transferncia da unidade econmico-jurdica que integra
o estabelecimento, alm da continuidade na prestao dos servios,
caracteriza a sucesso de empregadores. Dessarte, a teor dos arts. 10 e
448 da CLT, o tabelio sucessor responsvel pelos crditos trabalhistas
relativos tanto aos contratos laborais vigentes quanto aos j extintos.
Precedentes. Recurso de revista no conhecido. TST, RR 267500-
64.2003.5.02.0018, 1 T., Rel. Min. Vieira de Mello Filho, DEJT 28.10.11.
51) Vale-alimentao. Valores diferenciados entre empregados da
mesma empresa. Previso em norma coletiva. Possibilidade. A categoria
da reclamante, mediante negociao coletiva, pactuou o pagamento de vale-
alimentao em valores diversos para os empregados que trabalhavam na
sede da recorrente e para aqueles que laboravam nos postos de trabalho
da tomadora de servios, em obedincia aos contratos firmados com
a tomadora. Esta Corte Superior, analisando situaes semelhantes,
entendeu que o desrespeito s condies pactuadas nas normas coletivas
importa violao do art. 7, XXVI, da Constituio Federal. Assim, viola sua receita, conforme art. 29 da CF, por isso esto submetidas s mesmas
o citado dispositivo deciso que, no obstante disposio normativa de
critrio diferenciado para pagamento do vale-alimentao, defere autora
diferenas dessa parcela. Precedentes. Recurso de revista de que se
conhece e a que se d provimento. TST, RR 1654-79.2011.5.03.0017, 7 T.,
Rel. Min. Pedro Paulo Manus, DEJT 24.8.12.
52) Vnculo de emprego no reconhecido. Entidade filantrpica.
Trabalho voluntrio. O Tribunal Regional do Trabalho concluiu, com base
em minuciosa valorao da prova produzida, que no ficaram preenchidos
os pressupostos ftico-jurdicos que autorizariam o reconhecimento do
vnculo de natureza empregatcia, porquanto a relao existente entre as
partes no era de cunho patrimonial/trabalhista, mas sim filantrpica. Nesse
contexto, o conhecimento do recurso de revista revela-se invivel, uma vez
que o quadro ftico-probatrio delineado no acrdo regional no viabiliza
o enquadramento jurdico pretendido pelo reclamante, havendo correta
distribuio do encargo da prova quanto ao fato impeditivo de seu direito.
Incidncia da Smula n. 126 do TST. Recurso de revista no conhecido.
TST, RR 24100-86.2007.5.08.0014, 2 T., Rel. Min. Jos Roberto Freire
Pimenta, DEJT 11.10.12.
53) Vnculo de emprego. Contrato de estgio. O estgio no gera
vnculo empregatcio, em face do disposto no art. 4 da Lei n. 6.594/77.
Entretanto, na hiptese dos autos, exsurge dos elementos revelados pelo
Tribunal Regional que a relao havida entre as partes foi definida como
ntida relao empregatcia, nos moldes previstos na Consolidao das
Leis do Trabalho, em razo de ter restado demonstrado que o contrato de
estgio foi desvirtuado de sua real finalidade. Recurso de revista conhecido
e provido. TST, RR 303700-66.2003.5.03.0075, 1 T., Rel. Min. Lelio Bentes
Corra, DEJT 16.4.10.
54) Ao anulatria. Descumprimento da cota mnima de vagas
destinadas a trabalhadores portadores de deficincia e reabilitados.
Auto de infrao. Art. 93 da Lei n. 8.213/199. 1. O inciso XXXI do art.
7 da CF probe qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de obstante, a Corte Constitucional ptria parece esboar a adoo da tese de
admisso do trabalhador portador de deficincia fsica. O Brasil ratificou a
Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia
e seu Protocolo Facultativo, aprovado pelo Congresso Nacional por meio
do Decreto Legislativo n. 186/2008, conforme disciplina do pargrafo
3 do art. 5 da CF, e promulgado pelo Presidente da Repblica por
meio do Decreto n. 6.949/2009. O art. 93 da Lei n. 8.213/1991 tratou
especificamente da reserva de mercado para as pessoas portadoras de
deficincia e reabilitados. Os pargrafos 2 e 3 do art. 36 do Decreto n.
3.298/1999 definem as caractersticas da pessoa portadora de deficincia.
O dever de promover a integrao dessas pessoas ao mercado de trabalho
no s do Poder Pblico mas de toda a sociedade brasileira, o que
certamente inclui as empresas. A participao ativa das empresas nesse
processo de promoo social das pessoas portadoras de deficincia atende
aos imperativos da dignidade da pessoa humana (inciso III do art. 1 da
CF), da solidariedade (inciso I do art. 3 da CF), da justia social (inciso
I do art. 3 e caput do art. 170 da CF), do valor social do trabalho (inciso
IV do art. 1 e caput do art. 170 da CF), da reduo das desigualdades
sociais (inciso III do art. 3 e inciso VII do art. 170 da CF), da busca do
pleno emprego (VIII do art. 170 da CF) e da funo social da propriedade
(inciso III do art. 170 da CF). importante registrar que a regra do art.
93 da Lei n. 8.213/1991 ostenta a condio de normas de ordem pblica
pois visa promover a oferta de emprego para um segmento da sociedade
tradicionalmente discriminado. Gera, portanto, direito indisponvel. Diante
do descumprimento da Lei o auditor fiscal do trabalho tem o dever legal
de lavrar o auto de infrao, conforme art. 628 da CLT. TRT 2 R., RO
0002048-69.2012.5.02.0085, 12 T., Rel. Des. Marcelo Freire Gonalves,
DJESP 15.8.14.
55) Advogado associado. Vnculo de emprego. No configurado.
Comprovado que a parte autora firmou contrato de associao com
advogado para com a reclamada sociedade de advogados e a devida
observncia do pactuado, sem que houvesse comprovao de efetiva
Art. 3
subordinao jurdica, verifica-se ausente prova dos requisitos estampados
no art. 3 da CLT, indispensveis configurao do vnculo de emprego
almejado, tambm em ateno ao contrato de associao com advogado,
por respeito ao animus contrahendi. TRT 9 R., Proc. 29299-2012-012-
09-00-7, 6 T., Rel. Des. Srgio Murilo Rodrigues Lemos, DEJT 07.8.15.
56) Autuao fiscal. Lei n. 8.213/91, art. 93. A Lei n. 8.213/91, em
seu art. 93, determina que toda empresa com cem ou mais empregados
contrate trabalhadores reabilitados ou com necessidades especiais, o que
traduz norma de carter imperativo. Contudo, demonstrando o empregador
que desenvolveu todos os seus esforos para o cumprimento da lei e, ainda
assim, no consegue preencher tal cota, no merece subsistir auto de
infrao, equiparando-se a situao fora maior. TRT 3 R., RO 0001242-
31.2013.5.03.0098, 3 T., Rel. Des. Csar Machado, DEJT 05.5.14.
57) Cmaras Municipais. Relao de emprego sem concurso.
Proibio. As Cmaras Municipais esto sujeitas aos mesmos princpios
que regem a Administrao Pblica, inclusive quanto limite de gastos de
restries legais do Municpio, sendo uma delas a proibio de contratar
empregados sem concurso pblico, conforme art. 37, II, da CF. Aplicvel em
tais casos a Smula n. 363 do C. TST. TRT 2 R., RO 01815200737202008,
Rel. Luiz Edgar Ferraz De Oliveira, DOESP 6.3.09.
58) Caseiro de stio. Empregado domstico. domstico o empregado
que trabalha em pequeno stio utilizado para lazer dos proprietrios e que
no constitui unidade produtiva, economicamente aprecivel. Eventuais
aluguis da propriedade para terceiros nos finais de semana, cerca de
duas vezes ao ano, no tem o condo de descaracterizar a finalidade do
stio e nem o torna lucrativo, mal servindo para cobertura de parte das
suas despesas. TRT 3 R., 2 T., RO 00602-2007-061-03-00-5, Rel. Juza
Convocada Maria Ceclia Alves Pinto, DJMG 30.1.08.
59) Concurso pblico. Cadastro de reserva. Existncia de mo de
obra precria no cargo. Direito convocao. Comprovado nos autos
que as vagas relativas ao cargo de escriturria, para o qual a reclamante
prestou concurso pblico e foi aprovada, esto sendo ocupadas por mo de
obra precria, aplica-se hiptese o disposto na Smula n. 15 do Excelso
STF, interpretao segundo a qual assegurado quele que foi aprovado no
concurso pblico o direito nomeao ao cargo para o qual se candidatou,
se existentes vagas disponveis dentro da validade do concurso. TRT 3
R., RO 0000672-66.2014.5.03.0015, 4 T., Rel. Des. Maria Lucia Cardoso
Magalhes, DJEMG 30.3.15.
60) Conselho de fiscalizao profissional. Contratao de funcionrio
sem prvia aprovao em concurso pblico. Desnecessidade de
instaurao de processo administrativo para a dispensa. cedio que a
jurisprudncia, h muito, trava acirrado debate em torno da natureza jurdica
dos Conselhos profissionais. Ao lado da referida ciznia jurisprudencial
caminha o caloroso debate acerca da necessidade ou no de tais Conselhos
admitirem pessoal aps concurso pblico, bem como se esse pessoal
ostentaria as demais prerrogativas inerentes aos servidores pblicos. No
que os Conselhos profissionais se enquadram como autnticas entidades
autrquicas, por exercerem atividade tpica de Estado, conforme, alis,
foi fundamentado no julgamento da ADI 1.717-6 (da Relatoria do Ministro
Sydney Sanches). Apesar disso, este Relator entende que para o deslinde
da questo posta nestes autos se prescinde de anlise do debate travado
na jurisprudncia. que, conforme restou incontroverso, o reclamante no
se sujeitou aprovao em concurso pblico para ingressar no ru, do que
decorre o fato de no ser ele titular de direito estabilidade prevista no
caput do art. 41 da Magna Carta. Por conseguinte, a dispensa que no foi
precedida de instaurao de processo administrativo plenamente vlida.
Recurso ordinrio ao qual se nega provimento, afastando a pretenso de
decretao da nulidade da dispensa. TRT 3 R., 10 T., RO 00865-2009-
089-03-00-1, Rel. Des. Mrcio Flvio Salem Vidigal, DEJT 13.4.10.
61) Contratao nos termos do art. 93 da Lei n. 8.213/91. Validade da
dispensa. Ausncia de estabilidade provisria. Reintegrao indevida. O
art. 93 da Lei n. 8.213/91 no estabelece garantia temporria de emprego
ao trabalhador deficiente fsico, pois desde que o empregador efetive a
contratao de substituto, em condio semelhante, pode haver a dispensa
imotivada daquele. Ocorre, portanto, apenas uma limitao ao poder
potestativo do empregador, assegurando-se a esse grupo de portadores
de necessidades especiais ou reabilitados a insero e a manuteno no
mercado de trabalho, atendendo busca pelo Estado da almejada igualdade
de oportunidades e a efetivao do princpio da dignidade da pessoa humana,
previsto no art. 5, III, da Constituio da Repblica. Assim, considerando
que a Lei n. 8.213/91 no prev qualquer outra estabilidade alm daquela
acidentria inserta no seu art. 118 e, tendo a reclamada observado o critrio
da contratao de empregado substituto, no h como invalidar a dispensa
do reclamante. TRT 3 R., RO 0002928-57.2014.5.03.0184, 5 T., Rel. Des.
Marcus Moura Ferreira, DEJT 01.6.15.
62) Contrato de franquia X relao de emprego. A relao mercantil
entre franqueador e franqueado afasta a formao de uma relao de
Art. 3
emprego, porquanto cada uma das partes contratantes est a explorar,
por conta e risco prprios, sua atividade seja de desenvolver e repassar
a tcnica, marca, produto ou servio, no caso do franqueador, seja de
explor-los, nos termos da avena formulada, no caso do franqueado. No
entanto, na hiptese dos autos, ficou claro que a reclamante no se ativava
verdadeiramente como franqueada, no explorava atividade econmica,
no assumia os riscos do empreendimento, mas sim como empregada das
reclamadas, comercializando seus produtos, gerindo sua loja e praticando
atos que caracterizam como empregatcia a relao. TRT 3 R., RO 0002446-
78.2012.5.03.0023, 3 T., Rel. Des. Taisa Maria M. de Lima, DEJT 05.5.14.
63) Contrato de representao comercial entre pessoas jurdicas.
Pessoa jurdica que atua de forma unipessoal. Pessoalidade compro-
vada. Competncia da Justia do Trabalho. Conquanto o contrato de
representao comercial tenha sido firmado entre duas pessoas jurdicas,
se a relao de trabalho for executada pessoalmente pela pessoa fsica do
contratado, a competncia da Justia do Trabalho deve ser reconhecida,
nos termos do art. 114 da CF. As firmas individuais ou pessoas jurdicas
nas quais a prestao de servios restrita prpria pessoa do scio ou
empresrio diferem do conceito legal que vincula empresa ideia de uma
organizao. TRT 15 R., Proc. 540-2008-101-15-00-1, Rel. Elency Pereira
Neves, DJ 24.4.09.
64) Contrato de corretagem. Fraude. Reconhecimento do vnculo
empregatcio. A Lei n. 4.594/64 que regula a profisso de corretor de
seguros exige que a prestao de servios seja efetuada com autonomia
(art. 17, b). Entretanto, comprovados os elementos caracterizadores
do vnculo empregatcio, bem como a fraude da empresa, ao exigir do
empregado a constituio de pessoa jurdica inscrita na SUSEP, deve ser
aplicado o constante no art. 9 da CLT, com a declarao da existncia da
relao de emprego. TRT 15 R., RO 095200-63.2009.5.15.0038, Rel. Des.
Tereza Aparecida Asta Gemignani, DEJT 3.3.11.
65) Corretor de seguros. Ausncia de subordinao jurdica. Relao
de emprego no caracterizada. A atividade de corretor de seguros tem
previso legal especfica e sua prestao de servio deve se dar de forma
autnoma, sem caracterizar vnculo de emprego com a empresa seguradora,
em razo do que dispe o art. 17, da Lei n. 4.594/64, cujo objetivo assegurar
a autonomia do corretor, para a proteo dos interesses de seus clientes. No
entanto, a proibio legal no impede que o Poder Judicirio reconhea a
eventual existncia do vnculo empregatcio, quando evidenciada hiptese de
fraude, nos termos do artigo 9, da CLT. Porm, esta no a situao dos
autos, porque no demonstrada a existncia de fraude e nem a presena de
subordinao jurdica. TRT 3 R., RO 0000208-03.2013.5.03.0104, 9 T., Rel.
Des. Maria Stela lvares da S. Campos, DEJT 18.12.13.
66) Dano moral por ausncia de registro. O trabalhador sem registro
fica marginalizado do mercado. No contribui para a previdncia e no
includo no FGTS e programas governamentais. Tem dificuldade de abrir ou
manter conta bancria, obter referncia, crdito etc, ficando em situao de
permanente insegurana e desrespeito. S o registro pela via judicial no
suficiente para reparar as leses decorrentes dessa situao adversa, em
que o trabalhador permanece sem registro, como clandestino em face do
mercado de trabalho, margem do aparato protetivo legal e previdencirio.
In casu, sem identidade como trabalhador, o reclamante teve negada sua
existncia perante o mundo do trabalho. Durante toda a relao viu-se
submetido a humilhante anonimato, negado pela empresa que lhe recusou
a identificao funcional. A lngua espanhola registra o verbo ningunear na
acepo de aniquilar, tornar ningum. A ausncia deliberada do registro,
apelidada de informalidade, sinnimo de nulificao, negao no apenas
de direitos bsicos mas da prpria pessoa do trabalhador, traduzindo-se em
excluso social. Devida a indenizao por dano moral. Recurso ordinrio da
reclamada ao qual se nega provimento. TRT 2 R., 4 T., Rel. Des. Ricardo
Artur Costa E Trigueiros, DOESP 10.1.14.
67) Dano moral. Ato ilcito no configurado. Processo seletivo. Cargo
disponibilizado a portadores de deficincia. Presena de intrprete
de libras. Lngua dos sinais. Falta de exigncia legal. No pratica ato
ilcito a empresa que abre processo seletivo para preenchimento de vaga
para portadores de deficincia, mas no disponibiliza intrprete de libras
lngua dos sinais para a realizao de prova escrita do candidato que na sua
inscrio, embora se declare deficiente auditivo, declara igualmente ler, falar
e escrever o portugus, alm de ler e falar o espanhol. Alm de a legislao
no possuir regramento assegurando a presena de um intrprete nesses
casos, no h impor essa exigncia empresa quando ela levada a erro
sobre as habilidades do candidato por informao equivocada prestada por
ele prprio. TRT 12 R., RO 0008777-88.2012.5.12.0035, 3 T., Rel. Des.
Gracio Ricardo Barboza Petrone, DOE 28.2.14.
68) Distribuidor de produtos herbalife em treinamento. Ausncia de
prova de desvirtuamento da relao jurdica. Vnculo de emprego que
no se reconhece. O Ru colacionou aos autos normas para atuao como
distribuidor de produtos Herbalife, com a proibio expressa de utilizao
de empregados no espao vida saudvel e pedido de inscrio do Autor
junto Herbalife, como distribuidor, com o Ru figurando na condio de
patrocinador e de supervisor. No h nos autos qualquer comprovao
74 CLT-SAAD
dos valores que o Autor diz ter recebido do Ru a ttulo de salrios. Da
anlise probatria verifica-se a ausncia dos requisitos configuradores da
relao empregatcia. A testemunha vinda pelo Autor no trouxe qualquer
elemento a corroborar a tese inicial quanto prestao de servios na
condio de empregado, por desconhecer qual era a relao havida entre
as partes. Por seu turno, a testemunha trazida pelo Ru, aps destacar a
forma de relacionamento entre os distribuidores dos produtos Herbalife
sem subordinao, afirmou que o Autor atuava no espao comercial do
Ru como forma de aprendizagem e com possibilidade de tambm vender
produtos. Sequer a onerosidade foi demonstrada, pois, conforme explicou
a testemunha de indicao do Ru, a remunerao do Autor consistia no
lucro obtido com a revenda dos produtos, que poderiam ser adquiridos
do prprio patrocinador. Da mesma forma, a subordinao jurdica que,
frise-se, o elemento diferenciador central entre as figuras do trabalhador
autnomo e do trabalhador com vnculo empregatcio, no ficou cabalmente
comprovada na hiptese. No existem sequer indcios de que o Ru desse
ordens para o Reclamante; que o Reclamante cumprisse horrios; ou
mesmo efetuasse a limpeza do local, conforme alegou inicialmente. Assim,
no tendo a testemunha de indicao obreira trazido informaes sobre a
relao jurdica havida entre e as partes e tendo a testemunha trazida pelo
Ru corroborado os termos da defesa e dos documentos que acompanham,
conclui-se pela inexistncia de relao de emprego entre as partes. Recurso
do Autor a que se nega provimento. TRT 9 R., Proc. 00985-2014-325-09-
00-9, 7 T., Rel. Des. Ubirajara Carlos Mendes, DEJT 23.1.15.
69) Efeito preclusivo da coisa julgada material. Nova demanda com
alterao do pedido. Aplicao do art. 474 do CPC. A deciso que rejeita
pedido de horas extras pelo enquadramento no artigo 62, II da CLT faz coisa
julgada material acerca da relao jurdica deduzida em juzo, impedindo a
rediscusso da questo em nova demanda. Embora o pedido de diferenas
de gratificao de funo prevista no pargrafo nico do artigo 62 da CLT
no tenha sido objeto da ao anterior, a matria encontra-se definitivamente
decidida, com autoridade da coisa julgada material. Recurso a que se nega
provimento. TRT 2 R., RO 00002446620135020009, 9 T., Rel. Des.
Bianca Bastos, DOESP 10.1.14.
70) Empregada com deficincia fsica. Adaptao do ambiente de
trabalho. Responsabilidade do empregador. O aproveitamento da fora
de trabalho do empregado com deficincia fsica, atravs do regime de
cotas institudo pelo art. 93 da Lei 8.213/91, no se esgota com a mera
insero do trabalhador na empresa, exigindo que o empregador garanta
a viabilidade da execuo dos servios contratados, o que inclui fornecer
meios de acesso e mobilidade para o trabalhador e a adaptao do local
de trabalho, sob o ponto de vista ergonmico, s condies da deficincia
fsica. Logo, a adequao do meio ambiente de trabalho dever da
empresa que contrata empregados com deficincia fsica. A tutela legal
em questo visa a tornar vivel a insero desse trabalhador no mercado
de trabalho e a sua incluso social, impedindo atos discriminatrios que
decorram das limitaes fsicas do portador de deficincia. Nesse ponto,
o art. 93 da Lei n. 8.213/91, ao estabelecer as cotas a serem observadas
pelas empresas que possuam cem ou mais empregados, preenchidas
por beneficirios reabilitados ou pessoas com deficincia, habilitadas, e
prevendo a contratao de empregado substituto portador de condio
semelhante, cria um critrio para a dispensa desses empregados, impondo
ntida restrio ao poder potestativo de resilio do empregador, pois exige
que, antes de ser concretizada a dispensa do empregado reabilitado ou com
deficincia, outro trabalhador, em condio semelhante, seja contratado
para ocupar o mesmo cargo do dispensado. Dispensa do empregado com
deficincia fsica. A resciso do contrato de trabalho do empregado com
deficincia descumpre o objeto da lei se a substituio do trabalhador
feita sem considerar uma equiparao entre as necessidades especiais do
empregado dispensado e daquele que assumir o posto de trabalho. Sob
essa ptica que deve ser interpretada a contratao de substituto de
condio semelhante prevista no artigo 93, 1, da Lei n. 8.213/91. TRT
3 R., RO 0000779-16.2012.5.03.0069, 1 T., Rel. Des. Conv. Lucas Vanucci
Lins, DEJT 04.6.14.
71) Empregado com deficincia. Admisso de substituto. Ordem de
contratao e dispensa. Dispondo o 1 do art. 93 da Lei n. 8.213, de 1991,
que a dispensa de trabalhador com deficincia s poder ocorrer aps a
contratao de substituto de condio semelhante, deve a parte patronal
comprovar nos autos que cumpriu essa ordem dos fatos, sob pena de se
declarar a nulidade da resciso e o direito reintegrao no emprego, pois
se trata de regra legal que tem comando de natureza imperativa, pois do
contrrio, flexibilizar e admitir a inverso daquela disposio, inviabilizaria
a verificao do atendimento da cota exigida, j que o cumprimento ficaria
ao puro arbtrio do empregador e neutralizaria a finalidade normativa. TRT
12 R., RO 0001035-17.2014.5.12.0043, 3 T., Rel. Des. Maria de Lourdes
Leiria, DOE 29.6.15.
72) Empregado portador de deficincia. Reintegrao. Lei n. 8.213/91.
Nos termos do artigo 93, 1, da Lei n. 8.213/91, em caso de trabalhador
deficiente habilitado, como o reclamante, o exerccio do direito potestativo
do empregador de dispensa est condicionado contratao anterior de
outro empregado em condies semelhantes s do dispensado. Deve ser,
CLT-SAAD
ainda, preenchida a cota mnima legal exigida de empregados admitidos com
tais caractersticas, requisitos cumulativos. No atendidos tais requisitos
pelo reclamado, declara-se nula a dispensa do reclamante e determina-se
a sua reintegrao. TRT 3 R., RO 0001821-89.2012.5.03.0008, 6 T., Rel.
Des. Rogrio Valle Ferreira, DEJT 28.7.14.
73) Empresa com atividade de construo civil. Necessidade
de observncia do percentual de deficientes fsicos. Art. 93 da Lei
n. 8.213/91. I A Lei n. 8.213/91 no excepcionou qualquer atividade
econmica quanto ao percentual fixado no seu art. 93, tampouco traou
excees ao empresariado. Assim, extraio que a inteno do legislador foi
a de determinar que toda e qualquer empresa deve respeitar os percentuais
fixados para portadores de deficincia, inclusive aquelas que possuem
maiores riscos na atividade desempenhada. TRT 2 R., RO 000583-
93.2012.5.02.0030, 13 T., Rel. Des. Roberto Barros da Silva, DOE 15.5.13.
74) Fiscalizao do trabalho. Atribuies. Constatao de fraude.
Reconhecimento de relao de emprego. O Auditor-Fiscal do Trabalho,
no exerccio regular de suas atribuies, no seu dever de fiscalizao e no
cumprimento da legislao trabalhista, conforme arts. 626 e 628 da CLT,
tem o dever de aplicar a punio correlata, quando verificar, in loco, os
requisitos caracterizadores do art. 3 da CLT, ainda que com fundamento
no art. 9 consolidado, no sendo necessria deciso judicial prvia
reconhecendo a relao de emprego. Raciocnio contrrio esvaziaria
as atribuies da Fiscalizao do Trabalho e a impediria de exercer suas
atribuies legais. A palavra final, no entanto, da Justia do Trabalho,
que rev toda a situao ftica envolvida e a prpria penalidade aplicada,
quando provocada pela empresa autuada, como no caso dos autos. TRT 3
R., RO 0010473-17.2013.5.03.0055, 6 T., Rel. Des. Rogrio Valle Ferreira,
DEJT 27.2.14.
75) Incluso do empregado no quadro societrio da empresa. Cota
irrisria. Existncia de subordinao jurdica. Relao de emprego tomadora dos servios prestados pelo motorista cooperado se a prova
reconhecida. O reclamante foi includo no quadro societrio de empresa
com baixo capital social (R$ 6.000,00), integralizado por 24 scios, dos
quais apenas um era detentor de 5.977 cotas das 6000 existentes, restando
aos demais 23 uma nica cota para cada, dentre eles o reclamante. Alm
de intrigante, tal situao no se compatibiliza com a realidade da prestao
de servios comprovada nos autos, da qual emerge que o autor trabalhou
para a r com pessoalidade, habitualidade, no eventualidade, onerosidade
e subordinao tcnica e jurdica, elementos tpicos da relao de emprego, sade e a possibilidade de financiamento para adquirirem veculo prprio.
cujo reconhecimento se impe. Recurso desprovido para manter o vnculo
de emprego declarado em 1 grau, bem como os direitos da decorrentes.
TRT 3 R., RO 0002220-16.2012.5.03.0139, 2 T., Rel. Des. Deoclcia
Amorelli Dias, DEJT 30.4.14.
76) Justa causa. Possibilidade de dispensa. Portadores de necessi-
dades especiais. Os portadores de necessidades especiais no so deten-
tores de estabilidade no emprego. A norma insculpida no 1 do art. 93
da Lei n. 8.213/91, no criou, como entende o autor, garantia de emprego
propriamente dita, prevendo, apenas, a obrigao de se contratar outro
empregado em condio semelhante em caso de dispensa imotivada. O
dispositivo legal no veda a dispensa do autor e tendo este praticado ato de
improbidade, falta grave motivadora da dispensa, esta pode ser consumada
de imediato pelo empregador. TRT 3 R., RO 0001205-04.2012.5.03.0077,
9 T., Rel. Des. Maria Stela lvares da S.Campos, DEJT 02.10.13.
77) Lavador de carros em posto de servios. Vnculo empregatcio.
empregado, e no autnomo, o lavador de carros em posto de abastecimento
e servios, que oferece lavagem de carros com objetivo de captar clientes.
In casu, exercendo seus misteres de forma pessoal, contnua e onerosa
(ainda que sob a forma de oportunidade de ganho), o reclamante realizava
misteres relacionados s atividades-fim do empreendimento econmico
encetado pela reclamada, resultando no provada e insustentvel a verso
defensiva de que se tratava de trabalho autnomo (por conta prpria).
Recurso ao qual se d provimento. TRT 2 R., RO 02085200700202007, 4
T., Rel. Des. Ricardo Artur Costa e Trigueiros, DOESP 12.3.10.
78) Motoboy. Substituio eventual consentida pelo empregador
no obsta o reconhecimento do vnculo. empregado, e no, autnomo,
o motoboy que realiza servios rotineiros de entrega, de forma pessoal,
contnua, subordinada e onerosa, atendendo necessidade e objetivos
econmicos da empresa. In casu, milita em favor do recorrido, a no
satisfao pela r do nus da prova que se lhe endereara (art. 333, II, do
CPC), em vista da alegao em defesa, de fato modificativo e impeditivo
(autonomia). preciso desfazer um mito vulgarizado e utilizado ad
nauseam nesta Justia, acerca do fazer-se substituir, como suposta
condio impeditiva ao reconhecimento do vnculo de emprego. A
substituio circunstancial, quando consentida pelo empregador, por si
s no obsta o reconhecimento da pessoalidade, devendo a questo ser
tratada caso a caso e luz da prova produzida. No caso vertente, no houve
qualquer prova de substituio por terceiro. Ao contrrio, a nica pessoa
apontada pela demandada como substituto numa nica ocasio, integrava
o quadro de entregadores ordinariamente escalados pela R. Trata-se a
reclamada de esfiharia em sistema delivery. Assim, por ser empresa que
produz e comercializa alimentao pronta para entrega rpida em domiclio,
75 Art. 3
no se concebe seu funcionamento sem o aporte de empregados que
realizem o ofcio da entrega, haja vista que diretamente ligado atividade-
fim do empreendimento econmico que explora. Sob qualquer ptica, a
prova dos autos mostra nitidamente a relao de emprego, no havendo
que se cogitar da alegada autonomia. Recurso provido. TRT 2 R., RS
00163200837202005, 4 T., Rel. Ricardo Artur Costa e Trigueiros, DOE
19.8.08.
79) Relao de emprego. No empregado o motoboy que realiza
entregas para empresa ligada ao ramo de restaurante e sanduches,
mediante cobrana de fretes, com ampla autonomia, podendo faltar ao
servio e definir o horrio de trmino do trabalho conforme lhe aprouver,
sem sofrer qualquer punio. A relao jurdica estabelecida entre as partes
est fora da gide do Direito do Trabalho, ficando afastada a possibilidade
de configurao do vnculo de emprego, nos moldes do art. 3 da CLT. TRT
3 R., RO 01462-2008-105-03-00-3, 7 T., Rel. Des. Alice Monteiro de
Barros, DEJT 26.3.09.
80) Motorista particular. Trabalhador domstico. Categoriza-se como
empregado domstico todos aqueles que trabalham em prol de pessoa ou
famlia, desde que atendidos os requisitos previstos no art. 1 da Lei n.
5.859/72. Neste contexto, pode-se afirmar que no apenas os empregados
que trabalham no mbito residencial so domsticos, mas tambm aqueles
que realizam atividades externas em prol da pessoa ou famlia, como os
motoristas particulares que conduzem seus patres para o trabalho, lazer,
etc. Comprovado nos autos que o reclamante era motorista particular do
reclamado, no se lhe aplicam os direitos previstos na CLT. TRT 3 R., RO
0090200-13.2009.5.03. 0072, 7 T., Rel. Juza Conv. Maristela Iris da Silva
Malheiros, DEJT 10.2.11.
81) Motorista cooperado. No caracterizao da relao de emprego.
No prospera o pedido de reconhecimento da relao de emprego com a
dos autos evidencia a ausncia dos elementos caractersticos fixados no
art. 3 da CLT, demonstrando que o reclamante poderia se fazer substituir
por outro motorista por ele prprio escolhido e remunerado quando lhe
aprouvesse, aspecto que por si s j evidencia a autonomia e a ausncia de
pessoalidade. O respeito ao princpio da dupla qualidade. que deve nortear
a relao cooperativista. tambm se encontra configurado na espcie, eis
que vrios eram os benefcios em prol dos cooperados, como o plano de
Assim, demonstrado nos autos que a cooperativa reclamada efetivamente
agrupava profissionais de uma mesma categoria, com interesses comuns
e objetivos prprios, atuando em benefcio deles, na busca da melhoria
das condies de trabalho econmicas e sociais, nega-se provimento ao
recurso do reclamante. TRT 3 R., RO 01026-2007-102-03-00-4, 1 T., Rel.
Des. Marcus Moura Ferreira, DEJT 3.4.09.
82) Motorista. Veculo prprio. Trabalho subordinado. Vnculo
caracterizado. Demonstrada a presena dos elementos essenciais da
relao de emprego por mais de 3,5 (trs e meio) anos, especialmente a
pessoalidade, continuidade e a subordinao, de se declarar a existncia
de vnculo de emprego do motorista com a reclamada, sendo irrelevante,
no contexto, que atuasse com veculo prprio. Recurso obreiro ao qual se d
provimento. TRT 2 R., RO 0000072-17.2013.5.02.0271, 4 T., Rel. Des.
Ricardo Artur Costa e Trigueiros, DJESP 13.9.13.
83) Obrigao de fazer. Cumprimento do artigo 93 da Lei n. 8.213/91.
Contratao de portadores de deficincia. A teor do art. 93 da Lei n.
8.213/91, a empresa com 100 (cem) ou mais empregados est obrigada a
preencher de 2% (dois por cento) a 5% (cinco por cento) dos seus cargos
com beneficirios reabilitados ou pessoas portadoras de deficincia, ha-
bilitadas, seguindo a proporo estabelecida nos incisos I a IV do mesmo
dispositivo legal. Com efeito, o art. 93 da Lei n. 8.213/91 fixa os critrios
do regime de cotas voltado valorizao e incluso social das pessoas
portadoras de deficincia e dos beneficirios previdencirios reabilitados,
por meio da insero desses indivduos no mercado de trabalho. Trata-
-se de conferir efetividade funo social da empresa, cujo fundamento
encontra-se no artigo 170, inciso III, da CR/88. TRT 3 R., RO 0001489-
40.2013.5.03.0024, 7 T., Rel. Des. Paulo Roberto de Castro, DEJT 27.3.15.
84) Perodo trabalhado sem registro. Prova. A assertiva da testemunha do
autor confirmando ter presenciado o trabalho dele antes da data do registro,
e a constatao por este Juzo de que a reclamada tem sido constantemente
condenada por falta de registro de empregados so elementos de convico
que militam em favor da tese de retificao da CTPS com reconhecimento
do vnculo anterior anotao do documento de trabalho. Considera-se
assim, suprido o nus da prova do reclamante quanto ao fato constitutivo
da pretenso (art. 818, CLT e 333, I, CPC). Sentena mantida, no particular.
TRT 2 R., RO 00011991720115020511, 4 T., Rel. Des. Ricardo Artur
Costa E Trigueiros, DOE 24.5.13
85) Pesquisador. Empresa Jornalstica. Vnculo empregatcio.
empregado e no autnomo o trabalhador que atua como pesquisador em
instituto de pesquisa vinculado a empresa jornalstica. No se compreende
a existncia de instituto de pesquisa sem o concurso de pesquisadores,
Art. 3
posto que estes so essenciais atividade fim daquele. TRT 2 R., RO
01331-2007-083-02-00-8, 1 T., Rel. Wilson Fernandes, DOE 30.4.10.
86) Prestao de servio em campanha eleitoral. Art. 100 da Lei
9.504/97. Presuno relativa. Vnculo de emprego no demonstrado.
O art. 100 da Lei n. 9.504/97 assim dispe: A contratao de pessoal
para prestao de servios nas campanhas eleitorais no gera vnculo
empregatcio com o candidato ou partido contratantes. Referido
dispositivo deve ser interpretado no sentido de que a prestao de servios
em campanhas eleitorais, em regra, no caracteriza vnculo de emprego,
tratando-se de presuno relativa que pode ser afastada pela comprovao
dos requisitos previstos no artigo 3 da CLT. Na hiptese dos autos,
contudo, o Autor no se desincumbiu satisfatoriamente de seu encargo
processual probatrio, haja vista que as provas dos autos no elidiram
aquela presuno, no se encontrando, pois, presentes os pressupostos
do vnculo empregatcio. TRT 3 R., RO 0002043-08.2012.5.03.0089, 8 T.,
Rel. Des. Mrcio Ribeiro do Valle, DEJT 30.5.14.
87) Prestao de servios em atividade fim de instituio financeira.
Contratao de natureza civil com escopo fraudulento. Relao de
emprego reconhecida. Prevalncia do contrato realidade. A demonstrao
de que os servios prestados se revestiram dos pressupostos exigidos no
art. 3 da CLT, especialmente o da subordinao, faz sucumbir a tentativa
patronal de desvirtuar essa realidade ftica, atravs da contratao de
natureza civil firmada com empresas ligadas prestao de servios
relacionados tecnologia da informao. Decerto, essa formalidade, de
aparncia civilista, utilizada para induzir uma situao jurdica alheia aos
fatos concretos, gera presuno meramente relativa e que perde substncia
ao enfrentar elementos persuasivos convico do julgador quanto
prestao de servios em atividade fim da instituio e com acesso
informaes sigilosas, de forma pessoal, onerosa, contnua e principalmente
subordinada. Trata-se da preponderncia das normas trabalhistas de ordem
pblica e carter cogente, terreno no qual no vingam eventuais manobras
destinadas a manter o trabalhador margem da proteo legal (art. 9 da
CLT). Nesse contexto de declarada fraude, o reconhecimento do vnculo
empregatcio medida que se impe. TRT 2 R., RO 00858-2008-036-02-
00-93, 9 T, Rel. Des. Rita Maria Silvestre, DOESP 12.3.10.
88) Prestao de servios no exterior. Aplicao da legislao
brasileira mais favorvel. Conflito de leis no espao. Tendo sido o
trabalhador contratado no Brasil, por empresa aqui sediada, para trabalhar
no exterior, tal fato atrai a incidncia da Lei n. 7.064/82, que assegura ao
laborista a aplicao da legislao brasileira protetiva do trabalho, sempre
que esta for mais favorvel que o disciplinado na lei do local laborativo,
afastando o princpio da lex loci executionis contracti, tratado na Smula
n. 207/TST, de forma genrica, exatamente porque existe lei nacional
regulativa especfica (7.064/82) disciplinando a hiptese. TRT 3 R., RO
0000869-26.2010. 5.03.0091, 8 T., Rel. Des. Mrcio Ribeiro do Valle, DEJT
24.2.11.
89) Reconhecimento de vnculo de emprego com empresa de
economia mista. Impossibilidade. A empresa de economia mista, como
integrante da administrao pblica, est sujeita obrigatoriedade de
realizao de concurso pblico para admisso de seus empregados,
na forma prevista pelo art. 37, II, da Constituio Federal. No se pode
alcanar um cargo pblico por outra forma que no a participao em
concurso pblico, exceto nos casos especficos de nomeao para cargo
em comisso, declarado em lei de livre nomeao e exonerao. TRT 2 R.,
RO 00475200244302006, Rel. Maria de Lourdes Antonio, DOESP 26.5.09.
90) Relao de emprego no caracterizada. Economia familiar.
Regime de cooperao mtua. A ocorrncia de regime de cooperao
mtua, sendo as atividades prestadas pelo autor de forma conjunta
com os demais membros do grupo familiar, com vistas subsistncia
do grupo, no caracteriza relao de emprego. TRT 3 R., RO 0000528-
85.2013.5.03.0061, 1 T., Rel. Des. Jose Eduardo Resende Chaves Jr., DEJT
11.9.13.
91) Relao de emprego nos moldes celetistas no configurada.
Autonomia e ausncia de subordinao jurdica evidenciadas. Encargo
probatrio empresrio satisfeito. Considerando-se que no poucas vezes
o trabalho autnomo se reveste de roupagens que em muito o aproximam
da figura do empregado, eis que realizado de forma pessoal, no eventual
e onerosa, tem-se que a diferenciao central entre ambas as figuras legais
reside na subordinao, elemento norteador bsico da relao empregatcia.
Em outras palavras, pode-se dizer que o trabalhador autnomo se distingue
do empregado em face da ausncia de subordinao ao tomador de servios
no contexto da pactuao do trabalho. Assim evidenciado, amplamente, in
casu, invivel cogitar em caracterizao do vnculo de emprego almejado,
satisfeito, pela reclamada, o encargo probatrio que lhe competia. Recurso
obreiro ao enfoque desprovido. TRT 3 R., RO 02569-2012-043-03-00-3, 4
T., Rel. Des. Julio Bernardo do Carmo, DEJT 07.3.14.
92) Relao de emprego X contrato de empreitada. A principal linha
divisria entre o trabalhador autnomo, contratado por empreitada, e o
empregado determinada pelo elemento da subordinao, cuja existncia
76 CLT-SAAD
pode ser aferida pela anlise dos atos praticados pelo trabalhador em relao
ao contratante, bem como pela apurao da ingerncia deste na prestao
de servios do obreiro. Restando ausente o requisito da subordinao,
impe-se o no reconhecimento da relao de emprego pretendida. TRT 3
R., RO 0010509-23.2013.5.03.0164, 1 T., Rel. Des. Conv. Paulo Eduardo
Queiroz Gonalves, DEJT 13.2.14.
93) Relao de emprego. Advogado empregado. Subordinao. A
relao de emprego, na qualidade de advogado, no retira a iseno tcnica
nem reduz a independncia profissional inerentes advocacia (art. 18
da Lei n. 8.906/94). Assim, a subordinao do advogado empregado
rarefeita, requerendo que a participao integrativa do trabalhador no
processo produtivo do tomador implique em sujeio s regras meramente
organizacionais e administrativas da empresa. TRT 3 R., RP 0010261-
90.2014.5.03.0077, PJE, 6 T., Rel. Des. Anemar Pereira Amaral, DEJT
15.6.15.
94) Relao de emprego. Cabeleireiro. Salo de beleza. Inexistncia
de vnculo de emprego. No h que se falar em relao de emprego, se ficou
provado nos autos que o reclamante, ao prestar servios como cabeleireiro
no salo de propriedade da r, percebia de 40% a 60% da quantia cobrada
do cliente, in casu, a existncia de uma sociedade denominada parceria,
em que as partes tm total autonomia do desempenho de suas atividades.
Isto, porque, no seria financeiramente e economicamente vivel que,
do valor bruto recebido pela venda de um produto ou servio, ficasse o
suposto empregado com a referida parcela, devendo o empregador arcar
com o recolhimento dos impostos, manuteno das instalaes fsicas e
demais encargos que a existncia de uma empresa implica e, depois de
subtrada toda esta quantia, auferir o seu lucro. TRT 3 R., RO 0001266-
18.2011.5.03.0005, 9 T., Rel. Des. Juiz Conv. Milton V. Thibau de Almeida,
DEJT 1.2.12.
95) Relao de emprego. Esposa de caseiro de propriedade rural.
Configurao. Para existncia de vnculo de emprego, nos moldes do artigo
2 da Lei n. 5.889/73, quando negada a prestao de servios, deve ser
cabalmente demonstrada a presena simultnea de todos os requisitos
que o caracterizam. Atendidos os requisitos e constatando-se nos autos
que a autora foi contratada para auxiliar nos afazeres do stio, em prol
do empregador, tal vnculo deve ser declarado. TRT 3 R., RO 0000291-
42.2014.5.03.0085, 1 T., Rel. Des. Jos Eduardo Resende Chaves Jr., DEJT
29.8.14.
96) Relao de emprego. Mdico. empregado o mdico que
presta servios de atendimento em hospital, cumprindo plantes em
horrios predeterminados. No h dvida quanto ao pressuposto da
no eventualidade, visto que a atividade executada estava inserida nos
fins normais do empreendimento, no subsistindo dvida no tocante
onerosidade, pois incontroverso o pagamento efetuado em contrapartida
aos atendimentos prestados. Ademais, a subordinao jurdica se fez
presente no fato de o mdico obrigar-se a cumprir horrio predeterminado,
sujeitando-se fiscalizao da direo do hospital. Ainda que fosse permitida
certa flexibilidade, com a troca de plantes, certo que havia obrigao de
comunicar ao Diretor Tcnico quais plantes no seriam cumpridos com
indicao do profissional incumbido que comparecer. E nem se diga que a
troca de plantes, no caso, evidenciaria a ausncia de pessoalidade. E assim
porque no ficava a cargo do empregado escolher qualquer profissional para
substitu-lo, pois somente os profissionais integrantes do corpo clnico do
hospital poderiam faz-lo. Alis, no seria razovel supor que o nosocmio
pudesse admitir o ingresso de profissional desconhecido. Logo, evidente
que a substituio mencionada dava-se entre colegas, circunstncia que
no descaracteriza a pessoalidade. O carter personalssimo da relao de
emprego deriva do fato de o empregado colocar disposio do empregador
sua energia psicofsica e no da infungibilidade da prestao de servios.
No mbito da organizao empresarial existem funes que pressupem
qualificaes relativamente homogneas, em que normal a substituio
de um trabalhador por outro, como tambm em um regime de revezamento,
tal como ocorre com os profissionais mdicos incumbidos de cumprir
plantes para atendimento de emergncias. Nesse contexto, o carter intuitu
personae da prestao de servios admite temporrias ou particulares
excees nas hipteses de interrupo ou suspenso do contrato. Logo, se
o empregado em alguma ocasio faltou ao trabalho e foi substitudo por um
colega, essa circunstncia no evidencia a ausncia da pessoalidade. TRT 3
R., RO 0000792-09.2013.5.03.0092, 7 T., Rel. Des. Conv. Clber Lcio de
Almeida, DEJT 09.6.15.
97) Relao de emprego. Trabalho concomitante para outra empresa.
Caracterizao. Demonstrado, por meio de segura e contundente prova, que
o trabalhador prestava servios para determinada empresa de forma pessoal,
contnua, mediante regular remunerao, satisfazendo necessidades
fundamentais do empreendimento econmico e a ela subordinado, a relao
de emprego se caracteriza, ainda que tenha havido, concomitantemente,
a prestao de servios para outra empresa, com a compatibilidade de
horrios. A exclusividade da prestao dos servios no elemento definidor
da relao de emprego. TRT 3 R., RO 0000296-64.2012.5.03.0140, 6 T.,
Rel. Des. Conv. Jos Marlon de Freitas, DEJT 04.3.13.
CLT-SAAD 77
98) Relao de emprego. Msico. Autonomia. A r admitiu a prestao vista que, afastadas, hiptese, as disposies da Lei n. 12.023/2009. TRT
de servios, mas negou o vnculo empregatcio, opondo a condio de
autonomia e produzindo prova documental em que a remunerao era
feita contra recibos assinados, confessadamente, por representantes do
conjunto (ora o reclamante, ora seu filho). A prova testemunhal corroborou
a existncia da banda e o autor revelou que todo o equipamento de som
lhe pertencia. A ausncia das caractersticas contratuais da bilateralidade
e comutatividade com realizao intuitu personae afasta a configurao
do vnculo empregatcio, mantendo-se a sentena cuja fundamentao
conclusiva nesse sentido. Recurso desprovido. TRT 2 R., RO 00961-
2007-035-02-00-19, 4 T, Rel. Des. Wilma Nogueira de Arajo Vaz da Silva,
DOESP 21.5.10.
99) Relao jurdica entre pai e filho. Relao de emprego no
caracterizada. Sociedade de fato. Demonstrando a prova dos autos que
o autor atuava na administrao dos negcios familiares, percebendo
remunerao diferenciada dos empregados, tendo o plano de sade seu
e de sua esposa suportados por seu pai, que lhe presenteou com o imvel
no qual funciona hoje a sua prpria empresa, a lgica e a experincia
comum demonstram que os proveitos do trabalho deles era destinado a
todo o ncleo familiar, constituindo situao tpica de empresa familiar, sem
caracterizar a existncia de relao de emprego entre eles, pois, de fato, o
ganho obtido pelo autor era muito maior que se empregado fosse. No
faz sentido emprestar-lhe toda a gama de proteo dada pela legislao
trabalhista ao hipossuficiente, pois as normas de direito de famlia lhe
conferem proteo muito maior e a prova dos autos demonstra que,
na prtica e de modo efetivo, seus benefcios foram muito maiores que
obteria se ostentasse apenas a qualidade de empregado. Em casos tais,
necessria cautela redobrada, sob pena de se incorrer em grave equvoco,
gerando, inclusive, desproporcional e desarrazoada repartio antecipada
do quinho pertencente a cada um dos membros do ncleo familiar. TRT 3
R., RO 0000258-14.2010.5.03.0143, Turma Recursal de Juiz de Fora, Rel.
Juiz Conv. Joo Bosco Pinto Lara, DEJT 24.6.11.
100) Servio voluntrio. Atividade no remunerada. Contrato de
trabalho. Art. 3, da CLT. No caracterizao. Lei n. 9.608, de 18.2.98,
art. 1. Entidade privada de fins no lucrativos. A prova pe de manifesto
que a reclamante era voluntria. O contrato de trabalho caracterizado pela
onerosidade (entre outros pressupostos estabelecidos pelo legislador).
A atividade voluntria que a recorrente desenvolvia estava orientada pela
convico e interesse pessoal. Dessa forma, no se fazem presentes os
requisitos estabelecidos para o reconhecimento do contrato de trabalho.
TRT 2 R., RS 01667200602702001, 11 T., Rel. Carlos Francisco Berardo,
DOESP 20.1.09.
101) Servios de construo civil. Autonomia. Ausncia de
subordinao. Vnculo empregatcio no reconhecido. Demonstrado
nos autos que o autor prestava servios a outros que no a reclamada e
podia dispor do tempo na forma que melhor lhe conviesse, inclusive com
realizao de viagens pessoais no meio da semana, sem qualquer punio,
patente a natureza autnoma dos servios prestados ainda mais quando
no evidenciado, inclusive, que a reclamada dirigisse ou fiscalizasse os
servios. Recurso Ordinrio do reclamante no provido. TRT 2 R., RO
00244-2008-069-02-00-81, 12 T., Rel. Des. Davi Furtado Meirelles, DOESP
18.12.09.
102) Terceirizao. Repositor de supermercado. Contratao por
interposta pessoa. Irregularidade. Atividade-fim do supermercado, pouco
importando se a mercadoria era proveniente de outra empresa. Recursos
Ordinrios no providos. TRT 2 R., RS 01159200846202005, 12 T., Rel.
Davi Furtado Meirelles, DOESP 7.8.09.
103) Trabalhador contratado como pessoa jurdica (PJ) prestadora
de servios. Configurao da relao de emprego dissimulada pela
autonomia meramente formal. O fato de a trabalhadora ter laborado para
a recorrente sob a forma de pessoa jurdica (Lylian Isadora Ribeiro Di Nizo
ME, in casu), em perodo anterior quele registrado como empregada, por
si s, no desqualifica a condio de empregada propriamente dita em
relao quela primeira fase de labor, se configurados os requisitos que
tipificam a relao de emprego, constituindo-se, na verdade, mera forma
de mascarar os aspectos reais que nortearam a relao mantida entre as
partes. Nestes termos o princpio da primazia da realidade que informa o
Direito do Trabalho, de modo a fazer averiguar o contrato-realidade havido
entre as partes independentemente de formalismos, princpio este em
razo do qual a relao objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira
relao jurdica estipulada pelos contratantes, ainda que sob capa simulada,
no correspondente realidade (Arnaldo Sssekind, in Instituies de
Direito do Trabalho, Editora LTr, 15 edio, Volume I, p. 136). TRT 2 R.,
RO 0002393-39.2010.5.02.0074, 10 T., Rel. Des. Cndida Alves Leo,
DJESP 05.2.14.
104) Trabalhador avulso. Reconhecimento de vnculo de emprego
com a tomadora de servios. Configurao. Restando demonstrado nos
autos que a contratao do reclamante, por intermdio do sindicato gestor
de mo de obra, se deu em prol exclusivo da cooperativa, impe-se o
reconhecimento da relao de emprego diretamente com esta ltima, haja
Art. 3
3 R., RO 0000704-67.2014.5.03.0081, Rel. Des. Fernando Antonio Viegas
Peixoto, DJEMG 28.7.14.
105) Trabalho religioso. Relao de emprego. Pastor evanglico no
empregado. Presta servios em decorrncia dos compromissos assumidos
com o ministrio de sua f. Trata-se na verdade de trabalho voluntrio nos
moldes da Lei n. 9.608/98, excluindo a incidncia do direito do trabalho.
Presena de pacto de prestao de servios, de carter benevolente,
em razo da f, inexistindo vnculo empregatcio. Recurso Ordinrio do
reclamante a que se nega provimento. TRT 2 R., RO 01084-2008-018-02-
00-17, 14 T., Rel. Des. Davi Furtado Meirelles, DOESP 14.5.10.
106) Vigia. Vigia noturno de rua. Vnculo empregatcio. O trabalho
subordinado, pressuposto essencial da relao de emprego, aquele
prestado em favor de outrem que, arcando com o salrio ajustado, dispe da
fora laboral contratada e pode utiliz-la em seu empreendimento prprio,
cujos riscos assume. No empregado, portanto, o vigia que trabalha junto
com os demais da equipe de vigilncia noturna de rua, contratada pelos
moradores desta, ainda que, por fora da confiana sobre ele depositada
pelos contratantes, acabe exercendo certa coordenao sobre a equipe,
quando no demonstrado que ele auferia lucro sobre o trabalho dos demais
ou era o titular de empreendimento de prestao de servios nessa rea de
atuao. Os pressupostos da relao de emprego, no caso, estabelecem-se
diretamente com o empreendimento em proveito do qual o servio ocorre;
ou seja, no caso, o condomnio informal dos moradores contratantes.
TRT 3 R., 2 T., RO 00527-2007-107-03-00-5, Rel. Des. Jorge Berg de
Mendona DJMG, 5.12.07.
107) Vnculo de emprego reconhecido. Avon Cosmticos Ltda.
Executiva de vendas. Existncia dos requisitos previstos pelos artigos 2 e
3 da CLT. Tratando-se de reclamante que exercia a funo de executiva de
vendas, inserindo-se diretamente na atividade fim da empresa, reconhece-
se a existncia de verdadeiro vnculo de emprego com a reclamada Avon
Cosmticos Ltda. porque presentes os requisitos legais. TRT 15 R.,
RO 0002637-56.2012.5.15.0099, 5 T., Rel. Des. Aria Ines Correa De
Cerqueira Cesar Targa, DEJTSP 29.8.14.
108) Vnculo empregatcio. Corretor de imveis. Para a configurao
da relao de emprego exige-se a presena dos requisitos previstos no
artigo 3 da CLT. A ausncia de qualquer deles importa no reconhecimento
de prestao de servio sem vnculo empregatcio. Recurso que se nega
provimento. TRT 15 R., RO 0000465-76.2012.5.15.0153, 2 T., Rel. Des.
Rita De Cssia Penkal Bernardino De Souza, DEJTSP 05.12.14.
109) Vnculo de emprego. Cuidadora de idoso. O fato de os filhos
gerenciarem as questes relativas sade dos pais, comparecendo
ao mbito residencial uma vez por semana, mas sem assumir as
responsabilidades contratuais, no os tornam empregadores. TRT 3 R., RO
0001264-83.2013.5.03.0100, 5 T., Rel. Des. Mrcio Flvio Salem Vidigal,
DJEMG 15.7.14.
110) Vnculo de emprego. Domstica. Ncleo familiar. Direo do
servio. Desimportncia. Lei n. 5.859/72. O artigo 1 da Lei n. 5.859/72
claro ao prever que o trabalho do empregado domstico aquele
prestado para pessoa ou famlia, no mbito residencial. Ainda que a direo
do servio seja feita por apenas um dos membros da famlia, o ncleo
familiar como um todo figura como empregador, pois dele se beneficia
diretamente. Provado que o filho maior de idade residia com os pais
poca da prestao de servios, tambm foi ele empregador. TRT 1 R., RO
00101728020145010026, 10 T., Rel. Des. Flavio Ernesto Rodrigues Silva,
DEJT 17.6.15.
111) Vnculo de emprego. nus da prova. No sendo admitida pela
reclamada a prestao de servios, pela existncia de relao jurdica de
compra e venda de mercadorias, o nus da prova acerca da existncia da
relao de emprego do reclamante, aplicando-se o disposto nos artigos
818/CLT e 333, I/CPC. TRT 3 R., RO 0010772-94.2013.5.03.0151, 1 T.,
Rel. Des. Conv. Maria Ceclia Alves Pinto, DEJT 28.2.14.
112) Vnculo de emprego. Fase pr-contratual. Art. 422 do Cdigo
Civil. Se a empresa submete o candidato ao emprego exames mdicos,
o aloja e reembolsa seus gastos, determinando que esse permanea
aguardando a resoluo de pendncias para iniciar o labor, evidentemente
est formado o vnculo de emprego, ainda que no haja efetiva prestao de
servios, pois inegavelmente estava o laborista disposio da empresa,
em seu alojamento, atraindo a aplicao do art. 4 da CLT. inegvel que
a fase de tratativas fora ultrapassada, no havendo falar sequer na figura
jurdica do pr-contrato, que vem a ser um ato jurdico perfeito e acabado
que tem por objeto a promessa de celebrao de um contrato futuro e,
portanto, com efeito vinculante s partes. O que j estava sedimentado,
em verdade, repisa-se, era efetivo contrato de emprego, sendo inegvel
que a empresa, na melhor das hipteses, infringiu o princpio da boa-f
objetiva, previsto no art. 422 do CC, o que naturalmente traz consequncias
de ordem legal. TRT 3 R., RO 0001450-18.2010. 5.03.0034, 7 T., Rel. Des.
Marcelo Lamego Pertence, DEJT 30.6.11.
Art. 4
113) Vnculo empregatcio. No configurao. O reconhecimento do
vnculo de emprego resulta da conjugao essencial e simultnea de vrios
elementos fticos. Com efeito, o art. 2 da CLT define o empregador como
aquele que contrata, assalaria e dirige a prestao pessoal dos servios,
enquanto o art. 3 da CLT indica que o empregado pessoa fsica, que
disponibiliza a sua fora de trabalho em favor de outrem, com pessoalidade,
subordinao, no-eventualidade e onerosidade. Assim, verificada a
ausncia de quaisquer desses elementos, impossvel o reconhecimento do
vnculo empregatcio pretendido. Recurso conhecido e provido. TRT 10
R., RO 01322-2013-006-10-00-2, 1 T., Rel. Des. Francisco Luciano de
Azevedo Frota, DEJT 20.6.14
114) Vnculo empregatcio no reconhecido. Representante comer-
cial. Enquanto a relao de emprego exige a subordinao jurdica do em-
pregado em relao ao empregador (caput do art. 3 da CLT), a represen-
tao comercial desempenhada com autonomia (caput do art. 1 da Lei
n. 4.886/1965). A definio da natureza jurdica da relao havida entre as
partes est jungida constatao acerca da existncia ou no do elemento
subordinao. Considerando que os depoimentos colhidos revelaram auto-
nomia na prestao de servios, foroso concluir que se tratava de repre-
sentao comercial. TRT 2 R., RO 0238700-82.2009.5.02.0384, 12 T., Rel.
Des. Marcelo Freire Gonalves, DJESP 15.8.14.
115) Vnculo empregatcio. Reforma de edifcio. Dono da obra. Para
que se evidencie o vnculo de emprego mister se faz a presena concomitante
dos elementos identificadores previstos no art. 3 da CLT, quais sejam:
pessoalidade, no-eventualidade, subordinao e onerosidade. Quando uma
pessoa jurdica que no explora economicamente o ramo da construo civil
contrata uma obra de reforma de uma edificao de sua propriedade, assim
o faz de forma episdica. Trata-se de um fato excepcional, decorrente de uma
necessidade transitria, que tem por alvo um servio certo. Assim, no havendo
no trabalho de reforma o animus de definitividade na vinculao ao tomador
do servio, impossvel o reconhecimento da existncia de liame de emprego
entre as partes. TRT 10 R., RO 0002315-68.2012.5.10.0101, 1 T., Rel. Des.
Francisco Luciano de Azevedo Frota, DEJTDF 06.9.13.
116) Vnculo de emprego. Scio incluso no FGTS. No configurao.
A mera incluso da obreira no FGTS no comprova o alegado vnculo de
emprego, eis que tal condio expressamente admitida pelo art. 16 da Lei
n. 8.036/90 em relao aos diretores no empregados das empresas sujeitas
ao regime da legislao trabalhista. TRT 2 R., RO 02274200404002003, 4
T., Rel. Odette Silveira Moraes, DOE 15.7.08.
117) Vnculo de emprego. Trabalhador cooperado. As cooperativas
so associaes de pessoas, comprometidas a contribuir com bens e
servios, em prol de uma atividade econmica, sem objetivo de lucro, e
para prestar servios aos seus associados. A atuao desta sociedade
como mera intermediadora de mo de obra descaracteriza a relao de
cooperativismo, uma vez que os servios no so prestados em prol dos
associados, mas sim em benefcio da tomadora de servios. TRT 2 R., RO
02428200502302002, Rel. Ivete Ribeiro, DOESP 19.6.09.
118) Vnculo de emprego. Trabalhador rural. Caseira de propriedade
rural onde havia explorao econmica de plantao de eucaliptos.
Caracterizao. A alegao defensiva de labor domstico inadmissvel,
pois a propriedade no est caracterizada como extenso do mbito
residencial familiar, luz do art. 1 da Lei n. 5.859/72. Ademais, a funo de
caseira implica na manuteno da fazenda como um todo e na prpria viglia
da plantao economicamente explorada, o que se compatibiliza com o
trabalho rural. Acresa-se que a r lucrava com o arrendamento da plantao
ou com a venda da madeira, caracterizando-se como empregadora rural, a
teor do art. 4 da Lei n. 5.889/73. Em suma, ao laborar para empregador
rural, nos moldes do art. 4 da Lei n. 5.889/73, em propriedade rural, a
obreira uma trabalhadora rurcola (art. 3 da mesma Lei). TRT 2 R., RO
01821200529102003, 6 T., Rel. Ivani Contini Bramante, DOE 29.2.08.
Art. 4 Considera-se como de servio efetivo o perodo em
que o empregado esteja disposio do emprega-
dor, aguardando ou executando ordens, salvo disposio especial
expressamente consignada.
Pargrafo nico. Computar-se-o, na contagem de tempo de
servio, para efeito de indenizao e estabilidade, os perodos em
que o empregado estiver afastado do trabalho prestando servio
militar e por motivo de acidente do trabalho ( includo L. 4.072,
16.6.62, DOU 20.6.62, LTr 26/389).
NOTAS
1) Tempo de servio efetivo. Pacto em sentido contrrio.
Uso de BIP, pager e Celular: Tempo de servio efetivo o lapso
de tempo (dias, semanas, meses e anos) em que o empregado
esteve disposio do empregador, aguardando ou cumprindo
78 CLT-SAAD
ordens. Tempo de servio equivale ao tempo de vigncia de um
contrato de trabalho, excludo o perodo ou perodos em que
esteve suspenso.
A ressalva feita in fine, do caput do artigo sob estudo, autoriza
as partes a estipularem, previamente, em contrato, que o tempo
de espera de alguma instruo do empregador, aps a jornada de
trabalho, no ser considerado como de servio.
A jurisprudncia trabalhista tem-se inclinado a negar o sobrea-
viso mencionado no art. 244, 2, desta CLT ao empregado
ligado empresa por meio de instrumentos telemticos ou infor-
matizados, porque, nesses casos, no obrigado a permanecer
em sua residncia e, tambm, porque no o empregado tolhido
em sua liberdade de locomoo. Contudo, se ele permanecer em
regime de planto ou equivalente, ficar caracterizado o sobrea-
viso como se l da Smula n. 428 do TST, verbis: Sobreaviso.
Aplicao analgica do art. 244, 2 da CLT. I O uso de ins-
trumentos telemticos ou informatizados fornecidos pela empresa
ao empregado, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso.
II Considera-se em sobreaviso o empregado que, distncia
e submetido a controle patronal por instrumentos telemticos ou
informatizados, permanecer em regime de planto ou equivalente,
aguardando a qualquer momento o chamado para o servio du-
rante o perodo de descanso.
A nosso sentir, se ficar comprovado que a exigncia do traba-
lhador no uso desses equipamentos indicados na nova Smula n.
428 provoca uma limitao de sua movimentao, obrigando-o a
permanecer a uma tal distncia da empresa que lhe permita aten-
der, com presteza, a uma ordem do empregador, entendemos que
se caracteriza o regime de planto prprio do sobreaviso previsto
no art. 244, da CLT. Ser, portanto, considerado tempo de servio
disposio do empregador, a menos que este e seu empregado
tenham pactuado diversamente.
No Captulo IV do Ttulo IV, desta Consolidao (arts. 471
a 476) analisamos a suspenso e a interrupo do contrato de
trabalho.
O conceito legal de tempo de servio no exclui, da sua conta-
gem, o perodo ou perodos referentes a contratos de trabalho de
natureza diversa celebrados com o mesmo empregador. Exemplifi-
cando: contrato a prazo determinado seguido de outro sem termo
prefixado; contrato de experincia e o de tempo indeterminado.
Para fins indenizatrios, todos esses perodos so considerados.
Consoante o art. 453, da CLT, no tempo de servio do emprega-
do, quando readmitido, sero computados os perodos, ainda que
no contnuos, em que tiver trabalhado anteriormente na mesma
empresa, salvo se houver sido despedido por falta grave, recebi-
do indenizao legal ou se aposentado espontaneamente. No art.
473, h a relao de casos em que o empregado no trabalha e o
tempo de ausncia equiparado ao de servio efetivo. O mesmo
dizemos no tocante licena-maternidade (4 semanas antes e 8
depois do parto). tambm tempo de servio efetivo o perodo
em que o empregado convocado para a prestao do servio
militar obrigatrio, no o sendo, porm, aquele em que, volunta-
riamente, vai servir as Foras Armadas. O acidente do trabalho
objeto de disposies da Lei n. 8.213, de 24.7.91 (regulamentada
pelo Decreto n. 611, de 21.7.92, e o Decreto n. 3.048, de 6.5.99).
tempo de servio o perodo de afastamento do empregado por
motivo de acidente do trabalho. Esse tempo, luz do disposto no
pargrafo nico do artigo sob comento, s considerado para
fins indenizatrios. Dessarte, na atualidade, durante esse lapso
de tempo ter o empregador de depositar, na conta vinculada do
empregado, a contribuio ao FGTS. Concedida, ao acidentado, a
aposentadoria por invalidez, interrompe-se a contagem o tempo
de afastamento como de servio efetivo? Em nosso entendimen-
to, no h qualquer interrupo nessa contagem. O dispositivo
em estudo estabelece, sem qualquer restrio, que ser tempo
de servio todo o tempo em que o empregado estiver afastado da
empresa devido ao acidente do trabalho. Ver no item 2 deste artigo
a argumentao com que defendemos nossa posio. Nos termos
dos arts. 450 e 499, da CLT, considerado tempo de servio aque-
le perodo em que estiver o empregado ocupando cargo de diretor
ou outro cargo de confiana.
CLT-SAAD
2) Afastamento do empregado por acidente do trabalho.
Interrupo do contrato de trabalho: O afastamento do emprega-
do, por motivo de acidente do trabalho, acarreta a interrupo do
contrato de trabalho. De consequncia, s algumas das clusulas
contratuais ficam paralisadas. Em face do disposto no pargrafo
nico do artigo sob comentrio, considerado tempo de servio,
apenas para os efeitos da estabilidade e da indenizao, o perodo
em que o empregado estiver impossibilitado de trabalhar. Com
fundamento no art. 475, da Consolidao, os empresrios con-
sideram suspenso o contrato de trabalho no instante em que o
empregado acidentado aposentado por invalidez. De consequ-
ncia, no mesmo momento, so suspensas as contribuies ao
Fundo de Garantia e deixa-se de computar o tempo de durao da
aposentadoria para o duplo efeito estabilidade e indenizao
previsto no artigo sob comentrio.
Estamos entre aqueles que entendem ser devida ampla
assistncia ao assalariado vtima de um acidente do trabalho.
Assim deve ser porque o infortnio o atingiu quando, na empresa,
com funo social, procurava atender a uma necessidade coletiva.
Por isso, damos ao pargrafo nico do art. 4 interpretao mais
favorvel ao acidentado. Nesse dispositivo legal declarado que
se inclui, na contagem do tempo de servio, o perodo em que o
empregado estiver afastado do trabalho por motivo de acidente
do trabalho. O pressuposto dessa vantagem legal o acidente
em si mesmo. No diz o legislador que o auxlio-doena ou a
aposentadoria por invalidez podem remover tal pressuposto.
Afirma-se que o art. 475 da CLT informa estar suspenso o contrato
de trabalho daquele que for aposentado por invalidez. De recordar
que semelhante dispositivo data de 1943, quando a CLT entrou
em vigor, ao passo que o pargrafo nico, do art. 4, de 1962,
quando se editou a Lei n. 4.072, de 10 de junho. Neste ltimo
diploma legal, cristalina a inteno de o legislador favorecer o
empregado, no que tange indenizao, ordenando a incluso, no
clculo desta, de todo o tempo em que esteve afastado por motivo
de acidente do trabalho.
A Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991 (Lei de Benefcios
da Previdncia Social) estabelece em seu art. 118 verbis: O
segurado que sofreu acidente do trabalho tem garantida, pelo prazo
mnimo de 12 meses, a manuteno do seu contrato de trabalho
na empresa, aps a cessao do auxlio-doena acidentrio,
independentemente de percepo de auxlio-acidente.
Como o auxlio-doena, no caso em foco, pago aps os
quinze dias que so remunerados pela empresa, conclui-se que a
garantia encerrada no dispositivo da Lei n. 8.213 s atinge aqueles
que precisarem ficar afastados do servio, por motivo de acidente,
por mais de 15 dias.
Sabemos que o Supremo Tribunal Federal no deu pela
procedncia de ao direta de inconstitucionalidade desse
dispositivo cujo autor (rgo sindical patronal de grau superior)
alegara que a garantia do emprego, no sobredito caso, teria de ser
objeto de lei complementar, ex vi do disposto no inciso I do art. 7
da Constituio Federal.
Essa norma constitucional se ocupa, em verdade, da despedida
arbitrria e no da estabilidade provisria do acidentado; pede
lei complementar para proteger a relao de emprego contra a
despedida arbitrria, que dever prever, dentre outros direitos, a
indenizao compensatria.
O que se nos afigura discutvel a possibilidade de o legislador
infraconstitucional criar novas formas de estabilidade provisria
no emprego, alm daquelas que constam do art. 10 do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias.
Ao redigir esse art. 10 o legislador maior, relacionou as trs
nicas excees regra insculpida no inciso I do art. 7 da Lei Maior.
A Emenda n. 20, de 15.12.98, deu ao 10, do art. 201 da
Constituio Federal, o seguinte texto: Lei disciplinar a cobertura
do risco de acidente do trabalho, a ser atendida concorrentemente
pelo regime geral de previdncia social e pelo setor privado.
Dessarte, tal seguro perdeu seu carter monopolstico, eis que
empresas privadas podero realiz-lo.
79 Art. 4
O aposentado por invalidez e o pensionista invlido benefici-
rios do Regime Geral da Previdncia Social esto isentos de se
submeter a exame mdico-pericial aps completarem 60 anos,
como est previsto na nova redao do art. 101, do 1, da Lei n.
8.213/1991, que foi dada pela Lei n. 13.063, de 30.12.14 (DOU
de 31.12.14).
V. nota 4 ao art. 475 acerca da no incidncia do depsito
do FGTS durante a aposentadoria por invalidez decorrente de
acidente do trabalho ou no.
3) Hora in itinere: O tempo despendido pelo empregado at
o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de
transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo
quando, tratando-se de local de difcil acesso ou no servido por
transporte pblico, o empregador fornecer a conduo. Trata-se
da denominada hora in itinere. V. art. 58, 2, CLT.
4) Que o Direito do Trabalho objetiva proteger o trabalhador
contra a maior fora econmica do empregador, ponto que
ningum contesta. Todavia, na consecuo de tal objetivo, deve
o legislador conduzir-se com prudncia, sem perder de vista
a realidade social e econmica que tem diante de seus olhos e
cujas cores nem sempre so agradveis, mas nem por isso devem
ser esquecidas. Levado, muitas vezes, por propsitos dos mais
nobres, o legislador acaba por dar origem a graves problemas.
Tais reflexes se prendem norma consolidada (pargrafo
nico do art. 4) que equipara, a tempo de servio, o perodo em que
o empregado estiver prestando servio militar obrigatrio. Em razo
disto, o empregador fica sujeito s contribuies previdencirias e
ao FGTS. Para escapar a tais despesas e aos inconvenientes da
substituio do empregado licenciado generalizou-se a prtica de
no dar emprego a menor depois dos 17 anos de idade. muita
baixa a porcentagem das empresas que conservam a seu servio
empregados at o instante da sua convocao para a prestao
do servio militar. Temos, a, indubitavelmente, uma das principais
causas do incremento da delinquncia juvenil em nosso Pas. Vendo
desaparecer a possibilidade de prover a subsistncia por meio de
trabalho honesto, passa o menor a procurar, nas ruas, os recursos
que lhes so recusados pelas empresas. A soluo para o problema
talvez esteja na modificao da lei para ficar estabelecido que, em
caso de chamada do empregado para servio militar, deve a empresa
assegurar-lhe, apenas, o emprego. O perodo correspondente ao
servio militar seria considerado, apenas, para fins previdencirios,
mas sem acarretar qualquer nus para a empresa. Enfim, o contrato
de trabalho do menor ficaria suspenso para todos os fins da CLT.
O novo encargo do sistema da Previdncia Social seria atendido
por um fundo alimentado por contribuies da comunidade.
Acreditamos, deste modo, estar abrindo as portas das empresas
nacionais para dezenas e dezenas de milhares de menores entre os
16 e os 18 anos e, ao mesmo tempo arrancando-os da ociosidade
que, quase sempre, leva ao vcio e ao crime.
A Constituio Federal, de 5 de outubro de 1988, dispe que
s os menores de mais de 16 anos de idade podero trabalhar,
salvo se forem aprendizes.
Fazendo-se a anlise do direito comparado e das normas
pertinentes da Organizao Internacional do Trabalho, conclui-se
que a idade mnima para o trabalho varia grandemente de um para
outro pas em consequncia do estgio econmico em que cada
um se encontre.
Pases de economia subdesenvolvida tendem a baixar aquele
mnimo para 13, 12 e at 11 anos de idade. Os menores deste modo
ficam em condies de reforar o combalido oramento familiar.
O legislador constituinte houve por bem fixar o limite de 16
anos. Em algumas regies do pas, caracterizadas por seu baixo
nvel de riqueza, essa idade-limite no levada a srio. Na cidade
ou no campo, esses meninos so convocados por seus pais para
ajud-los nas despesas da casa.
5) Cargo de diretor no empregado. Tempo de servio:
Jurisprudncia dos Tribunais do Trabalho, cristalizada na Smula
n. 269, do TST, entende no ser tempo de servio o perodo em
que o empregado estiver ocupando cargo de diretor eleito, porque
nesse lapso de tempo o contrato de trabalho est suspenso.
Ver art. 450 e art. 499, da CLT.
Art. 4 80
6) Hora extra em virtude de tempo para troca de uniforme,
lanche e higiene pessoal. Deslocamento entre a portaria e o
local de trabalho: Conforme o 1, do art. 58, da CLT, no sero
descontadas nem computadas como jornada extraordinria as
variaes de horrio do registro de ponto no excedentes de cinco
minutos, observado o limite mximo dirio de dez minutos.
Estabelecia a Orientao Jurisprudencial n. 326, da SDI-1, do
TST, que o tempo gasto para a troca de uniforme, lanche e higiene
pessoal consistia em tempo disposio do empregador. Essa
Orientao Jurisprudencial foi convertida na Smula n. 366, vazada
nos seguintes termos: Carto de ponto. Registro. Horas extras.
Minutos que antecedem e sucedem a jornada de trabalho. No
sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria
as variaes de horrio do registro de ponto no excedentes
de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos
dirios. Se ultrapassado esse limite, ser considerada como
extra a totalidade do tempo que exceder a jornada normal, pois
configurado tempo disposio do empregador, no importando
as atividades desenvolvidas pelo empregado ao longo do tempo
residual (troca de uniforme, lanche, higiene pessoal, etc).
Assim, caso o empregado no gaste mais de 10 minutos para
a troca de uniforme, lanche e higiene pessoal no tem ele direito
s horas extras. Gastando mais de 10 minutos, ter direito a elas.
Quanto ao perodo de deslocamento do empregado entre
a portaria e o local de trabalho, o TST editou a Smula n. 429,
fazendo, assim, a aplicao nessa hiptese do art. 4 e do 1 da Repblica reenvie ao Congresso Nacional o Projeto de Lei a
do art. 58, ambos da CLT. Foi a esclarecido que se considera
disposio do empregador o tempo necessrio ao deslocamento
do trabalhador entre a portaria da empresa e o local de trabalho,
desde que supere o limite de 10 minutos dirios: Tempo
disposio do empregador. Art. 4 da CLT. Perodo de no contrariem a Constituio Federal e as normas de segurana
deslocamento entre a portaria e o local de trabalho. Considera-
se disposio do empregador, na forma do art. 4 da CLT, o
tempo necessrio ao deslocamento do trabalhador entre a portaria
da empresa e o local de trabalho, desde que supere o limite de 10
(dez) minutos dirios.
Contudo, e como j destacamos ao comentar a parte final
do caput deste artigo ora em anlise em sua nota 1 supra, esse
tempo superior a 10 minutos deixar de ser pago como salrio
relativo s horas extras se as partes lanarem a mo da faculdade
prevista no inciso VI, do art. 7, da Constituio, que garante a
possibilidade da reduo do respectivo salrio mediante clusula
expressa pactuada em conveno ou acordo coletivo de trabalho.
Entendemos que essa estipulao entre as partes contratantes
pode ser realizada em virtude dessa previso constitucional,
que autoriza empregadores e empregados a ajustarem em pacto
coletivo de trabalho a reduo do salrio.
certo que de uns tempos a esta parte o TST tem entendido que
esses minutos residuais alm de dez minutos dirios constituem
um direito indisponvel, isto , direito no passvel de ajuste em
pacto coletivo de forma contrria ao previsto nessa Smula n.
429 (conf., por exemplo, RR 81200-54.2006. 5.02.0255; 1 T.;
Rel. Min. Vieira de Mello Filho; DEJT 17.6.2011; TST; RR 66000-
88.2009.5.03.0088; 3 T.; Rel. Min. Alberto Luiz Bresciani de
Fontan Pereira; DEJT 3.6.11; TST; RR 79600-13.2008.5.04.0662;
5 T.; Rel. Min. Ktia Magalhes Arruda; DEJT 8.4.11).
Apesar dessas decises do TST, entendemos que o salrio
relativo a esses minutos residuais alm de dez minutos dirios
pode ser objeto de reduo desde que ajustado em pacto coletivo,
conforme o sobredito inciso VI, do art. 7, da atual Lex Legum.
Observa-se, ainda, a existncia de inmeras outras situaes
fticas que ocorrem no diuturno em que o empregado permanece
na segurana e conforto do local de trabalho aps a marcao do
ponto, e isto para atender a seus interesses pessoais particulares,
e at mesmo familiares, tais como (a) quando o empregado
estudante noturno permanece em sua sala de trabalho estudando
aps o trmino de sua jornada de trabalho, aguardando o horrio
para ir escola ou faculdade; (b) quando o empregado ou
empregada aguardam na sua sala de trabalho fazendo leituras
CLT-SAAD
vrias de seu interesse pessoal para aguardar o trmino do
horrio de estudo de seus filhos na escola prxima; (c) quando
o empregado chega antecipadamente ao trabalho ou aguarda no
local de trabalho o trmino do horrio do rodzio de seu automvel
para poder retornar sua residncia, evitando que se desgaste
com o uso do transporte coletivo catico, etc..
Pensamos que estas situaes no podem ser caracterizadas
como tempo disposio do empregador.
desejvel e aconselhvel que essas situaes particulares
venham a ser disciplinadas em pactos coletivos. Com essa medida
preventiva, ser evitada uma sobrecarga da Justia do Trabalho
com novas aes trabalhistas em que se postula o pagamento
desse tempo como hora extra.
prefervel que os trabalhadores permaneam no ambiente
dos intramuros do estabelecimento de seu empregador em que
existe segurana, aguardando o tempo passar para atender
um interesse particular ou, ento, familiar, em lugar de ficar
perambulando pelas ruas prximas.
Deve abster-se a Justia do Trabalho de restringir, ainda
mais, o espao to exguo que hoje reserva a lei aos empregados
e empregadores no estabelecimento de novas condies de
trabalho nas negociaes coletivas.
Com essa tendncia da Justia do Trabalho de restringir,
cada vez mais, o j reduzido campo de negociao coletiva dos
empregados e empregadores, seria oportuno que a Presidncia
este enviado em 29.9.01, tendo dele desistido quando j estava
no Senado, e que dava a seguinte redao ao art. 618, da CLT:
As condies de trabalho ajustadas mediante conveno ou
acordo coletivo prevalecem sobre o disposto em lei, desde que
e sade do trabalhador.
Lamentavelmente, a Presidncia da Repblica desistiu de seu
Projeto de Lei em maro/2003. Perdeu-se, assim, a oportunidade
de se realizar uma tmida atualizao das normas trabalhistas
realidade socioeconmica em que o pas est mergulhado.
Talvez agora, com essa posio adotada pela Justia do Trabalho
de restringir o j reduzido campo de negociao coletiva dos
empregados e empregadores, haja o ambiente favorvel para a
tramitao desse Projeto de Lei do Executivo.
JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 463, do STF Para efeito de indenizao e estabilidade,
conta-se o tempo em que o empregado esteve afastado, em servio militar
obrigatrio, mesmo anteriormente Lei n. 4.072, de 1.6.62.
2) Smula n. 46, do TST As faltas ou ausncias decorrentes de
acidentes do trabalho no so consideradas para os efeitos de durao de
frias e clculo de gratificao natalina.
3) Smula n. 90, do TST I. O tempo despendido pelo empregado,
em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de
difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular, e para o
seu retorno computvel na jornada de trabalho. II. A incompatibilidade
entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do
transporte pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s
horas in itinere. III. A mera insuficincia de transporte pblico no enseja
o pagamento de horas in itinere. IV. Se houver transporte pblico regular
em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas in itinere
remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte pblico.
V. Considerando que as horas in itinere so computveis na jornada
de trabalho, o tempo que extrapola a jornada legal considerado como
extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo. (2005)
4) Smula n. 269, do TST O empregado eleito para ocupar cargo de
diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando
o tempo de servio deste perodo, salvo se permanecer a subordinao
jurdica inerente relao de emprego.
5) Smula n. 320, do TST O fato de o empregador cobrar,
parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para local de
difcil acesso, ou no servido por transporte regular, no afasta o direito
percepo do pagamento das horas in itinere.
6) Smula n. 366, do TST Carto de ponto. Registro. Horas
extras. Minutos que antecedem e sucedem a jornada de trabalho. No
CLT-SAAD
sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as
variaes de horrio do registro de ponto no excedentes de cinco minutos,
observado o limite mximo de dez minutos dirios. Se ultrapassado esse
limite, ser considerada como extra a totalidade do tempo que exceder a
jornada normal, pois configurado tempo disposio do empregador, no
importando as atividades desenvolvidas pelo empregado ao longo do tempo
residual (troca de uniforme, lanche, higiene pessoal, etc). (NR 2015)
7) Smula n. 428, do TST Sobreaviso. Aplicao analgica do art.
244, 2 da CLT. I O uso de instrumentos telemticos ou informatizados
fornecidos pela empresa ao empregado, por si s, no caracteriza o regime
de sobreaviso. II Considera-se em sobreaviso o empregado que,
distncia e submetido a controle patronal por instrumentos telemticos
ou informatizados, permanecer em regime de planto ou equivalente,
aguardando a qualquer momento o chamado para o servio durante o
perodo de descanso. (NR 2012)
8) Smula n. 429, do TST Tempo disposio do empregador.
Art. 4 da CLT. Perodo de deslocamento entre a portaria e o local de
trabalho. Considera-se disposio do empregador, na forma do art. 4 da
CLT, o tempo necessrio ao deslocamento do trabalhador entre a portaria
da empresa e o local de trabalho, desde que supere o limite de 10 (dez)
minutos dirios. (2011)
9) Smula n. 16, TRT/RS CEEE. Complementao de aposentadoria
dos ex-servidores autrquicos. As horas extras e as horas de sobreaviso
no integram a complementao dos proventos de aposentadoria dos ex-
-servidores autrquicos da Companhia Estadual de Energia Eltrica CEEE.
(1999)
10) Orientao Jurisprudencial n. 39, TRT/RS Indenizao do
perodo da garantia de emprego. Salrios e demais vantagens. A
indenizao correspondente ao perodo da garantia de emprego, salvo
especificao diversa no ttulo executivo, compreende todas as parcelas
devidas ao trabalhador como se trabalhando estivesse. (2013)
11) Orientao Jurisprudencial n. 46, 4 T., TRT/PR Troca de
uniforme. Robert Bosch. Tempo disposio. Considera-se tempo
disposio do empregador o perodo gasto na troca de uniforme, ainda que
no haja obrigatoriedade de trocar a roupa antes de sair da empresa, uma
vez que os trajes utilizados so inapropriados para uso externo (graxa).
12) Tese Jurdica Prevalecente n. 2, TRT/BA Tempo disposio.
Minutos que antecedem e sucedem a jornada de trabalho. O tempo gasto
pelo empregado no estabelecimento empresarial em atividades relativas
troca de uniforme, alimentao, higiene pessoal, entre outras, deve ser
considerado como disposio do empregador e enseja o pagamento da
jornada extraordinria correspondente, exceto se no ultrapassar cinco
minutos de variao no registro do horrio de entrada e de sada, observado
o limite mximo de dez minutos dirios (art. 58, 1, da CLT). Extrapolada
essa tolerncia, deve ser computada como extraordinria a totalidade do
tempo que exceder a jornada normal. (2015)
13) Smula n. 15, TRT/PE Horas in itinere. Supresso ou restrio
mediante norma coletiva. Impossibilidade. invlida a clusula de
instrumento coletivo que suprime direito remunerao das horas de
percurso (art. 58, 2 da CLT). (2011)
14) Smula n. 11, TRT/SC Troca de uniforme. Tempo disposio
do empregador. O tempo destinado troca de uniforme como obrigao
imposta pelo empregador ou por norma de sade pblica deve ser
considerado como efetiva labuta, integrando a jornada de trabalho
do empregado, ainda que haja previso em contrrio em instrumento
normativo. (2010)
15) Smula n. 35, TRT/SC FGTS. Suspenso do contrato. Acidente
de trabalho. No so devidos depsitos de FGTS no perodo de suspenso
do contrato de trabalho em virtude de auxlio-doena, exceto quando
decorrente de acidente de trabalho ( 5, art. 15, da Lei n. 8.036/90). (2013)
16) Smula n. 17, TRT/GO Tempo disposio. Perodo em que
o obreiro espera pelo transporte fornecido pelo empregador. O tempo
de Espera ao final da jornada considerado disposio, se o trabalhador
depende, exclusivamente, do transporte fornecido pelo empregador. (2011)
17) Smula n. 22, TRT/GO Regimes de prontido e sobreaviso.
Horas excedentes ao limite legal. Indevido o pagamento de horas extras.
Os regimes de sobreaviso e prontido tm natureza e regramento diversos
do tempo disposio do empregador previsto pelo art. 4 da CLT, o
que afasta a incidncia do inciso XVI do art. 7 da Constituio Federal.
Sendo assim, a extrapolao dos limites legais para sua durao, previstos
pelos 2 e 3 do art. 244 da CLT, no implica o pagamento das horas
excedentes como extras. (2012)
18) Smula n. 26, TRT/GO Horas in itinere. Transporte institudo
pelo poder pblico. Regularidade. Considera-se regular, para fins do artigo
81 Art. 4
58, 2, da CLT, o transporte institudo pelo Poder Pblico municipal,
para conduzir trabalhadores do permetro urbano sede da empresa, em
horrios compatveis com a jornada de trabalho. (2014)
19) Constitucional. Servio militar obrigatrio. Soldo. Valor inferior
ao salrio mnimo. Violao aos arts. 1, III, 5, caput, e 7, IV, da CF.
Inocorrncia. RE desprovido. I. A Constituio Federal no estendeu aos
militares a garantia de remunerao no inferior ao salrio mnimo, como o
fez para outras categorias de trabalhadores. II. O regime a que submetem
os militares no se confunde com aquele aplicvel aos servidores civis,
visto que tm direitos, garantias, prerrogativas e impedimentos prprios.
III. Os cidados que prestam servio militar obrigatrio exercem um mnus
pblico relacionado com a defesa da soberania da ptria. IV. A obrigao
do Estado quanto aos conscritos limita-se a fornecer-lhes as condies
materiais para a adequada prestao do servio militar obrigatrio nas
Foras Armadas. V. Recurso extraordinrio desprovido. STF, RE 551.453/
MG, Pleno, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJ 27.6.08.
20) FGTS. Depsitos. Suspenso do contrato de trabalho. Recebimen-
to de aposentadoria por invalidez decorrente de acidente de trabalho.
Artigos 475 da CLT e 15, 5, da Lei n. 8.036/90. Pagamento indevido.
Discute-se, in casu, se os depsitos de FGTS so devidos na hiptese em
que h concesso de aposentadoria por invalidez decorrente de acidente de
trabalho. A SBDI-1 tem adotado o entendimento de que, no obstante o ar-
tigo 475 da CLT disponha acerca da suspenso do contrato de trabalho do
empregado aposentado por invalidez, inaplicvel, nesse caso, o disposto
no artigo 15, 5, da Lei n. 8.036/90, quanto continuidade de pagamento
dos depsitos do FGTS, o qual tem a seguinte redao: O depsito de
que trata o caput deste artigo obrigatrio nos casos de afastamento para
prestao do servio militar obrigatrio e licena por acidente do trabalho
(destacou-se). Com efeito, a parte final do citado dispositivo deve ser
interpretada restritivamente, no que concerne licena por acidente de tra-
balho. Ou seja, o afastamento do trabalho nesse preceito citado corresponde
apenas quele decorrente do gozo do benefcio de auxlio-doena acident-
rio, no abarcando o perodo em que o trabalhador se encontra aposentado
por invalidez. Vale salientar, por oportuno, que o artigo 20, inciso III, da
Lei n. 8.063 permite, expressamente, que a conta vinculada do empregado
no FGTS seja movimentada quando esse tiver sua aposentadoria concedida
pela Previdncia Social, includa, a, a aposentadoria por invalidez decorrente
de acidente de trabalho. Nesse sentido, destaca-se precedente da SBDI-1,
em sua composio completa, em que foi debatida a matria (E-ED-RR -
133900-84.2009.5.03.0057, Rel. Min. Horcio Raymundo de Senna Pires,
24/5/2012, SDI-1, data de publicao: 5.10.2012). Agravo de instrumento
desprovido. TST, AIRR 1043-70.2012.5.01.0301, 2 T., Rel. Min. Jos Ro-
berto Freire Pimenta, DEJT 21.11.14.
21) Horas de sobreaviso. Uso de celular. No restrio da locomoo.
No configurao. O simples uso de telefone celular no configura regime
de sobreaviso, simplesmente porque a sua utilizao no impe ao
empregado a permanncia em determinado local aguardando ordem para
trabalhar, tampouco acarreta cerceio ao seu direito de locomoo. No caso
em comento, restou consignado que o uso de celular no causou qualquer
restrio na liberdade de locomoo do trabalhador e que, tampouco, ele
era submetido ao controle da empresa. Neste contexto, no h como se
caracterizar o sobreaviso, porquanto este se identifica pela permanncia
do empregado em determinado local, aguardando a qualquer momento o
chamado para trabalhar; configura-se, tambm, quando o empregado, fora
da jornada efetiva de trabalho, perde a liberdade de locomoo, gerando o
direito ao pagamento do adicional, nos termos do artigo 244, 2, da CLT.
Recurso de revista no conhecido. TST, RR 5827-66.2012.5.12.0016, 5 T.,
Rel. Min. Guilherme Augusto Caputo Bastos, DEJT 19.12.13.
22) Horas extras. Participao em curso profissionalizante. Tempo
disposio. O artigo 4 da CLT considera como de servio efetivo o perodo
em que o empregado esteja disposio do empregador, aguardando
ou executando ordens. Consta no acrdo regional que a empresa foi
beneficiada com a qualificao e especializao da mo de obra do autor,
tendo, inclusive, arcado com as despesas de custeio e alterado seu cargo
aps o segundo curso profissionalizante, de mecnico de manuteno de
bomba para torneiro mecnico, razo pela qual a Corte de origem entendeu
que o tempo destinado a esse curso equivalia estar o autor disposio
do empregador. Tal concluso no importa em ofensa literal e direta ao art.
4 da CLT, consoante exige o art. 896, c, Consolidado. Recurso de revista
de que no se conhece. TST..., RR 742-06.2011.5.04.0292, 7 T., Rel. Min.
Cludio Mascarenhas Brando, DEJT 14.2.14.
23) Horas extras. Tempo de deslocamento entre os campos de corte
de cana de acar (troca de eitos). Obreira remunerada por produo.
Tempo disposio da empregadora. Smula n. 118 do TST. 1. Consoante
a Smula n. 118 do TST, os intervalos concedidos pelo empregador na
jornada de trabalho, no previstos em lei, representam tempo disposio
da empresa, remunerados como servio extraordinrio, se acrescidos ao
Art. 4 82
final da jornada. 2. In casu, o Regional confirmou a sentena de origem, que
deferiu Obreira, cortadora de cana e remunerada por produo, as horas
extras decorrentes do tempo gasto nos deslocamentos entre os campos de
corte de cana de acar (troca de eitos) durante a jornada de trabalho, por
entender que o deslocamento entre os eitos, por ordem da Empregadora,
atividade realizada no cumprimento do interesse dessa, era prejudicial
produtividade da Empregada, que deixava de cortar a cana nesses lapsos,
configurando tempo disposio da Reclamada, nos termos do art. 4
da CLT. 3. Assim, verifica-se que o Regional, ao enquadrar os minutos
supracitados como tempo disposio do empregador, a teor do art. 4
da CLT, e, consequentemente, deferir a incidncia de horas extras, decidiu a
controvrsia em consonncia com o supramencionado verbete sumulado.
Agravo de instrumento desprovido. TST, AIRR 1319-43.2010.5.09.0562, 7
T., Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, DEJT 21.9.12.
24) Horas extras. Minutos residuais. Troca de uniforme. Ginstica
laboral. Tempo disposio. A jurisprudncia desta Corte entende que
o tempo gasto pelo empregado com troca de uniforme e ginstica laboral,
dentro das dependncias da empresa, aps o registro de entrada e antes
do registro de sada, considera-se tempo disposio do empregador.
Os minutos residuais so, portanto, equiparados ao tempo de servio
efetivo para fins de durao da jornada, nos termos do art. 4 da CLT.
Precedentes. Recurso de Revista conhecido e provido. TST, RR 161500-
43.2009.5.02.0434, 8 T., Rel. Min. Conv. Joo Pedro Silvestrin, DEJT
06.6.14.
25) Horas in itinere. Local de difcil acesso. Existncia de transporte
alternativo. Ausncia de transporte pblico regular. 1. O tempo despen-
dido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local
de trabalho de difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular,
e para o seu retorno computvel na jornada de trabalho. (Smula n.
90, I, desta Corte superior). 2. A existncia de transporte alternativo no
afasta o direito dos obreiros s horas in itinere. Com efeito, tal servio no
decorre de concesso pblica, nem atende aos requisitos mnimos neces-
srios ao transporte regular de passageiros, como consignado pelo Tribunal
Regional. Tratando-se de servio prestado margem do controle estatal,
no oferece aos usurios a necessria garantia quanto regularidade, pon-
tualidade, tarifas e, sobretudo, segurana, no se prestando, por isso, ao
preenchimento da exigncia de que trata a Smula n. 90, I, do Tribunal
Superior do Trabalho. Precedentes desta Corte superior. 3. Revelando a de-
ciso recorrida sintonia com a jurisprudncia pacfica do Tribunal Superior
do Trabalho, no se habilita a conhecimento o recurso de revista, nos ter-
mos do artigo 896, 5, da Consolidao das Leis do Trabalho. 4. Agravo de
instrumento a que se nega provimento. TST, AIRR 863-74.2012.5.06.0411,
1 T., Rel. Min. Lelio Bentes Corra, DEJT 30.5.14.
26) Horas in itinere. Negociao coletiva. Supresso total. Impos-
sibilidade. O entendimento desta Corte, fundado no art. 7, inc. XXVI, da
Constituio da Repblica, firmou-se no sentido de prestigiar a negociao
coletiva. Entretanto, para as situaes constitudas a partir da vigncia da
Lei n. 10.243, de 19 de junho de 2001 (art. 58 da CLT), a jurisprudncia
vem repudiando a supresso integral do pagamento das horas in itinere por
meio de negociao coletiva. Trata-se de direito assegurado por norma de
ordem pblica, razo por que no dado s partes negociar para suprimi-
-lo. Recurso de Revista de que se conhece e a que se d provimento. TST,
RR 692-76.2011.5.05.0251, 5 T., Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, DEJT
07.3.14.
27) Horas in itinere. Tempo de espera da conduo. O perodo gasto
pelo empregado espera do transporte fornecido pela empresa ao final da
sua jornada de trabalho no pode ser considerado como a disposio do
empregador, porque ele no est aguardando ordens ou prestando servios
ao seu empregador, nos termos do art. 4 da CLT. Por outro lado, tambm
no pode ser considerado o tempo de espera pelo transporte fornecido
pela empresa como horas in itinere porque no est, ainda, o empregado
percorrendo o trajeto que o leva ao local de trabalho, conforme previso
contida no 2 do art. 58 da CLT. Recurso de revista conhecido e provido.
TST. TRT 4 R,. RR 437/2003-027-04-00.1, 1 T., Rel. Min. Luiz Philippe
Vieira de Mello Filho, DEJT 26.2.09.
28) ... Intervalo intrajornada. Fruio parcial. Trabalhador do
setor de abate de aves. Exigncias sanitrias da reclamada. Tempo
despendido na higienizao e na troca de uniforme deduzido do
intervalo intrajornada. Impossibilidade. O Tribunal Regional registrou que
o Reclamante, trabalhador do setor de abate de aves, no perodo de que
dispunha para alimentao e repouso, despendia 9 minutos e 25 segundos
para cumprir as exigncias sanitrias da Reclamada. Isso no obstante,
concluiu que esses minutos no desnaturavam o gozo regular do intervalo
intrajornada, e, em consequncia, aplicou hiptese o mesmo raciocnio
considerado para apurao dos minutos que antecedem e sucedem a
jornada de trabalho, nos termos da Smula n. 366 do TST, para excluir
da condenao o pagamento de uma hora extra por dia. No entanto, os
fundamentos de natureza biolgica que obrigam concesso integral do
intervalo intrajornada a renovao das foras do empregado, a garantir a
CLT-SAAD
sua higidez fsica e mental so diferentes e no se confundem com os que
justificam a tolerncia quanto aos minutos que antecedem e sucedem a
jornada de trabalho, prevista naquele verbete. Concedido parcialmente o
intervalo intrajornada, aplica-se, antes, a Smula n. 437, I, do TST. Recurso
de Revista conhecido e provido. TST, RR 2795-21.2012.5.18.0102, 8 T.,
Rel. Min. Mrcio Eurico Vitral Amaro, DEJT 13.6.14.
29) Jornada de trabalho mvel e varivel. Abuso de direito. Smulas
ns. 23, 221, II, e 296 do TST. Conforme noticia a deciso recorrida consta
do contrato de trabalho clusula estipulando jornada mvel e varivel,
recebendo o empregado apenas por aquelas horas trabalhadas. O
respectivo modelo de jornada incorpora benefcios empresa, atendendo,
todavia, apenas s suas necessidades e preterindo, os interesses dos
empregados. A possibilidade de contratao para jornada inferior ao limite
legal com salrio proporcional obviamente resta autorizada, mas no se
admite a ausncia da prefixao daquela jornada, ainda que reduzida,
porquanto direito do empregado ter a efetiva cincia prvia de sua jornada
diria de trabalho e, consequentemente, do seu salrio mensal. Na hiptese
dos autos a contratao previa a possibilidade de jornada diria de at oito
horas, razo pela qual ficava o empregado vinculado a todo aquele perodo,
no lhe cabendo ativar-se em outra atividade. No mesmo diapaso, no
tinha conhecimento prvio do valor de seu salrio mensal, pois percebia
pelas horas efetivamente trabalhadas, apenas com a garantia mnima de
duas horas dirias. Dessume-se desse contexto que o benefcio do referido
regime de contratao dirigia-se nica e exclusivamente ao interesse do
empregador, sabedor de que contaria com o empregado pela jornada
integral de oito horas dirias conforme lhe aprouvesse e, ainda, podendo
estender as jornadas com o pagamento de horas extraordinrias. Assim,
a empregadora geria um regime de otimizao das horas de trabalho de
seus empregados e de escalas conforme a movimentao e a necessidade
dos servios em seu estabelecimento. Nos perodos de pequena frequncia
de clientes o empregado trabalharia por poucas horas, e a reclamada
no necessitaria pagar pelo tempo no qual o trabalhador, embora no se
ativasse na funo, fosse obrigado a reservar o seu dia para atender
possvel convocao para a jornada de oito horas. Dessa fixao da jornada,
ainda que proporcional e inferior ao limite legal, deve atender s exigncias
de ambas as partes, com mtodo fixo e no aleatrio, como fez a empresa,
focada que estava to somente na diminuio de seus custos operacionais,
infringindo, inequivocamente, os princpios basilares de proteo ao
trabalhador e da dignidade da pessoa humana, e sujeitando o empregado
to somente ao livre arbtrio patronal, sem a menor segurana quanto
aos aspectos mnimos e formais da relao contratual, com execrvel
transferncia dos riscos da atividade econmica para o empregado. Agravo
de instrumento desprovido. TST, AIRR 137000-70.2008.5.01.0014, 7 T.,
Rel. Min. Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, DEJT 06.6.14.
30) Ministrio Pblico do Trabalho. Ao anulatria. Prefixao de
horas in itinere por norma coletiva. Razoabilidade. Validade da clusula.
Na linha da jurisprudncia desta Corte Superior, vlida clusula de
norma coletiva em que se estipula, com razoabilidade, o quantitativo de
tempo a ser considerado para o pagamento de horas in itinere, mesmo
aps a vigncia da Lei n. 10.423/01. A negociao coletiva realizada em
consonncia com os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, ao
tratar de direitos de disponibilidade relativa, como se verifica em relao
prefixao das horas de percurso, encontra seu fundamento de validade
no art. 7, XXVI, da Constituio da Repblica. Horas in itinere. Perodo
pretrito. Quitao. Validade da clusula. 1. A negociao coletiva, em
sentido amplo, vai alm da mera fixao de normas e condies de trabalho,
servindo, tambm, para a preveno de litgios. 2. Na hiptese vertente,
a celebrao do acordo coletivo foi precedida de amplo e democrtico
debate com os trabalhadores interessados, e resultou no reconhecimento,
pela empregadora, do direito s horas in itinere, bem como na fixao de
calendrio de pagamento das parcelas referentes s safras anteriores e em
curso. A quitao das parcelas, por outro lado, foi condicionada ao respectivo
pagamento. 3. No se verifica, pois, renncia a direito indisponvel dos
trabalhadores, quitao genrica ou intento de revestir de legalidade leso
aos empregados cometida anteriormente pela empregadora. 4. O objetivo
declarado do ajuste coletivo foi o de conceber forma rpida e eficaz para se
garantir o direito a todos os trabalhadores, inclusive os inativos e aqueles
com contrato de trabalho extinto, sem a necessidade de ajuizamento de
ao judicial. 5. Correta, pois, a deciso recorrida que declarou a validade
das clusulas convencionadas entre os rus, uma vez que houve regular
negociao coletiva, tendo os protagonistas sociais exercido a autonomia
privada coletiva, mediante concesses mtuas, com o intento de pacificar
o conflito coletivo, com amparo nos princpios insculpidos nos arts. 7,
XXVI, e 8, III e VI, da Constituio Federal. Recurso ordinrio conhecido e
desprovido. TST, RO 34-66.2011.5.18.0000, SDC, Rel. Min. Walmir Oliveira
da Costa, DEJT 15.10.12.
31) Motorista de caminho. Pernoite. Tempo disposio. O tempo
despendido pelo motorista para pernoitar no caminho, entre as viagens
que realiza, constitui tempo disposio do empregador. O motorista do
caminho tem tolhida a sua liberdade de locomoo, bem como o seu
CLT-SAAD
direito de deslocar-se livremente no perodo noturno entre viagens, no
havendo, diante das condies precrias das estradas brasileiras e da
violncia que percorre o asfalto, opo outra ao empregado seno aquela
em que obrigado a pernoitar no caminho. Desse modo, no h como
concluir que dormir dentro do caminho seja obrigao inerente ao contrato
de trabalho, eis que desse fato somente se beneficia o empregador, que
tem a sua disposio vigilante confivel e gratuito, realizando a proteo
e guarda de suas mercadorias. Recurso de revista conhecido e provido.
TST, RR 1288-72.2010.5.03.0050, 6 T., Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga,
DEJT 28.9.12.
32) Professora. Recreio. Cmputo do intervalo na jornada de
trabalho. Tempo disposio do empregador. O intervalo, nacionalmente
conhecido como recreio, no pode ser contado como interrupo
de jornada, tendo em vista que tal lapso, por to exguo, impede que o
professor se dedique a outros afazeres fora do ambiente de trabalho. Assim,
o perodo denominado recreio do professor caracteriza-se como tempo
disposio do empregador, devendo ser considerado como de efetivo
servio, nos termos do art. 4 da CLT. Recurso de revista da reclamante
conhecido e provido. Professora. Jornada prevista no art. 318 da CLT.
Quatro aulas consecutivas ou seis intercaladas. Prorrogao habitual.
Intervalo intrajornada de uma hora at o limite mximo de duas horas.
Concesso parcial ou extrapolao do limite. Pagamento integral. O
art. 318 da CLT expresso ao dispor que em um mesmo estabelecimento
de ensino o professor no poder dar, por dia, mais de quatro aulas
consecutivas, nem mais de seis aulas intercaladas. No caso dos autos, a
corte a quo deixou claro que tais limites foram habitualmente descumpridos,
tanto que as reclamadas foram condenadas ao pagamento, como horas
extraordinrias, do tempo excedente 4 hora-aula consecutiva ou 6
hora-aula intercalada. Sinale-se que, para efeito de apurao do intervalo
intrajornada a ser frudo pelo empregado, dever ser considerada a efetiva
durao do trabalho, e no a jornada prevista no contrato individual ou em
Lei. No caso, incontroverso o fato de a reclamante ter laborado de forma
habitual em jornada que extrapolou o limite de seis horas, tendo direito,
portanto, ao intervalo intrajornada de, no mnimo, uma hora nesses dias.
Alm disso, a concesso apenas parcial do intervalo intrajornada acarreta
o pagamento total do perodo, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre
o valor da remunerao da hora normal de trabalho e com repercusso
no clculo de outras parcelas salariais. J no que diz respeito aos dias em
que a reclamante era obrigada a fruir do intervalo intrajornada superior a
duas horas, devido o pagamento, como hora extraordinria, do tempo
excedente ao limite previsto em Lei. Incidem as Smulas ns. 118 e 437,
I, III e IV, do TST. Recurso de revista da reclamante conhecido e provido.
... TST, ARR 3597500-24.2009.5.09.0015; 7 T., Rel. Min. Vieira de Mello
Filho, DEJT 28.3.14.
33) ... Recolhimento do FGTS. Aposentadoria por invalidez. I. A juris-
prudncia desta Corte Superior no sentido de considerar que a suspenso
do contrato de trabalho, em decorrncia de aposentadoria por invalidez,
no se insere nas hipteses de obrigatoriedade de depsitos do FGTS pelo
empregador, pois o art. 15, 5, da Lei n. 8.036/90 se refere a tal obrigato-
riedade apenas nos casos de afastamento para prestao do servio militar
obrigatrio e de licena por acidente de trabalho. II. Recurso de revista de
que se conhece, por violao do art. 15, 5, da Lei n. 8.036/90, e a que se
d provimento. TST, RR 130100-53.2009.5.05.0005, 4 T., Rel. Min. Fernan-
do Eizo Ono, DEJT 19.6.15.
34) Acordo coletivo. Renncia a horas in itinere. Limites do poder
negocial. So invlidas as normas coletivas que impliquem renncia s
horas in itinere, por desbordarem os limites do poder negocial, a teor da
Smula n. 8 deste Regional. Sem prejuzo do prestgio conferido autono-
mia privada coletiva reconhecida pela Constituio da Repblica no art. 7,
inciso XXVI, as normas coletivas no podem prever a renncia a direitos
trabalhistas indisponveis. TRT 18 R., RO 0012232-55.2013.5.18.0101, 3
T., Rel. Des. Iara Teixeira Rios, DJEGO 08.4.15.
35) Afastamento previdencirio. Auxlio-doena. Alta previdenciria.
Recusa do empregador em fornecer trabalho, por exame admissional consi-
derar o empregado ainda inapto. Limbo previdencirio. Aps a alta mdico-
-previdenciria, cessam os efeitos da suspenso do contrato de trabalho.
Resta a obrigao do empregador em readmiti-lo no servio em atribuies
compatveis com a sua condio. No o fazendo, considera-se a situao do
obreiro como disposio do empregador (art. 4 da CLT), sendo devido,
portanto, todas as verbas salariais como se trabalhando estivesse. TRT 12
R., RO 0000407-15.2014.5.12.0015, 3 T., Rel. Des. Nelson Hamilton Leiria,
DOE 29.6.15.
36) Alta previdenciria. Inaptido para o trabalho. Obrigao da em-
pregadora. Tendo sido negado ao empregado, junto Previdncia Social,
seu pedido de prorrogao do benefcio previdencirio, porquanto consi-
derado apto para o retorno s suas atividades de trabalho, mas sendo-
-lhe negado, de outro turno, a possibilidade desse retorno e reassuno de
seu posto de trabalho, por ato do mdico da empresa, que, contrariamente
concluso da Previdncia, considerou estar o empregado inapto, ficando
83 Art. 4
ele, assim, e em face disso, sem receber qualquer valor, seja a ttulo de
benefcio previdencirio, seja de salrios da empregadora, cabe a esta lti-
ma remuner-lo pelo perodo do afastamento que lhe foi imposto, por ato
dela mesma empregadora, porquanto e at mesmo, pelo disposto no artigo
4, da CLT, considera-se como tempo efetivo de servio todo o perodo
em que o empregado esteja disposio do empregador, aguardando ou
executando ordens. Ademais, tem-se que, pelo disposto no 2, do artigo
6, da Lei n. 605/1949, considera-se como motivo justificado para ausn-
cia ao trabalho, o perodo de tempo em que o trabalhador, sucessivamente
ao mdico da instituio de previdncia social, o mdico da empresa ou
por ela designado, justificar suas ausncias. Se a prpria empregadora,
ento, por seu servio mdico, prprio ou designado, quem determina
ou justifica o afastamento do empregado, deve arcar, consequentemente,
com os nus dessa sua deciso (princpio da alteridade). TRT 3 R., RO
0000546-89.2013.5.03.0099, 1 T., Rel. Des. Emerson Jos Alves Lage,
DEJT 23.4.14.
37) Aposentadoria por invalidez. Depsitos do FGTS indevidos.
A concesso do benefcio de aposentadoria por invalidez faz cessar a
licena por acidente do trabalho e, com ela, a obrigao do empregador
de depositar o FGTS (art. 28 do Decreto n. 99.684). TRT 3 R., RO 1205-
2009-077-03-00.8, 6 T., Rel. Des. Anemar Pereira Amaral, DJEMG 14.6.10.
38) Auxlio-doena. Suspenso do contrato de trabalho. Recolhimento
de FGTS. Indevido. Para que o obreiro fizesse jus aos recolhimentos de
FGTS, necessrio que o contrato de trabalho estivesse interrompido, o
que no ocorreu, porquanto, conforme documento colacionado aos autos,
percebeu auxlio-doena previdencirio. Cdigo 31. E no auxlio-doena
acidentrio. Cdigo 91. Isto porque tal exigncia decorre da previso
expressa contida no art. 15, 5, da Lei n. 8.036/90 (FGTS). Apesar de restar
incontroverso nos autos a ocorrncia de acidente do trabalho, tal fato no
tem o condo de alterar a natureza do benefcio previdencirio concedido
ao autor, que, administrativamente, perante o INSS, poderia ter requerido
enquadramento diverso, o que no fez, razo pela qual no merece
reforma a r. Sentena neste particular. Nego provimento. TRT 23 R., RO
00427.2009.006.23.00-7, 2 T., Rel. Des. Leila Calvo, DEJTMT 08.4.10.
39) Controle de jornada. Uso de rastreador. A simples utilizao do
uso de rastreador, muito embora possibilite a localizao exata do veculo,
no demonstra, por si s, a ocorrncia de controle de jornada, uma vez que
no comprova o efetivo labor nos perodos computados no equipamento,
sendo que, no mesmo sentido, a indicao de sua paralisao no pode
ser entendida como descanso. Tal equipamento visa a garantir a segurana
do motorista, da carga transportada e do veculo contra furtos e roubos,
no caso de desvio de rota, nesta poca de tantos assaltos a caminhes e
caminhoneiros. TRT 3 R., RO 0011550-48.2013.5.03.0027, PJE, Tribunal
Pleno Rel. Des. Oswaldo Tadeu Barbosa Guedes, DEJT 15.6.15.
40) Cursos de aprimoramento profissional. Realizao fora da
jornada contratual. Horas extras devidas. A capacitao profissional
adquirida por meio da participao obrigatria da empregada em cursos
e treinamentos virtuais promovidos pelo Banco ru reverte-se em prol
do prprio empregador, j que o aprimoramento alcanado acarreta
maior eficincia da trabalhadora, passando a instituio a contar com
mo-de-obra mais qualificada. Esse raciocnio leva concluso de que o
perodo despendido nesses estudos considerado tempo disposio do
empregador, nos termos do artigo 4 da CLT, devendo as respectivas horas
ser remuneradas como extraordinrias. TRT 3 R., RO 0000703-25.2011.
5.03.0134. 6 T., RO. Rel. Des. Jorge Berg de Mendonca, DEJT 6.2.12.
41) Empresa de grande porte. Trajeto interno. Jornada in itinere.
Horas extras devidas. Em se tratando de empresa de grande porte, cujas
instalaes fsicas demandam certo tempo no transcurso entre a portaria e
o local de desenvolvimento das atividades, h que se admitir a ocorrncia
de hiptese ftica similar quela que originou a edio da OJ n. 36. TRT 2
R., RO 0000546-39.2013.5.02.0254, 4 T., Rel. Des. Ricardo Artur Costa e
Trigueiros, DJESP 29.8.14.
42) Horas de sobreaviso. Smula n. 428 do TST. Permanncia
em casa espera das ordens do empregador. A Smula n. 428 do TST
teve a redao alterada recentemente para possibilitar a caracterizao do
regime de sobreaviso sem a necessidade de o empregado permanecer em
casa aguardando as ordens do empregador. Manteve-se inalterada, porm,
a premissa de que o uso de instrumentos telemticos ou informatizados
fornecidos pela empresa ao empregado, por si s, no caracteriza o regime
de sobreaviso. Assim, muito embora no seja mais necessrio que o
empregado permanea em casa para caracterizar o regime de sobreaviso,
indispensvel produzir prova convincente do estado de disponibilidade, em
regime de planto, para que o trabalhador tenha direito ao benefcio. Recurso
a que se nega provimento. TRT 3 R., RO 0001106-25.2011.5.03.0059, 5 T.,
Rel. Des. Conv. Milton V. Thibau de Almeida, DEJT 21.5.13.
43) Horas extras. Intervalo intrajornada. Deslocamento at o refeit-
rio. Ausncia de caracterizao. No tempo em que o trabalhador se des-
loca e/ou permanece na fila do refeitrio no est exercendo trabalho ou
disposio do empregador, mas desligado de suas atividades. A legislao
Art. 5 84
trabalhista no assegura uma hora de intervalo apenas para refeio, mas
para refeio e descanso. Desse modo, o tempo gasto para deslocamento
at o refeitrio e para ficar na fila inclui-se no interregno do intervalo in-
trajornada. TRT 3 R., RO 0001432-78.2011.5.03.0028 , 2 T., Rel. Des.
Conv. Sabrina de Faria F.Leao, DEJT 23.5.14.
44) Horas extras em face da subordinao dos empregados da r
no trajeto casa-trabalho e vice-versa. Comungo da opinio de Eduardo
Gabriel Saad (in Suplemento Trabalhista LTr n. 103/98, p. 484) de que no
trajeto compreendido entre o ponto de embarque no veiculo e a portaria da
empresa, no crvel que o empregador esteja transmitindo instrues ao
empregado. A prova oral e documental produzidas nos autos pelo autor no
lhe socorrem, no vislumbrando, dessa forma, qualquer elemento capaz
de configurar a relao de subordinao alardeada. Recurso ordinrio
improvido. TRT 6 R., RO 0000870-9720115060412, 1 T., Rel Des Fed.
Maria do Socorro Silva Emerenciano, DEJT 17.5.12.
45) Horas extras. Tempo de espera da conduo. Transporte fornecido
pelo empregador. Inexistncia do direito. O perodo razovel de espera,
pela conduo fornecida pelo empregador, no pode ser considerado tempo
disposio, na forma do artigo 4 CLT, quando no foi demonstrado que,
nesse perodo, o empregado aguardava ou executava ordens. Mesmo
quando o empregado utiliza a conduo pblica regular, esse tempo de
espera pelo nibus sempre despendido, no podendo ser debitado
responsabilidade patronal. TRT 3 R., RO 0000560-17.2012.5.03.0129, 2
T., Rel. Des. Jales Valado Cardoso, DEJT 11.10.13.
46) Horas in itinere. Negociao coletiva. A Constituio da
Repblica reconhece os instrumentos coletivos como mecanismos
disciplinadores das relaes de trabalho, acolhendo a flexibilizao das
normas que regem o contrato de trabalho, conforme previso contida em
seu art. 7, inciso XXVI. Se os sindicatos representantes das categorias
econmica e profissional ajustaram determinadas normas porque as
entenderam benficas para o conjunto dos seus filiados, no podendo
estes, individualmente, se opor avena firmada em nome de toda a
categoria, sem com isso desequilibrar a relao contratual e quebrar o
princpio do conglobamento que informa as negociaes coletivas. No
se pode considerar o instrumento coletivo clusula por clusula, mas em
seu conjunto, observando-se os benefcios que foram assegurados, em
detrimento de algumas concesses. Se assim no fosse, o empregado
teria as benesses e se insurgiria contra as normas que julga prejudiciais.
Dois pesos e duas medidas. Na espcie, o regramento relativo s horas
in itinere no contraria norma de higiene, sade e segurana do trabalho.
TRT 3 R., RO 0000175-21.2012.5.03.0048, 6 T., Rel. Des. Jorge Berg de
Mendona, DEJT 17.3.14.
47) Horas in itinere indevidas. Comungo da opinio de Eduardo
Gabriel Saad (in Suplemento Trabalhista LTr n. 103/98, p. 484) de que no
trajeto compreendido entre o ponto de embarque no veiculo e a portaria da
empresa, no crvel que o empregador esteja transmitindo instrues ao
empregado e da prova produzida pelo autor, que eminentemente oral, posto
que os documentos colacionados aos autos no socorrem a sua tese, no
vislumbro qualquer elemento capaz de configurar a relao de subordinao
alardeada. No mais, era nus da r provar os fatos impeditivos, modificativos
e extintivos do direito do autor, mais precisamente o fato de o local de
trabalho do querelante ser de fcil acesso e ser servido por transporte
pblico regular, do que se desincumbiu a contento. Recurso ordinrio a que
se nega provimento. TRT 6 R., Proc 0000756-61.2011.5.06.0412, 1 T.,
Rel Des Fed. Maria do Socorro Silva Emerenciano, DEJT 14.5.12.
48) Minutos residuais. Tempo disposio. O fato de o empregado
trocar de uniforme, antes e aps a jornada, sem que tais minutos estejam
consignados nos cartes de ponto, no autoriza, por si s, a interpretao
de que ele estivesse disposio da empresa, nos moldes do art. 4 da
CLT. H se analisar a imprescindibilidade das tarefas realizadas para as
atividades dele na empresa em sentido estrito. TRT 3 R., RO 0010197-
16.2013.5.03.0142, PJE, 9 T., Rel. Des. Mnica Sette Lopes, DEJT
12.3.15.
49) Minutos residuais. Tempo gasto com banho e troca de roupa. O
perodo gasto pelo empregado nos banhos e trocas de roupa obrigatrios,
que constituam uma imposio da empresa e eram essenciais prestao
de servios, devem ser considerados como tempo disposio da empresa,
pois o empregado encontra-se nas instalaes da empresa, estando sujeito
ao poder de direo, qual seja, o poder que se desdobra em disciplinar,
controlador e organizador. TRT 3 R., RO 0001443-03.2013.5.03.0040, 6
T., Rel. Des. Jorge Berg de Mendona, DEJT 22.6.15.
50) Motorista caminhoneiro. Trabalho em dupla. Necessidade do
servio. Tempo disposio. Restou evidenciado nos autos que o caminho
da reclamada rodava as 24 horas do dia para atender s necessidades dos
seus clientes. Por isso, os motoristas laboravam em dupla, revezando-se na
direo do caminho. Assim, o tempo que o motorista estava aguardando
o retorno direo no prprio veculo no pode ser considerado como
tempo de intervalo para descanso, ou mesmo tempo de sobreaviso ou de
prontido, tendo em vista que o motorista no podia dispor deste tempo
como melhor lhe aprouvesse e tampouco estava aguardando em alojamento
CLT-SAAD
ou sua residncia chamado para retorno ao servio em caso de urgncia,
mas este tempo configura verdadeiro tempo disposio do empregador
para atender s necessidades da atividade empresarial continuada art. 4 da
CLT). TRT 3 R., 7 T., RO 01462-2007-129-03-00-2, Rel. Juiz Convocado
Rodrigo Ribeiro Bueno, DJMG 4.9.08.
51) Motorista. Descanso. Alojamento. Tempo disposio do
empregador. No considerado tempo disposio do empregador o
perodo em que o motorista interestadual permanece no alojamento da
empresa, aguardando o cumprimento da prxima escala de trabalho,
mormente quando se sabe que motoristas rodovirios conduzem vidas
humanas e necessitam de refazimento fsico e mental. Nesse sentido
o entendimento do C. TST: RR. 770186/2001.5 Julgamento: 17.9.2008,
Rel. Min. Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, 1 Turma, Publicao: DJ
26.9.2008. TRT 3 R., RO 00616-2007-017-03-00-0, 7 T., Rel. Des. Alice
Monteiro de Barros, DEJT 19.5.09.
52) Motorista. Minutos antecedentes no anotados e destinados
vistoria do veculo. Se o motorista tem como primeira obrigao contratual
na sua jornada, antes de assumir a direo do veculo e a partir de quando
registrava seu ponto), realizar vistoria no veculo, formalizada por meio
de um relatrio, ainda que no se tenha demonstrado no processo que a
reclamada exigia essa antecipao da jornada, recomendando-a, apenas,
no h dvida de que o tempo despendido pelo trabalhador com essa
atividade representa tempo de efetivo trabalho, na execuo de tarefas que
lhe competiam por fora do contrato de trabalho. No se pode olvidar que
o empregado, a partir do momento em que ingressa nas dependncias da
empresa, submete-se ao poder diretivo do seu empregador e aos efeitos
do regulamento empresarial, conforme a regra consagrada no caput do
art. 4 da CLT. Devida, portanto, a remunerao desse tempo no anotado
nos registros de ponto, pois que de efetivo trabalho. TRT 3 R., 5 T., RO
00651-2006-059-03-00-0, Rel. Juiz Convocado Eduardo Aurlio Pereira
Ferri DJMG,11.8.07.
53) Tempo disposio do empregador. Horas extras inexistente.
O tempo de espera da conduo fornecida pelo empregador no integra
a jornada por considerar esse transporte um benefcio extremamente
benfico ao trabalhador e que deve ser incentivado e no punido, em
face da precariedade do transporte pblico. TRT 3 R., RO 0011342-
10.2013.5.03.0142, PJE, 5 T., Rel. Des. Conv. Vitor Salino de Moura Ea,
DEJT 29.6.15.
54) Tempo disposio. Horrio de chegada e sada de nibus
da empresa. Ao priorizar a chegada antecipada ou a sada tardia, a
empregadora tem objetivos claros relativos sua prpria gesto e
inegvel a submisso do trabalhador s suas normas e determinaes, ou
seja, encontra-se efetivamente sua disposio, a teor de artigo 4 da CLT.
TRT 3 R., RO 0001478-75.2012.5.03.0111, 3 T., Rel. Des. Conv. Eduardo
Aurlio P. Ferri, DEJT 15.6.15.
55) Tempo disposio. Horas extras. O tempo residual, no qual o
autor est dentro do estabelecimento fabril, ainda que em deslocamentos
entre as dependncias da empresa e vestindo seu uniforme, constitui
tempo disposio do empregador, a teor do art. 4 da CLT, salvo se
dentro da tolerncia de dez minutos, o que, no caso, era extrapolada. O
fato de o transporte ser facultativo no desnatura o tempo disposio
do empregador, em especial quando demonstrado que durante esse tempo
anterior e posterior jornada ele estava em atividades que aproveitavam
prestao de servios em benefcio da r. No se pode olvidar que a chegada
antecipada e a permanncia aps a anotao do ponto na sada dentro das
dependncias da empresa se d em prol dos interesses do empreendimento
empresarial, podendo a r contar com os empregados antes mesmo do
horrio determinado para o incio da jornada, evitando-se assim quaisquer
atrasos nos servios. Do mesmo modo, aps a anotao do ponto na
sada. E, nesse interregno, o autor, embora no estivesse prestando
servio especfico, encontrava-se dentro do estabelecimento empresarial,
disposio da r e em atos preparatrios para a efetiva atividade produtiva.
TRT 3 R., RO 0010487-12.2014.5.03.0040, PJE, 1 T., Rel. Des. Conv.
Martha Halfeld Furtado de Mendona Schmidt, DEJT 25.6.15.
Art. 5 A todo trabalho de igual valor corresponder salrio
igual, sem distino de sexo.
NOTAS
1) O artigo sob estudo procura assegurar salrio igual a todos
aqueles que realizem trabalho de igual valor. Trabalho de igual
valor aquele que apresenta a mesma produtividade e perfeio
tcnica do empregado paradigma. Sem estes pressupostos, no
h que se falar em equiparao salarial. Nos arts. 358 e 461 a
matria estudada com maior profundidade.
2) A Constituio Federal vigente, no inciso XXX do art. 7
probe diferena de salrios, de exerccio de funes e de crit-
CLT-SAAD
rio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.
Esta norma torna impossvel, em nosso ordenamento jurdico, a
insero de lei que autorize o estabelecimento de salrio menor
para a mulher, embora cumpra tarefa igual de um homem, sob
o duplo prisma da perfeio e da produtividade. A cor no pode
ser um fator capaz de determinar a admisso de um empregado
a servio da empresa. o repdio da discriminao racial nas re-
laes de trabalho. O estado civil de uma pessoa (casada, solteira
ou viva) no pensar do legislador constituinte no justifica
diferena de salrio ou critrio de admisses. A norma constitu-
cional reflete um anseio de justia da comunidade no que tange s
oportunidades que todos devem ter, independentemente do estado
civil, cor e sexo, para obter emprego. A verdade que, na prtica,
as empresas do preferncia a empregados jovens e relutam em
admitir aqueles que j ultrapassaram os 40 anos. Em determinadas
atividades, sobretudo aquelas que exigem grande vigor muscular,
compreensvel a atitude dos empresrios em relao ao assunto.
Em muitos casos, porm, o jovem preferido a um homem de
idade madura sem qualquer motivo aceitvel luz da lgica, pois
ningum ignora que h situaes em que o homem, com mais de
40 anos, tem melhores condies para realizar o servio. Em se
tratando de operaes que exigem do executor ateno, serenidade
e experincia, claro que o empregado com mais de 40 anos ter
desempenho igual ou melhor que o de um jovem.
3) O sexo influencia a seleo dos empregados. As empresas
temem as consequncias do afastamento do servio da mulher
grvida. certo que o salrio-maternidade corre por conta da
Previdncia Social, mas a maternidade para a empresa
tem outros efeitos, com a substituio da gestante por algum
que levar certo tempo para adaptar-se s funes, e o perodo
ps-parto marcado por dificuldades com a amamentao e a
manuteno da creche. De nada adianta a edio de leis de amparo
da gestante que trabalha, se a empresa continuar com a liberdade
de selecionar trabalhadores do sexo masculino. Suprimir, porm,
essa liberdade, dar origem a mal muitas vezes maior.
3.1) Fazendo a aplicao do art. 7, XXX, da Constituio
Federal c/c seu art. 38, 3, o Supremo Tribunal Federal assentou a
Smula n. 683 no sentido de que o limite de idade para a inscrio
em concurso pblico s se legitima em face desse artigo, quando
possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser
preenchido.
4) O Tratado de Versalhes, de 1919, no seu art. 427, n. 7,
consagrou o princpio do salrio igual para trabalho igual, com a
preocupao de proteger o trabalhador migrante.
JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 683, do STF O limite de idade para a inscrio em
concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da Constituio,
quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser
preenchido. Legislao: CF, art. 5, caput, art. 7, XXX, e art. 39, 3.
2) Smula n. 6, do TST I. Para os fins previstos no 2 do art.
461 da CLT, s vlido o quadro de pessoal organizado em carreira
quando homologado pelo Ministrio do Trabalho, excluindo-se, apenas,
dessa exigncia o quadro de carreira das entidades de direito pblico
da administrao direta, autrquica e fundacional aprovado por ato
administrativo da autoridade competente. II. Para efeito de equiparao de
salrios em caso de trabalho igual, conta-se o tempo de servio na funo
e no no emprego. III. A equiparao salarial s possvel se o empregado
e o paradigma exercerem a mesma funo, desempenhando as mesmas
tarefas, no importando se os cargos tm, ou no, a mesma denominao.
IV. desnecessrio que, ao tempo da reclamao sobre equiparao
salarial, reclamante e paradigma estejam a servio do estabelecimento,
desde que o pedido se relacione com situao pretrita. V. A cesso de
empregados no exclui a equiparao salarial, embora exercida a funo em
rgo governamental estranho cedente, se esta responde pelos salrios
do paradigma e do reclamante. VI. Presentes os pressupostos do art. 461
da CLT, irrelevante a circunstncia de que o desnvel salarial tenha origem
em deciso judicial que beneficiou o paradigma, exceto: a) se decorrente
de vantagem pessoal ou de tese jurdica superada pela jurisprudncia de
Corte Superior; b) na hiptese de equiparao salarial em cadeia, suscitada
em defesa, se o empregador produzir prova do alegado fato modificativo,
impeditivo ou extintivo do direito equiparao salarial em relao ao
paradigma remoto, considerada irrelevante, para esse efeito, a existncia
85 Art. 5
de diferena de tempo de servio na funo superior a dois anos entre o
reclamante e todos os demais empregados paradigmas componentes da
cadeia equiparatria, exceo do paradigma imediato. VII. Desde que
atendidos os requisitos do art. 461 da CLT, possvel a equiparao salarial
de trabalho intelectual, que pode ser avaliado por sua perfeio tcnica,
cuja aferio ter critrios objetivos. VIII. do empregador o nus da
prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial.
IX. Na ao de equiparao salarial, a prescrio parcial e s alcana as
diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o
ajuizamento. X. O conceito de mesma localidade de que trata o art. 461 da
CLT refere-se, em princpio, ao mesmo municpio, ou a municpios distintos
que, comprovadamente, pertenam mesma regio metropolitana. (NR
2012)
3) Smula n. 10, TRT/RJ CEDAE. Plus salarial. Vantagem
concedida de forma irregular. Negativa do princpio isonmico aos
servidores pblicos de nvel universitrio da sociedade de economia mista
estadual. I Se houve contratao irregular de servidor com remunerao
superior aos demais servidores na mesma situao profissional, fato isolado
e violador dos princpios da legalidade e da moralidade administrativa,
a vantagem verificada no pode servir de parmetro remuneratrio para
todos os empregados pblicos de nvel universitrio da companhia. II O
plus salarial recebido por alguns por fora de deciso judicial tambm no
pode ser estendido a outros servidores, ante o que dispe o art. 37, inciso
XIII, da Constituio Federal de 1988, que veda a equiparao de qualquer
natureza para efeito de remunerao de pessoal do servio pblico, sendo
juridicamente impossvel a aplicao da norma contida no art. 461 da CLT.
(2010)
4) Smula n. 18, TRT/RJ Companhia Estadual de Engenharia de
Transportes e Logstica Central. Adicional de projetos especiais. A
concesso do Adicional de Projetos Especiais a algum empregado no
obriga a empresa a estender o benefcio aos demais trabalhadores. (2010)
5) Diferenas salariais. Exerccio de nova funo. O Tribunal
Regional reconheceu que o reclamante passou a atuar em nova funo
de forma permanente . Houve, portanto, preenchimento de cargo vago,
situao em que o empregador no est obrigado a remunerar com igual
salrio, o novo ocupante. Assim, se no se pode falar em desvio funcional
ou de equiparao a outro empregado exercente de igual funo, tambm
no se pode cogitar de uma isonomia genrica, no prevista no art. 5
da Consolidao das Leis do Trabalho. Incidncia do item II da Smula
n. 159. Incidncia da Smula n. 333/TST. Recurso no conhecido. TST,
RR 2.664/2000-046-02-00.8, 6 T., Rel. Min. Horcio Raimundo de Senna
Pires, DJU 26.9.08.
6) Dissdio coletivo. Acordos homologados. Recurso ordinrio
interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho. 1. Salrios mnimos
profissionais. Empregado menor. Diferenciao. O art. 7, XXX, da
Constituio Federal veda o pagamento diferenciado de salrios, por
motivo de sexo, idade, cor ou estado civil. Dessa forma, mostra-se invivel
a homologao de clusulza que, ao fixar o piso salarial da categoria,
discrimina os empregados menores, fixando para estes salrios desiguais,
sem que haja nenhuma peculiaridade que justifique a diferenciao.
Contrariedade Orientao Jurisprudencial n. 26 da SDC do TST. ... TST,
RO 209300-54.2009.5.04.0000, SDC, Rel. Min. Dora Maria da Costa, DEJT
1.7.11.
7) ... II. Diferenas do vale-alimentao. Convenes coletivas
de trabalho que preveem a possibilidade de pagamento de valores
distintos. Validade da norma coletiva. Flexibilizao constitucional.
1. O art. 7, XXVI, da CF preconiza o respeito s pactuaes decorrentes
de instrumentos normativos. Assim, se a Carta Magna admite a reduo
dos dois principais direitos trabalhistas, que so o salrio (CF, art. 7, VI)
e a jornada de trabalho (CF, art. 7, XIII e XIV), todos aqueles que deles
decorrem tambm so passveis de flexibilizao. 2. In casu, o Regional
deu provimento ao recurso ordinrio obreiro, para condenar a Reclamada
ao pagamento de diferenas do vale-alimentao. Registrou que, apesar de
a norma coletiva permitir o adimplemento de valores distintos a ttulo da
referida parcela de acordo com as peculiaridades da empresa tomadora dos
servios realizados pelos empregados da prestadora, tal ajuste no poderia
prevalecer, pois acabaria por afrontar o princpio da no discriminao.
3. Nesse contexto, tendo sido pactuada, mediante CCT, a possibilidade
de pagamento de valores diferenciados do vale-alimentao segundo os
locais de prestao de servio e os contratos celebrados com as empresas
tomadoras, desconsiderar essa pactuao tornar incua a norma coletiva
e letra morta a disposio constitucional, que, a despeito de permitir que
os interlocutores do instrumento normativo sejam soberanos na fixao
das concesses mtuas, apenas no admite a transao de direitos
indisponveis. 4. Assim, a deciso regional viola diretamente a norma
contida no art. 7, XXVI, da CF, quando repudia a aplicao da norma coletiva
que versou sobre direito no avesso negociao coletiva, devendo ser
reformada, a fim de que o licitamente acordado prevalea sobre o legislado.
Recurso de revista conhecido e provido. TST, RR 1118-26.2010.5.03.0010,
7 T., Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, DEJT 30.9.11.
Art. 6 86
8) Acmulo de funo. No caracterizado. Para se falar em acmulo
de funes necessria a demonstrao de certo desequilbrio entre as forjada que foi, consciente ou inconscientemente, no taylorismo/fordismo,
funes inicialmente contratadas entre as partes e a exigncia de outras
atividades ou tarefas distintas concomitantemente com as funes
originalmente contratadas. Vale dizer que composio de uma funo
podem se agregar tarefas distintas, que embora se somem, no desvirtuam
a atribuio original. Ao empregador, dentro de seu poder de direo,
conferido o direito de atribuir ao trabalhador outras funes alm daquela
preponderante. o que chamamos de jus variandi, que no gera, por si s,
o direito a um plus salarial. TRT 3 R., RO 0000490-87.2013.5.03.0024, 9
T., Rel. Des. Joo Bosco Pinto Lara, DEJT 22.11.13.
9) Bonificao de aes. Performance stock. Ausncia de conduta
discriminatria. Restando provado que o Plano de Incentivo de Longo
Prazo (LTI), adotado pela r, no contempla os empregados posicionados na
parte inferior da escala hierrquica, sendo elegveis apenas aqueles situados
a partir do grupo 3, bem assim que o desempenho pessoal constitua
pressuposto para aferio das bonificaes, estando vinculado a critrio
eminentemente subjetivo e relacionado a ato discricionrio da empresa,
no h que se falar em conduta discriminatria, muito menos em ofensa
ao princpio da isonomia. TRT 3 R., RO 0001542-57.2010.5.03.0143,
Turma Recursal de Juiz de Fora, Rel. Juza Conv. Maria Raquel Ferraz Zagari
Valentim, DEJT 16.6.11.
10) Desvio funcional. Indicao de paradigma. Desnecessidade. No
se tratando de pedido de equiparao, previsto no art. 461 da CLT, mas sim
de isonomia salarial decorrente de desvio funcional (incisos XXX e XXXII
do art. 7. da CR e art. 5 da CLT), no h falar em necessidade de indicao
de paradigma. TRT 3 R., RO 1309-2008-040-03-00-5, Rel. Des. Deoclecia
Amorelli Dias, DJEMG 4.3.09.
11) Discriminao pelo nvel de instruo. O fato de a empresa valorizar
e pontuar os empregados com nvel de escolaridade superior exigida para
o cargo para o qual admitido no implica em discriminao, encontrando-
-se tal prerrogativa dentro do poder diretivo do empregador e incentiva
a busca de melhor qualificao pelo empregado. TRT 4 R., RO 0001094-
24.2012.5.04.0002, 10 T., Rel. Des. Rejane Souza Pedra, DEJT 07.10.14.
12) Equiparao salarial. nus processual. A teor da Smula n. 6,
item VIII, do Colendo TST, do empregador o encargo da prova do fato
impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial. O princpio da
igualdade salarial, albergado, em carter genrico, no art. 5, caput, inciso
I, da Carta Magna, pormenorizado no art. 7, inciso XXX, da pr-falada Lei
Estrutural do Pas, disciplinado nos arts. 5, da Consolidao das Leis do
Trabalho, autoriza a pretenso ao reconhecimento de diferena salarial
quando h identidade de funo, trabalho de igual valor, inexistncia de
quadro de carreira vlido, sendo este, a toda evidncia, o caso dos autos,
eis que a prova documental e deponencial indicam que o autor, em parte
do perodo contratual imprescrito, assim como o paradigma, desempenhou
as funes de vigilante interno na sede, critrio este eleito pela empresa
para pagamento da gratificao perseguida. E mais, presentes os requisitos
autorizadores da equiparao pretendida, exigidos pelo art. 461, da CLT,
nada h a modificar na sentena guerreada. Recurso ordinrio improvido,
no particular. TRT 6 R., Rec. 0059000-20.2009.5.06.0002, 2 T., Rel. Des.
Valdir Jos Silva de Carvalho, DEJTPE 8.1.10.
13) Intervalo do art. 384 da CLT. Aplicao ao empregado do sexo
masculino. Impossibilidade. Embora o Pleno do Colendo Tribunal Superior
do Trabalho tenha reconhecido a constitucionalidade do artigo 384 da CLT,
ao rejeitar o incidente de inconstitucionalidade em recurso de revista nos
autos do processo n. TST-IIN-RR-1.540/2005-046-12-00.5, sua aplicao
foi restringida trabalhadora mulher, em razo das circunstncias especiais
de natureza social e biolgica que justificam o tratamento diferenciado
das trabalhadoras do gnero feminino, no havendo ofensa ao princpio
da isonomia. TRT 3 R., RO 0000705-03.2013.5.03.0044, 2 T., Rel. Des.
Sebastio Geraldo de Oliveira, DEJT 13.8.14.
14) Intervalo do art. 384 da CLT. Possibilidade de aplicao aos
empregados do sexo masculino e feminino. Todos so iguais perante a
Lei, respeitadas a igualdade entre os iguais e as desigualdades entre os
desiguais, nos termos da Constituio Federal, artigo 5, inciso I. Sob esta
premissa, inexistem particularidades entre as condies fsicas da mulher
trabalhadora e as do homem trabalhador no que pertine discriminao
para a concesso do intervalo em baila apenas para a primeira. Trata-se,
aqui, de igualdade em direitos e obrigaes, sendo certo que havendo
tratamento no igualitrio entre eles, na hiptese de situaes pertinentes
a ambos os sexos, constituda estaria uma infringncia constitucional.
Nessa senda, devido o intervalo de 15 (quinze) minutos antes do incio
da jornada extraordinria para ambos os sexos (mulher e homem), no af
de igual-los no quanto disposto na norma celetista. Recurso provido, no
particular. TRT 2 R., RO 0099700-62.2009.5.02.0030, 4 T., Rel. Des.
Ricardo Artur Costa e Trigueiros, DJESP 15.7.14.
15) Isonomia salarial. Princpio constitucional. A isonomia salarial
est disciplinada pelo artigo 7, inciso XXX, da Constituio Federal, que,
CLT-SAAD
independentemente, da estrutura da CLT (em certos pontos muito minudente,
e, por essa razo, um pouco enferrujada), deve sempre ser interpretada
como uma Constituio que constri, que constitui, mais ao sabor das ruas,
de onde vieram os seus ecos, do que das academias. De conseguinte, ela
deve ser naturalmente dirigente, reflexiva e inclusiva, at mesmo por fora
do disposto da maneira a mais clara, a mais direta, a mais concisa e a mais
enxuta possvel, pelos diversos incisos do artigo 3, que traam os objetivos
fundamentais da Repblica. Por inverso de raciocnio, pode-se afirmar
que os representantes do povo brasileiro, quiseram uma Constituio no
ofuscada (pela legislao inferior), no irreflexiva, no excludente. Logo,
o intrprete no possui o poder de alterar o seu curso, que foi traado
pela perenidade de seus fundamentos, seus objetivos, seus princpios e
suas normas definidoras do ncleo bsico de direitos fundamentais. Se o
Direito, em si e por si, em todos os seus estamentos, inclusive quanto aos
princpios, visceralmente finalstico, o que dizer ento das normas que
constituem os seus objetivos (fins) fundamentais? No exagero, nem
trusmo, afirmar que a isonomia constitui, simultaneamente, um direito
de primeira, de segunda, de terceira, de quarta e tantas outras geraes
ou dimenses, que surgirem. At mesmo no idioma vernculo, isonomia
significa igualdade, que, por razes bvias, s pode ser igualdade real, cujo
esprito e corpo esto clarssimos na dico do artigo 7, inciso XXX, da
CF, que probe a diferena de salrio, em dinheiro ou em utilidade, sem
um motivo justificvel. Discriminar estabelecer diferenas injustificadas.
tratar iguais, desigualmente. Portanto, a isonomia salarial no se acomoda
mais nas barreiras clssicas do artigo 461 equiparao e enquadramento
havendo situaes em que se tem de adotar como fonte de direito o artigo
460 da CLT, que preconiza o salrio equitativo, isto , o salrio equnime e
justo; o salrio na sua verdadeira dimenso social e que deve ir ao encontro
da valorizao do trabalho humano, importante valor para a incorporao
do empregado no estado democrtico de direito. Nesse vis, numa mesma
condio de trabalho a discrepncia salarial deve ser coibida por afrontar a
dignidade da pessoa humana, uma vez que exercendo funes idnticas so
tratadas de modo diverso. TRT 3 R., RO 0001258-40.2013.5.03.0112, 3
T., Rel. Des. Luiz Otavio Linhares Renault, DEJT 02.6.14.
16) Plano de sade. Concesso diferenciada a empregados do
mesmo setor. Violao ao princpio da isonomia. Ainda que inexista
previso legal ou convencional a obrigar a empresa a fornecer planos de
sade, se institudos por mera liberalidade empresarial, no podem ser
utilizados como meio discriminatrio entre os empregados beneficiados,
sob pena de afronta ao texto constitucional na sua proteo ao trabalho
e a dignidade humana, que se consolida no impedimento de tratamentos
diferenciados, proibidos tambm pelo princpio da isonomia, que rege as
relaes de trabalhistas. TRT 3 R., RO 0001187-82.2014.5.03.0183, 3 T.,
Rel. Des. Luis Felipe Lopes Boson, DEJT 21.7.14.
17) Salrio de substituio. O direito do empregado substituto ao
mesmo salrio do empregado substitudo encontra suporte no art. 5 da CLT,
que preconiza: a todo trabalho de igual valor corresponder salrio igual,
sem distino de sexo, sendo que os contornos jurdicos da substituio
so extrados do art. 450, tambm do Conjunto Normativo Consolidado:
Ao empregado chamado a ocupar, em comisso, interinamente, ou em
substituio eventual ou temporria, cargo diverso do que exercer na
empresa sero garantidas a contagem do tempo naquele servio, bem
como a volta ao cargo anterior. Pacificando o entendimento no aspecto, a
Smula n. 159, I, do c. TST dispe: Enquanto perdurar a substituio que
no tenha carter meramente eventual, o empregado substituto far jus ao
salrio contratual do substitudo. Destarte, resta claro, que a apurao do
direito ao salrio de substituio no depende de perquirio dos elementos
isonmicos do art. 461 da CLT, conforme suscita a Reclamada, verificando-
se acertado o decisrio atacado, na parte que reconheceu o direito da
obreira percepo das diferenas salariais pela substituio de empregada
titular de salrio maior. TRT 3 R., RO 00458-2008-106-03-00-4, 8 T., Rel.
Juza Convocada Ana Maria Amorim Rebouas DJMG 31.1.09.
18) Violao ao princpio da no discriminao. Nulidade de norma
interna empresarial. nula norma interna da reclamada que, em violao
ao princpio da no discriminao, insculpido nos arts. 5, caput e inciso I,
e 7, incisos XXX e XXXII, da Constituio e 5 da CLT, prev o pagamento
de gratificao distinta para empregados ocupantes do mesmo cargo em
comisso, investidos de igual responsabilidade e das mesmas atribuies.
TRT 5 R., RO 66300-43.2008.5.05.0019, 4 T., Rel. Des. Alcino Barbosa de
Felizola, DEJTBA 4.3.10.
Art. 6 No se distingue entre o trabalho realizado no
estabelecimento do empregador, o executado no
domiclio do empregado e o realizado a distncia, desde que
estejam caracterizados os pressupostos da relao de emprego.
Pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados
de comando, controle e superviso se equiparam, para fins de
CLT-SAAD
subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de comando,
controle e superviso do trabalho alheio.
(A Lei n. 12.551, de 15.12.11, deu nova redao ao caput do artigo e
introduziu o pargrafo nico ).
NOTAS
1) Trabalho a domiclio. Teletrabalho: H quem classifique
os contratos de trabalho na empresa e a domiclio. A primeira
espcie a mais comum; a segunda, fora dos muros da empresa
e no domiclio do empregado, adotada nos casos de trabalho
por pea e que trazem algumas vantagens para o empregador,
tais como menor espao fsico para suas atividades econmicas
e reduo do trabalho de direo e fiscalizao do trabalho. O
teletrabalho outra modalidade especial de trabalho a distncia.
De origem etimolgica grega, tele significa a distncia. Esse
trabalho a distncia, que pode ser realizado no domiclio do
empregado ou no, caso seja fiscalizado pelo empregador por
meios telemticos ou por outros meios, dar surgimento relao
de emprego regida pela CLT.
Sublinhe-se que os meios telemticos e informatizados de
comando, controle e superviso se equiparam, para a caracterizao
da subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de
comando, controle e superviso do trabalho alheio. Entende-se
por telemtica o conjunto de servios informticos fornecidos
atravs de uma rede de telecomunicaes. Assim, o comando,
controle e superviso do trabalho a domiclio realizados por meio
de uma rede de telecomunicaes provocar o surgimento da
subordinao jurdica, que caracterizar a relao de emprego.
A OIT aprovou a Conveno n. 177/96 e a Recomendao n.
184/96, que tratam do trabalho a domiclio. Tais diplomas so
plenamente aplicveis ao teletrabalho. Essa Conveno ainda no
foi ratificada pelo Brasil. J foi ratificada pela Albnia, Argentina,
Finlndia, Irlanda e Holanda. Esse diploma internacional estabelece
a seguinte noo de trabalho a domiclio, cujos elementos podem
ser aplicados ao teletrabalho: Trabalho a domiclio significa
trabalho realizado por uma pessoa, na sua residncia ou em outro
local que no seja o local de trabalho do empregador, remunerado,
resultando num produto ou servio especificado pelo empregador,
independentemente de quem prov o equipamento, materiais
ou outros insumos, a no ser que esta pessoa tenha o grau de
autonomia e independncia econmica para ser considerado
trabalhador independente segundo as leis nacionais.
Em virtude da nova redao do pargrafo nico, do art. 6,
sob comento, foi dada nova redao Smula n. 428, do TST:
Sobreaviso. Aplicao analgica do art. 244, 2 da CLT. I
O uso de instrumentos telemticos ou informatizados fornecidos
pela empresa ao empregado, por si s, no caracteriza o regime
de sobreaviso. II Considera-se em sobreaviso o empregado
que, distncia e submetido a controle patronal por instrumentos
telemticos ou informatizados, permanecer em regime de planto
ou equivalente, aguardando a qualquer momento o chamado para
o servio durante o perodo de descanso. (NR 2012).
Tem-se a notcia de que uma empresa automobilstica alem
celebrou com seus trabalhadores, em 2011, em seu pas de
origem, um pacto coletivo em que ela se compromete a no enviar
e-mails para eles nos 30 minutos antes do trabalho e nos 30
minutos depois do seu encerramento.
Diante dos termos do pargrafo nico do artigo em foco,
bem possvel que os empregadores sejam estimulados a proibir,
formalmente, seus empregados de acessarem seus e-mails
corporativos fora do horrio da jornada de trabalho, para se
impedir, assim, o surgimento do risco da alegao de prestao
de horas extras.
2) Trabalho a domiclio e a relao de emprego. Princpio
intuitu personae: O artigo sob comentrio no admite qualquer
distino entre o trabalho executado no estabelecimento do
empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que
esteja caracterizada a relao de emprego. Por outras palavras, o
trabalho para ser protegido pela CLT pode ser cumprido no
domiclio do seu executor, mas h que provar-se a existncia de
87 Art. 6
uma relao de emprego, isto , a comprovao dos requisitos
essenciais da no eventualidade do servio, da subordinao
jurdica e do salrio.
Tem a doutrina admitido que o empregado, na hiptese, seja
auxiliado por seus familiares, sem que a relao de emprego se
desnature.
De modo geral, o princpio intuitu personae, na prestao de
servios a domiclio, deixa de ser exigvel para a caracterizao
da relao de emprego, tendo em vista a interpretao que
emprestada norma contida no art. 83, da CLT.
O empregado vinculado a uma empresa por um contrato
que o obriga a trabalhar no seu interior est em condies de,
depois de cumprida sua jornada de oito horas, ir trabalhar para
um terceiro, at o extremo limite de suas foras. Na hiptese,
porm, existe uma restrio: no trabalhar para um concorrente
do primeiro empregador. Dentro da linha do nosso pensamento,
observe-se que, no caso de duplo contrato, inexiste coincidncia
de horrio; se houvesse, seria lesado o empregador que pagasse
por servios durante oito horas de trabalho. No trabalho a
domiclio, portanto, a pluralidade de contratos ser lcita se a
tarefa prometida a cada empregador for cumprida; se no houver
o perigo de as instrues tcnicas de um empregador, para a
execuo de um trabalho, serem aproveitadas por outro; se
instrumentos de trabalho confiados ao empregado por um patro
no forem usados em benefcio de um outro.
Ainda nesse caso de pluralidade contratual, temos o problema
das frias. H quem proponha frmula de repartio do encargo
entre os dois ou trs empregadores. Pensamos diferente. Cada
empregador deve remunerar o empregado a domiclio por todo
um perodo de frias, nos termos da lei. Assim deve ser a fim
de permitir que o empregado, sujeito a um extenuante regime de
trabalho, tenha a possibilidade de recuperar-se sob condies
diferentes das de um trabalhador que tenha um s patro.
3) Trabalhador a domiclio e as ferramentas de sua
propriedade: A regra o empregador fornecer, na empresa,
tudo de que o empregado necessita para cumprir as obrigaes
assumidas no contrato celebrado. Exemplificando: o faxineiro
deve receber todos os instrumentos de limpeza; o torneiro a
mquina apropriada para modelar a pea; o tecelo o tear,
etc. Sabe-se, porm, que, em algumas profisses o costume o
empregado ter suas prprias ferramentas. o caso do marceneiro
ou do carpinteiro, por exemplo. O mesmo afirmamos em relao
ao trabalhador a domiclio. A circunstncia de ser o dono das
ferramentas usadas na confeco das peas para a empresa
empregadora no lhe retira o status de empregado. Nessa atividade
obedece s prescries tcnicas emanadas do empregador e
fornece a quota de produtos estabelecida previamente, o que
caracteriza a relao de emprego. No aceitamos o argumento
de que o empregado deixa de s-lo quando adquire mquinas
(torno, teares de pequeno porte etc.) para cumprir seu contrato de
trabalho a domiclio. Trata-se, na maioria das vezes, de submisso
a uma exigncia do prprio empregador e, a, o empregado se
v constrangido a arcar com o nus para continuar a servio da
empresa. Nessa hiptese, o trabalhador continua sujeito de uma
relao de emprego, pois tem de elaborar, diariamente, o nmero
de peas fixado pelo empregador e obedecer a suas instrues de
carter tcnico.
no trabalho a domiclio que o doutrinador, o legislador e o
juiz tm de dar maior flexibilidade a certos postulados bsicos
do Direito do Trabalho, para evitar que a patologia social no
seja enriquecida de um problema situado na raiz do bem-estar
de inmeras famlias. claro que, no caso da maquinaria de
propriedade do trabalhador a domiclio, queremos aludir a
equipamentos modestos e que produzem ou ajudam a produzir as
peas de interesse do empregador em pequena escala.
Concluindo esta ordem de consideraes sobre o trabalho a
domiclio, entendemos que o empregador tambm responsvel
na hiptese pelo cumprimento das disposies legais
referentes segurana e medicina do trabalho. Da a convenincia
de se proceder ao prvio exame do local que, no domiclio do
empregado, ser usado no servio da empresa. No curso da
Art. 6
execuo do contrato recomendvel que, de quando em vez, o
empregador ordene o exame do local de trabalho a domiclio.
4) Trabalhador a domiclio e a indstria txtil: Na indstria
txtil e na de confeco de roupas muito frequente a modalidade
de contrato que vimos estudando. Os empregados adquirem
mquinas de costura ou pequenos teares para atender s
solicitaes das empresas. Em qualquer hiptese, o trabalhador
a domiclio sempre ter direito, pelo menos, ao salrio mnimo,
salvo se ficar provado que no cumpriu a tarefa fixada pelo
empregador (v. art. 83, da CLT).
5) Horas extras e o trabalho a domiclio: exigvel, pelo
empregado a domiclio, o pagamento de horas suplementares se
provar que, para cumprir a tarefa estabelecida pela empresa, tem
de trabalhar mais de oito horas por dia. igualmente exigvel por
ele o repouso semanal remunerado.
6) Domiclio: lugar ou lugares onde o trabalho exercido:
Do cotejo dos arts. 70 e seguintes do Cdigo Civil de 2002 com os
arts. 31 e seguintes do Cdigo Civil de 1916, infere-se que aquele
repetiu, praticamente, as regras disciplinadoras de domiclio
prevista neste ltimo. Contudo, criou ele duas novas normas
relativas a domiclio, inscritas no art. 72 e seu pargrafo, e que tm
interesse para o denominado trabalhador a domiclio: tambm
domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes
profisso, o lugar onde est exercida. Pargrafo nico Se a
pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada um deles
constituir domiclio para as relaes que lhe corresponderem.
7) Diversos aspectos do trabalho a domiclio. Teletrabalho:
Vamos aqui examinar diversos aspectos do trabalho a domiclio,
que so, por sinal, plenamente aplicveis ao teletrabalho ou
trabalho a distncia. Ei-los:
7.1) A OIT e o trabalho a domiclio. Teletrabalho: O
Ministro do Trabalho, pela Portaria n. 973, de 29.10.97 (in DOU
30.10.97, p. 24.475), criou uma Comisso Tripartite, integrada
de representantes do Governo Federal, dos Trabalhadores e dos
Empregadores, com a incumbncia de analisar a Conveno
n. 177 e a Recomendao n. 184, que tratam do Trabalho a
Domiclio, adotadas pela 83 Conferncia Internacional do
Trabalho, de 22 de junho de 1996. Essa providncia ministerial
est em harmonia com as disposies da Conveno n. 144
da Organizao Internacional do Trabalho OIT , que tem
por objeto o estabelecimento de mecanismos tripartites para
promover a aplicao das normas internacionais de trabalho.
Lamentavelmente, essa Comisso Tripartite ministerial de 1997
no produziu efeitos prticos palpveis.
O aguamento da competio no mercado internacional, por
merc da globalizao da economia, induz as naes a legislar
com o maior cuidado no mbito das relaes de trabalho. Existe
a preocupao de no onerar em demasia o custo da produo
e, assim, propiciar condies para que o pas leve a melhor na
concorrncia internacional. Nessa tica, o trabalho a domiclio
e o teletrabalho, nos ltimos tempos, vem despertando a maior
ateno por parte dos governantes e dos estudiosos da matria,
eis que se trata de atividade que tende a desenvolver-se de modo
considervel.
Nos tempos que correm, h em nosso Pas elevado nmero
de pessoas que executa toda a sorte de tarefas, em sua prpria
residncia ou em outros locais distintos dos da sua empregadora.
7.2) O trabalho a domiclio e a CLT: A Consolidao das
Leis do Trabalho CLT , em sua redao original de 1943,
agasalhava dois dispositivos sobre o assunto: o art. 6 e o art.
83. Decorrido mais de meio sculo, ambos os artigos foram
mantidos e o nosso legislador no retomou o tema para atualiz-
lo. Somente, em 2011, houve a introduo do pargrafo nico
ao art. 6, disciplinando o teletrabalho ou o trabalho a distncia
controlado por meios telemticos. Vejamos, ainda que de modo
sumrio, o contedo desses dois dispositivos consolidados.
Reza o art. 6 que no se distingue entre o trabalho no
estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do
empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego.
88 CLT-SAAD
Consoante o art. 3 da CLT, esse vnculo empregatcio somente
se estrutura quando presentes trs pressupostos: continuidade
da prestao de servios, salrio e subordinao jurdica.
indubitvel a presena desses trs elementos no genuno trabalho
a domiclio, embora reconheamos que, nele, a subordinao
jurdica no tenha o mesmo grau de intensidade observvel no
trabalho executado no estabelecimento do empregador. Esse
elemento caracterizador da relao empregatcia, assim se
identifica na espcie: a) pela tarefa ou no nmero de peas
que deve ser confeccionado; b) por uma jornada de oito horas e
c) pela qualidade e fidelidade s instrues tcnicas emanadas do
empregador.
De notar-se que, no trabalho a domiclio, o princpio intuitu
personae inexigvel na constituio da relao de emprego.
o que deflui do prescrito no art. 83 tambm da CLT: devido
o salrio mnimo ao trabalhador em domiclio, considerado este
como o executado na habitao do empregado ou em oficina da
famlia, por conta de empregador que o remunere. Dessarte, no
se desfigura o contrato de trabalho a domiclio se o empregado,
na realizao de sua tarefa, contar com o auxlio de um ou mais
membros da sua famlia.
No diz o legislador o que entende por famlia, para o efeito do
art. 83 que vimos de citar. Na esfera do direito civil, tem o vocbulo
significados distintos. Acreditamos que os fins sociais do nosso
direito do trabalho sero bem atendidos com o uso de famlia
na acepo mais ampla, como um grupo constitudo, alm dos
cnjuges e dos seus filhos, de outros parentes mais remotos e
afins, como avs, sogros, tios etc. aos quais o chefe de famlia
presta alimentos e os tem na sua companhia, sob o mesmo teto.
7.3. Trabalho a domiclio e os encargos sociais. Teletrabalho:
Com a anlise feita acima do contrato de trabalho a domiclio e do
teletrabalho, conclui-se que o empregado sujeito do contrato
regido pela CLT tem direito a frias anuais, repouso semanal
com remunerao correspondente ao rendimento do trabalho no
perodo, conta vinculada ao FGTS, 13 salrio, aviso prvio etc.
Em consonncia com o preceituado na lei especfica, o seguro
de acidentes do trabalho s ampara o empregado que celebrou
o contrato de trabalho a domiclio. Todavia, parece-nos certo
que cabe ao empregador a responsabilidade pelo cumprimento
das normas de higiene e segurana do trabalho no local em que
se instalar a oficina da famlia. Deve, de conseguinte, ordenar
prvio exame desse local e determinar os reparos que considerar
necessrios adequao de suas condies s prescries legais.
facultado ao empregador rescindir o contrato de trabalho a
domiclio na hiptese de no serem atendidas suas recomendaes
objetivando o saneamento e segurana do ambiente de trabalho.
7.4) Pluralidade contratual: silente a lei quanto questo da
pluralidade contratual no trabalho a domiclio ou no teletrabalho.
Temos para ns que essa pluralidade de empregadores,
in casu, admissvel desde que a tarefa ou as peas de cada
empregador se realizem dentro de uma jornada normal. Se o
empregado, que trabalha no interior da empresa, tem a faculdade
de concluir mais de um contrato de trabalho, estamos em que, por
analogia, essa faculdade extensvel ao trabalhador a domiclio e
ao trabalhador submetido ao teletrabalho.
De regra, deve o empregador fornecer ao empregado o equi-
pamento e o material de que necessita para levar a bom termo as
obrigaes assumidas no contrato de trabalho. Entretanto, parece-
-nos que o trabalho a domiclio e do teletrabalho no perdem suas
caractersticas se o empregado usar suas prprias ferramentas ou
equipamento na execuo do trabalho que se obrigou a fazer.
7.5. Do Salrio Mnimo: devido o salrio mnimo mensal
ou horrio ao trabalhador a domiclio ( art. 83 da CLT) e ao
trabalhador submetido ao teletrabalho. no trabalho a domiclio
que o doutrinador, o legislador e o juiz tm de dar a maior
flexibilidade a certos postulados bsicos do Direito do Trabalho
para evitar que a patologia social no seja enriquecida de legies
de famlias cujo bem-estar depende do trabalho a domiclio ou do
teletrabalho.
CLT-SAAD
7.6) Doutrina sobre o trabalho a domiclio: Faamos breve
incurso pelo campo da doutrina e do direito comparado para
realar a relevncia e a complexidade do tema.
7.6.1) Valentin Carrion (Comentrios CLT, 22. ed., 1997,
Saraiva, p. 40) preleciona: No domiclio do empregado, ou
em oficina de famlia (art. 83), ou qualquer outro lugar por
ele livremente escolhido, fora do alcance da fiscalizao do
empregador. Distingue-se do autnomo por perder contato com o
consumidor e consagrar sua atividade, por conta alheia, ou a uns
poucos tomadores de servios.
O saudoso juslaborista entende que o trabalho a domiclio
embora se concretize em outro local, fora do estabelecimento do
empregador e imune fiscalizao deste. certo que a lei se refere,
de modo expresso, a domiclio, o que, primeira vista, parece
contrariar o entendimento de Carrion. Porm, tal no acontece se
atentarmos para o conceito de domiclio civil adotado pelo Cdigo
Civil. Este, no art. 71, admite a possibilidade de a pessoa fsica ter
vrias residncias e, por via de consequncia, -lhe lcito escolher
uma delas para cumprir o contrato de trabalho a domiclio.
Admite Carrion a pluralidade de tomadores de servios, mas
silencia quanto ao processo a ser adotado para que eles possam
satisfazer todas as exigncias da CLT relativas ao trabalho
assalariado.
7.6.2) Francisco Antonio de Oliveira (in CLT Comentada,
1. ed., 1996, Revista dos Tribunais, p. 52) afina-se, de certo
modo com Carrion ao dizer que caracterizada esteja a relao
empregatcia (art. 3 da CLT) pouco importa o local onde se
desenvolve a entrega da fora de trabalho, no permitindo a lei
nenhuma distino.
7.6.3) Dlio Maranho (in Instituies de Direito do Trabalho,
16. ed., LTr, 1996, I tomo, p. 308) esclarece que a lei no exige,
para a existncia de contrato de trabalho, que a prestao se realize
no prprio estabelecimento. O trabalhador a domiclio, desde que
subordinado ao empregador, de quem recebe ordens e instrues,
obrigando-se a uma produo determinada, empregado para
todos os efeitos. Pouco importa seja ele auxiliado em seu trabalho
por pessoa de sua famlia. Desde que a prestao de trabalho a
domiclio no assuma feio de empreendimento autnomo, de
um estabelecimento familiar revela, sem dvida, um contrato de
trabalho subordinado.
Pouco mais adiante, na mesma pgina, esse mesmo renomado
autor observa, com justeza, que o trabalhador a domiclio perde
essa condio quando admite empregados a quem remunera,
instala mquinas e utenslios industriais por ele prprio
adquiridos, assumindo os riscos de uma atividade econmica,
estaremos diante de um verdadeiro empresrio, de uma prestao
autnoma de servio. Esse seu raciocnio plenamente aplicvel
ao denominado teletrabalho.
7.6.4) Evaristo de Moraes Filho (in Introduo ao Direito
do Trabalho, 5. ed., LTr, 1991, p. 252) recorda que antes da
Consolidao, mandava o Decreto-lei n. 399, de 1938, fosse
estendido o salrio mnimo aos trabalhadores em domiclio,
regulando demorada e exemplarmente a espcie em todo o
captulo II (arts. 8/11). Disso resultou o art. 83 da CLT.
Pouco mais adiante, o respeitado jurista pondera: Enquanto
outros povos regulam esta espcie de trabalho com rigor e
pormenor (Argentina, Alemanha, Itlia etc.) entre ns a explorao
campeia livre, sem que a autoridade saiba onde e em que locais se
realizam os trabalhos em domiclio, em que condies de higiene
e segurana, quais os salrios pagos, se as leis previdencirias
so obedecidas e assim por diante.
Evaristo, em seu Projeto de Cdigo do Trabalho, conceitua,
no art. 20, o trabalhador a domiclio como aquele que presta
servios em seu domiclio, s ou em oficina da famlia, de maneira
contnua, sob subordinao jurdica e mediante salrio. Pargrafo
nico No altera a natureza do contrato o fato de o empregado
em domiclio prestar servios a mais de um empregador, desde
que o faa sob suas ordens e no para o pblico em geral.
89 Art. 6
Admite esse conhecido jurista a pluralidade contratual no
trabalho a domiclio, sem qualquer limite.
Trabalhando por unidade de tempo ou de pea, tem esse
trabalhador direito ao repouso semanal e s frias semanais. Na
futura regulamentao legal sobre a matria (de lege ferenda),
deve-se oferecer critrio para a concesso de tais vantagens no
caso da pluralidade contratual.
7.6.5) Bernardo da Gama Lobo Xavier (in Curso de Direito do
Trabalho. Lisboa: Verbo, 1992. p. 300/1) lembra que h situaes
de trabalho autnomo de extrema semelhana ao trabalho
subordinado no plano econmico-social, o que levou o legislador
a equiparar certos contratos de prestao de servio a contrato
de trabalho. Pelo art. 2 da LCT (Lei do Contrato de Trabalho, de
24.11.69) ficam sujeitos aos princpios definidos neste diploma,
embora com regulamentao de legislao especial, os contratos
que tenham por objeto a prestao do trabalho realizado no
domiclio ou em estabelecimento do trabalhador, bem como
os contratos em que este compra matrias-primas e fornece
por certo preo ao vendedor delas o produto acabado, sempre
que num ou noutro caso o trabalhador deve considerar-se na
dependncia econmica daquele.
Depreende-se desse conceito de trabalho a domiclio que
sua caracterstica fundamental a dependncia econmica do
trabalhador frente ao empregador. A lei portuguesa d o rtulo
de trabalho a domiclio inclusive quele que se executa no
estabelecimento do empregado, o que no se harmoniza com os
princpios basilares do nosso direito do trabalho.
Quem possui um estabelecimento no um empregado,
mas um empresrio. Na hiptese, desenha-se o que por aqui se
chama de terceirizao. Consoante a lei portuguesa, o trabalho a
domiclio inteiramente desprovido do intuitu personae.
7.6.6) Monteiro Fernandes (in Direito do Trabalho, 6. ed.,
Coimbra: Almedina, 1990. I tomo. p.75) salienta, tambm, que o
trabalho a domiclio, embora seja de fato um trabalho autnomo,
equiparado ao assalariado tpico. Diz, textualmente: Trata-
se, como foi sublinhado, de forma de trabalho juridicamente
autnomo. Mas a situao do trabalhador (vestgio de frmulas
pr-capitalistas de organizao da produo) materialmente
prxima da do assalariado.
Como se v, a doutrina brasileira no encampa a posio dos
estudiosos lusitanos. Entre ns, unissonamente reconhecido
que o trabalho a domiclio , realmente, trabalho subordinado,
distinguindo-se do trabalho autnomo e da terceirizao.
7.7) Direito Comparado:
7.7.1) Portugal: certo, porm, que a Lei do Contrato de
Trabalho do Portugal adverte que o trabalho a domiclio deve ter
regulamentao especial.
7.7.2) Espanha: Na Espanha, a Lei n. 8, de 1980 (Estatuto
dos Trabalhadores), nesta dcada de 90, passou por profundas
modificaes, como registram Alonso Olea e Barreiro Gonzalez
em seu livro El Estatuto de los Trabajadores (4. ed., Civitas,
1995, p. 15 ).
O art.13 desse Estatuto dedicado ao trabalho a domiclio
e tem a seguinte redao: 1. Ter a considerao de contrato
de trabalho a domiclio aquele em que a prestao da atividade
laboral se realiza no domiclio do trabalhador ou em lugar
livremente eleito por este e sem vigilncia do empresrio. 2. O
contrato se formalizar por escrito com o visto da Oficina de
Emprego (aqui, chamamos de Superintendncia Regional do
Trabalho do Ministrio do Trabalho e Emprego) onde ficar
depositado um exemplar, no qual conste o lugar em que se realiza
a prestao laboral, a fim de que possam exigir-se as necessrias
medidas de higiene e segurana que se determinem. 3. O salrio,
qualquer que seja a forma de sua fixao, ser, no mnimo, igual
ao de um trabalhador de categoria profissional equivalente no
setor econmico de que se trate. 4. Todo empresrio que ocupe
trabalhadores a domiclio dever por disposio deles um
documento de controle da atividade laboral que realizam, no qual
Art. 6
deve consignar-se o nome do trabalhador, a classe e quantidade
de trabalho, quantidade de matrias-primas entregues, tarifas
acordadas para a fixao do salrio, entrega e recepo de objetos
elaborados e outros aspectos da relao laboral que interessem s
partes. 5. Os trabalhadores a domiclio podero exercer os direitos
de representao coletiva conforme o previsto na presente Lei,
salvo se trate de um grupo familiar.
A lei espanhola considera trabalho a domiclio no apenas
aquele que se efetua na residncia do assalariado, mas tambm,
em qualquer outra local de sua livre escolha e longe da fiscalizao
direta do empresrio.
Aceita, outrossim, a participao do grupo familiar nessa
espcie de atividade. A ausncia da forma escrita do contrato ad
solemnitatem acarreta sanes administrativas, mas no anula
o contrato. Segundo o direito espanhol, o trabalho a domiclio
realiza-se por unidade de obra ou de tempo.
Enquanto a nossa CLT assegura a essa classe de trabalhadores
o salrio mnimo, a lei espanhola garante-lhe igualdade salarial
com aqueles que desenvolvem a mesma atividade no interior da
empresa.
A obrigatoriedade do registro do contrato, numa dependncia
oficial, facilita a fiscalizao das condies de higiene e segurana
do local de trabalho a domiclio. Em nosso sistema legal, o local
do trabalho a domiclio um prolongamento externo da empresa
e, em razo dessa circunstncia, cabe ao empregador velar por
suas condies de higiene e segurana. Temos de confessar
que a lei espanhola oferece ao trabalhador a domiclio proteo
mais ampla do que a nossa CLT e, no tangente remunerao do
trabalho, ela mais generosa que a nossa.
Em contrapartida, medidas legais de to grande alcance no
iro incrementar o trabalho a domiclio. Se este for to oneroso
quanto aquele que se realiza no seio da empresa, por que motivo
ir utiliz-lo o empregador?
No trato da questo, tem o legislador de conduzir-se com
objetividade e cautela a fim de no prejudicar a quem tenta
favorecer.
7.7.3) Frana: O Cdigo do Trabalho da Frana (Bernadette
Desjardins e outros, Le nouveau Code du Ttravail Annot. 14.
ed., Paris: La Villegurin Editions, p. 1.280 e segts.) regula o
trabalho a domiclio nos artigos L-721-1 usque L-721-23. Dentre
todas as que conhecemos, a mais minuciosa a regulamentao
francesa do trabalho a domiclio. No nos animamos a transcrever,
aqui, os 23 artigos do Cdigo francs, porque isto demandaria um
espao que este livro no pode ter. Inobstante, vamos resumir, da
melhor maneira possvel, todas essas disposies.
trabalho a domiclio aquele que se realiza sob as seguintes
condies: executar mediante uma remunration forfaitaire
(por empreitada) para um ou vrios estabelecimentos industriais,
artesanais ou no, comerciais ou agrcolas, seja de que natureza
for esses estabelecimentos, que eles sejam pblicos ou privados,
laicos ou religiosos, mesmo que eles tenham carter de ensino
profissional ou filantrpico, um trabalho que seja confiado
diretamente, seja por intermedirio.
As disposies do Captulo 1, do Ttulo II, voltadas para o
trabalho a domiclio, so aplicveis aos assalariados dos servios
pblicos ou ministeriais, das profisses liberais, das sociedades
civis, dos sindicatos profissionais e associaes de qualquer
natureza.
Para identificao do trabalho a domiclio no necessrio
perquirir: a) a existncia, ou no, do liame de subordinao
jurdica; b) a fiscalizao imediata e habitual do dador de trabalho;
c) se o local de trabalho e o material empregado pertencem ao
trabalhador; d) o nmero de horas trabalhadas.
Conserva a qualidade de trabalhador a domiclio quem fornece,
alm do trabalho, as matrias primas usadas na elaborao do
produto e adquiridas do prprio dador de trabalho (o empresrio).
O trabalhador a domiclio pode admitir um auxiliar. O que se
convencionar em acordos coletivos de trabalho extensivo ao
trabalhador a domiclio.
90 CLT-SAAD
7.8) Concluso: fato por demais conhecido que a Frana
um dos pases da Europa que regulamenta o trabalho assalariado
com extraordinria riqueza de mincias. , tambm, um dos
pases do Ocidente com taxa de desemprego das mais elevadas.
Nessa nao, como em outras que tambm se destacam pela
desmedida ingerncia nas relaes de trabalho, iniciou-se h pouco
tempo forte campanha tendente a desregulamentar o trabalho
assalariado para dar-lhe mais flexibilidade e, assim, acompanhar
com mais facilidade as rpidas mutaes socioeconmicas de
carter nacional e internacional.
Nessa ordem de ideias, somos levados a reconhecer que
a lei brasileira, sobre a matria posta aqui em debate, quase
inexistente (dois artigos apenas da CLT). Todavia, devemos ter o
cuidado de no incorrer no erro da Frana. O excesso de proteo
ao trabalho a domiclio ou ao teletrabalho acaba por torn-los
desinteressantes aos olhos do empregador que no se cansa de
reduzir o custo de seu produto a fim de levar a melhor sobre seus
concorrentes no mercado de consumo.
JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 428, do TST Sobreaviso. Aplicao analgica do art.
244, 2 da CLT. I O uso de instrumentos telemticos ou informatizados
fornecidos pela empresa ao empregado, por si s, no caracteriza o regime
de sobreaviso. II Considera-se em sobreaviso o empregado que,
distncia e submetido a controle patronal por instrumentos telemticos
ou informatizados, permanecer em regime de planto ou equivalente,
aguardando a qualquer momento o chamado para o servio durante o
perodo de descanso. (NR 2012)
2) Smula n. 37, TRT 3 Regio Postulado da reparao integral.
Honorrios advocatcios. Perdas e danos. Inteligncia dos artigos 389 e
404, do Cdigo Civil. indevida a restituio parte, nas lides decorrentes
da relao de emprego, das despesas a que se obrigou a ttulo de honorrios
advocatcios contratados, como dano material, amparada nos arts. 389 e
404 do Cdigo Civil.
3) ... Controle indireto da jornada de trabalho. Horas extraordinrias.
Matria ftica. insuscetvel de reviso em recurso de revista o acrdo
prolatado pelo Tribunal Regional com base na prova dos autos. Somente
com o reexame de provas e fatos seria possvel afastar a premissa sobre
a qual se apoiou a concluso adotada pelo Tribunal Regional, no sentido
de que a jornada externa do reclamante era controlada de forma indireta,
uma vez que estava obrigado a comparecer empresa no incio e no fim
de cada jornada, alm de estar obrigado a descarregar as informaes
contidas no computador de mo (palm top), preparar relatrios de vendas
e despach-los com o seu supervisor. Incidncia da Smula n. 126 deste
Tribunal Superior Recurso de revista no conhecido. ... TST, RR 95800-
13.2006.5.06.0015, 1 T., Rel. Min. Conv. Jos Maria Quadros de Alencar,
DEJT 07.1.14.
4) Home office: Enquadramento e efeitos jurdicos. Outros temas:
Substituio. Acmulo de funes. Horas extras. Adicional noturno. Horas
de sobreaviso. Frias interrompidas. Deciso denegatria. Manuteno.
O teletrabalho e o trabalho em domiclio (home office) tornaram-se
frequentes nas ltimas dcadas em face da inveno, aperfeioamento e
generalizao de novos meios comunicacionais, ao lado do advento de
novas frmulas organizacionais e gerenciais de empresas e instituies.
Isso no elimina, porm, necessariamente, a presena de subordinao na
correspondente relao socioeconmica e jurdica entre o trabalhador e seu
tomador de servios, desde que ultrapassado o conceito tradicional desse
elemento integrante da relao empregatcia em favor de sua dimenso
objetiva ou, at mesmo, em favor do conceito de subordinao estrutural.
Dentro deste novo, moderno e atualizado enfoque da subordinao, os
trabalhadores em domiclio, mesmo enquadrando-se no parmetro do home
office, podem, sim, ser tidos como subordinados e, desse modo, efetivos
empregados. No obstante, no se pode negar que, de maneira geral, em
princpio, tais trabalhadores enquadram-se no tipo jurdico excetivo do art.
62 da CLT, realizando o parmetro das jornadas no controladas de que fala
a ordem jurdica trabalhista (art. 62, I, CLT). Por outro lado, a possibilidade
de indenizao empresarial pelos gastos pessoais e residenciais efetivados
pelo empregado no exerccio de suas funes empregatcias no interior de
seu home office supe a precisa comprovao da existncia de despesas
adicionais realizadas em estrito benefcio do cumprimento do contrato, no
sendo bastante, em princpio, regra geral, a evidncia de certa mistura,
concorrncia, concomitncia e paralelismo entre atos, circunstncias e
despesas, uma vez que tais peculiaridades so inerentes e inevitveis ao
labor em domiclio e ao teletrabalho. Finalmente, havendo pagamento pelo
empregador ao obreiro de valores realmente dirigidos a subsidiar despesas
com telefonemas, gastos com informtica e similares, no contexto
efetivo do home office, no tm tais pagamentos natureza salarial, mas
CLT-SAAD 91
meramente instrumental e indenizatria. Na mesma linha, o fornecimento
pelo empregador, plenamente ou de modo parcial, de equipamentos para a
consecuo do home office obreiro (telefones, microcomputadores e seus
implementos, etc.) no caracteriza, regra geral, em princpio, salrio in
natura, em face de seus preponderantes objetivos e sentido instrumentais.
Agravo de instrumento desprovido. TST, AIRR 621/2003-011-10-41.0, 6
T., Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado, DEJT 16.4.10.
5) Horas de sobreaviso. Julgamento extra petita. No caso dos
autos, o Tribunal Regional manteve a condenao ao pagamento de
horas de sobreaviso, embora consignada a inexistncia de pedido
expresso do Reclamante em sua petio inicial. O deferimento de horas
de sobreaviso implicou julgamento fora dos limites do pedido, pois se
deferiu ao Reclamante pleito no postulado na reclamao trabalhista, o
que vedado pelo art. 460 do CPC. O pedido genrico de horas extras
no engloba o pleito de horas de sobreaviso, pois se trata de institutos
diversos. O trabalho extraordinrio o labor efetivamente prestado no
estabelecimento empresarial aps o encerramento da jornada normal,
enquanto as horas de sobreaviso correspondem ao tempo em que o
empregado, distncia e submetido a controle patronal por instrumentos
telemticos ou informatizados, permanece em regime de planto ou
equivalente, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio
durante o perodo de descanso (Smula n. 428 desta Corte). Recurso de
revista de que se conhece e a que se d provimento. ... TST, ARR 166900-
48.2012.5.17.0003, 4 T., Rel. Min. Fernando Eizo Ono, DEJT 24.6.14.
6) Horas de sobreaviso. Uso de aparelho celular. O uso de aparelho
celular no configura o regime de sobreaviso, pelo fato de o empregado
no permanecer em sua casa aguardando o chamado para o servio,
podendo, pois, deslocar-se livremente ou at dedicar-se a outra atividade
em seu perodo de descanso. A propsito, a matria em discusso acabou
por ser pacificada no mbito desta Corte, com a edio da nova Smula n.
428 do TST (que resultou da converso da Orientao Jurisprudencial n.
49 da SBDI-1), alterada, posteriormente, por ocasio da Semana do TST,
que resultou em nova redao que lhe foi conferida pela Resoluo n.
185/2012 desta Corte, publicada no Dirio de Justia Eletrnico, divulgado
nos dias 25, 26 e 27 de setembro de 2012, com o seguinte teor, in verbis:
Sobreaviso. Aplicao analgica do art. 244, pargrafo 2, da CLT. I. O uso
de instrumentos telemticos ou informatizados fornecidos pela empresa
ao empregado, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso. II.
Considera-se de sobreaviso o empregado que, distncia e submetido
a controle patronal por instrumentos telemticos ou informatizados,
permanecer em regime de planto ou equivalente, aguardando a qualquer
momento o chamado para o servio durante o perodo de descanso. Da
citada smula, verifica-se que o mero uso de aparelho celular, por si s, no
configura o regime de sobreaviso, pelo mesmo motivo de o empregado no
permanecer em sua casa aguardando o chamado para o servio, podendo,
pois, deslocar-se livremente ou at dedicar-se a outra atividade em seu
perodo de descanso. Assim, para que se caracterizar tal circunstncia, deve
haver a comprovao de que o empregado, de fato, estava disposio
do empregador. Na hiptese, o Regional registrou que o reclamante ficava
sujeito a chamadas para atendimento de contingncias, o que configura a
restrio de locomoo, porquanto havia a possibilidade de ser chamado
para prestar servio a qualquer momento. Recurso conhecido e provido.
TST, RR 522-09.2013.5.12.0003, 2 T., Rel. Min. Jos Roberto Freire
Pimenta, DEJT 13.6.14.
7) 1. Horas extraordinrias. Trabalho externo. Motorista. Rastreador.
Conhecimento. A utilizao do rastreador instrumento por meio do qual
se pode saber e determinar a localizao e, em alguns casos, a velocidade
do veculo, no se apresenta como suficiente para a concluso de que
haveria possibilidade de controle de jornada de trabalho do reclamante. A
finalidade de tal instrumento, em casos tais, sem dvida a localizao da
carga transportada e no da quantidade de horas trabalhadas. A mesma
concluso se impe em relao ao tacgrafo (Orientao Jurisprudencial norma excepciona do regime geral de durao do trabalho estabelecido
n. 332 da SBDI-1). Recurso de revista de que se conhece e a que se d
provimento. ... TST, RR 1712-32.2010.5.03.0142, 5 T., Rel. Min. Guilherme
Augusto Caputo Bastos, DEJT 23.5.14.
8) Competncia territorial. Trabalho presencial no exterior e virtual
no pas. Subordinao ao estabelecimento da empresa no Brasil.
Comodidade do trabalhador. Princpios jurdicos da jurisdio. 1. Em
depoimento pessoal o reclamante recorrente esclareceu ao Juzo que foi
contratado por telefone,... quando residia em Curitiba para trabalhar 30 dias
em Luanda, Angola e 14 dias no Brasil. Portanto, inequivocamente, o foro
da contratao do reclamante recorrente a localidade de Curitiba, Estado
do Paran. Embora o reclamante recorrente afirme que trabalhava no Brasil
em sistema de home office em Curitiba/PR, Salvador/BA e Belo Horizonte/
MG, nenhuma das reclamadas possui estabelecimento na localidade de
Belo Horizonte. O teletrabalho ocorre em ambiente virtual e, como tal, no
situado no espao, no se alterando, portanto, a definio de localidade
em Direito do Trabalho estabelecida segundo os princpios jurdicos da lex
loci executionis contractus (Smula n. 217 do TST), da loci regit actum e
do forum rei sitae (foro da situao do estabelecimento da empresa, no
Art. 6
exterior). A transnacionalizao do trabalho e a virtualizao da prestao
dos servios no dilui os contornos do espao territorial do solo brasileiro
e nem dissolve o vnculo que o empregado tem com a localidade em que
se encontra situada a empresa que o emprega, no Brasil. Desta forma a
definio da competncia territorial da Justia do Trabalho para a hiptese
do trabalhador brasileiro que presta servios presenciais no exterior e
teletrabalho em solo brasileiro, ditada por interpretao analgica (artigo
8, caput, da CLT) do preceito do art. 651, 1, da CLT, que estabelece
a regra da competncia territorial para hiptese do trabalhado externo
(prestado por agente ou viajante comercial), fixando-a na localidade em
que a empresa tenha agncia ou filial no Brasil, qual esteja subordinado
o empregado na execuo do contrato de trabalho presencialmente no
exterior e em ambiente virtual no Brasil. 2. O ordenamento jurdico carece
de regras claras e precisas sobre a definio da competncia territorial,
especialmente diante dos questionamentos jurdicos relevantes do
presente processo, que envolve a prestao parcial de trabalho presencial
no exterior e a prestao parcial de trabalho virtual no Brasil, pelo que
rejeitamos os argumentos recursais no sentido de que a competncia
territorial possa e deva ser estabelecida por comodidade do empregado no
foro do seu domiclio, posto envolver questes fundamentais do exerccio
da jurisdio, dentre elas a soberania nacional, o princpio jurdico da
eficincia da Administrao da Justia (art. 37, caput, CF/88), a garantia
da razovel durao do processo e dos meios que garantam a celeridade
de sua tramitao (art. 5, inciso LXXVIII, CF/88) para ambos os litigantes,
pois s a Lei pode conferir tratamento privilegiado a qualquer das partes
litigantes, para tanto devendo fundamentar a exceo legislativa imposta
ao princpio da isonomia de tratamento que emana do art. 5, caput, da
Constituio Federal de 1988, e cujos termos de cumprimento so ditados
para o processo pelos demais incisos da mesma norma constitucional. TRT
3 R., RO 435/2010-016-03-00.3, 3 T., Rel. Juiz Conv. Milton V. Thibau de
Almeida, DJEMG 18.10.10.
9) Horas de sobreaviso. Smula n. 428 do col. TST. Quanto ao
trabalho em regime de sobreaviso, note-se que a necessidade de reviso da
Smula n. 428/TST surgiu com o advento das Leis nmeros 12.551/2011
e 12.619/2012, que estabeleceram a possibilidade eficaz de superviso da
jornada de trabalho desenvolvida fora do estabelecimento patronal, face
aos avanos tecnolgicos dos instrumentos telemticos informatizados. A
redao anterior da Smula em comento estabelecia que o uso de aparelho
BIP, pager ou celular pelo empregado, por si s, no caracterizava o regime
de sobreaviso, pois o empregado no permanecia em sua residncia
aguardando, a qualquer momento, a convocao para o servio. A nova
redao incluiu mais um item na referida Smula, ampliando o conceito
do estado de disponibilidade, ao inserir em seu item I que o uso de
instrumentos telemticos ou informatizados fornecidos pela empresa ao
empregado, por si s, no caracteriza regime de sobreaviso, acrescentando,
no item II, que se considera em regime de sobreaviso o empregado que,
distncia e submetido a controle patronal por instrumentos telemticos
ou informatizados, permanecer em regime de planto ou equivalente,
aguardando a qualquer momento ser chamado para o servio durante o
perodo de descanso. Assim, o que se tem, de concreto, que o uso de
telefone celular ou equivalente pode representar sobreaviso, quando atrelado
a peculiaridades que revelem controle efetivo sobre o trabalhador, o que se
verifica por escalas de planto ou estado de disponibilidade efetiva (ainda
que no em sua prpria residncia). Vale dizer, o uso de meios de controle
distncia no precisa resultar em limitao da liberdade de locomoo do
cidado trabalhador. TRT 3 R., RO 0000024-10.2014.5.03.0105, 4 T., Rel.
Des. Jlio Bernardo do Carmo, DEJT 22.6.15.
10) Trabalho externo. Controle de jornada. Artigo 62, I, da CLT. A
exceo prevista no artigo 62, inciso I, da CLT refere-se atividade externa
do trabalhador cujo horrio de prestao de servios seja incontrolvel
pelo empregador, porque sujeita direo exclusiva do empregado ou
porque materialmente impossvel o controle direto da jornada, pois a
pela Consolidao apenas a atividade externa incompatvel com a fixao
de horrio de trabalho. Horas de sobreaviso. Uso de aparelho celular.
Permanente disposio do trabalhador ao empregador. Direito ao pleno
gozo dos intervalos de descanso. A cada dia se torna ainda mais difcil
estabelecer os limites entre a vida privada do trabalhador e seu trabalho,
relembrando que a antiga limitao estabelecida pelo modelo fordista
de produo da durao da jornada de trabalho vem sendo substituda,
paulatinamente, considerando o atual modelo econmico de acumulao
flexvel, por um novo sistema ou modelo atravs do qual, mais e mais, o
trabalhador vai sendo sorvido pelo trabalho, em detrimento de sua vida
privada. J no se pode estabelecer, como dantes, de forma ntida, a distino
entre trabalho e vida (privada). Est o trabalhador, permanentemente,
disposio de seu trabalho (empregador), apto, a qualquer momento, a
entrar em ao, seja por meio de pagers, de aparelhos telefnicos celulares,
laptops, e toda sorte de aparelhos eletrnicos disponveis no mercado.
preciso, portanto, que a viso do aplicador do direito tambm avance, dando
a estes novos fatos a devida subsuno s normas jurdicas existentes.
preciso ver o novo, com novo olhar. E assim deve ocorrer com a exigncia
de trabalho (mesmo que em latncia). Admitir-se nesta situao, que o
Art. 7
empregado, pelo simples fato de portar aparelho mvel celular, poderia
se locomover pela cidade, admitir restrio aos trabalhadores de seus
justos perodos de descanso, eis que no gozavam eles de liberdade plena
e de sua prpria privacidade nos dias destinados folga e, sem sombra
de dvidas, a teleologia da norma instituidora do repouso do trabalhador
insere a ideia de sua recuperao psicofsica, o que no atingido na forma
em que se estabelece este descanso. Todo trabalhador tem, em adoo, por
similaridade, ao que j vem sendo consolidado na jurisprudncia do STJ
quanto ao direito informao, liberdade de imprensa e expresso, e aos
direitos constitucionais relacionados privacidade, honra e personalidade
(art. 5, da CF/88), o direito ao esquecimento, o direito de ser deixado em
paz, o direito de estar s, ou, do direito norte-americano, the right to be
let alone, o que tambm l est diretamente afeto ao direito privacidade
(Right to privacy). Os intervalos de descanso e/ou repouso devem ser
efetivamente destinados a este fim, unicamente. TRT 3 R., RO 0000966-
24.2014.5.03.0111, 1 T., Rel. Des. Emerson Jos Alves Lage, DEJT 06.3.15.
11) Trabalho externo, parte dele em domiclio. Doena do trabalho.
Indenizao devida. O art. 6 da CLT afasta qualquer possibilidade de
distino entre o trabalho que se realiza no estabelecimento do empregador
e aquele executado no domiclio do empregado. Ainda, o art. 154 do mesmo
diploma estabelece que cabe empresa observar o quanto disposto no
Captulo V (Da Segurana e da Medicina do Trabalho) em todos os
locais de trabalho, pelo que o trabalho externo no isenta o empregador
do cumprimento do quanto disposto no art. 157 da CLT. Segue, assim,
competindo ao empregador promover aes de orientao e suporte ao
trabalhador na prestao do seu trabalho, onde quer que ele se desenvolva,
de modo a prevenir doenas decorrentes do labor exercido em proveito
do empreendimento. Omitindo-se a empresa, e advindo o dano, devida
a indenizao. Recurso patronal a que se nega provimento. TRT 2 R.,
RO 01215-2007-021-02-00-21, 4 T., Rel. Des. Ricardo Artur Costa e
Trigueiros, DOESP 21.5.10.
12) Sobreaviso. Uso de telefone celular. Direito s horas correspon-
dentes ao tempo de permanncia disposio da empregadora. O empre-
gado que porta um telefone celular corporativo, aps o cumprimento da
sua jornada normal de trabalho, e permanece aguardando ordens de sua
empregadora, no estando, de conseguinte, no exerccio pleno de sua li-
berdade individual, deve ser remunerado pelo lapso de tempo em que
permanecer de sobreaviso, por aplicao analgica do artigo 244, 2, da
CLT. TRT 3 R., RO 0000494-49.2014.5.03.0070, 1 T., Rel. Des. Luiz Otvio
Linhares Renault, DEJT 20.3.15.
13) Vnculo de emprego. Professor. Cursos distncia. Como bem
destaca a r. sentena recorrida, o reclamante foi contratado intuitu personae
para trabalhar no assessoramento dos cursos distncia. A intermitncia
invocada pela reclamada no descaracteriza o vnculo jurdico de emprego
entre o professor e a instituio de ensino, por no ser imprescindvel
que o empregado comparea ao estabelecimento de ensino todos os
dias, especialmente no presente caso concreto, por ter sido contratado o
reclamante para trabalhar na execuo do Projeto Pedaggico dos Cursos
Distncia institudo pela Universidade reclamada, portanto s comparecendo
s atividades presenciais com a freqncia que lhe for determinada pelo
empregador, o que no descaracteriza a no-eventualidade do vnculo
jurdico contratual que preside o relacionamento jurdico entre as partes.
Em se tratando de ensino distncia no imprescindvel a presena fsica
do empregado no estabelecimento de ensino diariamente para que haja a
configurao da relao de emprego, como ocorre com o trabalho externo
e com o teletrabalho. Quem se insere num Projeto Pedaggico de Cursos
Distncia, trabalha para o empregador em casa, participa de uma equipe de
teletrabalho ou que seja contratado para trabalhar on line sozinho em casa,
tem plenamente preenchido o requisito da no eventualidade necessria
para a proclamao judicial da existncia do vnculo jurdico de emprego.
Os cursos distncia at podem ter curta durao, ser seqenciados ou
ser descontinuados, o que depende exclusivamente do poder de comando
empresrio e no da vontade individual dos professores contratados.
A atividade empresarial de educao superior adotada pela reclamada
permanente, como instituio de ensino superior privada uma
Universidade particular , cuja caracterstica de permanncia fundamenta o
princpio jurdico da continuidade da relao de emprego, de molde a afastar
a suposta eventualidade por ela invocada. TRT 3 R., RO 423/2009-042-03-
00.1, 3 T., Rel. Juiz Conv. Milton V. Thibau de Almeida, DJEMG 8.2.10.
Art. 7 Os preceitos constantes da presente Consolidao,
salvo quando for, em cada caso, expressamente
determinado em contrrio, no se aplicam:
a) aos empregados domsticos, assim considerados, de um
modo geral, os que prestam servios de natureza no econmica
pessoa ou famlia, no mbito residencial destas;
b) aos trabalhadores rurais, assim considerados aqueles que,
exercendo funes diretamente ligadas agricultura e pecuria,
92 CLT-SAAD
no sejam empregados em atividades que, pelos mtodos de
execuo dos respectivos trabalhos ou pela finalidade de suas
operaes, se classifiquem como industriais ou comerciais;
c) aos funcionrios pblicos da Unio, dos Estados e dos
Municpios e aos respectivos extranumerrios em servio nas
prprias reparties;
d) aos servidores de autarquias paraestatais, desde que sujei-
tos a regime prprio de proteo ao trabalho que lhes assegure
situao anloga dos funcionrios pblicos.
(Redao do artigo e dada pelo Decreto-lei n. 8.079, de 11.10.1945)
NOTAS
1) Expansionismo do Direito do Trabalho: O artigo acima
transcrito d origem a discusses e controvrsias que se
prolongam anos afora sem que se chegue a um consenso.
Uns afirmam que a coletividade s tem a lucrar com a
restrio do alcance das normas legais trabalhistas apenas em
favor daqueles que, realmente realizam trabalho subordinado e
assalariado nas empresas privadas; outros, sustentam posio
oposta, isto , as disposies consolidadas precisam abranger
nmero cada vez maior de tutelados, como aqueles que vivem de
trabalho subordinado mas eventual (os avulsos); os autnomos
ou independentes; os servidores pblicos etc.
Em verdade, o expansionismo do Direito do Trabalho tem sido
uma constante no ltimo sculo e, por isso, de prever que ele, ao
influxo dessa tendncia, v atraindo para sua rbita novos grupos
profissionais. Se isto um bem ou um mal, no convinhvel
discutir, pois, o que se espera, em nome de um ideal de Justia,
que todos os cidados se sintam adequadamente protegidos pela
lei, no seio da comunidade em que vivem.
De 1943 (data da vigncia desta CLT) at agora, o processo
evolutivo do direito do trabalho vem provando a inteira procedncia
do que dissemos inicialmente.
A pouco e pouco, suas normas foram adquirindo maior
alcance, abrangendo nmero cada vez maior de pessoas que
vivem do trabalho remunerado, tanto na esfera pblica como na
privada, tanto no setor urbano como no rural.
Os rurcolas, desde a dcada de 60, foram contemplados
com leis especficas e, por derradeiro, a Constituio Federal
promulgada de 5 de outubro de 1988 veio estabelecer que eles
tm os mesmos direitos do trabalhador urbano: Art. 7 So
direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que
visem a melhoria de sua condio social: I ....
certo que vrios incisos daquele dispositivo constitucional
dependem de regulamentao por lei ordinria, mas a verdade
que, no plano constitucional, os assalariados das cidades e dos
campos se encontram em p de igualdade.
Os trabalhadores domsticos, por meio de lei extravagante
(Lei n. 5.859, de 11 de dezembro de 1972), adquiriram algumas
regalias e vantagens de natureza trabalhista. Essa foi regulamen-
tada pelo Decreto n. 71.885, de 9.3.73.
Com a Emenda Constitucional n. 72, de 2.4.13, houve a
ampliao dos direitos dos trabalhadores domsticos ao se dar
nova redao ao pargrafo nico do art. 7, da Constituio. Assim,
foram assegurados a eles os seguintes direitos previstos nos
seguintes incisos do art. 7 da Constituio: IV (salrio mnimo);
VI (irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou
acordo coletivo); VII (garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo,
para os que percebem remunerao varivel); VIII (13 salrio
com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria);
X (proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua
reteno dolosa); XIII (durao do trabalho normal no superior
a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a
compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante
acordo ou conveno coletiva de trabalho); XV (repouso semanal
remunerado, preferencialmente aos domingos); XVI (remunerao
CLT-SAAD
do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por
cento do normal); XVII (gozo de frias anuais remuneradas
com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal); XVIII
(licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com
a durao de cento e vinte dias); XIX (licena-paternidade, nos
termos fixados em lei; XXI (aviso prvio proporcional ao tempo
de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei);
XXII (reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de
normas de sade, higiene e segurana); XXIV (aposentadoria);
XXVI (reconhecimento das convenes e acordos coletivos de
trabalho; XXX (proibio de diferena de salrios, de exerccio de
funes e de critrios de admisso por motivo de sexo, idade,
cor ou estado civil); XXXI (proibio de qualquer discriminao no
tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador
de deficincia) e XXXIII (proibio de trabalho noturno, perigoso
ou insalubre a menores de 18 (dezoito) e de qualquer trabalho a
menores de 16 (dezesseis) anos, salvo na condio de aprendiz, a
partir de 14 (catorze) anos.
Essa nova redao do pargrafo nico do art. 7, da Consti-
tuio, emprestada pela citada Emenda Constitucional n. 72/13,
esclarece que, atendidas as condies estabelecidas em lei e ob-
servada a simplificao do cumprimento das obrigaes tribut-
rias, principais e acessrias, decorrentes da relao de trabalho
e suas peculiaridades, sero aplicveis, tambm, ao trabalhador
domstico os direitos previstos nos seguintes incisos desse ar-
tigo: I (relao de emprego protegida contra despedida arbitrria
ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever
indenizao compensatria dentre outros direitos); II (seguro-
-desemprego, em caso de desemprego involuntrio); III (fundo de
garantia do tempo de servio); IX (remunerao do trabalho no-
turno superior do diurno); XII (salrio-famlia pago em razo do
dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei); XXV
(assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento
at 5 anos de idade em creches e pr-escolas) e XXVIII (seguro
contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir
a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo
ou culpa). Esse trabalhador ter, tambm, direito sua integrao
no sistema da previdncia social.
Com a Constituio de 1988, foi eliminada a figura do servidor
pblico celetista, que existia ao lado do estatutrio, que tinha sido
criado pela Lei n. 6.185, de 11.12.75.
A Emenda Constitucional n. 19/98 alterou a redao do
caput do art. 39 da Constituio Federal e, com isso, permitiu a
reinstaurao do regime da CLT na Administrao Federal direta,
autrquica e fundacional. A condio de funcionrio pblico fica
mantida para aqueles que a detinham quando da publicao da
Lei n. 9.962, de 22.2.00, que veio regular a relao do celetista
com o servio pblico. O celetista desfruta da estabilidade
provisria, porque sua dispensa s legtima nos casos de falta
grave, de acumulao ilegal de cargos, de excesso de despesa e
de desempenho insuficiente. Inobstante, o servidor celetista ter
de passar por concurso de provas ou de ttulos e provas.
Quer dizer, com essa Emenda Constitucional n. 19, abriu-
se o caminho para o restabelecimento do regime celetista na
administrao pblica por meio da Lei n. 9.962, de 22 de fevereiro
de 2000 que, em seu art. 1 estatui: O pessoal admitido para
emprego pblico na Administrao Federal direta, autrquica e
fundacional ter sua relao de trabalho regida pela Consolidao
das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-lei n. 5.542, de 1 de
maio de 1943 e legislao trabalhista correlata, naquilo que a lei
no dispuser em contrrio.
Contudo, o STF, julgando a ADI n. 2.135, resolveu, por
maioria, conceder liminar para suspender a vigncia do art. 39,
caput, da Constituio, com a redao dada por essa Emenda
Constitucional n. 19/98, por consider-la inconstitucional. Assim,
houve o entendimento de que a alterao desse dispositivo por
essa Emenda est viciada em virtude de que ela no foi aprovada
pela maioria qualificada (3/5 dos parlamentares) da Cmara dos
Deputados, em primeiro turno, conforme previsto no art. 60, 2,
da prpria Constituio. Ao elaborar o texto enviado para votao
93 Art. 7
em segundo turno, relatou Ministro Cezar Peluso, a comisso
especial de redao da Cmara dos Deputados teria deslocado o
2 do art. 39 que havia sido aprovado para o lugar do
caput do art. 39, cuja proposta de alterao havia sido rejeitada no
primeiro turno. O ministro frisou que o prprio Regimento Interno
da Cmara dos Deputados, em seu art. 118, assenta que no h
como se fazer essa transposio por mera emenda redacional.
Dessa forma, o STF deferiu medida cautelar para suspender
o caput do art. 39 da Constituio Federal, voltando a vigorar a
redao anterior EC n. 19/98, sendo certo que ficou esclarecido
que tal deciso tem efeito ex-nunc, ou seja, passa a valer a partir
de agosto de 2007. Com isso, toda a legislao editada durante
a vigncia do art. 39, caput, com a redao da EC n. 19/98,
continua vlida. Dessa forma, ficam resguardadas as situaes
consolidadas, at o julgamento do mrito.
O 3 do art. 39, da Constituio Federal, com redao dada
pela Emenda Constitucional n. 19/98, relaciona os direitos de
natureza trabalhista que so aplicveis ao servidor pblico, no
constando da o direito de celebrar conveno ou acordo coletivos
de trabalho.
O Supremo Tribunal Federal decidiu que o art. 114 da CF s
atinge os servidores pblicos submetidos ao regime celetrio.
Os estatutrios ficam excludos da competncia da Justia do
Trabalho. Ver nota 1.3 ao art. 643, desta CLT.
Est em vigor a Lei n. 8.112, de 11.12.90, dispondo sobre
o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, das
autarquias e das fundaes pblicas.
Alterando as fronteiras do campo de incidncia das normas
do direito do trabalho, a Constituio estabeleceu a igualdade de
direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente
e o trabalhador avulso (v. inciso XXXIV do art. 7).
2) Consolidao peridica das leis extravagantes: Seria
desejvel que, periodicamente, fossem consolidadas todas
as leis extravagantes de natureza trabalhista, a fim de facilitar
o trabalho dos intrpretes e dos aplicadores da lei, o qual se
torna sobremaneira penoso quando se defronta com questes
relacionadas com a prescrio e princpios gerais do Direito.
Alis, o Decreto-lei n. 229, de 26 de fevereiro de 1967, autoriza o
Executivo a levar a cabo essa consolidao periodicamente.
3) Servidor Pblico e a CLT: Por enquanto, inexiste lei ordin-
ria tendo por objeto o servidor que continua submetido a esta CLT
por no contar cinco anos de trabalho ininterrupto na data da pro-
mulgao da Constituio. Temos como certo que tais servidores
no perderam seus direitos adquiridos sombra da CLT.
certo que os empregados das empresas pblicas e das
sociedades de economia mista continuam com suas relaes de
trabalho regidas por esta Consolidao ( 1 do art. 173 da CF).
Por oportuno, lembramos que, consoante o pargrafo nico do art.
169 da Constituio Federal, a concesso de qualquer vantagem
ou aumento de remunerao, a criao de cargos ou alterao
de estrutura de carreiras, bem como a admisso de pessoal a
qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da administrao direta
ou indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo
Poder Pblico, s podero ser feitas: se houver prvia dotao
oramentria suficiente para atender s projees de despesa de
pessoal e aos acrscimos dela decorrentes; se houver autorizao
especfica na lei de diretrizes oramentrias, ressalvadas as
empresas pblicas e as sociedades de economia mista.
Deflui desse texto constitucional que no tocante ao pessoal
das empresas pblicas, de economia mista e fundaes pblicas
qualquer acrscimo salarial tem como pressuposto a previso
oramentria.
4) Domstico. Competncia da Justia do Trabalho. Vigia de
Rua: No art. 224, fazemos anlise cuidadosa da Lei n. 5.859, de 12
de dezembro de 1972, bem como do seu Regulamento, baixado
pelo Dec. n. 71.885, de 9 de maro de 1973, complementado pela
Portaria n. 3.106, de 6 de abril de 1973, do MTE. Nesta passagem,
desejamos focalizar o aspecto da competncia da Justia do
Art. 7 94
Trabalho para julgar litgios em que o empregado domstico seja
parte. O referido diploma legal arrola os direitos e vantagens
trabalhistas concedidos aos empregados domsticos, mas
silente no que tange competncia da Justia do Trabalho para
apreciar dissdios entre empregados e empregadores domsticos.
Na Constituio Federal de 1967, Emenda n. 1/69, chegou-se a
discutir que a Justia do Trabalho era incompetente para apreciar
litgios tendo como parte o empregador e o empregado domstico,
isto porque o primeiro no desenvolve atividade econmica, que
vem a ser o elemento primordial da conceituao do empregador.
Em contraposio, dizia-se que aquela Carta como a
de 1988 tambm no informava que o empregador s se
caracteriza por uma atividade lucrativa.
Trazendo-se o debate para os dias presentes, temos de observar
que a Constituio de 1988, no art. 114, fixa a competncia da
Justia do Trabalho para julgar dissdios entre empregadores e
trabalhadores. Destarte, se a lei ordinria entender que s patro
quem se entrega a atividades econmicas no estaremos em
presena de uma lei inconstitucional. O legislador ordinrio
na espcie limitar-se- a preencher um claro deixado pela Lei
Maior.
A Lei n. 5.859, h pouco citada, silente quanto competncia
da Justia Comum ou especializada para conhecer de dissdios
entre patres e empregados domsticos.
Cabe-nos, porm, esclarecer que jurisprudncia dos Tribunais
do Trabalho j se pacificou no sentido de lhe competir o julgamento
de tais litgios.
Para remate deste tpico, adiantamos que a Constituio de
1988 acrescentou aos direitos do empregado domstico a licena-
maternidade, o 13 salrio, a licena-paternidade, aviso prvio e
irredutibilidade salarial.
Em nosso entendimento, o pargrafo nico do art. 7 da Carta
Magna que menciona os direitos dos domsticos independe de
regulamentao por lei ordinria. de imediata aplicao. livrar-se de todos os encargos sociais e trabalhistas decorrentes
O vigilante noturno de rua residencial sempre foi classificado
como trabalhador autnomo. Todavia, no TRT da 2 Regio
manifestou-se a tendncia a considerar como domstico tal
profissional (10 Turma, RO02950001925, in Bol. AASP, de
6.8.96, p. 24 e segs.) e coloc-lo sob a gide da Lei n. 5.859/72.
No acreditamos que essa tese venha a prevalecer na instncia
superior. Os moradores da rua no compem um condomnio e,
por isso, no h um empregador na espcie.
A Medida Provisria n. 1.986-3, de 11.3.00, convertida na Lei
n. 10.208 de 23.3.01, faculta ao empregador colocar o domstico
no regime do Fundo de Garantia do Tempo de Servio.
irretratvel essa deciso. Como efeito desta, o domstico tambm
adquire direito ao seguro-desemprego.
5) Empregados de prdios de apartamento residenciais:
Os porteiros, zeladores, faxineiros e serventes de prdios de
apartamentos residenciais so empregados da administrao do
edifcio e no de condmino em particular. A Lei n. 2.757, de 23
de abril de 1956, declara expressamente que a esses empregados
so aplicveis as leis trabalhistas e que competente a Justia do
Trabalho para apreciar dissdios entre eles e seus empregadores.
6) Trabalho rural. Sua regulamentao: As relaes do
trabalho rural so reguladas pela Lei n. 5.889, de 8 de junho
de 1973, e, no que com elas no colidirem, pelas normas da
Consolidao das Leis do Trabalho. Observadas as peculiaridades
do trabalho rural, a ele tambm se aplicam as Leis ns. 605, de 5 de
janeiro de 1949; 4.090, de 13 de julho de 1962; Lei n. 7.783, de 28
de junho de 1989; Lei n. 8.880, de 27 de maio de 1994, e outros
diplomas legais que tiveram por objeto a poltica salarial.
O art. 7 sob comentrio j fora derrogado, no que se refere
ao trabalhador rural, pelo Estatuto deste, de 1963. A Lei n. 5.889,
j citada, veio, mais uma vez, estabelecer que muitas das normas
da CLT incidem sobre relaes do trabalho rural, o que importa
dizer que a alnea b, do artigo sob estudo, deixou de existir.
A figura do trabalhador volante ou do boia-fria, como mais
CLT-SAAD
conhecido, com seu ar sofrido e inquieto, a prova de que a nossa
legislao do trabalho rural registra srias imperfeies. Discute-
se, ainda, se essa classe de trabalhadores amparada pela CLT
e pela Lei n. 5.889. Os empregadores, de modo geral, so pela
negativa, alegando que eles trabalham um dia e recebem o salrio
correspondente, ficando com a liberdade de no dia seguinte,
prestar servios a outro empregador.
A fim de no tornar muito extensas nossas observaes sobre
o assunto eis que a obra se volta inteiramente para o trabalho
urbano , limitamo-nos a fixar os seguintes pontos por serem
definidores do nosso pensamento: a) se o boia-fria chamado a
cumprir tarefa que se prende aos fins permanentes da explorao
rural, estamos em presena de um contrato de trabalho, com
todos os seus consectrios legais; b) as disposies legais sobre
o contrato de trabalho rural so inadequadas realidade da nossa
agropecuria e pedem uma reformulao que leve os direitos
de empregados e empregadores a um equilbrio hoje quebrado,
em dano de mais de duas dezenas de milhes de homens; c) o
trabalho rural tem uma caracterstica que o legislador no pode
nem deve desprezar, qual seja, a sua sujeio a fatores naturais
(clima, terra, trabalhos cclicos e intermitentes etc.), os quais,
no trabalho urbano, no criam problemas especiais para seu
disciplinamento legal.
Os pontos acima referidos se reconhecidos pelo Poder
Pblico poderiam presidir a uma reforma da legislao
pertinente, estabelecendo o seguinte:
I) Empregador e empregado rurais atribuiro ao contrato a
durao que desejarem. sabido que, em muitos casos, o prprio
empregado tem interesse no trabalho eventual porque acredita na
obteno de melhores salrios por meio da concorrncia entre
empregadores necessitados de mo de obra. Tal modalidade
contratual incentivada pela circunstncia de muitos empregados
residirem na cidade, fora dos limites da propriedade rural. De
outra parte, h empregadores rurais que preferem o trabalho de
curta durao (um dia, o mais comum) porque, assim, esperam
da normal relao de emprego. Diante de realidade to complexa
quo incontrolvel (pelo menos no momento) pela fiscalizao
do trabalho e em face de interesses to antagnicos, a norma
legal proposta vlida. Todavia, na hiptese, desejvel a
obrigatria intervenincia do sindicato de trabalhadores rurais
na contratao de diaristas (boias-frias). Caber-lhe-: fazer o
rodzio de interessados; receber a remunerao devida e com o
acrscimo que permitir o pagamento das frias e 13 salrio,
semelhana do que ocorre com o trabalhador avulso urbano e,
tambm, para atender s contribuies previdencirias. Poder-se-
ia, tambm, atribuir tais encargos a uma cooperativa de trabalho
com administrao paritria: patres e trabalhadores rurais. Essa
classe de trabalhador rural ter de figurar entre os segurados da
Previdncia Social nos termos da Lei n. 8.213, de 24.7.91.
II) No regime constitucional anterior, competia ao Ministrio
do Trabalho autorizar a extenso da base territorial de um
sindicato rural aos municpios em que os trabalhadores no
lograssem organizar-se em sindicato. Com a supervenincia da
Constituio Federal de 5 de outubro de 1988 cabe aos prprios
interessados decidir a respeito. Na hiptese, devem limitar-se a
arquivar naquele Ministrio os estatutos devidamente alterados.
III) A Lei n. 5.889 fala, de modo vago, que, entre um e outro
contrato de trabalho intermitente, o intervalo no se equipara
a tempo de servio (art. 6). A durao de vrios contratos,
portanto, pode ser somada para efeito de indenizao. Temos,
a, um motivo para que muitos empregadores procurem renovar
frequentemente seus quadros de pessoal. Dever-se-ia dar a
trabalhos intermitentes sentido mais amplo, para abranger,
inclusive, o safrista, a fim de se lhes aplicar a regra contida no
art. 14 da mesma Lei n. 5.889 (1/12 do salrio mensal, por ms
de servio, a ttulo de indenizao). Assim, desapareceria o
perigo da soma dos perodos descontnuos, que leva muitos
empregadores a agir de forma antissocial. Em ateno ao
disposto ao art. 6, da citada lei, da essncia do contrato
de trabalho intermitente que tal fato seja anotado na carteira
CLT-SAAD 95
de trabalho, verbis: Art. 6 Nos servios, caracteristicamente
intermitentes, no sero computados, como de efetivo exerccio,
os intervalos entre uma e outra parte da execuo da tarefa diria,
desde que tal hiptese seja expressamente ressalvada na Carteira
de Trabalho e Previdncia Social.
Nos comentrios lanados no Ttulo III, Das Normas Especiais
de Tutela do Trabalho, deste livro, enfocamos outros aspectos da
legislao do trabalho rural.
A Instruo Normativa n. 76, de 15.5.09, da Secretaria da
Inspeo do Trabalho do MTE, dispe sobre procedimentos para a
fiscalizao do trabalho rural.
6.1) Contrato por pequeno prazo de trabalhador rural: A Lei
n. 11.718, de 20.6.08 (DOU), acrescentou o art. 14-A, Lei n.
5.889/73. Disciplina o contrato de trabalhador rural por pequeno
prazo para o exerccio de atividades de natureza temporria.
A contratao de trabalhador rural por pequeno prazo que,
dentro do perodo de 1 (um) ano, superar 2 (dois) meses fica
convertida em contrato de trabalho por prazo indeterminado,
observando-se os termos da legislao aplicvel.
A filiao e a inscrio do trabalhador na Previdncia Social
decorrem, automaticamente, da sua incluso pelo empregador na
Guia de Recolhimento do Fundo de Garantia do Tempo de Servio
e Informaes Previdncia Social GFIP, cabendo Previdncia redao, para abolir a exigncia do regime jurdico nico para os
Social instituir mecanismo que permita a sua identificao.
O contrato de trabalho por pequeno prazo dever ser
formalizado mediante a incluso do trabalhador na GFIP, e (1)
mediante a anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social
e em Livro ou Ficha de Registro de Empregados ou (2) mediante
contrato escrito, em 2 (duas) vias, uma para cada parte, onde
conste, no mnimo: a) expressa autorizao em acordo coletivo ou
conveno coletiva; b) identificao do produtor rural e do imvel
rural onde o trabalho ser realizado e indicao da respectiva
matrcula; c) identificao do trabalhador, com indicao do
respectivo Nmero de Inscrio do Trabalhador NIT.
Essa modalidade de contratao de trabalhador rural por
pequeno prazo s poder ser realizada por produtor rural pessoa
fsica, proprietrio ou no, que explore diretamente atividade
agroeconmica.
A contribuio do segurado trabalhador rural contratado para
prestar servio na forma deste artigo de 8% (oito por cento)
sobre o respectivo salrio de contribuio definido no inciso I do
caput do art. 28 da Lei n. 8.212, de 24 de julho de 1991.
A no incluso do trabalhador na GFIP pressupe a inexistncia
de contratao, sem prejuzo de comprovao, por qualquer meio
admitido em direito, da existncia de relao jurdica diversa.
So assegurados ao trabalhador rural contratado por pequeno
prazo, alm de remunerao equivalente do trabalhador rural
permanente, os demais direitos de natureza trabalhista. Todas as
parcelas devidas ao trabalhador sero calculadas dia a dia e pagas
diretamente a ele mediante recibo. J o FGTS nessa modalidade de
contrato dever ser recolhido e poder ser levantado nos termos
da Lei n. 8.036, de 11.5.90.
7) Conceito de Servidor Pblico: Em consonncia com o
disposto na alnea c do artigo sob comentrio, as disposies
consolidadas so inaplicveis aos funcionrios pblicos da Unio,
dos Estados e dos Municpios e aos respectivos extranumerrios
em servio nas prprias reparties.
Servidor pblico aquele que presta servios s reparties trabalho. Observando essa caracterstica, Leon Duguit constata
que integram a Administrao direta ou indireta das referidas
pessoas jurdicas do nosso Direito Pblico Interno. o servidor
pblico o gnero do qual so espcies o funcionrio pblico, o Direito Administrativo, como apontamos acima.
funcionrio autrquico e o empregado paraestatal. Funcionrios
pblicos so os exercentes de cargo ou funo pblica, de criao ou, ento, de uma sociedade de economia mista no tm
legal, na linha da administrao direta (v. Decreto-lei n. 200, de
25 de fevereiro de 1967). Est sujeito s normas do Estatuto
elaborado pelo Poder Pblico federal, estadual ou municipal.
Art. 7
O funcionrio autrquico distingue-se do funcionrio pblico,
sobretudo porque integra o servio descentralizado, ao passo que
o segundo se liga administrao direta. H, ainda, o empregado
paraestatal que serve a entidades privadas incumbidas, por lei, de
funes de interesse pblico, mediante delegao ou autorizao
do Estado.
Regime estatutrio o que deriva da aplicao de leis,
regulamentos e portarias unilateralmente estabelecidos pelo
Estado, prescrevendo os direitos e deveres dos funcionrios
pblicos perante a Administrao Pblica. O Estado, portanto,
no contrata seus funcionrios. Nessa atividade, o Estado no
tem em vista o interesse particular do servidor, mas o interesse
social. A investidura do funcionrio no cargo obriga-o a cumprir
todas as disposies do estatuto. O servidor que se encontrar em
tal situao funcionrio pblico ou autrquico no pode
invocar normas da CLT para postular direitos na Administrao
Pblica mas sim a Lei n. 8.112, de 11.12.90, que instituiu o regime
jurdico nico dos servidores pblicos civis da Unio.
Lembre-se que a Lei n. 9.962, de 22 de fevereiro de 2000,
com escora na Emenda Constitucional n. 19/1998, distingue
entre o funcionrio exercente de atividade tpicas do Estado
submetidos ao regime estatutrio, e os demais servidores regidos
pela CLT, contratados aps a sua vigncia. De fato, essa Emenda
Constitucional n. 19 deu ao caput do art. 39, da Constituio nova
servidores pblicos, abrindo-se a possibilidade de contratao via
CLT pelo poder pblico.
Como j dito em nota anterior, abriu-se, assim, caminho para
o restabelecimento do regime celetista na administrao pblica
por meio da Lei n. 9.962, de 22 de fevereiro de 2000 que, em
seu art. 1 estatui: O pessoal admitido para emprego pblico na
Administrao Federal direta, autrquica e fundacional ter sua
relao de trabalho regida pela Consolidao das Leis do Trabalho,
aprovada pelo Decreto-lei n. 5.542, de 1 de maio de 1943 e
legislao trabalhista correlata, naquilo que a lei no dispuser em
contrrio.
Contudo, o STF, julgando a ADI n. 2.135, resolveu, por
maioria, conceder liminar para suspender a vigncia do art. 39,
caput, da Constituio, com a redao dada por essa Emenda
Constitucional n. 19/98, por consider-la inconstitucional. Assim,
houve o entendimento de que a alterao desse dispositivo por
essa Emenda est viciada em virtude dela no ter sido aprovada
pela maioria qualificada (3/5 dos parlamentares) da Cmara dos
Deputados, em primeiro turno, conforme previsto no art. 60, 2,
da prpria Constituio. Ao elaborar o texto enviado para votao
em segundo turno, relatou Ministro Cezar Peluso, a comisso
especial de redao da Cmara dos Deputados teria deslocado
o 2 do art. 39 que havia sido aprovado, para o lugar do
caput do art. 39, cuja proposta de alterao havia sido rejeitada no
primeiro turno. O Ministro frisou que o prprio Regimento Interno
da Cmara dos Deputados, em seu art. 118, assenta que no h
como se fazer essa transposio por mera emenda redacional.
Dessa forma, est suspenso o caput do art. 39 da Constituio
Federal, voltando a vigorar a redao anterior EC n. 19/98, sendo
certo que ficou esclarecido que tal deciso tem efeito ex-nunc,
ou seja, passa a valer a partir de agosto de 2007. Com isso, toda
a legislao editada durante a vigncia do art. 39, caput, com a
redao da EC n. 19/98, continua vlida, ficando resguardadas as
situaes consolidadas at o julgamento do mrito.
Sobreleva dizer, ainda, que o regime estatutrio imposto
por lei e no admite negociao das respectivas condies de
que a se trata de um ato-condio, porque o estatuto legal vigente
no admite qualquer modificao das suas regras, integrantes do
O STF decidiu que os empregados de uma empresa pblica
direito estabilidade prevista no art. 41, da Constituio, salvo
aqueles admitidos em perodo anterior ao advento da Emenda
Constitucional n. 19/1998, assegurando o direito de esse
Art. 7 96
empregado ter sua dispensa devidamente motivada para legitimar
a resciso unilateral do contrato de trabalho, como se l da ementa
de lavra do Ministro Ricardo Lewandowski lanada no Recurso
Extraordinrio n. 589.998, julgado em 20.3.2013, verbis:
Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT. Demisso
imotivada de seus empregados. Impossibilidade. Necessidade
de motivao da dispensa. RE parcialmente provido. I Os
empregados pblicos no fazem jus estabilidade prevista no
art. 41, da CF, salvo aqueles admitidos em perodo anterior
ao advento da EC n. 19/1998. Precedentes. II Em ateno,
no entanto, aos princpios da impessoalidade e isonomia,
que regem a admisso por concurso pblico, a dispensa do
empregado de empresas pblicas e sociedades de economia
mista que prestam servios pblicos deve ser motivada,
assegurando-se, assim, que tais princpios, observados no
momento daquela admisso, sejam tambm respeitados por
ocasio da dispensa. III A motivao do ato de dispensa,
assim, visa a resguardar o empregado de uma possvel quebra
do postulado da impessoalidade por parte do agente estatal
investido do poder de demitir. IV - Recurso extraordinrio
parcialmente provido para afastar a aplicao, ao caso, do art.
41 da CF, exigindo-se, entretanto, a motivao para legitimar a
resciso unilateral do contrato de trabalho.
Diante de tal deciso, a Orientao Jurisprudencial n. 247,
SDI-1, do TST, perdeu validade, eis que ela autorizava a dispensa
de empregado celetista de uma empresa pblica ou sociedade
de economia mista sem que houvesse a necessidade de haver
a indicao dos motivos determinantes da dispensa, como se l
de sua ementa, verbis: Servidor pblico. Celetista concursado.
Despedida imotivada. Empresa pblica ou sociedade de
economia mista. Possibilidade. I. A despedida de empregados
de empresa pblica e de sociedade de economia mista, mesmo
admitidos por concurso pblico, independe de ato motivado para
sua validade. II. A validade do ato de despedida do empregado
da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT) est
condicionada motivao, por gozar a empresa do mesmo
tratamento destinado Fazenda Pblica em relao imunidade
tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de
foro, prazos e custas processuais.
V. notas 68 e 69 do art. 442 acerca do servidor pblico
celetista e do servidor pblico temporrio.
8) Trabalho Eventual: Sobre essa modalidade de trabalho,
remetemos o leitor aos nossos comentrios do art. 3. A CLT no
se aplica a esse tipo de atividade. trabalho sem continuidade
e sem vinculao com os fins ltimos da empresa; de curta
durao, por sua prpria natureza.
9) Trabalho Temporrio. Ausncia da responsabilidade
trabalhista do Poder Pblico na terceirizao: A Lei n. 6.019,
de 3 de janeiro de 1974, regulamentada pelo Dec. n. 73.841, de
13 de maro de 1974, assegura ao trabalhador temporrio alguns
dos direitos previstos na CLT, mas no todos. ele empregado
da empresa que o contrata por escrito para trabalhar para
terceiros. Esse contrato no pode exceder de 3 (trs) meses,
salvo autorizao do Ministrio do Trabalho, conforme suas
regras prprias, como estabelece o art. 10 dessa lei. Com fulcro
nesse dispositivo legal, foi editada a Portaria n. 789, de 2.6.14
(DOU de 3.6.14), do MTE, que estabelece as instrues para essa
modalidade de Contrato de Trabalho Temporrio.
Assim, na hiptese legal de substituio transitria de
pessoal regular e permanente da empresa contratante, esse
contrato poder ser pactuado por mais de 3 (trs) meses com
relao a um mesmo empregado, nas seguintes situaes, como
se l do art. 2, dessa Portaria n. 789/14: (a) quando ocorrerem
circunstncias, j conhecidas na data da sua celebrao, que
justifiquem a contratao de trabalhador temporrio por perodo
superior a trs meses; ou (b) quando houver motivo que justifique
a prorrogao de contrato de trabalho temporrio, que exceda o
prazo total de trs meses de durao. O pargrafo nico desse art.
2 diz, expressamente, que, .... a durao do contrato de trabalho
temporrio, includas as prorrogaes, no pode ultrapassar um
perodo total de nove meses.
CLT-SAAD
Quando o trabalho na empresa tomadora do servio exceder
esses prazos sem autorizao do rgo local do Ministrio do
Trabalho, o trabalhador temporrio passa a ser seu empregado,
submetido inteiramente ao regime celetista.
A lei j referida declara, expressamente, no art. 19, competir
Justia do Trabalho dirimir os litgios entre as empresas de
trabalho temporrio e seus empregados.
A Lei n. 8.666, de 21.6.93, estabelece no art. 71 que
o contratado responsvel pelos encargos trabalhistas,
previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo
do contrato e, no 1 do mesmo artigo, esclarece que a
inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos
trabalhistas, fiscais e comerciais, no transfere Administrao
Pblica a responsabilidade por seu pagamento.... Contudo,
ela responde solidariamente com o contratado, apenas pelos
encargos previdencirios resultantes da execuo do contrato,
como se infere da leitura do 2, desse art. 71.
Contudo, em sesso plenria de 24.11.10, o STF julgou
constitucional o 1, do art. 71, da citada Lei de Licitao, nos
autos da Ao Declaratria de Constitucionalidade n. 16, sob o
fundamento central de que esse item IV, da Smula n. 331, do
TST, violou a Smula Vinculante n. 10, vazada nos seguintes
termos, verbis: Smula n. 10 Viola a clusula de Reserva de
Plenrio (CF, art. 97) a deciso de rgo fracionrio de Tribunal,
que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade
de lei ou ato normativo do Poder Pblico, afasta sua incidncia,
no todo ou em parte.
Apesar dos termos do 1, do art. 71, da Lei n. 8.666/93,
e da deciso da Suprema Corte, o TST deu, em 2011, a
seguinte redao aos itens IV e V da sua Smula n. 331 para
ratificar antigo entendimento de que a administrao pblica
direta ou indireta, caso evidenciada a sua conduta culposa
no cumprimento das obrigaes dessa lei, especialmente na
fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais
da prestadora de servios como empregadora, fica responsvel
pelos encargos trabalhistas: verbis: IV O inadimplemento
das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica
a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto
quelas obrigaes, desde que haja participado da relao
processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. V) Os
entes integrantes da administrao pblica direta e indireta
respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item
IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das
obrigaes da Lei n. 8.666/93, especialmente na fiscalizao do
cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora
de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no
decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas
assumidas pela empresa regularmente contratada.
V. Instruo Normativa n. 14, de 7.11.14 (in DOU 13.11.14),
da Secretaria de Relaes do Trabalho, do MTE, dispondo sobre
registro de empresa de trabalho temporrio.
A Instruo Normativa n. 114, do Ministrio do Trabalho
e Emprego (DOU 12.11.14) estabelece diretrizes e disciplina a
realizao da fiscalizao do trabalho temporrio.
10) Atleta Profissional: Sobre esse profissional, remetemos
o leitor aos nossos comentrios Lei n. 6.354, de 2 de setembro
de 1976, no Ttulo III, Das Normas Especiais de Tutela do
Trabalho, desta CLT. Trata-se de diploma legal que regulava as
relaes de trabalho do atleta profissional de futebol. Aquela lei
contm disposies referentes aos principais aspectos da relao
de emprego entre o atleta e seu empregador, que sempre uma
associao esportiva. A competncia da Justia do Trabalho para
dirimir qualquer conflito entre empregador e atleta (ex vi do art.
29). O Ministro da Educao e Cultura, com fundamento no inc.
III, do art. 42, da Lei n. 6.251, de 8.10.75, e no art. 63, do Dec.
n. 80.228, de 25.8.77, baixou a Portaria n. 702, de 17.12.81, com
alteraes das Portarias n. 25/84 e 328/87, aprovando o Cdigo
Brasileiro Disciplinar de Futebol. Em 23.12.03, a Resoluo n. 1
do Conselho Nacional de Esportes CNE, com base no art. 42 do
Estatuto do Torcedor (Lei n. 10.671/2003) e no art. 11, inciso VI da
CLT-SAAD 97
Lei Pel (Lei n. 9.615/98), aprovou a criao do Cdigo Brasileiro
de Justia Desportiva CBJD, aplicvel a todas as modalidades
desportivas. Este novo cdigo unificou o Cdigo Brasileiro de
Justia Desportiva e o Cdigo Brasileiro de Justia e Disciplina
Desportiva CBJDD.
Em 31.12.09, por meio da Resoluo n. 29 do Conselho
Nacional do Esporte, foi aprovado novo texto para o CBJD,
revogando-se as diversas Portarias anteriores.
A Lei n. 6.354/76 foi revogada pela Lei n. 12.395, de 16.3.11.
O Decreto n. 7.984, de 8.4.13, regulamentou a Lei n. 9.615, de
24.3.98, que institui as normas gerais sobre o desporto.
Na forma do art. 42 desse decreto regulamentador, fica
facultado s entidades desportivas profissionais, inclusive s de
prtica de futebol profissional, constiturem-se como sociedade
empresria, segundo um dos tipos regulados pelos arts. 1.039 a
1.092 da Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo Civil.
A atividade do atleta profissional caracterizada por remu-
nerao pactuada em contrato especial de trabalho desportivo,
firmado com entidade de prtica desportiva, na forma da Lei n.
9.615, de 1998, e, de forma complementar e no que for compat-
vel, pelas normas gerais da legislao trabalhista e da seguridade
social, como est escrito no art. 43 do decreto regulamentador. O
contrato especial de trabalho desportivo fixar as condies e os
valores para as hipteses de aplicao da clusula indenizatria arbtrio de outrem ( 2 do art. 6 da Introduo s Normas do
desportiva ou da clusula compensatria desportiva, previstas no
art. 28 da Lei n. 9.615, de 1998. Esclarea-se que o vnculo des-
portivo do atleta com a entidade de prtica desportiva previsto no
5 do art. 28 da Lei n. 9.615, de 1998, no se confunde com o
vnculo empregatcio e no condio para a caracterizao da contratos de trabalho ainda em execuo.
atividade de atleta profissional.
O art. 87-A, da Lei n. 9.615, de 24.3.98, diz que o direito ao
uso da imagem do atleta pode ser por ele cedido ou explorado,
mediante ajuste contratual de natureza civil e com fixao de
direitos, deveres e condies inconfundveis com o contrato
especial de trabalho desportivo.
11) Aplicao da lei do pas onde a obrigao se constituiu:
Diz o art. 9, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (que, com a
Lei n. 12.376, de 30.12.10, passou a ser denominada Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro LINDB), que,
para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas
em que se constiturem. Se nos reportarmos ao art. 198, do
Cdigo Bustamante ( territorial a legislao protetora do trabalho
assalariado), doutrina e jurisprudncia, podemos dizer que
se aplica a lei do lugar em que se cumpre a obrigao (lex loci
executionis). Da, se o empregado for contratado no estrangeiro
para trabalhar em nosso Pas, ficar ele submetido s disposies
da CLT. H excees regra. Temos cincia de casos em que o armadores ou com os arrendatrios so regidas pela legislao
empregado vinculado a uma empresa sediada em determinado
pas, mas presta assistncia a uma clientela espalhada por
vrias naes. Na hiptese, o contrato ter de obedecer lei do
local em que se constituiu a obrigao (lex loci contractus). No
direito martimo, a norma dominante a da aplicao da lei do
pavilho, ou da bandeira da embarcao. Admite-se conflito de
leis nacional e do pavilho. No aceitamos a tese de que in casu,
aplica-se a que for mais favorvel ao empregado. Este princpio
respeitado dentro de um mesmo ordenamento jurdico e nunca
naquela situao. Tal posio tem de levar o juiz a realizar um
trabalho praticamente impossvel, qual seja, o de demonstrar que
um ordenamento jurdico, no seu todo, superior a um outro. O
caput do art. 651, da CLT, por demais eloquente e, aqui, dispensa
maiores comentrios: A competncia das Varas do Trabalho
determinada pela localidade onde o empregado, como reclamante
ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha
sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
Apesar disso, o TST cancelou, em 2012, sua Smula n. 207,
editada em 1985, que fazia a correta aplicao do princpio da Lex
loci executionis, verbis: A relao jurdica trabalhista regida mnimo profissional.
pelas leis vigentes no pas da prestao de servio e no por
aquelas do local da contratao.
V., ainda, nota n. 10 ao art. 1.
Art. 7
12) Aplicao da lei trabalhista no tempo: O Direito
Transitrio frtil em problemas no mbito do Direito do
Trabalho. Passa este por rpidas modificaes, provocadas pelo
desenvolvimento da tecnologia, que gera um sem-nmero de
novas relaes de trabalho. Da a frequncia dos conflitos, no
tempo, de leis trabalhistas. Em nosso Pas, a Constituio Federal,
no inciso XXVI do art. 5, consagra o princpio de que a lei no
prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada. Como se v, uma regra que se dirige no apenas ao
legislador ordinrio, mas tambm ao intrprete e aplicador da lei.
A lei trabalhista, como qualquer outra lei, no pode ser
retroativa, isto , est impedida de voltar ao passado, para atingir
situaes jurdicas definitivamente constitudas. Seu efeito
imediato e geral. Respeita, porm, o ato jurdico perfeito, o j
consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou.
A dissoluo de um contrato de trabalho obedeceu, no que tange
s verbas indenizatrias, lei da poca; lei posterior, que venha
modificar tais verbas em benefcio do trabalhador, no poder
alcanar aquele ato jurdico, por ser ele perfeito e consumou-se
segundo a lei do tempo ( 1 do art. 6, da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, que, com a Lei n. 12.376, de 30.12.10, passou a ser
denominada Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro
LINDB). Adquiridos so os direitos que o seu titular, ou algum
por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio
tenha termo prefixo ou condio preestabelecida inaltervel, a
Direito Brasileiro). Tem a boa doutrina reconhecido que inocorre
a retroatividade quando a lei nova se aplica, de imediato, s
consequncias de ato praticado sob o imprio de lei anterior.
As leis trabalhistas so de aplicao imediata. Surpreendem os
Com estribo no inciso XXXVI do art. 5, da Constituio Federal,
entendemos que os efeitos futuros de um contrato de trabalho no
so atingidos por lei nova. Admitir-se o contrrio, alcanar o ato
jurdico perfeito concludo sob o regime da lei antiga. Ver, nesse
sentido, o Agravo de Instrumento n. 279.410-0, aviado perante o
Supremo Tribunal Federal (in DJU de 19.9.2000, p. 41).
12.1) Inexistncia do direito adquirido decorrente de
norma inconstitucional: Inexiste direito adquirido quando
este est calcado em norma legal declarada nula pelo Supremo
Tribunal Federal em virtude do reconhecimento de sua
inconstitucionalidade. Atente-se que o reconhecimento deste vcio
tem efeito ex tunc; s produz efeito erga omnes quando o Senado,
em seguida, pratica o ato de suspender essa lei reconhecida como
inconstitucional, na forma do art. 52, inciso X, da Constituio da
Repblica/88.
13) As relaes dos tripulantes das embarcaes com os
correspondente bandeira do navio. Esta a hiptese mais comum.
Outras, porm, so disciplinadas diferentemente.
JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 8, do STF Diretor de sociedade de economia mista
pode ser destitudo no curso do mandato.
Nota: Tem a smula o respaldo do inciso IX do art. 37 da CF/88.
2) Smula n. 679, do STF A fixao de vencimentos dos servidores
pblicos no pode ser objeto de conveno coletiva.
3) Smula n. 56, do TFR Faz jus aposentadoria estatutria o
ferrovirio servidor da administrao direta que haja optado pelo regime da
CLT aps implementar 35 (trinta e cinco) anos de servio efetivo.
4) Smula n. 90, do TFR O servidor estatutrio que optou pelo
regime celetista, na forma da Lei n. 6.184, de 1974, assegurado o direito
gratificao adicional por tempo de servio correspondente aos perodos
anteriores opo.
5) Smula n. 212, do TFR A partir da vigncia do Decreto-lei n.
1.820/80, o servidor pblico celetista no tem direito percepo de salrio
6) Smula n. 223, do TFR O empregado, durante o desvio funcional,
tem direito diferena salarial, ainda que o empregador possua quadro de
pessoal organizado em carreira.
Art. 7
7) Smula n. 26, do Conselho da Justia Federal A atividade de
vigilante enquadra-se como especial, equiparando-se de guarda, elencada
no item 2.5.7. do Anexo III do Decreto n. 53.831/64. (2005)
8) Smula n. 50, do TST A gratificao natalina instituda pela Lei
n. 4.090/62 devida pela empresa cessionria ao servidor pblico cedido
enquanto durar a cesso.
9) Smula n. 58, do TST Ao empregado admitido como pessoal
de obras, em carter permanente e no amparado pelo regime estatutrio,
aplica-se a legislao trabalhista.
10) Smula n. 243, do TST Exceto na hiptese de previso
contratual ou legal expressa, a opo do funcionrio pblico pelo regime
trabalhista implica a renncia dos direitos inerentes ao regime estatutrio.
11) Smula n. 319, do TST Aplicam-se aos servidores pblicos,
contratados sob o regime da CLT, os reajustes decorrentes da correo
automtica dos salrios pelo mecanismo denominado gatilho, de que
tratam os Decretos-Leis ns. 2.284, de 10.3.86 e 2.302, de 21.11.86.
12) Smula n. 331, do TST Contrato de prestao de servios.
Legalidade. I A contratao de trabalhadores por empresa interposta
ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios,
salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 3.1.1974). II
A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta,
no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica
direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III No
forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de
vigilncia (Lei n. 7.102, de 20.6.1983) e de conservao e limpeza, bem
como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador,
desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV O
inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador,
implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto
quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e
conste tambm do ttulo executivo judicial. V Os entes integrantes da
Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas
mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no
cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.6.1993, especialmente
na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da
prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no
decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas
pela empresa regularmente contratada. VI A responsabilidade
subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da
condenao referentes ao perodo da prestao laboral. (NR 2011)
13) Smula n. 344, do TST O salrio-famlia devido aos
trabalhadores rurais somente aps a vigncia da Lei n. 8.213, de 24.7.91.
14) Orientao Jurisprudencial n. 247, da SDI-1, do TST Servidor
pblico. Celetista concursado. Despedida imotivada. Empresa pblica ou
sociedade de economia mista. Possibilidade. A despedida de empregados
de empresa pblica e de sociedade de economia mista, mesmo admitidos
por concurso pblico, independe de ato motivado para sua validade.
A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de
Correios e Telgrafos (ECT) est condicionada motivao, por gozar a
empresa do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica em relao
imunidade tributria e execuo por precatrio, alm das prerrogativas de
foro, prazos e custas processuais. (2007)
15) Orientao Jurisprudencial Transitria n. 75 da SDI-1, do TST
Parcela sexta parte. Art. 129 da Constituio do Estado de So
Paulo. Extenso aos empregados de sociedade de economia mista e
empresa pblica. Indevida. A parcela denominada sexta parte, instituda
pelo art. 129 da Constituio do Estado de So Paulo, devida apenas aos
servidores estaduais, celetistas e estatutrios da Administrao Pblica
direta, das fundaes e das autarquias, conforme disposio contida no
art. 124 da Constituio Estadual, no se estendendo aos empregados
de sociedade de economia mista e de empresa pblica, integrantes da
Administrao Pblica indireta, submetidas ao regime jurdico prprio das
empresas privadas, nos termos do art. 173, 1, II, da Constituio Federal.
16) Orientao Jurisprudencial n. 73, 4 T., TRT/PR Salrio-famlia.
nus da prova. do empregado o nus da prova quanto ao preenchimento
dos requisitos para obteno do salrio-famlia, bem como de que o
empregador tinha cincia do preenchimento de tais requisitos, caso em que
caber indenizao substitutiva.
17) Smula n. 21, TRT/ES Responsabilidade subsidiria. Ente
pblico. A declarao, pelo STF, de constitucionalidade do art. 71, 1,
da Lei n. 8.666/93 no obsta que seja reconhecida a responsabilidade de
ente pblico, quando esse ltimo no comprovar a efetiva fiscalizao do
cumprimento das obrigaes legais e contratuais do prestador de servios
como empregador. (2015)
18) Smula n. 38, TRT/SC Incompetncia da Justia do Trabalho.
Contrato por tempo determinado. Art. 37, IX, da CF. Dado o carter
98 CLT-SAAD
eminentemente administrativo do contrato temporrio firmado com a
Administrao Pblica para atender necessidade temporria de excepcional
interesse pblico, a Justia do Trabalho incompetente para dirimir os
litgios dele derivados. (2013)
19) Smula n. 13, TRT/Campinas Adicional por tempo de servio.
Forma de clculo. Direito adquirido. Inexiste direito adquirido contra
ato administrativo que, ao determinar a devida adequao do clculo do
adicional por tempo de servio dos servidores, nada mais fez do que dar
cumprimento s disposies contidas no art. 37, XIV, da Carta Magna, e no
art. 17, do ADCT. (2001)
20) Smula n. 6, TRT/PI Devido processo legal. Justa causa
como motivo de despedida na administrao pblica direta e indireta.
A despedida de empregado por rgo da administrao pblica direta
e indireta por justa causa requer a prvia apurao da falta funcional
mediante processo administrativo na forma legal, em que seja assegurado
ao investigado a ampla defesa e o contraditrio, sob pena de nulidade do
ato de dispensa. (2007)
21) Smula n. 26, do Conselho da Justia Federal A atividade de
vigilante enquadra-se como especial, equiparando-se de guarda, elencada
no item 2.5.7. do Anexo III do Decreto n. 53.831/64. (2005)
22) Constitucional. Administrativo. Art. 37, IX, da Constituio
Federal. Lei n. 8.745/1993. Contratao temporria. Professores
substitutos. Hospital das Foras Armadas. Programas SIVAM e SIPAM.
Ao julgada parcialmente procedente. 1. Nos casos em que a Constituio
Federal atribui ao legislador o poder de dispor sobre situaes de relevncia
autorizadoras da contratao temporria de servidores pblicos, exige-se o
nus da demonstrao e da adequada limitao das hipteses de exceo
ao preceito constitucional da obrigatoriedade do concurso pblico. 2. O
legislador, ao fixar os casos autorizadores da contratao de professores
substitutos, atendeu exigncia constitucional de reserva qualificada de
lei formal para as contrataes temporrias. Improcedncia da alegada
inconstitucionalidade do inciso IV e do 1 do art. art. 2 da Lei n.
8.745/1993, com a redao dada pela Lei n. 9.849/1999. 3. Contudo, ao
admitir genericamente a contratao temporria em rgos especficos, o
legislador permitiu a continuidade da situao excepcional, sem justificativa
normativa adequada. Convenincia da limitao dos efeitos da declarao
de inconstitucionalidade, reconhecida a peculiaridade das atividades em
questo. 4. Ao julgada parcialmente procedente para dar interpretao
conforme Constituio s alneas d e g do inciso VI do art. 2 da
Lei n. 8.745/1993, com a redao dada pela Lei n. 9.849/1999, a fim de
que as contrataes temporrias por elas permitidas para as atividades
finalsticas do Hospital das Foras Armadas e desenvolvidas no mbito
dos projetos do Sistema de Vigilncia da Amaznia SIVAM e do Sistema
de proteo da Amaznia SIPAM s possam ocorrer em conformidade
com o art. 37, inciso IX, da Constituio da Repblica, isto , no sentido
de que as contrataes temporrias a serem realizadas pela Unio nos
referidos casos apenas sejam permitidas excepcionalmente e para atender
a comprovada necessidade temporria de excepcional interesse pblico nas
funes legalmente previstas. A Corte limitou os efeitos da declarao de
inconstitucionalidade para que s incidam um ano aps a publicao da
deciso final desta ao no Dirio Oficial da Unio quanto alnea d e,
quanto alnea g, aps quatro anos. STF, ADI 3237, Tribunal Pleno, Rel.
Min. Joaquim Barbosa, DJE 19.8.14.
23) Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT. Demisso
imotivada de seus empregados. Impossibilidade. Necessidade de
motivao da dispensa. RE parcialmente provido. I. Os empregados
pblicos no fazem jus estabilidade prevista no art. 41 da CF, salvo
aqueles admitidos em perodo anterior ao advento da EC n. 19/1998.
Precedentes. II. Em ateno, no entanto, aos princpios da impessoalidade
e isonomia, que regem a admisso por concurso pblico, a dispensa do
empregado de empresas pblicas e sociedades de economia mista que
prestam servios pblicos deve ser motivada, assegurando-se, assim, que
tais princpios, observados no momento daquela admisso, sejam tambm
respeitados por ocasio da dispensa. III. A motivao do ato de dispensa,
assim, visa a resguardar o empregado de uma possvel quebra do postulado
da impessoalidade por parte do agente estatal investido do poder de demitir.
IV. Recurso extraordinrio parcialmente provido para afastar a aplicao, ao
caso, do art. 41 da CF, exigindo-se, entretanto, a motivao para legitimar
a resciso unilateral do contrato de trabalho. STF, RE 589998, PI, Tribunal
Pleno, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJE 12.9.13.
24) Contribuio sindical. Servidor pblico estatutrio. Instruo
Normativa n. 01/2008 do MTE. Extenso a servidores no filiados. 1. A
controvrsia vertida nos autos refere-se possibilidade de recolhimento da
contribuio sindical de servidores pblicos, independente de associao
ao respectivo sindicato, na forma preconizada pela Instruo Normativa
n. 01/08 do Ministrio do Trabalho e Emprego. 2. Dois bices no
legitimam a Instruo Normativa n. 01/2008. 1) a inaplicabilidade da CLT
CLT-SAAD
aos servidores pblicos estatutrios (regra geral) e 2) ofensa ao princpio
da legalidade tributria. 3. Com efeito, o art. 7, c e d, da CLT exclui
sua aplicao aos servidores pblicos estatutrios, submetidos a regime
jurdico prprio, consubstanciado na Lei n. 8.112/90 em mbito federal.
Ressalte-se, ainda, que o Estatuto Celestista na parte que versa sobre a
Organizao Sindical (Ttulo V) e, mais especificadamente, sobre a
Contribuio Sindical (Captulo III), no faz qualquer meno quanto
sua extenso aos servidores pblicos estatutrios. Mantida, portanto, a
regra geral de excluso. 4. Outrossim, impende destacar que a Instruo
Normativa constitui ato normativo infralegal. Assim, a natureza tributria
da contribuio sindical requer sua instituio por Lei em sentido formal,
sob pena de violao ao princpio da legalidade tributria (art. 97, CTN).
5. Os arts. 579 e 580 da CLT no se prestam a embasar o recolhimento
da contribuio sindical aos servidores estatutrios, diante de sua
inaplicabilidade aos servidores estatutrios acima afirmada. 6. Por fim, a
exigncia de contribuio compulsria de todos os servidores representa
retrocesso social sob o prisma da liberdade sindical individual. A liberdade
sindical assume papel de destaque em diversos instrumentos internacionais
(Declarao Universal de Direitos Humanos, Pacto Internacional dos
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Declarao da OIT sobre Direitos
e Princpios Fundamentais no Trabalho), compondo, inclusive, o conceito
formulado pela OIT de trabalho decente, isto , o conjunto mnimo de
direitos que asseguram a dignidade da pessoa humana nas relaes de
trabalho. 7. Apelao provida para determinar que as autoridades coatoras
se abstenham de efetuar o recolhimento da contribuio sindical dos
Auditores-fiscais da Receita Federal do Brasil no filiados ao sindicato
impetrante, com fulcro na Instruo Normativa n. 01/2008 do MTE. TRF
4 R., AC 2009.70.00.005311-3, PR, 2 T., Rel. Juza Fed. Vnia Hack de
Almeida, DEJF 4.3.10.
25) Empregado domstico. Multas previstas nos arts. 467 e 477,
8, da CLT. O disposto no art. 7, a, da CLT afasta a aplicao dos seus
preceitos aos empregados domsticos, estando eles sujeitos ao regime
jurdico disciplinado na Lei n. 5.859/72 e ao que estabelece o pargrafo
nico do art. 7 da Constituio Federal, alm de fazerem jus aos benefcios
previstos em legislao esparsa, no se inserindo nesses direitos as multas
previstas nos arts. 467 e 477, 8, da CLT. Recurso de revista a que se
nega provimento. TST, RR 35700-37.2007.5.02.0446, 5 T., Rel. Min. Ktia
Magalhes Arruda, DEJT 24.9.10.
26) Responsabilidade subsidiria. Administrao pblica. Smula n. 331,
V, do Tribunal Superior do Trabalho. 1. A declarao de responsabilidade
subsidiria da Administrao Pblica ante a demonstrao de culpa in
vigilando ou in eligendo da tomadora no afronta o disposto no art. 71,
1, da Lei n. 8.666/1993, tampouco implica contrariedade Smula
n. 331, V, do Tribunal Superior do Trabalho. 2. De conformidade com o
Supremo Tribunal Federal, o art. 71, 1, da Lei n. 8.666/1993, declarado
constitucional, veda o automtico reconhecimento de responsabilidade
subsidiria da Administrao Pblica pelo inadimplemento das obrigaes
trabalhistas da empresa prestadora de servios, contratada mediante
licitao (Ao Declaratria de Constitucionalidade n. 16/DF). 3.Consoante
a diretriz perfilhada na Smula n. 331, V, do Tribunal Superior do
Trabalho, a Administrao Pblica tomadora de servios terceirizados
suporta a responsabilidade subsidiria do dbito trabalhista caso no se
haja desincumbido do nus de provar que exerceu o dever de fiscalizar a
empresa prestadora de servios no curso do contrato. 4. Recurso de revista
de que no se conhece. TST, RR 894-27.2012.5.03.0137, 4 T., Rel. Min.
Joo Oreste Dalazen, DEJT 28.6.13.
27) Sociedade de economia mista. Dispensa sem justa causa.
Ausncia de motivao. Validade. A pretenso rescindente dirige-se
contra acrdo em que declarada a nulidade da resciso contratual de
empregado de sociedade de economia mista dispensado sem justa causa,
assegurando-lhe a reintegrao no emprego, por ausncia de motivao do
ato. As sociedades de economia mista e as empresas pblicas sujeitam-
se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto
aos direitos e obrigaes trabalhistas, nos termos do art. 173, 1, II, da
Constituio Federal, sendo prescindvel a motivao do ato de dispensa
nessas entidades da Administrao Pblica Indireta. Recurso ordinrio
conhecido e provido. ... TST, ROAR 603000- 64.2006.5.09.0909, SDI-2,
Rel. Min. Emmanoel Pereira, DEJT 10.12.10.
28) Trabalhador rural. Enquadramento. A deciso regional que
enquadra o empregado, que presta servios para usina de acar e
lcool, como trabalhador rural, consignando que executava tarefas ligadas
ao empreendimento rural da reclamada, no viola o art. 7, b, da CLT.
Divergncia jurisprudencial vlida e especfica no demonstrada (Smula n.
296/TST). Revista no conhecida, no tema. Prescrio. Rurcola. Contrato
em curso. Emenda Constitucional n. 28/2000. No obstante a Lei nova tenha
eficcia imediata, no alcana direitos adquiridos na vigncia do contrato
de trabalho, pena de ferir no s o princpio da irretroatividade da Lei
Art. 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil , como tambm o princpio maioria da Turma entende que detendo o ente pblico o poder de fiscalizar
do direito adquirido, consagrado igualmente no art. 5, XXXVI, da Carta
Magna, a conduzir inobservncia do quinqunio a partir da promulgao
99 Art. 7
da Emenda Constitucional n. 28/2000. Em harmonia o acrdo recorrido
com a atual e iterativa jurisprudncia desta corte, emergem o art. 896, 4,
da CLT e a Smula n. 333/TST como bices ao conhecimento da revista.
Revista no conhecida, no tpico. ... TST, RR 833/2004-006-15-00.9, 3 T.,
Rel. Min. Rosa Maria Weber, DEJT 4.12.09.
29) Administrao pblica. Contratao sem concurso pblico.
Incompetncia material da Justia do Trabalho. Em janeiro de 2006, o
ento Ministro do Excelso STF, Nelson Jobim, concedeu liminar na ADIn
n. 3.395-6, requerida pela AJUFE, Associao dos Juzes Federais, com
o escopo de suspender qualquer interpretao do aludido inciso I do art.
114 da Carta Federal, hbil a inseri-lo no campo de competncia desta
Especializada. A liminar em tela, dotada de eficcia erga omnes (nos
termos do art. 11, 1, da Lei n. 9.868/1999) e com efeitos ex tunc, restou
ratificada na sesso plenria havida na data de 5.4.2006, por maioria de
votos, vencido o Exmo. Ministro Marco Aurlio de Farias Mello, conforme
deciso do Exmo. Ministro Cezar Peluso, DJ 19.4.06. Desde ento, na
seara trabalhista, prevaleceu o entendimento de que, havendo alegao
de nulidade da contratao, impunha-se o exame da questo por rgos
integrante desta Especializada, consoante Orientao Jurisprudencial
n. 205, itens ns. I e II, da SBDI-1 do Colendo TST. Todavia, a partir do
julgamento do RE n. 573.202, na data de 21.8.2008, ao qual o Excelso
STF atribuiu o carter de repercusso geral, a Corte Suprema, reafirmando
jurisprudncia pretrita, deixou assente que, mesmo na hiptese de a
pea de ingresso buscar a efetiva declarao da nulidade de contratos
administrativos temporrios prorrogados por vrias vezes, com formulao
de pedido de ndole trabalhista, a relao de trabalho entre o Poder Pblico
e seus servidores sempre de carter jurdico-administrativo e, portanto,
a competncia para dirimir conflitos que envolvam referidos contratos,
inclusive quanto aferio de sua validade, ser sempre da Justia Comum
(Estadual ou Federal, conforme o caso), e no da Justia do Trabalho. Tanto
assim que, conforme notcia veiculada no stio internet do Colendo TST
na data de 23.4.2009, a mais alta Corte trabalhista decidiu, na mesma data,
unanimemente, atravs do Tribunal Pleno, pelo cancelamento da OJ. n. 205
da SBDI-1/TST. TRT 3 R., Turma Recursal de Juiz de Fora 00854-2008-
052-03-00-4 RO, Rel. Des. Heriberto de Castro, DEJT 10.6.09.
30) Emprego pblico. Regime celetista. Direito potestativo de
dispensa. Desnecessria a motivao. O empregado pblico, cujo
contrato de trabalho regido pelas normas celetistas, diferentes das
constantes do regime estatutrio, pode ser dispensado imotivadamente
do exerccio de suas funes, no havendo se falar em nulidades, vez que
o Direito do Trabalho, no obstante ser regido por normas autnomas e
heternomas, no admite o pinamento de normas de diferentes regimes,
sob pena de se formar um terceiro. Tais regimes devem ser aplicados em
sua unidade, no havendo como se conjecturar que o contrato de trabalho
seja regido por normas celetistas, no que lhe aprouver, e no que no, pelas
normas estatutrias. Recurso ordinrio a que se nega provimento. TRT 2
R., RO 00899000920075020441, 18 T., Rel. Regina Maria Vasconcelos
Dubugras, DOE 3.3.11.
31) Empregado temporrio. Resciso antecipada do contrato.
Ausncia de justa causa. Indenizao prevista no art. 479 da
Consolidao das Leis do Trabalho. Aplica-se ao contrato temporrio (Lei
n. 6.019/74), espcie de contrato a termo, a indenizao prevista no art. 479
da Consolidao das Leis do Trabalho. Recurso de revista conhecido e no
provido. TST, RR 93200-30.2006.5.03.0103, 1 T., Rel. Des. Conv. Hugo
Carlos Scheuermann, DEJT 3.2.12.
32) Empregado pblico. Admisso sem concurso pblico antes da
CF/88. Transmudao de regime. Nulidade. A atual Carta Constitucional,
em seu art. 37, II, erige o concurso pblico como requisito indispensvel para
investidura em cargo ou emprego pblico, de modo que a inobservncia da
regra constitucional traduz-se em nulidade insanvel. Dessa forma, no h
como reconhecer a validade da transmudao de regime levada a efeito pelo
Estado de Mato Grosso Reclamado, na medida em que a simples edio de
Lei Estadual no suficiente para transformar o emprego pblico ocupado
pelo Reclamante em cargo pblico. Recurso Ordinrio provido. ...TRT 23
R., RO 00580.2007.003.23.00-3. Rel. Des. Luiz Alcntara. DJ. 18.1.08.
33) Responsabilidade subsidiria de ente pblico na contratao de
trabalhador por empresa de prestao de servios interposta. Revendo
posicionamento anterior, com ressalva do entendimento, e assim fazendo
em estrita obedincia ao comando exarado na deciso proferida na
Reclamao 13.328, pelo Excelso Supremo Tribunal Federal, fundado no
julgamento da ADC 16/DF, este Relator passou a adotar posicionamento
conforme o qual o Estado est imune de qualquer responsabilidade pelos
direitos trabalhistas daqueles que lhe prestam servios, via terceirizao
por interposta empresa prestadora, no obstante ser ele, Estado, o
beneficirio nico e direto desse trabalho, pois tal imunidade, no entender
da Suprema Corte, est albergada por lei (art. 71, 1, da Lei 8.666/91),
sendo inaplicvel o comando da Smula n. 331, IV, do TST. No entanto, a d.
a empresa contratada e no o fazendo, de modo a coibir o descumprimento
das obrigaes trabalhistas pela prestadora dos servios, tem-se como
Art. 8 100
tipificada a culpa in vigilando, suficiente sua responsabilizao subsidiria
pelas parcelas deferidas ao trabalhador, nos termos da Smula n. 331, V,
do Col. TST. O artigo 67 da Lei n. 8.666/93 ordena que a execuo do
contrato deve ser fiscalizada por um representante da Administrao, sob
pena de incorrer em responsabilidade extracontratual ou aquiliana. TRT 3
R., RO 0001316-81.2013.5.03.0067, 1 T., Rel. Des. Emerson Jos Alves
Lage, DEJT 07.3.14.
34) Sucessivos contratos temporrios. Ausncia do carter excepcio-
nal e de imprevisibilidade dos servios prestados. Unicidade contratual.
Precluso. A mens legis, ao autorizar a realizao de contratos tempor-
rios, buscou adequar a situao real s flutuaes da produo empresarial,
permitindo que sejam criados novos postos de trabalho, ainda que de natu-
reza temporria e excepcional, para atender a demandas imprevisveis. No
entanto, essa mesma autorizao legal no se presta a mascarar relaes
trabalhistas duradouras, em que o trabalhador comparece como elemento
permanente na produo. Tratando-se de empresa que comercializa pro-
dutos tpicos de festividades, como Pscoa e Natal, a ocorrncia desses
eventos no representa situao imprevisvel ou excepcional, que justifique
a manuteno de empregado, ao longo de sete anos, atravs de sucessivos
contratos temporrios, situao que leva ao reconhecimento da existncia
da unicidade contratual, inclusive para efeito de contagem da prescrio.
TRT 2 R., RO 00302200702102002, 4 T., Rel. Paulo Augusto Camara,
DOESP 8.5.09.
35) Vigia e vigilante. Diferenciao. A funo do vigilante se destina
precipuamente a resguardar a vida e o patrimnio das pessoas, exigindo
porte de arma e requisitos de treinamento especficos, nos termos da Lei n.
7.102/83, com as alteraes introduzidas pela Lei n. 8.863/94, exercendo
funo parapolicial. No pode ser confundida com as atividades de um
simples vigia ou porteiro, as quais se destinam proteo do patrimnio,
com tarefas de fiscalizao local. O vigilante aquele empregado contratado
por estabelecimentos financeiros ou por empresa especializada em prestao
de servios de vigilncia e transporte de valores, o que no se coaduna com
a descrio das atividades exercidas pelo autor, ou seja, de vigia desarmado,
que trabalhava zelando pela segurana da reclamada de forma mais branda,
no sendo necessrio o porte e o manejo de arma para se safar de situaes
emergenciais de violncia. TRT 3 R., RO 0000329-45.2014.5.03.0185, Rel.
Des. Conv. Rosemary de O. Pires, DJEMG 14.7.14.
Art. 8 Asbalho,
autoridades administrativas e a Justia do Tra-
na falta de disposies legais ou contratuais,
decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por
equidade e outros princpios e normas gerais de direito, principal-
mente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos
e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que
nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o inte-
resse pblico.
Pargrafo nico. O direito comum ser fonte subsidiria do
direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os
princpios fundamentais deste.
NOTAS
1) V. art. 5, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (que, com
a Lei n. 12.376, de 30.12.10, passou a ser denominada Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro LINDB): Na
aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige
e s exigncias do bem comum.
Em nenhuma hiptese, o interesse particular ou de classe deve
prevalecer sobre o interesse da coletividade. Na aplicao da lei
trabalhista, mxime das normas atinentes a direito coletivo do
trabalho, h que se respeitar aquele princpio.
1.1) Exame de algumas situaes de aplicao subsidiria
do Cdigo Civil de 2002: A lei, que resulte de processo elaborativo
o mais aperfeioado possvel, sempre ser lacunosa quando
invocada para solucionar casos concretos.
A Consolidao das Leis do Trabalho CLT como no
podia deixar de ser acusa lacunas e seu intrprete tem de
recorrer hermenutica e integrao.
O art. 8 do sobredito diploma legal traa as diretrizes de ao
das autoridades administrativas e judicirias quando s voltas
com lacunas da lei trabalhista e indica os recursos admitidos para
dar remdio a tal situao: jurisprudncia, analogia, equidade,
princpios gerais de direito, usos e costumes, direito comparado
e, finalmente, o Direito Comum como fonte subsidiria do Direito
do Trabalho.
CLT-SAAD
O direito comum compreende o direito civil e o direito
comercial.
Tal subsidiariedade tem, como pressuposto necessrio, a
compatibilidade de suas normas com as caractersticas do direito
do trabalho.
Decidimos, nesta nota, enfocar alguns dispositivos do Cdigo
Civil que, a nosso sentir, tm aplicao subsidiria s relaes de
trabalho.
No nosso intento fazer a anlise meticulosa da matria;
iremos manifestar-nos sobre ela de modo sucinto, oferecendo
ao leitor apenas os elementos essenciais para, de pronto, tomar
cincia dos reflexos do novo Estatuto Privado no direito do
trabalho.
1.1.1) Da capacidade jurdica: No mbito do direito civil, diz-
se que a personalidade a aptido do homem (expresso refere-
se a qualquer ser humano, independentemente do sexo) para ser
sujeito de direitos e para contrair obrigaes.
A medida da personalidade dada pela capacidade nos termos
do art. 3 do Cdigo Civil/02: So absolutamente incapazes de
exercer pessoalmente os atos da vida civil: I) os menores de
dezesseis anos.
O antigo Cdigo Civil CC/1916 estabelecia o mesmo no
art. 5.
A Consolidao das Leis do Trabalho CLT no art. 439
torna relativa essa incapacidade ao dispor que lcito ao menor
firmar recibo pelo pagamento dos salrios, sendo-lhe, porm,
vedado, na resciso do contrato de trabalho, dar quitao ao
empregador sem a assistncia do seu representante legal
pelo recebimento das verbas indenizatrias.
a CLT lei especial e, in casu, a lei subsidiria, que no caso
o CC/02, no se reflete negativamente no precitado art. 439
consolidado.
1.1.2) Cessao da incapacidade do menor: Consoante o
pargrafo nico do art. 5 do CC/02, atingida a maioridade civil
aos dezoito anos pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela
existncia de relao de emprego, desde que em funo deles, o
menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria.
O CC/1916 no previa a hiptese, agora acolhida pelo CC/02, de
o menor adquirir plena capacidade jurdica depois de contratado,
sob o regime da CLT, para trabalhar em empresa privada.
Desde logo, salientamos que a CLT, na celebrao de
contrato de trabalho com menor, no exige a assistncia de seu
representante legal.
Provado que o menor se mantm exclusivamente com o sal-
rio que recebe, tem-se de reconhecer sua maioridade civil.
Esta circunstncia o autoriza a ser eleito, at, membro da ad-
ministrao de uma entidade sindical.
No tocante s normas preventivas da insalubridade,
entendemos que elas preservam sua eficcia, mesmo no caso do
menor de 18 anos que se tornou capaz a praticar todos os atos
da vida civil.
A despeito dessa maioridade, que chamamos de fictcia sob
o prisma do desenvolvimento psicofisiolgico do menor, ele
continua vulnervel ao deletria dos agentes produtores de
insalubridade.
1.1.3) Da pessoa jurdica. Sindicato: O Cdigo Civil de 2002
acolheu a tradicional diviso das pessoas jurdicas em de direito
pblico interno e de direito privado. As primeiras se subdividem
em pessoas de direito pblico interno e externo.
Na dico de Maria Helena Diniz (in Cdigo Civil Anotado,
Ed. Saraiva, 1995, p. 22) a pessoa jurdica a unidade de
pessoas naturais ou de patrimnios que visa obteno de certas
finalidades, reconhecidas pela ordem jurdica como sujeito de
direito e obrigaes.
Vrias so as teorias da personalidade jurdica. A mais
conhecida a da teoria da fico legal, de Planiol-Ripert et Savatier
(Les Personnes, p. 73).
CLT-SAAD
Para Hauriou, a pessoa jurdica uma instituio jurdica.
Nossa preferncia pela primeira teoria. Se, para Hauriou, a
instituio tem por finalidade atender a uma necessidade ou
exigncia do todo social, convenhamos que a pessoa jurdica no
se encaixa nesse perfil.
As pessoas jurdicas, no CC/02, so reguladas nos arts. 40
usque 69.
Consoante o art. 53 do CC/02 constituem-se as associaes
pela unio de pessoas que se organizam para fins no econmicos,
no havendo entre os associados direitos e obrigaes recprocos.
a associao o gnero; j o sindicato uma de suas espcies. atingido o coeficiente legal para a eleio, o Ministrio do Trabalho
Atento ao disposto no art. 8, I, da Constituio Federal (a
lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de
sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas
ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao
sindical) e aos termos da Smula n. 677, do Supremo Tribunal
Federal (At que lei venha a dispor a respeito, incumbe ao
Ministrio do Trabalho proceder ao registro das entidades
sindicais e zelar pela observncia do princpio da unicidade), o
Ministro do Trabalho editou a Portaria n. 1.377, de 31 de dezembro
de 2003, publicada no DOU de 6.1.04, p. 59. Nessa Portaria
ficou esclarecido que as entidades sindicais esto dispensas de
promover as adaptaes em seus estatutos a que se refere o art.
2.031, do Cdigo Civil de 2002
Posteriormente, a Lei n. 11.127/05, deu nova redao a esse
art. 2.031, prorrogando o prazo para 11.1.07: As associaes,
sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores,
bem como os empresrios, devero se adaptar s disposies
deste Cdigo at 11 de janeiro de 2007.
Passemos em revista os preceitos do Novo CC que devem ser
observados quando a CLT ou os Estatutos da entidade profissional
se mostrarem lacunosos.
A) Pargrafo nico do art. 45: Decai em trs anos o direito de
anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por
defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua
inscrio no registro.
Assim, se a ata da assembleia constitutiva do sindicato for
assinada por pessoas fictcias, ou os interessados, em trs anos,
decairo do seu direito de anular o respectivo registro de no
adotarem as providncias cabveis no trinio indicado.
B) art. 47: Obrigam a pessoa jurdica os atos dos adminis-
tradores exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato
constitutivo.
A CLT no diz uma palavra sobre o assunto, como tambm os
estatutos adotados oficialmente.
Inobstante, estamos em que a solidariedade passiva deixar
de existir se provado ficar que os administradores praticaram atos
estranhos aos fins da prpria associao.
C) art. 48: Se a pessoa jurdica tiver administrao coletiva,
as decises se tomaro pela maioria de votos dos presentes, salvo
se o ato constitutivo dispuser de modo diverso.
Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular as
decises a que se refere este artigo, quando violarem a lei ou
estatuto, ou forem eivadas de erro, dolo, simulao ou fraude.
A CLT, no art. 522, no discrimina as atribuies de cada
membro da diretoria do sindicato.
O estatuto-padro, aprovado h longos anos pelo Ministrio
do Trabalho e Emprego, especifica as funes de cada dirigente
da entidade.
Todavia, a teor do preceituado no art. 8 da Constituio
Federal, as organizaes sindicais no esto mais obrigadas a
adotar tal modelo.
Da, a ilao de que o silncio da lei e dos estatutos, sobre a
competncia de cada membro da diretoria do sindicato, autoriza
a observncia do estatudo no precitado art. 48 do CC/02: as
decises da diretoria sero tomadas pela maioria dos votos dos
presentes.
101 Art. 8
Escusado dizer que isto se aplica s entidades sindicais de
qualquer grau.
Em consonncia com o pargrafo do artigo em tela a
decadncia, em trs anos, do direito de anular uma deciso do
colegiado sindical no repercute nos prazos prescricionais dos
interesses ou direitos de terceiros.
D) art. 49: Se a administrao da pessoa jurdica vier a faltar,
o juiz, a requerimento de qualquer interessado, nomear-lhe-
administrador provisrio.
O 5 do art. 524 da CLT dispe verbis: No sendo
declarar a vacncia da administrao a partir do trmino do
mandato dos membros em exerccio e designar administrador
para o sindicato, realizando-se novas eleies dentro de seis
meses.
Essa disposio consolidada perdeu eficcia com o advento da
Constituio Federal de 1988, cujo art. 8, no inciso I, estabelece
que a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao
do sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas
ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao
sindical.
H, de conseguinte, um vazio na CLT acerca da ocorrncia da
extino mandato da diretoria do sindicato sem que outra venha a
suced-la regularmente.
Se os estatutos da entidade tambm forem omissos nesse
particular, resta a aplicao subsidiria, espcie, do supracitado
art. 49 do CC/02.
E) art. 57: excluso de associado.
A excluso do associado s admissvel havendo justa causa,
assim reconhecida em procedimento que assegure direito de
defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto (redao
dada pela Lei n. 11.127/2005).
O associado somente poder ser excludo da associao
caso haja justa causa. Tudo o que estiver disposto no estatuto
como sendo motivo para excluso ter uma natureza meramente
exemplificativa. Outras situaes podem ser identificadas, desde
que perturbem o elemento bsico da criao da associao, qual
seja a affectio societatis. Quer dizer, a justa causa identifica-se
com o justo impedimento, a impossibilidade comprovada, a razo
jurdica, a imposio legal, a premncia provada, enfim, com tudo
o que possa justamente servir de motivo ou dar origem a um fato
jurdico. Assim, tambm se entende como o justo ttulo ensejador
da ruptura desse vnculo associativo.
Pode-se dizer que a expresso affectio societatis sublinha a
exigncia de continuidade e de perseverana da vontade para a
manuteno do esprito associativo.
Delineia-se, assim, a justa causa como sendo todo ato, doloso
ou culposo, de natureza grave e de responsabilidade do associado,
que leva os rgos diretivos e deliberativos competentes previstos
no estatuto do sindicato concluso de que ele no pode continuar
vinculado associao. Seus comportamentos so incompatveis
com a convivncia associativa.
Se o estatuto conferir diretoria o poder de ordenar a eliminao
de um associado, cabvel o recurso deste assembleia.
Inexistindo motivo que justifique a excluso do associado, o
correspondente ato susceptvel de anulao pelo Judicirio.
Ressalte-se, por oportuno, que qualquer deciso sobre a
matria, ainda que com observncia das prescries do estatuto,
passvel de reviso pela Justia.
O dispositivo em foco faz referncia ao direito de defesa
do associado ameaado de excluso. Essa previso legal
manifestao da garantia constitucional inserta no inciso art. 5,
LV, da Constituio.
O Conselho da Justia Federal, em sua IVa. Jornada de Direito
Civil, elaborou o Enunciado n. 280, com meno aos arts. 44, 57 e
60, verbis: Por fora do art. 44, 2, consideram-se aplicveis
Art. 8
s sociedades reguladas pelo Livro II da Parte Especial, exceto s
limitadas, os arts. 57 e 60, nos seguintes termos: a) Em havendo
previso contratual, possvel aos scios deliberar a excluso de
scio por justa causa, pela via extrajudicial, cabendo ao contrato
disciplinar o procedimento de excluso, assegurado o direito de
defesa, por aplicao analgica do art. 1.085; b) As deliberaes
sociais podero ser convocadas pela iniciativa de scios que
representem 1/5 (um quinto) do capital social, na omisso do
contrato. A mesma regra aplica-se na hiptese de criao, pelo
contrato, de outros rgos de deliberao colegiada.
1.1.4) Do domiclio: Provm o vocbulo do latim: domus ou
de domicilium (casa, residncia).
idntico seu conceito jurdico nos dois Cdigos o antigo
e o novo: o domiclio civil da pessoal natural o lugar onde ela
estabelece a sua residncia com nimo definitivo. Numa palavra,
a sede jurdica da pessoa.
O CC/02 inovou, no art. 72, ao estatuir que tambm
domiclio da pessoa natural, quanto s relaes com a profisso,
o lugar onde esta exercida.
A nosso ver, esta novidade no interfere no conceito
consolidado de trabalho em domiclio nem no dispositivo da CLT
sobre a competncia das Varas do Trabalho.
Seno, vejamos.
A CLT ocupa-se dessa modalidade de trabalho subordinado
em dois artigos, apenas: 6 e 83.
Do exame conjunto de ambos os dispositivos podemos extrair
as seguintes ilaes:
a) trabalho em domiclio aquele que se efetua, com
subordinao, fora da empresa, mas no domiclio do empregado
ou em oficina da famlia;
b) a competncia da Justia do Trabalho determinada pelo
local onde o empregado presta servios ao empregador.
fcil verificar que o art. 72 do CC/02 acima transcrito
no tem nenhum reflexo no trabalho em domiclio nem da norma
fixadora da competncia da Vara do Trabalho.
vista dos limitados fins desta nota, no vemos convenincia
em adentrar o campo doutrinrio referto de opinies divergentes
sobre domiclio nem sobre os traos distintivos do domiclio e da
residncia.
1.1.5) Dos atos ilcitos: lcito todo ato que a lei no probe.
Tal entendimento tem consagrao no inciso II do art. 5 da
Constituio da Repblica verbis: ningum ser obrigado a
fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude da lei;
Pondo de lado qualquer pretenso a envolver-nos em
dificultosas especulaes sobre os domnios da moral e do direito,
dizemos ser lcito todo ato no proibido por lei.
Essa licitude sempre se traduz em aes, enquanto a ilicitude
o tambm por omisses.
Reza o art. 186 do CC/02 que aquele que, por ao ou
omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete
ato ilcito.
O cotejo desse texto com o do antigo Cdigo Civil pe em
relevo uma nica diferena: agora, a norma faz aluso expressa
ao dano moral. Este, anteriormente promulgao da Carta
Poltica de 1988, era de construo pretoriana, construo longa
e laboriosa devido s opinies divergentes no plano doutrinrio.
Pela vez primeira, em nosso sistema constitucional, o Texto
Maior de 1988 faz referncia expressa ao dano moral no inciso
V do art. 5, ipsis litteris: assegurado o direito de resposta
proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material,
moral ou imagem.
Em poca anterior promulgao da Carta Poltica de 1988, a
reparao do dano moral era, sobretudo, de construo pretoriana,
longa e laboriosa devido s resistncias no plano doutrinrio.
102 CLT-SAAD
Por oportuno, hoje j se pacificou o entendimento de que no
precisa ser exclusivamente moral o dano para ser ressarcvel.
Pode coexistir com o dano material.
Despiciendo frisar que o dano moral verificvel no mundo
das relaes de trabalho.
Exemplo: o empregador instaura inqurito para apurao de
um furto de mercadorias atribudo a um empregado que , tambm,
dirigente sindical. Julgada improcedente a respectiva ao para
extino do contrato de trabalho do investigado, tem este o direito
de reivindicar, em juzo, indenizao do dano moral sofrido.
No h que falar em dano moral na hiptese de o empregador
dispensar o empregado sem justa causa, pagando-lhe as verbas
indenizatrias previstas em lei. In casu, o procedimento do
empresrio se alicera na lei.
1.1.6) Do abuso de direito: Tem o art. 187 do CC/02, sem
correspondente no CC de 1916, a seguinte redao: Tambm
comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou
social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
O exerccio de um direito, desde que seja relativo, reconhecido
e protegido pela lei, comporta limitaes.
Desatendidos seu fins sociais ou positivado o prejuzo a
terceiro, pode configurar-se o abuso de direito, chamado de ato
de emulao no direito medieval.
Desnecessrio dizer que um abuso de direito imputvel ao
empregador que exercita direitos contra o assalariado, sem os
condicionamentos sociais.
V. nossa nota 9.1 ao art. 2.
2) Lacuna ou obscuridade da lei e o juiz: O art. 126, do CPC/15,
estabece uma obrigao ao juiz de sempre decidir, mesmo que haja
lacuna ou obscuridade do ordenamento jurdico: Art. 126 O juiz
no se exime de decidir sob a alegao de lacuna ou obscuridade
do ordenamento jurdico.
3) Aplicao da lei por equidade na CLT e no CPC: O artigo
em epgrafe encerra norma que tanto se aplica parte desta
Consolidao reservada ao direito material como a outra, dedicada
ao direito processual do trabalho. Observe-se, por oportuno, que
a CLT mais ousada do que o Cdigo de Processo Civil (CPC/15)
no preenchimento dos vazios da lei. Este, no pargrafo nico do
art. 140 do CPC/15, estabelece que o juiz s decidir por equidade
nos casos previstos em lei.
A CLT d ao juiz a mesma faculdade, mas sem essa restrio
de decidir apenas nos casos previstos em lei. Ele pode decidir por
equidade em qualquer caso, previsto ou no em lei.
Antes de aplicar a lei, necessrio interpret-la e integr-la.
Temos, assim, os trs momentos do processo de preenchimento
das lacunas da lei ou de integrao do direito.
Ensina Enneccerus (Tratado de Derecho Civil, vol. I, parte
geral, trad. espanhola da 39. ed., alem, Bosch Editora, 1947, p.
215 e segs.) que toda questo de direito emergente da vida pede
ao juiz uma soluo e que so em quatro sentidos as lacunas que
o Direito, estruturado na lei, ou no costume, sempre apresenta.
Semelhante assertiva, como bvio, inclui o Direito do Trabalho.
No primeiro sentido, a lei d ao juiz uma orientao geral,
indicando-lhe, expressa ou tacitamente, fatos, conceitos e critrios
no determinados em suas disposies especiais, cabendo ao juiz
investigar, em cada caso concreto. Assim, o aplicador da lei atua
como as pessoas honradas e de boa-f agiriam diante do caso
concreto. No segundo sentido, a norma completamente omissa
e o problema no se achava bem preparado para a soluo ou
porque a questo no foi suscitada at o surgimento da norma
ou, finalmente, porque a soluo no fora prevista (v., tambm,
O Direito e a Vida dos Direitos, de Vicente Ro, 1 vol., p. 600-
601). No terceiro sentido, as normas legais se contradizem e, por
isso, tornam-se reciprocamente ineficazes. No quarto e ltimo
sentido, a inaplicabilidade da norma resulta da constatao de
ela apreender casos ou consequncias que o legislador no teria
considerado se deles tivesse exato conhecimento.
CLT-SAAD 103
Nos casos ou hipteses de que Enneccerus falou, o juiz ou o
intrprete devem pesquisar a norma que d soluo ao problema,
norma que, em razo disto, ser integrativa do direito ou mesmo
modificativa (no quarto sentido).
A lei repetimos que resulte de processo elaborativo
o mais aperfeioado possvel sempre ser lacunosa quando
invocada para solucionar casos concretos. A lei trabalhista
como no podia deixar de ser acusa lacunas e seu intrprete
tem de recorrer interpretao e integrao.
O artigo sob estudo traa as diretrizes de ao das autoridades
administrativas e judicirias do trabalho em face das lacunas da
lei trabalhista. Indica os recursos admitidos para dar remdio a
tal situao: jurisprudncia, analogia, equidade, princpios gerais
de direito, usos e costumes, direito comparado e, finalmente, o
Direito Comum como fonte subsidiria do Direito do Trabalho.
A ordem observada no artigo em epgrafe no revela, de forma
alguma, a maior ou menor importncia daqueles recursos. No
significa, outrossim, que o intrprete e o aplicador da lei devam
socorrer-se, em primeiro lugar, da jurisprudncia, porque figura
na cabea da lista e, depois, da analogia, e assim por diante.
Em face de cada situao concreta, este ou aquele instituto ou
processo ser considerado o mais adequado.
4) Jurisprudncia como fonte de direito: A jurisprudncia
pode ser invocada como jus novum, quando se forma atravs de
sucessivas e uniformes decises sobre o mesmo assunto. Para os
romanos, era autntica fonte de direito: auctoritas rerum perpetuo
similiter judicatarum. Diz-se que a jurisprudncia um jus novum
porque a iterao das decises dos tribunais se converte num
direito costumeiro, num direito novo. No incorremos no exagero
de afirmar que a jurisprudncia sempre uma fonte de direito. Ela
pode s-lo, quando a lei for lacunosa. Como forma de expresso
do Direito, no foi lembrada em nosso Cdigo Civil de 1916 e nem
no de 2002, como o foi pela CLT.
5) Analogia Jurdica e Legal: a operao pela qual se
aplica, espcie no prevista pela lei, a norma jurdica semelhante
(Pedro Nunes, Dicionrio de Tecnologia Jurdica, p. 78).
H duas formas de analogia: analogia jurdica ou analogia
juris e analogia legal ou analogia legis. A analogia juris serve
para resolver o caso que no foi previsto por qualquer preceito
legal, forando o aplicador a recorrer ao esprito do sistema, na
sua totalidade ou aos princpios gerais do Direito. A analogia
legis diz respeito falta de um artigo de lei e, a, se invoca o
preceito que disciplina caso semelhante. Confrontando-se as duas
espcies de analogia, observa-se, de pronto, que a omisso da
lei solucionada pela analogia juris, mediante a aplicao de um
princpio terico, ao passo que a analogia legis importa o uso de
um texto legal.
6) Equidade: Decidir por equidade suprir imperfeio da
lei ou torn-la mais branda e amold-la realidade polimorfa.
a equidade til hermenutica e aplicao do Direito. Supre
lacunas da lei e concorre para a interpretao do texto legal.
Continuam atuais as palavras de Aristteles, definindo a
equidade: A mitigao da lei escrita por circunstncias que
ocorrem em relao s pessoas, s cousas, ao lugar ou aos
tempos.
Decidindo equitativamente, o juiz procura dar, ao texto frio
da lei, certo calor humano. No lhe permitido, porm, decidir
contra legem. Dura lex sed lex no quer dizer que a lei deva ser
sempre dura. O que ela objetiva, intrinsecamente, no ser dura,
mas sobretudo justa. Estamos com Santo Toms quando diz que
a equidade melhor que certa justia (Summa Theologica, 11
Ilae. Quest CXX, Ed. de Alexandre Correia, 1937). A epieikcia
(equidade, em grego) complementa a lei repetimos quando
lacunosa, mas em nosso ordenamento jurdico no se admite que
ela v contra a prpria lei.
7) Princpios Gerais do Direito: Os princpios gerais do
Direito so as ideias fundamentais e informadoras da ordem
jurdica. Verdadeiras snteses doutrinrias de um nmero mais
ou menos elevado de regras de Direito so o resultado de
Art. 8
generalizaes, em consonncia com o mtodo indutivo, dentro
de um processo lgico de abstrao. Princpios no escritos
e nisso se distinguem da lei que integram o Direito positivo
quando o ordenamento jurdico de uma nao, como o caso do
Brasil, assim o estabelece. H autores como Ferrara que
confundem a analogia juris com os princpios gerais do Direito. O
mtodo analgico procura apenas ampliar o campo de aplicao
de uma lei, para abranger outras situaes alm daquelas
previstas inicialmente, mas que tm, todas elas, a mesma ratio
legis (Del Vecchio, Principios Generales del Derecho, p. 54). A
analogia no leva aos princpios gerais do direito.
O dispositivo em foco alude aos princpios gerais do Direito
e silencia quanto aos que so prprios do Direito do Trabalho.
Embora no se compreenda qualquer incongruncia entre uns e
outros, os primeiros sempre se situam como bvio em
plano mais elevado do processo de abstrao lgica, que tem
como objeto (ou como marco inicial) a lei ordinria.
Perez Botija adverte que os princpios do Direito do Trabalho
tm uma dupla natureza: poltica e jurdica. Polticos so aqueles
que tm sentido constitucional; jurdicos os que se extraem da
prpria legislao ordinria e acabam por erigir-se em critrios de
orientao do legislador e do juiz.
Para Alonso Garcia, princpios gerais do Direito do Trabalho
so aquelas linhas diretoras ou postulados que inspiram o sentido
das normas laborais e configuram a regulao das relaes de
trabalho de acordo com critrios distintos dos que se usam em
outros ramos do Direito (Derecho del Trabajo, Barcelona, 1960,
tomo I, p. 247).
Para Amrico Pl Rodriguez, (Los Principios del Derecho del
Trabajo, Montevidu, 1975, p. 25 e 26) os princpios do Direito
do Trabalho so: a) princpio protetor que se realiza por meio de
trs ideias: in dubio pro operario; regra da aplicao da norma
mais favorvel e regra da condio mais benfica; b) princpio da
irrenunciabilidade dos direitos; c) princpio da continuidade da
relao laboral; d) princpio da primazia da realidade; e) princpio
da razoabilidade; e f) princpio da boa-f. O ilustre autor uruguaio
esclarece que tais princpios so aplicveis tanto ao direito
individual como ao direito coletivo do trabalho.
Em obra como esta no contamos com espao necessrio
para um estudo mais amplo do ponto que pusemos em foco.
Limitmo-nos a dizer que os princpios, colocados por Pl
Rodriguez e outros autores, so inspirados por um dos objetivos
fundamentais do Direito do Trabalho que o de pr em equilbrio
o assalariado e o patro: aquele mais fraco e este mais forte
economicamente.
8) Costume e Uso: O costume a forma de expresso das
aspiraes de um povo e das exigncias da vida jurdica (Franois
Geny, Mthode dinterpretation et sources en Droit Priv Positif,
tomo I, n. 110, ed. de 1932). O costume sempre se origina da
vida social, o que nem sempre acontece com a lei escrita. Vem a
ser um comportamento com contedo jurdico porque se repete,
com uniformidade, atravs do tempo. O costume pode ser fonte
de Direito, mas secundum legem. Tem por misso preencher os
claros de uma lei e, a, supletiva sua funo (costume praeter
legem). Em tese, no se admite o costume contra legem. A
histria do nosso Direito acusa episdios em que o costume
ganhou fora derrogatria em casos de leis inaplicveis, que caem
em desuso, hiptese em que o costume tem a primazia. Nosso
Direito do Trabalho, de carter fortemente intervencionista e muito
casustico, deixa pouco espao para o costume. Entretanto, no
trabalho porturio e martimo, o costume ainda tem papel de
relevo.
O costume e o uso no se confundem. O costume pode ser
norma, constituindo o Direito costumeiro. O uso expresso
convencional. Enquanto a interpretao do costume constitui
interpretao do Direito, a interpretao do uso , quase sempre,
interpretao da vontade das partes (Oscar Tenrio, Introduo
ao Cdigo Civil Brasileiro, p. 126).
9) Direito Comum: O direito comum que subsidia o direito do
trabalho abrange o direito civil e o comercial. Essa subsidiariedade
Art. 8
observada tambm, no que se refere ao Direito Processual Civil.
Dele se serve o Direito Processual do Trabalho. indispensvel
que, na aplicao subsidiria do Direito Comum, exista
compatibilidade de suas normas com as caractersticas do Direito
do Trabalho.
10) Omisso da lei trabalhista e o Direito Comparado:
Quando a omisso da lei nacional no puder ser preenchida por
meio dos processos j indicados no artigo sob estudo, recorre-
se ao Direito comparado, isto , s normas legais existentes em
outros pases, versando a mesma matria da pesquisa. O Direito
comparado nos permite, outrossim, captar a experincia de outros
povos e utiliz-la em proveito da classe obreira do nosso Pas.
11) Competncias da Justia do Trabalho e do Ministrio
do Trabalho: Empregados e empregadores, na tessitura
permanente das relaes jurdicas de que so os polos, aplicam
voluntariamente as regras do Direito do Trabalho. Contudo,
nem sempre isto acontece. Quando uma parte se recusa a
cumprir a obrigao contratualmente assumida ou porque os
interessados divergem na interpretao da correspondente norma
legal, ou porque uma dada situao surgida ao longo da execuo
do contrato no est, com preciso, prevista na lei , a cessa a
aplicao autnoma do Direito do Trabalho, com o esgotamento
da fora de autocomposio dos interesses em choque. Nesse
instante, mister recorrer Justia. evidente que o Estado
no fica espera do litgio entre empresas e empregados. Toma
a iniciativa de ir verificar se esto eles cumprindo todas as
prescries das leis reguladoras das relaes do trabalho. este
o encargo da Administrao do Trabalho, ou melhor, do Ministrio
do Trabalho e suas dependncias.
So bem distintas as atribuies da Justia e da Administrao
do Trabalho. A primeira aplica a lei s situaes concretas que lhe
so apresentadas e, a segunda, dotada to somente do poder de
fiscalizar o cumprimento das normas legais e de aplicar sanes
queles que as violarem. Assim colocada a questo, parece que
inexiste qualquer dvida no que se refere ao campo de ao da
Justia e do Executivo em face do Direito do Trabalho. Mas a
verdade bem outra; as competncias da Administrao e da
Jurisdio se encontram desprovidas de fronteiras to radicais,
o que no significa que tais fronteiras no existam (Jurisdiccin
y Administracin del Trabajo, Alfredo Montoya Melgar, p. 15 e
segs., Editorial Tecnos, Madrid, 1970).
Nenhuma controvrsia desperta entre ns a questo da
vinculao da Administrao por pronunciamentos judiciais.
certo, porm, que, por fora de disposio expressa da lei, em
alguns casos, tem a Justia de orientar-se por atos de competncia
da Administrao do Trabalho. Na determinao dos locais
insalubres ou perigosos que do direito a um plus salarial, a
Justia tem de ater-se s listas oficiais. Rematando esta ordem de
consideraes, pensamos que, em nosso ordenamento jurdico,
as competncias da Justia e da Administrao do Trabalho esto
perfeitamente recortadas pela legislao.
JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 51, do TST I. As clusulas regulamentares, que
revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os
trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento.
II. Havendo a coexistncia de dois regulamentos da empresa, a opo
do empregado por um deles tem efeito jurdico de renncia s regras do
sistema do outro. (NR 2005)
2) Orientao Jurisprudencial n. 110, 4 T., TRT/PR Fontes do
direito. Normas internacionais. I. Fontes do direito do trabalho. Direito
comparado. Convenes da OIT no ratificadas pelo Brasil. O Direito
Comparado, segundo o art. 8 da Consolidao das Leis do Trabalho,
fonte subsidiria do Direito do Trabalho. Assim, as Convenes da
Organizao Internacional do Trabalho no ratificadas pelo Brasil podem
ser aplicadas como fontes do direito do trabalho, caso no haja norma de
direito interno ptrio regulando a matria. II. Fontes do direito do trabalho.
Direito comparado. Convenes e recomendaes. O uso das normas
internacionais, emanadas da Organizao Internacional do Trabalho,
constitui-se em importante ferramenta de efetivao do Direito Social e
no se restringe aplicao direta das Convenes no ratificadas e as
Recomendaes, assim como os relatrios dos seus peritos, devem servir
104 CLT-SAAD
como fonte de interpretao da lei nacional e como referncia a reforar
decises judiciais baseadas na legislao domstica.
3) Smula n. 27, TRT/GO Pausas previstas na NR-31 do Ministrio
do Trabalho e Emprego. Aplicao analgica do art. 72 da CLT. O artigo
8 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT e o artigo 4 da Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro autorizam o julgador a aplicar,
analogicamente, o art. 72 da CLT, para fins de concesso dos intervalos
estabelecidos na Norma Regulamentadora n. 31 do Ministrio do Trabalho
e Emprego, ante a inexistncia de previso expressa na referida NR. (2014)
4) Contrato de seguro. Interpretao. Dvida razovel. Cdigo
de Defesa do Consumidor. Ao estampar, no folder de propaganda, que
o seguro devido em casos de doenas graves, sem especificar as
patologias cobertas pela aplice, a empregadora induz a erro o empregado,
permitindo-lhe concluir que a proposta de contrato inclui todas as doenas
dessa natureza. Nesse caso, aplica-se o princpio da boa-f objetiva, a teor
dos arts. 113 e 422 do CCB, interpretando-se a previso em exame de forma
refletida, vale dizer, deve-se pensar no trabalhador e em suas expectativas
razoveis, sem causar desvantagem excessiva, a fim de se atingir o
cumprimento do objetivo contratual e a realizao dos interesses das partes.
Considerando-se, ainda, que o seguro tambm custeado pelo empregado,
incide, na espcie, o disposto no item III do art. 6 do CDC, segundo o qual
direito bsico do consumidor a informao adequada e clara sobre os
diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade,
caractersticas, composio, qualidade, tributos incidentes e preo, bem
como sobre os riscos que apresenta. E, mais, havendo dvida razovel
na exegese de clusula contratual, esta deve ser interpretada de maneira
favorvel ao consumidor, na esteira do que dispe o art. 47 do referido
diploma legal. Recurso a que se d provimento para deferir o benefcio
vindicado ao reclamante. TRT 3 R., RO 0000622-24.2013.5.03.0064, 1 T.,
Rel. Des. Conv. rica Aparecida Pires Bessa, DEJT 24.7.14.
5) Dano moral e esttico. Acidente de trabalho. Culpa da reclamada.
Caracterizao. Comprovado o nexo de causalidade entre o sinistro
(mutilao de trs dedos da mo direita) e a conduta culposa da reclamada
quanto falta de manuteno do equipamento e ausncia de treinamento
do reclamante, necessrios realizao da atividade laboral, a teor das
provas coligidas, em especial do laudo pericial tcnico, h que se manter
a r. Deciso a quo que deferiu ao autor o pagamento de indenizao por
dano moral e esttico. Dano moral. Dano esttico. Quantum indenizatrio.
Razoabilidade. Na fixao do quantum indenizatrio, deve o julgador, diante
do caso concreto, utilizar-se do critrio que melhor represente os princpios
de equidade e de justia, levando em conta as condies lato sensu do autor
e da r, como tambm a potencialidade da ofensa, sua permanncia e seus
reflexos no presente e no futuro. Considerando as caractersticas do caso
concreto, ratifico as premissas estabelecidas pelo juzo de primeiro grau,
para manter o valor fixado indenizao por dano moral e dano esttico.
Recurso ordinrio da reclamada conhecido e no provido. TRT 10 R.,
RO 111000-47.2009. 5.10.0014, Rel. Des. Mrcia Mazoni Crcio Ribeiro,
DEJTDF 8.10.10.
6) Entendimento jurisprudencial. No sujeio ao princpio tempus
regit actum. Na interpretao jurisprudencial, diversamente do que ocorre
com a legislao, no vige o princpio o tempo rege o ato (tempus regit
actum), ou seja, possvel julgar fatos passados com base em mais recente
posicionamento do TST sobre a questo em debate. No que se refere
legislao, h o princpio da irretroatividade, segundo o qual lei no
permitido reger situaes que lhe so anteriores. Entretanto, assim como
no princpio tempus regit actum, a jurisprudncia no se submete a
tal restrio. Por isso, as alteraes nas orientaes jurisprudenciais e
smulas do TST se aplicam at aos casos antecedentes s suas publicaes
ou cancelamento. TRT 3 R., RO 0000977-65.2011.5.03.0044, 4 T., Rel.
Juza Conv. Tasa Maria M. de Lima, DEJT 05.11.12.
7) Indenizao por danos morais. Valor. Para a fixao da indenizao
por dano moral, deve-se levar em conta o fato lesivo, por culpa ou dolo
do empregador, a extenso do dano sofrido, o nexo de causalidade entre
o fato lesivo e o dano, devendo seu arbitramento ser realizado com
equidade, razoabilidade e proporcionalidade, face gravidade da leso e a
fora econmica do ofensor, sem perder de vista o seu carter punitivo.
TRT 3 R., RO 652/2004-091-03-00.1, Rel. Des. Paulo Roberto de Castro,
DJEMG 30.9.10.
8) Norma supletiva. Pargrafo nico art. 8 CLT. Art. 940 do Cdigo
Civil. Impossibilidade de aplicao no direito do trabalho. A aplicao de
normas de direito civil, de forma supletiva, pela regra do pargrafo nico
art. 8 CLT, est limitada compatibilidade com os princpios fundamentais
do direito do trabalho, especialmente o princpio de proteo do trabalhador,
que depende dos salrios para prover sua subsistncia. Por essa razo, o
art. 940 do Cdigo Civil no pode ser aplicado no processo do trabalho,
ressalvados casos excepcionais, de comprovada litigncia de m-f. TRT 3
R., 2 T., RO 00165-2009-071-03-00-9, Rel. Desembargador Jales Valado
Cardoso, DEJT 23.4.10.
CLT-SAAD
9) Prescrio ex officio. Compatibilidade com o processo do trabalho.
A manifestao jurisdicional ex officio sobre a prescrio (art. 219,
pargrafo 5, CPC) tem aplicao no Direito do Trabalho (art. 8, CLT) e no
Direito Processual do Trabalho (art. 769), por no haver incompatibilidade
com as regras trabalhistas e porque o sistema de proteo do trabalhador
(princpio protetor e a irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas) no
ultrapassa os limites do Direito Material para atingir o Direito Processual.
Acrescente-se que a prpria CF prev a regra prescricional para os crditos
de natureza trabalhista. Aplicao do art. 219, pargrafo 5, CPC, poder
inclusive beneficiar a parte revel. Tambm consideram aplicveis as novas
regras sobre prescrio ao Processo do Trabalho Francisco Antonio de
Oliveira (A prescrio com cara nova. Revista LTr, v. 70, n. 5, p. 521),
Jos Augusto Rodrigues Pinto (Reconhecimento ex officio da prescrio
e processo do trabalho. Revista LTr, v. 70, n. 4, p. 395), Sebastio
Geraldo de Oliveira (Prescrio nas aes indenizatrias decorrentes de
acidente do trabalho ou doena ocupacional. Revista LTr, v. 70, n. 5, p.
534), Irany Ferrari e Melchades Rodrigues Martins (Consolidao das
Leis do Trabalho: doutrina, jurisprudncia predominante e procedimentos
administrativos. Introduo. v. 1, p. 119-120). Portanto, rejeito o apelo.
TRT 2 R., RO 00003545020135020402, 14 T., Rel. Des. Francisco Ferreira
Jorge Neto, DEJTSP 16.5.14.
Art. 9 Sero nulos de pleno direito os atos praticados
com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a
aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.
NOTAS
1) Livre estipulao das relaes de trabalho: O art.
444, da CLT, estatui, no que concerne s relaes de trabalho,
a livre estipulao das partes interessadas, em tudo quanto
no contravenha s disposies de proteo ao trabalho, s
convenes coletivas que lhes sejam aplicveis e s decises das
autoridades competentes.
2) Alterao das condies de trabalho: O art. 468, da CLT,
dispe sobre a alterao das condies do trabalho por mtuo
consentimento, desde que no resultem, direta ou indiretamente,
prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula
infringente desta garantia.
3) Nulidades na CLT: O art. 795, da CLT, estabelece: As
nulidades no sero declaradas seno mediante provocao das
partes, as quais devero argu-las primeira vez em que tiverem
de falar em audincia ou nos autos.
3.1) Das Nulidades do Negcio Jurdico conforme o Cdigo
Civil de 2002 e a CLT: O Cdigo Civil de 2002 preferiu a expresso
negcio jurdico quela usada pelo velho Cdigo Civil de 1916
ato jurdico. E, em lugar de nulidades dos atos jurdicos,
empregou invalidade do negcio jurdico.
Sob o prisma terminolgico, parece-nos inquestionvel que
o CC/02, nos pontos indicados, acompanhou as tendncias mais
modernas da doutrina.
Questo que ainda suscita discusses a distino entre o
fato e o ato jurdicos.
Serpa Lopes (Curso de Direito Civil, 3. ed., Freitas Bastos,
1960, p. 400) depois de reportar-se s opinies de alguns juristas
preleciona com admirvel clareza:
Do estudo feito, pode-se chegar seguinte concluso: o
fato jurdico o acontecimento em geral, natural ou humano, que
produz uma alterao no mundo jurdico, seja para criar ou para
extinguir, seja para modificar um direito.
Neste passo, recordamos a citadssima definio de Savigny:
fato jurdico o acontecimento em virtude do qual comeam ou
terminam as relaes jurdicas. Foi esquecido o fato jurdico que
se limita a modificar o direito.
Os autores, de modo geral, bipartem os fatos jurdicos em
naturais e voluntrios.
Naturais so aqueles que no dependem da vontade humana,
mas afetam as relaes jurdicas, como o nascimento, a morte,
aluvio da terra etc.
105 Art. 9
Voluntrios so os fatos que decorrem da vontade do homem,
podendo ser eles negativo ou positivos, omissivos ou comissivos.
Dividem-se os fatos jurdicos em atos jurdicos lcitos e ilcitos.
No magistrio de Vicente Ro (in Ato jurdico, Max
Limonad, 1961, p. 20) o conceito de fato jurdico trs categorias
compreende, a saber: os fatos ou eventos exteriores que da
vontade do sujeito independem; os fatos voluntrios cuja disciplina
e cujos efeitos so determinados exclusivamente por lei; os fatos
voluntrios (declaraes de vontade) dirigidos consecuo
dos efeitos ou resultados prticos que de conformidade como
ordenamento jurdico, deles decorrem.
Caio Mrio da Silva Pereira (in Instituies de Direito Civil,
vol. I, 12. ed., Forense, 1990, p. 327) discorrendo sobre a
distino entre negcio jurdico e ato jurdico, assinala que o ato
jurdico lato sensu abrange as aes humanas visando ou no aos
efeitos queridos.
O negcio jurdico o ato humano praticado com vistas a fim
jurdico desejado pelo agente; o ato jurdico stricto sensu ocorre
manifestao volitiva tambm, mas os efeitos jurdicos so
gerados independentemente de serem perseguidos pelo agente.
Essa doutrina do negcio jurdico no teve origem no direito
romano. Este, porm, forneceu os elementos para que, a partir do
sculo XVIII, aquela doutrina se estruturasse (v. Scialoja, Negozi
Giuridice, Corso de diritto romano, 5 reimpresso, 1950, p. 28).
inegvel que os pandectistas germnicos contriburam
grandemente para o fortalecimento da doutrina do negcio
jurdico, embora a ela ainda se faa certa oposio (v. Carnelutti,
Teoria Generale del diritto, 3. ed., 1951, p. 221).
Faamos, aqui, breve pausa para ressaltar que o CC/1916
mencionava, apenas, o ato jurdico para designar o ato resultante
de uma declarao de vontade, o que inclua o negcio jurdico.
Coerente com o conceito de negcio jurdico, o CC/02, s a
ele se reporta ao cuidar das nulidades, eis que no so passveis
de vcios os atos jurdicos em que a manifestao da vontade no
objetiva determinados efeitos.
O contrato individual ou coletivo de trabalho uma das
espcies do gnero negcio jurdico.
3.1.1) Nulidades. Conceito: imprescindvel que, para o
aperfeioamento do negcio jurdico, a vontade se exteriorize livre
e conscientemente.
A ausncia desse requisito, isto , se viciada a vontade do
agente, configura-se a invalidade do ato.
Ensina Clvis Bevilacqua que a nulidade a declarao legal
de que a determinados atos se no prendem os efeitos jurdicos,
normalmente produzidos por atos semelhantes. uma reao
da ordem jurdica para restabelecer o equilbrio perturbado pela
violao da Lei (Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil,
Edio histrica, 1 vol., p. 410).
A ineficcia de um negcio jurdico deriva da existncia nele
de defeito grave.
Assim, a nulidade equivale sano que acompanha a ofensa
a uma norma legal. Acarreta o desfazimento total ou parcial do
negcio jurdico. H defeitos que provocam a nulidade total do
negcio jurdico (sua insanabilidade) e, outros, que apenas o
tornam anulvel, susceptvel portanto de ratificao.
3.1.2) Da invalidade do negcio jurdico: Vejamos o que diz
o CC/02, no art. 166, sobre a invalidade do negcio jurdico: Art.
166. nulo o negcio jurdico quando: I. celebrado por pessoa
absolutamente incapaz; II. for ilcito, impossvel ou indeterminvel
o seu objeto; III. o motivo determinante, comum a ambas as
partes, for ilcito; IV. no revestir a forma prescrita em lei; V. for
preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para
a sua validade; VI. tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII.
a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem
cominar sano.
Art. 9
Esse dispositivo corresponde ao art. 145 do CC/1916.
Relaciona as hipteses que torna o negcio nulo de pleno direito.
No tm correspondncia, no CC/1916, os incisos III e VI.
Examinemos todo o contedo do artigo acima transcrito.
Inciso I O art. 3 do CC/02 indica aqueles que so
absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida
civil: menores de 16 anos; os que por enfermidade ou deficincia
mental no tiverem o necessrio discernimento para a prtica
desses atos; os que, por causa transitria, no puderem exprimir
sua vontade.
Considera-se inexistente o contrato de trabalho concludo com
um dos incapazes acima arrolados.
Inciso II Se o fim do negcio jurdico ilcito, por contrariar
a lei, desenha-se a nulidade absoluta.
A avena deve ser possvel, ao alcance das partes. Se o
pactuado for invivel, ele fulminado de nulidade absoluta.
Incide o preceito em contratos de trabalho que tenham por fim
a explorao da prostituio, dos jogos de azar etc.
Inciso III tambm viciado insanavelmente o negcio
jurdico em que o objetivo ilcito comum a ambas partes. Tal
ajuste no conta com proteo da lei.
Inciso IV nulo o negcio jurdico que desatendeu forma
prescrita em lei.
a norma inaplicvel ao contrato individual de trabalho
submetido s regras da Consolidao das Leis do Trabalho CLT
porque esta no exige forma especial para esse tipo de ato.
Contudo, aplicvel conveno e acordo coletivos de trabalho,
que exigem, por exemplo, a forma escrita do deliberado em
assembleia regularmente convocada na forma do estatuto dos
sindicatos, devendo, ainda, tais instrumentos ser submetidos a
registro no rgo competente do Ministrio do Trabalho e Emprego.
Inciso V A falta de solenidade essencial validade do ato,
torna-o nulo.
Exemplo: as formalidades previstas na CLT para a celebrao
de acordo ou conveno coletiva de trabalho.
Inciso VI A lei imperativa atende a uma necessidade
fundamental da coletividade. Sua observncia est conectada ao
interesse do todo social.
Assim, negcio jurdico considerado inexistente se tiver por
fim fraudar lei imperativa.
Inciso VII A lei h de arrolar, numerus clausus, os casos
nulos ou cujos efeitos ela recusa.
3.1.3) Da simulao: Reza o art. 167 do CC/02: nulo o
negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou,
se vlido for na substncia e na forma. 1 Haver simulao nos
negcios jurdicos quando: I aparentarem conferir ou transmitir
direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se
conferem, ou transmitem; II contiverem declarao, confisso,
condio ou clusula no verdadeira; III os instrumentos
particulares foram antedatados, ou ps-datados. 2 Ressalvam-
se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do
negcio jurdico simulado.
inovador o caput do artigo em epgrafe.
Reafirma a nulidade do negcio jurdico simulado, mas admite
a preservao do que se simulou se vlido for na sua substncia
e forma.
Deixa a norma entrever que se trata da reserva mental rejeitada
pelo Congresso Nacional, mas consignada no Projeto elaborado
por Clvis Bevilacqua. Sobre o tema, disse o insigne jurista: Se a
reserva no conhecida, o ato subsiste, em ateno boa-f da
outra parte e porque o autor da reserva no podia ser ouvido ao
alegar o seu dolo. (obra citada, vol. I, p. 353)
simulado o negcio jurdico em que h convergncia das
vontades das partes para que tenha objetivo distinto daquele
realmente por elas desejado e isto para fraudar a lei ou para causar
dano a outrem.
106 CLT-SAAD
So portanto requisitos para a comprovao do vcio da
simulao: o acordo de vontades dos contraentes; o intuito de
causar prejuzo a terceiro ou de fraudar a lei e a discrepncia entre
a vontade e a sua exteriorizao.
As trs hipteses de simulao de um negcio jurdico so as
mesmas nos dois Cdigos Civis o de 1916 e o atual, de 2002.
No mundo das relaes de trabalho, so frequentes casos
de incidncia do disposto nos incisos II e III do art. 167 aqui
examinado: falsas declaraes de gozo das frias e documentos
antedatados ou ps-datados.
Outra ocorrncia muito conhecida no foro trabalhista, a de
simulao de um litgio, logo seguido de acordo, permitindo ao
empregado levantar os valores de sua conta vinculada. Ocioso
dizer que, in casu, no se verifica a interrupo na prestao de
servios.
O pargrafo segundo do dispositivo sob comento no encontra
correspondncia no CC/1916.
Resguarda os direitos de terceiros de boa-f ante os
contraentes do negcio jurdico simulado.
3.1.4) Declarao da nulidade: Cessa a eficcia do negcio
jurdico nulo quando a nulidade proclamada pelo Juiz, sendo a
este defeso supri-la, ainda que a pedido dos interessados.
Diz o art. 169 do CC/2002: o negcio jurdico no pode ser
confirmado e no convalesce com o decurso do tempo. Veda
a norma a arguio da prescrio a fim de conferir validade ao
negcio jurdico nulo. Esse art. 169 reflete o que, de h muito, se
afirmava em doutrina. No tem correspondente no CC/1916.
Dispe o art. 170 do CC/2002 (sem correspondente no
CC/1916): Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisi-
tos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes
permite supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nu-
lidade. O preceito refere-se ao caso de o negcio jurdico nulo ter
ntima conexo com um outro, a ponto de conter todos os seus
requisitos caracterizadores.
A, estatui o CC/02, esse outro negcio jurdico subsistir se
demonstrado ser o desejo dos contraentes.
3.1.5) Anulabilidade do negcio jurdico: O CC/2002 dedica
seus arts. 171 usque 184 aos negcios jurdicos anulveis.
Alm dos casos expressamente mencionados na lei, anulvel
o negcio jurdico: a) por incapacidade relativa do agente; b) por
vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou
fraude contra credores.
Assenta o art. 4, do CC/2002, que so relativamente incapa-
zes os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; os brios
habituais; os viciados em txicos; os que, por deficincia mental,
tenham o discernimento reduzido; os excepcionais, sem desen-
volvimento mental completo e os prdigos.
De notar-se que a incapacidade dos menores, segundo o art. 5
do CC/2002, cessa:
a) pela concesso dos pais, mediante instrumento pblico
independentemente de homologao judicial ou por sentena do
juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;
b) pelo casamento;
c) pelo exerccio de emprego pblico efetivo;
d) pela colao de grau em curso de ensino superior;
e) pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia
de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com
dezesseis anos completos tenha economia prpria.
Estamos em que no muito comum o casamento de
empregado, de dezesseis anos completos ou que perceba salrio
que lhe permita viver fora da dependncia dos pais.
Mas, so hipteses que a lei previu.
indubitvel que o menor de 18 anos, ao adquirir capacidade
civil na forma indicada no art. 5 do CC/2002, continua protegido
pelas normas especiais da CLT voltadas para a proteo fsica do
menor no ambiente de trabalho.
CLT-SAAD
Nos termos do inciso II do art. 171 do CC/2002 , tambm,
anulvel o negcio jurdico por vcio resultante de erro, dolo,
coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores.
Neste passo, observou o leitor que o CC/2002 classifica a si-
mulao como causa de nulidade de um negcio jurdico, enquanto
o CC/1916 estabelecia ser ela motivo de anulabilidade do ato.
Admite a lei que o negcio jurdico anulvel possa ser
confirmado pelas partes, salvo o direito de terceiros.
De regra, a convalidao resulta de um ato de vontade, de uma
ao, do decurso do tempo etc. Quando a confirmao se faz por
ato de vontade, seu efeito ex tunc (retroativo).
Dispe o art. 367 do CC/2002 que o negcio jurdico anulvel
pode ser confirmado pela novao.
Em consonncia com o art. 173 do CC/2002, o ato de
confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado e a
vontade expressa de mant-lo.
Com estribo nesse dispositivo, dado ao progenitor de um
menor de dezoito anos convalidar o contrato de trabalho que este
celebrou ocultando sua menoridade.
Est implcito no ato de confirmao do negcio que as partes,
ou apenas uma delas, no tinham conhecimento da causa de
anulabilidade.
Dispe o art. 176 que quando a anulabilidade do ato resultar
da falta de autorizao de terceiro, ser validado se este a der
posteriormente.
Nos termos do art. 220 do CC/2002, a anuncia, ou a
autorizao de outrem, necessria validade de um ato, provar-
se- do mesmo modo que este e constar, sempre que se possa,
do prprio instrumento.
Dessarte, a confirmao do contrato de trabalho irregularmente
concludo com menor de 16 e menos de 18 anos, deve ser feita em
anotao da Carteira de Trabalho e Previdncia Social.
A anulabilidade de um negcio jurdico s se caracteriza
mediante sentena judicial, sendo vedado ao juiz proclam-la
ex officio, pois consoante o art. 177 do CC/2002 s os
interessados podem aleg-la, e s a eles pode aproveitar, a menos
que se trate de caso de solidariedade ou de indivisibilidade.
Assim, a anulabilidade de negcio jurdico h que ser postulada
em ao prpria.
3.1.6) Causas de Anulabilidade: J destacamos que o
negcio se torna anulvel quando ostenta um dos seguintes
vcios: erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra
credores (inciso II do art. 171 do CC/2002). O preceito do CC/1916
correspondente a essa norma inciso II do art. 147.
O cotejo de ambos os dispositivos pe em realce que o estado
de perigo e a leso como causas de anulabilidade de um
negcio jurdico no eram reconhecidos pelo CC/1916.
Enfocamos, a seguir e de modo breve, os vrios defeitos dos
negcios jurdicos colacionados pelo CC/2002.
3.1.6.1) Erro ou Ignorncia: Erro a discordncia entre a
vontade verdadeira ou interna e a vontade declarada. Embora no
dolo tambm haja erro, um e outro no se confundem.
No dolo, o erro fruto da maquinao maliciosa engendrada
pelo contraente ou por terceiro; o erro da prpria parte na
avaliao dos elementos da avena.
Sobre o erro, o CC/2002 apresenta trs disposies inexistentes
no CC/16.
I O erro substancial quando sendo de direito e no
implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou
principal do negcio jurdico (inciso III do art. 139).
Durante muito tempo prevaleceu a teoria clssica de que
no h erro de direito porque, nos termos do art. 3 da nossa
Lei de Introduo ao Cdigo Civil (que, com a Lei n. 12.376, de
30.12.10, passou a ser denominada Lei de Introduo s Normas
do Direito Brasileiro LINDB), ningum se escusa de cumprir a
lei, alegando sua ignorncia.
107 Art. 9
Hoje, porm, vem predominando o entendimento de que o
consentimento da parte foi viciado pelo desconhecimento da
norma legal.
Essa concepo moderna inspirou o inciso III do art. 139 do
Cdigo Civil de 2002.
II Reza o art. 143 do CC/2002 verbis: O erro de clculo
apenas autoriza a retificao da declarao de vontade.
A rigor, o erro de clculo no se trata de uma causa de
anulabilidade do negcio jurdico. o que deflui da sobredita
norma legal.
Temos para ns, porm, que o negcio jurdico se torna
anulvel se uma das partes provar que o clculo retificado a levaria
a recusar o ajuste.
III Dispe o art. 144 do CC/2002 ad litteram: O erro no
prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem
a manifestao da vontade se dirige, se oferecer para execut-la
na conformidade da vontade real do manifestante.
Se o contraente conhece a vontade real do manifestante e se
prope a cumpri-la, fica preservada a validade do negcio jurdico.
3.1.6.2) Dolo: Leciona Clvis Bevilacqua que o dolo o
artifcio ou expediente astucioso, empregado para induzir algum
prtica de um ato jurdico, que o prejudica, aproveitando ao
autor do dolo ou a terceiro.
passvel de anulao o negcio jurdico que teve, como
causa, o dolo.
Esse vcio da vontade o objeto dos arts. 145 a 150 do CC/2002.
De modo geral, no h diferena sensvel entre as disposies
dos dois Cdigos sobre o precitado defeito de negcio jurdico.
O velho Cdigo, no art. 95, dizia ser anulvel o ato por dolo de
terceiro, se uma das partes dele tinha conhecimento.
J o CC/2002, no art. 148, d ao preceito maior abrangncia:
Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de
terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter
conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio
jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da
parte a quem ludibriou.
Duas so as hipteses em que o dolo de terceiro pode anular
o negcio jurdico:
a) a parte, a quem aproveite o artifcio astucioso, sabia da sua
existncia;
b) subsistindo o negcio jurdico, o terceiro autor do dolo ter
de responder pelas perdas e danos sofridos pelo contraente.
O art. 96 do CC/1916 limitava-se a dizer que o dolo do
representante de uma das partes s obriga o representado a
responder civilmente at importncia do proveito que teve.
O art. 149 do CC/2002 deu maior dimenso responsabilidade
do representado ao dispor verbis:
O dolo do representante legal de uma das partes s obriga o
representado a responder civilmente at a importncia do proveito
que teve; se, porm, o dolo for de representante convencional,
o representado responder solidariamente com ele por perdas e
danos.
Disciplinam, os arts. 115 usque 120 do Cdigo Civil, o
instituto da representao pelo qual uma pessoa autorizada,
convencionalmente ou por lei, a praticar determinado ato jurdico
cujos efeitos repercutem no patrimnio (ou na esfera jurdica) de
outra pessoa.
A representao voluntria feita por meio de mandato, cujo
instrumento a procurao.
Se o representante agiu alm dos poderes que lhe foram
conferidos e, assim, causou dano a terceiro, o representado
solidariamente responsvel pelo correspondente ressarcimento.
Essa solidariedade passiva decorre do fato de ter escolhido um
mau representante (culpa in eligendo).
Art. 9 108
Na representao ex lege, o representado responde at o limite
do proveito proporcionado pela conduta ilcita do representante.
3.1.6.3) Da coao: Reza o art. 151 do CC/2002: A coao,
para viciar a declarao de vontade, h de ser tal que incuta ao
paciente fundado receio de dano iminente e considervel sua
pessoa, sua famlia, ou aos seus bens.
Distingue-se do conceito adotado pelo CC/1916 no ponto em
que o dano temido devia ser igual, pelo menos, ao recevel do ato
extorquido.
De acordo com o CC/02, configura-se a coao quando o
paciente temer dano iminente e considervel sua pessoa, sua
famlia ou aos seus bens. No h necessidade de esse dano ser
pelo menos igual ao recevel do ato extorquido.
No vicia a declarao de vontade diz o art. 155 do CC/2002
e, por isso, subsistir o negcio jurdico se a coao for
exercida por terceiro e a parte, que por ela beneficiada, ignor-
la, ficando o autor da coao responsvel por todas as perdas e
danos causados ao coacto.
3.1.6.4) Estado de Perigo: Trata-se de figura jurdica que o
CC/1916 no registrou. Consoante o art. 156 do CC/2002 configu-
ra-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade
de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido
pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa.
Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante,
o juiz decidir segundo as circunstncias (pargrafo nico do
artigo supra).
No imprescindvel para a caracterizao do defeito do
negcio jurdico que a outra parte deva, sempre, ter cincia do
estado de perigo.
O art. 478 do CC/2002 admite a resoluo de um contrato de
execuo continuada ou diferida quando a prestao de uma das
partes tornar-se excessivamente onerosa devido a acontecimentos
extraordinrios e imprevisveis.
Norma idntica encontrada no Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Tem a CLT e legislao extravagante com supedneo na
Constituio Federal normas especficas legitimando alterao art. 104 e seguintes, usa da expresso negcio jurdico em lugar
da clusula de contrato de trabalho relativa remunerao.
3.1.6.5) Leso: De conformidade com o preceituado no
art. 157 do CC/2002 ocorre a leso quando uma pessoa, sob
premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao
manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta.
Os pargrafos desse dispositivo esto assim redigidos:
1 Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os
valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico.
2 No se decretar a anulao do negcio se for oferecido primordial do negcio jurdico ser um ato de vontade.
suplemento suficiente ou se a parte favorecida concordar com a
reduo do proveito.
Exemplo tpico de leso no contrato encontramos no Velho
Testamento: a compra que Jac fez dos direitos de primognito de
Esa, faminto, em troca de um prato de lentilhas.
A leso, estudada a fundo em Roma, tambm o foi no velho
direito portugus. Proclamada a independncia do Brasil, a 20
de outubro de 1823, promulgou-se lei decretando a vigncia das
Ordenaes, nas quais figurava a leso.
O CC/1916 silenciou sobre o instituto que visa a equivalncia
das prestaes nos negcios jurdicos.
certo, porm, que a ele se faz aluso em diversas outras leis,
como, por exemplo, na do inquilinato.
3.1.6.6) Fraude contra credores: Dispe o art. 158 do
CC/2002 verbis: Os negcios de transmisso gratuita de bens
ou remisso de dvida, se os praticar o devedor j insolvente, ou
por eles reduzido insolvncia, ainda quando o ignore, podero
ser anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos
seus direitos. 1 Igual direito assiste aos credores cuja garantia
CLT-SAAD
se tornar insuficiente. 2 S os credores que j o eram ao tempo
daqueles atos podem pleitear a anulao deles.
Configura-se a fraude contra credores quando o devedor,
j insolvente, transfere a terceiro, gratuitamente, seus bens ou
simula dvidas.
Quando a fraude se pratica no processo de execuo,
no se faz necessrio propor-se ao autnoma para anular o
negcio jurdico. Essa anulao decretada no mesmo processo
executrio. A penhora pode recair sobre esse bem cuja posse e
domnio se transferiu irregularmente a um terceiro.
Autoriza, o art. 160 do CC/2002, o adquirente dos bens de
devedor insolvente, se ainda no lhe tiver pago o preo e este for
aproximadamente o corrente, a depositar o valor em juzo com
citao de todos os interessados.
Se inferior o preo ajustado, permitido ao adquirente
dos bens conserv-los desde que deposite em juzo o preo
correspondente ao valor real.
Os arts. 161 a 165 do CC/02 versam outros aspectos da fraude
contra credores, mas todos eles reproduzem o disposto nos arts.
109 a 113 do CC/1916.
O art. 9 da Consolidao das Leis do Trabalho protege os
direitos dos trabalhadores contra as manobras artificiosas do
empregador, inclusive aquelas arquitetadas no curso do processo
de execuo.
As supramencionadas disposies do CC/02 implementam o
artigo da CLT que acabamos de citar.
No processo falimentar, o empregado, cujo crdito decorra de
sentena passada em julgado, pode propor ao revocatria.
3.1.6.7) Defeitos do Negcio Jurdico e a CLT: Os subitens
anteriores referem-se a vcios que um contrato de trabalho
pode apresentar. Alguns desses defeitos no so comuns e ns
mesmos no temos conhecimento de casos reais envolvendo
todas as hipteses inscritas no inciso II do art. 171 do CC/02, mas,
no vacilamos em dizer serem todas elas plausveis no mbito das
relaes de trabalho.
4) Negcio Jurdico x Ato Jurdico: O Cdigo Civil de 2002,
de ato jurdico, como era usado pelo Cdigo Civil de 1916, art. 81,
que apresentava uma definio como sendo aquele ato lcito que
tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou
extinguir direitos. Do cotejo entre esses dois cdigos sobre esse
assunto, observa-se que o Cdigo de 2002 empresta ao negcio
jurdico o mesmo tratamento legal que o de 1916 emprestava ao
ato jurdico, embora se abstendo defini-lo.
Na esteira de Ana Cristina de Barros Monteiro Frana Pinto,
atualizadora da sempre consultada obra Curso de Direito Civil
do saudoso Washington de Barros Monteiro, a caracterstica
Precisamente nesse ponto se manifesta sua frontal oposio ao
fato jurdico (stricto sensu), que a resultante de foras naturais
em geral; no negcio jurdico, a vontade das partes atua no sentido
de obter o fim pretendido, enquanto no ato jurdico lcito o efeito
jurdico ocorre por determinao da lei, mesmo contra a vontade
das partes (ob. cit., vol. I, p. 207, Ed. Saraiva, 2003).
Colocada a questo nestes termos, podemos dizer que negcio
jurdico, na forma do art. 104, do Cdigo Civil de 2002, todo
negcio jurdico que, para ser vlido, depende de agente capaz,
de objeto lcito possvel, determinado ou determinvel , de
forma prescrita ou no proibida em lei e da livre manifestao
da vontade das partes. A ausncia de um desses elementos ou
requisitos chamada de nulidade. das imperfeies ou vcios
desses requisitos do ato jurdico que se ocupa a teoria das
nulidades. Os atos nulos no produzem quaisquer efeitos jurdicos
e podem ser declarados de ofcio.
Consoante o disposto no art. 166, do Cdigo Civil de 2002,
nulo o ato jurdico quando: 1. praticado por pessoa absolutamente
incapaz; 2. for ilcito, impossvel ou indeterminvel seu objeto;
3. o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito;
CLT-SAAD
4. no revestir a forma prescrita em lei; 5. for preterida alguma
solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; 6.
tiver por objetivo fraudar lei imperativa; 7. e a lei, taxativamente,
o declarar nulo ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.
Tais atos imperfeitos se distinguem dos atos anulveis, porque
estes ltimos produzem efeitos enquanto no forem declarados
anulados. Como j dito anteriormente, os nmeros 3 e 6 no tm
correspondncia no art. 145, do CC/1916.
O art. 171 do Cdigo Civil de 2002, declara anulvel o
negcio jurdico por incapacidade relativa do agente e por vcio
resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude
contra credores. Se a declarao de vontade originar-se de erro
substancial (art. 139, CC/2002), isto , aquele que diz respeito
natureza do ato, ao objeto principal da declarao ou a alguma das
qualidades a ele essenciais. Considera-se, ainda, erro substancial,
quando se tratar de qualidades essenciais da pessoa, a quem
alude a declarao de vontade.
No mbito do Direito do Trabalho, muito comum o empre-
gado afirmar que tem aptides para determinada espcie de tarefa
e, depois, verifica-se ser irremediavelmente incapaz de cumprir o
ajustado com o empregador. Na hiptese, no vemos por que a
empresa deva cumprir at o seu termo o contrato de experincia.
Provado o erro essencial, a resciso prematura do contrato de
trabalho no deve obrigar a empresa ao pagamento de qualquer
reparao pecuniria. Este raciocnio aplicvel aos contratos de
tcnicos (mesmo estrangeiros) por tempo determinado ou inde-
terminado. De qualquer modo, importante verificar previamente
se a situao concreta enquadrvel no art. 140, do CC: O falso
motivo s vicia a declarao de vontade quando expresso como
razo determinante. J foi visto que o ato jurdico anulvel por
dolo, quando for sua causa. Por outras palavras, a anulabilidade
s se caracteriza, na espcie, quando demonstrado ficar que, ine-
xistindo o dolo, o ato no teria sido praticado. H o dolo acidental,
aquele que no impediria a prtica do ato.
O Cdigo Civil de 2002, art. 139, III, prev uma terceira hiptese
de erro substancial, que poder invalidar o negcio jurdico, qual
seja, quando, o erro, sendo de direito e no implicando recusa
aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio
jurdico. Esse tipo de erro de direito no era previsto no Cdigo
Civil de 1916. Sinteticamente, pode-se dizer que erro de direito
relativo (1) ignorncia da norma, mas que no seja de ordem
pblica; e (2) interpretao errnea. De qualquer modo, para
induzir anulao do ato, necessrio que o erro de direito tenha
sido a razo nica ou principal, ao determinar a vontade (conf.
Washington de Barros Monteiro, ob. cit., p. 224/225, ed. 2003).
O art. 143 do Cdigo Civil de 2002 prev que o erro de clculo
apenas autoriza a retificao da declarao da vontade. No prova
ele sua nulidade. Apenas haver a retificao da manifestao da
vontade. Assim, se o empregador admite, em erro de clculo,
que as comisses do empregado so de 100 reais, quando, na
verdade, so de 50 reais, isso no significa que nula a clusula
contratual que prev o salrio em comisso na base de uma certa
percentagem. Nesse caso, a clusula permanece ntegra e os
clculos so refeitos. Por igual, de acordo com o art. 144, o erro
no prejudica a validade do negcio jurdico, quando a pessoa,
a quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para
execut-la na conformidade da vontade real do manifestante. Na
forma desse dispositivo, o novo Cdigo permite, portanto, que o
negcio jurdico seja validado, ainda que fruto de erro, mas desde
que respeitada a real vontade do manifestante.
Existe omisso dolosa, quando uma das partes oculta fato
ou qualidade que, conhecido pela outra parte, o ato no se teria
concludo.
Ganha relevncia a regra do art. 150, do Cdigo Civil de 2002:
Se ambas as partes procederam com dolo, nenhuma pode aleg-
lo, para anular o negcio, ou reclamar indenizao. Em resumo,
o dolo no constitui vcio de vontade. malcia, ardil ou engano
para induzir em erro.
O Cdigo Civil no se refere coao fsica (vis absoluta) no
art. 171, j citado, pois, na hiptese, eliminada completamente a
109 Art. 9
vontade da pessoa, o que resulta em circunstncia impeditiva da
formao do ato jurdico.
Causa de anulabilidade do ato jurdico a coao moral (vis
compulsiva). Nela, a vontade no completamente eliminada,
como sucede no caso da violncia fsica; a vtima tem relativa
liberdade. exemplo disso submeter-se o empregado a condies
desumanas de trabalho, porque o empregador o ameaou de
divulgar fato em que se envolveu no passado, e que pode coloc-
lo em posio embaraosa na sociedade, uma espcie de coao
moral.
Da leitura do art. 151, do Cdigo Civil de 2002, pode-se dizer
que so cinco os requisitos para que a coao se delineie como
vcio do consentimento: a) deve incutir ao paciente um temor
justificado; b) deve ser a causa determinante do ato; c) esse
temor deve dizer respeito a dano iminente; d) esse dano deve ser
considervel; e, finalmente, e) deve o dano referir-se pessoa do
paciente sua famlia, ou a seus bens.
Anteriormente optar pelo Fundo de Garantia do Tempo de
Servio, sob pena de no ser admitido a servio da empresa,
no deixava de ser uma forma de coao. Depende o empregado
do trabalho para prover sua subsistncia e a de seus familiares.
Essa exigncia do empregador ganha corpo se, na poca, o
desemprego for uma realidade. Sabemos que o fato tem sido
levado aos tribunais para obter-se a anulao da opo pelo FGTS,
mas os empregados no tm levado a melhor. A prova da coao,
no caso, extremamente difcil e, por isso, conclui-se que a
empresa exerce um direito e f-lo de forma no abusiva.
No art. 156, do Cdigo Civil de 2002, foi criada uma nova
figura de vcio de consentimento, que o estado de perigo.
Caracterizado este, invlido o negcio jurdico: Configura-se
o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de
salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido
pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa.
J o pargrafo nico desse dispositivo, deixa assentado que,
tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante,
o juiz decidir segundo as circunstncias. So requisitos para
configurao do estado de perigo: a) o agente, ou pessoa de sua
famlia, encontra-se prestes a sofrer grave dano; b) o dano deve
ser imediato e grave; c) o dano provm de terceiro ou da outra
parte, que dele tem conhecimento; d) o dano mais oneroso que
a obrigao assumida; e) esta excessivamente onerosa, e disso
a vtima tem conhecimento. Eduardo Espnola, em seu Manual do
Cdigo Civil Brasileiro, p. 396/397, vol. III, cita o exemplo de uma
pessoa que, prestes a se afogar, promete toda sua fortuna a quem
o salve de morte iminente.
O art. 157, do Cdigo Civil de 2002, estabelece uma outra
nova figura de vcio de consentimento, que a leso. Ocorre ela
quando a pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia
se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da
prestao oposta. Observe-se que no estado de perigo o declarante
tem a necessidade de salvar a si prprio ou outra pessoa prxima.
J na leso o agente realiza o ato com a necessidade de obter uma
vantagem. Os requisitos da leso so, portanto, os seguintes: a) a
pessoa esteja pressionada por necessidade ou seja inexperiente e
b) obrigar-se a prestar obrigao manifestamente desproporcional
ao valor da contraprestao.
Pela simulao, procura-se dar a aparncia de um ato
jurdico que jamais existiu. , no dizer de Clvis Bevilacqua,
declarao enganosa da vontade visando produzir efeito diverso
do ostensivamente indicado. A simulao o nico vcio de
consentimento que resulta da bilaterabilidade das vontades. Dela
participam o empregado e o empregador, com intenes diversas.
O primeiro sabe que est violando normas desta Consolidao, ao
consentir que sua prestao de trabalho subordinado se apresente
com uma outra mscara, como a do autnomo, por exemplo; o
empregador no s busca prejudicar o empregado, como tambm
a terceiros que, no caso, so a Previdncia Social e o Fundo de
Garantia. Tendo em vista o princpio geral que afasta a torpeza
do mundo jurdico, tendo havido intuito de prejudicar terceiros,
ou infringir preceito de lei, nada podero alegar, ou requerer os
contraentes em juzo quanto simulao do ato, em litgio de
Art. 9 110
um contra o outro, ou contra terceiros. Esse preceito aplica-se
simulao, de modo geral. Mas, no Direito do Trabalho, a norma
tem de ser encarada com muita reserva. Se se tratar de caso de
simulao em que patente o temor do empregado de no obter
servio se no aceitar a proposta do empregador de disfarar o
contrato de trabalho sob a roupagem de outra classe de contrato,
pode-se enquadrar o caso em uma nulidade.
Em contrapartida, possvel que se argumente contra nossa
tese com a invocao do art. 167, do Cdigo Civil de 2002:
nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se
dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. O argumento
inconsistente. Se o empregado no aceitar a simulao imposta
pela empresa, deixa de trabalhar, nica forma de que dispe para
sobreviver. E o direito vida no perde, em importncia, para
qualquer outro direito.
Uma observao final acerca das nulidades dos negcios
jurdicos travados entre empregados e empregadores.
Se o ato viciado teve em mira desvirtuar, impedir ou fraudar a
aplicao dos preceitos da CLT, deixa de ser anulvel para tornar-
se nulo.
5) Ato nulo no produz efeito: De tudo que dissemos nesta
nota, os atos nulos no produzem qualquer efeito jurdico
quando objetivam desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao
de disposies desta Consolidao. Os atos anulveis existem
no mbito do Direito do Trabalho, cujos vcios e objetivos nada
tenham a ver com o que se diz no artigo em epgrafe. Esses atos
anulveis ficam subordinados s prescries do Cdigo Civil que,
in casu, subsidirio da CLT.
O artigo sob estudo, em tom imperativo, declara nulos
de pleno direito os atos jurdicos praticados com o objetivo de
desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos
na Consolidao. Tais fatos no so anulveis, mas nulos de pleno
direito e, portanto, no geram qualquer efeito.
6) Fraude lei x Violao da lei: Tanto faz que o ato praticado
ostente todos os requisitos legais para sua validade ou licitude,
se a real inteno do agente a de conseguir os resultados que o
artigo em epgrafe relaciona.
O exerccio abusivo de um direito pode, sem dvida alguma,
desvirtuar ou impedir a aplicao de uma das disposies
consolidadas. A, o ato como se no existisse. A fraude lei, na
maioria das vezes, tem em mira causar prejuzos ao trabalhador.
A realidade, porm, tem relevado que ele tambm acusado da
prtica de atos em fraude lei, mas em escala bem menor.
No h como confundir a fraude lei com violao da lei. Na
primeira, a lei objetivamente cumprida, mas com desrespeito
ao seu esprito e s suas finalidades sociais; na segunda,
objetivo o desrespeito lei. A fraude mais comum deriva de ato
unilateral do empregador para impedir que o empregado seja
protegido pela CLT.
7) Nulidades de direito material e nulidade de direito
processual: O artigo sob comentrio reporta-se s nulidades na
esfera do direito material do trabalho, enquanto o art. 795 cuida
das nulidades no processo trabalhista.
8) Trabalho Voluntrio. Hospital. Cooperativa de Trabalho:
A organizao hospitalar do nosso Pas apresenta peculiaridades
que a legislao do trabalho ainda no acolheu. Em razo isso,
h administradores de hospitais que usam de todos os recursos
para diminuir os encargos oriundos da correta aplicao das leis
trabalhistas. Um dos artifcios mais em voga para dissimular
a relao de emprego com os mdicos o de compeli-los a
constituir uma cooperativa de trabalho e, depois, contratar
com esta a prestao de servios de certos profissionais. Se
o mdico trabalha sob as mesmas condies, se est sujeito a
certas exigncias de horrio para atendimento da clientela, e se
tem de cumprir outras prescries da administrao do hospital,
tudo isso em troca de salrio, no resta dvida ser ele empregado
protegido pela CLT.
CLT-SAAD
As consideraes acima expendidas se aplicam s cooperati-
vas de trabalho. Se o cooperado, em carter permanente, presta
servios empresa com subordinao e mediante salrio, nasce
a relao empregatcia.
Se o hospital no tiver fins lucrativos, poder utilizar a
Lei n. 9.608, de 18.2.98, que regula o trabalho voluntrio no
remunerado.
9) Dispensa do empregado e sua readmisso. FGTS:
Ningum ignora que, depois da instituio do FGTS, muito
frequente o empregado a braos com problemas financeiros
pedir a seu empregador que o dispense, sem cumprimento do
aviso prvio, a fim de lhe possibilitar o levantamento dos valores
existentes em sua conta vinculada. Logo depois, o empregado
readmitido, mediante a devoluo dos 40% que recebera a ttulo
de indenizao. Semelhante prtica impede que a Lei n. 8.036/90,
atinja plenamente todas as suas finalidades sociais. O ato jurdico
correspondente resciso do contrato de trabalho nulo se, na
readmisso, tem o empregado o salrio reduzido.
10) Normas imperativas do Direito do Trabalho: O direito
do trabalho integrado de muitas normas imperativas que se
sobrepem aos atos de vontade.
11) Distribuio diversa do nus da prova: Estabelece o
pargrafo nico do art. 373, do CPC/2015: A distribuio diversa
do nus da prova tambm pode ocorrer por conveno das partes,
salvo quando: I recair sobre direito indisponvel da parte; II
tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.
Sobre a matria, ver, ainda, os arts. 145, 151 e 167, 1 do
Cdigo Civil de 2002.
12) Renncia de um direito x transao: Atravs da renncia
e da transao que, mais comumente, se procura impedir a
observncia das normas cogentes do Direito do Trabalho e, assim,
causar dano ao empregado.
Antes de pr em foco aqueles institutos jurdicos, queremos
tecer ligeiras consideraes em torno de normas imperativas do
Direito do Trabalho que cerceiam a autonomia da vontade com
indisfarveis reflexos na prtica daqueles atos jurdicos. Essas
regras ora so proibitivas (como o so algumas delas, por exemplo,
em relao ao trabalho da mulher ou do menor) ou restritivas,
porque fixam limites atuao das partes que tm de ficar aqum
ou alm deles, conforme a natureza da relao jurdica. Aqui fica
o nosso reconhecimento da existncia de normas dispositivas do
nosso Direito do Trabalho e que no precisam ser consideradas
quando da realizao dos atos sob anlise.
Vejamos o que seja a renncia. um ato unilateral do
empregado (ou do empregador) desistindo de um direito que
a lei lhe assegura. Para ter validade esse ato no deve referir-
se a direito do empregado que resulte de norma legal cogente,
portanto inderrogvel, ou que derive de sentena normativa ou
de clusula indisponvel de pacto coletivo. A renncia tem como
pressuposto a certeza do direito a que ela se dirige. Pode ser
expressa ou tcita. Quaisquer dessas formas de expresso da
renncia so aceitas em relao ao empregado apenas no
que tange aos seus direitos no tutelados por normas cogentes.
Sua inatividade, porm, ante um ato arbitrrio de seu empregador,
no corresponde figura da renncia tcita, mas uma conduta
geradora de prescrio.
A transao um contrato pelo qual as partes procuram dar
fim a obrigaes litigiosas ou duvidosas, mediante concesses
recprocas, conforme o art. 840 do Cdigo Civil. ele um negcio
jurdico bilateral. No se distingue da renncia apenas sob este
aspecto. Na renncia, alm da unilateralidade do ato, existe como
pressuposto a certeza do direito que se abandona ou que no se
quer exercitar. Na transao, o pressuposto a incerteza do direito
disputado pelas partes. A transao perante o Juiz do Trabalho
admitida ainda que tenha por objeto direito protegido por regra de
ordem pblica. No caso, no se pode presumir que houve violao
de qualquer preceito consolidado ou que o trabalhador sofreu
qualquer coao para transacionar seu direito.
CLT-SAAD
A Lei n. 9.958, de 12.1.00, que criou as Comisses de
Conciliao Prvia, classificou, o termo de conciliao por elas
emitido, como ttulo executivo extrajudicial. Desnecessrio frisar
que esse termo prescinde de homologao judicial (v. comentrio
aos arts. 625-A e seguintes).
12.1) A transao e o TST sob o enfoque do Cdigo Civil
de 2002: A SDI1 do Tribunal Superior do Trabalho, julgando os
Embargos 515.845/1998.1 (in DJU de 21.3.2003, p. 440), proferiu
acrdo, cuja ementa transcrevemos em seguida:
Na forma do art. 1.025 do Cdigo Civil, a transao um
acordo liberatrio, com a finalidade de extinguir ou prevenir litgios,
por via de concesses recprocas das partes. Deve, portanto, ser
enfatizado que se no h concesses mtuas poderemos estar
diante de renncia e no de transao. De qualquer forma, no
possvel aplicar-se o art. 1.025 sem os limites impostos pelo
art. 1.027 do mesmo Cdigo Civil. No Direito do Trabalho, o rigor
com a transao deve ser maior que no Direito Civil, em face do
comando do art. 9 da CLT. Da o magistrio de Arnaldo Sssekind,
no sentido de que a renncia est sujeita, no Direito do Trabalho,
a restries incabveis em outros ramos do direito, razo pela qual
traz colao o art. 1.027 do Cdigo Civil, quanto transao
para ressaltar a inexistncia de transao tcita, dizendo que ela
deve corresponder a atos explcitos, no podendo ser presumida.
Aplicar o Direito Civil, pura e simplesmente, o mesmo que
dar atestado de bito ao Direito do Trabalho.
Assim, no possvel que, em cumprimento liberalidade do
empregador que concede o prmio de incentivo ao desligamento
do empregado, esse quite todos os direitos, mesmo aqueles
sequer nomeados pelo recibo de quitao.
A exemplo do que ocorre com o salrio complessivo, no pode
haver quitao em branco.
Essa espcie de negcio jurdico se realizou em larga escala
em entidades pblicas que foram desestatizadas, ou o que vem
a dar no mesmo que foram privatizadas.
A fim de livrar-se da mo de obra tornada desnecessria, os
adquirentes de tais entidades elaboraram programas de incentivo
aposentadoria ou de dissoluo do contrato de trabalho,
incentivo consistente em gratificaes de certo vulto.
Deu-se ao negcio jurdico tratamento pondo margem
tanto as prescries especficas do Cdigo Civil como as da
Consolidao das Leis do Trabalho.
No sobredito aresto da SDI-1 do Tribunal Superior do Trabalho,
faz-se aluso ao Cdigo Civil de 1916, j revogado, porque, ao
tempo em que este ainda vigia, que se manifestou o litgio entre
um empregado e um estabelecimento de crdito que sucedera a
um outro privatizado.
Como do instrumento dessa transao extrajudicial no
constava, discriminadamente, as matrias por ela apreendidas,
muitos empregados recorreram Justia para reivindicar algo
que lhes fora recusado quando ainda prestavam servios a
seus empregadores (isonomia salarial, insalubridade, trabalho
extraordinrio etc.)
Fazemos aqui breve pausa para registrar que o direito do
trabalho portugus cerca, a questo aqui em debate, de restries
semelhantes s do nosso direito.
o que se infere das seguintes palavras de Monteiro Fernandes
(Direito do Trabalho, 6. ed. Coimbra: Almedina, 1990. p. 416/7):
A revogao do contrato de trabalho opera a desvinculao
das partes sem, por si mesma, envolver quaisquer outras conse-
quncias, nomeadamente patrimoniais. Quer isto dizer que, atuan-
do a revogao apenas para o futuro, no h lugar s indenizaes
e compensaes previstas para os casos de despedimento pro-
priamente dito, mas nem por isso ficam inutilizados os crditos
e dbitos existentes entre os sujeitos por virtude de execuo do
contrato revogado. Se havia horas extraordinrias por pagar; se
o trabalhador devia algumas prestaes do preo de uma ferra-
menta culposamente inutilizada por ele etc., tais crditos e dbitos
devem ser satisfeitos de igual modo.
111 Art. 9
A deciso, cuja ementa transcrevemos no incio deste item,
refere-se a uma reclamatria tendo por objeto verba exigvel
quando ainda em execuo o contrato de trabalho e qual no se
referiu, expressamente, a transao.
12.2) Transao e o Cdigo Civil: o tema regulado pelos
arts. 840 usque 850 do CC/02, os quais reproduzem fielmente
as disposies do velho Cdigo Civil (arts. 1.025 a 1.035). Este
ltimo no coloca o instituto no rol dos contratos; o Cdigo Civil
classifica-o como tal.
Clvis Bevilacqua (Cdigo Civil Comentado, edio histrica,
tomo II. p. 144) de opinio que a transao no propriamente
um contrato e, situando-se na contramo da doutrina majoritria,
sustenta que o momento preponderante da transao o
extintivo da obrigao.
Era, portanto, a transao, apenas, um dos modos de se
extinguir ua obrigao.
No caso vertente, o empregado promete ao empregador
requerer a aposentadoria que por fim relao empregatcia
e, em contrapartida, o empregador se obriga a pagar-lhe uma
determinada soma em dinheiro. inegvel a presena, na
transao, de todos os elementos configuradores de um contrato.
Inexiste, na espcie, um litgio; mas evidente o intuito de as
partes preveni-lo.
De outra parte, o CC/02, ao atribuir transao a qualidade
de negcio jurdico, afasta-se do nomen juris adotado pelo antigo
Cdigo Civil, qual seja a de ato jurdico. Hoje, prevalece, tanto
na doutrina como no direito comparado, o entendimento de
que o ato jurdico o gnero e, o negcio jurdico, uma de suas
espcies. De fato, a transao um negcio jurdico porque nele
h a convergncia da vontade das partes para que o ato tenha
determinado efeito.
inquestionvel que a transao, no mbito do Direito do
Trabalho, se submete a regras rgidas vocacionadas para a proteo
do empregado contra o maior poder, sobretudo econmico, do
empregador. Todavia, na rbita trabalhista, tem o instituto facetas
que exigem a aplicao subsidiria de disposies do Cdigo Civil.
12.3) Interpretao da transao: Reza o caput do art.
843 do Cdigo Civil de 2002, verbis: A transao interpreta-se
restritivamente e por elas no se transmitem, apenas se declaram
ou reconhecem direitos.
Para solucionar um conflito de interesses ou para evit-lo,
fazem as partes concesses mtuas que trazem, na sua esteira,
a renncia de direitos. Estes devem ser claramente enunciados,
a fim de ensejar a interpretao restritiva a que se reporta o
supracitado art. 843 do CC/02 (art. 1.027 do antigo CC).
Esta circunstncia explica por que motivo o legislador declara
ser restritiva a interpretao da transao. Esta abarca, to
somente, as questes que, s expressas, nela so mencionadas.
O magistrio de Sssekind, a que faz meno a ementa do
acrdo j citado no item 12.1: a) pe em relevo a circunstncia
de que, nas rbitas dos Direitos Civil e do Trabalho, comum a
exigncia, na transao extrajudicial, de as concesses mtuas
serem expressas e b) funda-se na melhor exegese do art. 1.027 do
velho Cdigo Civil (art. 843 do Cdigo Civil de 2002):
Em virtude dos princpios que norteiam o Direito do Trabalho,
a renncia e a transao de direitos devem ser admitidas
como exceo. Por isto mesmo, no se deve falar em renncia
ou em transao tacitamente manifestadas, nem interpretar
extensivamente o ato pelo qual o trabalhador se despoja de
direitos que lhe so assegurados ou transaciona sobre eles.
Neste sentido, o Tribunal Superior do Trabalho adotou a Smula
n. 330, sendo que as Leis ns. 5.562, de 1968 e 5.584, de 1970
(o art. 10 deu nova redao aos pargrafos do art. 477 da CLT),
explicitaram esse entendimento, que os tribunais adotaram com
esteio no art. 1.027 do velho Cdigo Civil. A renncia e a transao
devem, portanto, corresponder a atos explcitos, no podendo ser
presumidas (Instituies de Direito do Trabalho, 20. edio, LTr
Ed., 2002, p. 211).
Art. 9 112
Nosso CC/2002 coloca-se na linha da melhor doutrina ao
estatuir que o instituto em foco no transmite direitos; cinge-se a
declar-los ou reconhec-los.
A respeito dessa matria, preleciona Clvis Bevilacqua (obra
citada, II tomo, p. 146): A transao no ato aquisitivo de
direitos. meramente declaratrio ou recognitivo. Entende-se, por
isso, que a parte que transige, no adquire o objeto da transao
da outra parte; que no , portanto, sucessora dela; que uma no
faz outra cesso de direitos.
O jurista patrcio exprimiu, com clareza exemplar o
pensamento dominante na doutrina de que a transao tem
como, caracterstica, ser um ato no translativo mas declaratrio
de direitos (Colin-Capitant, Cours lmentaire de droit civil
franais, 10 edio, Dalloz, 1948, II tomo, p. 883).
Afina pelo mesmo diapaso Caio Mario da Silva Pereira (in
Instituies de direito civil, Forense, 10. ed., 1990, II tomo,
p. 181) ao sustentar que, na sua concepo tradicional, a
transao no transmite nem cria direitos. Limita-se a declarar
ou reconhecer os preexistentes (art. 1.027 do velho Cdigo Civil
ou art. 843 do CC/02) e classifica-se em toda eventualidade
como negcio jurdico declarativo (Von Thur) com a finalidade
de tornar incontestvel a preexistente situao jurdica incerta e
controvertida.
Pontes de Miranda (in Tratado de Direito Privado, Borsoi,
3. ed., 1971, tomo XXV, p. 124) diverge da opinio dominante ao
dizer que fcil dito apontar-se a transao como negcio jurdico trabalho, envolvendo empregador e empregado, pode dar origem
declarativo. Em verdade, trata-se de negcio jurdico bilateral de
modificao. Por ele algo se aumenta ao mundo jurdico para se
eliminar litgio ou incerteza. No que o contedo da transao se
afasta da relao jurdica preexistente, constitui. H plus, que a
pura declaratividade no admitiria.
A alterao que a transao produz no mundo jurdico devido
a um ato declarativo das partes.
Por derradeiro, lembramos que os notveis Mazeau (in Leons
de droit civil, Editions Montchrestien, 1960, tomo III, p. 1.307)
advertem que no direito francs, a transao , tradicionalmente,
um ato declarativo; seu efeito no o de transferir ou de criar
direitos entre os contratantes, mas o de reconhecer a existncia de
direitos preexistentes; a transao tem, no um efeito translativo,
mas um efeito declarativo.
esta, tambm, a nossa posio.
12.4) Transao e o Litisconsrcio Necessrio: Dispe o art.
844 do CC/02 (ou art. 1.031 do CC/1916) verbis: A transao
no aproveita, nem prejudica seno aos que nela intervierem, ainda
que diga respeito a coisa indivisvel. 1 Se for concluda entre o
credor e o devedor, desobrigar o fiador. 2 Se entre um dos
credores solidrios e o devedor, extingue a obrigao deste com
os outros credores. 3 Se entre um dos devedores solidrios e
seu credor, extingue a dvida em relao aos codevedores.
Desde logo, assinalemos o conceito legal de obrigao
indivisvel:
Art. 258 do CC/2002 A obrigao indivisvel quando a
prestao tem por objeto uma coisa ou um fato no suscetvel de
diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou
dada a razo determinante do negcio jurdico.
Lembra Clvis Bevilacqua (obra citada, tomo II, p. 29) que:
so indivisveis de dar coisas certas infungveis, cujas prestaes
no tiverem por objeto fatos determinados por quantidade ou
durao de tempo; e as de no fazer, quando o fato, cuja absteno
se prometeu no pode ser executado por partes.
Suscita dvidas a aplicao do precitado dispositivo a uma
relao de trabalho e, por isso mesmo, decidimos trazer colao
essa controvrsia, o que nos permitir dizer o que pensamos
sobre ela.
Em se tratando de uma obrigao indivisvel e prefigurando-
se a solidariedade porque na mesma obrigao concorre mais
de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou
CLT-SAAD
obrigado, dvida toda, no plano processual surge o instituto do
litisconsrcio necessrio.
Em consonncia com o pargrafo nico do art. 115 do
CPC/2015, nos casos de litisconsrcio passivo necessrio, o juiz
determinar ao autor que requeira a citao de todos que devam
ser litisconsortes, dentro do prazo que assinar, sob pena de
extino do processo.
Tal litisconsrcio se forma independentemente da vontade das
partes e pode ser ativo ou passivo, isto , se houver pluralidade de
credores ou pluralidade de devedores.
A nosso ver, s o 2 do susocitado art. 844 do CC/02 pode
incidir numa obrigao de ndole trabalhista.
Formado o litisconsrcio ativo de vrios trabalhadores, como
credores do empregador, admissvel uma transao com o efeito
previsto no sobredito pargrafo: extingue-se a dvida quando a
transao entre um dos credores solidrios e o devedor.
No momento, no nos acode mente fato real que se enquadre
nessa interpretao do 2 do art. 844 do CC/02. fora de dvida,
porm, que se trata de hiptese ensejadora da aplicabilidade do
preceito a uma relao de trabalho.
12.5) O delito e a transao: Estatui o art. 846 do CC/02:
A transao concernente a obrigaes resultantes de delito no
extingue a ao penal pblica.
Crime contra o patrimnio ou contra a pessoa, no local de
a uma situao a que se aplique o supracitado dispositivo.
Resulta irretorquivelmente desse preceito que a transao,
tendo por objeto as obrigaes decorrentes da infrao penal,
nenhuma influncia ter na ao penal pblica. Esta se instaura
independentemente da vontade da partes.
Contrario sensu, a transao pode abranger ao penal que
depende de queixa do ofendido (verbi gratia injria).
12.6) Pena Convencional e Transao: O art. 847 do CC/02
(ou art. 1.034 do CC/1916), prev a admissibilidade da pena
convencional na transao (stipulatio penae dos romanos).
No velho Cdigo Civil como salientamos anteriormente
a transao era uma das maneiras de extinguir obrigaes. Assim
classificado o instituto, era preciso que o legislador assentasse a
admissibilidade da clusula penal na transao.
Num contrato como, agora, considerada a transao
em caso de mora ou de inexecuo da obrigao, a clusula penal
de praxe.
Dessarte, nos termos do art. 409 do CC/2002 (ou arts. 916
e 917 do CC/1916), a clusula penal estipulada conjuntamente
com a obrigao, ou em ato posterior, pode referir-se inexecuo
completa da obrigao a de alguma clusula especial ou
simplesmente mora.
Essa clusula acessria, como o a penal, equivale s perdas
e danos pela inexecuo da obrigao ou pela demora no seu
cumprimento. Essa clusula, em nenhuma hiptese, poder ter
valor superior ao da obrigao principal. Se apenas moratria
essa clusula, no substitui nem compensa o descumprimento da
obrigao.
Expressamente, a lei permite s partes estipular a pena
convencional depois de realizado o negcio jurdico, mas sempre
antes da inadimplncia de uma das partes.
No veda a lei a insero da clusula de arrependimento
ou multa penitencial (pactum displicentiae dos romanos) na
transao, a qual se ala a uma faculdade, deferida ao devedor,
de no cumprir o avenado desde que pague a quantia prefixada.
O preceito aplicvel transao extrajudicial tendo por
objeto uma relao de trabalho.
Figuradamente, se consumada a transao, o empregador for
inadimplente, o empregado poder recorrer Justia do Trabalho
para obter o cumprimento da obrigao, os juros moratrios
e, conforme o caso, a clusula penal. Escusado dizer que o
CLT-SAAD
respectivo instrumento no equiparado pela CLT a um ttulo
executivo extrajudicial, mas pode servir de fundamento a uma
ao monitria, conforme o art. 700 do CPC/2015.
12.7) Nulidade da Transao: Diz o art. 848 (art. 1.026 do
CC/1916) verbis: Sendo nula qualquer das clusulas da
transao, nula ser esta. Pargrafo nico. Quando a transao
versar sobre diversos direitos contestados, independentes entre
si, o fato de no prevalecer em relao a um no prejudicar os
demais.
No artigo subsequente (de n. 849 ou art. 1.030 do CC/1916),
estabelecido que a transao s se anula por dolo, coao, ou erro
essencial quanto pessoa ou coisa controversa, aduzindo que ela
no se anula por erro de direito a respeito das questes que foram
objeto de controvrsia entre as partes.
O erro de direito, como causa de nulidade da transao, no
era previsto no CC/1916.
O art. 849 do CC/02 exclui a possibilidade de aplicar-se
transao o inciso III do seu art. 139 (sem correspondente no
CC/1916), vazado nos seguintes termos: O erro substancial: I
omissis; III sendo de direito e no implicando recusa aplicao
da lei, se for o motivo nico ou principal do negcio jurdico.
Sendo a indivisibilidade uma das caractersticas da transao,
natural que esta seja considerada nula, em sua totalidade, pela lei.
O pargrafo desse dispositivo no contradiz o que se preceitua
em seu caput. Se forem diversos os direitos e independentes entre
si, fica anulado apenas o direito a que a clusula se referir.
fora de dvida que os dois supracitados artigos do CC/02
podem ser invocados para anular uma transao sobre direitos de
natureza trabalhista.
12.8) Transao e a Coisa Julgada: Dispe o art. 850 do
CC/02 (art. 1.036 do CC/1916) ad litteram: nula a transao a
respeito do litgio decidido por sentena passada em julgado, se
dela no tinha cincia algum dos transatores ou quando, por ttulo
ulteriormente descoberto, se verificar que nenhum deles tinha
direito sobre o objeto da transao.
O CC/1916, no art. 1.030, dizia que a transao produz entre
as partes o efeito da coisa julgada. Essa ideia foi desenvolvida pela
escola pandectista alem (Dernburg, Pandette, Obbligazioni,
109). O CC/02 silente a respeito.
No se fazia mister destacar a similitude entre a coisa julgada
e a transao. Esta ltima dotada de todos os meios para ter
eficcia.
O desconhecimento, por um dos transigentes, de sentena j
transitada em julgado que ps termo ao litgio, anula a transao.
Isto ocorre se provado que foi devido a essa ignorncia que a
parte foi levada a transigir. A sentena tornou desnecessria a
transao eis que a incerteza da relao jurdica j se dissipara.
Desnecessrio frisar que tambm desaparece a eficcia
da transao se os dois transigentes sabiam da existncia de
sentena passada em julgado tendo por objeto o mesmo litgio
do instituto aqui examinado, isto , o mesmo ponto considerado
res dubia.
Outro caso de anulabilidade da transao o de documento ul-
teriormente descoberto demonstrar que nenhum dos transigentes
tinha direito sobre o objeto da transao.
a incerteza subjetiva da relao jurdica o pressuposto da
transao. Nas supramencionadas hipteses de anulabilidade
da transao, verifica-se que elas resultam da inocorrncia da
incerteza subjetiva.
O art. 850 do CC/02 incindvel em relao de trabalho
regulada pela CLT.
12.9) Concluses dos itens 12.1 a 12.8: incensurvel, sob
qualquer aspecto, o decisrio do Tribunal Superior do Trabalho a
que se faz aluso nas linhas iniciais da nota 12.1.
Ao participar do programa de incentivo aposentadoria,
o empregado no abriu mo de direitos no considerados na
transao.
113 Art. 9
Ficou bem patente que, tanto no campo do Direito Civil como
no do Direito do Trabalho, a transao deve ser feita por escrito, a
fim de bem definir as concesses mtuas.
O acrdo em tela deixa claro que o instrumento da transao
apresentava tal lacuna.
13) Trabalhador e a Terceirizao da Economia: H algum
tempo, a imprensa falada e escrita do nosso Pas vem dando
destaque ao problema da terceirizao da economia que, para
alguns, significa a transferncia para terceiros de atividades
no essenciais da empresa; para outros, a horizontalizao
da atividade econmica, que se distingue da descentralizao;
finalmente, h quem afirme que esse processo libera a empresa
dos nus sociais ou encargos trabalhistas.
Ante esse conflito de opinies sobre um tema indisfaravel-
mente econmico, mas com reflexos na rea trabalhista, decidi-
mos escrever esta nota para externar o nosso ponto de vista sobre
tema to palpitante quo atual.
Breve pesquisa etimolgica revela que terceirizar proveio de
terceiro, do latim tertiariu. Na terminologia jurdica, terceiro a
pessoa estranha a uma relao jurdica, inclusive a processual.
Acreditamos que esse neologismo, como o o vocbulo
terceirizao, em sendo transplantado para o mbito empresarial
ou econmico, significa a realizao, por um terceiro, de atividade-
fim ou atividade-meio da empresa contratante.
Note-se, neste passo, que j nos posicionamos a favor da tese
de que a terceirizao no se h de restringir s atividades meios
de uma empresa.
Cabe ao administrador do empreendimento verificar o que
mais lhe convm, isto , se a terceirizao deva limitar-se a algo
que no se relacione com a sua atividade principal ou se esta
poder, tambm, ser includa no processo.
A Constituio Federal no abriga qualquer disposio que
vede tal tipo de negcio jurdico e, por via de consequncia,
inexiste lei ordinria que proba semelhante operao.
Est o empresrio, em seu labor, sob a proteo de dois
dispositivos da Lei Fundamental. O primeiro o inciso XIII do art.
5: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,
atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
Nada nem ningum podem impedir o exerccio de atividades
lcitas inerentes administrao de uma empresa.
Mas essa liberdade sofre, ainda no plano constitucional, certo
condicionamento. o que deflui do art. 170 da Lex Legum: A
ordem econmica fundada na valorizao do trabalho humano e
na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna,
conforme os ditames da justia social....
A liberdade econmica ou a livre iniciativa no pode ser levada
a extremos que importem no aviltamento do trabalho humano.
Os assalariados, por seu turno, esto impossibilitados de exigir
vantagens e privilgios que pem em risco o bem-estar de todos,
ou melhor, da comunidade. Como se v, vrios so os planos da
liberdade que se limitam reciprocamente.
Nessa linha de raciocnio, se o empresrio transfere a
terceiros certas operaes que vo baratear, sem sacrifcio da sua
qualidade, o produto final, a comunidade est sendo beneficiada.
Mas, se todo esse programa de horizontalizao objetiva,
exclusivamente, maior lucro mediante a reduo das vantagens
concedidas aos empregados no resta dvida que se trata de
manobra condenvel susceptvel de anulao pela Justia.
Tratar-se-, na espcie, de ato doloso e ao qual faz remisso
o art. 9 da Consolidao das Leis do Trabalho: Sero nulos de
pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar,
impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente
Consolidao.
Assim, se uma empresa inventa uma outra que ir absorver
seu centro de processamento de dados; que lhe prestar servios
com exclusividade; que indeniza os empregados que sero
aproveitados pela nova organizao mas sem as vantagens
Art. 9
que desfrutavam (convnio mdico, cesta bsica, comisses,
anunios, gratificao semestral, 14 salrio etc.) no resta
dvida que se configurar a situao de dolo capaz de anular a
engenhosa manobra dentro do quinqunio prescricional.
No exemplo dado, no difcil provar-se a m-f do
empresrio, mesmo que a nova firma trabalhe para terceiros, pois,
a, estar estruturado o grupo econmico.
Bem sabemos que h casos em que a empresa-me se serve
de testas de ferro para impedir a formao de grupo econmico,
o que autoriza a desconsiderao da pessoa jurdica (disregard
doctrine). Mesmo nessa hiptese lamentavelmente muito
comum possvel a comprovao da m-f por meio do exame
dos atos constitutivos da nova empresa.
Cabe ao empregado avaliar, serena e sensatamente, qualquer
proposta de seu empregador para lhe prestar servios sob a forma
de terceirizao. Deve recorrer ao sindicato que o representa e
cujos rgos tcnicos lhe daro informaes teis a uma
satisfatria deciso final.
A legislao vigente, nessa emergncia, no oferece ao
empregado elementos e recursos que possam proteg-lo contra a
surradssima ameaa: ou aceita nossa proposta ou rua.
O empresrio, por seu turno, muitas vezes v na terceirizao
a nica possibilidade de continuar vivo no terreno da competio
ou de sair do vermelho.
Se de um lado natural e compreensvel que o empregado no
queira ser despojado de certas vantagens conquistadas ao longo
do tempo, de outro no podemos anatematizar os esforos de um
empresrio para escapar da insolvncia.
As atividades empresariais que, com maior frequncia,
so terceirizadas so as seguintes: a) vigilncia; b) limpeza; c)
conservao do maquinrio; d) embalagens dos produtos; e)
transportes de mercadorias; f) assistncia jurdica; g) assistncia
mdica; h) seleo de pessoal; i) treinamento; j) auditoria.
Fazemos, aqui, breve pausa para frisar que a terceirizao
praticada h muito tempo, mas, com a expanso da nossa
economia, ela ganhou maiores dimenses e, por isso, despertou
a ateno dos lderes sindicais e dos estudiosos da temtica
trabalhista.
Nunca, em tempo algum, se limitou s atividades-meio da
empresa. Vamos dar um exemplo em abono da nossa assertiva: a
indstria automobilstica. As empresas montadoras dos veculos
recebem peas, de centenas de outras empresas, indispensveis
realizao de sua atividade fundamental.
Na estratgia organizacional, acentua-se, modernamente, a
tendncia a dar-se novo perfil terceirizao. Grandes empresas
adquirem vasto terreno que comporta suas prprias instalaes
bem como as daquelas que produzem peas ou componentes
de seu produto principal. Exemplo: montadoras de veculos
automotores. A rigor, no deve formar-se o grupo econmico
de que trata o 2 do art. 2 desta Consolidao, se a grande
empresa do exemplo limitar-se a adquirir a produo das
organizaes que se instalarem em terreno por ela adquirido.
Do que dissemos at aqui se conclui que a terceirizao,
como a conceituamos de incio, no sempre um mal para o
trabalhador. Na maioria das vezes, beneficia o trabalhador, a
empresa e a comunidade.
No ignoramos que crticos incondicionais da terceirizao
estavam sempre a invocar a Smula n. 256 do Tribunal Superior
do Trabalho (Salvo os casos previstos nas Leis ns. 6.019, de 3
de janeiro de 1964 e 7.102, de 20 de junho de 1983, ilegal a
contratao de trabalhadores por empresa interposta, formando-
se o vnculo empregatcio diretamente com o tomador dos
servios) para reforar sua posio.
Ora, nessa Smula, (cancelada pela Resoluo n. 121/03), o
que se dizia era o seguinte: a mo de obra temporria s pode ser
contratada de empresa organizada nos termos da lei especfica. E,
na terceirizao, uma empresa que pede a outra que lhe preste
determinados servios.
114 CLT-SAAD
Como se v, era flagrante a inconsistncia do argumento. Essa
matria atualmente est enfocada pela Smula n. 331, do TST.
A legislao ptria, como a de muitos outros pases, no
dedica ateno especial ao negcio jurdico da terceirizao.
O contrato de fornecimento de mercadorias ou de servios
tem aspectos importantes, como, por exemplo, a garantia de que
a empresa contratada prestar o servio ou fabricar o produto
segundo as estipulaes tcnicas estabelecidas; segurana da
continuidade do ajuste; mecanismo de acomodao dos preos
ao processo inflacionrio; durao que permita a recuperao do
valor investido; venda exclusivamente a um comprador, o que
impossibilitar a venda, pelo fabricante, de peas de reposio etc.
Escusado dizer que o empresrio provar com mais facilidade
sua boa-f se fizer a terceirizao com uma pessoa jurdica.
Quem quer que se dedique anlise da terceirizao no pode
limit-la aos seus efeitos trabalhistas; tem ela outros aspectos
tambm relevantes que interessam ao empresrio e comunidade.
Numa palavra: a terceirizao condenada quando for simples
instrumento de fraude lei trabalhista.
H que se examinar cada caso concreto de terceirizao para
averiguar se ele encobre ua manobra ilegal.
No existe responsabilidade da Administrao Pblica, direta
ou indireta, pelos dbitos trabalhistas da empresa terceirizada por
ela contratada, conforme o 1, do art. 71, da Lei n. 8.666/93.
Sobre esse assunto, remetemos o leitor aos nossos comentrios
na nota 9, do art. 7
14) Aplicao da legislao eleitoral aos celetistas.
Relao de emprego quando de campanhas eleitorais: A Lei n.
9.504/97, estabelece normas relativas ao perodo eleitoral. Assim,
so elas aplicveis aos servidores pblicos da administrao
pblica direta e indireta. Elas criam restries no que tange
nomeao, contratao, demisso sem justa causa, supresso ou
readaptao de vantagens ou outras alteraes das relaes de
trabalho existentes, previstas na referida legislao eleitoral para o
perodo de trs meses que antecedem o pleito at a data de posse
dos eleitos.
A Orientao Jurisprudencial n. 51, SDI-1, do TST, estabelece
que a essa legislao eleitoral aplicvel ao pessoal celetista de
empresas pblicas e sociedade de economia mista.
O art. 100, da Lei n. 9.504/97, dispe, expressamente, que
a contratao de pessoal para a prestao de servios nas
campanhas eleitorais no gera vnculo empregatcio com o
candidato ou partidos contratantes.
JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 435, do STJ Presume-se dissolvida irregularmente a
empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao
aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo
fiscal para o scio-gerente. (2010)
2) Smula n. 466, do STJ O titular da conta vinculada ao FGTS tem
o direito de sacar o saldo respectivo quando declarado nulo seu contrato
de trabalho por ausncia de prvia aprovao em concurso pblico. (2010)
3) Smula n. 331, do TST Contrato de prestao de servios.
Legalidade. I A contratao de trabalhadores por empresa interposta
ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios,
salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 3.1.1974). II
A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta,
no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica
direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III No
forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de
vigilncia (Lei n. 7.102, de 20.6.1983) e de conservao e limpeza, bem
como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador,
desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV O
inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador,
implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto
quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e
conste tambm do ttulo executivo judicial. V Os entes integrantes da
Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas
mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no
cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.6.1993, especialmente
CLT-SAAD
na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da
prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no
decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas
pela empresa regularmente contratada. VI A responsabilidade
subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da
condenao referentes ao perodo da prestao laboral. (NR 2011)
4) Smula n. 363 do TST Contrato nulo. Efeitos. A contratao
de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em concurso
pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe
conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao
ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio
mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS. (NR 2003).
5) Smula n. 430, do TST Administrao pblica indireta.
Contratao. Ausncia de concurso pblico. Nulidade. Ulterior
privatizao. Convalidao. Insubsistncia de vcio. Convalidam-se os
efeitos do contrato de trabalho que, considerado nulo por ausncia de
concurso pblico, quando celebrado originalmente com ente da Administrao
Pblica Indireta, continua a existir aps a sua privatizao. (2012)
6) Orientao Jurisprudencial n. 379 da SDI-1, do TST Empregado
de Cooperativa de Crdito. Bancrio. Equiparao. Impossibilidade. Os
empregados de cooperativas de crdito no se equiparam a bancrio, para
efeito de aplicao do art. 224 da CLT, em razo da inexistncia de expressa
previso legal, considerando, ainda, as diferenas estruturais e operacionais
entre as instituies financeiras e as cooperativas de crdito. Inteligncia
das Leis ns. 4.594, de 29.12.1964, e 5.764, de 16.12.1971. (2010)
7) Orientao Jurisprudencial n. 383 da SDI-1, do TST
Terceirizao. Empregados da empresa prestadora de servios e
da tomadora. Isonomia. Art. 12, a, da Lei n. 6.019, de 3.1.1974. A
contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera
vnculo de emprego com ente da Administrao Pblica, no afastando,
contudo, pelo princpio da isonomia, o direito dos empregados terceirizados
s mesmas verbas trabalhistas legais e normativas asseguradas queles
contratados pelo tomador dos servios, desde que presente a igualdade de
funes. Aplicao analgica do art. 12, a, da Lei n. 6.019, de 3.1.1974.
(2010)
8) Orientao Jurisprudencial n. 398 da SDI-1, do TST Contribuio
previdenciria. Acordo homologado em juzo sem reconhecimento de
vnculo de emprego. Contribuinte individual. Recolhimento da alquota
de 20% a cargo do tomador e 11% a cargo do prestador de servios.
Nos acordos homologados em juzo em que no haja o reconhecimento
de vnculo empregatcio, devido o recolhimento da contribuio
previdenciria, mediante a alquota de 20% a cargo do tomador de servios
e de 11% por parte do prestador de servios, na qualidade de contribuinte
individual, sobre o valor total do acordo, respeitado o teto de contribuio.
Inteligncia do 4 do art. 30 e do inciso III do art. 22, todos da Lei n. 8.212,
de 24.7.1991. (2010)
9) Smula n. 1, TRT/RJ Cooperativa. Fraude. Vnculo de emprego.
Responsabilidade Subsidiria da administrao pblica. Quando
arregimenta, de forma fraudulenta, associados para prestar servios
a terceiros, a cooperativa distancia-se de seu escopo, transmutando a
relao jurdica mantida com o pseudocooperado em autntico contrato
de emprego, implicando a responsabilidade subsidiria da Administrao
Pblica, beneficiria direta pela prestao laboral do trabalhador, ainda que
a contratao haja ocorrido com base na Lei de Licitaes. (2009)
10) Smula n. 13, TRT/SP SPTrans. Responsabilidade subsidiria.
No configurao. Contrato de concesso de servio pblico. Transporte
coletivo. A atividade da So Paulo Transportes S/A - SPTrans de
gerenciamento e fiscalizao dos servios prestados pelas concessionrias
de transporte pblico, atividade descentralizada da Administrao Pblica,
no se confunde com a terceirizao de mo de obra, no se configurando
a responsabilidade subsidiria. (2013)
11) Smula n. 47, TRT/RS Multas. Responsabilidade subsidiria
do tomador de servios. O tomador de servios subsidiariamente
responsvel pelas multas dos arts. 467 e 477, 8, da CLT, inclusive se for
ente pblico. (2007)
12) Orientao Jurisprudencial n. 8, TRT/RS Juros de mora apli-
cveis Fazenda Pblica. Responsabilidade subsidiria. A condenao
subsidiria imposta ao ente pblico no autoriza a aplicao do benefcio da
reduo dos juros de mora. (2012)
13) Orientao Jurisprudencial n. 9, TRT/RS Condenao subsi-
diria. Responsabilidade pela integralidade da dvida. A responsabili-
dade subsidiria abrange a integralidade da condenao, inclusive multas,
honorrios assistenciais, contribuies previdencirias e fiscais, alm das
despesas processuais. (2012)
14) Orientao Jurisprudencial n. 80, 4 T., TRT/PR Empresas de
telefonia/eletricidade. A terceirizao prevista na Lei n. 8.987/1995 pelas
115 Art. 9
empresas de telefonia ou eletricidade, amolda-se ao entendimento vertido
na Smula n. 331 do TST, conforme interpretao da CF.
15) Verbete n. 11, Pleno TRT/DF Responsabilidade subsidiria.
Abrangncia. Administrao pblica. Tomadora dos servios. Item IV da
Smula n. 331 do col. TST. O tomador dos servios responde, em carter
subsidirio, pelas obrigaes trabalhistas do empregador, ainda que aquele
integre a Administrao Pblica. Tal responsabilidade abrange tambm as
multas do art. 467 e do 8 do art. 477, ambos da CLT e 1 do art. 18 da
Lei n. 8.036/90, bem como os honorrios assistenciais. (NR 2008)
16) Verbete n. 37, Pleno TRT/DF Responsabilidade pelos crditos
trabalhistas. Scios do devedor principal. Responsvel subsidirio.
Ordem de execuo. O direcionamento da execuo contra o tomador de
servios em razo da responsabilidade subsidiria reconhecida, somente
deve ocorrer aps as tentativas frustradas de se promover a execuo
contra o devedor principal, seus scios e administradores, em razo da
desconsiderao da sua personalidade jurdica. (2008)
17) Verbete n. 38, Pleno TRT/DF Convnio administrativo. Distrito
Federal e IDESP Instituto de Desenvolvimento Econmico e Social
do Planalto. Contrato de trabalho. Validade. Efeitos. Responsabilidade
subsidiria do ente pblico. Descaracterizao. 1. Em face da regularidade
do convnio administrativo firmado entre o Distrito Federal e IDESP, no h
nulidade contratual a ser pronunciada com base na Smula n. 363/TST,
no que tange ao fornecimento de mo de obra destinada execuo de
programa de interesse social. 2. Eventual condenao subsidiria ser
restrita ao IDESP, no alcanando o Distrito Federal, eis que a configurao
de atividade subsidiada pelo ente pblico e implementada por entidade
assistencial mediante convnio regular descaracteriza a terceirizao a que
alude a Smula n. 331/TST. (2009)
18) Smula n. 19, TRT/PA-AP Terceirizao. Responsabilidade
subsidiria. rgos da administrao pblica direta e indireta. Smula
n. 331 do TST. Os entes integrantes da administrao pblica direta e
indireta respondem subsidiariamente pelo inadimplemento das obrigaes
trabalhistas por parte do empregador, nos servios contratados e
conveniados, nos termos da Smula n. 331 do Colendo Tribunal Superior
do Trabalho. (2012)
19) Smula n. 26, TRT/SC Responsabilidade subsidiria. Ente
pblico. A declarao, pelo STF, de constitucionalidade do 1 do art. 71 da
Lei n. 8.666/93 no obsta que seja reconhecida a responsabilidade de ente
pblico quando no comprovado o cumprimento do seu dever de eleio e
de fiscalizao do prestador de servios. (2012)
20) Smula n. 52, TRT/SC Responsabilidade subsidiria.
Abrangncia. Multas previstas nos arts. 467 e 477, 8, da CLT. A
responsabilidade subsidiria do tomador dos servios abrange as multas
previstas nos arts. 467 e 477, 8, da CLT. (2014)
21) Smula n. 55, TRT/SC Cooperativa. Intermediao fraudulenta
de mo de obra. A existncia de subordinao jurdica em relao ao
tomador dos servios enseja o reconhecimento do vnculo de emprego
diretamente com este. (2014)
22) Smula n. 6, TRT/ES Acidente de trabalho. Terceirizao.
Solidariedade. Em caso de terceirizao de servios, o tomador e o
prestador respondem solidariamente pelos danos causados sade e
integridade fsica e moral dos trabalhadores. Inteligncia dos arts. 932, III,
933 e 942, do Cdigo Civil e Norma Regulamentadora n. 4, da Portaria n.
3.214/78, do Ministrio do Trabalho e Emprego. (2010)
23) Smula n. 21, TRT/PI Terceirizao. Fazenda Pblica. Res-
ponsabilidade subsidiria. Fiscalizao da regularidade contratual.
Cumprimento da legislao trabalhista. A Fazenda Pblica responsvel
subsidiria pelo inadimplemento de obrigaes por parte do empregador
terceirizado quando escolhe empresa inidnea (culpa ?in eligendo?) e
no cumpre o dever de fiscalizar (culpa ?in vigilando?) o cumprimento do
contrato em relao quelas obrigaes, nos termos do art. 71 da Lei n.
8.666/93. (2013)
24) Smula n. 22, TRT/PI Administrao pblica. Concurso pblico.
Contratao irregular de terceirizados. Transmudao da expectativa
de direito em direito subjetivo nomeao. A contratao de servios
terceirizados para ocupar o mesmo cargo do candidato aprovado em
concurso pblico (art. 37, II, da CF) dentro do nmero de vagas previstas no
edital, transmuda a expectativa de direito do candidato em direito subjetivo
nomeao, mesmo no caso de concurso para a formao de cadastro de
reserva. (2013)
25) Smula n. 2, TRT/SE Responsabilidade Subsidiria. Alcance
da multa do art. 477, 8, da Consolidao das Leis do Trabalho. A
responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange a multa
prevista no art. 477, 8, da CLT, decorrente do atraso no pagamento das
verbas rescisrias pelo devedor principal. (2005)
26) Smula n. 8, TRT/PA-AP Isonomia salarial entre empregado
de empresa terceirizada e os integrantes da categoria profissional da
Art. 9 116
tomadora dos servios. Empresas pblicas ou sociedade de economia
mista. A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta,
no gera vnculo de emprego com a empresa pblica ou sociedade
de economia mista, porm a impossibilidade de se formar a relao
empregatcia no afasta o direito do trabalhador terceirizado s mesmas
verbas trabalhistas legais e normativas asseguradas ao empregado que
cumpre funo idntica nas tomadoras. (2010)
27) Tese Jurdica Prevalecente n. 1, TRT/PB Terceirizao. Res-
ponsabilidade do ente pblico. Falha no dever de fiscalizar. Smula
n. 331 do TST. O ente pblico, na qualidade de tomador de servios, e desde
que demonstrada sua culpa por inobservncia de princpios constitucionais
da legalidade e o da moralidade administrativa, deve responder subsidiaria-
mente pelas obrigaes trabalhistas no honradas pela empresa prestadora
de servios. (2015)
28) Isonomia. Prestao de servio terceirizado. Empregados do
quadro funcional da tomadora. Admissibilidade do tratamento igualitrio
na origem. Recurso extraordinrio. Repercusso geral configurada.
Possui repercusso geral a controvrsia acerca da possibilidade de se
reconhecer aos empregados terceirizados os mesmos direitos conferidos
aos trabalhadores contratados pela tomadora dos servios e vinculados
Administrao Pblica, a teor do princpio da isonomia e da proibio 118/05. (AgRg no Ag 1.048.510/SP, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda
preceituada no art. 7, inciso XXXII, da Carta Maior, no que tange distino
laborativa. STF, RG 635546/MG, Pleno, Rel. Min. Marco Aurlio, DJE 4.5.11.
29) Controvrsia acerca da responsabilidade solidria do contratante
de obras na construo civil. Acrdo recorrido em conformidade com a
jurisprudncia dominante do STJ. Recurso especial desprovido. 1. Nos
presentes autos, ao decidir a causa, o Tribunal de origem adotou o seguinte
entendimento: A condio de responsvel solidrio do tomador de servio,
adicionada falta de comprovao do recolhimento das contribuies
devidas no enseja, por si s, a aferio indireta pelo Fisco, sem qualquer
anlise da documentao das prestadoras de servio responsveis,
poca, pela elaborao das folhas de pagamento. Ou seja, ir diretamente
sobre o responsvel solidrio, sem antes tentar autuar o principal devedor,
at para procurar subsdios para a mensurao da obrigao, suprime
etapa a ser respeitada at para evidenciar que a prestadora de servio no
adimpliu com seu dbito ou, ao menos, para ela fornecer subsdios ou
elementos contbeis perfeita individualizao do crdito. (sem grifos no
original) 2. Como visto, no caso em apreo o acrdo recorrido no afastou
a responsabilidade solidria. Logo, o Tribunal de origem no contrariou
os arts. 124, do Cdigo Tributrio Nacional, e 31 da Lei n. 8.212/91, e
tambm no divergiu da orientao jurisprudencial predominante no STJ.
Precedentes citados: RESP 800.054/RS, 2 Turma, Rel. Min. Eliana Calmon,
DJ de 3.8.2007, p. 333, AGRG no AGRG no RESP 1.039.843/SP, 2 Turma,
Rel. Min. Humberto Martins, DJe de 26.6.2008, RESP 776.433/RJ, 1
Turma, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJe de 22.9.08. 3. Recurso Especial
desprovido. STJ, RESP 1.067.988, Proc. 2008/0135104-8, PR, 1 T., Rel.
Min. Denise Martins Arruda, DJE 5.8.09.
30) Embargos de terceiro. Fraude execuo fiscal. Alienao
de bem posterior citao do devedor. Inexistncia de registro no
departamento de trnsito DETRAN. Ineficcia do negcio jurdico.
Inscrio em dvida ativa. Art. 185 do CTN, com a redao dada pela
LC n. 118/05. Smula n. 375/STJ. Inaplicabilidade. 1. A lei especial
prevalece sobre a lei geral (lex specialis derrogat Lex generalis), por isso
que a Smula n. 375 do Egrgio STJ no se aplica s execues fiscais. 2.
O art. 185, do Cdigo Tributrio Nacional CTN, assentando a presuno
de fraude execuo, na sua redao primitiva, dispunha que: Art. 185.
Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas, ou
seu comeo, por sujeito passivo em dbito para com a Fazenda Pblica
por crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa em fase
de execuo. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica na
hiptese de terem sido reservados pelo devedor bens ou rendas suficientes
ao total pagamento da dvida em fase de execuo. 3. A Lei Complementar
n. 118, de 9 de fevereiro de 2005, alterou o art. 185, do CTN, que passou
a ostentar o seguinte teor: Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao
ou onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito passivo em
dbito para com a Fazenda Pblica, por crdito tributrio regularmente
inscrito como dvida ativa. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se
aplica na hiptese de terem sido reservados, pelo devedor, bens ou rendas
suficientes ao total pagamento da dvida inscrita. 4. Consectariamente, a
alienao efetivada antes da entrada em vigor da LC n. 118/05 (9.6.2005)
presumia-se em fraude execuo se o negcio jurdico sucedesse a citao configurao do vcio de consentimento (coao). Recurso desprovido. 1.
vlida do devedor; posteriormente 9.6.2005, consideram-se fraudulentas
as alienaes efetuadas pelo devedor fiscal aps a inscrio do crdito
tributrio na dvida ativa. 5. A diferena de tratamento entre a fraude civil e
a fraude fiscal justifica-se pelo fato de que, na primeira hiptese, afronta-se
interesse privado, ao passo que, na segunda, interesse pblico, porquanto o
recolhimento dos tributos serve satisfao das necessidades coletivas. 6.
que, consoante a doutrina do tema, a fraude de execuo, diversamente da
fraude contra credores, opera-se in re ipsa, vale dizer, tem carter absoluto,
objetivo, dispensando o concilium fraudis. (Fux, Luiz. O novo processo de
execuo: o cumprimento da sentena e a execuo extrajudicial. 1. ed. Rio
CLT-SAAD
de Janeiro: Forense, 2008, p. 95-96; Dinamarco, Cndido Rangel. Execuo
civil. 7. ed. So Paulo: Malheiros, 2000, p. 278-282; Machado, Hugo de
Brito. Curso de direito tributrio. 22. ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p.
210-211; Amaro, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 11 ed. So Paulo:
Saraiva, 2005. p. 472-473; Baleeiro, Aliomar. Direito Tributrio Brasileiro.
10 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 604). 7. A jurisprudncia hodierna
da Corte preconiza referido entendimento consoante se colhe abaixo:
O acrdo embargado, considerando que no possvel aplicar a nova
redao do art. 185 do CTN (LC n. 118/05) hiptese em apreo (tempus
regit actum), respaldou-se na interpretao da redao original desse
dispositivo legal adotada pela jurisprudncia do STJ. (EDcl no AgRg no Ag
1.019.882/PR, Rel. Ministro Benedito Gonalves, Primeira Turma, julgado
em 06/10/2009, DJe 14.10.2009) Ressalva do ponto de vista do relator que
tem a seguinte compreenso sobre o tema: [...] b) Na redao atual do art.
185 do CTN, exige-se apenas a inscrio em dvida ativa prvia alienao
para caracterizar a presuno relativa de fraude execuo em que
incorrem o alienante e o adquirente (regra aplicvel s alienaes ocorridas
aps 9.6.2005);. (REsp 726.323/SP, Rel. Ministro Mauro Campbell
Marques, Segunda Turma, julgado em 4.8.2009, DJe 17.8.2009) Ocorrida
a alienao do bem antes da citao do devedor, incabvel falar em fraude
execuo no regime anterior nova redao do art. 185 do CTN pela LC n.
Turma, julgado em 19.8.2008, DJe 6.10.2008) A jurisprudncia do STJ,
interpretando o art. 185 do CTN, at o advento da LC n. 118/05, pacificou-
se, por entendimento da Primeira Seo (EREsp 40.224/SP), no sentido
de s ser possvel presumir-se em fraude execuo a alienao de bem
de devedor j citado em execuo fiscal. (REsp 810.489/RS, Rel. Ministra
Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado em 23.6.2009, DJe 6.8.2009) 8.
A inaplicao do art. 185 do CTN implica violao da Clusula de Reserva
de Plenrio e enseja reclamao por infringncia da Smula Vinculante n.
10, verbis: Viola a clusula de reserva de plenrio (cf, art. 97) a deciso
de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente
a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta
sua incidncia, no todo ou em parte. 9. Conclusivamente: (a) a natureza
jurdica tributria do crdito conduz a que a simples alienao ou onerao
de bens ou rendas, ou seu comeo, pelo sujeito passivo por quantia inscrita
em dvida ativa, sem a reserva de meios para quitao do dbito, gera
presuno absoluta (jure et de jure) de fraude execuo (lei especial que se
sobrepe ao regime do direito processual civil); (b) a alienao engendrada
at 8.6.2005 exige que tenha havido prvia citao no processo judicial para
caracterizar a fraude de execuo; se o ato translativo foi praticado a partir
de 9.6.2005, data de incio da vigncia da Lei Complementar n. 118/05,
basta a efetivao da inscrio em dvida ativa para a configurao da figura
da fraude; (c) a fraude de execuo prevista no art. 185 do CTN encerra
presuno jure et de jure, conquanto componente do elenco das garantias
do crdito tributrio; (d) a inaplicao do art. 185 do CTN, dispositivo que
no condiciona a ocorrncia de fraude a qualquer registro pblico, importa
violao da Clusula Reserva de Plenrio e afronta Smula Vinculante
n. 10, do STF. 10. In casu, o negcio jurdico em tela aperfeioou-se em
27.10.2005, data posterior entrada em vigor da LC n. 118/05, sendo certo
que a inscrio em dvida ativa deu-se anteriormente revenda do veculo
ao recorrido, porquanto, consoante dessume-se dos autos, a citao foi
efetuada em data anterior alienao, restando inequvoca a prova dos
autos quanto ocorrncia de fraude execuo fiscal. 11. Recurso especial
conhecido e provido. Acrdo submetido ao regime do art. 543-C do CPC
e da Resoluo STJ n. 8/2008. STJ, RESP 1141990/PR, 1 T., Rel. Min.
Napoleo Nunes Maia Filho, DJE 19.11.10.
31) Responsabilidade. Reteno e recolhimento de contribuio
previdenciria. Fornecedor e tomador de mo de obra. Art. 31 da Lei
n. 8.212/91, com a redao da Lei n. 9.711/98. 1. A partir da vigncia
do art. 31 da Lei n. 8.212/91, com a redao dada pela Lei n. 9.711/98, a
empresa contratante responsvel, com exclusividade, pelo recolhimento
da contribuio previdenciria por ela retida do valor bruto da nota fiscal ou
fatura de prestao de servios, afastada, em relao ao montante retido,
a responsabilidade supletiva da empresa prestadora, cedente de mo de
obra. 2. Recurso especial parcialmente conhecido e, nesta parte, provido.
Acrdo sujeito ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ n.
8/2008. STJ, RESP 1131047/MA, 1 Seo, Rel. Min. Teori Albino Zavascki,
DJE 2.12.10. (Recurso Repetitivo)
32) Ao rescisria. Fundamento para invalidar transao. No
A reclamante ajuizou ao rescisria calcada nos incisos V (violao de Lei)
e VIII (fundamento para invalidar transao) do art. 485 do CPC e buscando
desconstituir o acordo homologado em juzo, sob a alegao de vcio de
consentimento (coao). 2. O acolhimento do pleito de corte rescisrio
fundado no inciso VIII do art. 485 do CPC pressupe tenha havido claro
enquadramento em um dos vcios de consentimento, subjacentes deciso
homologatria do acordo, conforme o disposto nos arts. 171, II, e 849,
caput, do Cdigo Civil (erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude
contra credores). 3. In casu, verifica-se que no restou configurado o vcio
de consentimento (coao), apto a ensejar a resciso do acordo, pois se
CLT-SAAD
mostra irreprochvel a deciso recorrida, na medida em que: A) no restou
comprovada a alegao de que a reclamada costuma simular a proposio
de aes trabalhistas que culminam em acordo e de que a prpria obreira
participou deste procedimento em maio de 1996, onde permaneceu
prestando servios mesma empresa, sem soluo de continuidade, pois
a CTPS juntada aos autos consigna resciso contratual em 2.4.96 com a
Magazine Miss Babuch Ltda. E admisso em 1.2.97 com o comrcio de
calados babucho Ltda., alm do fato de haver juntado documentos da
ao trabalhista anteriormente ajuizada, em que compareceu em juzo para
ratificar os termos da petio do acordo, tudo a corroborar a legalidade
do ato, sendo que as testemunhas (inquiridas na presente rescisria) nada
mencionaram a respeito, b) no h prova inequvoca de que a advogada
que a representou, poca, fora contratada pela reclamada e de que tal
conduta se repetira em diversos processos trabalhistas, pois o fato de a
referida advogada ter patrocinado vrios reclamantes em aes contra a
empresa, por si s, no configura simulao, ainda que a maioria tenha
resultado em conciliao, c) a reclamante (que maior e alfabetizada)
assinou procurao outorgando poderes advogada para represent-la em
juzo, poca, e firmou a petio do acordo juntamente com a sua patrona
e, acompanhada desta, compareceu audincia de conciliao em cuja
ata restou consignado que a obreira estava ciente dos efeitos da quitao
outorgada, ratificando os termos da avena, sem ressalva alguma, d) a
prova oral produzida nos presentes autos no foi suficiente para caracterizar
a nulidade da avena, pois a 3 testemunha (a advogada da reclamante,
poca), negou ter prestado servios para a reclamada e afirmou que atendia
apenas ex-funcionrios, que a indicavam uns para os outros, sendo que
as 1 e 2 testemunhas foram unnimes em declarar que conheceram a
advogada por indicao de amigos e lhe pagaram honorrios profissionais,
tendo recebido os valores acordados, e) o fato de a reclamante haver aceito
acordo no valor total de R$ 3.000,00, enquanto na ao trabalhista principal
o valor dado causa (R$ 13.947,79) correspondia s verbas rescisrias que
lhe eram devidas, no conduz, por si s, concluso da existncia de fraude,
porquanto nsito transao a renncia recproca de direitos, contanto
que no sejam indisponveis, o que no era o caso, g) se fraude houve, a
reclamante efetivamente consentiu em dela participar, por pretender auferir
vantagens com isso, tais como a manuteno no emprego, o que no
restou demonstrado, como j assinalado acima, sendo certo que a ningum
lcito locupletar-se da prpria torpeza. 4. Na realidade, verifica-se o mero
arrependimento tardio da obreira em relao aos termos do acordo, o que
no d azo ao corte rescisrio. Recurso ordinrio desprovido. TST, ROAR
11769/2003-000-02-00.3, SDI-2, Rel. Min. Ives Gandra da Silva Martins
Filho, DEJT 19.6.09.
33) Administrao pblica. Terceirizao. Dever de fiscalizao.
Omisso. Culpa in vigilando. Responsabilidade subsidiria. Deciso do
STF na ADC 16. No julgamento da ADC 16, o Supremo Tribunal Federal, ao
declarar a constitucionalidade do art. 71, 1, da Lei n. 8.666/93, ressalvou
a possibilidade de a Justia do Trabalho constatar, no caso concreto,
a culpa in vigilando da Administrao Pblica e, diante disso, atribuir
responsabilidade ao ente pblico pelas obrigaes, inclusive trabalhistas,
inobservadas pelo contratado. A prpria Lei de Licitaes impe
Administrao Pblica o dever de fiscalizar a execuo dos contratos
administrativos, conforme se depreende dos arts. 58, III, e 67, 1, da Lei
n. 8.666/93. Na hiptese dos autos, o TRT registrou, de forma expressa, a
culpa in vigilando da Administrao Pblica, motivo pelo qual se atribui a
responsabilidade subsidiria ao ente pblico, com fundamento nos arts 186
e 927, caput, do Cdigo Civil, pelo pagamento dos encargos trabalhistas
devidos. Honorrios advocatcios. Verifica-se que o Regional no emitiu
tese acerca da matria, tampouco foram opostos Embargos de Declarao
para tal fim. Assim, ausente o necessrio prequestionamento. Incidncia
da Smula n. 297, I e II, do TST. Agravo de Instrumento no provido. TST,
AIRR 11100-23.2009.5.04.0511, 8 T., Rel. Des. Conv. Maria Laura Franco
Lima de Faria, DEJT 21.9.12.
34) Candidatas aprovadas em concurso. Ausncia de nomeao.
Desempenho das atividades inerentes ao cargo de assistente social
junior por trabalhadores terceirizados. Ilicitude. Nomeao coercitiva.
O quadro ftico descrito pelo Tribunal Regional, imutvel nos termos da
Smula n. 126 do TST, informa que havia trabalhadores contratados
de forma terceirizada para o desempenho de atribuies inerentes ao
cargo de Assistente Social Junior, para o qual as reclamantes prestaram
concurso e foram classificadas. Para alm do carter socioeconomicamente
questionvel da opo empresarial de contratar precariamente em
detrimento da admisso regular de pessoal efetivo, a contratao
terceirizada de trabalhadores para o exerccio de funo inerente a cargo
previsto no plano de cargos e salrios da empresa denota a irregularidade
da contratao triangular, uma vez que ela necessariamente investe em
atividade fim da tomadora de servios. A terceirizao de atividade-fim,
alm de censurvel por si s, porque fere o regramento mnimo contido
na Smula n. 331 do TST e descumpre o comando cogente inserto nos
arts. 2 e 3 da CLT, no caso concreto, por se tratar de sociedade de
economia mista, traduz-se em burla exigncia constitucional do concurso
pblico (art. 37, II e 2, da Constituio da Repblica), tornando-se
117 Art. 9
inequvocos a existncia da vaga para qual as reclamantes concorreram
e o interesse pblico na contratao dos concursados. Vale agregar que
a Constituio de 1988, fundada na centralidade da pessoa humana, no
agasalha, sob o manto da livre-iniciativa, pretenses empresariais no
sentido de adquirir vantagens competitivas no mercado custa da violao
de direitos trabalhistas. Tal modalidade de dumping social, alm de refutada
pelo sistema normativo que a Constituio de 1988 inaugura, coibida
expressamente pelos organismos internacionais de proteo ao trabalho.
Agravo de instrumento desprovido. TST, AIRR 78300-38.2009.5.06.0011,
7 T., Rel. Min. Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, DEJT 14.2.14.
35) ... Clusula 29. Terceirizao. Desconto imposto aos
trabalhadores terceirizados. Verifica-se a impropriedade da norma,
principalmente considerando dois aspectos: 1 O fato de o desconto
dirigir-se a todos os trabalhadores terceirizados, independentemente da
filiao ou no ao sindicato da alimentao; 2 E a circunstncia de
que o desconto ser efetivado pelo tomador dos servios, e no pelo real
empregador (considerando-se caso em que seja lcita a terceirizao).
Com relao ao primeiro aspecto, a parte final da norma contraria a
jurisprudncia iterativa e notria desta Corte, consubstanciada no PN n.
199, de que a contribuio deve ser exigida somente dos filiados. Isso
porque, com exceo do imposto sindical, previsto em lei e que atinge
todos os trabalhadores, as demais contribuies sindicais previstas no art.
513, e, da CLT, somente devero ser cobradas dos trabalhadores filiados
ao sindicato de sua categoria. Relativamente ao segundo aspecto, no h
como entender possvel a cobrana de contribuio por empresa que no
faz parte diretamente do contrato de trabalho, o tomador de servios, caso
se trate de terceirizao lcita, prevista na lei e admitida pela jurisprudncia
desta Corte (Smula n. 331, III, do TST). Alm disso, a cobrana seria de
forma dupla no salrio do empregado, ou seja, uma contribuio para o
seu prprio sindicato profissional (servios de vigilncia ou conservao
e limpeza) e outra para o sindicato da alimentao, que o da categoria
do tomador dos servios e no a do prestador. Recurso ordinrio a que
se d provimento. TST, RO 7254-08.2011.5.04.0000, SDC, Rel. Min. Ktia
Magalhes Arruda, DEJT 19.10.12.
36) Contrato de comodato. Responsabilizao subsidiria do ente
pblico. Impossibilidade. No provimento. 1. Uma vez que o Municpio
reclamado celebrou contrato de comodato, por meio do qual emprestou
bem pblico para, em contrapartida, promover-se a gerao de empregos,
no h falar em sua responsabilizao subsidiria, que pressupe a
existncia de contrato de terceirizao de servios e beneficiamento direto
do trabalho executado pelo obreiro. 2. Agravo de instrumento a que se nega
provimento. TST, AIRR 351/2005-094-09-40.0, 7 T., Rel. Min. Guilherme
Augusto Caputo, DEJT 21.11.08.
37) Conveno coletiva de trabalho. Condomnios. Clusula que
veda a terceirizao na atividade-fim. Validade. No padece de nulidade
a clusula de conveno coletiva de trabalho que veda a terceirizao na
atividade-fim de condomnios, pois o prejuzo alegado pelo Sindicato
Autor, representante de empresas de colocao de mo de obra, no pode
se contrapor ao legtimo interesse vinculado relao entre as partes
signatrias da conveno coletiva de trabalho, qual seja, a proteo do
emprego dos trabalhadores de condomnios. Embora a Smula n. 331 do
TST, ao tomar em conta a dinmica da atividade do empregador, permita a
terceirizao no trabalho temporrio e nas atividades de vigilncia (Lei n.
7.102/83) e de conservao e limpeza, certo que as partes podem optar
por no contratar essa modalidade de prestao de servios, que, alis,
no imposta pelo ordenamento jurdico a nenhuma categoria profissional.
Recurso Ordinrio a que se d provimento para julgar improcedente o
pedido de declarao de nulidade da clusula 56 e pargrafos da conveno
coletiva de trabalho. TST, RO 116000-32.2009.5.15.0000, SDC, Rel. Min.
Mrcio Eurico Vitral Amaro, DEJT 5.10.12.
38) Cooperativismo x relao de emprego. O pargrafo nico do art.
442/CLT assim dispe: Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade
cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados,
nem entre estes e os tomadores de servios daquela. Entretanto no
estabelece o dispositivo citado presuno legal de carter absoluto, mas
simples presuno relativa de ausncia de vnculo de emprego. O objetivo
da regra teria sido o de retirar do rol empregatcio relaes prprias s
cooperativas desde que no comprovada a roupagem ou utilizao
meramente simulatria de tal figura jurdica. Certo que, se comprovado
que as empresas rotuladas de cooperativas no atendem s finalidades e
princpios imanentes ao cooperativismo, quais sejam, princpio da dupla
qualidade e da retribuio pessoal diferenciada, e a prestao de servios
se caracterizar pela presena dos elementos ftico-jurdicos da relao de
emprego, esta dever ser reconhecida, sob pena de se compactuar com
a burla essncia da finalidade legal. Acrescente-se que a justificativa
da existncia da cooperativa justamente o fato de que a associao de
trabalhadores possibilitaria uma atuao no mercado de forma mais
organizada e eficaz, tendo como objetivo assegurar um conjunto de
benefcios que seriam impossveis por uma atuao isolada, individual,
como o aprimoramento profissional, a ampliao do mercado de trabalho
do cooperado, uma efetiva prestao direta de servios aos associados,
Art. 9
tornando-os beneficirios centrais dos servios prestados pela cooperativa,
potencializando o trabalho e permitindo que o cooperado possa obter uma
remunerao superior quela que receberia se no estivesse associado,
ainda que em potencial. Constatada a fraude na contratao, impe-se o
reconhecimento do vnculo empregatcio entre o Reclamante e a entidade
cooperativista intermediadora de mo de obra. Recurso de revista provido.
TST, RR/65440-25.2003.5.02.0076, TRT 2 R., 6 T., Rel. Ministro Mauricio
Godinho Delgado, DEJT 27.5.10.
39) CPFL. Empresas concessionrias de energia eltrica. Terceirizao.
Licitude. Lei n. 8.987/1995. 1. Nos termos do art. 25, 1, da Lei n. 8.987/1995,
a execuo das atividades inerentes ao objeto da concesso podem ser
atribudas a empresas especializadas, mediante contrato de prestao
de servios, sob a responsabilidade da concessionria (tomadora dos
servios). 2. Quis o legislador, no caso, ampliar o leque das terceirizaes,
liberando a empresa para a prestao do servio pblico precpuo, objeto
da concesso. Nesse diapaso, o art. 25, 1, da Lei n. 8.987/1995, que,
ao estipular a responsabilidade da empresa concessionria pela prestao
dos servios pblicos (art. 175 da Constituio da Repblica), permite a
terceirizao em atividade inerente atividade-fim, na medida em que
a expresso inerente, constante da lei, segundo Plcido e Silva (Vocabulrio
Jurdico) exprime o qualificativo o que vem unido ou o que est ligado
coisa. pertinente, prprio, inato. O inerente vem junto com a coisa,
nasce com a coisa. No mero atributo dela: elemento congnito, que
com ela surgiu, para mostrar sua qualidade, seu carter ou seu estado.
o que originrio. 3. No pode o intrprete distanciar-se da vontade do
legislador, expressa no sentido de permitir as terceirizaes de atividades
inerentes, acessrias ou complementares ao servio, bem como a
implementao de projetos associados (art. 25 da Lei n. 8.987/1995). A
expressa disposio de lei impede, no caso, o reconhecimento de fraude
na terceirizao. 4. H que se considerar, por conseguinte, que o desprezo
norma de regncia, no caso o art. 25, 1, da Lei n. 8.987/1995, seja
por no lhe dar validade no alcance pretendido pelo legislador, seja por
entend-lo inaplicvel seara trabalhista, importaria em reconhecer
implicitamente a inconstitucionalidade do dispositivo sem a necessria
remessa da matria ao plenrio, em total descompasso com a Smula
Vinculante n. 10 do STF, segundo a qual viola a clusula de reserva de
plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que,
embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo do poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.
Recursos de Revista de que se conhece e a que se nega provimento. TST,
RR 85900-67.2006.5.15.0043, 5 T., Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira,
DEJT 12.4.13.
40) Dono da obra. Responsabilidade subsidiria. Ausncia. Orien-
tao Jurisprudencial n. 191 da SBDI-1. 1. Na hiptese dos autos, cons-
tata-se que a egrgia Turma, ao manter a deciso do Colegiado Regional,
que deu provimento ao recurso do reclamante para condenar a Petrobrs
subsidiariamente ao pagamento das verbas salariais e indenizatrias, por
considerar que a Petrobrs, como dona da obra, responde pelas dvidas
trabalhistas contradas pelo empreiteiro, contrariou a Orientao Jurispru-
dencial n. 191 da SBDI-1. 2. Embargos conhecidos e providos. TST, E-ED-
-RR 95900-16.2006.5.17.0191, SDI-1, Rel. Min. Guilherme Augusto Caputo
Bastos, DEJT 25.3.11.
41) Enquadramento sindical. Terceirizao. Se a empregadora
presta servios variados em processos de terceirizao e opta por filiar-
se a sindicato que desenvolve atividade econmica especfica, como
o da construo pesada, o fato de ela desenvolver outra atividade (a
intermediao de mo de obra em fbrica de fertilizantes, onde empregou
o reclamante) impede que possa impor aos respectivos empregados o
enquadramento na categoria, para eles estranha, dos trabalhadores da
construo pesada. Entre os males da unicidade sindical no se inclui o
de impedir que o empregador adapte sua nova atividade preponderante
categoria econmica pertinente, sempre que tal se fizer necessrio. Recurso
de revista conhecido e provido. ... TST, RR 54900-80.2004.5.04.0122, 6 T.,
Rel. Min. Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 7.5.10
42) Entrega de pizza. Terceirizao. Possibilidade. Cinge-se a hiptese
dos autos de Ao Civil Pblica na qual o Ministrio Pblico do Trabalho
sustenta a ilegalidade da terceirizao do servio de entrega de pizzas pela
Pisa Alimentao Ltda. No se constata no presente caso atos tendentes
a desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao das normas consolidadas de
proteo ao trabalhador. A atividade de entrega de pizza, conforme relatado
nos presentes autos, no configura atividade-fim da empresa. Assim, como
no h impedimento legal para que uma empresa terceirize servios ligados
sua atividade-meio, inclume a Smula n. 331, III, desta Corte. Recurso
de Revista conhecido e no provido. TST, RR 129200-46.2003.5.03.0002,
2 T., Rel. Min. Jos Simpliciano Fontes de F. Fernandes, DEJT 16.10.09.
43) Organismo internacional. Convnio ou acordo de cooperao
tcnica. Responsabilidade subsidiria da Unio, tomadora dos servios.
Smula n. 331, IV, do TST . No exame da licitude da terceirizao,
irrelevante o fato de a triangulao ocorrer por meio de convnio ou
acordo de cooperao tcnica, como alegado pela Unio para eximir-
118 CLT-SAAD
se da sua responsabilidade subsidiria. O que importa, nos termos da
Smula n. 331, IV, do TST, saber quem o beneficirio dos servios
prestados. Incontroverso que o organismo internacional (ONU/PNUD),
na qualidade de prestador de servios, celebrou convnio com a Unio,
tomadora dos servios, pondo sua disposio o trabalho de pessoa
fsica, e considerando que, aps a promulgao da Constituio Federal de
1988, o ente pblico no pode formalizar contrataes de servidores sem
o indispensvel concurso pblico (art. 37, II/CF), a deciso recorrida, ao
reformar a sentena que reconheceu o vnculo com organismo internacional
e manteve a Unio, na qualidade de responsvel subsidiria, no polo
passivo da reclamao, contrariou a Smula n. 331/IV do TST. Recurso de
revista conhecido e provido. TST, RR 1237/2005-019-10-00.0, 8 T., Rel.
Min. Mrcio Eurico Vitral Amaro, DEJT 3.11.09.
44) Reduo salarial. Acordo coletivo de trabalho sem a participao
do sindicato. Intermediao do Ministrio Pblico. Existncia do
sindicato. Ausncia de elementos no V. Acrdo regional. Afronta ao art.
8, VI, da Constituio Federal. No configurao. No provimento. 1. Na
hiptese, o egrgio Colegiado Regional julgou vlido o acordo coletivo de
trabalho celebrado entre os empregados e o empregador, sem a participao
do sindicato, por constatar que as demais formalidades exigidas pela lei
foram todas atendidas, e que o d. Ministrio Pblico do Trabalho, como
fiscal da lei, intermediou a negociao, a qual foi tambm fiscalizada
pela DRT. Registrou que os empregados, inclusive o ora agravante,
discutiram e deliberaram os termos do ajuste e que, portanto, a reduo
salarial decorreu de composio entre as partes, e no de imposio do
empregador. 2. Sucede que no h elementos no v. acrdo regional que
indiquem a existncia ou no do sindicato representante da categoria
profissional a que pertence o autor, tampouco que permitam vislumbrar-se
o motivo pelo qual o suposto sindicato no participou da negociao que
deu origem ao ajuste ora atacado. 3. Desse modo, conquanto a Constituio
Federal determine, em seu art. 8, VI, a obrigatoriedade de os sindicatos
tomarem parte nas negociaes coletivas, mostra-se invivel, no presente
caso, o reconhecimento de violao direta e literal desse dispositivo.
4. Agravo de instrumento a que se nega provimento. TST, AIRR 22440-
40.2005.5.08.0010, 7 T., Rel. Min. Guilherme Augusto Caputo Bastos,
DEJT 27.11.09.
45) Responsabilidade subsidiria. Administrao pblica. Smula n. 331,
V, do Tribunal Superior do Trabalho. 1. A declarao de responsabilidade
subsidiria da Administrao Pblica ante a demonstrao de culpa in
vigilando ou in eligendo da tomadora no afronta o disposto no art. 71,
1, da Lei n. 8.666/1993, tampouco implica contrariedade Smula
n. 331, V, do Tribunal Superior do Trabalho. 2. De conformidade com o
Supremo Tribunal Federal, o art. 71, 1, da Lei n. 8.666/1993, declarado
constitucional, veda o automtico reconhecimento de responsabilidade
subsidiria da Administrao Pblica pelo inadimplemento das obrigaes
trabalhistas da empresa prestadora de servios, contratada mediante
licitao (Ao Declaratria de Constitucionalidade n. 16/DF). 3.
Consoante a diretriz perfilhada na Smula n. 331, V, do Tribunal Superior
do Trabalho, a Administrao Pblica tomadora de servios terceirizados
suporta a responsabilidade subsidiria do dbito trabalhista caso no se
haja desincumbido do nus de provar que exerceu o dever de fiscalizar a
empresa prestadora de servios no curso do contrato. 4. Recurso de revista
de que no se conhece. TST, RR 894-27.2012.5.03.0137, 4 T., Rel. Min.
Joo Oreste Dalazen, DEJT 28.6.13.
46) Responsabilidade subsidiria. Ajuizamento de ao autnoma
apenas contra o tomador de servios. Impossibilidade. Evoluo
da jurisprudncia desta E. Subseo. Cinge-se a controvrsia a se
saber se ou no possvel que o Reclamante, aps o ajuizamento de
uma primeira ao contra seu empregador, j transitada em julgado,
proponha novo feito apenas contra o tomador de servios, pretendendo
sua responsabilidade subsidiria. Embora a jurisprudncia desta e.
Subseo tenha, em um primeiro momento, admitido essa possibilidade
(TST-E-A-ED-RR-536400-73.2005.5.09.0011, Rel. Min. Aloysio Corra da
Veiga, DJU de 29.6.2007), evoluiu para o sentido inverso, estando hoje
inclinada no mesmo sentido do v. acrdo ora embargado, a saber, de que
tal procedimento afrontaria a coisa julgada produzida na primeira ao,
e atentaria contra o direito do tomador de servios ampla defesa e ao
contraditrio. Precedentes. Ressalva de entendimento do Relator. Recurso
de embargos no provido. TST, E-ED-RR 597600-81.2005.5.09.0011, SDI-
1, Rel. Min. Horcio Raymundo de Senna Pires, DEJT 10.12.10.
47) Responsabilidade subsidiria. Contrato mercantil de distribui-
o de bebidas. A relao mercantil que permeia as empresas distribui-
doras de bebidas e as respectivas fabricantes, em geral, no conduz
responsabilizao subsidiria de que trata o inciso IV da Smula n. 331 do
TST, pois os servios prestados pelo trabalhador dirigem-se revendedora.
Para a configurao da responsabilidade subsidiria da empresa tomado-
ra, numa relao de terceirizao de servios, h de estar nitidamente de-
monstrada sua ingerncia nas atividades da empresa contratada, in casu,
a distribuidora de bebidas, inferindo-se o benefcio direto da mo de obra
disponibilizada por empresa interposta, situao no registrada no acr-
CLT-SAAD 119
do recorrido. Caso contrrio espelha-se contrato meramente mercantil, de
cunho eminentemente civil. Recurso de revista conhecido e provido. TST,
RR 6300-28.2007.5.24.0005, 1 T., Rel. Min. Luiz Philippe Vieira de Mello
Filho, DEJT 19.12.11.
48) ... Responsabilidade subsidiria. Contrato de faco. Item IV
da Smula n. 331 do Tribunal Superior do Trabalho. Inaplicabilidade. 1.
No contrato de faco, pacto de natureza comercial, a empresa contratada
compromete-se a fornecer produtos prontos e acabados, constituindo
modalidade diversa do contrato de fornecimento de mo de obra pactuado entre
empresa prestadora e tomadora de servios. 2. A Smula n. 331, IV, desta Corte
superior consagra a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios pelas
obrigaes trabalhistas devidas ao empregado em face do inadimplemento
por parte da empresa prestadora de servios. 3. Nos contratos de faco,
em virtude das peculiaridades do servio realizado, no se h de presumir a
culpa in vigilando ou in eligendo dos contratantes pelos encargos trabalhistas
devidos pela empresa contratada. 4. No se extrai, do acrdo prolatado pela
Corte de origem, que a reclamante prestasse servios nas dependncias das
empresas contratantes ou que a contratada no confeccionava, no prprio
estabelecimento, com administrao prpria e organizao independente, os
produtos adquiridos pelas contratantes. Precedentes desta Corte superior. 5.
Recurso de revista conhecido e provido. ... TST, RR 67100-37.2007.5.12.0011,
1 T., Rel. Min. Lelio Bentes Corra, DEJT 12.6.15.
49) Responsabilidade subsidiria. Obrigao decorrente de termo
de ajustamento de conduta. Reparao de danos coletividade causados
em razo do exerccio normal das atividades da reclamada. Obras
entregues comunidade municipal. O entendimento cristalizado na OJ-
SBDI-1-TST-191 no sentido da excluso da responsabilidade do dono da
obra, por falta de previso legal, excepcionando apenas uma nica hiptese,
qual seja, que o dono da obra seja empresa construtora ou incorporadora.
No h, no texto dessa diretriz jurisprudencial, nenhuma atribuio
de responsabilidade pelo aspecto da destinao da obra ou do fato que
originou o contrato. No caso dos autos, no se nega a condio de dona
da obra da FCA, ainda que as obras mencionadas sejam para o Municpio
de Uberaba e que as construes decorreram de obrigao de fazer. E o
item IV da Smula n. 331/TST, aplicvel aos casos de terceirizao, que
prev uma forma excepcional de responsabilizao do tomador de servios
pelos dbitos do prestador para com seus empregados, no respalda a
condenao, por disciplinar hiptese diversa, sendo que nos precedentes
que deram origem OJ-SBDI-1-TST-191 aquele Verbete expressamente
afastado. Nesse particular, como bem lembrou, em Sesso, o Eminente
Ministro Joo Oreste Dalazen, ao editar a OJ-191, o TST, em composio
plenria, rejeitou a tese de responsabilidade solidria ou supletiva do dono
da obra, com as excees ali postas de forma restritiva: o dono da obra s
responsvel se se tratar de empresa construtora ou incorporadora, natureza
que no ostenta a ora embargante. Por fim, no vejo como enxergar, in
casu, a tpica terceirizao disciplinada pela Smula n. 331/TST. Como
se dizer que a embargante, indenizando o Municpio com a construo
de um imvel, estaria no exerccio de atividade-fim? Trata-se de uma
empresa ferroviria. No estava sequer construindo estaes ou a prpria
via frrea. Substitua a indenizao em dinheiro por uma edificao. Como
no construtora, teria, como fez, de contratar por empreitada, a obra que
prometera. Inegvel que o recurso de revista da FCA merecia ser conhecido
por contrariedade OJ-SBDI-1-TST-191, pelo que resta caracterizada a
denunciada ofensa ao art. 896 da CLT. Recurso de embargos conhecido
por contrariedade OJ n. 191/SBDI-1 e provido. TST, E/RR/537/2005-041-
03-00.1, TRT 3 R., SBDI1, Rel. Ministra Rosa Maria Weber, DEJT 8.4.10.
50) Terceirizao ilcita. Banco estatal. Fraude. Responsabilidade
solidria. 1. A contratao de interposta pessoa jurdica, por Banco oficial,
para disponibilizar mo de obra intrinsecamente vinculada atividade
bancria (digitadora para trabalhar em agncia bancria), em fraude lei,
segundo o Regional, sujeita o beneficirio responsabilidade solidria pelos
dbitos trabalhistas, na qualidade de copartcipe de ato ilcito, na forma do
art. 942 do Cdigo Civil. No incide a responsabilidade subsidiria de que
cogita a Smula n. 331, item IV, pois esta supe mera culpa in eligendo
ou in vigilando do ente pblico pelo simples inadimplemento contratual.
Terceirizao ilcita. Administrao pblica. Isonomia. 2. Conforme
entendimento consagrado na Orientao Jurisprudencial n. 383 da SBDI-1
do TST, a contratao de empregado, mediante empresa interposta, no
enseja a formao de vnculo de emprego com entidade integrante da
Administrao Pblica, mas no impede o reconhecimento de diferenas
salariais decorrentes do princpio da isonomia, em virtude da aplicao, por
analogia, do art. 12 da Lei n. 6.019/74, desde que presente a igualdade de
funes. 3. Recurso de revista no conhecido amplamente. TST, RR 720-
46.2010.5.03.0021, 4 T., Rel. Min. Joo Oreste Dalazen, DEJT 23.8.13.
51) Terceirizao ilcita. Empresa de telecomunicaes. Call Center.
Atividade-fim da reclamada tomadora de servios. Interpretao dos arti-
gos 25, 1, da Lei n. 8.987/95 e do artigo 94, inciso II, da Lei n. 9.472/97
e aplicao da Smula n. 331, itens I e III, do TST. Vnculo de emprego
entre a tomadora de servios e o trabalhador terceirizado reconhecido.
Inexistncia de violao da Smula Vinculante n. 10 do STF. Matria Infra-
Art. 9
constitucional. 1. O servio de call center atividade-fim e no atividade-
-meio das empresas concessionrias de servio de telecomunicaes. As-
sim, em observncia Smula n. 331, itens I e III, do TST, que consagrou o
entendimento de que a terceirizao s se justifica quando implicar na con-
tratao da prestao de servios especializados por terceiros em atividades-
-meio, que permitam a concentrao dos esforos da empresa tomadora em
suas atividades precpuas e essenciais, tem-se que a terceirizao desses
servios de teleatendimento pelas empresas telefnicas configura interme-
diao ilcita de mo de obra, devendo ser reconhecido o vnculo de emprego
desses trabalhadores terceirizados diretamente com os tomadores de seus
servios. 2. Com efeito, o aumento desses servios nos ltimos anos ocor-
reu em razo da consolidao do Cdigo de Defesa do Consumidor, que le-
vou as empresas a disponibilizarem os Servios de Atendimento do Consu-
midor (SAC). E, diante dessa exigncia legal de manuteno de uma relao
direta entre fornecedor e consumidor, o servio de call center tornou-se es-
sencial s concessionrias dos servios de telefonia para possibilitar o ne-
cessrio desenvolvimento de sua atividade, pois por meio dessa central de
atendimento telefnico que o consumidor, dentre tantas outras demandas,
obtm informaes, solicita e faz reclamaes sobre os servios oferecidos
pela empresa. No possvel, portanto, distinguir ou desvincular a atividade
de call center da atividade fim da concessionria de servios de telefonia. 3.
Por outro lado, a Lei n. 8.987/95, que disciplina a atuao das empresas
concessionrias e permissionrias de servio pblico em geral, e a Lei n.
9.472/97, que regula as concesses e permisses no setor das telecomuni-
caes, so normas de Direito Administrativo e, como tais, no foram pro-
mulgadas para regular matria trabalhista e no podem ser interpretadas e
aplicadas de forma literal e isolada, como se operassem em um vcuo nor-
mativo. Por isso mesmo, a questo da licitude e dos efeitos da terceirizao
deve ser decidida pela Justia do Trabalho exclusivamente com base nos
princpios e nas regras que norteiam o Direito do Trabalho, de forma a inter-
pret-las e, eventualmente, aplic-las de modo a no esvaziar de sentido
prtico ou a negar vigncia e eficcia s normas trabalhistas que, em nosso
Pas, disciplinam a prestao do trabalho subordinado, com a aniquilao do
prprio ncleo essencial do Direito do Trabalho o princpio da proteo do
trabalhador, a parte hipossuficiente da relao de emprego, e as prprias fi-
guras do empregado e do empregador. 4. Assim, no se pode mesmo, ao se
interpretar o 1 do artigo 25 da Lei n. 8.987/95 e o artigo 94, inciso II, da
Lei n. 9.472/97, que tratam da possibilidade de contratar com terceiros o de-
senvolvimento de atividades inerentes ao servio, expresso polissmi-
ca e marcantemente imprecisa que pode ser compreendida em vrias acep-
es, concluir pela existncia de autorizao legal para a terceirizao de
quaisquer de suas atividades-fim. Isso, em ltima anlise, acabaria por per-
mitir, no limite, que elas desenvolvessem sua atividade empresarial sem ter
em seus quadros nenhum empregado e sim, apenas, trabalhadores terceiri-
zados. 5. Ademais, quando os rgos fracionrios dos Tribunais trabalhistas
interpretam preceitos legais como os ora examinados, no esto eles, em
absoluto, infringindo o disposto na Smula Vinculante n. 10 e, nem tampou-
co, violando o artigo 97 da Constituio Federal, que estabelece a clusula de
reserva de plenrio para a declarao de inconstitucionalidade das leis em
sede de controle difuso, pois no se estar, nesses casos, nem mesmo de
forma implcita, deixando de aplicar aqueles dispositivos legais por conside-
r-los inconstitucionais. 6. A propsito, apesar da respeitvel deciso mono-
crtica proferida em 09.11.2010 no mbito do Supremo Tribunal Federal, da
lavra do ilustre Ministro Gilmar Mendes (Rcl 10132 MC/PR Paran), na qual,
em juzo sumrio de cognio e em caso idntico a este, por vislumbrar a
possibilidade de ter sido violada a Smula Vinculante n. 10 daquela Corte,
deferiu-se o pedido de medida liminar formulado por uma empresa conces-
sionria dos servios de telecomunicaes para suspender, at o julgamento
final da reclamao constitucional, os efeitos de acrdo proferido por uma
das Turmas do TST, que adotou o entendimento de que aqueles preceitos
legais no autorizam, por si ss, a terceirizao de atividades-fim por essas
concessionrias de servios pblicos, verifica-se que essa deciso, a despei-
to de sua ilustre origem, , data venia, isolada. Com efeito, a pesquisa da
jurisprudncia daquela Suprema Corte revelou que foi proferida, mais recen-
temente, quase uma dezena de decises monocrticas por vrios outros
Ministros do STF (Ministros Carlos Ayres Britto, Dias Toffoli, Ricardo Lewan-
dowski, Crmen Lcia Antunes Rocha, Joaquim Barbosa e Luiz Fux) em que,
em casos idnticos ao presente, decidiu-se, ao contrrio daquele primeiro
precedente, no ter havido violao da Smula Vinculante n. 10, mas mera
interpretao dessas mesmas normas infraconstitucionais e nem, muito me-
nos, violao direta (mas, se tanto, mera violao oblqua e reflexa) de qual-
quer preceito constitucional pelas decises do TST pelas quais, ao interpre-
tarem aqueles dispositivos das Leis 8.987/95 e 9.472/97, consideraram que
essas no autorizam a terceirizao das atividades-fim pelas empresas con-
cessionrias dos servios pblicos em geral e, especificamente, na rea de
telecomunicaes, negando-se, assim, provimento aos agravos de instru-
mento interpostos contra as decises denegatrias de seguimento dos re-
cursos extraordinrios daquelas empresas. 7. O entendimento aqui adotado
j foi objeto de reiteradas decises, por maioria, da mesma SBDI-1 em sua
composio completa (E-ED-RR-586341-05.1999.5.18.5555, Redator de-
signado Ministro Vieira de Mello Filho, Data de Julgamento: 29.05.2009
DEJT de 16.10.2009; E-RR-134640-23.2008.5.03. 0010, Relatora Ministra
Art. 9 120
Maria de Assis Calsing, Data de Julgamento: 28.06.2011, DEJT de
10.08.2012). 8. Alis, esse posicionamento tambm no foi desautorizado
e nem superado pelos elementos trazidos considerao dos Ministros do
TST na Audincia Pblica ocorrida no TST nos dias 04 e 05 de outubro de
2011 e convocada pela Presidncia desse Tribunal, os quais foram de gran-
de valia para a sedimentao do entendimento ora adotado. Os vastos da-
dos estatsticos e sociolgicos ento apresentados corroboraram as colo-
caes daqueles que consideram que a terceirizao das atividades-fim
um fator de precarizao do trabalho, caracterizando-se pelos baixos sal-
rios dos empregados terceirizados e pela reduo indireta do salrio dos
empregados das empresas tomadoras, pela ausncia de estmulo maior
produtividade dos trabalhadores terceirizados e pela diviso e desorganiza-
o dos integrantes da categoria profissional que atua no mbito das em-
presas tomadoras, com a consequente pulverizao da representao sindi-
cal de todos os trabalhadores interessados. 9. importante ressaltar, por
fim, que decises como a presente no acarretam o desemprego dos traba-
lhadores terceirizados, pois no eliminam quaisquer postos de trabalho.
Essas apenas declaram que a verdadeira empregadora desses trabalhado-
res de call center a empresa concessionria tomadora de seus servios
que, por outro lado, continua obrigada a prestar tais servios ao consumi-
dor em geral s que, a partir de agora, exclusivamente na forma da legisla-
o trabalhista, isto , por meio de seus prprios empregados. 10. Assim,
diante da ilicitude da terceirizao do servio de call center prestado pela
reclamante no mbito da empresa de telecomunicaes reclamada, deve
ser reconhecida a existncia, por todo o perodo laborado, de seu vnculo
de emprego diretamente com a concessionria de servios de telefonia, nos
exatos moldes do item I da Smula n. 331 do TST, com o consequente paga-
mento, pela verdadeira empregadora e por sua litisconsorte, coautora desse
ato ilcito, de todos os direitos trabalhistas assegurados pela primeira a seus
demais empregados. Embargos conhecidos e desprovidos. TST, E-ED-RR
2938-13.2010.5.12.0016, SDI-1, Rel. Min. Jos Roberto Freire Pimenta,
DEJT 26.3.13.
52) Terceirizao ilcita. Intermediao de mo de obra. Atividade
tipicamente bancria. Vnculo de emprego. As tarefas ordinariamente
cometidas reclamante se ajustam, regra geral, rotina bancria, so-
lhe essenciais ou imprescindveis. No se afigura possvel a realizao
de atividade correlata atividade fim das instituies financeiras, sem
a mediao de servios relacionados com o recebimento, abertura,
conferncia de contedo e encaminhamento dos envelopes recolhidos
dos caixas eletrnicos. Desse modo, ao confirmar a deciso do Tribunal
Regional, a qual afastou o reconhecimento do vnculo direto da reclamante
com o Banco, o acrdo recorrido contrariou a Smula n. 331, I, do TST,
uma vez que a autora desenvolvia funes tpicas de bancrio, havendo
atuao do Banco nas dependncias da prestadora de servios, o que
permite concluir que houve sim ilicitude da contratao da reclamante por
empresa interposta para a execuo de atividade fim do Banco Santander
(Brasil) S.A. (atual denominao do Banco ABN AMRO REAL S.A.), real
beneficirio da fora de trabalho emprestada. Recurso de embargos
conhecido e provido. TST, E-RR 2600-75.2008.5.03.0140, SDI-1, Rel. Min.
Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 14.9.12.
53) Terceirizao. Empresas de telecomunicaes. Licitude. A Lei
Geral de Telecomunicaes (LGT; Lei n. 9.472/97) ampliou as hipteses
de terceirizao de servios. Assim, a previso contida no art. 94, inciso II,
de que possvel a contratao de empresa interposta para a prestao de
atividades inerentes ao servio de telecomunicaes autoriza a terceirizao
das atividades preceituadas no 1 do art. 60 da LGT. Por conseguinte,
torna-se irrelevante discutir se a funo desempenhada pelo reclamante
enquadra-se como atividade-fim ou meio, ante a licitude da terceirizao,
uma vez respaldada em expressa previso legal. Tal licitude, porm, no
afasta a responsabilidade subsidiria da tomadora dos servios, nos termos
da Smula 331, IV, desta Corte Superior. Precedentes do TST. Recurso de
revista conhecido e provido. TST, RR 134640-23.2008.5.03.0010, 8 T., Rel.
Min. Dora Maria da Costa, DEJT 14.5.10.
54) Terceirizao. Ente pblico. Responsabilidade subsidiria.
Julgamento da ao declaratria de constitucionalidade n. 16 pelo
STF. Smula n. 331, incisos IV e V, do TST. 1. No julgamento da Ao
Declaratria de Constitucionalidade n. 16, o Supremo Tribunal Federal, ao
reconhecer a constitucionalidade do pargrafo 1 do artigo 71 da Lei n.
8.666/1993, no impediu que a Justia do Trabalho, com base nos fatos
da causa e outras normas jurdicas, reconhea a responsabilidade do ente
pblico pelos dbitos trabalhistas da empresa prestadora de servios. 2.
A ressalva da Suprema Corte foi sobre a aplicao, de forma irrestrita,
do inciso IV da Smula n. 331 do TST, isto , sem o exame da conduta
culposa da Administrao Pblica. 3. Em observncia ao decidido pelo STF,
o Tribunal Superior do Trabalho alterou a redao do inciso IV da Smula n.
331 do TST, incluindo os incisos V e VI ao verbete. 4. Os entes integrantes
da Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas
mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no
cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente
na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da
prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no
CLT-SAAD
decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas
pela empresa regularmente contratada (Smula n. 331, inciso V, do TST
Res. n. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011). 5. Na hiptese
dos autos, o Tribunal Regional afastou a responsabilidade subsidiria dos
entes pblicos, apesar de evidenciada a culpa in vigilando, pois omissos
na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais
da prestadora de servio. 6. Contrariedade ao item V da Smula n. 331
desta Corte configurada. Recurso de revista conhecido e provido. TST,
RR 105600-85.2009.5.09.0303, 5 T., Rel. Min. Emmanoel Pereira, DEJT
19.12.12.
55) Terceirizao. Isonomia salarial. Aplicao analgica da Lei
n. 6.019/74. A jurisprudncia desta Corte pacfica no sentido de que a
contratao irregular no gera vnculo com os rgos da administrao
pblica, direta ou indireta (Smula n. 331, II, do TST). Contudo, a
impossibilidade de se formar vnculo com a administrao pblica no
afasta o direito do trabalhador terceirizado s mesmas verbas asseguradas
aos empregados pblicos que exeram funes idnticas quele. Com
efeito, o Direito do Trabalho caracteriza-se pela presena de mecanismos e
princpios que intentam evitar tratamentos discriminatrios entre obreiros
que se encontrem na execuo de tarefas iguais e submetidos a idnticos
encargos, por ocasio da prestao de servio. A Constituio Federal, em
seus arts. 5, caput, e 7, XXXII e XXXIV, consagra o princpio da isonomia
e afugenta o tratamento discriminatrio. O princpio da isonomia visa,
tambm, a evitar tratamento salarial diferenciado queles trabalhadores que
exeram trabalho igual para um mesmo empregador. A equiparao salarial
encontra fundamento jurdico na prpria Carta (arts. 5, caput, e 7, XXXII
e XXXIV), bem como em normas esparsas, como a do art. 12 da Lei n.
6.019/74. Ao estabelecer preceito de isonomia remuneratria, esta norma
concretiza os dispositivos constitucionais concernentes ideia de isonomia
e proteo ao salrio (art. 7, VI, VII e X, da Constituio Federal). Da por
que, embora no tenha sido a Reclamante contratada com base na Lei n.
6.019/74, o preceito que assegura o salrio equitativo impe-se a quaisquer
outras situaes de terceirizao. Aplicvel, portanto, o art. 12, a, da Lei
n. 6.019/74, de forma analgica, ao contrato de trabalho do Reclamante. ...
TST, RR/124400-17.2003.5.09.0322, TRT 9 R., 3 T., Rel. Ministro Horcio
Raymundo de Senna Pires, DEJT 29.4.10.
56) Transao. Adeso ao plano de incentivo ao desligamento. Efeitos.
1. A transao extrajudicial que importa na resilio do contrato de trabalho,
resultante da adeso do empregado a plano de incentivo ao desligamento,
apenas opera efeito de quitao em relao s verbas discriminadas no
recibo respectivo. A quitao no pode ultrapassar os limites da transao
levada a termo para abranger outras prestaes decorrentes do contrato
findo. Inteligncia dos arts.1.030 do Cdigo Civil de 1916 e 5, XXXVI, da
Lei Magna. 2. A indenizao oferecida pelo reclamado, no caso concreto,
objetivou precisamente incentivar o desligamento do empregado, no
afastando a obrigao patronal relativa aos demais direitos decorrentes do
contrato de trabalho. Entendimento pacfico desta Corte uniformizadora,
consagrado na Orientao Jurisprudencial n. 270 da SBDI-I. 3. Recurso de
revista conhecido e provido. TST, RR 90500-45.2006.5.12.0034, 1 T., Rel.
Min. Lelio Bentes Corra, DEJT 13.11.09.
57) Ajuizamento de ao autnoma objetivando atribuio de
responsabilidade subsidiria ao tomador dos servios. Impossibilidade.
Encontra-se pacificado pelo TST, por sua SBDI-I, o entendimento de que
h carncia do direito de ao, por impossibilidade jurdica do pedido,
quando o empregado ajuza ao trabalhista autnoma em face do tomador
dos servios terceirizados objetivando a atribuio de responsabilizao
subsidiria pelo adimplemento dos haveres trabalhistas reconhecidos em
ao anterior, j cobertos pelo manto da coisa julgada material, em que
figurou no polo passivo apenas a empresa prestadora dos servios, real
empregadora, pois a responsabilizao do tomador dos servios est
condicionada sua integrao no polo passivo da reclamao trabalhista
cujo ttulo executivo judicial venha a assegurar ao obreiro a percepo
de direitos trabalhistas no satisfeitos a tempo e modo pela empresa
prestadora dos servios. TRT 3 R., RO 0001285-18.2011.5.03. 0007, 5
T., Rel. Des. Jos Murilo de Morais, DEJT 13.2.12.
58) Banco. Terceirizao lcita. Cobrana e renegociao de dvida.
Ausncia de fraude. A atividade de cobrana e renegociao de dvidas
de clientes de instituio financeira, inserida no mbito de escritrio de
advocacia, no implica em terceirizao ilcita ou atividade exclusiva de
bancrio. TRT 3 R., RO 0001462-72.2013.5.03.0019, 2 T., Rel. Des. Lucas
Vanucci Lins, DEJT 03.06.15.
59) Comrcio de roupas Ltda. Contrato de faco. O contrato de faco
contrato de natureza comercial, mediante o qual a empresa contratada se
compromete a fornecer produtos prontos e acabados, no se confundindo
com o fornecimento de mo de obra, ou com a intermediao de empresa
prestadora de servios. Nesse contexto, inaplicvel o entendimento contido
na Smula n. 331, IV, do C. TST, no se podendo presumir a culpa in
vigilando ou in eligendo, TRT 2 R., RO 0000744-12.2014.5.02.0070, 10
T., Rel. Des. Ana Maria Moraes Barbosa Macedo, DOE 09.6.15.
CLT-SAAD 121
60) Aluguel de veculo. Carter salarial. Configurao. Possui
natureza salarial a verba paga pela locao do veculo do obreiro, quando
evidenciado seu real carter de contraprestao pelos servios prestados,
complementando o salrio recebido. Ante a constatao da fraude
legislao trabalhista, cabvel a aplicao do art. 9 da CLT, reconhecendo-
se o carter salarial de referida parcela. TRT 3 R., RO 0000962-
63.2010.5.03.0131, 7 T., Rel. Juiz Conv. Mauro Csar Silva, DEJT 27.1.11.
61) Contrato de afretamento e responsabilidade subsidiria. Smula
n. 331, IV, TST. A pactuao de contrato de afretamento por tempo, em
virtude do qual o afretador recebe a embarcao armada e tripulada, ou parte
dela, para oper-la por tempo determinado (art. 2, II, da Lei n. 9.432/97),
induz responsabilidade subsidiria do afretador ou seu agente, pois,
no obstante os tripulantes serem empregados do armador, a direo da
prestao de servios realizada diretamente pelo afretador e no exclusivo
interesse de sua atividade lucrativa, motivo pelo qual deve ser considerado
responsvel subsidirio pelas verbas trabalhistas devidas, por aplicao
da Smula n. 331, IV, TST, que no contrasta com a Lei n. 9.432/97,
encontrando-se em perfeita consonncia aos princpios da dignidade da
pessoa humana e os valores sociais do trabalho, fundamentos da Repblica
Federativa do Brasil (art. 1, III e IV, CF). TRT 2 R., RO 01077-2004-443-
02-00-9, 10 T., Rel. Des. Fed. Adalberto Martins, DOESP 15.5.09.
62) Contrato de arrendamento. Responsabilidade da arrendante.
O contrato de arrendamento, segundo o que est disposto no art. 565 do
CCb de 2002 consiste na locao de coisas, no qual uma das partes se
obriga a ceder outra, por tempo determinado, ou no, o uso e gozo de coisa
no fungvel, mediante retribuio. Incontroverso, no presente caso, que a
segunda reclamada arrendou seus bens para a primeira que, na qualidade de
possuidora, os utilizou no empreendimento. Lado outro, auferindo a segunda
reclamada benefcios pelos servios prestados pelo autor, tendo em vista
ser proprietria dos bens que compem o parque industrial, por certo que
atrada est sua responsabilidade pelos direitos trabalhistas que so devidos
ao autor. Portanto, embora o vnculo de emprego tenha se formado com
a primeira reclamada, os servios prestados pelo reclamante, mesmo que
indiretamente, contriburam para a gerao dos recursos para a segunda
reclamada, ora recorrente, devendo esta responder pelas obrigaes
trabalhistas. Recurso a que se nega provimento. TRT 3 R., 4 T., RO 01412-
2009-040-03-00-6, Rel. Des. Jlio Bernardo do Carmo, DEJT 26.4.10.
63) Contrato de franquia. Responsabilidade subsidiria da empresa
franqueadora. A jurisprudncia do c. TST tem sido no sentido de que,
na hiptese de contrato de franquia (Lei n. 8.955/94), no h falar em
responsabilidade subsidiria da empresa franqueadora em relao
aos direitos trabalhistas dos empregados da franqueada. Todavia, se
o prprio contrato de franquia contm clusulas cujo teor excedem os
limites traados na lei que rege sobre franchising, estabelecendo que a
empresa franqueada se compromete a prestar servios em benefcio da
empresa franqueadora, fato que tambm se extrai da prova testemunhal,
demonstrada ficou a ingerncia da empresa franqueadora e uma relao
de prestao de servios, numa ntida troca de interesses e deveres. Nesse
contexto, fica descaracterizado o contrato de franquia e configura-se a
terceirizao dos servios, cabendo a condenao subsidiria da empresa compreendido entre 16 de maro de 1990 e 30 de setembro de 1992
franqueadora, nos moldes do entendimento preconizado na Smula n.
331, item IV, TST. Afinal, nessas relaes comerciais empresariais de
franchising, o disposto na Lei n. 8.955/94, que rege sobre a questo, deve
ser observado quando envolver direito justrabalhista. TRT 3 R., 7 T., RO
00759-2009-021-03-00-3, Rel. Juiz Convocado Fernando Antonio Vigas
Peixoto, DEJT 18.3.10.
64) Contrato de terceirizao de servios. Responsabilidade
subsidiria do tomador. A liberdade de contratar no pode ser exercida
a ponto de ferir direitos alheios. Logo, por ter contratado regularmente o
prestador de servios, no pode o tomador deixar de manter-se vigilante
em relao satisfao dos crditos dos seus empregados (verdadeiros dos devedores subsidirios, estando ambos em igualdade de condies,
prestadores dos servios). Assim, ainda que lcita a constituio de empresa
com a finalidade de prestar servios a outrem e a contratao, por terceiros,
destes mesmos servios, tal fato no permite transformar o trabalho humano
em simples mercadoria, posto que a todos os homens foi reconhecido, pela
Constituio da Repblica, a dignidade humana. A diminuio dos custos
de servios e e/ou a descentralizao de sua execuo, no se pode dar
a qualquer preo, devendo ser mediada pelo respeito dignidade humana
do trabalhador, ao valor social do trabalho e aos direitos fundamentais
albergados. Recurso a que se nega provimento. TRT 3 R., RO 0000398-
24.2014.5.03.0138, 4 T., Rel. Des. Jlio Bernardo do Carmo, DEJT 08.6.15.
65) Contrato de trabalho. Anotao na CTPS. Simulao. Fraude s
relaes de trabalho. Nulidade. As anotao da CTPS possuem presuno possvel definir uma causa lesiva de direito alheio, tambm no possvel
relativa de veracidade, conforme entendimento pacfico do TST expresso na
Smula n. 12. Demonstrado nos autos que as partes simularam relao de
trabalho, pois o autor era verdadeiro scio da reclamada, j que contribuiu
para a construo da empresa, constituindo o seu patrimnio, gerindo o
negcio, fiscalizando os empregados, dirigindo a prestao do servio,
usufruindo dos bens da sociedade, alm de dividir as decises com o outro
scio, resta imperiosa a declarao de nulidade do contrato de trabalho
Art. 9
anotado pela aplicao do art. 9 da CLT, na proteo da ordem jurdica, dos
demais trabalhadores da r e tambm de outros possveis credores. TRT
12 R., Proc. 0001103-21.2013.5.12.0004, 5 Cm., Rel. Des. Jos Ernesto
Manzi, DEJT 03.7.15.
66) Contrato de trabalho e trabalho voluntrio. Promiscuidade
contratual. A existncia de trabalho voluntrio no bice para a
configurao simultnea de contrato de trabalho. Trata-se de tpica situao
de promiscuidade contratual, conforme ensina Jos Martins Catharino,
na qual h pluralidade de relaes jurdicas mantidas entre as mesmas
partes. Convivem, pacificamente, o trabalho voluntrio, em um dos projetos
mantidos pela Recorrida, com outro, pelo qual o Obreiro fora formalmente
contratado. TRT 3 R., 1 T., RO 00215-2007-149-03-00-3, Rel. Juiz
Convocado Jos Eduardo de Resende Chaves Jnior, DJMG 27.7.07.
67) Concurso pblico. Exame admissional. Inaptido. Evidenciado,
por meio de percia mdica, o bom estado de sade fsica e mental do
reclamante, no subsiste o ato administrativo que o excluiu de certame
pblico por inaptido fsica para o exerccio das funes laborais, inerentes
ao cargo para o qual concorreu. No pode a reclamada obstaculizar a
contratao do candidato com base em normas internas no revestidas de
publicidade. TRT 3 R., RO 0000068-92.2013.5.03.0160, 2 T., Rel. Des.
Conv. Sabrina de Faria F.Leao, DEJT 09.5.14.
68) Dano moral coletivo. Caracterizao. A caracterizao do dano
moral coletivo est ligada ofensa, em si, a direitos difusos e coletivos,
cuja essncia tipicamente extrapatrimonial, no havendo, portanto,
necessidade de comprovao de perturbao psquica da coletividade.
Com efeito, o que deve ser analisado a gravidade da violao cometida
frente ordem jurdica, sendo prescindvel a demonstrao da repercusso
de eventual violao na conscincia coletiva do grupo social, uma vez
que a leso moral sofrida por este decorre, exatamente, da injusta leso a
direitos metaindividuais socialmente relevantes. No caso dos autos, restou
evidente a fraude legislao trabalhista praticada pela R, caracterizada
na terceirizao ilcita de sua atividade-fim. Nesse passo, patente a
ofensa a direitos da coletividade, tornando-se plenamente justificvel
a compensao mediante o pagamento da indenizao. TRT 3 R., RO
0001734-33.2012.5.03.0106, 8 T., Rel. Des. Mrcio Ribeiro do Valle, DEJT
26.7.13.
69) Dano moral. Despedimento. Ato lcito. No cabimento. A
reparao de dano, moral ou material, pressupe, sempre, ato ilcito.
No h no nosso ordenamento, nem mesmo na construo pretoriana, a
ideia de indenizao de dano decorrente de ato LCITO. No demonstradas
as hipteses que pudessem evidenciar que tenha agido a r de forma a
agravar a doena da autora, ou mesmo que tenha agido com abuso de
direito ao romper o contrato de trabalho, no h direito indenizao de
dano moral. Recurso da autora a que se nega provimento. TRT 2 R., RO
00878-2008-045-02-00-0, 11 T., Rel. Des. Fed. Eduardo de Azevedo Silva,
DOESP 22.9.09.
70) Danos morais. Lei n. 8.878/94. Demora na readmisso. A
anistia concedida pela referida lei aos empregados de empresas pblicas
e sociedades de economia mista sob controle da Unio que, no perodo
(governo Collor), tenham sido demitidos ficou condicionada, dentre outros
requisitos, efetiva disponibilidade financeira e oramentria, alm da
necessidade de cada rgo. Diante de tal previso legal, que condicionou
a readmisso do empregado dispensado por motivao poltica, no h
falar que a simples demora na readmisso acarretaria dano moral, por
mais longo o lapso temporal at a readmisso TRT 3 R., RO 0017800-
54.2008.5.03.0001, 8 T., Rel. Des. Conv. Paulo Maurcio Ribeiro Pires,
DJEMG 23.5.14.
71) Devedores subsidirios. Igualdade de condies. Se no houve
fixao na deciso exequenda de qualquer limitao da responsabilidade
pode-se exigir de qualquer um deles o cumprimento total da obrigao, em
caso de inadimplncia do devedor principal. Isto porque, quando h mais
de um responsvel subsidirio, a responsabilidade entre estes solidria.
TRT 3 R., AP 0153100-23.2009.5.03.0075, 4 T., Rel. Des. Paulo Chaves
Correa Filho, DEJT 12.5.14.
72) Dumping social. Ausncia de caracterizao. Ausncia de
pedido e de fundamento jurdico para imposio de indenizao de
ofcio. Carece de caracterizao jurdica o dumping social, que se
esgueira entre conceitos econmicos e sociolgicos meramente. Se nem
mesmo entre socilogos e economistas h consenso sobre a definio de
dumping social, tambm no h na seara da doutrina jurdica. E se no
determinar a sua reparao. No h pedido e nem fundamento jurdico para
a indenizao supletiva fixada de ofcio pela r. sentena recorrida. TRT 3 R.,
RO 01429-2008-063-03-00-6, 3 T., Rel. Juiz Convocado Milton Vasques
Thibau de Almeida, DEJT 30.3.09.
73) Fisioterapeuta. Vnculo de emprego. Subordinao estrutural
Trabalhadora que presta servios na condio de fisioterapeuta a hospital
Art. 9 122
subordina-se em termos peculiares, sem as mesmas caractersticas que
se encontram nos trabalhadores em geral. Importa verificar-se se h
participao integrativa da atividade do profissional no contexto finalstico
do empregador. Se indispensvel, necessria e permanente, exsurge
como participao integrativa. Alie-se a isso a existncia de direo e
fiscalizao dos servios desempenhados, ainda que difana, haja vista o
alto grau intelectivo da atividade. Adota-se aqui a vertente da subordinao
estrutural, na qual se adota o critrio da insero estrutural do trabalhador
na dinmica do tomador dos servios. Recurso provido para reconhecer o
vnculo de emprego e determinar o retorno dos autos vara do trabalho
de origem, para exame dos pedidos decorrentes. TRT 9 R., Proc. 16005-
2009.005.09.00.3, 2 T., Rel. Des. Mrcio Dionsio Gapski, DJPR 22.3.11.
74) Fraude legislao trabalhista. Declarao de nulidade de
alterao de contrato social. Competncia desta justia especializada.
Por aplicao conjunta do disposto no art. 114, inc. I, da Constituio da
Repblica e no art. 9 da CLT, compete a esta Justia Especializada declarar
a nulidade incidenter tantum dos atos fraudulentos no mbito da relao de
trabalho, inclusive contratos de sociedades e alteraes do contrato social
para incluso indevida de empregado como scio, quando destinados a
obstar ou fraudar direitos trabalhistas. TRT 12 R., RO 00267-2009-007-
12-00-2, 4 Cmara, Rel. Juza Mari Eleda Migliorini, DOESC 20.10.11.
75) Massa falida. Responsabilidade subsidiria do tomador. No caso
de massa falida, pela regra, o empregado dever habilitar seu crdito junto
ao Juzo Falimentar, porquanto os crditos trabalhistas tm preferncia
na falncia antes dos demais crditos. No entanto, havendo devedora
subsidiria, esta dever responder pelos crditos devidos ao autor, tendo
em vista que a subsidiariedade consiste justamente na responsabilidade
da devedora subsidiria pelo inadimplemento das obrigaes da
devedora principal. Inteligncia da Smula n. 331 do TST. TRT 2 R., RO
03932200608702000, Rel. Maria Doralice Novaes, DOESP 7.4.09.
76) Offshore companies. Fraude. Face aos termos do caput do art.
1.134 do Cdigo Civil, presume-se fraude a figurao de offshore em quadro
societrio de sociedade limitada sem autorizao do Poder Pblico. Ausente
a autorizao, somente pode a offshore ser acionista de sociedade annima
nos casos previstos em Lei. TRT 2 R., AP 0032200-96.2003.5.02.0059, 6
T., Rel. Des. Fed. Valdir Florindo, DJESP 17.1.11.
77) Parcela paga mensalmente a ttulo de participao nos
resultados. Natureza jurdica. O pagamento mensal de valores a ttulo
de participao nos resultados, dependente da produo individual do
empregado, em desconformidade com a Lei n. 10.101/2000, que estabelece
que a distribuio dos lucros no poder ocorrer em periodicidade inferior
a um semestre civil, ou mais de duas vezes no mesmo ano, denota o
desvirtuamento pela empregadora da natureza da parcela participao nos
resultados. Assim, evidenciado o carter estritamente contraprestativo da
verba, a partir mesmo da forma como era apurada, afasta-se a natureza
salarial (art. 9 da CLT). TRT 3 R., RO 0001238-51.2014.5.03.0100, 9 T.,
Rel. Des. Mnica Sette Lopes, DEJT 24.6.15.
78) Resciso contratual. Recontratao em curto lapso temporal
para o exerccio de funo idntica com pagamento de salrio inferior.
Fraude trabalhista. Unicidade contratual. A resciso contratual de
empregado admitido sob o regime celetista e sua recontratao aps o
transcurso de curto lapso temporal, para o exerccio de idntica funo
anteriormente exercida, porm, com pagamento de salrio inferior, no
possui validade, pois se constitui em fraude legislao do trabalho
e implica no reconhecimento da unicidade contratual. TRT 3 R., RO
0011319-79.2014.5.03.0061, PJE, Tribunal Pleno Rel. Des. Paulo Maurcio
Ribeiro Pires, DEJT 22.6.15.
79) Responsabilidade subsidiria. Ente pblico. Coisa julgada.
Discusso em fase de execuo. Impossibilidade. A questo do
reconhecimento da responsabilidade subsidiria do Municpio foi alcanada
pela coisa julgada e s poderia ser afastada atravs de ao rescisria, se
preenchidos os requisitos legais. A alegao de que em razo do pargrafo
nico do artigo 741 do CPC, o trnsito em julgado no impeditivo ao
reconhecimento da inexigibilidade do ttulo executivo no procede. No
h que se argumentar da incidncia da norma ao caso, eis que a ADC 16
no declarou a inconstitucionalidade da Smula 331, item IV, do TST, mas
somente reconheceu a constitucionalidade do artigo 71, pargrafo 1, da
Lei 8.666/93. TRT 2 R., AP 02538006620075020087, 12 T., Rel. Des.
Marcelo Freire Gonalves, DOE 23.5.13.
80) Responsabilidade subsidiria. Limitao da condenao. Alega
o Municpio Recorrente que no caso de manuteno da responsabilidade
subsidiria, esta deve obedecer aos limites presentes na Smula n. 363
do TST, no podendo ser responsabilizado, ainda, pelos crditos referentes
a penalidades por infraes cometidas pela primeira Reclamada, como
multas e indenizaes, ante o seu carter personalssimo. Sem razo o
Recorrente. A responsabilidade subsidiria abrange todas as verbas postas
na condenao, na medida em que todas so decorrentes do contrato de
trabalho. Se o Recorrente o tomador, como no observou os seus deveres
de fiscalizao e de escolha, poder vir a ser responsvel em execuo, servios de uma empresa pblica, por fora do disposto no art. 37, II,
CLT-SAAD
devendo a sua responsabilidade abranger todos os direitos, inclusive
multas e penalidades por infraes. Neste sentido, temos o novo tpico
VI da Smula n. 331. Por sua vez, a previso contida na Smula n. 363
do TST no alenta a pretenso do Recorrente, vez que o Reclamante no
prestou servios como empregado. A hiptese no de contratao sem
concurso pblico, mas de responsabilizao pela contratao de servios
terceirizados. TRT 2 R., RO 00003822920125020054, 14 T., Rel. Des.
Francisco Ferreira Jorge Neto, DEJTSP 07.5.14.
81) Responsabilidade subsidiria. Prvio esgotamento da execuo
em face do devedor principal. Valorao segundo os princpios da
razoabilidade, da celeridade processual e efetividade das decises
judiciais. Restando evidenciado que as tentativas de esgotamento da
execuo em face do devedor principal sero infrutferas, ante seu patente
estado de insolvncia, encontra-se autorizado o direcionamento dos
atos executrios em face do responsvel subsidirio. Isto porque, face
natureza alimentar do crdito trabalhista, que requer clere satisfao, no
se justifica a tomada de providncias que apenas iriam retardar a percepo
do crdito pelo obreiro, frente ao estado de insolvncia da executada
principal e as evidentes dificuldades de sua localizao e de patrimnio livre
e desembaraado, apto a saldar o dbito em execuo. As decises judiciais
devem ser proferidas analisando-se caso a caso, bem como de forma a se
amoldar aos princpios legais de celeridade processual e de efetividade das
decises judiciais, consagrados na Carta Magna em seu art. 5, LXXVIII, da
CF, introduzido atravs da Emenda Constitucional n. 45/04, com a finalidade
especfica de combater a morosidade no Judicirio. Assim, a celeridade
processual e a efetividade das decises judiciais, como formas de conferir
eficincia entrega da prestao jurisdicional, foram introduzidas dentre os
direitos e garantias fundamentais. Os princpios e direitos constitucionais
devem embasar a aplicao prtica do direito nos casos concretos, de
modo a se atingir a finalidade social a que se destinam, dentro dos novos
contornos do mundo globalizado, visando a igualdade, a liberdade e a
fraternidade como bens maiores a serem alcanados. Esta, exatamente, a
hiptese dos presentes autos. TRT 2 R., AP 0172400-48.2007.5.02.0081,
4 T., Rel. Des. Ricardo Artur Costa e Trigueiros, DJESP 06.9.13.
82) Salrio extrafolha. Prova. Em caso de fraude trabalhista no
possvel exigir do trabalhador a prova cabal do ato fraudulento. Na
lio de Jorge Americano, citado por Sssekind, em matria de fraude, e,
em geral, quanto prova de todo ato em que se procura iludir a outrem,
admite-se como de grande relevo, no a prova incisiva, mas a certeza
inferida de indcios e circunstncias. Se da combinao dos elementos em
estudo transparece o conluio ou a m-f, dela no se pode exigir prova
incisiva. O fato de natureza oculta foge luz, procurando vestir-se sob
formas irreconhecveis e a prova direta jamais pode trazer elucidao
do dolo ou da fraude contingente de relevo. (In: Instituies de Direito
do Trabalho. So Paulo: LTr Editora, 1996, p. 226/227). TRT 3 R., RO
0000441-98.2014.5.03.0157, 3 T., Rel. Des. Conv. Manoel Barbosa da
Silva, DEJT 09.3.15.
83) Subsidiaridade mantida. Consonncia com a diretriz emanada do
colendo STF. Culpa in viligando do tomador de servios na ocorrncia de
prejuzos ao empregado. Ausncia de fiscalizao do adimplemento das
obrigaes trabalhistas pelo fornecedor da mo de obra. Com espeque
na diretriz sedimentada pelo E. STF, ao declarar nos autos da ADC n. 16/
DF a constitucionalidade do art. 71, 1 da Lei n. 8.666/93, para se cogitar
na excluso da responsabilidade (subsidiria) daqueles destinatrios do
regramento legal em comento, h que se constatar a diligncia e ateno
do beneficirio final da prestao de servios, quanto ao dever de fiscalizar
a execuo do objeto contratual, inclusive no tocante ao cumprimento
das obrigaes trabalhistas dos empregados da empresa contratada,
diretamente envolvidos na execuo do contrato. In casu, transpondo o
decidido pelo Guardio Maior da Constituio ao vertente caso concreto,
o que se observa que a parte interessada, e a quem competia o nus
probandi, no se desvencilhou do encargo a contento, ex vi do disposto
nos artigos 818 da CLT e art. 333, do CPC, notadamente no aspecto da
fiscalizao do fornecedor de mo de obra a doutrinariamente denominada
culpa in vigilando a supor possvel desonerar-lhe da obrigao de responder
pelos prejuzos causados ao trabalhador (artigos 186 e 927 do Cdigo
Civil). TRT 3 R., RO 0010072-76.2013.5.03.0165, 4 T., Rel. Des. Jlio
Bernardo do Carmo, DEJT 11.2.14.
84) Terceirizao ilcita. Realizao de todas as atividades inerentes
ao negcio. Desnecessidade. Para que o trabalhador se enquadre na
atividade-fim do tomador de servios, no necessrio que ele realize
todas as atividades inerentes ao negcio. A terceirizao admitida
na contratao de empresa especializada em atividades paralelas ou
de suporte s atividades-fim do empreendimento, e no para que, de
maneira distorcida, haja a substituio de empregados prprios por outros
oriundos de empresa interposta para a execuo de tarefas imprescindveis
consecuo da atividade-fim da empresa. TRT 3 R., RO 0002002-
39.2012.5.03.0025, 1 T., Rel. Des. Conv. Maria Ceclia Alves Pinto,
DEJT 07.3.14.
85) Terceirizao irregular. Empresa pblica. Aplicao do princpio
da isonomia aos empregados terceirizados. Tratando-se a tomadora de
CLT-SAAD 123
da CF/88, vedado o reconhecimento do vnculo de emprego, ainda que
constatada a terceirizao irregular. Todavia, incide, na hiptese, o princpio
da isonomia, estendendo-se trabalhadora terceirizada os direitos devidos
aos empregados da tomadora. TRT 3 R., RO 0010037-71.2012.5.03.0062,
8 T., Rel. Des. Conv. Luciana Alves Viotti, DEJT 03.2.14.
86) Terceirizao lcita. Cobrana e renegociao de dvida.
Ausncia de fraude. Evidenciado dos autos que a atividade desempenhada
pelo Reclamante, de cobrana e negociao de crditos do banco, se inseria
no mbito do escritrio de advocacia (1 Reclamado), sendo a ultima ratio
antes do procedimento judicial, no h se falar em terceirizao ilcita ou
atividade exclusiva de bancrio. TRT 3 R., RO 0000098-24.2014.5.03.0183,
8 T., Rel. Des. Conv. Lucas Vanucci Lins, DEJT 29.7.14.
87) Terceirizao. Atividade-fim da tomadora. Vnculo empregatcio.
O objetivo da terceirizao a formao de parceria atravs da qual uma
empresa complementa a atividade da outra. Se a empresa terceiriza a
sua atividade com o nico objetivo de mascarar a relao empregatcia
e, com isso, reduzir custos, haver evidente fraude nessa terceirizao (art.
9 da CLT). A contratao de trabalhadores para o exerccio da atividade-
fim da empresa por meio de terceirizao somado ao fato de que havia
subordinao jurdica na relao mantida entre as partes configura a fraude
e, por consequncia, tambm a relao de emprego, estabelecendo-se o
vnculo com o tomador (item I da Smula n. 331 do C. TST). TRT 2 R., RO
0000886-25.2012.5.02.0316, 12 T., Rel. Des. Marcelo Freire Gonalves,
DJESP 13.9.13.
88) Terceirizao. Cadeia produtiva. Setor automobilstico. No
configurao. Os setores produtivos da indstria automobilstica so
dotados de caractersticas peculiares, devido ao alto grau de tecnologia
e complexidade envolvido na fabricao do produto final, razo pela qual
a especializao tcnica de grande parte das peas e dos componentes
fabricados na montagem dos veculos automotivos cada vez mais
apurada e fracionada. Portanto, o desmembramento de atividades na
cadeia produtiva no mbito deste ramo empresarial no caracteriza
necessariamente terceirizao de servios, de modo a atrair o entendimento
consolidado no item IV da Smula n. 331 do Colendo TST, mormente
quando evidenciada a existncia de relao de carter meramente comercial
entre as reclamadas. TRT 3 R., RO 0001853-40.2012.5.03.0026, 2 T., Rel.
Des. Sebastio Geraldo de Oliveira, DEJT 24.7.13.
89) Terceirizao. Fraude no caracterizada. O fenmeno da
terceirizao consiste em transferir para outrem atividades consideradas
secundrias, de suporte, atendo-se a empresa sua atividade-fim, ou seja,
a empresa se concentra na sua atividade-fim, transferindo as atividades-
meio. No caso dos autos, o autor no estava inserido em atividade-fim da
tomadora, pois ele no participava ativamente da produo de materiais
siderrgicos. Ele apenas cuidava de embalar esses produtos, quando
j finalizadas as etapas de produo. Logo, restando evidenciado que as
funes exercidas pelo reclamante eram destacveis do processo produtivo
mantido pela tomadora, deve ser afastada a alegao de fraude. Alm disso,
os elementos contidos na prova documental no deixam dvida de que a
atividade desenvolvida era especializada, prestada por empresa do ramo,
com know how e fornecimento dos materiais e equipamentos prprios.
TRT 3 R., RO 1199-2007-064-03-00-0, 7 T., Rel. Des. Alice Monteiro de
Barros, DJEMG 24.9.09.
90) Trabalho avulso. Irregularidade. Art. 9 da CLT. Nulidade. O
trabalho avulso possui peculiaridades, entre elas a curta durao e a
diversidade de tomadores do servio. Este sistema, por ser excepcional
ao regime de emprego, no se coaduna com a prestao de servios de
longa durao relacionados com a atividade-fim do tomador dos servios.
Especialmente quando este nico e o labor se estende por perodo
incompatvel com a eventualidade exigida para esse tipo de contratao. O
obreiro chamado avulso corresponde a modalidade de trabalhador eventual,
que oferta sua fora de trabalho, por curtos perodos de tempo, a distintos
tomadores, sem se fixar especificamente a qualquer deles. No caso de
trabalho contnuo para a mesma empresa, embora haja a intermediao
do sindicato, impe-se o reconhecimento da nulidade da intermediao
sindical, estabelecendo-se o vnculo empregatcio diretamente com o
tomador de servios, mantendo o sindicato responsvel subsidiariamente.
TRT 15 R., RO 097800-88.2008.5.15.0039, 11 Cam., Rel. Des. Maria
Ceclia Fernandes lvares Leite, DEJT 11.2.10.
91) Terceirizao. Servios de telefonia. Ao analisar o contedo
do 1, do art. 25 da Lei n. 8.987/95, que dispe que a concessionria
poder contratar com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes,
acessrias ou complementares ao servio concedido, a jurisprudncia
trabalhista vem decidido que o dispositivo deve ser interpretado em
harmonia com o seu caput, segundo o qual incumbe concessionria a
execuo do servio concedido, ou seja, o que possvel a terceirizao lhes for devido por lei. Aquela obrigao vlida entre as duas
de atividades ligadas ao servio mas no o servio em si (atividade
essencial) da concessionria. Note-se, por oportuno, que a redao do
citado 1, do art. 25, da Lei n. 8.987/95 a mesma do propalado art. 94, II,
da Lei n. 9.472/97. Assim que, a meu ver, as concessionrias de servios
Art. 10
de telefonia no esto autorizadas a terceirizar atividades essenciais,
como no caso. A questo no , portanto, de inconstitucionalidade da
Lei n. 9.472/97, mas de mera interpretao de seus termos. TRT 3 R.,
RO 0010887-15.2013.5.03.0055, 2 T., Rel. Des. Conv. Eduardo Aurlio
Pereira Ferri, DEJT 26.2.14.
92) Transao. Eficcia liberatrio geral. No acolhimento. O plano de
demisso voluntria institudo pelo empregador, sobretudo para adequar a
fora de trabalho aos objetivos do empreendimento. Para isso, necessria
a adeso dos empregados interessados, mediante pagamento ajustado de
uma indenizao complementar. Em sntese, a comutatividade da resultante,
na parte que toca ao trabalhador, a perda do prprio emprego mediante a
percepo do valor indenizatrio avenado. Evidentemente, essa aceitao no
enseja a indistinta e total quitao dos direitos inerentes ao contrato de trabalho,
nem tampouco contempla compensao ou restituio, porque o cargo no
devolvido. TRT 2 R., RO 01554007620095020465, 12 T., Rel. Des. Orlando
Apuene Berto, DOE 24.5.13.
93) Vnculo de emprego. Bancrio. Enquadramento. O ordenamento
jurdico no impede a prestao de servios especficos de uma empresa
a outra, ainda que relacionados ou necessrios atividade da tomadora.
o princpio da livre-iniciativa, calcado por sua vez no princpio da liberdade
jurdica. O de fazer o que a Lei no probe e de no fazer o que ela no
manda. Empresa contratada que tambm no atua exclusivamente para
a contratante. Recurso da autora que se nega provimento, nesse ponto.
TRT 2 R., RO 0002977-52.2012.5.02.0037, 10 T., Rel. Des. Eduardo de
Azevedo Silva, DJESP 18.2.14.
94) Zelador de condomnio. Terceirizao da funo. Impossibilidade.
A razo existencial de um condomnio a de manter as reas comuns dos
condminos. Logo, a funo desenvolvida pelo zelador est intimamente
ligada aos seus objetivos. Portanto, ilcita a terceirizao do cargo de
zelador, uma vez que inserida diretamente nesta atividade. assente nesta
Justia Especializada o entendimento segundo o qual a empresa no pode
se utilizar de trabalhadores terceirizados para a consecuo de seu objetivo
social, uma vez que tal conduta acarreta a transferncia ilcita dos riscos de
sua atividade, caracterizando fraude legislao trabalhista (Smula n. 331,
item I, TST). Recurso ordinrio a que se nega provimento. TRT 2 R., RO
00435200707802000, 11 T., Rel. Dora Vaz Trevino, DOESP 2.6.09.
Art. 10. Qualquer alterao na estrutura jurdica da em-
presa no afetar os direitos adquiridos por seus
empregados.
NOTAS
1) Alterao na estrutura jurdica da empresa: Uma empresa
la unidad organizativa dentro de la cual un empresario (o
empregador) solo o en comunidad con sus colaboradores,
persigue continuadamente un determinado fin tcnico-laboral con
la ayuda de medios materiales e inmateriales (Hueck-Nipperdey,
Compendio de Derecho del Trabajo, 1. ed., 1963, p. 73).
Para uns, empresa significa atividade (Dlio Maranho) e para
outros (Manuel Alonso Garcia, Curso de Derecho del Trabajo,
2. ed., 1967, p. 313) , sob o ngulo jurdico, o local em que se
processam muitas relaes jurdicas (mercantis, trabalhistas,
civis, fiscais, administrativas etc.). Assim, a empresa no tem
estrutura jurdica como diz o artigo sob comentrio. Com
linguagem manifestamente imprpria, o legislador quis dizer
que, operando-se modificao no contrato social (sociedades por
quotas de responsabilidade limitada, por aes etc.), os direitos
dos empregados no sofrem qualquer prejuzo; mantm-se
intactos.
A sucesso de empregador a rigor concretiza-se quando
h uma substituio de sujeito na mesma relao jurdica. A vende
a B seu estabelecimento comercial ou industrial. B substitui A
na relao jurdico-laboral em que o outro polo (ou sujeito) o
empregado. A norma do art. 10 (como a do art. 448, da CLT)
de ordem pblica e por isso, sobrepe-se a qualquer disposio
contratual ou acordo de vontades. Destarte, quando A vende a
B seu estabelecimento e declara que permanece responsvel
por todas as obrigaes de natureza trabalhista, os empregados
ignoraro tal ajuste para exigir de B (o novo empregador) o que
partes A e B, apenas; os empregados a ela ficam alheios.
Neste passo, oportuno ressaltar que, no contrato de trabalho,
o intuitu personae fica restrito figura do empregado, ficando
Art. 10
margem a do empregador; se essa caracterstica fosse em relao
a ambos os contratantes, impossibilitar-se-ia a sucesso de
empregadores.
comum um empregador despojar sua empresa de tudo
que tem de mais valioso, para constituir uma outra empresa ou
a aliena aos pedaos a terceiros. Depois, vende a empresa com
um patrimnio bastante debilitado a algum, patrimnio que no
garantir os direitos j adquiridos pelos empregados. No fcil,
em tais casos, provar a malcia do antigo empregador, mas, se tal
for feito, temos como possvel a anulao dos atos praticados em
dano dos empregados.
Em caso de falncia, existe a possibilidade das atividades
empresariais continuarem a existir, no se extinguindo, assim, os
contratos de trabalho, como est previsto no art. 117, da atual
Lei de Falncia, Lei n. 11.101, de 9.2.2005, verbis: os contratos
bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos
pelo administrador judicial (este o novo nome dado ao sndico)
se o cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da
massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de
seus ativos, mediante autorizao do Comit. Essa possibilidade
de continuao provisria das atividades tem que estar prevista na
sentena que decretou a falncia, ex vi do disposto no art. 99, XI.
Em doutrina, essa situao bem descrita por Dlio Maranho:
Assim, tambm em caso de falncia pode verificar-se a sucesso
atravs da aquisio do negcio, uma vez que no tenha havido
soluo de continuidade no funcionamento do estabelecimento,
dado que a falncia no causa necessria da dissoluo dos
contratos bilaterais que podem ser executados (Instituies,
tomo I, p. 290, 12. ed., 1991). Ocorrida a interrupo na prestao
de servios, os empregados tero de habilitar-se no processo
falimentar como credores privilegiados. A esta altura, os contratos
de trabalho esto extintos. Posteriormente quela habilitao de
crditos, se algum adquirir o estabelecimento como um todo e
reativ-lo, no se poder falar em sucesso de empregadores.
Resumindo, a sucesso configura-se nitidamente quando a
empresa, como unidade econmico-jurdica, passa de um para
outro titular, sem que haja soluo de continuidade na prestao
de servios.
No caso de sucesso de pessoa jurdica de Direito Pblico
Interno por pessoa de Direito Privado e vice-versa, a aplicabilidade
do artigo em epgrafe depende das condies pelas quais se
processa aquela substituio. Se o Poder Pblico privatiza empresa
pblica voltada para atividades econmicas, o novo empregador
sucede o primeiro para os efeitos da lei trabalhista. Se o Poder
Pblico encampa empresa concessionria de servio pblico e
prossegue normalmente na explorao do servio, fica ele sub-
rogado em todos os direitos e obrigaes como empregador. Se
essa encampao para sustar a execuo do servio, porque
ser ele prestado de outra maneira (exemplo: encampao de
pequena empresa hidreltrica para que a regio concedida seja
atendida por empresa de maior porte), as reparaes devidas
aos empregados da empresa encampada devem ficar a cargo
daquela que foi prevista no contrato de concesso. No silncio do
contrato, entendemos que a responsabilidade por esse pagamento
deve caber ao Poder concedente, pois a encampao como
modalidade de expropriao um ato que sempre traz prejuzos
quele que se beneficiava da concesso.
Consoante o disposto no Decreto-lei n. 368, de 19 de dezembro
de 1968, vedada a dissoluo de empresa que se encontre em
mora relativamente a salrios. Para efetivar tal providncia, deve
antes o empregador requerer a certido negativa de dbito salarial
Superintendncia Regional do Trabalho e Emprego (antiga DRT),
mediante prova bastante do cumprimento das obrigaes salariais
com os empregados. Empresa em mora salarial est impedida de:
a) pagar honorrios, gratificao, pro labore ou qualquer outro
tipo de retribuio ou retirada a seus diretores, scios, gerentes
ou titulares de firma individual; b) distribuir quaisquer lucros,
bonificaes, dividendos ou interesses a seus scios, titulares,
acionistas, ou membros de rgos dirigentes ou fiscais.
124 CLT-SAAD
2) Falncia e arrematao de bens. Ausncia de respon-
sabilidade trabalhista do arrematante: Conforme o art. 141, da
atual Lei de Falncia, Lei n. 11.101, de 9.2.05, na falncia, quando
ocorrer a alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da
empresa ou de suas filiais, (a) todos os credores, observada a
ordem de preferncia definida no art. 83, desta Lei, sub-rogam-se
no produto da realizao do ativo e (b) o objeto da alienao es-
tar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante
nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as
derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes
de trabalho.
Acresce notar, ainda, que os empregados do devedor-empre-
srio, contratados pelo arrematante, sero admitidos mediante
novos contratos de trabalho, sendo certo que ele, arrematante,
no responder por obrigaes decorrentes do contrato anterior.
Fora dessa rea de falncia, observa-se que, amide, no
contrato de transferncia de um estabelecimento industrial ou
comercial para outro dono, coloca-se clusula dispondo que o
vendedor (empregador substitudo) fica responsvel por todos
os encargos trabalhistas at a data em que se operou a tradio
do bem. Essa espcie de contrato admitida e sua validade
incontestada no mbito do Direito Civil. Nenhuma influncia,
porm, tem ele no mbito do Direito do Trabalho. Este dispe
expressamente que o vnculo obrigacional anterior com a
empresa, pouco importando que haja operado uma mudana na
sua direo. O artigo em epgrafe bem claro: aquela mudana em
nada afetar os direitos adquiridos por seus empregados.
J dissemos, algures, que pode ocorrer dolo numa sucesso
de empregadores. O vendedor esvazia a empresa de todos os
seus bens mais valiosos e o comprador participa da simulao,
pois espera ser compensado pela colaborao dada. Todos os
atos relacionados com semelhante manobra so anulveis. Aqui,
queremos acrescentar que os bens particulares dos participantes
da manobra fraudulenta podem ser requisitados para garantir
os direitos de todos os empregados, e isto independentemente
da forma de sociedade adotada pelos implicados no negcio.
As restries que a legislao societria pode estabelecer ao
chamamento dos bens particulares dos scios, para garantia das
dvidas da sociedade, no se sustentam de p quando haja malcia
ou dolo, como no caso mencionado.
3) Responsabilidade do scio retirante: O art. 1.032 do Cdigo
Civil de 2002 agasalha a regra disciplinadora da responsabilidade
do scio retirante, do scio excludo ou de seus herdeiros em caso
de morte, pelas obrigaes sociais anteriores, at 2 anos depois
de averbada a resoluo da sociedade, ou, nos 2 primeiros casos
(excluso ou retirada de scios), pelas posteriores e em igual
prazo, enquanto se requerer a averbao contratual no registro
competente. Claro est que esse artigo prev a responsabilidade
relativa s obrigaes licitamente contradas. Quando a obrigao
derivar de um ato ilcito praticado pelo scio retirante ou excludo,
de forma culposa ou dolosa, dever ser aplicada a regra geral
da responsabilidade civil, inclusive aos prazos prescricionais e
decadenciais.
V. nota 15.1. do art. 2 sobre responsabilidade do scio que se
retira da sociedade, conforme art. 1.003, do CC.
4) Transformao, incorporao, fuso e ciso de socieda-
des. Alterao: O art. 1.115 e seguintes, do Cdigo Civil de 2002,
estabelecem regras relativas transformao, incorporao,
fuso e ciso das sociedades. Assim, houve a previso de que
a transformao de uma sociedade no modificar e nem preju-
dicar, em qualquer caso, os direitos dos credores e de que as
sociedades criadas a partir da transformao, incorporao, fuso
e ciso sucedem as sociedades extintas em todas as obrigaes
e direitos.
5) O art. 1.122, do Cdigo Civil de 2002, ressalva o direito
do credor em promover ao judicial para anulao dos atos
da incorporao, ciso ou fuso, at 90 dias de sua publicao,
notadamente quando se pratiquem atos em fraude contra
credores.
CLT-SAAD 125
6) Bens insuficientes para pagamento do passivo da
empresa: Se o alienante ficar sem bens suficientes para pagar seu
passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do
pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de
modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao
pessoal, como se infere da leitura do art. 1.145 do Cdigo Civil
de 2002.
Essa regra no era albergada pelo Cdigo Civil de 1916. A
venda do estabelecimento poderia ocorrer sem que houvesse o
pagamento dos credores, ou de sua anuncia, como condio de
sua eficcia, se aps a transferncia da propriedade no restassem
bens suficientes ao empresrio para solver o seu passivo.
Lembre-se, contudo, que os arts. 2,V, e 52, VIII, do Decreto-
lei n. 7.661/45 (antiga Lei de Falncias), j proibiam a alienao
do estabelecimento sem o prvio consentimento dos credores,
se em decorrncia disso ingressasse o empresrio em estado
de insolvncia, sendo inclusive uma das hipteses de decretao
da quebra. Essa regra foi repetida na atual Lei de Falncia, Lei n.
11.101/05, arts. 129, VI.
Quer dizer, conforme o citado art. 1.145, do CC/2002,
apresenta uma inovao ao determinar a ineficcia do negcio de
alienao de estabelecimento, caso no se proceda consulta ou
pagamento dos credores. Assim, existindo credores trabalhistas,
podem eles se opor alienao e requererem a declarao de
ineficcia da alienao do estabelecimento, nessa hiptese de que,
com esse trespasse, fique o empregador sem bens suficientes
para solver seu passivo. Entendemos que essa oposio dos
empregados da competncia da Justia do Trabalho, posto que
se trata de questo que tem origem no contrato de trabalho.
7) Adquirente do estabelecimento: Estabelece o art. 1.146
que o adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento
dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente
contabilizados, continuando o devedor primitivo ou empresa
sucedida responsveis solidariamente pelo prazo de um ano, a
partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto
aos outros, da data do vencimento. Essa limitao de tempo,
no entanto, no atinge os dbitos trabalhistas, posto que, com
esteio no art. 10 ora examinado, os empregados podem cobrar
do empregador sucedido seus crditos no prazo prescricional
inscrito na Constituio Federal, e independentemente de estarem
tais crditos contabilizados ou no.
Assim, o sucessor do estabelecimento responder pelos dbi-
tos anteriores alienao.
JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 51, do TST I. As clusulas regulamentares, que
revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os
trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento.
II. Havendo a coexistncia de dois regulamentos da empresa, a opo
do empregado por um deles tem efeito jurdico de renncia s regras do
sistema do outro. (NR 2005)
2) Orientao Jurisprudencial n. 225 da SDI-1, do TST Contrato de
concesso de servio pblico. Responsabilidade trabalhista. Celebrado
contrato de concesso de servio pblico em que uma empresa (primeira
concessionria) outorga a outra (segunda concessionria), no todo ou em
parte, mediante arrendamento, ou qualquer outra forma contratual, a ttulo
transitrio, bens de sua propriedade: I em caso de resciso do contrato de
trabalho aps a entrada em vigor da concesso, a segunda concessionria,
na condio de sucessora, responde pelos direitos decorrentes do contrato
de trabalho, sem prejuzo da responsabilidade subsidiria da primeira
concessionria pelos dbitos trabalhistas contrados at a concesso; II municpio de Coxim. Convnio. Responsabilidade subsidiria do ente
no tocante ao contrato de trabalho extinto antes da vigncia da concesso,
a responsabilidade pelos direitos dos trabalhadores ser exclusivamente da
antecessora. (NR 2005)
3) Orientao Jurisprudencial n. 408 da SDI-1, do TST Juros de
mora. Empresa em liquidao extrajudicial. Sucesso trabalhista.
devida a incidncia de juros de mora em relao aos dbitos trabalhistas
de empresa em liquidao extrajudicial sucedida nos moldes dos arts. 10
e 448 da CLT. O sucessor responde pela obrigao do sucedido, no se
beneficiando de qualquer privilgio a este destinado. (2010)
4) Orientao Jurisprudencial n. 411 da SDI-1, do TST Sucesso
trabalhista. Aquisio de empresa pertencente a grupo econmico.
Art. 10
Responsabilidade solidria do sucessor por dbitos trabalhistas
de empresa no adquirida. Inexistncia. O sucessor no responde
solidariamente por dbitos trabalhistas de empresa no adquirida,
integrante do mesmo grupo econmico da empresa sucedida, quando,
poca, a empresa devedora direta era solvente ou idnea economicamente,
ressalvada a hiptese de m-f ou fraude na sucesso. (2010)
5) Smula n. 37, TRT/SP Varig. Sucesso trabalhista. No
ocorrncia. Ao julgar a ADI 3934/DF o E. STF declarou constitucionais os
arts. 60, pargrafo nico e 141, II da Lei n. 11.101/2005, que preconizam
a ausncia de sucesso no caso de alienao judicial em processo de
recuperao judicial e ou falncia. O objeto da alienao efetuada em plano
de recuperao judicial est livre de quaisquer nus, no se caracterizando
a sucesso empresarial do arrematante adquirente, isento das dvidas
e obrigaes contradas pelo devedor, inclusive quanto aos crditos de
natureza trabalhista. (2015)
6) Orientao Jurisprudencial n. 48, TRT/RS Redirecionamento
da execuo. Scio-retirante. A responsabilidade do scio-retirante
proporcional ao perodo em que se beneficiou do trabalho do credor,
constituindo o valor devido no resultado obtido pela diviso do total da
condenao pelo nmero de meses do perodo objeto do ttulo executivo
e multiplicado pelo perodo relativo participao do scio-retirante na
empresa. (2014)
7) Orientao Jurisprudencial n. 51, TRT/RS Redirecionamento da
execuo. Responsabilidade do scio. Prazo do artigo 1032 do Cdigo
Civil. A responsabilizao do scio retirante independe da limitao de
prazo prevista no artigo 1032 do Cdigo Civil. (2014)
8) Orientao Jurisprudencial n. 106, 4 T., TRT/PR Sucesso.
Responsabilidade. Ocorrendo a sucesso de empregadores a
responsabilidade pelo pagamento das obrigaes trabalhistas do sucessor
e, subsidiariamente, do sucedido pela quitao dos dbitos trabalhistas
anteriores sucesso.
9) Orientao Jurisprudencial n. 16, 4 T., TRT/PR EMATER. Apli-
cao dos privilgios procedimentais a partir da edio da Lei estadual
n. 14.832/2005 que transformou-a de empresa pblica para autarquia
estadual. Reconhecer a imediata modificao do tratamento processual,
outorgando EMATER todas as prerrogativas legais dos entes pblicos,
resguardada a eficcia dos atos processuais praticados anteriormente Lei
n. 14.832/2005.
10) Verbete n. 10, Pleno TRT/DF Sociedade de Transportes
Coletivos de Braslia Ltda. TCB. Sucesso. Decreto n. 22.322/01. Para
que ocorra sucesso trabalhista, mister que uma unidade econmica
jurdica de uma empresa se traslade para outra sem soluo de
continuidade na prestao dos servios. Mesmo tratando-se de empresas
concessionrias de servio pblico, a sucesso trabalhista somente
se configura pelo adimplemento destas condies. Evidenciado que a
Sociedade de Transportes Coletivos de Braslia Ltda. TCB, empresa
pblica do Distrito Federal, a despeito do que estabelece o Decreto n.
22.322/01, permanece explorando a mesma atividade empresarial e na
direo dos servios de seus empregados, no h que se falar em sucesso.
Patente, pois, a legitimidade da Sociedade de Transportes Coletivos de
Braslia Ltda. TCB para figurar no polo passivo das aes movidas por
seus empregados. (2004)
11) Smula n. 20, TRT/PI Extino do contrato de trabalho.
Manuteno do plano de sade empresarial. Arts. 30 e 31, da Lei n.
9.658/1998. Na extino do contrato de trabalho, em qualquer modalidade,
subsiste a responsabilidade do ex-empregador de manter o ex-empregado
e seus dependentes no plano de sade, transferindo-se aos beneficirios a
integralidade dos encargos financeiros. (2013)
12) Smula n. 3, TRT/MS Sucesso trabalhista. Ocorrncia. A
empresa Partners Air Servios e Comrcio de produtos de Petrleo S.A.
sucessora da empresa Comercial Santa Rita de Petrleo Ltda., assumindo
integralmente os encargos trabalhistas, inclusive em relao ao perodo
anterior sucesso. (2009)
13) Smula n. 8, TRT/MS Sociedade beneficente de Coxim.
Sucesso pelo hospital regional. Administrao e manuteno pelo
municipal, afastada a responsabilidade da Unio e do Estado de Mato
Grosso do Sul. Porque era mantenedor e influenciava na administrao da
entidade hospitalar, o Municpio de Coxim/MS responde subsidiariamente
pelo pagamento dos dbitos trabalhistas dos empregados da Sociedade
Beneficente de Coxim, inclusive quando sucedida pelo Hospital Regional,
afastada a responsabilidade da Unio e do Estado de Mato Grosso do Sul.
14) Smula n. 01, TRT/PE Sucesso trabalhista. Alienaes
de estabelecimentos bancrios decorrentes da execuo do Proer.
Programa de apoio reestruturao e ao fortalecimento do sistema
financeiro. Caracterizao (requisitos). Nas alienaes de estabelecimentos
bancrios decorrentes da execuo do PROER Programa de Apoio
Reestruturao e ao Fortalecimento do Sistema financeiro, caracteriza-se
Art. 10 126
sucesso trabalhista (arts. 10 e 448 da Consolidao das Leis do Trabalho)
mesmo nas hipteses em que o bancrio no tenha prestado trabalho
ao sucessor, sendo, outrossim, irrelevante a tal configurao o fato de
a instituio sucedida no ter sido extinta, ou seja, de estar submetida a
regime de liquidao extrajudicial. (2000)
15) Contrato nulo. Ausncia de concurso pblico para a admisso.
Privatizao. Convalidao. 1. A v. deciso ora embargada foi publicada
na vigncia da Lei n. 11.496/07, que emprestou nova redao ao art. 894
da CLT, pelo que esto os presentes embargos regidos pela referida lei.
E, nos termos da atual sistemtica processual, o recurso de embargos
s se viabiliza se demonstrada divergncia entre arestos de Turmas
desta Colenda Corte, ou entre arestos de Turmas e da SDI. Nesse passo,
afigura-se imprpria a invocao de ofensa a dispositivo legal ou preceito
constitucional a justificar o conhecimento dos embargos, pelo que no cabe
o exame da alegada violao do art. 37, inciso II e 2, da Constituio
Federal. 2. No h que se falar em contrariedade Smula/TST n. 363, a qual
trata dos efeitos da contratao de empregado, por ente pblico, sem prvia
aprovao em concurso pblico. Isto porque, com a privatizao havida,
convalidou-se o contrato com todos os seus efeitos, ainda que nulo na sua
origem; o interesse pblico deixou de existir, em face da nova natureza
jurdica do empregador, prevalecendo, assim, o interesse do trabalhador,
o que atrai todos os efeitos oriundos do contrato de trabalho previstos em
lei. Precedentes. 3. O aresto transcrito s fls. 463 das razes de embargos
inservvel demonstrao do dissenso, porque oriundo da mesma Turma
prolatora da deciso ora embargada (aplicao do disposto na Orientao
Jurisprudencial n. 95 da SBDI-1 do TST). Recurso de embargos no
conhecido. TST, E-RR 54600-57.2000.5.17.0006, SDI-1, Rel. Min. Renato
de Lacerda Paiva, DEJT 8.4.11.
16) Diferenas salariais. Enquadramento. A sucesso de empresas
de que cuidam os arts. 10 e 448 da CLT garante ao empregado apenas a
preservao do contrato de trabalho tal como vigente na data da alterao
na propriedade ou estrutura jurdica da empresa. No assegura, todavia, o
direito ao reconhecimento de unicidade contratual para fins de percepo
das vantagens previstas no regulamento interno da empresa sucessora.
Recurso de Revista parcialmente conhecido e provido. TST, RR 954/2002-
013-03-00.2, 4 T., Rel. Min. Maria de Assis Calsing, DJ 27.6.08.
17) Dirigente sindical. Extino da empresa. Insubsistncia da
estabilidade provisria. Indevidos os salrios do perodo estabilitrio.
Smula n. 369, IV, do TST. Nos termos do item IV da Smula n. 369 do TST:
Havendo extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do
sindicato, no h razo para subsistir a estabilidade. Ora, a consequncia
lgica do no reconhecimento ao direito estabilidade provisria a
ausncia de direito percepo, a ttulo indenizatrio, dos salrios que a agravante deveria promover sua defesa nos autos principais mediante
seriam devidos at o trmino da estabilidade em comento. Recurso de
Embargos no conhecido. TST, E-RR 83700-97.2006.5.15.0072, SDI-1,
Rel. Min. Maria de Assis Calsing, DEJT 1.4.11.
18) Empresas do mesmo ramo de atividade. Patrimnio imaterial
absorvido. Sucesso trabalhista caracterizada. Como se sabe, o
patrimnio de uma empresa no se limita aos seus bens materiais,
abrangendo tambm, e principalmente, quando se dedica a atividades
de criao, publicidade e propaganda, o prestgio, renome e o prprio
talento de seus profissionais, reconhecidos e respeitados no mercado em
que atuam. Todo esse patrimnio imaterial, de inegvel valor econmico,
quando absorvido por outra empresa do mesmo ramo, juntamente com a
sua clientela e Know-How, caracteriza a sucesso prevista nos arts. 10 e
448 da CLT, respondendo a sucessora pela dvida trabalhista da sucedida.
Agravo provido. TRT 3 R., AP 0018700-46.2004.5.03.0011, 6 T., Rel. Des.
Rogrio Valle Ferreira, DEJT 05.5.14.
19) ... Interveno municipal em hospital particular. Ausncia
de responsabilidade solidria do ente pblico interventor. Esta Corte
tem adotado o entendimento de que no se atribui nenhum tipo de
responsabilidade ao Municpio, seja solidria ou subsidiria, nas situaes
em que ele passa a atuar como mero interventor em unidade hospitalar
particular para dar continuidade ao servio essencial de sade. Precedentes.
Recurso de Revista conhecido e provido. TST, RR 1990-13.2012.5.12.0045,
8 T., Rel. Min. Mrcio Eurico Vitral Amaro, DEJT 06.6.14.
20) Irregularidade de representao processual. Alterao de razo
social. Falta de nova procurao nos autos. Diante dos termos da deciso
da c. Turma, de que havendo alterao da denominao da Reclamada,
necessria a juntada de nova procurao, conferindo poderes aos advogados
por ela constitudos, deve ser mantida a v. deciso que manteve o despacho
que no conheceu do agravo de instrumento, na medida em que a parte
que tem a sua razo social alterada, alm de documentar, comprovando a
alterao de sua denominao, deve regularizar a representao processual,
pela juntada do mandato ao advogado subscritor do apelo, no prazo do
recurso, sob pena de no conhecimento do apelo. Precedentes da c.
SDI. Embargos conhecidos e desprovidos. TST, E-ED-Ag-AIRR 37540-
93.1994.5.17.0002, SDI-1, Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga, DEJT 3.6.11.
CLT-SAAD
21) Sucesso trabalhista. Iniciativa privada. Contrato de trabalho
extinto antes da sucesso. Responsabilidade do sucessor. Para a hiptese
de contrato de concesso de servios pblicos, a jurisprudncia desta Corte
assente que no tocante ao contrato de trabalho extinto antes da vigncia
da concesso, a responsabilidade pelos direitos dos trabalhadores ser
exclusivamente da antecessora (item II da OJ n. 225, da SDI-1 desta Corte).
No caso presente a prestao de servios encerrou-se antes da sucesso,
consoante asseverado pela Turma. Sucede que, in casu, (atividade privada)
o sucessor do empreendimento responsvel pelas obrigaes trabalhistas
deste, provenientes dos contratos de trabalho ainda que extintos antes da
sucesso. Com ressalva do entendimento contrrio do Relator. Recurso
de Embargos de que se conhece e a que se nega provimento. TST, E-RR
93400-11.2001.5.02.0048, SDI-1, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, DEJT
14.6.13.
22) Sucesso trabalhista. Mudana de titularidade de cartrio
de registros. A alterao da titularidade do servio notarial, com a
correspondente transferncia da unidade econmico-jurdica que integra
o estabelecimento, alm da continuidade na prestao dos servios,
caracteriza a sucesso de empregadores. Dessarte, a teor dos arts. 10 e
448 da CLT, o tabelio sucessor responsvel pelos crditos trabalhistas
relativos tanto aos contratos laborais vigentes quanto aos j extintos.
Precedentes. Recurso de revista no conhecido. TST, RR 267500-
64.2003.5.02.0018, 1 T., Rel. Min. Vieira de Mello Filho, DEJT 28.10.11.
23) Terceirizao. Inexistncia de sucesso empresarial. Empresa
que venceu processo licitatrio. Contratao dos empregados da antiga
prestadora de servio. A mera continuidade dos servios de mesma
natureza, ou a identidade entre a atividade atual do Reclamante e aquela
desempenhada na empresa anterior, por si s no enseja a sucesso
empresarial. Na presente hiptese, a reclamada PRODATEC foi vencedora
de processo licitatrio para prestar servios junto a SUFRAMA, assim,
no se pode falar em sucesso, pelo simples fato de o Reclamante, em
razo de processos licitatrios distintos, ter prestado servios para
empresas diferentes, ainda mais, quando as empresas no tm os mesmos
scios, no integram grupo econmico, esto localizadas em territrios
diferentes, enfim, no mantm nenhuma relao jurdica que revele que
possuem interesses comuns. Assim, no h que se falar em configurao
de sucesso de empresas. Recurso de Revista conhecido e provido. TST,
RR/61605/2002-900-14-00.4, TRT 14 R., 2 T., Rel. Min. Jos Simpliciano
Fontes de F. Fernandes, DJU 24.8.07.
24) Agravo de petio em embargos de terceiro. Sucesso de
empresas reconhecida em primeira instncia. Ilegitimidade de parte
da sucessora para interpor embargos de terceiro. Na qualidade de
parte no processo principal (sucessora da executada) e no de terceiro,
utilizao do remdio processual oportuno e adequado, qual seja, os
embargos execuo, em cuja seara seria possvel a discusso jurdica
de todos os fatos e provas embasadoras do argumento de negativa da
sucesso trabalhista, como meio de liberao do numerrio penhorado de
sua titularidade. No tendo assim procedido, j que se serviu de embargos
de terceiro, meio absolutamente imprprio, com o intuito de esquivar-se
da execuo, impe-se a extino do feito sem resoluo do mrito. TRT
2 R., AP 00112-2010-076-02-00-9, 12 T., Rel. Marcelo Freire Gonalves,
DOESP 8.10.10.
25) Agravo de petio. Interveno. Desapropriao. Imisso na
posse. Ente pblico. Sucesso. Uma vez demonstrado que o ente pblico
no apenas pratica interveno, mas desapropria determinado bem imvel,
dando continuidade atividade ali desenvolvida, mediante mandado
de imisso em sua posse, resta caracterizada a sucesso trabalhista,
nos moldes dos arts. 10 e 448 da CLT. Agravo de Petio a que se nega
provimento. TRT 2 R., AP 02734200124102003, Rel. Anelia Li Chum,
DOESP 16.1.09.
26) Agravo de petio. Scios que se retiraram da sociedade h
menos de 2 (dois) anos da propositura da reclamao trabalhista. O
scio retirante no se beneficiou do labor do reclamante, no devendo,
portanto, responder pelo seu crdito, haja vista que o art. 1032 do CC
claro ao dispor que a retirada, excluso ou morte do scio, no o
exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade pelas obrigaes sociais
anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade; nem nos
dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo,enquanto no se
requerer a averbao (grifei). Isso quer dizer que como o agravado requereu
a averbao de sua retirada da sociedade em 10 de outubro de 1991, a partir
da deixou de responder pelas obrigaes sociais posteriores sua retirada.
TRT 2 R., AP 02325199305302000, 12 T., Rel. Marcelo Freire Gonalves,
DOE 9.5.08.
27) Ciso parcial do empregador. Responsabilidade solidria
das empresas criadas. Art. 233 da Lei n. 6.404/76. O art. 233 da Lei n.
6.404/76, que regula as responsabilidades das sociedades nascidas com
a ciso, relativamente s obrigaes da cindida, claro ao estabelecer
que a companhia cindida que subsistir e as que absorverem parcelas do
CLT-SAAD
seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da primeira
anteriores a ciso. Assim sendo, permanecendo o contrato laboral vigente
exclusivamente com a empresa cindida, a responsabilidade das novas
sociedades criadas com a absoro de parte do patrimnio daquela ficar
limitada data em que se operou a ciso. TRT 12 R., AP 00471-1995-007-
12-00-7, 2 T., Rel. Des. Roberto Luiz Guglielmetto, DOE 16.7.15.
28) Ciso de empresa. Sucesso trabalhista. Fraude. Responsabi-
lidade solidria. A alterao estrutural promovida pela ciso da real em-
pregadora, com a transferncia de parcela considervel de seu patrimnio,
afetou de maneira significativa os contratos de trabalho existentes, sendo
esse fato suficiente para caracterizar a sucesso trabalhista (arts. 10 e 448,
da CLT). E, diante da fraude perpetrada (art. 9, da CLT), uma vez que o
intuito das empresas foi o de lesar o direito de credores, a empresa suces-
sora solidariamente responsvel pelos dbitos trabalhistas da empresa
cindida. Inteligncia da OJ Transitria n. 30, da SDI-1, do c. TST. TRT 3
R., AP 0025300-59.1996.5.03.0045, 3 T., Rel. Des. Camilla G. Pereira
Zeidler, DEJT 22.6.15
29) Execuo. Alterao societria no averbada. Responsabilidade
do scio. Conforme o disposto no artigo 1003 do CCB, a responsabilidade
do scio retirante subsiste at dois anos aps a averbao da alterao
contratual. A ausncia desta averbao, conforme previsto em lei, tem
como efeito a ineficcia destas alteraes perante terceiros, o que ocorreu
no presente caso. Assim, h que se manter a responsabilidade do agravante
pelo crdito exequendo. TRT 3 R., AP 0014100-08.1997.5.03.0114, 4 T.,
Rel. Des. Lucilde DAjuda Lyra de Almeida, DEJT 16.3.15.
30) Contrato de arrendamento. Responsabilidade subsidiria.
Evidenciando-se dos autos que a 5 demandada (arrendatria) arrendou
1 r (arrendante) parte de seu parque industrial (altos fornos), no
subsistindo dvida que essa ltima se beneficiou da produo advinda do
referido arrendamento, emerge clara sua responsabilidade pelos direitos
trabalhistas que so devidos ao autor. Embora o vnculo de emprego
tenha se formado com a 1 demandada, os servios prestados pelo autor
beneficiaram diretamente a arrendatria, pois no h produo sem emprego
de mo de obra, ou seja, sem o labor prestado pelo autor certamente no
haveria o funcionamento dos equipamentos necessrios produo do ferro
gusa, o que implicaria na ausncia de pagamento por parte da arrendatria.
Logo, deve ser declarada a responsabilidade subsidiria da arrendatria
pelos crditos trabalhistas devidos ao demandante e reconhecidas na
presente demanda. TRT 3 R., RP 0002104-19.2012.5.03.0039, 7 T., Rel.
Des. Marcelo Lamego Pertence, DEJT 31.5.13.
31) Microempresa. Scio. Falecimento. Execuo. Prosseguimento.
Esplio. Tratando-se de microempresa, no se pode falar no prosseguimento
da execuo contra a pessoa de outros scios, em razo do falecimento de
seu titular, pelo que a execuo deve prosseguir contra o esplio por ele
constitudo e deixado. Agravo de Petio a que d provimento. TRT 2 R.,
AP 00054199944302009, 5 T., Rel. Anelia Li Chum, DOE 18.1.08.
32) Sucesso de empresas. A sucesso de empresas caracteriza-se
pela transferncia, no todo ou em parte, do fundo de comrcio, de modo
que a empresa sucessora prossiga com a explorao do mesmo negcio a
demonstrar a existncia de possvel vnculo entre as empresas. necessrio,
portanto, que a unidade econmico jurdica, ou parte dela, passe para a
propriedade ou titularidade do outro. Se fazendo indispensvel, tambm,
que haja a continuidade da prestao de servios para o novo titular. TRT
2 R., RO 00609005620095020032, 6 T., Rel. Des. Antero Arantes Martins,
DEJTSP 05.5.14.
33) Sucesso de empresas no caracterizada. Deve ser comprovado
a configurao da continuidade da prestao de servios dos trabalhadores
ou a passagem para a empresa sucessora, uma vez que meros indcios ou
presunes no gera sucesses indefinidas e permanentes para efeito de
processos judiciais e pagamentos de verbas trabalhistas pendentes. No se
aplicam ao caso em exame os arts. 10 e 448, da CLT. TRT 2 R., RO 01028-
2006-001-02-00-30, 3 T., Rel. Des. Silvia Regina Pond Galvo Devonald,
DOESP 19.3.10.
34) Sucesso trabalhista. Configurao. Contrato de franquia. Para
a configurao da sucesso trabalhista imprescindvel, a teor do que
dispem os artigos 10 e 448, ambos da CLT, o aproveitamento de algum
dos elementos que constituem a empresa, com a transferncia de acervo
patrimonial e fatores produtivos, bem como, a continuidade na prestao
dos servios pelos empregados para a sucessora. Por outro lado, na
questo atinente existncia de um contrato de franquia, de modo geral,
cada franqueado possui independncia empresarial distinta em relao
aos trabalhadores que lhe prestaram servios, em razo da autonomia
advinda do ajuste celebrado, recaindo sobre ele, nica e exclusivamente,
os nus das contrataes que celebrou no perodo avenado. TRT 2 R.,
RO 00017982220125020316, 16 T., Rel. Des. Nelson Bueno Do Prado,
DEJTSP 10.3.14.
35) Sucesso trabalhista. Inocorrncia. O simples aluguel de imvel
e a explorao de atividade econmica idntica do antigo locatrio no
127 Art. 11
implica sucesso trabalhista. TRT 3 R., AP 0076200-97.2009.5.03.0107,
9 T., Rel. Juiz Conv. Ricardo Marcelo Silva, DEJT 03.7.13.
36) Sucesso trabalhista. A transferncia de parcela considervel
(30%) da unidade produtiva (ativo) e de contratos de trabalho de alguns
empregados (passivo) implica sucesso trabalhista, ainda que a empresa
sucedida continue em atividade e que o reclamante nunca tenha prestado
servios para a empresa sucessora, mormente quando se considera
que, no caso concreto, ficou demonstrada confuso patrimonial entre as
reclamadas. Recurso do reclamante provido neste tpico. TRT 2 R., RO
00024765620105020203, 8 T., Rel. Des. Adalberto Martins, DOE 30.4.13.
Art. 11. Orelaes
direito de ao quanto a crditos resultantes das
de trabalho prescreve:
I em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de
dois anos aps a extino do contrato;
II em dois anos, aps a extino do contrato de trabalho,
para o trabalhador rural.
1 O disposto neste artigo no se aplica s aes que tenham
por objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social.
(Redao dada pela Lei n. 9.658, de 5.6.98, DOU 8.6.98).
(Redao dada pela Lei n. 9.658, de 5.6.1998 2 e 3 Vetados).
V. CF, art. 7 XXIX. O inciso II do artigo perdeu eficcia com a EC n. 28/00.
V. nota 1.)
NOTAS
1) Prescrio: Trabalhador Urbano e Rural: Quando da
promulgao da Constituio Federal de 1988, afirmou-se que
tinha o vcio da inconstitucionalidade o tratamento diferenciado
que ela dispensava prescrio do direito de ao cuja titularidade
coubesse ao trabalhador urbano ou ao rural.
O Legislativo, sensvel a esses protestos, acabou por aprovar
a Emenda Constitucional n. 28, de 25 de maio de 2000, revogando
as alneas a e b do inciso XXIX do art. 7 e o art. 233, todos da
Constituio Federal.
O sobredito inciso XXIX ganhou a seguinte redao: ao,
quanto aos crditos resultantes da relao de trabalho, com
prazo prescricional de cinco anos, para os trabalhadores rurais
e urbanos, at o limite de dois anos aps a extino do contrato
de trabalho.
De conseguinte, as regras da prescrio ganharam uniformi-
dade tanto no trabalho rural como no urbano.
1.1) Reconhecimento de ofcio da prescrio na Justia do
Trabalho: Em relao aos crditos trabalhistas, o inciso XXIX, do
art. 7, da Constituio no tornava ineficaz o art. 166 do Cdigo
Civil de 1916: O juiz no pode conhecer da prescrio de direitos
patrimoniais se no foi invocada pelas partes. Esse dispositivo
no tem correspondente no Cdigo Civil de 2002. Havia, contudo,
no mesmo sentido, o art. 219, 5, combinado com o art. 218,
ambos do CPC. A era repetido que o juiz ficava impedido de
conhecer a prescrio se no fosse invocada pelas partes. Porm,
a Lei n. 11.280/06, deu nova redao a esse 5 do art. 219, do
CPC/73, deixando consignado que o juiz pronunciar, de ofcio,
a prescrio, o que implica dizer que o juiz tem a obrigao de
invoc-la. At o prprio TRT pode invoc-la. Entendemos que o
TST, contudo, no pode suscit-la, posto que em sede de recurso
de revista s se discute questo de direito e no questo de fato,
como o caso da prescrio.
Bem se sabe que essa lei teve em mira o interesse pblico na
mais clere soluo dos litgios.
Comentando essa alterao do 5, do art. 219, do CPC/1973,
afirma Nelson Nery Jr. que a prescrio sempre de ordem
patrimonial, e, pelo novo sistema da Lei n. 11.280/06, o juiz
deve pronunci-la de ofcio. A norma imperativa e no confere
faculdade ao juiz para reconhecer a prescrio e, sim, o obriga
a pronunci-la ex officio (cf. CPC Comentado e Legislao
Extravagante, p. 408, nota 17, 9. ed, Ed. Revista dos Tribunais,
2006).
Art. 11
Com essa redao do art. 219, 5, do CPC/1973, foi
revogado o art. 194, do Cdigo Civil de 2002, que proibia o juiz
de reconhecer de ofcio a prescrio, salvo quando se tratasse
de favorecer incapaz. Agora o juiz deve reconhec-la de ofcio
independente de quem ser o prejudicado ou beneficiado por
esse reconhecimento (cf. ob. cit., nota 17, p. 408, Nelson Nery).
Com isso, foi revogado tacitamente o art. 193, do Cdigo Civil: A
prescrio pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela
parte a quem aproveita. Isso porque, com a redao desse 5,
do art. 219, do CPC/1973, o Juiz tambm passou a ter o direito e
obrigao de invocar a prescrio.
Tendo em vista a regra de reconhecimento judicial de
prescrio encartada no citado 5, do art. 219, do CPC/1973,
transformando essa matria, nessa parte, em questo de ordem
pblica, o juiz deve proclamar a prescrio contra qualquer pessoa,
mesmo que seja revel e mesmo ainda contra o poder pblico em
todas as suas manifestaes (Unio, Estados, Municpios, Distrito
Federal, autarquias, empresas pblicas, fundaes pblicas e
sociedades de economia mista federais, estaduais, distritais e
municipais).
Entendiamos, assim, que essa norma contida no 5, do
art. 219/1973, do CPC, era plenamente aplicvel ao processo
do trabalho. Nesse mesmo sentido, merecem ser lidos os
substanciosos artigos de autoria de Jos Augusto Rodrigues
Pinto (Revista LTr 70-04/394) e de Francisco Antonio de Oliveira
(Revista LTr 70-12/11421).
Atualmente, essa matria tratada no CPC/2015 em dois
artigos: no art. 332, 1, e no art. 487, pargrafo nico, que esto
assim redigidos: Art. 332 ..... . 1 O juiz tambm poder
julgar liminarmente improcedente o pedido se verificar, desde
logo, a ocorrncia de decadncia ou de prescrio; Art. 487 - ....
. Pargrafo nico. Ressalvada a hiptese do 1 do art. 332, a
prescrio e a decadncia no sero reconhecidas sem que antes
seja dada s partes oportunidade de manifestar-se.
Da leitura desses dois dispositivos do CPC/2015 sobre
a matria, observa-se que o juiz tem, apenas, a faculdade e
no mais a obrigao de decretar prescrio ou a decadncia.
Alm disso, o reconhecimento da prescrio ser feita pelo juiz
somente aps ser dada s partes a oportunidade de se manifestar,
ressalvada, de qualquer forma, a hiptese do 1 do art. 332, do
CPC/2015.
So eles, tambm, plenamente aplicveis ao processo do
trabalho.
Fazendo uma pesquisa da jurisprudncia dos tribunais
trabalhistas, constatamos que existem, trs correntes acerca da
aplicao da prescrio ex officio. na forma do art. 219, 5, do
CPC/1973. A primeira corrente aceita plenamente a existncia da
decretao ex officio da prescrio, sem qualquer tipo de restrio.
J a segunda corrente sustenta que existe a possibilidade da
decretao de ofcio da prescrio, desde que haja o respeito ao
princpio do contraditrio. Isto , o juiz dever notificar a parte
a quem aproveita a prescrio para que se manifeste acerca de
eventuais fatos impeditivos, interruptivos ou suspensivos da
prescrio, antes que ela delibere decret-la. Por fim, a terceira
corrente jurisprudencial repele a decretao da prescrio de
ofcio em virtude de ser tal instituto inadequado e incompatvel
com o processo do trabalho.
Sobre essa matria, o prprio TST ainda permaneceu vacilante,
como se l dos seguintes v. arestos quando da aplicao desse
dispositivo do CPC/1973:
a) I) Prescrio Declarao de ofcio Possibilidade interrupo. Assim, arguida de ofcio a prescrio, o momento
Art. 219, 5, do CPC. 1. A nova regra do art. 219, 5, do
CPC, de aplicao imediata aos processo pendentes, luz do
art. 1.211 do mesmo diploma legal, prev a declarao de ofcio
da prescrio, aplicando-se necessariamente nesta Justia
Especializada. Para tanto, basta verificar o preenchimento das
condies previstas no art. 769 da CLT sobre aplicao subsidiria
da legislao processual civil na esfera trabalhista, quais sejam,
a omisso e a compatibilidade da regra civil com o Processo
do Trabalho. 2. In casu, a legislao trabalhista omissa sobre
a iniciativa para declarao dos efeitos da prescrio, pois o
128 CLT-SAAD
diploma consolidado apenas estabelece prazo prescricional (CLT,
art. 11). Ademais, a nova regra no incompatvel, tampouco
exclui o princpio da tutela do hipossuficiente que fundamenta o
Direito do Trabalho, pois a fragilidade do trabalhador em relao
ao empregador apenas econmica, j tutelada pela legislao
substantiva, no se justificando privilgio suplementar processual
nesse campo, o qual implicaria ofensa ao art. 125, I, do CPC, que
exige o tratamento isonmico das partes em juzo. O magistrado
trabalhista deve aplicar de forma imparcial uma legislao material
que j protetiva do trabalhador. 3. Importante registrar que a
declarao de ofcio da prescrio contribui para a efetiva aplicao
dos princpios processuais trabalhistas (garantia da informalidade,
da celeridade, do devido processo legal, da economia processual,
da segurana jurdica, bem como do princpio constitucional da
razovel durao do processo e da dignidade da pessoa humana),
impedindo a prtica de atos desnecessrios, como, por exemplo,
nas demandas em que o direito material discutido j se encontra
fulminado pela prescrio. 4. Finalmente, mister frisar que o
prprio dispositivo anterior, que previa a necessidade de arguio,
pela parte interessada, da prescrio de direitos patrimoniais,
tinha sede civil e processual civil (CC, art. 194; CPC, art. 219, 5),
e era aplicada subsidiariamente na Justia do Trabalho mngua
de regramento prprio desta. Mudando a legislao que disciplina
o modo de aplicao da prescrio (revogao do art. 194 do CC
e alterao da redao do 5 do art. 219 do CPC), a repercusso
inexorvel na esfera laboral. Pretender a no aplicao da regra
processual civil ao Processo do Trabalho, nessa hiptese, deixa
sem respaldo legal a exigncia judicial da arguio, pela parte,
da prescrio, como condio de seu acolhimento, o que atenta
contra o princpio da legalidade (CF, art. 5, II). 5. Nem se diga que
a norma civil revogada subsiste no Processo do Trabalho como
princpio, uma vez que, havendo norma legal expressa em sentido
contrrio, no h possibilidade de remisso a princpio carente
de positivao, mormente em matria processual, que se norteia
por regras claras e expressas. As prprias regras do CPC de 1939
que ainda subsistem como princpios sob a gide do CPC de 1973
(v. g., arts. 809 e 810, prevendo os princpios da variabilidade
e fungibilidade recursais) so apenas aquelas que no foram
expressamente contrariadas por dispositivos que estabelecessem
procedimento diverso. II) Cobrana de honorrios advocatcios
decorrente de contrato de mandado. Prescrio aplicvel. 1. ...
(RR 6306/2007-661-09-00.4, Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho,
7 T., DEJT 29.5.09);
b) Recurso de revista. 1. ... 3. Prescrio. Declarao de
ofcio. Art. 219, 5, do CPC. A declarao da prescrio de ofcio,
pelo julgador, sem permitir ao reclamante qualquer possibilidade
de manifestao, ocasiona ofensa aos princpios do contraditrio
e ampla defesa insertos no inciso LV do art. 5 da Constituio
de 1988, tendo em vista impedir a parte de demonstrar possveis
ocorrncias legais que impeam a incidncia da prescrio
pronunciada. Recurso de revista conhecido e provido. (RR
1080/2007-013-09-00.2, Rel. Min. Dora Maria da Costa, 8 T.
DEJT 20.2.09);
c) II Recurso de revista. Procedimento sumarssimo.
Prescrio. Declarao de ofcio. A pronncia da prescrio de
ofcio, sem provocao da parte beneficiada, impe ao trabalhador
condio demasiadamente desfavorvel, pois tutela interesse do
empregador inadimplente, parte mais forte na relao processual,
em afronta ao princpio da ampla defesa e do contraditrio, na
medida em que priva o Reclamante do direito de comprovar a
inexistncia da prescrio pronunciada, em face de uma possvel
oportuno para que o Reclamante comprovasse o ajuizamento de
ao anterior seria no Recurso Ordinrio, mormente porque os
Embargos de Declarao opostos contra a sentena, suscitando
a interrupo da prescrio, no foram acolhidos. Recurso de
Revista conhecido e provido. (RR 2132/2006-138-03-40.9, Rel.
Min. Mrcio Eurico Vitral Amaro, 8 T., DEJT 20.2.09)
d) Embargos declaratrios. Prescrio. Declarao de
ofcio. Inaplicabilidade do 5 do art. 219 do CPC. O Recurso
de Revista apenas admissvel nas hipteses previstas no art.
896 da CLT. Assim, no se conhece da prescrio no arguida
CLT-SAAD
na instncia ordinria, ficando afastada a possibilidade de sua
declarao de ofcio, nesta instncia extraordinria recursal, na
forma prevista no 5 do art. 219 do CPC, em sua nova redao
conferida pela Lei n. 11.280, de 16.2.2006. Permanece vlido
e atual o entendimento da Smula n. 153 do TST. Ausentes os
requisitos previstos nos arts. 897-A da CLT e 535 do CPC, nega-se
provimento aos Embargos Declaratrios. (ED-RR 461/2006-733-
04-00.2, Rel. Min. Jos Simpliciano Fontes de F. Fernandes, 2 T.,
DJ 1.8.09);
e) Norma processual. Prescrio. Aplicao de ofcio. Art.
219, 5, do CPC. Com a alterao da redao do 5 do art. 219
do CPC, que decorreu da Lei n. 11.280/2006, com vigor a partir
de 90 dias da data de publicao (17 de fevereiro de 2006), o juiz
pronunciar, de ofcio, a prescrio. Assim, deve ser observada a
norma processual vigente poca da deciso do Regional, para
aplicao ao caso concreto tempus regit actum. No pronunciada
a prescrio de ofcio pelo Regional, fica configurada a violao do
dispositivo de Lei em referncia. Recurso de revista parcialmente
conhecido e provido. (TST, RR 195/2006-107-22-00.4, 5 T., Rel.
Min. Emmanoel Pereira; DJU 27.6.08).
Nos Tribunais Regionais do Trabalho existe, tambm, o
dissenso jurisprudencial acerca da aplicao ou no da prescrio
ex officio no processo do trabalho na forma do CPC/1973:
a) Prescrio. Declarao de ofcio, art. 219, 5, do
CPC (nota do autor: CPC/1973). Processo do trabalho.
Compatibilidade. Princpio da isonomia e do contraditrio. 1.
A declarao de ofcio da prescrio prevista no art. 219, 5,
do CPC, compatvel com o processo do trabalho, no s pela
omisso da CLT, como tambm em face do seu art. 8, caput, que
dispe que as normas trabalhistas devem ser interpretadas de
maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea
sobre o interesse pblico. 2. que a prescrio, inteiramente
aplicvel ao processo do trabalho em face do art. 7, XXIX, da CF,
tem grande alcance social, pois Se a possibilidade de exerccio
dos direitos fosse indefinida no tempo, havia instabilidade social
(Slvio Venosa). Assim, entre o interesse particular no exerccio
do direito de ao de forma ilimitada e a declarao de ofcio da
prescrio constitucional, de interesse coletivo, deve o intrprete
prestigiar essa ltima, em face do citado art. 8, caput, da CLT. 3.
Frise-se que a possibilidade da declarao de ofcio da prescrio
de inegvel contedo isonmico, pois, nessa situao, est se
igualando os privilgios processuais concedidos aos reclamados,
que invariavelmente a invocam e a obtm em seu favor, exceto
queles empregadores desfavorecidos de assistncia jurdica. 4.
Contudo, a aplicao do art. 219, 5, do CPC (nota do autor:
CPC/1973), deve respeitar o princpio do contraditrio, previsto
no art. 5, LV, da CF e, consequentemente, antes da declarao
de ofcio da prescrio deve o juiz conceder vista parte para que
esta possa arguir fatos que impeam, suspendam ou interrompam
os prazos prescricionais (TRT da 3 Reg., RO 00285-2008-094-
03-00-9, Rel. Des. Cesar Pereira da Silva Machado Jnior, DJMG
14.2.09);
b) Prescrio nas aes trabalhistas. Pronncia de ofcio
pelo juiz. Incompatibilidade. No se aplica s aes trabalhistas a
inovao trazida pela Lei n. 11.280/06, ao estabelecer nova redao
ao 5 do art. 219 do Cdigo de Processo Civil (nota do autor:
CPC/1973) pronncia da prescrio, ex officio, pelo juiz , por
ser incompatvel com os princpios constitucionais da dignidade
da pessoa humana, valorizao do trabalho e do emprego e
subordinao da propriedade sua funo socioambiental, a par
de agredir frontalmente os princpios justrabalhistas da proteo e
da norma mais favorvel. Ocorre que a prescrio instituto que
solapa direitos assegurados na ordem jurdica, inclusive oriundos
da Constituio (direitos constitucionais fundamentais), ao lhes
suprimir a exigibilidade judicial. O seu carter drstico e, s vezes,
at mesmo injusto, no permite que sofra qualquer interpretao
ampliativa ou aplicao analgica, a ponto de ser capturada no
liberal, individualista e patrimonialista Direito Civil para incidir na
ordem justrabalhista especializada, esterilizando-lhe princpios
constitucionais e infraconstitucionais basilares. Desse modo,
qualquer regra nova acerca da prescrio, que acentue sua lmina
129 Art. 11
mitigadora de direitos, deve ser interpretada com restries no
tocante ao campo do Direito do Trabalho. (TRT 3 R.,RO 01109-
2006-110-03-00-7, 1 T., Rel. Des. Maurcio Jos Godinho
Delgado, DJMG 4.4.07);
c) Pronncia da prescrio ex officio. Possibilidade. De
acordo com novel 5 do art. 219 do CPC (nota do autor: CPC/73),
inserido pela Lei n. 11.280, de 16.2.06 (DOU 17.2.06), vigente a
partir de 18.5.06, O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio, da,
considerando que ao tempo em que foi prolatada a sentena j
se encontrava em vigor a referida alterao legislativa, competia-
lhe proclamar a prescrio quinquenal operada, pois, atualmente,
encontra-se alada questo de ordem pblica, conquanto tal
omisso tambm possa ser suprida pela corte revisora. (TRT 23
R., RO 00860-2006-026-23-00, Rel. Des. Roberto Benatar, DJMT
31.10.07);
d) Prescrio. Declarao de ofcio no juzo trabalhista.
Com a recente alterao do art. 219, 5, do CPC (nota do autor:
CPC/73), promovida pela Lei n. 11.280, de 16.2.2006, foi atribudo
ao Juiz o dever de pronunciar a prescrio de ofcio. Todavia, tal
comando, em que pese aplicvel s lides trabalhistas, por no
guardar incompatibilidade com o princpio da proteo, s deve ser
aplicado pelo Juiz com observncia do princpio do contraditrio,
para que no se cometa injustia. No caso vertente, sendo revel e
confessa a reclamada, uma vez ajuizada a ao trabalhista dentro
do binio constitucional, no se coaduna com o princpio da
proteo a declarao de ofcio da prescrio parciria quinquenal,
j que a prescrio se restringe a atenuar a condenao, imposta
ao empregador revel, beneficiando-o indevidamente, em que pese
a sua incria em defender-se condignamente em Juzo. (TRT 3 R.,
RO 00754-2007-153-03-00-1, Rel. Jlio Bernardo do Carmo, DJMG
12.10.07);
e) Prescrio ex officio. Incompatibilidade com o processo
trabalhista. Programa normativo constitucional. O art. 7, XXIX,
da Constituio consagra o direito de ao trabalhista, limitando-o
por meio de prazo prescricional, mas autorizando o alargamento
da proteo laboral (art. 7, caput, da CRFB). O conceito de
prescrio a ser adotado aquele vigente ao tempo da edio
do texto constitucional, resultando incompatvel com o direito
e o processo do trabalho um significado mais restritivo, dada a
proibio de retrocesso na garantia de direitos fundamentais. No
se aplica ao processo do trabalho, portanto, a prescrio de ofcio
inovada pela nova redao dos arts. 219 5 do CPC e 40 4 da
Lei n. 6.830/80. (TRT 20 R., AP 00017-2008-920-20-00-1, Rel.
Des. Augusto Csar Leite de Carvalho, DJSE 14.7.80);
f) Declarao da prescrio ex officio. Aplicao do
instituto ao processo do trabalho. Considerando que inexiste
qualquer dissonncia entre a regra adjetiva civil e os princpios ou
normas juslaborais, e que no h ditame consolidado tratando do
assunto, no h falar em inaplicabilidade da prescrio de ofcio
nos processos em trmite perante esta Justia Especializada.
(TRT 12 R., RO 01503-2007-028-12-00-7, 2.T., Rel. Des. Teresa
Regina Cotosky, DOESC 12.6.09);
g) Prescrio de ofcio. Prescrio a perda da pretenso
de exigir do Estado-Juiz a reparao de um direito, em virtude
da inrcia do seu titular, dentro do prazo estabelecido em Lei. O
inciso XXIX do art. 7, da Constituio Federal estipula o prazo
prescricional de 5 (cinco) anos para os trabalhadores urbanos e
rurais, at o limite de 2 (anos) da resciso do contrato de trabalho
para promover ao em relao aos crditos decorrentes da
relao de trabalho. Outrossim, a Lei n. 11.280/06, conferiu nova
redao ao art. 219, 5 do Cdigo de Processo Civil, revogando
o art. 194 do Cdigo Civil de 2002, estipulando que o juiz
pronunciar, de ofcio a prescrio. E, a jurisprudncia trabalhista
vem se manifestando quanto compatibilidade da regra ao
processo do trabalho, em face da omisso da legislao obreira
em relao iniciativa para declarao dos efeitos da prescrio.
(TRT 2 R., RS 00487-2008-063-02-00-8, 2 T., Rel. Des. Fed. Luiz
Carlos Gomes Godoi, DOESP 21.7.09);
h) Prescrio. Pronncia de ofcio. Inaplicabilidade no
processo do trabalho. A proteo ao hipossuficiente princpio
basilar do Direito do Trabalho tem por escopo atenuar, na esfera
Art. 11 130
jurdica, a desigualdade socioeconmica e de poder existente, no
plano ftico da relao de emprego. Diante disso, pode-se afirmar
que a norma do 5 do art. 219 do CPC (nota do autor: CPC/73),
incompatvel, com tal princpio protetivo, visto que a pronncia da
prescrio, de ofcio, pelo Juiz do Trabalho, beneficiar, apenas,
um dos sujeitos da relao empregatcia, no caso, o empregador
inadimplente. Conclui-se, portanto, pela inaplicabilidade, no
processo trabalhista, da nova regra do processo comum, em
face de sua incompatibilidade, com os princpios que informam
o Direito do Trabalho. sob pena de comprometer-se a prpria
essncia da funo teleolgica desse ramo jurdico especializado
(...) (TRT 3 Reg. Proc. 00081-2006-029-03-00-7 RO. Juiz Relator
Manuel Cndido Rodrigues). (TRT 5 R., AP 01918-2003-007-
05-00-4, 5.T., Rel. Des. Delza Maria Cavalcante Karr, DEJTBA
17.7.09);
i) Prescrio. Novel art. 219, 5, do CPC (nota do autor:
CPC/73). Reconhecimento ex officio. Possibilidade na Justia
do Trabalho. Sem embargo da natureza protecionista derivada
da sistemtica teleolgica reinante na esfera trabalhista, concluo
que a possibilidade de decretao da prescrio, de ofcio, pelo
magistrado, revela verdadeiro mecanismo de aplicabilidade
da celeridade na entrega do provimento jurisdicional, sendo,
portanto, plenamente aplicvel pela justia do trabalho, ante a
ausncia de dispositivo legal especfico trabalhista que verse sobre
tal instituto, levando utilizao supletiva das normas processuais
civis, com fulcro no art. 769 da CLT. Equiparao salarial. Art.
461 da CLT. Caracterizao. Para que o empregado faa jus
equiparao salarial necessrio o preenchimento concomitante
dos requisitos previstos no art. 461 consolidado. Tratando-se
de fato constitutivo do direito pleiteado, cabia ao reclamante
provar a identidade de funes, bem como o atendimento aos
demais requisitos legais previstos no art. 461/CLT (art. 818/
CLT c/c o art. 333, I/CPC). In casu, ante o conjunto probatrio
produzido nos autos, vislumbra-se a presena dos requisitos da
equiparao salarial e seus consectrios, conforme decidido na
instncia de origem. Diferenas salariais. Reflexos. O patamar
salarial reconhecido em juzo deve se projetar no tempo para
atingir a sua gnese e produzir todos os efeitos jurdicos. Logo,
o reconhecimento de diferena salarial capaz de alar o padro
remuneratrio deve repercutir em todas as parcelas extradas da
base de clculo recomposta. Recurso conhecido e desprovido.
(TRT 10 R., RO 367/2008-009-10-00.1, 2.T., Rel. Des. Mrcia
Mazoni Crcio Ribeiro, DEJT 10.7.09);
j) Execuo fiscal. Multa administrativa. Natureza. Prescri-
o. I de 05 (cinco) anos o prazo da prescrio aplicvel aos
processos de execuo fiscal. II O pronunciamento da pres-
crio, de ofcio, inclusive a intercorrente, compatvel com os
processos de execuo fiscal, desde que precedido da diligncia
tratada no 4 do art. 40 da Lei n. 6.830/1980, a qual pode ser
suprida em sede revisional. (Verbete n. 24, do tribunal pleno).
(TRT 10 R., AP 8016/2006-001-10-00.6, 1 T., Rel. Des. Andr
Rodrigues Pereira da Veiga Damasceno, DEJT 26.6.09)
H quem se oponha arguio, pelo Ministrio Pblico do
Trabalho, da prescrio do direito de ao em favor de pessoa
jurdica de direito pblico interno. Baseia-se esse entendimento
nos arts. 193 e 194 do Cdigo Civil: a prescrio de direitos
patrimoniais s pode ser decretada a pedido da parte. Porm,
como j dissemos anteriormente, esses dispositivos foram
revogados com a Lei n. 11.280/06, que deu outra redao
ao art. 219, 5, do CPC/73: o juiz pronunciar, de ofcio, a
prescrio, norma essa que foi praticamente repetida no CPC/15
em seu art. 487, pargrafo nico, e no seu art. 332 1.
E mais.
Entendemos que o Ministrio Pblico do Trabalho tem
legitimidade de invocar a prescrio da ao, porque a Lei
Complementar n. 75, de 20 de maio de 1993, no art. 83, estabelece
que ele, ainda que na condio de fiscal da lei, est autorizado
a manifestar-se em qualquer fase do processo trabalhista,
acolhendo solicitao do juiz ou por sua iniciativa, quando
entender existente interesse pblico que justifique a interveno.
Mais robusta fica essa posio com o inciso VI do mesmo art.
83, h pouco citado, porque autoriza aquele ramo do Ministrio
CLT-SAAD
Pblico a recorrer das decises da Justia do Trabalho quando
entender necessrio, tanto nos processos em que for parte, como
naqueles em que oficiar como fiscal da lei.
Contra esse nosso pensamento, contudo, o TST editou
a Orientao Jurisprudencial n. 130: Prescrio. Ministrio
Pblico. Arguio. Custos legis. Ilegitimidade. (nova redao, DJ
20.4.2005). Ao exarar o parecer na remessa de ofcio, na qualidade
de custos legis, o Ministrio Pblico no tem legitimidade para
arguir a prescrio em favor de entidade de direito pblico, em
matria de direito patrimonial (arts. 194 do CC de 2002 e 219,
5, do CPC).
Observe-se que essa Orientao Jurisprudencial se funda-
mentou na antiga redao do 5, do art. 219, do CPC/73, que
estabelecia a vedao ao juiz em conhecer de prescrio no in-
vocada pelas partes. Tendo esse dispositivo legal recebido outra
redao com a Lei n. 11.280/06, o juiz passou a ter a obrigao de
conhecer a prescrio de ofcio contra qualquer pessoa ou a seu
favor. Se existia essa obrigao ao juiz no CPC/73, no sendo
ela cumprida, sempre sustentamos que devia o Ministrio Pblico
corrigir essa omisso, invocando, assim, a prescrio, por fora
do disposto no art. 83 de sua Lei Complementar n. 75/1993.
Acreditamos que essa Orientao Jurisprudencial n. 130, do
TST, seja por ele alterada em funo do disposto no CPC/15 em
seu art. 487, pargrafo nico, e em seu art. 332, 1.
bem de ver que o novo prazo prescricional inscrito no art.
7, XXIX, da Constituio no afeta as situaes j atingidas pela
prescrio bienal.
O prazo prescricional tem incio no instante em que o direito
lesado ou no momento em que o titular desse direito toma cincia
da leso.
Ocorre a prescrio, isto , o despojamento de um direito de
sua capacidade de defender-se, quando esta no se exerce depois
de certo lapso de tempo previsto em lei pertinente. Como se v,
no o direito que enfraquece e morre com a prescrio, pois
pode ele conservar-se ntegro com o passar do tempo; a sua
capacidade de defender-se contra eventual agravo que a prescrio
afeta. A certeza das relaes jurdicas e a ordem social exigem a
temporalidade do direito subjetivo e, de consequncia, obrigam
seu titular a exerc-lo num determinado espao de tempo.
O objeto da prescrio no so todos os direitos, mas apenas
os patrimoniais e alienveis.
A renncia da prescrio reza o art. 191 do Cdigo Civil
de 2002 pode ser expressa ou tcita e s valer sendo feita,
sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se consumar.
Tcita a renncia quando se presume de fatos do interessado,
incompatveis com a prescrio.
A produo do efeito extintivo ou liberatrio da prescrio
no exige, como pressuposto, a boa-f, como acontece no
usucapio (este faz nascer direitos e aquela causa extintiva de
ao em defesa de um direito); ocorre a prescrio com o simples
transcorrer do tempo.
Entendemos que desde a Lei n. 11.280/06, que deu outra
redao ao art. 219, 5, do CPC/73 (art. 487, pargrafo nico,
CPC/15) o art. 191, do Cdigo Civil, que trata da renncia, est
tacitamente revogado. Isso porque, como j salientamos, o Juiz
poder invocar a prescrio em qualquer grau de jurisdio
ordinria.
Esta Consolidao, ao contrrio do atual Cdigo Civil, no
estabeleceu uma distino entre prescrio e decadncia. A
primeira afeta o modo pelo qual um direito, quando atacado,
pode defender-se; a segunda, efeito da inrcia do titular de um
direito que tem certo prazo para agir e no o faz, provocando a
caducidade desse direito. (Sobre a decadncia ver arts. 207
usque 211; sobre a prescrio ver arts. 189 usque 206, todos
do CC 2002). A prescrio atinge diretamente a prpria ao. A
decadncia atinge o direito material.
CLT-SAAD 131
fatal o prazo de decadncia. Extingue-se na hora preesta-
belecida. Esse prazo que se qualifica tambm de extintivo de
direito no se interrompe nem se suspende seja qual for a
razo ou motivo invocados, salvo disposio legal em contrrio,
conforme art. 207 do Cdigo Civil de 2002.
a renncia o modo pelo qual se extinguem direitos
disponveis. Consoante o Cdigo Civil, renuncivel a prescrio
s depois de consumar-se. Ensina Clvis Bevilacqua (Cdigo
Civil Comentado, tomo I, p. 351, 1956, Ed. Francisco Alves): A
renncia da prescrio consumada, para ser vlida, deve ser feita
por pessoa capaz e no h de prejudicar direito de terceiro. Este o
pensamento de todos aqueles que interpretaram o nosso Cdigo
Civil. Dessa regra se infere que o empresrio em recuperao
judicial est impossibilitado de renunciar prescrio consumada
porque, exonerado de uma prescrio, seu patrimnio aumentou.
evidente que, no caso, a garantia com que contam os credores
ficar diminuda pela renncia. Em se tratando de solidariedade
passiva de empresas, a renncia da prescrio, nos termos
apontados, de um dos devedores solidrios, no oponvel aos
demais devedores.
2) Prescrio. Reconhecimento ex officio: Notadamente
aps a redao do art. 219, 5, do CPC/73 (O juiz pronunciar, ato nulo no se aplica ao direito do trabalho, pois a Constituio
de ofcio, a prescrio), passou a ser prestigiada a tese de que a
Constituio Federal, no inciso XXIX, do art. 7, no condicionou a
decretao da prescrio a prvio pedido da parte. Como apontado
acima, essa regra foi repetida no art. 487, pargrafo nico, e no
art. 332, 1, ambos do CPC/15.
Faz-se a melhor comprovao dessa linha doutrinria lendo-
se o Suplemento Trabalhista n. 37/92, da LTr, em que se defende,
com rara mestria, esse entendimento. Sustenta-se que o instituto
da prescrio foi alado a nvel constitucional e que a respectiva
norma dirigida, no apenas ao legislador, mas, tambm, aos
intrpretes, ao Juiz e ao Ministrio Pblico do Trabalho.
Afirma-se, na sobredita publicao especializada, que a
prescrio dos direitos sociais, aps a CF/88 prescinde de pedido
da parte interessada, por ser de ordem pblica e, inclusive, por ter
passado a fazer parte do rol dos direitos irrenunciveis.
Tal posio defendida com argumentos de inegvel solidez.
A tese oposta, tambm, se estriba em argumentos slidos.
Contudo, no podamos nos filiar a ela em virtude da redao do
citado art. 219, 5, do CPC/73, cujo pensamento foi repetido no
art. 487, pargrafo nico, e no art. 332, 1, do CPC/15.
V. tambm in Revista LTr 73-05/575, o artigo O reconheci-
mento de ofcio da prescrio no mbito do Direito do Trabalho,
de lavra de Alberto de Magalhes Franco Filho.
3) Prescrio e o menor: O menor de 18 anos tem de ser
assistido por seu responsvel legal no ajuizamento de uma
reclamatria. At que complete aquela idade, no corre nenhum
prazo de prescrio. o que diz o art. 440, desta Consolidao.
Se, apesar da nulidade absoluta do contrato de trabalho, o
empregado prestou servios, tem ele direito aos respectivos
salrios, pois, de outra maneira, teramos o enriquecimento ilcito
do empregador.
4) Prescrio e negcio jurdico nulo: O Cdigo Civil de
2002 estabelece que o negcio jurdico nulo de pleno direito
imprescritvel, pois no se convalida com o decurso do tempo,
como dispe seu art. 169. No produz qualquer efeito jurdico. A
CLT guarda mutismo sobre a questo. Recorremos, portanto, ao
Cdigo Civil de 2002, em cujo art. 166 se relacionam os atos nulos
de pleno direito: quando praticado por pessoa absolutamente
incapaz; quando ilcito ou impossvel o seu objeto; quando no
revestir a forma prescrita em lei; quando for preterida alguma
solenidade que a lei considere essencial para a sua validade;
quando a lei taxativamente o declarar nulo ou lhe negar efeito.
No art. 171, tambm do Cdigo Civil, encontram-se os atos de
nulidade sanvel ou anulveis. So aqueles praticados por agente
relativamente incapaz (maiores de 16 e menores de 18 anos; os
Art. 11
brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia
mental, tenham o discernimento reduzido, os excepcionais sem
desenvolvimento mental completo; e prdigos art. 4, do
Cdigo Civil de 2002) ou que apresentem vcio resultante de erro,
dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores
(art. 138 do Cdigo Civil de 2002).
Imprescritveis so apenas os atos nulos de pleno direito; os
anulveis no.
Tanto na doutrina, como na jurisprudncia, h manifestaes
contrrias ao nosso pensamento. Entretanto, os exemplos supra,
com que ilustramos nossa opinio, demonstram, de modo cabal,
no ser sustentvel a tese de que, no Direito do Trabalho (ou na
CLT, como queiram) no h atos imprescritveis.
Vrios doutrinadores defendem a tese da imprescritibilidade
dos direitos do trabalhador na vigncia do contrato, porque, na
maioria das vezes, sua inrcia ou silncio resultam do temor a
represlias do empregador. Decorrentemente, entendem que
o prazo prescricional s comea a fluir depois da dissoluo
do contrato de trabalho. Esse pensamento no est distante
da realidade, mas, nosso sistema legal no lhe d amparo. No
entender de Edilton Meirelles, a regra de imprescritibilidade do
Federal/88,em seu art. 7, inciso XXIX, no fez qualquer ressalva
quanto prescrio de crdito decorrente da relao de emprego.
Assim, seja decorrente ou no de ato nulo, o crdito trabalhista
sempre prescrever (cf. s/ob. O Novo Cdigo Civil e o Direito do
Trabalho, LTr, p.49).
5) Fluncia do prazo prescricional para o herdeiro: A pres-
crio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu
herdeiro (v. art. 196 do Cdigo Civil de 2002). a extenso,
prescrio, do princpio da accessio temporis. A palavra herdei-
ro, na hiptese, abrange qualquer sucessor, seja ele singular ou
universal. A regra considerada na sucesso de empregadores.
6) Causas suspensivas e interruptivas da prescrio: H
causas suspensivas e interruptivas do prazo de prescrio. As
primeiras suspendem o curso da prescrio e no anulam o
perodo j transcorrido: cessada a causa, o prazo reinicia o seu
curso. A causa interruptiva apaga o tempo que j correu e, depois
da sua cessao, o prazo da prescrio comea a ser contado
outra vez. Em face do silncio desta Consolidao no que tange
s causas suspensivas e interruptivas da prescrio, utiliza-se o
que a respeito estabelecido no Direito Comum, isto , no Cdigo
Civil. Diante das peculiaridades do Direito do Trabalho, pensamos
que a ele se aplicam as causas que impedem ou suspendem a
prescrio encerradas nos incs. III, do art. 197 e II e III, do art.
198 do Cdigo Civil de 2002.
Assim, no corre a prescrio: entre tutelados e curatelados
e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela; contra
os ausentes do Brasil em servio pblico da Unio, dos Estados
ou dos Municpios; contra os que se acharem servindo nas Foras
Armadas em tempo de guerra.
Os preceitos citados por ltimo deixaram de lado os casos
de prestao de servios, no Exterior, a uma autarquia, empresa
pblica ou fundao pblica. Observa-se que o atual Cdigo Civil
corrigiu a distoro que existia no cdigo anterior, que se olvidava
dos integrantes da Aeronutica, quanto no fluio da prescrio
para estes.
Entre as causas suspensivas da prescrio colocamos as
tutelas cautelares requeridas em carter antecedente previstas
em nosso CPC/15 em seus artigos 305 e seguintes. Essas
tutelas antecedem o ajuizamento da causa principal. Escoado o
prazo previsto no CPC/15 (art. 308, do CPC/15), e que de 30
dias, a tutela cautelar antecedente perde sua eficcia (art. 309,
I, CPC/15). O prazo referido conta-se da data da efetivao da
medida cautelar, quando concedida em processo preparatrio.
Alm desse caso, o art. 309, do CPC/15, prev mais estas
outras hipteses que provocam a cessao da eficcia da tutela
concedida em carter antecedente: a) caso ela no seja efetivada
dentro de 30 dias; b) caso o juiz julgue improcedente o pedido
Art. 11
principal formulado pelo autor ou extinguir o processo sem
resoluo de mrito.
No art. 202 do Cdigo Civil de 2002, esto arroladas as
causas que interrompem a prescrio. Adaptando-se ao Direito
do Trabalho o que se contm nesse art. 202, diremos que a
prescrio se interrompe pela apresentao da reclamatria e
no pela citao (ou notificao) do reclamado, uma vez que esta
independe de qualquer providncia do reclamante. So, tambm,
causas interruptivas da prescrio: qualquer ato judicial que
constitua em mora o devedor e qualquer ato inequvoco, ainda
que extrajudicial que importe o reconhecimento do direito pelo
devedor. Consoante o art. 202, pargrafo nico, do Cdigo Civil
de 2002, a prescrio inter-rompida recomea a correr da data
do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a
interromper. O caput desse art. 202 apresenta uma inovao
ao estabelecer que a interrupo da prescrio somente poder
ocorrer uma nica vez. Essa regra aplicvel perfeitamente ao
Direito do Trabalho.
Tudo que acabamos de falar sobre as causas interruptivas e
suspensivas da prescrio no se altera com a supervenincia do
disposto no inciso XXIX do art. 7 da CF acerca daquele instituto.
Pensar diferente fechar os olhos s desagradveis consequncias
do curso inexorvel e peremptrio do prazo prescricional, como
no caso dos menores de 18 anos.
6.1) Suspenso da prescrio quando de reclamao na
Comisso de Conciliao Prvia: A Lei n. 9.958, de 12.1.00,
estabelece que se suspende o curso da prescrio no instante
em que o trabalhador apresenta sua reclamao s Comisses de
Conciliao Prvia (v. comentrios aos arts. 625-A e seguintes).
7) Prescrio do salrio mnimo: A despeito do transcurso
de lapso de tempo superior a cinco anos, no prescreve o direito
do empregado de reclamar diferena salarial decorrente de ajuste
contratual inferior remunerao mnima. Prescrevem, apenas,
na espcie, as prestaes vencidas e anteriores a cinco anos.
Aplica-se espcie a Smula n. 294 do TST.
8) Ajuizamento da ao trabalhista. Execuo fiscal.
Interrupo da prescrio: Estabelece o art. 240, do CPC/15: A
citao vlida, ainda quando ordenada por juzo incompetente,
induz litispendncia, torna litigiosa a coisa e constitui em mora o
devedor, ressalvado o disposto nos arts. 397 e 398 da Lei n. 10.406,
de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil). 1 A interrupo da
prescrio, operada pelo despacho que ordena a citao, ainda que
proferido por juzo incompetente, retroagir data de propositura
da ao. 2 Incumbe ao autor adotar, no prazo de 10 (dez) dias,
as providncias necessrias para viabilizar a citao, sob pena de
no se aplicar o disposto no 1.
J o art. 802, pargrafo nico, do CPC/15, esclarece que a
interrupo da prescrio retroagir data de propositura da ao. prescrio em matria de dissdios individuais. A lei no trata
No processo trabalhista, a citao (notificao, diz impropria-
mente a CLT) se faz independentemente da iniciativa do autor, no
se aplicando, portanto o disposto no 2 do art. 240 do CPC/15
( 2 - Incumbe ao autor adotar, no prazo de 10 (dez) dias, as
providncias necessrias para viabilizar a citao, sob pena de no
se aplicar o disposto no 1). No foro trabalhista, a reclamao
ajuizada acarreta a interrupo da prescrio. Essa mecnica de in-
terrupo da prescrio trabalhista foi acolhida pelo pargrafo nico
do art. 174, do Cdigo Tributrio Nacional, onde existe o reconhe-
cimento de que na execuo fiscal a prescrio se interrompe pelo
despacho do juiz que ordenar a citao do devedor.
9) Violao do direito. Fluncia da prescrio: Temos dito
que a prescrio comea a fluir do instante em que se verificou a
violao do direito ou daquele em que o credor tomou conhecimento
do ato considerado ilegal. Essa a regra reconhecida pela doutrina
e pelo Direito positivo. Na hiptese, o ato isolado do empregador
atingiu o fundo do direito do empregado. Em se tratando, porm,
de prestaes sucessivas garantidas por lei, prescrevero apenas
aquelas que se situarem em tempo anterior ao perodo de cinco
anos previsto na Constituio, perodo que, em qualquer caso, no
se estender alm dos dois anos aps a extino do contrato. Isto
se o empregado for urbano.
132 CLT-SAAD
10) Prescrio intercorrente: Discute-se, ainda, se h no
processo trabalhista a prescrio intercorrente, isto , aquela que
deriva da inrcia do reclamante no processo que resultou da sua
reclamao em Juzo. Alguns autores, com o eminente Ministro
Russomano frente, defendem essa posio alegando que o
reclamante pode ir a Juzo, sempre, acompanhar o andamento do
feito e se no o faz porque no tem maior interesse no caso.
Outra corrente contrape que o processo trabalhista independe
de qualquer impulso das partes, uma vez que o magistrado tem
todos os poderes legais para dinamiz-lo, no sendo justo que
o trabalhador seja, por isso, prejudicado. Inclinamo-nos a negar
a prescrio intercorrente. Esta posio combina melhor
com a ndole do Direito do Trabalho que foi acolhida pela
Smula n. 114, do TST: inaplicvel na Justia do Trabalho
a prescrio intercorrente. certo que essa Smula se atrita com
os termos da Smula n. 327, do STF: O direito trabalhista admite
a prescrio intercorrente.
Manoel Antonio Teixeira Filho sustenta que o processo do
trabalho deve admitir a prescrio intercorrente sempre que a
prtica do ato esteja, exclusivamente, a cargo do credor (conf. s/
ob Execuo no Processo de Trabalho, LTr, 4. ed., p. 259). Nesse
sentido, o TST decidiu no RR n. 345.154/97, DJ 3.12.99, p. 346,
e no RR n. 153.542/94, DJ 16.2.96, p. 3.264, ambos processos
relatados pelo Ministro Armando de Brito.
Discute-se, tambm, se o prazo de cinco anos para prescrio
do direito de reclamar judicialmente s abrange as situaes
regidas pelas normas da CLT, ficando margem a legislao no
consolidada. Entendem alguns que, a, se h de aplicar o que a
respeito se estabelece no Cdigo Civil, uma vez que a prpria CLT
admite a subsidiariedade do Direito Comum. Entendemos que
se deve aplicar o estatudo na prpria CLT, eis que as situaes
concretas disciplinadas pela legislao no consolidada guardam
maior analogia com aquelas que se acham submetidas CLT e no
com as outras, que se sujeitam ao Cdigo Civil.
11) Ato anulvel. Prescrio: A prescrio paralisa os efeitos
de um ato anulvel. Se a parte interessada, na vigncia do contrato
de trabalho, deixou de exercer o seu direito ao por prazo
superior a cinco anos, temos a configurao da prescrio.
12) Prescrio e trmino do aviso prvio: Se o empregador
despede o empregado sem dar-lhe o aviso prvio, a prescrio
comea a correr da data em que deveria expirar o pr-aviso. H
quem declare estar o termo inicial da prescrio no dia em que
o empregado desligado da empresa. Nosso entendimento
contrrio tese. Se o empregador desobedece lei e no concede
o aviso prvio ao empregado, no justo que este ainda veja o
prazo bienal da prescrio encurtado.
13) Dissdio Coletivo no suspende a prescrio: A
propositura de dissdio coletivo no causa interruptiva da
desse tipo de causa.
14) Arquivamento da ao e a prescrio: O arquivamento
da reclamatria provoca a perempo da instncia: a prescrio
interrompida pelo simples ajuizamento da reclamao
recomea a correr.
15) Prescrio. Anotao na carteira profissional: Tem o
empregador, por lei, o prazo de 48 horas para anotar a Carteira de
Trabalho. Vencido esse prazo, comea o da prescrio. Sustenta-
se, ainda, que o prazo no caso deve fluir a partir da resciso
do contrato de trabalho, porque a regra que manda anotar a
Carteira de ordem pblica. esta tambm a nossa opinio. A
Smula n. 64 do TST, que tratava desse assunto foi cancelada pela
Resoluo n. 121/2003.
16) Menor de idade. No fluncia da prescrio: No corre a
prescrio contra o menor de 18 anos. o que diz a lei (art. 440,
da CLT). Por isso, qualquer reclamao com base em contrato de
aprendizagem pode ser apresentada em Juzo at dois ou cinco
anos aps atingir o empregado 18 anos.
Exemplo: Menor, com 16 anos de idade, despedido sem motivo
justo e sem receber o que lhe for devido. Depois de completar 18
anos, ter dois para reivindicar a reparao prevista em lei.
CLT-SAAD 133
17) Comisses. Data da fluncia da prescrio: Por fora de
lei, deve o empregador colocar seu empregado ao corrente das
comisses a que tem direito. O prazo de prescrio para postular
judicialmente qualquer diferena de comisso comea a correr
da data em que o empregado toma conhecimento da sua exata
posio em matria de pagamentos da clientela. Antes disso, em
verdade, no sabe o empregado o que solicitar a seu empregador.
18) Ajuizamento de nova ao quanto a outro direito. No
interrupo da prescrio: muito comum o empregado, numa
ao, fazer um pedido determinado. Mais de dois anos depois
da sua dispensa, volta a Juzo contra o mesmo empregador com
nova ao com a pretenso relativa a um outro direito. Seu direito
de ao, neste ltimo caso, foi fulminado pela prescrio, uma
vez que o ajuizamento da primeira reclamatria no interrompe a
prescrio em relao segunda.
19) Prescrio no Direito Romano: No Direito Romano, a
praescriptio surgiu no perodo formulrio (de 150 AC a 200 DC)
como parte introdutria da frmula em que o pretor determinava
ao Juiz a absolvio do ru, extinto estivesse o prazo de durao
da ao.
20) Prescrio consumada. Irretroatividade da lei: Discorren-
do sobre a irretroatividade da lei e a prescrio, diz Cmara Leal
(Da Prescrio e da Decadncia, Forense, 2. ed., 1959, p. 101):
Ora, na prescrio, enquanto esta no se consuma pela
expirao do prazo prescricional, no h para o prescribente um
direito adquirido, porque, antes dessa consumao ele no pode
invoc-lo nem fazer reconhec-lo. Portanto, a nova lei publicada
antes da expirao do prazo prescricional, vem surpreender a
prescrio em curso, quando ela no constitui ainda um direito
adquirido, mas mera expectativa, cuja realizao depende do
decurso do tempo fixado pelo legislador e deve, por exercer sobre
ela toda sua autoridade, subordin-la ao seu novo imprio.
21) Prescrio do FGTS no STJ, no TST e no STF: O Superior
Tribunal de Justia, pela Smula n. 210, entende que a ao de
cobrana das contribuies para o FGTS prescreve em 30 (trinta)
anos.
J o TST editou a Smula n. 362 nos seguintes termos:
trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no
recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2
(dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. Todavia, esse
mesmo Tribunal editou a Smula n. 206 com a seguinte redao:
A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias
alcana o respectivo recolhimento da contribuio para o
FGTS.
Em edies anteriores j dizamos que a Smula n. 362, do
TST, e a Smula n. 210, do STJ, mereciam reviso ao fixarem
o prazo prescricional de trinta anos para a cobrana judicial dos
depsitos do FGTS por fora do que est disposto no art. 7, XIX, da
Constituio. Este dispositivo claro ao fixar o prazo prescricional
de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite
de dois anos aps a extino do contrato de trabalho.
Bem observando esse aspecto da questo, o STF reconheceu
o tema de Repercusso Geral n. 608 com o seguinte ttulo: Prazo
prescricional aplicvel cobrana de valores no depositados no
Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS, sob relatoria
do Ministro Gilmar Mendes nos autos do Agravo em Recurso
Extraordinrio n. 709.212. Esse processo foi julgado em 13.11.14,
onde foi consignado que, luz da diretriz constitucional encartada
no art. 7, XXIX, da Constituio, o prazo prescricional aplicvel
cobrana de valores no depositados no FGTS quinquenal. Como
consequncia, houve o reconhecimento da inconstitucionalidade
dos artigos 23, 5, da Lei n. 8.036/1990 e 44 do Regulamento
do FGTS aprovado pelo Decreto n. 99.684/1990, na parte em que
ressalvaram o privilgio do FGTS prescrio trintenria.
Nesse processo, houve a modulao dos efeitos da deciso
proferida. Assim, para aqueles casos cujo termo inicial da
prescrio ou seja, a ausncia de depsito no FGTS ocorra
aps a data do julgamento, aplica-se, desde logo, o prazo de cinco
anos. Por outro lado, para os casos em que o prazo prescricional
Art. 11
j esteja em curso, aplica-se o que ocorrer primeiro: 30 anos,
contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir do julgamento
desse ARE n. 709212.
Em junho de 2015, o TST alterou a redao de sua Smula n.
362, que passou a ter a seguinte redao: FGTS. PRESCRIO.
I Para os casos em que a cincia da leso ocorreu a partir
de 13.11.2014, quinquenal a prescrio do direito de reclamar
contra o no recolhimento de contribuio para o FGTS, observa-
do o prazo de dois anos aps o trmino do contrato; II Para
os casos em que o prazo prescricional j estava em curso em
13.11.2014, aplica-se o prazo prescricional que se consumar pri-
meiro: trinta anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a
partir de 13.11.2014 (STF-ARE-709212/DF).
22) Momento processual de arguio da prescrio: Assenta
a Smula n. 153 do TST que s se conhece de prescrio arguida
na instncia ordinria, isto , na Vara do Trabalho e no Tribunal
Regional. Contudo, o art. 193 do Cdigo Civil de 2002 estabelece
que ela pode ser alegada em qualquer grau de jurisdio, pela parte
a quem aproveita. Assim, poder haver o entendimento de que
ela poder ser alegada, inclusive, nas instncias extraordinrias,
entendimento este que ser melhor examinado a seguir.
Antes de dar seguimento ao exame dessa questo, devemos
lembrar que, embutido nessa Smula est a indagao se o juiz
deve conhecer, ou no, de ofcio a prescrio no invocada pela
parte. Estava a Smula n. 153 em sintonia com a norma do art.
166, do Cdigo Civil de 1916: O juiz no pode conhecer da
prescrio de direitos patrimoniais se no foi invocada pelas
partes. Esse dispositivo no tem correspondente no Cdigo Civil
de 2002.
Havia, no mesmo sentido, o art. 219, 5, combinado com
o art. 218, ambos do CPC/73. A era repetido que o juiz ficava
impedido de conhecer a prescrio se no foi invocada pelas
partes. Porm, a Lei n. 11.280/06, deu nova redao ao 5, do
art. 219, CPC/73 e deixou consignado que o juiz pronunciar,
de ofcio, a prescrio, o que implica dizer que o juiz passou a
ter a obrigao de invoc-la. Bem se sabe que essa alterao da
norma processual teve em mira o interesse pblico na mais clere
soluo dos litgios. No cumprindo o juiz com sua obrigao de
pronunciar a prescrio, incumbe parte invoc-la na forma da
Smula n. 153, do TST. E se esta no a invocou, incumbe ao Tribu-
nal Regional decretar a prescrio. Esse pensamento de decretao
da prescrio foi repetido, como apontado, no art. 487, pargrafo
nico, e no art. 332, 1, ambos do CPC/15.
Lembre-se que a possibilidade da arguio da prescrio
ocorrer posteriormente contestao encontra respaldo no
art. 342, III, do CPC/15. Essa possibilidade, que, aceita pela ju-
risprudncia, cria dificuldades processuais, pois, admitida ela em
grau de recurso, curial que dever o juiz abrir o contraditrio,
com a possibilidade de se produzir provas quando for alegada uma
causa impeditiva, suspensiva ou interruptiva do prazo respectivo.
A prescrio extintiva de obrigao como matria de defesa
j era conhecida em Roma, no processo formulrio.
A CLT contempornea do CPC de 1939, o qual registrava
apenas quatro excees: suspeio, incompetncia, litispendncia
e coisa julgada. Todavia, a doutrina da poca admitia outras
excees, destacando-se as da prescrio da ao, da confisso,
da transao, da renncia etc.
Colocada a questo nestes termos, indaga-se: possvel
se invocar a prescrio em sede de recurso extraordinrio, de
recurso especial, ou, ento, em sede de recurso de revista, j que
esse art. 193, do Cdigo Civil/02, assegura a faculdade da parte
invocar a prescrio em qualquer grau de jurisdio?
Entendemos que inexiste a possibilidade de se invocar a pres-
crio em sede desses recursos, posto que eles tm pressupostos
voltados para a tutela das normas federais, constitucionais e ordi-
nrias. Por meio deles, no se discute questes fticas, mas ape-
nas as questes de direito. E dentre estas questes, no figuram
toda e qualquer quaestio iuris, j que esses recursos extremos
s se ocupam daquelas examinadas e solucionadas no decisrio
impugnado.
Art. 11
Por ser a prescrio uma quaestio facti, no pode ser
examinada em recurso de revista ou em recurso extraordinrio.
Claro est que no poder ela ser examinada em sede de
embargos, declaratrios ou de divergncia, apresentados contra
acrdo proferido nesses recursos.
Com relao impossibilidade de se invocar a matria em
recurso extraordinrio, merecem ser citadas as palavras lcidas
de Humberto Theodoro Jnior no sentido de que a exceo de
prescrio no pode ser suscitada originariamente no recurso
extraordinrio e no especial, em primeiro lugar, porque no se
pode examinar a questo sem a anlise de seu suporte ftico
(inrcia do titular do direito no exercido da respectiva pretenso
e decurso de tempo); a prescrio , basicamente, uma quaestio
facti, e no uma quaestio iuris. Em segundo lugar por representar
uma inovao objetiva da causa, feita aps julgamento recorrido,
o que atenta contra o requisito recursal do prequestionamento.
Se nem mesmo o exame da ofensa Constituio dispensa o
requisito do prequestionamento com maior fora o princpio
haver de ser observado na arguio de prescrio (cf. p. 206,
s/ob Comentrios ao Novo Cdigo Civil, arts. 185 a 232, vol. III,
tomo II, ed. 2003, Editora Forense).
Esse renomado autor patrcio colaciona inmeros julgados,
que, por sua relevncia, merecem ser transcritos:
1) A verso ftica do acrdo imodificvel na instncia
extraordinria (STF, 2 T., Ag 147.019/CE, Rel. Ministro Carlos
Velloso, Ac. 13/104/1993, RTJ 152/612);
2) inadmissvel o recurso extraordinrio, quando no
ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada
(Smula n. 282, do STF).
3) Prescrio no arguida nas instncias ordinrias no pode
ser considerada no grau extraordinrio (STJ, 2 T., REsp 5.068,
DJU 22.3.93, 4.524);
4) No que toca alegada prescrio da ao petitria de he-
rana, de ver que a suscitao da quaestio iuris originariamen-
te, em embargos declaratrios, no propicia o recurso extraordi-
nrio, mngua do prequestionamento (STF, 2 T., RE 104.893,
Rel. Min. Djaci Falco, ac. 15.12.87, DJU 17.6.1988, p. 15.255).
E quanto ao recurso de revista, por estabelecer a CLT, taxativa-
mente, as matrias de ndole jurdica que podem ser examinadas
no recurso de revista, delas no constando a prescrio, que
matria ftica, como salientado acima, no podem as regras do
art. 193 e do art. 219, 5, do Cdigo Civil de 2002, ser aqui
aplicadas subsidiariamente. Assim, em sede de recurso de revista,
a parte no pode invocar a prescrio. No pode, tambm, o TST
decret-la.
23) Pronncia da prescrio ex officio: Na forma do art.
194, do Cdigo Civil de 2002, estabelecia que o juiz, de ofcio,
no podia suprir alegao da prescrio, ainda que de direito no
patrimonial, salvo se for para favorecer a pessoa absolutamente
incapaz. Como j apontamos anteriormente, esse dispositivo foi
revogado pelo art. 219, 5, do CPC/73, com redao dada pela
Lei n. 11.280/06: O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. E
essa regra foi repetida no art. 487, pargrafo nico, e no art. 332,
1, ambos do CPC/15.
24) Prescrio da exceo no mesmo prazo da prpria
pretenso: O art. 190 do Cdigo Civil de 2002 acabou com a
discusso acerca da prescrio ou no da exceo. A exceo
prescreve e prescreve no mesmo prazo da prpria pretenso.
Exemplo deste caso merece ser citado aquele em que, prescrita
a pretenso a determinado crdito, no pode esse credor alegar a
compensao em ao proposta contra si para cobrana de outro
crdito, do qual devedor.
25) Sentena criminal definitiva e no fluncia da prescrio:
O art. 200 do Cdigo Civil de 2002 estabelece que, quando a ao
se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, no
correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva.
26) Prescrio na Emenda Constitucional n. 45/04: V. nota
1.13, f, art. 643, deste livro, sobre a prescrio e a Emenda
134 CLT-SAAD
Constitucional n. 45. Distino entre relao de trabalho, como
gnero, e relao de emprego, como uma de suas espcies.
27) Sindicato como Substituto Processual. Parte ilegtima e
Interrupo da Prescrio: O TST editou a Smula n. 268, que cui-
da da interrupo da prescrio, mesmo quando a ao trabalhista
arquivada, verbis: Prescrio. Interrupo. Ao trabalhista ar-
quivada. A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a
prescrio somente em relao aos pedidos idnticos.
Indagao curiosa poder surgir da aplicao dessa Smula n.
268: na hiptese do sindicato ser considerado parte ilegtima,
haver a interrupo da prescrio?
Respondendo essa questo, o TST editou a Orientao
Jurisprudencial SDI-1 n. 359 nestes termos: Substituio
Processual. Sindicato. Legitimidade. Prescrio. Interrupo. A
ao movida por sindicato, na qualidade de sucessor processual,
interrompe a prescrio, ainda que tenha sido considerado parte
ilegtima ad causam.
Essa Orientao Jurisprudencial est em perfeita sintonia com
os termos dessa Smula, pois ela fixa o entendimento de que basta
ser a ao trabalhista arquivada para que ocorra a interrupo da
prescrio, mas somente em relao aos pedidos idnticos.
Assim, a ilao que se extrai dessa Smula que, ocorrendo
o arquivamento, fica interrompida a prescrio quando existir
pedidos idnticos, sendo irrelevante, portanto, que tenha sido a
ao ajuizada por sindicato, como substituto processual, extinta
sem julgamento do mrito, ainda que por falta de legitimidade
ativa.
28) Prescrio e decadncia quinquenais da cobrana da
contribuio previdenciria: Antes da edio da Smula Vincu-
lante n. 8 pelo STF, havia a discusso se deveria ser aplicada a
prescrio trintenria s contribuies previdencirias. Com a
edio dessa Smula, foram considerados inconstitucionais o art.
45 e o art. 46, da Lei n. 8.212/91, que tratavam da prescrio e
decadncia, sendo, assim, aplicvel a prescrio e a decadncia
constantes do Cdigo Tributrio Nacional, o qual fixa no seu art.
174 que a ao de cobrana do crdito tributrio prescreve em
cinco anos, contados da data de sua constituio definitiva. Nesse
sentido, merece ser lido o v. acrdo exarado no Processo n. TST-
-E-ED-RR-74000-08.2006.5.09.0673, de lavra do Ministro Brito
Pereira, publicado no DEJT de 28.9.12.
Sublinhe-se, ainda, que as contribuies previdencirias
submetem-se ao denominado lanamento por homologao,
consistente no pagamento antecipado realizado pelo prprio
sujeito passivo do tributo. Em regra, nessa modalidade no h
falar em decadncia do direito de lanar o crdito na dvida ativa,
porquanto o art. 150, 4, do Cdigo Tributrio Nacional prev
a possibilidade de homologao tcita, quando silente a Fazenda
Pblica pelo perodo de cinco anos a contar da ocorrncia do fato
gerador. Nessa linha de raciocnio, o TST fixou o entendimento no
processo n. RR-92400-42.2000.5. 24.0001 nesse sentido de que,
verificado .... o no pagamento antecipado por parte do devedor,
no h falar na ocorrncia do fato gerador, considerando que a
remunerao passa a ser devida a partir dos servios prestados
ao empregador. Dessa forma, impe-se a observncia do prazo
decadencial previsto no art. 173, I, do CTN, considerando-se
o primeiro dia do exerccio seguinte quele em que deveria ter
sido realizado o lanamento como marco inicial do prazo para o
exerccio do direito de constituir o crdito tributrio (Processo
n. RR-92400-42.2000. 5.24.0001, 1 T., relator Min. Llio Bentes
Corra, DEJT 1.7.11).
JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 150, do STF Prescrio da execuo. Prescreve a
execuo no mesmo prazo de prescrio da ao.
2) Smula n. 264, do STF Prescrio intercorrente e ao rescisria.
Verifica-se a prescrio intercorrente pela paralisao da ao rescisria
por mais de cinco anos.
3) Smula n. 327, do STF Prescrio intercorrente: O direito
trabalhista admite a prescrio intercorrente.
CLT-SAAD
4) Smula n. 106, do STJ Proposta a ao no prazo fixado para o
seu exerccio, a demora na citao por motivos inerentes ao mecanismo
da Justia, no justifica o acolhimento da arguio de prescrio ou
decadncia.
5) Smula n. 210, do STJ FGTS. Prescrio trintenria. Cobrana. A
ao de cobrana das contribuies para o FGTS prescreve em 30 (trinta)
anos.
6) Smula n. 291 do STJ A ao de cobrana de parcelas de
complementao de aposentadoria pela previdncia privada prescreve em
cinco anos.
7) Smula n. 398 do STJ A prescrio da ao para pleitear os
juros progressivos sobre os saldos de conta vinculada do FGTS no atinge
o fundo de direito, limitando-se s parcelas vencidas.
8) Smula n. 409 do STJ Em execuo fiscal, a prescrio ocorrida
antes da propositura da ao pode ser decretada de ofcio.
9) Smula n. 427, do STJ A ao de cobrana de diferenas de
valores de complementao de aposentadoria prescreve em cinco anos
contados da data do pagamento (2010).
10) Smula n. 74, do Conselho da Justia Federal O prazo de
prescrio fica suspenso pela formulao de requerimento administrativo
e volta a correr pelo saldo remanescente aps a cincia da deciso
administrativa final. (2013)
11) Smula n. 6, do TST I. Para os fins previstos no 2 do
art. 461 da CLT, s vlido o quadro de pessoal organizado em carreira
quando homologado pelo Ministrio do Trabalho, excluindo-se, apenas,
dessa exigncia o quadro de carreira das entidades de direito pblico
da administrao direta, autrquica e fundacional aprovado por ato
administrativo da autoridade competente. II. Para efeito de equiparao de
salrios em caso de trabalho igual, conta-se o tempo de servio na funo
e no no emprego. III. A equiparao salarial s possvel se o empregado
e o paradigma exercerem a mesma funo, desempenhando as mesmas
tarefas, no importando se os cargos tm, ou no, a mesma denominao.
IV. desnecessrio que, ao tempo da reclamao sobre equiparao
salarial, reclamante e paradigma estejam a servio do estabelecimento,
desde que o pedido se relacione com situao pretrita. V. A cesso de
empregados no exclui a equiparao salarial, embora exercida a funo em
rgo governamental estranho cedente, se esta responde pelos salrios
do paradigma e do reclamante. VI. Presentes os pressupostos do art. 461
da CLT, irrelevante a circunstncia de que o desnvel salarial tenha origem
em deciso judicial que beneficiou o paradigma, exceto: a) se decorrente
de vantagem pessoal ou de tese jurdica superada pela jurisprudncia de
Corte Superior; b) na hiptese de equiparao salarial em cadeia, suscitada
em defesa, se o empregador produzir prova do alegado fato modificativo,
impeditivo ou extintivo do direito equiparao salarial em relao ao
paradigma remoto, considerada irrelevante, para esse efeito, a existncia
de diferena de tempo de servio na funo superior a dois anos entre o
reclamante e todos os demais empregados paradigmas componentes da
cadeia equiparatria, exceo do paradigma imediato. VII. Desde que
atendidos os requisitos do art. 461 da CLT, possvel a equiparao salarial
de trabalho intelectual, que pode ser avaliado por sua perfeio tcnica, cuja
aferio ter critrios objetivos. VIII. do empregador o nus da prova do
fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial. IX. Na ao
de equiparao salarial, a prescrio parcial e s alcana as diferenas
salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento.
X. O conceito de mesma localidade de que trata o art. 461 da CLT
refere-se, em princpio, ao mesmo municpio, ou a municpios distintos que,
comprovadamente, pertenam mesma regio metropolitana. (NR 2012)
12) Smula n. 114, do TST inaplicvel na Justia do Trabalho a
prescrio intercorrente.
13) Smula n. 153, do TST No se conhece de prescrio no
arguida na instncia ordinria.
14) Smula n. 156, do TST Da extino do ltimo contrato que
comea a fluir o prazo prescricional do direito de ao objetivando a soma
de perodos descontnuos de trabalho.
15) Smula n. 199, do TST Bancrio. Pr-contratao de horas
extras. I A contratao do servio suplementar, quando da admisso
do trabalhador bancrio, nula. Os valores assim ajustados apenas
remuneram a jornada normal, sendo devidas as horas extras com o
adicional de, no mnimo, 50% (cinquenta por cento), as quais no
configuram pr-contratao, se pactuadas aps a admisso do bancrio.
II Em se tratando de horas extras pr-contratadas, opera-se a prescrio
total se a ao no for ajuizada no prazo de cinco anos, a partir da data em
que foram suprimidas. (2005)
16) Smula n. 206, do TST FGTS. Incidncia sobre parcelas
prescritas. A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias
alcana o respectivo recolhimento da contribuio para o FGTS. (2003)
135 Art. 11
17) Smula n. 268, do TST Prescrio. Interrupo. Ao
trabalhista arquivada. A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe
a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. (2003)
18) Smula n. 275, do TST Prescrio. Desvio de funo e
reenquadramento. I Na ao que objetive corrigir desvio funcional,
a prescrio s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5
(cinco) anos que precedeu o ajuizamento. II Em se tratando de pedido de
reenquadramento, a prescrio total, contada da data do enquadramento
do empregado. (2005)
19) Smula n. 294, do TST Tratando-se de demanda que envolva
pedido de prestaes decorrentes de alterao do pactuado, a prescrio
total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por
preceito de lei.
20) Smula n. 308, do TST Prescrio quinquenal. I Respeitado
o binio subsequente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista
concerne s pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados
da data do ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao quinqunio
da data da extino do contrato. II A norma constitucional que ampliou
a prescrio da ao trabalhista para 5 anos de aplicao imediata, no
atingindo pretenses j alcanadas pela prescrio bienal, quando da
promulgao da CF/88. (2005)
21) Smula n. 326, do TST Complementao de aposentadoria.
Prescrio total. A pretenso complementao de aposentadoria jamais
recebida prescreve em 2 (dois) anos contados da cessao do contrato de
trabalho. (NR 2011)
22) Smula n. 327, do TST Complementao de aposentadoria.
Diferenas. Prescrio parcial. A pretenso a diferenas de complementa-
o de aposentadoria sujeita-se prescrio parcial e quinquenal, salvo se
o pretenso direito decorrer de verbas no recebidas no curso da relao de
emprego e j alcanadas pela prescrio, poca da propositura da ao.
(NR 2011)
23) Smula n. 350, do TST O prazo de prescrio com relao
ao de cumprimento de deciso normativa flui apenas da data de seu
trnsito em julgado.
24) Smula n. 362, do TST FGTS. Prescrio. I Para os casos
em que a cincia da leso ocorreu a partir de 13.11.2014, quinquenal a
prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento de contribuio
para o FGTS, observado o prazo de dois anos aps o trmino do contrato;
II Para os casos em que o prazo prescricional j estava em curso em
13.11.2014, aplica-se o prazo prescricional que se consumar primeiro:
trinta anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir de 13.11.2014
(STF-ARE-709212/DF) (NR 2015).
25) Smula n. 373, do TST Gratificao semestral. Congelamento.
Prescrio parcial. Tratando-se de pedido de diferena de gratificao
semestral que teve seu valor congelado, a prescrio aplicvel a parcial.
(2005)
26) Smula n. 382, do TST Mudana de regime celetista para
estatutrio. Extino do contrato. Prescrio bienal. A transferncia do
regime jurdico de celetista para estatutrio implica extino do contrato
de trabalho, fluindo o prazo da prescrio bienal a partir da mudana de
regime. (2005)
27) Smula n. 452, do TST Diferenas salariais. Plano de
cargos e salrios. Descumprimento. Critrios de promoo no
observados. Prescrio parcial. Tratando-se de pedido de pagamento
de diferenas salariais decorrentes da inobservncia dos critrios de
promoo estabelecidos em Plano de Cargos e Salrios criado pela
empresa, a prescrio aplicvel a parcial, pois a leso sucessiva e
se renova ms a ms. (2014)
28) Orientao Jurisprudencial n. 38 da SDI-1, do TST Empregado
que exerce atividade rural. Empresa de reflorestamento. Prescrio prpria
do rurcola. (Lei n. 5.889/1973, art. 10 e Decreto n. 73.626/74, art. 2, 4).
O empregado que trabalha em empresa de reflorestamento, cuja atividade
est diretamente ligada ao manuseio da terra e de matria -prima, rurcola
e no industririo, nos termos do Decreto n. 73.626, de 12.02.1974, art.
2, 4, pouco importando que o fruto de seu trabalho seja destinado
indstria. Assim, aplica-se a prescrio prpria dos rurcolas aos direitos
desses empregados. (NR 2010)
29) Orientao Jurisprudencial n. 83 da SDI-1, do TST Aviso
prvio. Prescrio. Comea a fluir no final da data do trmino do aviso
prvio. Art. 487, 1, CLT.
30) Orientao Jurisprudencial n. 129 da SDI-1, do TST Prescrio.
Complementao da penso e auxlio-funeral. A prescrio extintiva para
pleitear judicialmente o pagamento da complementao de penso e do
auxlio-funeral de 2 anos, contados a partir do bito do empregado.
31) Orientao Jurisprudencial n. 130 da SDI-1, do TST Prescrio.
Ministrio Pblico. Arguio. Custos legis. Ilegitimidade. Ao exarar o
Art. 11
parecer na remessa de ofcio, na qualidade de custos legis, o Ministrio
Pblico no tem legitimidade para arguir a prescrio em favor de entidade
de direito pblico, em matria de direito patrimonial (arts. 194 do CC de
2002 e 219, 5, do CPC). (2005) Nota do Autor: O 5, do art. 219, do
CPC, passou a ter nova redao com a Lei n. 11.280/06: o juiz pronunciar,
de ofcio, a prescrio.
32) Orientao Jurisprudencial n. 175 da SDI-1, do TST
Comisses. Alterao ou supresso. Prescrio total. A supresso das
comisses, ou a alterao quanto forma ou ao percentual, em prejuzo do
empregado, suscetvel de operar a prescrio total da ao, nos termos da
Smula n. 294 do TST, em virtude de cuidar-se de parcela no assegurada
por preceito de lei.
33) Orientao Jurisprudencial n. 242 da SDI-1, do TST Prescrio
total. Horas extras. Adicional. Incorporao. Embora haja previso legal
para o direito hora extra, inexiste previso para a incorporao ao salrio
do respectivo adicional, razo pela qual deve incidir a prescrio total.
34) Orientao Jurisprudencial n. 243 da SDI-1, do TST Prescrio
total. Planos econmicos. Aplicvel a prescrio total sobre o direito de
reclamar diferenas salariais resultantes de planos econmicos.
35) Orientao Jurisprudencial n. 271, do TST Rurcola.
Prescrio. Contrato de emprego extinto. Emenda Constitucional n. 28/00.
Inaplicabilidade. O prazo prescricional da pretenso do rurcola, cujo
contrato de emprego j se extinguira ao sobrevir a Emenda Constitucional
n. 28, de 26.5.00, tenha sido ou no ajuizada a ao trabalhista, prossegue
regido pela lei vigente ao tempo da extino do contrato de emprego. (2005)
36) Orientao Jurisprudencial n. 344, SDI-1, do TST FGTS. Multa
de 40%. Diferenas decorrentes dos expurgos inflacionrios. Prescrio.
Termo inicial. (alterada em decorrncia do julgamento do processo TST
IUJ-RR 1577/2003-019-03-00.8 DJ 22.11.05) O termo inicial do
prazo prescricional para o empregado pleitear em juzo diferenas da multa
do FGTS, decorrentes dos expurgos inflacionrios, deu-se com a vigncia
da Lei Complementar n. 110, em 30.6.01, salvo comprovado trnsito em
julgado de deciso proferida em ao proposta anteriormente na Justia
Federal, que reconhea o direito atualizao do saldo da conta vinculada.
37) Orientao Jurisprudencial n. 359, SDI-1, do TST Substituio
processual. Sindicato. Legitimidade. Prescrio. Interrupo. A ao
movida por sindicato, na qualidade de substituto processual, interrompe a
prescrio, ainda que tenha sido considerado parte ilegtima ad causam.
38) Orientao Jurisprudencial n. 375, SDI-1, do TST Auxlio-
doena. Aposentadoria por invalidez. Suspenso do contrato de trabalho.
Prescrio. Contagem. A suspenso do contrato de trabalho, em virtude da
percepo do auxlio-doena ou da aposentadoria por invalidez, no impede
a fluncia da prescrio quinquenal, ressalvada a hiptese de absoluta
impossibilidade de acesso ao Judicirio. (2010)
39) Orientao Jurisprudencial n. 392, SDI-1, do TST Prescrio.
Interrupo. Ajuizamento de protesto judicial. Marco inicial. O protesto
judicial medida aplicvel no processo do trabalho, por fora do art.
769 da CLT, sendo que o seu ajuizamento, por si s, interrompe o prazo
prescricional, em razo da inaplicabilidade do 2 do art. 219 do CPC, que
impe ao autor da ao o nus de promover a citao do ru, por ser ele
incompatvel com o disposto no art. 841 da CLT. (2010)
40) Orientao Jurisprudencial n. 401 da SDI-1, do TST
Prescrio. Marco inicial. Ao condenatria. Trnsito em julgado da
ao declaratria com mesma causa de pedir remota ajuizada antes da
extino do contrato de trabalho. O marco inicial da contagem do prazo
prescricional para o ajuizamento de ao condenatria, quando advm a
dispensa do empregado no curso de ao declaratria que possua a mesma
causa de pedir remota, o trnsito em julgado da deciso proferida na ao
declaratria e no a data da extino do contrato de trabalho. (2010)
41) Orientao Jurisprudencial n. 417 da SDI-1, do TST Prescrio.
Rurcola. Emenda Constitucional n. 28, de 26.5.2000. Contrato de
trabalho em curso. No h prescrio total ou parcial da pretenso do
trabalhador rural que reclama direitos relativos a contrato de trabalho que
se encontrava em curso poca da promulgao da Emenda Constitucional
n. 28, de 26.5.2000, desde que ajuizada a demanda no prazo de cinco anos
de sua publicao, observada a prescrio bienal.
42) Smula n. 50, TRT/RJ Prescrio. Declarao de ofcio. A
pronncia de ofcio da prescrio, prevista no artigo 219, 5, do CPC,
incompatvel com os princpios que norteiam o Processo do Trabalho.
(2015)
43) Precedente n. 9, TRT/RJ Conflito negativo de competncia.
Ajuizamento pretrito de protesto interruptivo da prescrio. Preveno.
Inocorrncia. O ajuizamento pretrito de protesto judicial no tem o condo
de firmar a competncia do juzo para o qual foi distribudo quando da
propositura de ao trabalhista. (2012)
44) Smula n. 20, TRT/SP Execuo Fiscal. Multa por
descumprimento da legislao trabalhista. Prescrio. Por se tratar
136 CLT-SAAD
de sano de natureza administrativa, resultante de ao punitiva da
Administrao Pblica por infrao legislao trabalhista, aplicvel o
prazo prescricional de 5 (cinco) anos conforme art. 1-A da Lei 9.873/99,
includo pela Lei 11.941/09, contados a partir da inscrio da dvida. (2014)
45) Smula n. 35, TRT/SP Prescrio bienal e quinquenal.
Interrupo. Ao arquivada ou extinta. A ao ajuizada anteriormente,
extinta ou arquivada, interrompe os prazos prescricionais de dois anos e
de cinco anos, quanto aos pedidos idnticos. Conta-se o prazo quinquenal
pretrito, a partir do ajuizamento da primeira ao e o novo prazo bienal
futuro, a partir de seu arquivamento ou trnsito em julgado da deciso que
a extinguiu. (2015)
46) Tese Jurdica Prevalecente n. 6, TRT/SP Prescrio
intercorrente. Execuo trabalhista. Inaplicabilidade. A prescrio
intercorrente inaplicvel no Processo do Trabalho.
47) Tese Jurdica Prevalecente n. 7, TRT/SP Diferenas salariais.
Converso dos salrios em URV. Prescrio total. Incide prescrio total
s diferenas salariais oriundas da mudana da moeda de Cruzeiro Real
para URV, estabelecida na Lei n. 8.880/1994.
48) Smula n. 14, TRT/MG Prescrio. Interrupo. Ajuizamento
anterior de ao. A interrupo da prescrio pelo ajuizamento anterior
de demanda trabalhista somente produz efeitos em relao s pretenses
referentes aos direitos postulados naquela ao. (2002)
49) Smula n. 17, TRT/MG Multa de 40% do FGTS. Diferena.
Expurgos inflacionrios. Planos econmicos. Prescrio. Princpio
da actio nata. O prazo da prescrio para reclamar diferena da multa
de 40% do FGTS, em decorrncia dos expurgos inflacionrios, conta-
se do reconhecimento ao empregado do direito material pretendido
(complementos de atualizao monetria do FGTS), seja por deciso
judicial transitada em julgado, seja pela edio da Lei Complementar n.
110/01. Irrelevante a data da resciso contratual. (2003)
50) Orientao Jurisprudencial n. 1, TRT/MG Aposentadoria
por invalidez. Suspenso do contrato de trabalho. Prescrio bienal e
quinquenal. A aposentadoria por invalidez, causa de suspenso do contrato
de trabalho, impede a aplicao da prescrio bienal, no obstando,
entretanto, o curso da prescrio quinquenal. (2009)
51) Orientao Jurisprudencial n. 20, Turma, TRT/MG Execuo
fiscal. Multa administrativa por infrao legislao trabalhista.
Prescrio. Aplica-se o prazo de prescrio de cinco anos na execuo
fiscal de multa administrativa decorrente de infrao legislao trabalhista,
observando-se que: I - o prazo para o ajuizamento da ao conta-se da
constituio definitiva do crdito; II - incide a prescrio intercorrente,
arguvel de ofcio ( 4 do art. 40 da Lei n. 6.830/80); III - o arquivamento
dos autos previsto no art. 20 da Lei n. 10.522/02 no obsta o curso do prazo
da prescrio intercorrente. (2011)
52) Orientao Jurisprudencial n.11, TRT/RS Prescrio intercor-
rente. Inaplicabilidade. No processo trabalhista, a execuo regida pelo
impulso oficial, no se aplicando a prescrio intercorrente. (2012)
53) Smula n. 12, TRT/RS. FGTS. Prescrio. A prescrio para
reclamar depsitos de FGTS incidentes sobre a remunerao percebida
pelo empregado de 30 (trinta) anos, at o limite de 2 (dois) anos aps a
extino do contrato de trabalho. (1999)
54) Orientao Jurisprudencial n. 33, TRT/RS Prescrio. Arguio
na fase de execuo. No se conhece, na fase de execuo, da prescrio
no pronunciada na fase de conhecimento. (2013)
55) Smula n. 6, TRT/PR A prescrio das diferenas da multa de
40% do FGTS pela recomposio dos expurgos inflacionrios conta-se a
partir de 30.6.2001, quando publicada a Lei Complementar n. 110/2001,
para os contratos de trabalho extintos at aquela data. (2005)
56) Smula n. 8, TRT/PR A teor da Smula n. 278 do Colendo STJ,
o termo inicial do prazo prescricional, nas aes de indenizao decorrentes
de acidente do trabalho, corresponde data em que o segurado teve
cincia inequvoca do dano, observado o exame pericial que comprovar a
enfermidade ou que verificar a natureza da incapacidade (Smula n. 230
do E. STF). (2007)
57) Smula n. 18, TRT/PR Diferenas de complementao de
aposentadoria. Reviso do clculo inicial do benefcio. Aplicao
de regulamento diverso e/ou integrao de parcela paga durante
a contratualidade na base de clculo da complementao de
aposentadoria. Prescrio parcial e quinquenal. O pedido de reviso
do clculo inicial do benefcio de complementao de aposentadoria,
por aplicao de regulamento diverso e/ou por integrao de parcela
paga durante a contratualidade na base de clculo da complementao
de aposentadoria, configura pedido de diferenas e est sujeito apenas
prescrio parcial e quinquenal. (2012)
58) Orientao Jurisprudencial n. 05, 4 T., TRT/PR FGTS.
Prescrio. Adota-se o entendimento consubstanciado na Smula n. 362,
CLT-SAAD
do C. TST, verbis: trintenria a prescrio do direito de reclamar contra
o no recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2
(dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.
59) Orientao Jurisprudencial n. 31, 4 T., TRT/PR Prescrio.
Pronunciamento de ofcio. Inadmissibilidade. No se aplica ao processo
trabalhista o artigo 219, 5 do Cdigo de Processo Civil.
60) Orientao Jurisprudencial n. 33, 4 T., TRT/PR ELETROSUL.
Complementao de aposentadoria. Prescrio. Aperfeioa-se prescrio
parcial (Smula n. 327/TST) quando voltada a pretenso inicial quelas
diferenas decorrentes da inobservncia do pactuado (e.g.: da no incluso
de determinada parcela na base de clculo). Em contrapartida, verifica-se a
prescrio total (Smula n. 326/TST), quando na ao discute-se o direito
em si, ou seja, alusivo complementao de aposentadoria jamais paga e
cujo pleito ocorre depois do decurso do binio subsequente jubilao do
reclamante.
61) Orientao Jurisprudencial n. 47, 4 T., TRT/PR Adicional de
transferncia. Base de clculo. Prescrio. I. Base de clculo. Artigo
469, 3, da CLT. Interpretao. Revestindo-se de natureza salarial o
adicional de transferncia, razo pela qual integra a remunerao, a sua
base de clculo o salrio bsico, contratual, acrescido das parcelas que
a partir dele so calculadas, como por exemplo, adicional por tempo de
servio, produtividade, gratificao de funo, etc. Vale dizer, o salrio que
o trabalhador recebe, despido, entretanto, de parcelas nas quais iro refletir.
Este o comando do artigo 469, 3, da CLT. II. Prescrio. Aplica-se
ao adicional de transferncia apenas a prescrio parcial por se tratar de
parcela de trato sucessivo e decorrente de expressa previso legal.
62) Orientao Jurisprudencial n. 65, 4 T., TRT/PR Alterao
contratual. Prescrio. Alterao ilcita. A alterao contratual ilcita,
por violar direito previsto em lei (art. 468 da CLT), faz incidir apenas a
prescrio parcial.
63) Orientao Jurisprudencial n. 73, TRT/RS Parcelas devidas.
Prescrio. Exigibilidade. A prescrio no se vincula ao ms de
competncia da parcela, e sim data em que esta seria exigvel. (2015)
64) Orientao Jurisprudencial n. 87, 4 T., TRT/PR Caixa Eco-
nmica Federal. Auxlio cesta-alimentao (ACT 2002/2003). Auxlio-
-alimentao. Prescrio. I. O auxlio-alimentao institudo pela CEF aos
empregados da ativa e inativa em 1971 (Resoluo de Diretoria n. 232/75),
posteriormente incorporado a instrumentos normativos a ttulo de ticket
alimentao, no se confunde com o auxlio cesta-alimentao, bene-
fcio previsto exclusivamente aos empregados na ativa por meio do ACT
2002/2003 (vigncia entre 1.09.2002 a 31.08.2003). Previsto o auxlio
cesta-alimentao, com natureza indenizatria (clusula 5 e 6), em v-
lido instrumento normativo que restringe o benefcio aos empregados da
ativa, descabe interpretao ampliativa da vontade coletiva, alm de no
configurar tentativa de fraude ao tratamento isonmico entre empregados
na ativa e aposentados. II. O direito de ao para postular o benefcio aux-
lio-alimentao flui da data da leso momento em que suprimindo para
os empregados aposentados, ou do jubilamento para aqueles com contrato
vigente ao tempo da supresso.
65) Orientao Jurisprudencial n. 101, 4 T., TRT/PR Prescrio.
I. A readmisso do trabalhador em perodo inferior a dois anos, sem
reconhecimento da unicidade contratual, no interrompe a prescrio. II. O
arquivamento dos autos, por ausncia do reclamante na audincia, provoca
a interrupo da prescrio, sendo que para fins de retroao dos cinco
anos de que trata o artigo 7, inciso XXIX, da Constituio Federal de 1988,
considerado o marco da data de ajuizamento da primeira ao.
66) Orientao Jurisprudencial n. 119, 4 T., TRT/PR Prescrio.
Multas administrativas impostas pela DRT. Aplica-se s aes para
cobrana das multas administrativas impostas pela Delegacia Regional do
Trabalho, por analogia, o prazo prescricional quinquenal, previsto no art.
174 do CTN.
67) Verbete n. 1, Pleno, TRT/DF FGTS. Prescrio trintenria.
Enquanto no for cancelado o Enunciado/TST n. 95, entender-se-, ainda
que com ressalvas, que trintenria a prescrio do direito de reclamar
contra o no recolhimento da contribuio para o Fundo de Garantia do
Tempo de Servio. (2000)
68) Verbete n. 24, Pleno TRT/DF Execuo fiscal. Multa
administrativa. Natureza. Prescrio. I de 05 (cinco) anos o
prazo da prescrio aplicvel aos processos de execuo fiscal. II O
pronunciamento da prescrio, de ofcio, inclusive a intercorrente,
compatvel com os processos de execuo fiscal, desde que precedido da
diligncia tratada no 4 do art. 40 da Lei n. 6.830/80, a qual pode ser
suprida em sede revisional. (2008)
69) Verbete n. 42, Pleno TRT/DF Banco do Brasil. Prescrio.
Protesto interruptivo. O protesto judicial interrompe o prazo prescricional,
seja ele bienal ou quinquenal, sendo que o tempo transcorrido entre a
devoluo do protesto e a data do ajuizamento da reclamao no deve ser
descontado do perodo declarado imprescrito. (2010)
137 Art. 11
70) Verbete n. 43, Pleno TRT/DF Caixa Econmica Federal.
Complemento temporrio varivel de ajuste de mercado CTVA. Natureza
jurdica. Efeitos. Prescrio. Saldamento. Reclculo. Juros e correo
monetria. Reserva matemtica. I - O CTVA possui natureza jurdica de
gratificao de funo, compondo o salrio do empregado para todos os
efeitos legais, inclusive as contribuies devidas FUNCEF e o saldamento
do plano de previdncia REG/REPLAN. II - Proposta ao trabalhista dentro
do quinqunio posterior ao saldamento do plano REG/REPLAN, parcial
a prescrio das pretenses destinadas a reparar os prejuzos advindos
da desconsiderao da CTVA, devendo o reclculo do saldamento ser
realizado com base apenas no perodo imprescrito. III - Incumbe s partes
o recolhimento de sua cota-parte ao fundo previdencirio, respondendo a
patrocinadora pelos juros de mora, correo monetria e o aporte destinado
recomposio da reserva matemtica. (2013)
71) Smula n. 9, TRT/SC Execuo fiscal. Multa administrativa por
infrao legislao trabalhista. Prescrio quinquenal. Aplicao do
Decreto n. 20.910/32. Em se tratando de cobrana de multa administrativa
da Unio por infrao legislao trabalhista, aplica-se isonomicamente a
prescrio de cinco anos prevista no art. 1 do Decreto n. 20.910/32, que
dispe sobre as dvidas passivas da Administrao. (2010)
72) Smula n. 25, TRT/SC Prescrio intercorrente. Inaplicabilida-
de na Justia do Trabalho. A execuo trabalhista pode ser impulsionada
ex officio, sendo inaplicvel a prescrio intercorrente. (2012)
73) Smula n. 37, TRT/SC Suspenso do contrato de trabalho.
Auxlio-doena. Aposentadoria por invalidez. Prescrio. Inocorrncia.
A suspenso do contrato de trabalho no impede a fluncia da prescrio,
salvo a hiptese de absoluta impossibilidade de acesso ao Judicirio. (2013)
74) Smula n. 63, TRT/SC Acidente de trabalho. Doena
ocupacional. Prescrio. Contagem do prazo. Termo inicial. A contagem
do prazo prescricional, nas aes que buscam a reparao dos danos
decorrentes de acidente de trabalho ou de doena ocupacional a ele
equiparada, inicia-se no momento em que o trabalhador tem cincia
inequvoca da incapacidade laboral. (2015)
75) Smula n. 3, TRT/RO-AC CAERD. Incentivo para desligamento
via aposentadoria voluntria. Cassao da aposentadoria. Reintegrao.
Contagem do prazo do art. 7, XXIX, da CF/88. Servidores da CAERD que
espontaneamente se aposentaram e tiveram os seus contratos rescindidos,
recebendo inclusive incentivo financeiro para tanto. Benefcio previdencirio
cassado por irregularidade constatada pelo INSS, para a qual no concorreu
a empresa. O prazo do art. 7, inciso XXIX, da CF/88, deve ser contado a
partir da resciso implementada pela empresa e anuda pelo trabalhador.
(2008)
76) Smula n. 3, TRT/ES Multas administrativas. Prescrio.
As multas aplicadas por infrao administrativa pela Superintendncia
Regional do Trabalho e Emprego so de natureza no-tributria. Diante da
lacuna de legislao especfica, aplica-se o prazo prescricional quinquenal
de que trata o art. 1 da Lei n. 9.873/99 e Decreto n. 20.910/32. (2010)
77) Smula n. 6, TRT/MS ENERSUL. Promoes compulsrias.
Norma de pessoal n. 212/90. Prescrio quinquenal. Forma de clculo.
No caso de deferimento das promoes compulsrias previstas na Norma
de Pessoal n. 212/90 da Enersul, as promoes do perodo prescrito sero
consideradas para o clculo das promoes subsequentes (referncias),
gerando efeitos econmicos, todavia, somente no perodo imprescrito.
78) Smula n. 6, TRT/PE. Fundo de garantia por tempo de servio.
FGTS. Prescrio. Durante a vigncia do contrato de trabalho e at dois
anos aps a sua extino, trintenria a prescrio do direito de reclamar
a efetivao dos depsitos do FGTS, relativamente s parcelas de natureza
salarial percebidas pelo empregado. (2003)
79) Smula n. 3, TRT/PB. FGTS. Prescrio. A jurisprudncia
dominante tem se posicionado pelo acatamento da prescrio trintenria
com relao ao FGTS. Entretanto, tal lapso prescricional somente
observado na vigncia do pacto laboral ou at o limite de dois anos aps a
extino do contrato de emprego (Enunciados ns. 95 e 362 do TST). (2003)
80) Smula n. 22, TRT/PB Prescrio. Anunios. Banco do brasil.
Os pedidos de diferenas correlacionadas supresso de anunios,
formulados pelos empregados do Banco do Brasil, sujeitam-se prescrio
parcial, sendo inaplicvel, em tais casos, a prescrio total de que trata a
Smula n. 294 do TST. (2015)
81) Smula n. 12, TRT/PI Ao civil pblica. Interrupo da
prescrio. Beneficirios. O ajuizamento de ao civil pblica objetivando
o reconhecimento de vnculo empregatcio interrompe a prescrio bienal
em relao a todos os trabalhadores que se enquadrem na hiptese ftico-
jurdica da demanda. (2007)
82) Smula n. 3, TRT/BA Prescrio do FGTS. Extinto o contrato
de trabalho, absoluta a prescrio bienal para reclamar os depsitos
de FGTS, sobre quaisquer verbas, ressalvada a prescrio parcial: I)
trintenria para os depsitos no efetuados sobre parcelas j percebidas;
Art. 11
II) quinquenal para haver os depsitos sobre verbas no pagas no curso
do vnculo. (2003)
83) Smula n. 4, TRT/PA-AP Nos processos em que se discute
indenizao por dano, remetidos pela Justia Estadual, em observncia
ao que determina a Emenda Constitucional n. 45/2004, no incide o prazo
prescricional previsto no art. 7, XXIX da Constituio Federal e no art. 11
da CLT. (2007)
84) Smula n. 10, TRT/GO Execuo fiscal. Multa por infrao
administrativa. Prescrio e termo a quo. Tratando-se de ao de
cobrana de multa por infrao a legislao trabalhista, que tem natureza
administrativa, de 5 anos o prazo prescricional, nos termos do art. 1
do Decreto n. 20.910/32, por inexistir lei especfica a respeito, em ateno
ao princpio da isonomia, sendo que se estabelece a contagem a partir da
constituio do crdito. (2010)
85) Smula n. 12, TRT/GO Execuo fiscal. Multa administrativa
trabalhista. Prescrio intercorrente. Declarao de ofcio. Possibilidade.
Em se tratando de execuo fiscal, mesmo aquelas em que o valor se
enquadra no limite fixado no art. 20 da Lei n. 10.522/02, arquivado
provisoriamente o processo, inicia-se a contagem do prazo prescricional de
5 (cinco) anos, podendo a prescrio intercorrente ser declarada de ofcio,
com a nica condio de ser previamente ouvida a Fazenda Pblica, a fim
de oportunizar a arguio de eventuais causas suspensivas ou interruptivas
do prazo prescricional. (2010)
86) Smula n. 33, TRT/GO Execuo trabalhista. Prescrio
intercorrente. Hipteses de incidncia. Prazo. I. Na execuo trabalhista
a prescrio intercorrente ser declarada, inclusive de ofcio, nos casos de
paralisao por exclusiva inrcia do credor e de exaurimento dos meios
de coero do devedor (STF, Smula n. 327). II. O prazo de prescrio
quinquenal, contado do exaurimento do prazo previsto no art. 40, 2, da
Lei n. 6.830/80. (2015)
87) Smula n. 4, TRT/MT Prescrio. Progresses horizontais
do PCCS/95 da ECT. A prescrio das progresses horizontais previstas
no PCCS/95 da ECT meramente parcial, extinguindo a pretenso apenas
quanto aos valores pertinentes s prestaes peridicas vencidas h mais
de 05 (cinco) anos do ajuizamento da ao reclamatria. (2009)
88) Smula n. 59, da Advocacia Geral da Unio O prazo
prescricional para propositura da ao executiva contra a Fazenda Pblica
o mesmo da ao de conhecimento
89) Direito tributrio. Constitucionalidade formal dos arts. 45 e
46 da Lei n. 8.212/91. Art. 146, inciso III, alnea b, da Constituio da
Repblica. Prescrio e decadncia tributrias. Matria reservada Lei
complementar. Arts. 173 e 174 do Cdigo Tributrio Nacional. Recurso
extraordinrio ao qual se nega provimento. 1. A Constituio da Repblica
de 1988 reserva Lei Complementar o estabelecimento de normas gerais
em matria de legislao tributria, especialmente sobre prescrio e
decadncia, nos termos do art. 146, inciso III, alnea b, in fine, da Constituio
da Repblica. Anlise histrica da doutrina e da evoluo do tema desde
a Constituio de 1946. 2. Declarao de inconstitucionalidade dos arts.
45 e 46 da Lei n. 8.212/91, por disporem sobre matria reservada Lei
Complementar n. 3. Recepcionados pela Constituio da Repblica de 1988
como disposies de Lei Complementar, subsistem os prazos prescricional
e decadencial previstos nos arts. 173 e 174 do Cdigo Tributrio Nacional.
4. Declarao de inconstitucionalidade, com efeito ex nunc, salvo para as
aes judiciais propostas at 11.6.2008, data em que o Supremo Tribunal
Federal declarou a inconstitucionalidade dos arts. 45 e 46 da Lei n. 8.212/91.
5. Recurso extraordinrio ao qual se nega provimento. STF, RE 559.943-4,
RS, Tribunal Pleno, Rel. Min. Carmen Lcia, DJE 26.9.08.
90) FGTS. Multa de 40%. Expurgos inflacionrios. Prazo prescricional.
Matria infraconstitucional. Ambas as turmas desta corte firmaram
o entendimento de que invivel em recurso extraordinrio o debate
acerca do prazo prescricional e da responsabilidade do empregador pelo
pagamento da diferena da multa compensatria de 40% incidente sobre
as diferenas decorrentes dos expurgos inflacionrios no creditados nas
contas vinculadas do FGTS. Isso porque tal discusso se encontra no mbito
infraconstitucional, de modo que eventual violao da Constituio Federal,
se existente, seria indireta ou reflexa. Agravo regimental a que se nega
provimento. STF, AI-AgR 712.815; RJ, 2 T., Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJe
30.4.10.
91) Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS). Cobrana
de valores no pagos. Prazo prescricional. Prescrio quinquenal.
Art. 7, XXIX, da Constituio. Superao de entendimento anterior
sobre prescrio trintenria. Inconstitucionalidade dos arts. 23, 5, da
Lei n. 8.036/1990 e 55 do Regulamento do FGTS aprovado pelo Decreto
99.684/1990. Segurana jurdica. Necessidade de modulao dos efeitos
da deciso. Art. 27 da Lei 9.868/1999. Declarao de inconstitucionalidade
com efeitos ex nunc. Recurso extraordinrio a que se nega provimento.
STF, ARE 709212/DF, Pleno, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJe 19.2.15. (Nota
do autor: ver Nota 21 a este artigo sobre a modulao aplicada pelo STF)
138 CLT-SAAD
92) Prazo prescricional relativo aos direitos decorrentes de relao de
emprego transformada em vnculo estatutrio, por efeito da implantao
do regime nico dos servidores civis da Unio. Prazo prescricional do
art. 79, XXIX, a, da Constituio Federal. Alegada ofensa ao art. 39,
3, da mesma carta e ao direito adquirido. Com a converso do regime
de trabalho do servidor, de celetista em estatutrio, no obstante tenha
resultado sem soluo de continuidade o vnculo existente entre as mesmas
partes, de ter-se por extinto o contrato de trabalho e, consequentemente,
iniciado, a partir de ento, o curso do binio estabelecido pela Carta Magna
no dispositivo sob referncia: Acrdo que se limitou a aplicar o referido
prazo aos recorrentes enquanto ex-empregados, no havendo que se falar
em ofensa ao art. 39, 3, da Constituio, nem ao princpio do direito
adquirido. Recurso no conhecido. STF, RE 317.660/DF, Pleno, Rel. Min.
Ilmar Galvo. DJU 26.9.03.
93) Execuo de honorrios advocatcios sucumbenciais. Prescrio.
Sucesso das obrigaes da Minas Caixa pelo Estado de Minas Gerais.
Prazo aplicvel. Art. 25, inciso II, da Lei n. 8.906/94 (EOAB). Decretao
da liquidao extrajudicial. Interrupo do prazo de prescrio (art. 18,
e, da Lei n. 6.024/74). Fluncia retomada do incio a partir do trmino
do regime de liquidao. Pagamento administrativo a menor. Renncia
tcita ao prazo prescricional. 1. Cuidando-se de sucesso de obrigaes,
o regime de prescrio aplicvel o do sucedido e no o do sucessor, nos
termos do que dispe o art. 196 do CC/2002 (correspondente ao art. 165
do CC/1916): A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr
contra o seu sucessor. Assim, o prazo prescricional aplicvel ao Estado de
Minas Gerais o mesmo aplicvel Minas Caixa, nas obrigaes assumidas
pelo primeiro em razo da liquidao extrajudicial da mencionada
instituio financeira. 2. No caso, a prescrio relativa a honorrios de
sucumbncia , de fato, quinquenal, mas no por aplicao do art. 1 do
Decreto n. 20.910/32, mas custa da incidncia do art. 25, inciso II, da
Lei n. 8.906/94 (EOAB), que prev a fluncia de idntico prazo a contar do
trnsito em julgado da deciso que fixar a verba. Precedentes. 3. Porm,
a decretao da liquidao extrajudicial de instituies financeiras produz,
de imediato, o efeito de interromper a prescrio de suas obrigaes
(art. 18, alnea e, da Lei n. 6.024/74), consectrio lgico da aplicao da
teoria da actio nata, segundo a qual no corre a prescrio contra quem
no possui ao exercitvel em face do devedor. que a decretao da
liquidao extrajudicial tambm induz suspenso das aes e execues
em curso contra a instituio e a proibio do aforamento de novas (art.
18, alnea a, da Lei n. 6.024/74). Precedentes. 4. Com efeito, no possuindo
o credor ao exercitvel durante o prazo em que esteve a Minas Caixa
sob regime de liquidao extrajudicial, descabe cogitar-se de fluncia de
prazo de prescrio do seu crdito nesse perodo. 5. No fosse por isso,
ainda que escoado o prazo prescricional de cinco anos depois do trmino
da liquidao extrajudicial da Minas Caixa, o pagamento administrativo
realizado pelo sucessor (Estado de Minas Gerais) h de ser considerado
renncia tcita prescrio. Precedentes. 6. Recuso especial no provido.
STJ, REsp 107722/MG, 4 T., Rel. Min. Luis Felipe Salomo, DJE 12.2.12.
94) Dano moral. Morte. Prescrio. Contagem do prazo. Data do
falecimento, no do acidente que o motivou. 1. Diferentemente do que
ocorre em direito penal, que considera o momento do crime a data em que
praticada a ao ou omisso que lhe deu causa, no direito civil a prescrio
contada da data da violao do direito. 2. Na hiptese em que se discute
dano moral decorrente do falecimento de ente querido, a data do bito o
prazo inicial da contagem da prescrio, ainda que o acidente tenha ocorrido
dias antes. No possvel considerar que a pretenso a indenizao em
decorrncia da morte nasa antes do evento que lhe deu causa. 3. No
possvel revisar, em sede de recurso especial, a interpretao dada pelo
acrdo recorrida quanto a matria ftica. Enunciado n. 7 da Smula/STJ.
STJ, Resp 1318825, SE, 3 T., Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, DJE 21.11.12.
95) Embargos de divergncia. Recurso especial. Administrativo.
Servidor pblico. Reintegrao. Prescrio quinquenal. Decreto
n. 20.910/32. 1. A jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia
consolidou-se no sentido de que a ao que objetiva reintegrao de
servidor pblico deve ser proposta no prazo de cinco anos (art. 1 do
Decreto n. 20.910/32) do ato de demisso, ainda que se trate de ao
ajuizada em face de ato nulo. 2. Agravo regimental improvido. STJ, AgRg
nos Embargos de Divergncia em RESP 545.538/SC, 3 Seo, Rel. Min.
Maria Thereza de Assis Moura, DJE 5.11.09.
96) Responsabilidade civil do Estado. Prescrio. Decreto n. 20.910/32.
Advento do Cdigo Civil de 2002. Reduo do prazo prescricional para
trs anos. 1. O legislador estatuiu a prescrio de cinco anos em benefcio
do Fisco e, com o manifesto objetivo de favorecer ainda mais os entes
pblicos, estipulou que, no caso da eventual existncia de prazo prescricional
menor a incidir em situaes especficas, o prazo quinquenal seria afastado
nesse particular. Inteligncia do art. 10 do Decreto n. 20.910/32. 2. O prazo
prescricional de trs anos relativo pretenso de reparao civil art. 206, 3,
V, do Cdigo Civil de 2002 prevalece sobre o quinqunio previsto no art. 1 do
Decreto n. 20.910/32. 3. Recurso Especial provido. STJ, RESP n. 1.137.354,
Proc. n. 2009/0165978-0, RJ, 2 T., Rel. Min. Jos de Castro Meira, DJE 18.9.09.
CLT-SAAD 139
97) Admissibilidade. Prescrio intercorrente. Execuo fiscal. Ar-
quivamento por prazo superior a cinco anos. 1. O motivo que ensejou o
arquivamento da execuo fiscal no pode servir de fundamento para se
aplicar ou no a prescrio intercorrente, porquanto, nos termos do artigo
40, 4, da Lei n. 6.830/1980, extrai-se que o arquivamento no causa
suspensiva do fluxo prescricional. Ao contrrio, constitui-se no fator que
deflagra a contagem do lapso prescricional, sendo que aps o decurso de
cinco anos pode o juiz aplicar de ofcio a prescrio intercorrente, confor-
me autorizado no 4 do art. 40 da Lei n. 6.830/1980. 2. Nos termos da
Smula n. 314 do Superior Tribunal de Justia, a pronncia da prescrio
intercorrente prescinde da intimao prvia da Unio, porquanto o cmputo
do prazo prescricional inicia-se automaticamente aps o trmino da sus-
penso do processo por 1 (um) ano. 3. Agravo de Instrumento conhecido e
no provido. TST, AIRR 0122400-44.2006.5.05.0033, 1 T., Rel. Des. Conv.
Marcelo Lamego Pertence, DEJT 2.10.15.
98) ... Ao em que foram cumulados pedidos de natureza
declaratria e condenatria. Prescritibilidade da pretenso. Tendo em
vista o julgamento do processo TST-E-ED-RR-46540-86-1999-5-04-0008,
em sesso realizada em 11.11.2010, cujo acrdo teve como redator
designado o Exmo. Ministro Aloysio Corra da Veiga, a jurisprudncia
do Tribunal Superior do Trabalho firmou-se no sentido de que, havendo
cumulao de pedidos condenatrios e declaratrios na mesma ao,
somente o pedido condenatrio est sujeito aos prazos prescricionais
previstos no art. 7, XXIX, da Constituio Federal de 1988. Recurso de
embargos conhecido e provido. TST, E-ED-RR 111100-29.1996.5.04.0271,
SDI-1, Rel. Min. Horcio Raymundo de Senna Pires, DEJT 23.3.12.
99) ... Acidente de trabalho. Danos morais e materiais. Pretenso de
indenizao. Prescrio. No que diz respeito fonte legal regulatria da
prescrio, esta Corte Superior consolidou entendimento no sentido de que
a indenizao por danos decorrentes de acidente ou doena profissional tem
verdadeira natureza de crdito trabalhista e que a respectiva pretenso est
sujeita aos prazos prescricionais contidos no art. 7, XXIX, da Constituio
Federal. A exceo a essa regra diz respeito s hipteses em que a pretenso
est fundada em leso ocorrida antes da entrada em vigor da Emenda
Constituio n. 45, em 31/12/2004. Nessa circunstncia, cabvel a
aplicao das normas prescricionais do direito civil, por respeito aos
princpios da segurana jurdica e do direito adquirido. No caso dos autos,
o que se extrai do acrdo regional que a leso foi conhecida em julho
de 2005, em momento posterior vigncia da Emenda Constituio n.
45, em 31/12/2004, quando j era competente a Justia do Trabalho para
processar aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes
da relao de trabalho. Assim, a adoo da norma do direito trabalhista (art.
7, XXIX, da Constituio Federal) para o exame da prescrio da pretenso
a soluo que prepondera nesta Corte, no se aplicando ao caso a soluo
excepcional. Registrado no acrdo recorrido que o contrato de trabalho foi
rescindido em janeiro de 2008, conclui-se que a pretenso da Reclamante
foi fulminada pela prescrio bienal, porquanto reclamao trabalhista
foi ajuizada to somente em julho de 2010, quando j exaurido o binio
subsequente resciso contratual (janeiro de 2008 a janeiro de 2010).
Recurso de revista de que se conhece e a que se d provimento. ... TST, ARR
957-84.2010.5.08.0007, 4 T., Rel. Min. Fernando Eizo Ono, DEJT 07.3.14.
100) Contrato de estgio. Prescrio trabalhista. I. O entendimento
desta Corte Superior no sentido de que a prescrio prevista no art. 7,
XXIX, da Constituio Federal tambm aplicvel aos casos que envolvam
contrato de estgio. Precedentes. II. Recurso de revista de que se conhece,
por violao do art. 7, XXIX, da Constituio Federal, e a que se d
provimento. TST, RR 286-96.2013.5.04.0741, 4 T., Rel. Min. Fernando Eizo
Ono, DEJT 04.4.14.
101) CPTM. Complementao de aposentadoria. Reajuste da
suplementao quando da majorao dos salrios do empregado em
atividade. Incidncia da Smula n. 327 do TST. A Reclamante pretende
com a presente demanda o pagamento de diferenas de complementao
de aposentadoria, ao argumento de que as Reclamadas, Fazenda Pblica
do Estado de So Paulo e a Companhia Paulista de Trens Metropolitanos
CPTM, no observaram as normas regulamentares que determinam
o reajustamento da complementao de aposentadoria em caso de
majorao dos salrios dos empregados em atividade. Nos termos da atual
redao da Smula n. 327 desta Corte. A pretenso de complementao
de aposentadoria sujeita-se prescrio parcial e quinquenal, salvo se
o pretenso direito decorrer de verbas no recebidas no curso da relao
de emprego e j alcanadas pela prescrio poca da propositura da
ao. In casu, verifica-se que a Reclamante efetivamente j percebe a
complementao de aposentadoria; todavia, postula diferenas que entende
devidas pelo fato de no ter sido reajustado o seu benefcio, nos moldes
das normas regulamentares. Dessarte, sendo inconteste o recebimento
da complementao de aposentadoria, a aplicao da prescrio parcial provimento para afastar a prescrio intercorrente e determinar a remessa
medida que se impe. Recurso de Embargos conhecido e provido. TST,
E-ED-RR 1040-58.2006.5.02.0088, SDI-1, Rel. Min. Maria de Assis Calsing,
DEJT 1.7.11.
Art. 11
102) Dano moral e material decorrente de doena profissional.
Aposentadoria por invalidez. Suspenso do contrato de trabalho.
Prescrio quinquenal. 1. Consagrou-se neste Tribunal a compreenso de
que a definio da prescrio, civil ou trabalhista, incidente pretenso
de indenizao por danos materiais e morais decorrentes de acidente do
trabalho ao qual se equipara a doena ocupacional, depende da data
da cincia inequvoca da leso, se antes ou aps a edio da Emenda
Constitucional n. 45/2004. 2. Firmou-se, ainda, no mbito desta Corte, na
esteira do art. 475 da CLT, o entendimento depreendido da Orientao
Jurisprudencial n. 375 da SDI-1/TST e da Smula n. 160 do TST de
que a aposentadoria por invalidez no implica a extino do contrato de
trabalho, mas apenas sua suspenso. 3. Ocorrida a cincia inequvoca da
leso, no caso, posteriormente edio da aludida Emenda, por ocasio
da concesso da aposentadoria por invalidez, a prescrio aplicvel a
trabalhista quinquenal, e no bienal como decidido no processo matriz.
4. Apenas suspenso o contrato de trabalho, na hiptese, pela concesso
de aposentadoria por invalidez autora, em 14.5.2005, e ajuizada a
presente ao em 19.11.2007, no se tem como fulminada pela prescrio
a pretenso, porque ainda no ultrapassado o quinqunio previsto no
artigo 7, XXIX, da Lei Maior para a propositura de reclamao trabalhista
quando em curso a relao de trabalho. 5. Pronunciada, pelo prolator da
sentena rescindenda, a prescrio bienal da pretenso, embora ajuizada
a reclamao dentro do lustro subsequente data da concesso da
aposentadoria por invalidez, tem-se como violada, nos moldes do art. 485,
V, do CPC, a literalidade do art. 7, XXIX, da Constituio da Repblica, a
impor o provimento do recurso ordinrio da trabalhadora para, reformando
o acrdo recorrido, julgar procedente a ao rescisria. Recurso ordinrio
conhecido e provido. TST, RO 9856-60.2010.5.02.0000, SDI-2, Rel. Min.
Hugo Carlos Scheuermann, DEJT 19.10.12.
103) Desvio de funo. Prescrio. O Tribunal Regional consignou
que, na petio inicial, o Reclamante pleiteou diferenas salariais a ttulo
de reenquadramento funcional. Por entender que a pretenso aduzida est
sujeita prescrio bienal total e por constatar que decorreram mais de
dois anos entre o ato do enquadramento funcional (havido em junho de
1989) e a propositura da reclamao trabalhista (ocorrida em 17.5.2006),
a Corte de origem decidiu pronunciar a prescrio total da pretenso do
Reclamante e extinguir o processo com resoluo de mrito. No obstante,
no se depreende do acrdo regional que tenha havido um enquadramento
funcional em 1989 e que o Reclamante esteja a impugnar a correo desse
enquadramento. O que se extrai do julgado que, em 1989, teve incio o
desvio de funo, pois, no relatrio do acrdo recorrido, est registrado o
argumento da Reclamada no sentido de que o Reclamante teria postulado
o pagamento de diferenas salariais alegando que, desde os idos de 1989,
estaria exercendo funo diversa para a qual fora contratada. Assim, o
que se conclui que o Reclamante alega desvio de funo, iniciado em
1989, e que, em razo de ter exercido atribuies inerentes a funo
diversa daquela para a qual fora contratado, pretende receber diferenas
salariais e ser enquadrado na funo para a qual foi desviado. No se trata,
portanto, de pretenso de reenquadramento (correo de enquadramento
feito anteriormente), mas sim de diferenas salariais por desvio de funo
e enquadramento na funo para a qual foi desviado. Por conseguinte, ao
aplicar a prescrio bienal total hiptese, o Tribunal Regional contrariou
o item I da Smula n. 275 desta Corte, porque esse precedente estabelece
a prescrio quinquenal parcial para a pretenso de diferenas salariais por
desvio de funo. Recurso de revista de que se conhece e a que se d
provimento. TST, RR 75000-40.2006.5.02.0058, 4 T., Rel. Min. Fernando
Eizo Ono, DEJT 14.9.12.
104) Execuo. Prescrio intercorrente. Alegao de afronta coisa
julgada. Afronta o art. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica deciso por
meio da qual se extingue a execuo, com resoluo de mrito, em virtude
da incidncia da prescrio intercorrente , uma vez que tal conduta impede
indevidamente a produo dos efeitos materiais da coisa julgada, tornando
sem efeitos concretos o ttulo judicial transitado em julgado. Recurso de
embargos conhecido e provido. TST, E-RR - 4900-08.1989.5.10.0002, SDI-
1, Rel. Min. Lelio Bentes Corra, DEJT 29.6.12.
105) Fase de execuo. Inrcia do exequente. Justia do Trabalho.
Prescrio intercorrente. Inaplicabilidade. Art. 5, XXXVI, da Constituio
Federal 1. A jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho consolidou
o entendimento de que no se aplica a prescrio intercorrente na Justia
do Trabalho, sob pena de ineficcia da coisa julgada material. Precedentes.
2. A diretriz perfilhada na Smula n. 114 do TST tambm incide no caso
de paralisao do processo decorrente de inrcia do exequente. Ressalva
de entendimento pessoal do relator. 3. Viola o art. 5, XXXVI, da Consti-
tuio Federal acrdo regional que mantm a declarao de prescrio
intercorrente, ante a inrcia do exequente. 4. Agravo de instrumento do
exequente provido. Recurso de revista de que se conhece e a que se d
dos autos vara do trabalho de origem, para que prossiga na execuo.
TST; RR 0096400-88.2001.5.03.0016; 4 T., Rel. Min. Joo Oreste Dalazen;
DEJT 9.10.15.
Art. 11
106) Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social. Comple-
mentao de aposentadoria. Prescrio. Reajuste do benefcio pelos
mesmos ndices do INSS. Norma regulamentar. Descumprimento da
norma regulamentar. Leso que se renova ms a ms. Prescrio par-
cial. Incidncia da Smula n. 327 do TST. Os Reclamantes pretendem com
a presente demanda o pagamento de diferenas de complementao de
aposentadoria, ao argumento de que as Reclamadas, Companhia Vale do
Rio Doce e Fundao Vale do Rio Doce de Seguridade Social Valia, no
concederam os reajustes em seus benefcios, como previsto em norma re-
gulamentar. Conforme premissa ftica firmada nos autos, o Regulamento
Interno da Valia previa a correo da complementao de aposentadoria
pelos mesmos ndices de reajuste concedido pelo INSS aos seus benef-
cios. Afirmou, ainda, a Turma que as diferenas postuladas decorriam da
no concesso pelas Reclamadas dos reajustes concedidos pelo INSS aos
seus benefcios no perodo compreendido entre abril de 1989 a setembro
de 1991. Partindo-se desta moldura ftica, verifica-se que as diferenas de
complementao de aposentadoria postuladas decorrem de evidente des-
cumprimento da norma regulamentar da Valia, no caso, a clusula que pre-
via os reajustes da complementao de aposentadoria seriam concedidos
nas mesmas datas em que fossem reajustados os benefcios mantidos pelo
INSS e segundo os ndices da Previdncia Social. Dessarte, sendo a leso
causada aos Reclamantes proveniente de descumprimento de norma regu-
lamentar, afigura-se pertinente a incidncia da prescrio parcial, na forma
da Smula n. 327 deste Tribunal Superior Precedentes da Corte. Recurso de
Embargos conhecido e provido. TST, E/RR/5400-59.2007.5.03.0060, TRT
3 R., SBDI1, Rel. Ministra Maria Doralice Novaes, DEJT 2.6.10.
107) Gratificao de funo percebida por mais de dez anos. Critrios
de incorporao fixados em norma interna da empresa. Prescrio.
1. A incorporao da funo exercida por mais de dez anos decorre do
princpio da estabilidade financeira, previsto no art. 7, VI, da Constituio
da Repblica, consoante o entendimento consubstanciado na Smula
n. 372 desta Corte superior. 2. De outro lado, nos termos do artigo 468,
pargrafo nico, da Consolidao das Leis do Trabalho, no configura
alterao contratual a reverso ao cargo efetivo, razo por que o pagamento
realizado de forma parcial, e no integral, da gratificao de funo exercida
por mais de dez anos ostenta natureza continuada, cuja leso se renova ms
a ms. 3. Nesse passo, incide apenas a prescrio parcial, uma vez que o
pagamento a menor da gratificao afronta o disposto no art. 7, VI, da Lei
Magna, que assegura o direito irredutibilidade do salrio. Precedentes da
SBDI-I. 4. Recurso de embargos conhecido e provido. TST, E-RR 87300-
36.2006. 5.03.0016, SDI-1, Rel. Min. Lelio Bentes Corra, DEJT 14.9.12.
108) Grupo econmico. Responsabilidade solidria. Unicidade
contratual. Prescrio parcial. 1. O art. 2, 2, da Consolidao das
Leis do Trabalho, que prev a responsabilidade solidria das empresas
integrantes do grupo econmico, deve ser interpretado no sentido de
reconhecer a sua responsabilidade ampla em relao s obrigaes
derivadas do contrato de emprego empregador nico , importando,
como referido pela doutrina mais recente, tanto a solidariedade passiva
quanto a solidariedade ativa. 2. Tal entendimento decorre do princpio
da simetria, que prev a correspondncia entre direitos e deveres. Logo,
se a lei atribui s empresas do mesmo grupo econmico o dever de
responder solidariamente pelos efeitos da relao de emprego, com toda
razo lhes cabe o direito de se valer da capacidade laboral do empregado,
correspondendo o dever do trabalhador de, quando designado, prestar da
melhor forma seus servios para o grupo. Segue, da, a concluso de que
a designao do empregado para atuar em outra empresa do grupo no
caracteriza o trmino do contrato de emprego, impondo-se a contagem
dos perodos sucessivamente laborados, no mbito do mesmo grupo
econmico. 3. Conclui-se, portanto, que a egrgia Turma, ao reconhecer
a unicidade contratual do empregado demitido de uma empresa do grupo
econmico e logo em seguida contratado por outra empresa integrante do
mesmo grupo, afastando, em consequncia, a prescrio total decretada
nas instncias percorridas, decidiu em conformidade com o art. 2, 2, da
Consolidao das Leis do Trabalho. Frise-se, ainda, que a deciso proferida
pela Turma encontra amparo na previso do art. 9 da CLT, que reputa
nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar
ou impedir a aplicao dos preceitos contidos no texto consolidado. 4.
Recurso de embargos conhecido e no provido. ... TST, E-RR 619969-29.
1999.5.02.5555, SDI-1, Rel. Min. Lelio Bentes Corra, DEJT 26.2.10.
109) Indenizao por dano moral e material. Doena profissional.
Empregado aposentado por invalidez. Leso anterior vigncia do CC.
Ao ajuizada aps a edio da EC n. 45/2004. Prescrio aplicvel.
Necessrio examinar a prescrio da pretenso a indenizao por dano
moral, em face de acidente de trabalho, quando o reconhecimento da leso
anterior vigncia do Cdigo Civil de 2002 (vigncia a partir de 11 de janeiro
de 2003), em 13.4.2001 e a ao trabalhista foi ajuizada aps a vigncia da
EC n. 45/2004, em 17.1.2006. Diante da tese da c. Turma de que o marco
para verificao da doena profissional deve se dar pela data da concesso
de aposentadoria por invalidez, de se aplicar a regra de transio, para
consagrar a prescrio trienal, no presente caso, conforme determinam os
140 CLT-SAAD
arts. 206, 3, c/c 2.028 do Cdigo Civil de 2002, iniciando-se a contagem
em 11.1.2003, data da vigncia do novo Cdigo. Se a prescrio comeou
a correr, da data da leso, antes da EC n. 45, no possvel aplicar-se a
prescrio trabalhista, sob pena de ferimento ao princpio da segurana
jurdica, sendo relevante para o exame da prescrio que se observe a
data da leso, com o fim de estabilizao das relaes jurdicas. Embargos
conhecidos e desprovidos. TST, E-RR-2700-23.2006.5.10.0005, SDI-1, Rel.
Min. Aloysio Corra da Veiga, DEJT 22.8.14.
110) Majorao da jornada de trabalho. Ato nico. Prescrio total. A
pretenso ao pagamento de horas extras fundada na alegao de que houve
alterao contratual lesiva da jornada majorao de 180 para 220 horas
mensais no se renova de forma reiterada no tempo, mas decorre de ato
nico do empregador, razo pela qual a prescrio, nessa hiptese, total,
contada da data em que houve a apontada majorao prejudicial da carga
horria. Precedentes da C. SBDI-1. Embargos conhecidos e desprovidos.
TST, E-ED-RR 113840-26.2003.5.04.0008, SDI-1, Rel. Min. Maria Cristina
Irigoyen Peduzzi, DEJT 22.6.12.
111) Prescrio quinquenal suscitada em contestao e no anali-
sada na sentena. Recurso ordinrio do reclamante provido para julgar
procedente a reclamao trabalhista. Possibilidade de pronncia da
prescrio quinquenal, ainda que no arguida em contrarrazes. A ques-
to relativa amplitude da devolutividade do recurso ordinrio na presente
hiptese j foi pacificada por esta Corte, mediante a edio da Smula/TST
n. 393, da qual se extrai entendimento no sentido de que o fundamento da
defesa no examinado na sentena fica automaticamente devolvido ao Tri-
bunal Regional quando do julgamento do recurso ordinrio do reclamante,
ainda que no renovado em contrarrazes. Recurso de embargos conheci-
do e provido para determinar o retorno dos autos ao TRT de origem a fim
de que, julgando novamente os embargos de declarao de fls. 393, aprecie
o fundamento da defesa relativo prescrio bienal, ficando excluda, por
consequncia lgica, a multa nele aplicada com base no art. 538, pargrafo
nico, do Cdigo de Processo Civil. TST, E-RR 589200-82.2006.5.12.0036,
SDI-1, Rel. Min. Renato de Lacerda Paiva, DEJT 29.6.12.
112) Prescrio. Arguio pela primeira vez em contrarrazes
de recurso ordinrio. Impossibilidade. A melhor leitura da diretriz
sedimentada na Smula n. 153 do TST aquela que no admite a arguio
da prescrio apresentada pela primeira vez em contrarrazes de recurso
ordinrio, sobretudo quando a parte teve oportunidade de recorrer,
porque sucumbiu em captulo prprio da sentena, mas no o fez. que,
aventada a prejudicial de prescrio apenas nas contrarrazes do recurso
ordinrio, a parte que recorreu ficar impossibilitada de alegar e provar
uma possvel causa de interrupo ou suspenso do prazo prescricional,
porquanto, por bvio, o recorrente no instado a manifestar-se sobre
as razes de contrariedade do recorrido. As hipteses de interrupo
da prescrio em face do arquivamento de ao anteriormente ajuizada
(Smula n. 268 do TST) e de ajuizamento de cautelar de protesto
judicial (art. 867 e seguintes do CPC) ilustram bem a probabilidade de
advir prejuzo ao contraditrio, ampla defesa e ao devido processo
legal em caso de admisso da arguio indita nas contrarrazes do
apelo ordinrio. Sendo assim, ante a necessidade de tutela dos aludidos
princpios constitucionais, impositiva a concluso de que no se pode
admitir a arguio da prescrio pela primeira vez em contrarrazes de
recurso ordinrio. Embargos conhecidos e desprovidos. TST, RR 43100-
50.2002.5. 09.0069, SDI-1, Rel. Min. Douglas Alencar Rodrigues, DEJT
29.10.09.
113) Prescrio bienal da ao para postular a reintegrao.
Ajuizamento de ao anterior reconhecendo vnculo empregatcio.
Nos termos do art. 189 do CCB/2002, violado o direito, nasce para o
titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, (...). Assim, se o
reconhecimento do vnculo dependia de soluo judicial, a prescrio
somente poderia fluir aps deciso favorvel, transitada em julgado, pois,
antes, no haveria como se entender que algum direito do reclamante, em
relao CESP Companhia Energtica de So Paulo e Fundao CESP,
reclamadas, tivesse sido violado, na forma do dispositivo civil mencionado.
o princpio da actio nata. Da por que no subsiste a tese de que o marco
inicial da prescrio foi a data em que a prestadora dispensou o autor.
Recurso de Embargos conhecido e provido. TST, E-RR 167300-96.2001.
5.15.0005, SDI-1, Rel. Min. Horcio Raymundo de Senna Pires, DEJT
14.5.10.
114) Prescrio parcial quinquenal. Auxlio-alimentao. Integrao no
clculo de outras parcelas. Hiptese em que os reclamantes continuaram
a trabalhar e receber o auxlio-alimentao aps a reclamada encetar a
transformao de sua natureza jurdica de salarial para indenizatria. No
havendo supresso do pagamento do auxlio-alimentao, no h de se falar
em alterao do pactuado, e sim em no reconhecimento pelo empregador
da natureza salarial da verba para fins de integrao no clculo de outras
parcelas, razo pela qual aplicvel a prescrio parcial quinquenal, na medida
em que vigente o contrato de trabalho. Considerando que a parcela vem
sendo paga durante toda a contratualidade, evidente que a leso se renova
CLT-SAAD 141
a cada ms em que o empregador deixa de efetuar a mencionada integrao.
Registre-se, finalmente, que a pretenso declaratria imprescritvel, ainda
quando dela derive outra pretenso de natureza condenatria. Com efeito, o
empregador no est imune, porque supostamente ungido pela prescrio
total, na hiptese de fragmentar o salrio e atribuir a um desses fragmentos
a natureza indenizatria, no obstante esteja evidente o carter retributivo
da frao do salrio cuja natureza teria sido assim desvirtuada pelo
empregador. H precedentes. Recurso de embargos conhecido e provido.
TST, E-RR 72400-51.2008.5.19.0010, SDI-1, Rel. Min. Augusto Csar Leite
de Carvalho, DEJT 03.5.13.
115) Prescrio. Contribuio previdenciria. Smula Vinculante n.
8 do Supremo Tribunal Federal. Art. 894, inciso II, da CLT. 1. A smula
aprovada e publicada pelo Supremo Tribunal Federal com fulcro no art.
103-A da Constituio da Repblica vincula os demais rgos do Poder
Judicirio, de modo que, esta Corte, ao examinar recurso que envolva
matria objeto de smula vinculante no pode deixar de fazer prevalecer
o entendimento nela consolidado. Assim, presentes os pressupostos
extrnsecos do Recurso de Embargos, como no caso, deve-se observar,
imediatamente e de ofcio, o comando do art. 103-A da Constituio da
Repblica quando a matria envolve discusso sobre tema j pacificado
por smula vinculante. 2. Sendo inconstitucionais os arts. 45 e 46 da Lei n.
8.212/91, consoante declarado pelo Supremo Tribunal Federal e objeto da
Smula Vinculante n. 8 daquela Corte, a prescrio aplicvel a constante
do Cdigo Tributrio Nacional, o qual, no art. 174, fixa que a ao de
cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data
da sua constituio definitiva. Recurso de Embargos em que se constata a
contrariedade Smula Vinculante 8 do Supremo Tribunal Federal a que se
d provimento. TST, E-ED-RR 74000-08.2006.5.09.0673, SDI-1, Rel. Min.
Joo Batista Brito Pereira, DEJT 28.9.12.
116) Prescrio. Declarao de ofcio. Incompatibilidade com o
processo do trabalho. A prescrio consiste em meio de extino da
pretenso, em virtude do esgotamento do prazo para seu exerccio. Nesse
contexto, no se mostra compatvel com o processo do trabalho a nova regra
processual inserida no art. 219, 5, do CPC. Segundo a jurisprudncia que
se pacificou no TST, torna-se clara a incompatibilidade do novo dispositivo
com a ordem justrabalhista (arts. 8. e 769 da CLT). que, ao determinar a
atuao judicial em franco desfavor dos direitos sociais laborativos, a novel
regra civilista entra em choque com vrios princpios constitucionais, como
da valorizao do trabalho e do emprego, da norma mais favorvel e da
submisso da propriedade sua funo socioambiental, alm do prprio
princpio da proteo. Recurso de revista conhecido e provido. TST, RR
597-77.2010.5.11.0004, 3 T., Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado, DEJT
14.12.12.
117) Pr-contratao de horas extraordinrias. Prescrio.
Conhecimento. Extrai-se do teor da Smula n. 199, II, do c. TST que a
incidncia da prescrio total, em relao s horas extraordinrias pr- ajuizamento da presente demanda. Contudo, esse marco deve observar a
contratadas, pressupe a circunstncia de terem sido elas suprimidas,
no sendo esta a hiptese dos autos, uma vez que o eg. Tribunal Regional
deixou claro tratar-se de pedido de nulidade da pr-contratao de horas
extraordinrias que a reclamante vinha recebendo durante o contrato e de
pagamento das 7 e 8 horas como extras. No caso, a prescrio parcial,
nos termos da parte final da Smula n. 294 do c. TST, na medida em que
se trata de leso que se renova no tempo. Recurso de revista conhecido
e provido. TST, RR 713485-27.2004.5.12.0034, 6 T., Rel. Min. Aloysio
Corra da Veiga, DEJT 7.5.10.
118) Prescrio. Arguio em tribuna. No h como se analisar nesta
fase recursal extraordinria violao ao art. 7, XXIX, da Constituio
Federal, quando se observa que o egrgio Tribunal Regional sequer
examinou a incidncia ou no do instituto da prescrio, por considerar
como preclusa a oportunidade de sua arguio. Quanto ao art. 193 do
Cdigo Civil Brasileiro, no h falar em sua violao, se a egrgia Corte
Regional deu ao referido dispositivo legal a mais correta interpretao,
em sintonia com a atual, notria e majoritria jurisprudncia desta
Corte, Smula n. 333. TST, AIRR 725/2001-068-09-40.7, 7 T., Rel. Min.
Guilherme Augusto Caputo Bastos, DJU 2.5.08.
119) Prescrio. Dano moral. Incio da contagem do prazo. Arqui-
vamento do inqurito policial. Suspenso do prazo. Fato que depende
de apurao no juzo criminal. Em ao de indenizao por danos morais a quinquenal prevista no art. 7, XXIX, da Constituio Federal. Recurso de
decorrentes de leso que se perpetua no tempo, para alm da data de ex-
tino do contrato de trabalho, no viola a literalidade dos arts. 7, XXIX,
da Constituio da Repblica e 11 da CLT, a deciso regional que fixa como
termo a quo do prazo prescricional bienal a data do arquivamento do inqu-
rito policial, em 20.1.2003, e no a da extino do contrato de trabalho por
iniciativa do empregado (pedido de demisso), em 1997, em interpretao
razovel, ainda, do art. 200 do CC, atrativa da Smula n. 221, II, do TST,
datando a propositura da demanda de 2004. Aplicao da Smula n. 296/
TST quanto aos arestos vlidos para o cotejo. ... Recurso de revista no
conhecido, integralmente. TST, RR 717900-03.2004.5.09.0013, 3 T., Rel.
Min. Rosa Maria Weber, DEJT 29.10.09.
Art. 11
120) Prescrio. Termo inicial. Indenizao por danos morais e
materiais. Doena ocupacional. O pedido de indenizao por danos morais
e materiais formulado tem como causa a ocorrncia de doena ocupacional
(tendinite do supra-espinhoso de ombro esquerdo), constatada em
reclamao trabalhista anteriormente ajuizada. Nesse passo, considerando
que a doena ocupacional se caracteriza, justamente, por resultar de um
processo e no de um ato isolado, a pretenso apenas poderia ter surgido
no momento em que foram consolidados os efeitos desse processo. Com
efeito, a mera concesso do auxlio-doena no determinante para a
constatao de ocorrncia de doena ocupacional, mas apenas indcio de
que a mazela acometida pode guardar vnculo com o servio desempenhado.
Tanto assim o que, no caso, a doena ocupacional foi reconhecida em
juzo. Assim, apenas quando constatada a ocorrncia de nexo causal entre a
doena desenvolvida e o trabalho executado para a empresa que se pode
concluir pela doena profissional, equiparada a acidente do trabalho, de
sorte que somente aps o trnsito em julgado da deciso que reconheceu a
doena profissional que tem incio a prescrio da pretenso indenizao
por danos morais, materiais e estticos decorrentes daquela doena. A
cincia inequvoca da leso a data em que o empregado tem a certeza
da extenso e dos efeitos do dano causado. In casu, o reconhecimento da
doena como doena ocupacional ocorreu, consoante os dados registrados
pela Turma em remisso ao acrdo regional, mediante a deciso proferida
nos autos da reclamao trabalhista RT 55-2006, ao que foi intentada
no ano de 2006, portanto. Assim, considerando que a presente ao foi
ajuizada em 28.9.2007, no h falar em prescrio da pretenso. Recurso
de Embargos de que se conhece em parte e a que se d provimento. TST,
E-ED-RR 146900-24.2007.5.09.0068, SDI-1, Rel. Min. Joo Batista Brito
Pereira, DEJT 19.4.13.
121) CEEE. Prescrio do FGTS. Parcelas reconhecidas e pagas com
reconhecimento de vnculo empregatcio em ao anterior. M aplicao
da Smula n. 206 do TST. A prescrio incidente sobre a pretenso de
recebimento de FGTS decorrente de parcelas remuneratrias deferidas em
ao anterior com reconhecimento de vnculo empregatcio a trintenria,
conforme preconiza a Smula n. 362 do TST. Imperioso observar, apenas,
o limite temporal fixado na demanda anterior, em relao s parcelas
principais. A Smula n. 206 do TST foi mal aplicada ao caso, visto que
sua finalidade impedir a incidncia do FGTS sobre parcelas prescritas e,
por isso, inexigveis. Desse modo, considerando que as parcelas j foram
reconhecidas em deciso transitada em julgado, no se h de correr o
risco de recolher FGTS sobre verbas que no poderiam mais ser exigidas
em juzo. O entendimento consagrado na Smula n. 206 do TST o de
que, ocorrendo a prescrio da parcela principal objeto de pedido em
reclamao trabalhista, d-se tambm a prescrio da verba acessria,
ou seja, do respectivo recolhimento para o FGTS. Caso diverso, portanto,
do que est sendo discutido neste processo. Precedentes. In casu, foi
determinada a contagem do quinqunio prescricional a partir da data do
data do ajuizamento da primeira ao. Recurso de embargos conhecido
e provido. TST, E-ED-RR 103800-87.2001.5.04.0029, SDI-1, Rel. Min.
Augusto Csar Leite de Carvalho, DEJT 31.8.12.
122) Prescrio. Herdeiros menores. No caracterizado. A suspenso
da prescrio em razo da incapacidade civil absoluta dos herdeiros do
trabalhador, definida no art. 3 do atual Cdigo Civil, vem regulada no art.
198, I, do mesmo Cdigo, aplicado subsidiariamente (art. 8 da CLT). Assim,
o prazo prescricional, que teve seu curso iniciado com a extino do contrato
de trabalho, suspendeu-se com a morte do ex-empregado e de tal modo
permaneceria at que os seus herdeiros alcanassem a maioridade civil,
sendo que somente a partir de ento que recomearia a contagem do prazo
at completar os dois anos previstos na Constituio Federal (art. 7, XXIX)
para que a pretenso relativa a parcelas trabalhistas devidas ao ex-empregado
pudesse ser exercida. Recurso de revista no conhecido. TST, RR 109200-
81.2004.5.15.0058, 6 T., Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga, DEJT 5.2.10.
123) Prescrio. Indenizao por dano decorrente de assdio moral.
Aplicao da prescrio prevista no art. 7, XXIX, da Constituio Federal.
Em se tratando de pedido de indenizao por dano decorrente de assdio
moral ocorrido entre 2003/2004, que teve fim em 1.8.2004, quando o
reclamante se aposentou por invalidez, tendo suspenso seu contrato de
trabalho, e ajuizada a presente ao em 7.11.2007, a prescrio aplicvel
revista conhecido e provido. TST, RR 142400-05.2007.5.05.0462, 6 T., Rel.
Min. Aloysio Corra da Veiga, DEJT 12.3.10.
124) Prescrio. Interrupo. Contrato de trabalho. Auxlio-doena.
Orientao jurisprudencial n. 375 da SBDI-1. O afastamento do empre-
gado em gozo de auxlio-doena no enseja a suspenso do prazo prescri-
cional para o exerccio da pretenso s verbas trabalhistas. Isso porque a
suspenso do contrato de trabalho no acarreta, por consequncia, a sus-
penso da prescrio, ante a inexistncia de previso legal. Inteligncia da
Orientao Jurisprudencial n. 375 da SBDI-1. Recurso de revista conhecido
e provido. TST, RR 70000-64.2008.5.15.0143, 2 T., Rel. Min. Guilherme
Augusto Caputo Bastos, DEJT 17.6.11.
Art. 11
125) Prescrio. Interrupo. Inaplicabilidade do art. 219, 4, do
CPC. Desnecessidade de citao vlida. A questo controvertida nos
autos e sobre a qual se pronunciou a Turma, diz respeito inaplicabilidade
do art. 219, 4, do CPC, que condiciona a interrupo da prescrio
existncia de citao vlida da parte r, no processo trabalhista. Por sua vez,
a ora Embargante, em seu Apelo, questiona apenas a impossibilidade de
interrupo da prescrio quando as aes ajuizadas no possuem pedidos
idnticos. Ora, a Turma no se manifestou quanto ao referido aspecto, razo
pela qual emerge como obstculo reviso pretendida a Smula n. 297, I e
II, deste Tribunal Superior, que exige o prequestionamento da controvrsia
como pressuposto de admissibilidade recursal. Recurso de Embargos no
conhecido. TST, E-ED-RR 178600-75.2003.5.01.0037, SDI-1, Rel. Min.
Maria de Assis Calsing, DEJT 27.11.09.
126) Protesto genrico. Interrupo da prescrio. Inocorrncia.
Nos termos do art. 897 do Cdigo de Processo Civil, o instituto jurdico
do protesto visa, precipuamente, promover a conservao e ressalva de
direitos, em relao aos quais o titular se manifeste. A partir da interpretao
teleolgica deste dispositivo, bem como da anlise sistemtica das
normas pertinentes, de se reconhecer, por silogismo bvio, a imperiosa
necessidade de que o sujeito do direito especifique, em seu protesto, em
relao ao qual pretenso busca interromper o prazo prescricional, sob
pena de gerar-se insegurana jurdica. At porque, faz-se indispensvel
parte contrria conhecer em relao a quais supostos direitos se dirige
a proteo do manto prescricional, a fim de que possam ser tomadas as
respectivas medidas. Se regra processual a necessidade de especificao
dos pedidos, indispensvel, tanto quanto, conhecer-se as demandas que
se pretende resguardar da prescrio. Ressalte-se, inclusive, os termos do
art. 871 do Cdigo de Processo Civil, segundo o qual o requerido pode
contraprotestar em processo distinto. Assim, no se admite o protesto
genrico para efeito da interrupo do prazo prescricional que no
indica o fim especfico a que se destina, no sendo suficiente a mera
meno ao intuito de se impedir a incidncia da prescrio em relao
a crditos decorrentes da relao de trabalho. Recurso de embargos
conhecido e provido. TST, E-RR 1316206-43.2004.5.04.0900, SDI-1, Rel.
Min. Renato de Lacerda Paiva, DEJT 23.3.12.
127) Reclamao trabalhista arquivada. Interrupo da prescrio
quinquenal. A interrupo do prazo prescricional decorrente do
arquivamento de reclamao trabalhista anteriormente ajuizada atinge os
prazos bienal e quinquenal, de forma que o cmputo do binio reiniciado
a partir do trmino da condio interruptiva, qual seja, o trnsito em julgado
da deciso proferida na primeira ao, enquanto que a prescrio quinquenal
conta-se do primeiro ato de interrupo, isto , a propositura da primeira
reclamao trabalhista, na forma dos arts. 219, I, do CPC, 173 do Cdigo
Civil de 1916 e 202, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002. Recurso
de embargos conhecido e desprovido. TST, E-ED-RR 19800-17.2004.5.05.
0161, SDI-1, Rel. Min. Renato de Lacerda Paiva, DEJT 29.6.12.
128) Pretenso de indenizao por danos moral e materiais decor-
rentes de acidente do trabalho. Ao ajuizada pelo esplio. Improcedn-
cia. Nova ao interposta por herdeiro. Interrupo da prescrio. Vio-
lao dos arts. 202, I, e 203 do CC. Configurao. 1. Na lide sob apreo,
o bito do trabalhador, em acidente de trabalho, ocorreu em 18.3.2003,
sendo proposta primeira ao, protocolizada em 21.1.2005 (no polo ativo,
o esplio), e uma segunda, em 26.1.2006, ajuizada por herdeira, autora da
presente rescisria. 2. Trata-se de acidente de trabalho ocorrido na vigncia
do atual Cdigo Civil, com ao proposta aps a edio da Emenda Cons-
titucional n. 45/04. 3. Diante do inequvoco interesse do esplio, restou in-
terrompida a prescrio, nos termos dos arts. 202, I, e 203 do Cdigo Civil,
reiniciando-se a contagem do prazo prescricional de trs anos, a partir do
trnsito em julgado da primeira ao. Afasta-se, assim, a prescrio decla-
rada na origem. Recurso ordinrio em ao rescisria conhecido e provido.
TST, RO 36200-30.2009.5.23.0000, SDI-2, Rel. Min. Alberto Luiz Bresciani
de Fontan Pereira, DEJT 25.3.11.
129) Remessa de ofcio e recurso ordinrio. Ao rescisria.
Execuo fiscal. Prescrio intercorrente decretada de ofcio. Prvia
intimao da Fazenda Pblica. Obrigatoriedade. Violao ao art. 40, 4,
da Lei n. 6.830/80. Configurao. I Constata-se da deciso rescindenda
que o juzo da execuo decretou, de ofcio, a prescrio intercorrente,
sem ouvir previamente a Fazenda Pblica, louvando-se curiosamente no
4 do art. 40 da Lei n. 8.630/80. II Ocorre que a referida norma
superlativamente explcita ao preceituar como condio para a decretao
da prescrio intercorrente que antes seja ouvida a Fazenda Pblica. III
No tendo o juzo da execuo observado o disposto no 4 do art. 40 da
Lei n. 8.630/80, sobressai incontrastvel a sua violao literal e direta, a
ensejar a desconstituio da deciso rescindenda, a fim de determinar que
primeiro oua a Fazenda Pblica para s depois deliberar sobre a prescrio
intercorrente. IV Precedentes STJ. V Remessa de ofcio e recurso
voluntrio providos. TST, RXOF/ROAR/33700-22.2007.5.10.0000, TRT 10
R., SBDI2, Rel. Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen, DEJT 6.5.10.
130) Trabalhador porturio avulso. Prescrio bienal. Orientao
Jurisprudencial n. 384 da SBDI-1. Provimento. Cinge-se a controvrsia
142 CLT-SAAD
na interpretao do art. 7, XXIX, da CF, para verificar qual ser o prazo
prescricional a ser observado pelo trabalhador avulso, se quinquenal
ou bienal contado da extino do contrato de trabalho. O inciso XXXIV
do art. 7 da Carta Magna, ao atribuir igualdade de direitos entre o
trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso
terminou por resolver a questo que ora se busca decifrar, pois o
princpio da isonomia, calcado na igualdade substancial (CF, art. 5, II), no
permitiria que se atribusse para situaes consideradas pelo ordenamento
jurdico como idnticas tratamentos diferenciados. Desse modo, se para
o trabalhador com vnculo permanente a contagem da prescrio tem
limite constitucional de dois anos aps a extino do contrato de trabalho,
outra soluo no poder ser dada ao trabalhador avulso, cujo contrato de
trabalho deve ser considerado como aquele que decorreu da prestao dos
servios, muito embora no se desconhea a atipicidade da relao jurdica
que une um avulso ao tomador do seu servio. Assim, a partir de cada
trabalho ultimado, nasce para o titular da pretenso o direito de verificar
a existncia de crdito trabalhista, iniciando-se a partir da a contagem
do prazo prescricional. Aplicao da Orientao Jurisprudencial n. 384 da
SBDI-1. .... TST, RR 900-03.2004.5.02.0441, 4 T., Rel. Min. Maria de Assis
Calsing, DEJT 25.2.11.
131) Prescrio. Rurcola. Contrato de trabalho vigente poca
da promulgao da Emenda Constitucional n. 28/00. Marco inicial da
prescrio quinquenal. A alterao do art. 7, inciso XXIX, da Carta
Magna por intermdio da promulgao da Emenda Constitucional n.
28, de 26.5.2000, que instituiu a prescrio quinquenal tambm para os
trabalhadores rurais, no deve prejudicar os contratos em curso, sob
pena de atingir situaes reguladas pela norma anterior, vigente poca
do contrato de trabalho, em flagrante prejuzo ao trabalhador. Assim, a
prescrio quinquenal somente h que ser declarada e aplicada aps cinco
anos da promulgao da Emenda Constitucional n. 28/00, ou seja, nas
aes ajuizadas posteriormente a 29.5.2005. No h, portanto, prescrio
quinquenal a ser declarada na ao trabalhista ajuizada antes dessa data,
conforme ocorrido no caso dos autos. Em deciso nesse sentido, no
foi vulnerado o invocado dispositivo da Constituio Federal. Recurso de
revista no conhecido. ...TST, RR 7100-07.2005.5.15.0125, 2 T., Rel. Min.
Jos Roberto Freire Pimenta, DEJT 29.4.11.
132) Ao anterior promovida contra filho da r. Erro escusvel.
Interrupo do prazo prescricional. Prescrio afastada. noo cedia
que o empregado vincula-se ao empreendimento e no ao proprietrio
deste. Portanto, perfeitamente escusvel o erro cometido pelo obreiro ao
considerar como seu empregador a pessoa que o contratou e que pagava os
seus salrios, especialmente se o pacto laboral foi mantido na informalidade.
Desse modo, como somente aps o ajuizamento da reclamao trabalhista
anterior o autor tomou conhecimento de que a sua empregadora era na
verdade a r do presente feito, no vislumbro a ocorrncia de escolha
equivocada da parte contrria naquele feito, mas sim de erro substancial
art. 139, II, do Cdigo Civil) quanto pessoa do empregador. Ademais,
apesar dos rus serem pessoas diferentes, os pedidos formulados nas duas
demandas esto amparados na mesma causa de pedir, ou seja, a prestao
de servios no imvel rural de propriedade da reclamada neste processo,
em interregno cuja durao constitui parte da controvrsia instaurada na
demanda. Recurso provido, por unanimidade, para afastar a prescrio
e determinar o retorno dos autos origem para apreciao das matrias
ainda no decididas. TRT 24 R., RO 302.07-96-24-0-5, 1 T., Rel. Juiz
Orlandi Guedes De Oliveira, DOEMS 20.6.08.
133) Ao coletiva X ao individual. Interrupo da prescrio.
Considera-se interrompido o fluxo do prazo prescricional para a ao
individual quando os pedidos nela formulados so absolutamente
dependentes da deciso proferida na ao coletiva anteriormente ajuizada
pelo sindicato em substituio processual de toda a categoria profissional.
Nessa condio, tem-se por interrompida a prescrio desde a data do
ajuizamento da ao coletiva, reiniciando o prazo prescricional a partir do
seu trnsito em julgado. TRT 3 R., RO 0001127-98.2013.5.03.0101, 8 T.,
Rel. Des. Conv. Jos Marlon de Freitas, DEJT 114.14.
134) Ao declaratria de vnculo. possvel obter judicialmente o
reconhecimento de vnculo de emprego desde que o trabalhador ingresse
na Justia do Trabalho em at dois anos do final da prestao de servios.
Interpretao do art. 11, da CLT e art. 7, XXIX, da C. Federal, a luz do
princpio da segurana jurdica. TRT 2 R., RO 00411-2007-351-02-00-61,
3 T, Rel. Des. Silvia Regina Pond Galvo Devonald, DOESP 5.3.10.
135) Ao declaratria de um estado de fato para fazer prova
junto ao rgo previdencirio. Art. 11, 1 da CLT. Inaplicabilidade da
prescrio. Se o reclamante tem a necessidade de fazer prova junto ao INSS
do direito aposentadoria especial, e vem a juzo pleitear o reconhecimento
da natureza da relao jurdica das atividades exercidas em atividades
insalubres e seja imposta r a obrigao de preencher e entregar-lhe
o formulrio prprio (PPP) no qual contenha todas as caractersticas do
labor, imperioso afastar a prescrio contida no inciso XXIX do art. 7
da Constituio da Repblica. A situao retratada encontra-se inserida na
regra contida no 1 do art. 11 da CLT, que dispe que no prescrevem
CLT-SAAD
as aes que tenham por objeto anotaes para fins de prova junto
previdncia social. Registre-se que se no foi postulado o pagamento de
qualquer vantagem pecuniria, mas o reconhecimento de uma situao, a
pretenso acessria no pode ser aambarcada pela prescrio, ou seja,
a ao declaratria no prescreve quando se trata da obrigao de fazer
em face da natureza do pronunciamento judicial pretendido. TRT 3 R., RO
0000203-68.2010.5.03.0012, 10 T., Rel. Juza Conv. Tasa Maria Macena
de Lima, DEJT 24.5.11.
136) Ao de cumprimento. Dissdio coletivo. Trnsito em julgado
posterior. Aplicao da prescrio. No obstante existam contratos de
trabalho extintos antes dos dois anos contados retroativamente a partir da
data de ajuizamento da ao de cumprimento, no deve ser declarada a
prescrio se o direito exigibilidade da parcela prevista na clusula coletiva
somente nasce com o posterior trnsito em julgado do dissdio coletivo
e, ainda, se o art. 202, V, do Cdigo Civil dispe que a interrupo da
prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se- (...) por qualquer
ato judicial que constitua em mora o devedor. TRT 12 R., ED 0003023-
86.2012.5.12.0029, 3 T., Rel. Des. Maria de Lourdes Leiria, DOE 29.6.15.
137) Ao de execuo fiscal. Arquivamento sem prvia intimao da
exequente. Inviabilidade de pronunciamento da prescrio intercorrente.
Invivel o pronunciamento da prescrio intercorrente em ao de execuo
fiscal se a exequente no foi intimada dos atos processuais que culminaram
com o arquivamento do feito. Nesse contexto, no h como atribuir inrcia
da exequente, se houve falha do mecanismo judicial, consoante orienta a
Smula n. 106 do STJ c/c art. 219, par. 2, do CPC, aplicvel por analogia.
TRT 12 R., AP 04458-2005-037-12-00-1, 3 T., Rel. Des. Reinaldo Branco
de Moraes, DOE 01.6.15.
138) Acidente/doena do trabalho. Dano moral. Prescrio trabalhista
ou civil? Com o advento da EC n. 45/04 trabalhista a prescrio aplicvel
nas aes envolvendo pedidos de indenizao decorrentes de doena
e acidente do trabalho. Alis, o direito j era previsto no art. 7, XXVIII,
da Constituio Federal, dispositivo dos direitos sociais (trabalhistas e
previdencirios) e no de direito civil-constitucional. Porm, na hiptese dos
autos, os autores ajuizaram ao em nome prprio, no para pleitear direitos
trabalhistas de seu pai, mas para buscar reparao de suposto dano moral
que entendem possuir em decorrncia da morte de seu pai, em virtude de
suposta doena decorrente do trabalho, siliciose. Assim, entendo que se trata
de evidente crdito de natureza civil, onde o pedido de indenizatrio possui
como suporte a responsabilidade civil subjetiva da demandada, aplicando-se
o prazo prescricional civil. TRT 3 R., RO 0011565-82.2014.5.03.0091, PJE,
7 T., Rel. Des. Paulo Roberto de Castro, DEJT 22.6.15.
139) Aes indenizatrias. Prescrio aplicvel. A indenizao paga
pelo empregador ao trabalhador pelos danos decorrentes de acidente do
trabalho ou doena ocupacional no configura crdito trabalhista, em
sentido estrito, mas verdadeiro direito pessoal, que no se confunde com
o que est disciplinado no artigo 7, inciso XXIX, da CR/88. Trata-se de
um direito de personalidade, um direito humano em essncia. O simples
fato de estar o direito reclamado inscrito na mesma regra dos demais
direitos creditcios resultantes da relao de trabalho no altera a sua
natureza jurdica, pois, independentemente da sua topografia legislativa,
mantm inclume sua essncia, e como tal deve ser tratado. Sendo assim,
a prescrio da pretenso relativa a danos morais e materiais decorrentes
do contrato de trabalho regulada pela legislao civil, especificamente
pelo art. 205 do CC/02, pois que no h, neste Cdigo, qualquer regra legal
tratando de prescrio para compensao ou restituio por ofensas morais,
ou materiais (no sentido de retornar as pessoas ao seu estado anterior), no
caso, decorrentes de acidente do trabalho ou doena ocupacional. TRT 3
R., RO 0010066-69.2013.5.03.0165, 1 T., Rel. Des. Emerson Jos Alves
Lage, DEJT 28.2.14.
140) Aditamento inicial. Prescrio. O efeito de interromper a
prescrio com o ajuizamento da reclamatria ocorre apenas em relao
aos pedidos nela formulados, porm se algo acrescentado ao pedido,
via aditamento inicial, a interrupo da prescrio relacionada com
o acrscimo s poder ocorrer na data de apresentao deste em juzo,
momento em que se tem conhecimento de sua existncia. Aplica-
se por analogia o disposto na Smula n. 368 do C. TST. TRT 2 R., RO
01893200704402009, Rel. Paulo Augusto Camara, DOESP 13.3.09.
141) Alterao contratual lesiva. Prescrio total. Fundando- se
a pretenso da reclamante no pagamento de horas extras decorrentes de
ampliao de sua jornada contratual, existe a alterao prejudicial decorrente
de ato nico do empregador, razo pela qual deve ser contado o lapso
prescricional total a partir do momento em que se concretizou o aumento de
jornada. Assim, no tendo sido proposta a ao dentro do quinqunio legal,
o reconhecimento da prescrio total e a extino do feito, com resoluo de
mrito, nos termos do art. 269, IV do CPC, medida que se impe. Recurso
da reclamada a que se d provimento. TRT 2 R., RO 00837-2007-014-02-
00-50, 12 T., Rel. Des. Adalberto Martins, DOESP 12.2.10.
142) Anotao da CTPS. Prescrio. O 1 do art. 11 da CLT estabelece
a imprescritibilidade do direito s aes que tenham por objeto anotaes
143 Art. 11
para fins de prova junto Previdncia Social. Logo, no h que se falar em
prescrio quanto pretenso do reclamante de anotao de sua CTPS com
o registro do contrato de trabalho havido entre as partes. Nesse sentido j
se manifestou o C. TST no exame do processo RR-422/2002-018-04-00.1
Julgamento: 12.9.2007, Relator Ministro: Carlos Alberto Reis de Paula, 3
Turma, Publicao: DJ 11.10.2007. TRT 3 R., RO 00407-2008-055-03-00-
4, 7 T., Rel. Des. Alice Monteiro de Barros, DEJT 7.5.09.
143) Aposentadoria por invalidez. Prescrio quinquenal. OJ n. 01
das Turmas deste Tribunal. OJ n. 375 da SDI-I do TST. A aposentadoria
por invalidez no suspende a fluncia do prazo prescricional de cinco
anos, conforme entendimento esposado na OJ n. 01 das Turmas deste
eg. Tribunal. O gozo de benefcio previdencirio suspende to somente o
contrato de trabalho, mas no o direito de ao do trabalhador quanto aos
benefcios dele decorrentes. Nesse sentido, tambm a OJ n. 375 da SDI-I do
TST. TRT 3 R., RO 0010506-07.2013.5.03.0055, 1 T., Rel. Des. Emerson
Jos Alves Lage, DEJT 13.2.14.
144) Aposentadoria. Efeitos no contrato de trabalho. Com o julgamento
das ADIn n.s 1.721-3 e 1.770-4, o C. STF retirou definitivamente do mundo
jurdico ptrio qualquer possibilidade de se ter a aposentadoria espontnea
do empregado como causa de resciso contratual, ao sacramentar seu
entendimento de que nico o contrato de emprego do trabalhador que,
mesmo obtendo a aposentadoria espontnea, permanece na prestao de
servio. De rigor, pois, o reconhecimento da unicidade contratual postulada
e o afastamento da prescrio pronunciada na origem. Recurso ordinrio a
que se d provimento. TRT 2 R., RO 05254-2006-080-02-00-5, 10 T., Rel.
Des. Fed. Rilma Aparecida Hemetrio, DOESP 29.9.09.
145) Arquivamento de ao trabalhista. Renovao da ao.
Interrupo/suspenso da prescrio. No Direito do Trabalho a prescrio
encontra-se disciplinada no art. 7, inciso XXIX, da CF, sujeitando os direitos
trabalhistas limitao prescricional de um qinqnio, com dois anos
para o ajuizamento da ao, contados da extino do contrato de trabalho.
Nas lides trabalhistas, a interrupo do prazo prescricional d-se de forma
peculiar, com o simples ajuizamento (distribuio) da reclamatria e mais
precisamente quanto aos pedidos idnticos, conforme entendimento
capturado pela Smula n. 268 do C.TST: Prescrio. Interrupo. Ao
trabalhista arquivada (Res. 1/1988, DJ 01.03.1988. Nova redao. Res.
121/2003, DJ 19.11.2003) A ao trabalhista, ainda que arquivada,
interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. O
autor ajuizou a ao em 13.11.2009, sendo que, anteriormente, distribuiu
idntica demanda, em 11.02.2008, consoante comprovam os documentos
de fls. 264/280. certo que o lapso quinquenal retroage a contar da data do
ajuizamento da primeira demanda, deduzindo-se os perodos de suspenso
entre a distribuio da primeira demanda e a data subsequente, em que
ocorreu seu arquivamento. Ou seja, este hiato entre o arquivamento e
novo ajuizamento deve ser descontado do quinqunio, reduzindo ipso
facto, o lapso temporal de vigncia dos direitos. Igual deduo se h de
praticar no tocante ao lapso entre o arquivamento da segunda demanda e o
ajuizamento da terceira. TRT 2 R., RO 0086600-56.2009.5.02.0251, 4 T.,
Rel. Des. Ricardo Artur Costa e Trigueiros, DJESP 05.7.13.
146) Auxlio-doena. Suspenso do contrato. Prescrio. O
recebimento do auxlio-doena a partir do 16 dia de afastamento suspende
o curso do contrato de trabalho, por fora do art. 476 da CLT. No entanto, o
fato deste afastamento suspender o contrato de trabalho, no significa que
tambm acarrete a suspenso do prazo prescricional. Isto porque, durante
o perodo de afastamento, o empregado no est impedido de produzir os
atos relativos ao ajuizamento da ao. A actio nata surge quando ocorre a
violao do direito trabalhista. A partir deste momento, o trabalhador tem
o prazo de cinco anos para acionar a empresa na Justia do Trabalho at
o limite de dois anos da extino do contrato de trabalho (art. 7, XXIX, da
CF). Sentena que se mantm. TRT 9 R., Proc. 00408-2008-014-09-00-0,
4 T., Rel. Des. Srgio Murilo Rodrigues Lemos, DJPR 14.5.10.
147) Contrato de pequena empreitada. Prescrio. Art. 7, XXIX da
Constituio Federal. Fixada a competncia da Justia do Trabalho, a
prescrio a ser observada aquela prevista nos arts. 7, XXIX, da CF/88 e
11 da CLT, ou seja, de cinco anos at o limite de dois anos aps a extino
do contrato de trabalho. Registre-se que no h como deixar de aplicar a
prescrio trabalhista quando a competncia desta Especializada, ainda
que o direito material em discusso tenha natureza civil. TRT 3 R., RO
0000708-43.2011.5.03.0103, 2 T., Rel. Des. Luiz Ronan Neves Koury,
DEJT 15.2.12.
148) Contribuio assistencial. Prescrio. A contribuio assistencial
no tem natureza tributria, por no ser destinada ao Estado, tampouco
exercida atividade administrativa plenamente vinculada (art. 3 do CTN),
por meio do lanamento, visando sua cobrana. No sendo compulsria, o
empregado no filiado ao sindicato no obrigado a pagar a contribuio
assistencial. Assim, o prazo de prescrio o contido no art. 205 do Cdigo
Civil. Dou provimento ao recurso nesse sentido. TRT 2 R., RO 019592007
00902003 8 T., Rel. Sergio Pinto Martins, DOESP 3.5.10.
149) Contribuies previdencirias. Prescrio intercorrente. Conforme
o disposto no art. 40, pargrafos 1 ao 5, da Lei n. 6.830/1980, o Juiz
Art. 11
suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou
encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no
correr o prazo de prescrio. Decorrido esse lapso, os autos sero arquivados,
passando a correr o prazo prescricional, que de cinco anos. Transcorrido esse
interregno sem o apontamento de meios eficazes para a satisfao do crdito
exequendo, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio,
reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato. TRT 3 R., AP
0175800-70.1999.5.03.0001, Rel. Des. Luiz Otavio Linhares Renault, DEJT
18.7.14.
150) Diferenas de complementao de aposentadoria. Prescrio
aplicvel. A ocorrncia da prescrio de diferenas de complementao
da aposentadoria depende da verificao se em algum momento houve
o pagamento da verba correspondente. Se a prpria complementao
de aposentadoria nunca foi quitada, a prescrio ser total, contando-se
o respectivo prazo da data da jubilao ou da cessao do contrato de
trabalho. Aqui, o que se ir discutir o direito obreiro percepo, ou no,
do benefcio previdencirio complementar. Havendo pagamento da verba
durante o contrato, mas no clculo da complementao de aposentadoria
no foi considerada, ou o foi a menor, aplicar-se- a prescrio parcial e
quinquenal, na qual o prazo se renova ms a ms, salvo se o pretenso
direito decorrer de verbas no recebidas no curso da relao de emprego e
j alcanadas pela prescrio, poca da propositura da ao (inteligncia exercida at 13.11.2019, observado o limite de dois anos, se, antes disso,
da Smula n. 327/TST). TRT 3 R., RO 0001188-34.2012.5.03.0152, 2 T.,
Rel. Des. Anemar Pereira Amaral, DEJT 03.7.13.
151) Execuo fiscal. Aplicao da prescrio intercorrente.
Ausncia de pressupostos legais. As execues fiscais abrangidas pela
competncia da Justia do Trabalho so regidas por normas especficas.
Nesses casos, admite esta Especializada o reconhecimento da prescrio
intercorrente, desde que observados os requisitos previstos no art. 40 da
Lei n. 6.830/80. Contudo, no ficando confirmada a inrcia da Fazenda
Pblica durante o transcurso de 5 anos desde o efetivo arquivamento do
feito, revela-se invivel fulminar a pretenso executiva do e nte estatal.
TRT 12 R., AP 03650-2005-005-12-00-6, 2 T., Rel. Des. Nelson Hamilton
Leiria, DOE 01.7.15.
152) Execuo fiscal. Prescrio intercorrente. Dispe o art. 40 da Lei
n. 6.830/80 que: O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no
for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair
a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio. Disciplina
o 4 do mesmo artigo que Se da deciso que ordenar o arquivamento
tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda
Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-
la de imediato. Dessa forma, aps os cinco anos de arquivamento, dever
o servidor promover os autos considerao do Juzo, que, aps ouvir a
Fazenda Pblica quanto a eventuais causas obstativas da prescrio, poder
decret-la de ofcio. E como j mencionado, o 4 do artigo 40, acrescentado
pela Lei n. 11.051/2004, possibilita a decretao da prescrio intercorrente
por iniciativa judicial, condicionando, porm, a prvia manifestao
do credor, permitindo-lhe apresentar meios para prosseguimento da
ao ou, ainda, arguir eventuais causas suspensivas ou interruptivas da
prescrio pretendida, cabendo ao juiz da execuo decidir a respeito da
sua incidncia hiptese dos autos. No presente caso, verifica-se que o
juzo a quo no ouviu a Fazenda Pblica antes de reconhecer, de ofcio, a
prescrio intercorrente, em dissonncia com o preceituado no 4 do artigo
40, da Lei n. 6.830/80. No possvel, portanto, a declarao da prescrio
intercorrente, uma vez que no foram cumpridos os trmites previstos na
Lei n. 6.830/80. TRT 3 R., AP 0097700-67.2005.5.03.0009, 5 T., Rel. Des.
Conv. Vitor Salino de Moura Eca, DEJT 23.3.15.
153) Execuo. Prescrio intercorrente. Ausncia de bens da
executada. Impossibilidade de reconhecimento. O processo de execuo
trabalhista tem peculiaridades que impem uma mitigao na aplicao do
instituto da prescrio. O impulso oficial, caracterstica peculiar da execuo
trabalhista, no permite que se operem os efeitos da prescrio quando a
paralisao do feito se deveu ausncia de bens do devedor para garantir
o cumprimento da obrigao. TRT 10 R., AP 0077200-32.2003.5.10.0016,
1 T., Rel. Des. Francisco Luciano de Azevedo Frota, DEJTDF 06.9.13.
154) Execuo. Prescrio intercorrente. No h omisso no
pargrafo 1 do artigo 884 da CLT para se aplicar o artigo 40 da Lei n.
6.830/80. Aplica-se, portanto, a prescrio intercorrente no processo do
trabalho. TRT 2 R., AP 02132002219955020443, 18 T., Rel. Des. Sergio
Pinto Martins, DOE 20.5.13.
155) Execuo. Suspenso. Recuperao judicial. Consoante o art. 6 da
Lei n. 11.101/05, o deferimento do pedido de recuperao judicial suspende,
por 180 dias, o curso da prescrio e de todas as aes e execues em
face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio
solidrio. Esse prazo necessrio para permitir a superao da situao
de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno
da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos
credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social
e o estmulo atividade econmica. Ressalte-se que a jurisprudncia do
144 CLT-SAAD
STJ tem, inclusive, afastado a peremptoriedade do prazo citado, sempre
em ateno ao objetivo maior visado pela recuperao judicial, consistente
na preservao da empresa. Agravo de petio a que se nega provimento,
mantida a suspenso da execuo determinada em primeira instncia. TRT
3 R., AP 235-2008-146-03-00-6, 7 T., Rel. Des. Alice Monteiro de Barros,
DJEMG 1.10.09.
156) FGTS. Prazo prescricional. Deciso do Supremo Tribunal
Federal. Efeitos prospectivos. Com suporte na diretriz encartada no
art. 7, inc. XXIX, da CRFB, o Supremo Tribunal Federal fixou o prazo
prescricional de cinco anos para exerccio das pretenses alusivas ao
FGTS. Contudo, mediante observncia do princpio da segurana jurdica
e para resguardar as legtimas expectativas dos trabalhadores brasileiros
que se pautavam pela prescrio trintenria estabelecida na norma legal
declarada inconstitucional, a Suprema Corte modulou os efeitos da
deciso e lhe conferiu efeitos prospectivos. Desse modo, a exigibilidade
dos crditos concernentes ao FGTS passou a se submeter s seguintes
condies: a) em caso de leso do direito a partir de 13.11.2014, aplica-
se o prazo prescricional de cinco anos, at o limite de dois anos aps a
extino do contrato de trabalho; b) na hiptese de leso de direito anterior
a 13.11.2014, aplica-se o prazo prescricional de trinta anos contados
retroativamente da data do ajuizamento da ao, cuja pretenso deve ser
ocorrer a extino do contrato de trabalho. TRT 12 R., RO 0001508-
81.2014.5.12.0017, 3 T., Rel. Des. Irno Ilmar Resener, DOE 06.5.15.
157) FGTS. Prescrio. Modulao de efeitos. A deciso proferida pelo
STF no julgamento do ARE n. 709.212/DF declarou a inconstitucionalidade
do art. 23 da Lei n. 8.036/90 e do art. 55 do Decreto n. 99.684/90 e, nessa
esteira, que o prazo prescricional aplicvel cobrana de valores no
depositados no FGTS o previsto no art. 7, inciso XXIX, da Constituio
Federal. Tal deciso, que acarretou a alterao dos entendimentos
pacificados na Smula n. 362 do TST e Smula n. 210 do STJ e no prprio
STF, teve a mitigao do princpio da nulidade da lei inconstitucional, tendo
a Suprema Corte atribuindo-lhe efeitos ex nunc, ou seja, prospectivos,
tendo em vista a necessidade de segurana jurdica, de modo que a
modulao de efeitos s atingir as relaes jurdicas cujo termo inicial da
prescrio ocorra aps 13.11.2014, data do julgamento pelo STF. TRT 3 R.,
RO 0000352-41.2013.5.03.0018, 2 T., Rel. Des. Conv. Sabrina de Faria
F. Leo, DEJT 03.6.15.
158) Fluncia. Prazo. Prescrio. Reclamante declarado ausente
por fora de deciso judicial. A declarao judicial proferida pelo Juzo
Cvel de ser o reclamante ausente, com a nomeao de seu cnjuge como
curador, constitui-se em causa impeditiva que obsta o transcurso do prazo
prescricional, em consonncia com o art. 197 do Cdigo Civil, j que essa
circunstncia impede que o titular do direito possa exercer a defesa de seus
prprios interesses. TRT 3 R., 1 T., RO 00305-2007-045-03-00-0, Rel.
Juza Convocada Adriana Goulart de Sena DJMG, 5.10.07.
159) Incapacidade X Prescrio. Havendo a declarao mdica de
incapacidade do empregado, no h que se falar em prazo prescricional, eis
que no corre a prescrio contra incapazes, nos termos do art. 198, I c/c
art. 3 do CC. TRT 2 R., RO 00555-2007-026-02-00-8, 8 T., Rel. Des. Llian
Lygia Ortega Mazzeu, DOESP 13.10.10.
160) Indenizao por dano moral. Acidente do trabalho. Prazo
prescricional. Incio. Teoria da actio nata. O dies a quo do marco
prescricional nem sempre coincide com a concesso do auxlio-doena
acidentrio ou emisso da CAT. O princpio da actio nata foi consagrado
no ordenamento ptrio pelo art. 189 do Cdigo Civil. A matria encontra-se
regulada ainda pelo estatudo na Smula n. 278 do STJ. No caso dos autos,
restando evidenciado que o obreiro acidentado ainda se submetia a exames
e tratamentos mesmo depois da emisso da CAT e concesso do auxlio-
doena, no se pode cogitar na fluncia do prazo prescricional a partir de tais
eventos, pois ainda no tinha cincia do grau de sua incapacidade laboral, o
que somente veio ocorrer a partir da aposentadoria por invalidez acidentria,
pelo rgo Previdencirio. TRT 3 R., RO 0000826-97.2012.5.03.0098, 7
T., Rel. Des. Conv. Mrcio Toledo Gonalves, DEJT 18.6.13.
161) Indenizao por dano moral. Morte do empregado. Prescrio.
Actio nata. Cuidando-se de indenizao por danos morais e materiais ditos
reflexos, ou por ricochete, decorrentes do falecimento do marido e pai dos
autores, a prescrio aplicvel a tpica trabalhista, afastando a invocao
do Cdigo Civil, porquanto se trata de direitos oriundos da relao de
emprego. Em face do princpio da actio nata o prazo prescricional comea a
fluir a partir do bito do trabalhador, quando os herdeiros tomaram cincia
da perda. TRT 3 R., RO 0011371-19.2013.5.03.0091, 2 T., Rel. Des. Conv.
Paulo Maurcio Ribeiro Pires, DEJT 21.2.14.
162) Indenizao por danos morais decorrentes de acidente de tra-
balho. Prescrio. Marco inicial da contagem. Com o recebimento do au-
xlio-doena, incontroversa a cincia pelo empregado da sua incapacidade
para o trabalho. Entendimento contrrio implicaria admitir que o trabalha-
dor acometido por incapacidade temporria nunca ter cincia inequvoca
dessa limitao e, consequentemente, que o seu direito ao ressarcimento
CLT-SAAD
pelos danos experimentados durante o perodo de afastamento jamais se
tornar exigvel. TRT 12 R., RO 0001135-65.2014.5.12.0012, 2 T., Rel.
Des. Mari Eleda Migliorini, DOE 04.5.15.
163) Indenizao por danos morais. Supresso do plano de sade.
Prescrio aplicvel. Art. 7, XXIX, CR/88. As reparaes pecunirias por
danos morais e materiais, requeridas a partir da existncia de uma relao
de emprego, com ao aforada na Justia do Trabalho, depois da EC n.
45/2004, configuram crditos trabalhistas e, dessa forma, submetem-se
prescrio trabalhista, seguindo as regras do artigo 7, XXIX, da Carta
Magna, ainda que o instituto tenha por substrato o Direito Civil. Dessa
forma, considerando que a suspenso do plano de sade ocorreu em
05.12.2008 e que a pretenso se encontra dentro do quinqudio anterior
ao ajuizamento da ao (23.07.2012) no h respaldo para a incidncia da
prescrio parcial quinquenal. TRT 3 R., RO 0000882-62.2012.5.03.0153,
5 T., Rel. Des. Paulo Roberto Sifuentes Costa, DEJT 17.6.13.
164) Interrupo da prescrio. Ao anterior ajuizada por sindicato.
Sobre a demanda individual incidem os efeitos da interrupo da prescrio,
proporcionada pelo ajuizamento de ao por sindicato que atua na defesa de
interesses da categoria que representa, ainda que o empregado substitudo,
autor da ao individual, desista expressamente da tutela dos direitos
materiais buscados pela via coletiva. ........ TRT 12 R., RO 0000298-
39.2013.5.12.0046, 2 T., Rel. Des. Nivaldo Stankiewicz, DOE 07.5.15.
165) Interrupo da prescrio. Inteligncia do artigo 202 do CC.
Na dico do art. 202, caput, do Cdigo Civil, a interrupo da prescrio
somente poder ocorrer uma vez pelo despacho de juiz, mesmo
incompetente, se a parte intentar ao no prazo legal. A segunda ao
intentada e tambm arquivada no tem a fora de novamente interromper o
prazo prescricional. TRT 15 R., RO 0001860-44.2012.5.15.0011, 4 T., Rel.
Des. Carlos Augusto Escanfella, DEJTSP 06.9.13.
166) Litispendncia. Ao civil pblica coletiva ajuizada pelo
Ministrio Pblico do Trabalho. Ao individual ajuizada pelo trabalhador.
Inocorrncia. Prazo prescricional da ao individual no interrompido.
bastante firme a jurisprudncia do C. TST no sentido da inexistncia de
litispendncia entre a ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico
do Trabalho e a ao trabalhista individual que pode ser ajuizada pelo
empregado, seja porque no h identidade de partes entre a ao pendente
(ao civil pblica do MPT) e a demanda individual posterior, seja porque o
art. 104 da Lei n. 8.078/90 (CDC), aplicvel subsidiariamente ao processo
do trabalho, dispe expressamente que as aes coletivas previstas nos
incisos I e II e pargrafo nico do art. 81 do referido Diploma Legal no
induzem litispendncia para as aes individuais. Assim, se no h falar-se,
de um lado, em empecilho, por motivo de litispendncia, ao ajuizamento
da ao individual trabalhista por parte do trabalhador, igualmente descabe
falar-se, de outro lado, em interrupo do prazo de prescrio de 2 anos
para essa ao individual pelo s fato de existir ao civil pblica ajuizada
pelo MPT, ainda que alguns direitos trabalhistas (como o FGTS) constituam
objeto tanto de uma quanto de outra demanda. Recurso Ordinrio obreiro
conhecido e no provido. TRT 2 R., RO 01423-2009-004-02-00-85, 5 T.,
Rel. Des. Anelia Li Chum, DOESP 14.5.10.
167) Mandado de segurana. Inscrio em dvida ativa. Prescrio.
O prazo para a inscrio na dvida ativa de multa aplicada pelo rgo
fiscalizador do trabalho de 05 anos contados a partir da sua constituio.
Inaplicveis as disposies cveis e tributrias ante a natureza administrativa
da penalidade. TRT 2 R., RO 00045200701702000, Rel. Sergio Winnik,
DOESP 20.2.09.
168) Pena privativa de liberdade. Suspenso do contrato de trabalho.
Prescrio quinquenal. Embora no haja dvidas de que, em virtude
do cumprimento de pena privativa de liberdade, em sistema fechado,
o contrato de trabalho do autor tenha permanecido suspenso, a pena de
privao de liberdade suspende to somente o contrato de trabalho, mas
no o direito de ao do trabalhador quanto prescrio quinquenal relativa
aos direitos ele concernentes. Incide, portanto, sobre a pretenso do
reclamante, a prescrio quinquenal declarada pela sentena, que alcana
os crditos referentes aos ltimos cinco anos, contados do ajuizamento da
ao, conforme previsto pelo inciso XXIX do artigo 7 da CR/88. TRT 3
R., RO 0000437-90.2013.5.03.0094, 1 T., Rel. Des. Emerson Jos Alves
Lage, DEJT 07.3.14.
169) Prescrio bienal. Petio inicial enviada por meio eletrnico
(STDI). Contagem do prazo. Data da efetiva realizao do ato processual.
No h falar em extino do processo, com resoluo do mrito, sob a
alegao de que a parte no observou o prazo prescricional, quando a
petio inicial tiver sido enviada pelo Sistema de Transmisso de Dados
e Imagens STDI e o seu encaminhamento tiver observado o binio aps
a data do trmino do contrato de emprego. O fato de a referida pea
processual ter sido enviada durante o recesso forense, porm protocolizada
pela Unidade Judiciria de primeiro grau apenas no primeiro dia til que
a ele se seguiu, em nada pode prejudicar o acionante, uma vez que, para
fins de contagem do prazo a que alude a citada prejudicial de mrito,
prevalece o entendimento de que, por fora do disposto nos artigos 3 da
145 Art. 11
Lei n. 11.419/2006, 12 da Instruo Normativa n. 30/2007, do TST, e 5
da Portaria GP/CR 991/2008, deste Tribunal, o ato processual, praticado
por meio eletrnico, considera-se realizado no dia e hora do seu envio ao
sistema do Poder Judicirio. TRT 12 R., RO 0000091-12.2013.5.12.0023,
1 T., Rel. Des. Nivaldo Stankiewicz, DOE 03.6.15.
170) Prescrio bienal. Contagem a partir da ruptura contratual.
Princpio da continuidade da relao de emprego. Em no havendo prova
da cessao do contrato de trabalho em perodo anterior ao binio que
antecedeu a propositura da presente demanda, invivel o reconhecimento
da impossibilidade do exerccio da pretenso, por suposta ocorrncia de
prescrio bienal, eis que toda a principiologia nsita ao direito do trabalho
reconhece como de ocorrncia ordinria a continuidade da relao de
emprego. TRT 3 R., RO 0010062-53.2013.5.03.0061, 8 T., Rel. Des.
Mrcio Ribeiro do Valle, DEJT 20.2.14.
171) Prescrio bienal. Teoria da actio nata. O dies a quo do prazo
prescricional coincide com o nascimento da pretenso, que ocorre no
momento da violao do direito. Assim, se a cincia da violao do direito
ocorreu quando j extinto o liame empregatcio, este evento ser o marco
para a contagem do prazo prescricional, a teor do art. 189 do Cdigo Civil,
pois no se pode conceber a perda da pretenso pela inrcia do titular nessa
circunstncia. TRT 3 R., RO 0000255-40.2013.5.03.0083, 8 T., Rel. Des.
Sercio da Silva Pecanha, DEJT 11.10.13.
172) Prescrio ex officio. Compatibilidade com o processo do
trabalho. A manifestao jurisdicional ex officio sobre a prescrio (art. 219,
pargrafo 5, CPC) tem aplicao no Direito do Trabalho (art. 8, CLT) e no
Direito Processual do Trabalho (art. 769), por no haver incompatibilidade
com as regras trabalhistas e porque o sistema de proteo do trabalhador
(princpio protetor e a irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas) no
ultrapassa os limites do Direito Material para atingir o Direito Processual.
Acrescente-se que a prpria CF prev a regra prescricional para os crditos
de natureza trabalhista. Aplicao do art. 219, pargrafo 5, CPC, poder
inclusive beneficiar a parte revel. Tambm consideram aplicveis as novas
regras sobre prescrio ao Processo do Trabalho Francisco Antonio de
Oliveira (A prescrio com cara nova. Revista LTr, v. 70, n. 5, p. 521),
Jos Augusto Rodrigues Pinto (Reconhecimento ex officio da prescrio
e processo do trabalho. Revista LTr, v. 70, n. 4, p. 395), Sebastio Geraldo
de Oliveira (Prescrio nas aes indenizatrias decorrentes de acidente do
trabalho ou doena ocupacional. Revista LTr, v. 70, n. 5, p. 534), Irany Ferrari
e Melchades Rodrigues Martins (Consolidao das Leis do Trabalho:
doutrina, jurisprudncia predominante e procedimentos administrativos.
Introduo. v. 1, p. 119-120). Portanto, rejeito o apelo. TRT 2 R., RO
00003545020135020402, 14 T., Rel. Des. Francisco Ferreira Jorge Neto,
DEJTSP 16.5.14.
173) Prescrio intercorrente. Inaplicabilidade no processo do
trabalho. A jurisprudncia do c. TST, cristalizada na Smula n. 114, repele
a aplicao da prescrio intercorrente na justia do trabalho. A justificar
esse entendimento temos a disposio contida no art. 878, caput, da
CLT, que prev a iniciativa da execuo pelo prprio juiz (impulso oficial
na execuo), como tambm o prprio teor do art. 7, XXIX, da CF, que
somente prev o prazo prescricional de cinco anos, at o limite de dois
aps a extino do contrato de trabalho para ajuizar a ao trabalhista,
nada mencionando sobre a incidncia da prescrio intercorrente. Baseia-se,
ainda, o referido verbete sumular nas disposies contidas no artigo 765
da CLT, que faculta aos juzes e tribunais do trabalho ampla liberdade na
direo do processo, podendo tomar a iniciativa de praticar os atos do
procedimento, inclusive na fase de cumprimento da sentena para garantir
a real efetividade de suas decises transitadas em julgado. Alm disso,
h de se considerar, tambm, que a responsabilidade pelo andamento da
execuo trabalhista assiste tanto ao credor quanto ao devedor, porque
tal medida est fundamentada em ttulo executivo, que obriga e vincula
ambas as partes, no havendo razo para que o credor seja penalizado pela
paralisao do processo executrio. Agravo de petio provido. TRT 15
R., AP 0210300-09.1995.5.15.0054, 3 T., Rel. Des. Lorival Ferreira dos
Santos, DEJTSP 06.9.13.
174) Prescrio intercorrente. Pressuposto. Paralisao processual
por inrcia da parte. Incompatibilidade com os arts. 765 e 878, da CLT.
Inaplicabilidade ao processo do trabalho. A prescrio intercorrente no
se aplica esfera trabalhista, pois pressupe a paralisao do processo por
inrcia da parte, o que impossvel no processo trabalhista, considerando
o dever do magistrado de promover a execuo e velar pela celeridade
processual, conforme os artigos 765 e 878, ambos da CLT, e a Smula n.
114, do TST. TRT 3 R., AP 0187000-52.2003.5.03.0060, 10 T., Rel. Des.
Tasa Maria M. de Lima, DEJT 02.6.15.
175) Prescrio intercorrente. Possibilidade. Inrcia e desinteresse
do credor. Exaurimento de providncias executrias. Para declarao da
prescrio intercorrente, necessrio que restem patentes a inrcia e o
desinteresse do exequente, devendo ser considerada a dificuldade natural
do empregado, credor, em dar impulso ao feito diante da rdua tarefa de
encontrar o devedor e seus bens para apresentao em juzo. O juzo da
execuo, aps o arquivo provisrio dos autos, deve instar o exequente
Art. 11
nova manifestao, procurando ainda promover a execuo ex officio
(artigo 114, inciso VIII, da Constituio Federal e do artigo 876, pargrafo
nico, da CLT). Nesta linha, erigiu-se a recomendao CGJT n. 001/2011.
TRT 15 R., AP 0100800-50.1996.5.15.0061, 4 T., Rel. Des. Luiz Roberto
Nunes, DEJTSP 06.9.13.
176) Prescrio intercorrente. Processo do trabalho. A prescrio
intercorrente somente aplicvel ao processo do trabalho quando se tratar
de executivo fiscal ou no caso de o exequente, aps o desarquivamento dos
autos, no obstante intimado, deixar de se manifestar acerca do impulso
executrio. Tendo em vista, que no caso, no ocorreu nenhuma das duas
hipteses, no h falar-se em incidncia da prescrio intercorrente.
2. Agravo de petio conhecido e desprovido. TRT 10 R., AP 0079900-
45.1998.5.10.0019, 2 T., Rel. Des. Brasilino Santos Ramos, DEJTDF
06.9.13.
177) Prescrio. Alcance da interrupo por fora do ajuizamento
de demanda arquivada. De acordo com o art. 202, caput e V, do C. Civil,
a prescrio interrompida por qualquer ato que constitua em mora o
devedor. Na interpretao destes comandos legais, cumpre ter presente
uma particularidade do direito do trabalho, qual seja, nele, a prescrio
(gnero) possui trs espcies (bienal, quinquenal e trintenria). Destarte,
o ajuizamento de demanda, ainda que arquivada, interrompe a prescrio
enquanto gnero, o que alcana todas as suas espcies: bienal, quinquenal
e trintenria. TRT 3 R., RO 0002431-41.2013.5.03.0002, 1 T., Rel. Des.
Conv. Cleber Lucio de Almeida, DEJT 11.3.15.
178) Prescrio. Art. 206, 3, do Cdigo Civil. Art. 7, inc. XXIX,
da Constituio Federal. Princpio da norma mais favorvel. Havendo
concorrncia entre os arts. 206, 3, do Cdigo Civil e 7, inc. XXIX, da
Constituio Federal, impe-se, diante da observncia do princpio da
norma mais favorvel, reconhecer a aplicao da regra prescricional mais
benfica ao trabalhador. TRT 12 R., RO 0001512-79.2013.5.12.0009, 1 T.,
Rel. Des. gueda Maria L. Pereira, DOE 19.8.15.
179) Prescrio. Comisso de conciliao prvia. Suspenso do
prazo prescricional. O prazo de dez dias previsto no art. 625-F da CLT
direcionado Comisso de Conciliao Prvia, com o objetivo de dar maior
celeridade tentativa de conciliao, e no parte que a provocou. Assim,
quando elastecido o perodo entre a submisso do pleito Comisso
e a data em que foi lavrado o termo de conciliao frustrada, esse lapso
temporal deve ser alcanado pela suspenso do prazo prescricional, sob
pena de penalizar a parte que optou em buscar a conciliao. ..... . TRT
12 R., RO 0002154-04.2013.5.12.0025, 3 T., Rel. Des. Nelson Hamilton
Leiria, DOE 10.6.15.
180) Prescrio. Herdeiros menores. Suspenso da contagem do
prazo quinquenal. No repristinao do perodo j prescrito. As normas
dos artigos 198, I e 199, II, ambos do CC, devem ser interpretadas luz da
diretriz de que a prescrio um direito do devedor que atinge diretamente
a pretenso, gerando uma deciso de mrito (artigo 269, IV, CPC). Dessa
forma, se contra o prprio de cujus correu a prescrio quinquenal (art.
7, XXIX, da CF/88), a suspenso do prazo, em relao aos herdeiros
menores, no ressalva o direito s pretenses j prescritas (art. 199, II,
do CC/02), garantindo-lhes, apenas, a suspenso dos prazos (bienal
e quinquenal) desde o bito at o alcance da maioridade civil, o que se
justifica pela impossibilidade de ajuizarem ao sem a devida interveno
da representante legal (ou seja, no podem ser prejudicados pela inrcia de
terceiro que os represente). Trata-se de suspenso. e no de interrupo.
do prazo prescricional, pelo qual o menor tem paralisada a contagem do
prazo, at que se resolva o motivo que provocou a suspenso, para, aps,
voltar a fluir de onde parou, sem nova contagem, tomando-o, o menor, na
condio em que foi deixado pelo trabalhador. Dessa forma, o perodo j
prescrito ao trabalhador no se repristina, no sendo possvel afastar (aos
menores) a prescrio que j havia fludo em relao ao trabalhador titular
da ao, inerte ao uso de tal direito no curso do contrato de trabalho. Em
posicionamento contrrio, estar-se-ia ampliando o prazo total insculpido na
regra constitucional, conferindo-se aos herdeiros menores condio mais
benfica do que a garantida ao prprio trabalhador. TRT 9 R., RO 187-
45.2011.5.09.0002, 6 T., Rel. Des. Sueli Gil El-Rafihi, DEJTPR 20.9.13.
181) Prescrio. Interrupo. A ocorrncia de ao anterior interruptiva
do prazo prescricional, ainda que no verificada automaticamente no
sistema de preveno do Processo Judicial Eletrnico, deve ser alegada
no momento oportuno (artigo 795 da CLT), juntando-se aos autos cpia da
inicial, para aferio da identidade dos pedidos. TRT 3 R., RO 0010066-
63.2014.5.03.0091, PJE, 3 T., Rel. Des. Lus Felipe Lopes Boson, DEJT
24.3.15.
182) Prescrio. Interrupo. Nova ao trabalhista ajuizada. O
ajuizamento de reclamatria trabalhista interrompe o prazo prescricional
apenas em relao aos pedidos idnticos (Smula n. 268 do TST). No entanto,
no havendo comprovao acerca da formulao de pedidos idnticos na
ao trabalhista arquivada e a presente reclamao, no h como ser acolhida
a interrupo da prescrio. TRT 3 R., RO 10725-10.2013.5.03.0026, 1 T.,
Rel. Des. Conv. Erica Aparecida Pires Bessa, DEJT 25.2.14.
146 CLT-SAAD
183) Prescrio. Interrupo. Protesto. Substituio processual
e lista de substitudos. Os direitos e garantias fundamentais, inclusive
pois os direitos sociais, exercitam-se nos termos da Lei. Representao
e substituio processual no se confundem. Se a defesa de que cuida o
artigo 8 da Constituio da Repblica exercitada por representao ou
substituio processual cabe ao legislador infraconstitucional decidir a
respeito. E ele escolhe a substituio processual. (Eduardo Gabriel Saad).
Na substituio processual, hiptese de legitimao extraordinria,
indispensvel a qualificao dos substitudos, como o determina o art. 6
do Cd. de Proc. Civil. Logo, por ilao lgica, quem no est qualificado,
no est substitudo. Alm disso, ao contrrio do que alega o recorrente,
j decidiu o c. TST que o sindicato tem legitimidade para substituio
processual somente de seus associados TST, 3 T., RR-83.910/93.8, DJU
18.11.1994, p. 31.613, apud ob. Cit., p. 563). TRT 10 R., RO 306/2008-
021-10-00.8, 2 T., Rel. Juiz Bertholdo Satyro e Sousa, DEJT 17.10.08.
184) Prescrio. Causas suspensivas. Necessidade de expressa
previso em lei: Somente a Lei pode atribuir efeito suspensivo prescrio
em razo da ocorrncia de determinado fato jurdico. Na ausncia de texto
expresso prevendo o benefcio, o prazo para ajuizamento da ao tem curso
normal. No h previso legal para se considerar suspensa a prescrio
por conta da percepo do auxlio-acidente ou aposentadoria por invalidez.
Recurso ordinrio no provido. TRT 2 R., RO 01186-2007-263-02-00-73,
8 T., Rel. Des. Rovirso Aparecido Boldo, DOESP 17.5.10.
185) Prescrio. Confisso. O reclamante foi declarado confesso
em relao matria de fato, pois no compareceu a audincia em que
deveria depor. Havia controvrsia a respeito da data de trmino do
contrato de trabalho e da forma de desligamento, eis que a defesa alegava
despedida em data anterior ao afirmado pelo autor e ruptura do vnculo
por fora maior, em razo de factum principis. A confisso alcanou no
s a data de desligamento, como tambm a causa da extino do contrato.
Por isso, tem-se que a data de desligamento ocorreu em 5.4.2003, que
houve rompimento em razo de factum principis, situao que no permite
a projeo do aviso prvio, conduzindo inarredvel concluso de que a
pretenso est mesmo prescrita.. TRT, 2 R., RO 00746-2008-004-02-00-
3, 10 T., Rel. Des. Fed. Marta Casadei Momezzo, DOESP 7.5.10.
186) Prescrio. Trabalhador avulso. O marco inicial da prescrio
bienal, no caso do trabalhador avulso, coincide com a cessao do trabalho
prestado para cada operador porturio, com relao a estes, ou com o
descredenciamento perante o OGMO, no caso de pleitos direcionados
ao rgo gestor, observando-se as peculiaridades da relao de trabalho
avulso. TRT 2 R., RO 00011890920135020444, 16 T., Rel. Des. Orlando
Apuene Berto, DEJTSP 01.4.14.
187) Protesto judicial ajuizado pelo sindicato. Procedimento cautelar
especfico. Compatibilidade com o processo do trabalho. Interrupo da
prescrio. O protesto judicial se trata de procedimento cautelar especfico,
previsto no art. 867 do CPC, que tem como objetivo prover a conservao
e ressalva de direitos. medida preparatria que tem por finalidade a
preservao do direito de ao do trabalhador, para que este possa postular
crditos oriundos de seu contrato de emprego, sendo que o seu ajuizamento
interrompe o prazo prescricional. O referido instituto plenamente
compatvel com o Processo do Trabalho, tendo em vista o disposto no art.
769 da CLT, eis que a CLT omissa em relao matria. E, no caso dos
autos, tendo o sindicato da categoria profissional ajuizado protesto em face
da reclamada, atuando como substituto processual do reclamante, com a
finalidade especfica de notificar a interrupo da prescrio demandada,
no que concerne ao direito de horas extras, consequentemente o prazo
prescricional, em relao aos citados direitos, foi interrompido na data de
ajuizamento do protesto. TRT 3 R., RO 0001072-57.2011.5.03.0089, 3 T.,
Rel. Des. Conv. Oswaldo Tadeu B.Guedes, DEJT 04.3.13.
188) Protesto judicial (CPC, artigos 867 a 873) para interrupo
de prescrio perante o processo judicirio trabalhista. A medida em
destaque perfeitamente aplicvel na Justia do Trabalho, eis que
inocorre incompatibilidade (CLT, art. 769) entre o instituto e a nossa
sistemtica processual. Trata-se de medida acautelatria garantidora do
direito de ao previsto na CF/1988, constituindo meio eficaz para tentativa
de interrupo do curso da prescrio extintiva. Inexistindo na legislao
trabalhista norma jurdica (imperativo autorizante) acerca da interrupo
dos efeitos prescricionais aludidos pelo art. 11 consolidado, cabe ao
litigante buscar a efetividade da jurisdio com suporte em legislao
processual subsidiria, a teor mesmo do art. 769 da utilssima CLT de 1943.
Corretssimo, pois, o MM. Juzo a quo ao processar e julgar a matria com
fulcro no art. 869 do diploma processual civil de 1973, consoante inclusive
lecionava o saudoso jurista e advogado EDUARDO GABRIEL SAAD. TRT
2 R., RO 01008199840202000, 5 T., Rel. Juiz Ricardo Verta Luduvice,
DEJT 18.6.04.
189) Protesto judicial. Interrupo da prescrio. Aplicao na
Justia do Trabalho. O protesto judicial uma das causas de interrupo
da prescrio e a medida encontra-se regulada pelo artigo 867 do CPC, com
aplicao no processo do trabalho, conforme pacificado pela OJ n. 392 do
CLT-SAAD
TST. No obstante, o instituto em apreo possui natureza acautelatria e
tem regramento especfico, de modo que resta invivel sua utilizao no
bojo de uma ao trabalhista, de forma incidental. TRT 3 R., RO 0001726-
20.2013.5.03.0139, 9 T., Rel. Des. Maria Stela lvares da S.Campos,
DEJT 25.3.15.
190) Repetio de indbito. Prescrio. A teor do disposto no art.
202 VI, do Cdigo Civil, interrompe-se a prescrio por qualquer ato
inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do
direito pelo devedor. Dessa feita, se este Eg. Regional reconheceu que o
ressarcimento ao errio, a ser realizado pelos recorrentes (os quais se
encontravam na mesma situao do ora requerente), conforme apurado
pelo Tribunal de Contas da Unio, se d pelos valores brutos recebidos
pelos beneficiados, sem a incidncia da correo monetria, nos termos do
art. 46 da Lei n. 8.112/90, tem-se por interrompida a prescrio na data do
aludido julgamento. TRT 3 R., RO 0000806-41.2014.5.03.0000, Tribunal
Pleno, Rel. Des. Jos Eduardo de Resende Chaves Jr., DEJT 26.3.15.
191) Representante comercial. Indenizao prevista na letra J do
art. 27 da Lei n. 4.886/1965. Prescrio quinquenal. Inaplicabilidade.
A base de clculo da indenizao prevista no art. 27, J, da Lei n.
4.886/1965 no se sujeita prescrio quinquenal, porquanto a lei
expressa no sentido de que a indenizao rescisria ser calculada
sobre o total da retribuio auferida durante o tempo em que exerceu a
representao. Havendo prescrio reconhecida, ela somente tem o condo
de atingir o pleito de eventuais parcelas devidas e no quitadas no decorrer
do contrato, estas sim a serem desprezadas para efeito da apurao da
indenizao decorrente de resciso contratual fora das hipteses previstas
no art. 35 da Lei n. 4.886/1965. Assim, quanto indenizao rescisria,
a actio nata s ocorre no momento da extino do contrato, comeando
da o prazo prescricional; j quanto s comisses eventualmente devidas,
a actio nata surge no ms em que deveriam ter sido quitadas e no foram,
correndo o prazo prescricional a partir de ento. TRT 12 R., AP 0001350-
52.2011.5.12.0010, 1 T., Rel. Des. gueda Maria L. Pereira, DOE 22.7.15.
192) Supresso de instncia. Pronunciamento da prescrio pelo
juzo de origem e reforma pela instncia superior. Violao do duplo
grau de jurisdio. Configurao. Tratando-se de matria de fato, uma
vez pronunciada a prescrio pelo Juzo de origem, impe-se a devoluo
dos autos para que aprecie e julgue os demais pedidos contidos na petio
inicial, como entender de direito, em prestgio ao princpio do duplo grau de
jurisdio. Desse feita, tambm resta preservada a garantia constitucional
de a parte ser julgada pelo juiz competente, que o de primeiro grau,
restando prejudicada, momentaneamente, a anlise das demais matrias
do recurso. TRT 15 R., RO 1703-1999-081-15-00-1, 4 Cam., Rel. Des.
Lus Carlos Cndido Martins Sotero da Silva, DEJT 15.10.09.
193) Prescrio das multas administrativas. Natureza pblica do
crdito exequendo. Crdito fiscal de origem no tributria, decorrente
de punio a infraes de carter administrativo-trabalhista. Incidncia
das regras de prescrio da legislao material civil. Cdigo Civil de
1916. Impossibilidade. Prescrio no intercorrente. Aplicao de ofcio
em qualquer grau de jurisdio. Possibilidade. Desnecessidade de
intimao da unio. Inaplicvel cobrana da multa administrativa, norma
prescricional prevista no Cdigo Civil. A norma a ser aplicada, deve ser
147 Art. 12
de direito pblico. O prazo quinquenal, quer por aplicao do Decreto n.
20.910/32, quer pela incidncia do art. 1 da Lei n. 9.873/99. A prescrio
da pretenso punitiva pode ser declarada de ofcio em qualquer grau de
jurisdio. No se tratando de prescrio intercorrente, no h necessidade
de prvia intimao da exequente. TRT 14 R., AP 01032.2006.001.14.00-6,
2 T., Rel. Des. Carlos Augusto Gomes Lbo, DJERO 30.9.09.
194) Termo final do prazo prescricional em dia em que no h
expediente forense. Prorrogabilidade. Em conformidade os artigos 775,
pargrafo nico da CLT, 184, 1 do CPC e 132, 1 do Cdigo Civil,
foroso concluir que, quando o termo final do prazo prescricional bienal do
art. 7, XXIX, da CR/88, recair em dia em que no h expediente forense,
o prazo ser prorrogado at o primeiro dia til subsequente. Trata-se aqui
da aplicao do princpio da utilidade dos prazos, segundo o qual o prazo
se inicia ou termina em dia til. Assim, consumado o termo final do prazo
prescricional em um domingo, a propositura da reclamao trabalhista no
primeiro dia subsequente afasta a possibilidade de se extinguir o feito, com
resoluo do mrito, na forma do art. 269, IV, do CPC. Recurso a que se
d provimento. TRT 3 R., RO 0000357-98.2013.5.03.0071, 9 T., Rel. Des.
Conv. Marcio Jose Zebende, DEJT 13.11.13.
195) Unicidade contratual. Prescrio. A soma dos perodos
contnuos ou descontnuos possvel, acessio temporis, excetuando-
se as seguintes hipteses: dispensa com justa causa, o pagamento da
indenizao legal e a aposentadoria (art. 453, CLT). Assim, havendo a
caracterizao de unicidade dos perodos contnuos ou descontnuos de
trabalho, a prescrio computada a partir do ltimo contrato de trabalho.
No caso dos contratos de trabalho sucessivos com empresas do mesmo
grupo econmico (empregador nico, art. 2, 2, CLT), a contagem do
prazo prescricional passa a correr com a extino do ltimo contrato de
trabalho, sendo indispensvel que todas as empresas do grupo constem do
polo passivo da demanda. Uma vez no reconhecida a unicidade contratual,
de se declarar que o prazo para que o Autor pleiteasse direitos oriundos do
primeiro contrato escoou-se em 31 de maio de 2010. Tendo a presente ao
sido proposta em 26 de maro de 2012, operada a prescrio total sobre o
primeiro contrato. TRT 2 R., RO 00009111420125020421, 14 T., Rel. Des.
Francisco Ferreira Jorge Neto, DEJTSP 07.1.14.
Art. 12. Os preceitos concernentes ao regime de seguro
social so objeto de lei especial.
NOTAS
1) Ver Leis ns. 8.212 e 8.213, de 24.7.90, regulamentadas
pelo Decreto n. 3.048, de 06.5.1999, leis essas disciplinadoras,
respectivamente, do custeio e dos benefcios da Previdncia
Social.
Existe, hoje, no Pas, apenas, o Instituto Nacional de Seguro
Social INSS.
2) A Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991, regulamentada pelo
Decreto n. 3.048, de 6 de maio de 1999 , disciplina, nos arts. 19 a
23, toda a matria relacionada com o acidente do trabalho.
 TTULO II
DAS NORMAS GERAIS DE TUTELA DO TRABALHO
CAPTULO I
DA IDENTITICAO PROFISSIONAL
SEO I
Da Carteira de Trabalho e
Previdncia Social
Art. 13. A Carteira de Trabalho e Previdncia Social
obrigatria para o exerccio de qualquer emprego,
inclusive de natureza rural, ainda que em carter temporrio, e para
o exerccio por conta prpria de atividade profissional remunerada.
1 O disposto neste artigo aplica-se igualmente, a quem:
I proprietrio rural ou no, trabalhe individualmente ou
em regime de economia familiar, assim entendido o trabalho dos
membros da mesma famlia, indispensvel prpria subsistncia,
e exercido em condies de mtua dependncia e colaborao;
II em regime de economia familiar e sem empregado,
explore rea no excedente do mdulo rural ou de outro limite que
venha a ser fixado, para cada regio, pelo Ministrio do Trabalho
e Emprego.
2 A Carteira de Trabalho e Previdncia Social e respectiva
Ficha de Declarao obedecero aos modelos que o Ministrio do
Trabalho adotar.
3 Nas localidades onde no for emitida a Carteira de Trabalho
e Previdncia Social poder ser admitido, at 30 (trinta) dias, o
exerccio de emprego ou atividade remunerada por quem no a
possua, ficando a empresa obrigada a permitir o comparecimento
do empregado ao posto de emisso mais prximo.
4 Na hiptese do 3:
I o empregador fornecer ao empregado, no ato da
admisso, documento do qual constem a data da admisso, a
natureza do trabalho, o salrio e a forma de seu pagamento;
II se o empregado ainda no possuir a carteira na data em
que for dispensado, o empregador lhe fornecer atestado de que
conste o histrico da relao empregatcia.
(NR ao artigo dada pelo Decreto-lei n. 926, de 10.10.1969. NR 3
dada pela Lei n. 5.686, de 3.8.1971)
NOTAS
1) Consoante o art. 443, da CLT, o contrato individual
de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente,
verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou
indeterminado.
2) V. o art. 456, da CLT: A prova do contrato individual
do trabalho ser feita pelas anotaes constantes da carteira
profissional ou por instrumento escrito e suprida por todos os
meios permitidos em Direito.
3) V. Lei n. 6.206, de 7 de maio de 1975, que equipara, a
documento de identidade, as carteiras expedidas pelos rgos
fiscalizadores do exerccio profissional.
4) Consoante disposio da Lei n. 9.465, de 7.7.97, no haver
incidncia de emolumentos ou multas no registro de nascimento
fora de prazo, quando destinado obteno de Carteira de
Trabalho e Previdncia Social.
4.1) V. Portaria n. 1, de 28.1.97 (in DOU de 30.1.97, p.
1.772), do Secretrio de Poltica de Emprego e Salrio, do MTE,
consolidando as disposies administrativas acerca da emisso
da Carteira de Trabalho e Previdncia Social. Revogou as Portarias
ns. 10 e 3, respectivamente, de 31.3.78 e 15.10.96.
Por sua vez, essa Portaria n. 1/07 recebeu nova redao pela
Portaria n. 210, de 29.4.08 (DOU 30.4.08), que disciplinou sobre
a informatizao da Carteira Profissional.
O trabalhador desprovido de qualquer documento de
identidade poder receber CTPS vlida por 90 dias.
5) Desde a Lei n. 7.510/86, no necessria a apresentao
da Carteira do Trabalho para o juiz conceder os benefcios da
justia gratuita. Basta haver a declarao da parte de que no est
em condies de pagar as despesas processuais sem prejuzo
prprio e de sua famlia. Essa mesma diretriz foi mantida pelo
CPC/15 (art. 98 ao art. 102).
6) Declarao de hipossuficincia. Justia Gratuta: Em juzo,
deve o advogado ter poderes especiais para declarar a pobreza do
cliente, na forma da parte final do art. 105, do CPC/15. Porm,
interessante que o prprio reclamante faa essa declarao de
prprio punho.
7) Histria da Carteira Profissional: Com as caractersticas
atuais, a Carteira Profissional documento relativamente recente.
Sabe-se, porm, que derivou do livret douvrier (libreto ou caderneta
do operrio), de uso corrente nas corporaes medievais. Continha
dados muito precisos sobre a identidade do seu portador e fazia,
ainda, as vezes de passaporte. Alm disso, nele se consignavam
os lugares em que seu dono havia trabalhado, as datas de entrada
e sada da oficina, sua capacidade profissional, os adiantamentos
feitos e seu resgate. Proibia-se, terminantemente, o ajuste de um
trabalhador que no tivesse o seu libreto em ordem. Desnecessrio
realar a circunstncia de que tal tipo de documento profissional
deixava o trabalhador indefeso e exposto a toda sorte de abusos.
Apesar disso foi largamente usado no Velho Continente durante
sculos e mesmo a Revoluo Francesa no o destruiu de todo.
A rigor, s desapareceu da Frana atravs da Lei de 2 de julho de
1890 (Ruprecht, Contrato del Trabajo, 1960, p. 503). Nesse pas,
o art. 24 do Livro I do Cdigo do Trabalho estabelece que todo
operrio ou empregado que pedir demisso ou for dispensado
pode exigir do empregador um certificado em que constem
apenas informaes sobre o cargo ocupado e as datas do incio e
trmino da relao de emprego. A lei gaulesa no admite qualquer
anotao desabonadora no certificado em causa, mas no se
ope inscrio de um elogio (Rouast et Durand, Prcis de
Lgislation Industruelle, Librairie Dalloz, p. 331, ed. de 1948). De
consequncia, deixando de apor palavras elogiosas no certificado
em tela, est o antigo patro com o seu silncio denunciando
como mau empregado o portador do documento.
8) Carteira Profissional no Brasil. Carter facultativo: A
Carteira Profissional, como a conhecemos hoje no Brasil, nasceu
do Dec. n. 21.175, de 21 de maro de 1932. Era de carter
facultativo. Expedia-a a autoridade competente, quando o operrio
lhe solicitava.
H antecedentes legislativos de poca mais recuada. A 17 de
janeiro de 1891, pelo Dec. n. 1.313, estabeleceu-se a obrigatorie-
dade de um livro de matrcula para os empregados menores das
fbricas, contendo dados sobre sua identificao. A seguir, vm os
Decs. ns. 1.150 e 1.607, respectivamente de 1904 e 1906, insti-
tuindo a carteira do trabalhador agrcola. No Estado de So Paulo,
CLT-SAAD 149
chegou-se a criar o patronato agrcola com a atribuio de fiscalizar
o cumprimento da Lei n. 6.457, de 27 de maro de 1907 e exigir
a observncia das formalidades prescritas para a expedio de
anotao das carteiras agrcolas. Em 1926, a lei regulamentadora
do direito de frias criou uma carteira que, alm das informaes
sobre o novo instituto, continha outras relacionadas com a iden-
tidade do trabalhador. O Decreto-lei n. 229, de 28 de fevereiro de
1967, emprestando nova redao ao artigo em epgrafe, admitia
que o trabalhador ingressasse na empresa e lhe prestasse servio
at noventa dias. A regra passou inclume pelo Decreto-lei n. 926
de 1969 e s foi modificada pela Lei n. 5.686, de 3 de agosto de
1971, para que aquele prazo se reduzisse a um tero, isto , a 30
dias. Antes e agora, essa exceo favorecia apenas as cidades em
que no houvesse posto emissor de carteiras de trabalho.
V. Portaria n. 1, de 28.1.97 (in DOU de 30.1.97, p. 1.772), do
Secretrio de Poltica de Emprego e Salrio, do MTE, consolidando
as disposies administrativas acerca da emisso da Carteira de
Trabalho e Previdncia Social.
Essa Portaria n. 1/07 recebeu nova redao pela Portaria
n. 210, de 29.4.08 (DOU 30.4.08), que disciplinou sobre a
informatizao da Carteira Profissional.
9) Obrigatoriedade da Carteira Profissional no Brasil: O
art. 13, em seu caput, diz ser obrigatria a Carteira de Trabalho
e Previdncia Social para o exerccio de qualquer emprego,
inclusive de natureza rural, ainda que em carter temporrio. Se o
trabalhador, sem Carteira, presta servios a uma empresa, esta fica
sujeita multa. A CLT no dispe que a existncia da Carteira de
Trabalho seja elemento essencial ou pr-requisito para celebrao
de um contrato de trabalho. Seria um absurdo se o nosso Estatuto
Obreiro abrigasse norma dessa espcie. Estaria relegando a um
plano secundrio o direito dos direitos que o direito vida. O
trabalhador depende do salrio para viver. Precisa trabalhar para
fazer jus ao salrio. Condicionar a satisfao dessa necessidade
vital a uma exigncia burocrtica inverter, de maneira dolorosa,
os valores da vida.
Durante muito tempo, em nosso Direito, a Carteira de
Trabalho era fornecida a quem a quisesse. Depois de sucessivas
modificaes da legislao especfica, chegamos ao estgio
atual: obrigatria a Carteira de Trabalho, mas o art. 444, da
Consolidao, deixa claro no ser ela indispensvel concluso dotada de posto emissor desse documento. Aqui, enfocamos a
de um contrato laboral, pois este pode ser verbal, o que
significa dizer que prescinde de qualquer documento, inclusive
a Carteira. Alm disso, no art. 456, declarado que a existncia
do contrato de trabalho pode ser provada: a) por anotaes da
Carteira Profissional; b) instrumento escrito; e c) por todos os
meios permitidos em Direito. Inobstante, a Carteira de Trabalho
o melhor elemento de prova de um contrato de trabalho ou de
condies estipuladas, notadamente o salrio. robusta prova do
tempo de servio e para fazer valer direitos do portador da carteira
perante o Sistema Geral da Previdncia Social.
10) A exigncia da obrigatoriedade do uso da Carteira
independe da classe do contrato de trabalho: indeterminado, prazo
certo ou obra certa, experincia.
11) O empregado, como definido no art. 3, desta
Consolidao, deve ser portador de uma Carteira de Trabalho
e Previdncia Social. Serve-lhe para provar o tempo de
servio prestado empresa, bem como o salrio estipulado.
Concomitantemente, um poderoso instrumento de prova das
condies que o habilitam a exigir as prestaes (servios e
benefcios) de carter previdencirio, inclusive aquelas resultantes
do acidente de trabalho. Tudo isso faz ressaltar a importncia da
Carteira de Trabalho na vida profissional do assalariado.
12) Devem possuir, tambm, Carteira de Trabalho: a) o
empregado domstico; b) atletas de futebol (Lei n. 6.354, de
2.9.76, que foi revogada pela Lei n. 12.395/11); c) treinador
profissional de futebol (Lei n. 8.650, de 20.4.93); d) empregado
temporrio (Lei n. 6.019/74); e) trabalhador menor de 18 e maior
de 14 anos.
Art. 13
13) Os exercentes de profisses regulamentadas por lei e
quando forem vinculados a uma empresa por contrato de trabalho
(mdicos, engenheiros, advogados, dentistas, contabilistas etc.)
tambm devero ter a Carteira de Trabalho. Na expedio desta,
tero de provar, com documento idneo, que se acham habilitados
legalmente a exercer a profisso que alegam ter.
14) Em face das disposies da Lei n. 5.859, de 11 de
dezembro de 1972, tem o empregado domstico que ser portador
de Carteira de Trabalho. As anotaes em sua carteira devem ser
feitas pelo chefe da famlia ou por sua mulher.
15) O trabalhador rural definido na Lei n. 5.889, de 8
de junho de 1973, art. 2, como toda pessoa fsica que, em
propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza
no eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e
mediante salrio tambm obrigado a possuir a Carteira de
Trabalho.
16) Pelo Dec. n. 4.246, de 22.5.2002 (in DOU de 23.5.2002), foi
promulgada a Conveno sobre o Estatuto dos Aptridas, os quais
so as pessoas que no tm nacionalidade. De conformidade com
o art. 17 desse documento internacional, o aptrida pode obter
carteira profissional.
17) Na mesma situao se encontra o empregador rural,
definido no art. 3, da Lei n. 5.889, acima mencionada, como a
pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore ativida-
de agroeconmica, em carter permanente ou temporrio, direta-
mente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados. ,
tambm, empregador rural a pessoa fsica ou jurdica que, habi-
tualmente, em carter profissional e por conta de terceiros, execu-
te servios de natureza agrria, mediante utilizao de trabalho de
outrem. Em ambos os casos, a exigncia de que vimos tratando
tem de ser cumprida pela pessoa fsica (ou pelas pessoas fsicas)
responsvel pela pessoa jurdica.
18) O vendedor ambulante tem sua profisso regulamentada
pela Lei n. 6.586, de 6 de novembro de 1978. Em seu art. 1, existe
a definio como aquele que, pessoalmente por conta prpria e
a seus riscos, exercer pequena atividade comercial em via pblica
ou de porta em porta.
19) Vimos, h pouco, o caso do empregado admitido a prestar
servios a uma empresa sem Carteira de Trabalho, em localidade
situao do empregado sem Carteira de Trabalho que vai
trabalhar em empresa situada em municpio onde no se fornece
aquele documento. Consoante o 3, do artigo sob estudo, h a
tolerncia de 30 dias, a contar da data da admisso do empregado,
quando no for portador da Carteira em causa. Essa permisso
vlida, apenas, em localidades desprovidas de posto emissor.
Nesse mesmo pargrafo dito que a empresa, na hiptese, fica
obrigada a permitir o comparecimento do empregado ao posto
de emisso mais prximo. possvel que o empregado, para
chegar ao posto mais prximo, tenha de perder um ou mais dias
de trabalho. Estamos em que o empregado no perde o salrio
referente ao tempo despendido na obteno da Carteira. Assim
deve ser porque se trata de uma obrigao, imposta por lei
empresa, para consentir no afastamento do empregado pelo
motivo apontado.
20) Duas so as exigncias feitas empresa pelo 4, do
mesmo artigo ora sob anlise. A primeira a de a empresa fornecer
ao empregado, no ato da admisso, um documento informando o
salrio, natureza do trabalho e a forma de pagamento. A outra, a
de fornecer um atestado ao empregado com histrico da relao
empregatcia, se no momento da dispensa estiver ainda
sem a Carteira de Trabalho. Tais documentos tm importncia
extraordinria para fins de Previdncia Social (contagem do
perodo de carncia, tempo de servio etc.) e, tambm, para
fundamentarem eventual reclamao perante a Justia do
Trabalho.
21) A Carteira de Trabalho e Previdncia Social serve
indistintamente para o trabalhador adulto, para o menor e para o
trabalhador rural.
Art. 14
22) V. Lei n. 5.473, de 19 de julho de 1968: Art. 1 So
nulas as disposies e providncias que direta ou indiretamente
criem discriminaes entre brasileiros de ambos os sexos para
provimento de cargos sujeitos seleo, assim nas empresas
privadas como nos quadros do funcionalismo pblico federal,
estadual ou municipal, do servio autrquico, de sociedades
de economia mista e de empresas concessionrias de servio
pblico. Obstar o cumprimento dessa lei punvel com pena de
priso simples de 3 meses a um ano e multa.
O inciso I do art. 5 da Constituio Federal assegura a
igualdade de direitos entre homens e mulheres.
23) V. nota 2, art. 40, acerca da presuno juris et de jure e da
presuno iuris tantum no que tange s anotaes constantes da
Carteira Profissional.
24) A infrao ao art. 13 (ausncia de CTPS) punida com
multa de 378,20 UFIRs.
Merc do disposto na Lei n. 8.383, de 31.12.91, as multas
trabalhistas passaram a ser calculadas com base na Unidade
Fiscal de Referncia UFIR.
JURISPRUDNCIA
1) Smula n. 225, do STF No absoluto o valor probatrio das
anotaes da Carteira Profissional.
2) Smula n. 12, do TST Carteira Profissional. As anotaes
apostas pelo empregador na Carteira Profissional do empregado no geram
presuno juris et de jure, mas apenas juris tantum.
3) CTPS. Lanados registros incorretos presume-se m-f. TRT, 1
Reg., 9 T., RO-30199/93, in DJRJ 11.12.95, p. 212.
4) Constitucional. Uso de documento falso. Consumao.
Competncia. O crime de uso de documento falso (CP, art. 304) consuma-
se no local onde foi utilizado. Enquanto no empregado para o fim til, no
praticada a conduta tpica. STJ, 3 Se., CC-10236/7, Rel. Min. Luiz Vicnte
Cernicchiaro, in DJU 28.8.95, p. 26.555.
5) Previdencirio. Labor rural. Atividade urbana comum. Concesso
de aposentadoria por tempo de contribuio. 1. O tempo de servio rural
pode ser comprovado mediante a produo de prova material suficiente,
ainda que inicial, complementada por prova testemunhal idnea. 2. Os
documentos em nome de terceiros (pais/cnjuge) consubstanciam incio
de prova material do trabalho rural desenvolvido em regime de economia
familiar. 3. O tempo de servio urbano pode ser comprovado mediante a
produo de prova material suficiente, ainda que inicial, complementada
por prova testemunhal idnea quando necessria ao preenchimento de
eventuais lacunas no sendo esta admitida exclusivamente, salvo por
motivo de fora maior ou caso fortuito (art. 55, 3, da Lei n. 8.213/91). 4.
A anotao na Carteira Profissional ou na Carteira de Trabalho e Previdncia
Social e, a partir de 1 de julho de 1994, os dados constantes do Cadastro
Nacional de Informaes Sociais CNIS valem para todos os efeitos
como prova de filiao Previdncia Social, relao de emprego, tempo de
servio ou de contribuio e salrios de contribuio e, quando for o caso,
relao de emprego, podendo, em caso de dvida, ser exigida pelo Instituto
Nacional do Seguro Social a apresentao dos documentos que serviram de
base anotao. (Art. 19 do Decreto n. 3.048, de 6.5.1999, com a redao
conferida pelo Decreto n. 4.079, de 9.1.2002). 5. Comprovado o exerccio
de atividade rurcola desempenhada sob o regime de economia familiar e de
labor urbano comum, assegura-se parte autora o direito concesso do
benefcio de aposentadoria por tempo de contribuio integral, conforme
opo mais vantajosa, a contar da data do requerimento administrativo. TRF
4 R., AC 2007.71.99.008403-5, RS, 5 T., Rel. Des. Fed. Ricardo Teixeira do
Valle Pereira, DEJF 8.10.10.
6) Deciso judicial que determina retificao na CTPS. Conduta da
empresa em registrar que a retificao por determinao judicial.
Arbitrariedade. Existncia de dano moral. Indenizao devida A prtica
do empregador que, por fora de deciso judicial, alm de lanar a
retificao determinada pela Vara do Trabalho, tambm inscreve que o faz
por determinao judicial, aludindo ao nmero da ao trabalhista intentada
pelo autor, remete a conduta que deve ser repudiada pelo judicirio
trabalhista, na medida em que denota abuso no cumprimento de deciso,
em ofensa ao art. 29, 4, da CLT, j que desabonadora tal inscrio.
Ainda que objeto de deciso judicial, incumbe empregadora limitar-se a
retificar a CTPS, sob pena de ofensa ao patrimnio moral do empregado
que forado a retirar uma nova CTPS, ou apresentar uma outra sem
150 CLT-SAAD
aquela anotao, cujo sentido, logicamente, no mercado de trabalho, traduz
inibio a novo emprego. Embargos conhecidos e desprovidos. TST, E-RR
74300-29.2007.5.03.0114, SDI-1, Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga, DEJT
28.5.10.
7) Julgamento extra petita. O exame dos autos revela que a indenizao
por danos morais, deferida pela Corte a quo, foi pedida expressamente na
petio inicial, razo pela qual no se h de falar em julgamento extra petita.
O enfoque sob o qual o dano foi reconhecido (presumido ou efetivamente
demonstrado) no fica limitado aos argumentos do autor. Ilesos, portanto,
os arts. 128 e 460 do CPC. Dano moral. O Tribunal Regional, soberano
na anlise do conjunto probatrio, deliberou que a anotao acerca da
existncia de reclamao trabalhista ajuizada pelo autor em face da r, feita
por esta na CTPS dele, causou evidente constrangimento ao empregado.
Alertou para a ilegalidade desse registro, que pode criar embaraos
obteno de um novo emprego, sempre que o reclamante for procurar
um, razo pela qual o fato de ele encontrar-se atualmente empregado no
afasta a leso. Deferiu, assim, indenizao por danos morais no valor de
R$10.000,00. Nos termos em que foi colocado, o acrdo recorrido no
ofendeu a literalidade do art. 5, V, da Constituio Federal, pois o caso
dos autos revela, de fato, dano moral passvel de indenizao. Agravo
de instrumento a que se nega provimento. TST, AIRR 81340-97.2005.5.
04.0019, 7 T., Rel. Min. Pedro Paulo Manus, DEJT 28.5.10.
8) Diferenas salariais. Anotao na CTPS. As anotaes apostas
pelo empregador na carteira profissional do empregado geram presuno
relativa de veracidade, sendo necessria a produo de prova robusta para
infirmar as informaes contidas no documento. TRT 4 R., RO 0019200-
11.2009.5.04.0561, 10 T., Rel. Juiz Conv. Herbert Paulo Beck, DEJTRS
8.9.10.
9) Diferenas salariais. Funo exercida pelo reclamante. O autor
comprovou que, apesar de ter sido admitido como servente em 1988,
h muito tempo passou a exercer efetivamente a funo de operador
de mquinas, razo pela qual, escorreita a sentena que determinou
a retificao de sua carteira profissional, bem como, condenou a r
ao pagamento das diferenas salariais da decorrentes. TRT 1 R., RO
0073600-32.2008.5.01.0451, Rel. Des. Fed. Mery Bucker Caminha, DORJ
13.10.10.
SEO II
Da Emisso da Carteira
Art. 14. A Carteira de Trabalho e Previdncia Social
ser emitida pelas Superintendncias Regionais do
Trabalho e Emprego(*) ou, mediante convnio, pelos rgos federais,
estaduais e municipais da administrao direta ou indireta.
Pargrafo nico. Inexistindo convnio com os rgos
indicados ou na inexistncia destes, poder ser admitido convnio
com sindicatos para o mesmo fim.
* NR caput dada pelo Decreto-lei n. 926, de 10.10.1969. NR pargrafo nico
dada pela Lei n. 5.686, de 3.8.1971
** O Decreto n. 6.341, de 3.1.08, alterou a denominao da Delegacia
Regional do Trabalho para Superintendncia Regional do Trabalho e
Emprego.
NOTAS
1) Tem o artigo a redao que lhe deu o Decreto-lei n. 926,
de 10 de outubro de 1969. Criou novos tipos de convnio para
emisso de Carteiras de Trabalho.
2) O caput, do artigo em epgrafe, estatui que as Carteiras
de Trabalho devem ser emitidas pelas Superintendncias
Regionais do Trabalho e Emprego, as quais, por merc dos seus
Regulamentos, criam Postos na base estadual sob sua jurisdio
para satisfazer aquela determinao legal. O mesmo preceito legal
estabelece que, mediante convnio, rgos federais, estaduais
e municipais, da administrao direta ou indireta, podem ser
autorizados a emitir Carteiras de Trabalho.
O Decreto-lei n. 200, de 25 de fevereiro de 1967, dispe sobre
a organizao da administrao federal e nele vamos buscar os
conceitos de administrao direta e indireta das nossas pessoas
CLT-SAAD
jurdicas de Direito Pblico Interno. A administrao direta
constitui-se dos servios integrados na estrutura administrativa
da Presidncia da Repblica e dos Ministrios. Por extenso,
diremos que no mbito estadual ela formada dos servios
que compem o Governo e suas Secretarias. Com pequena
diferena, o mesmo em relao aos Municpios. A administrao
indireta compreende as autarquias, as empresas pblicas, as
sociedades de economia mista e as fundaes pblicas dotadas
de personalidade jurdica prpria.
A norma consolidada que aqui pomos em foco tem apoio no
pargrafo nico do art. 23 da Constituio Federal.
A Portaria n. 699, de 28.5.15 (DOU 29.5.15), do Ministrio
do Trabalho e Emprego, autoriza os rgos da administrao
pblica direta e indireta, no mbito federal, estadual, distrital e
municipal, a prestarem o atendimento de solicitao de Carteira de
Trabalho e Previdncia Social ao estrangeiro, bem como a entrega
do respectivo documento. Essa portaria ministerial estabelece os
critrios para a celebrao de acordo de Cooperao Tcnica e de
Termo Aditivo com o Ministrio do Trabalho e Emprego.
Art. 15. Para obteno da Carteira de Trabalho e Previdn-
cia Social o interessado comparecer pessoalmente
ao rgo emitente, onde ser identificado e prestar as declaraes
necessrias.
(NR Decreto-lei n. 926, de 10.10.1969)
NOTAS
1) Com a alterao introduzida na CLT pelo Decreto-lei n. 926,
de 10 de outubro de 1969, a Carteira de Trabalho , hoje, de um
modelo nico para trabalhadores adultos, trabalhadores rurais e
menores de 18 anos. Anteriormente, os modelos eram distintos. A
unificao determinada por aquele diploma legal veio, realmente,
simplificar o processo de expedio de Carteiras de Trabalho.
2) Segundo o disposto no artigo em epgrafe, o interessado
na expedio de uma Carteira de Trabalho tem de comparecer
pessoalmente ao rgo emitente, a fim de ser identificado e
prestar declaraes, principalmente sobre os seus dependentes
(nome, idade e estado civil).
Art. 16. A Carteira de Trabalho e Previdncia Social
CTPS, alm do nmero, srie, data de emisso
e folhas destinadas s anotaes pertinentes ao contrato de
trabalho e s de interesse da Previdncia Social, conter:
I fotografia de frente, modelo 3 x 4;
II nome, filiao, data e lugar de nascimento e assinatura;
III nome, idade e estado civil dos dependentes;
IV nmero do documento de naturalizao ou data da
chegada ao Brasil e demais elementos constantes da identidade
de estrangeiro, quando for o caso.
Pargrafo nico. A Carteira de Trabalho e Previdncia Social
CTPS ser fornecida mediante a apresentao de:
a) duas fotografias com as caractersticas mencionadas no
inciso I;
b) qualquer documento oficial de identificao pessoal do
interessado, no qual possam ser colhidos dados referentes ao
nome completo, filiao, data e lugar de nascimento.
(NR Lei n. 8.260, de 12.12.1991)
NOTAS
1) No caput, do artigo sob estudo, so relacionados os
elementos que a Carteira de Trabalho deve conter sobre o seu
portador. Tais elementos identificam perfeitamente o trabalhador,
pois revelam seu nome, idade e local de nascimento.
Tem o dispositivo texto inteiramente novo que lhe foi
emprestado pela Lei n. 8.260, de 12.12.91.
151 Arts. 15 a 17
Confrontando com o texto primitivo, verifica-se que o novo
mais sinttico e atende melhor s crticas que, de h muito, eram
feitas redao anterior. Ao mesmo tempo, coloca-se em linha de
maior harmonia com a Carta Constitucional de 1988.
2) O dispositivo em tela, em sua redao anterior, expressava
a fora da burocracia (ou da nomenclatura, como querem alguns)
em face da realidade social e econmica.
A fotografia precisava estar datada de menos de um ano.
Agora, a lei passa ao largo da idade da foto. Basta que tenha 3x4
centmetros e que, aos olhos de funcionrio responsvel pela
emisso, ela identifique o portador da Carteira de Trabalho.
Agora, no mais se exige a prova de quitao do servio militar
ou do alistamento. Estamos de acordo com a eliminao dessa
exigncia. O trabalho meio de subsistncia. Liga-se ao direito
vida que no pode ser superado, em importncia, pelo servio
militar obrigatrio. De outro lado, no ser difcil s autoridades
trabalhistas trazerem as Foras Armadas perfeitamente informadas
sobre a qualificao daqueles que solicitam a Carteira de Trabalho.
A nova Lei desprezou a prova de escolaridade e o atestado
mdico dos menores de 18 anos. Se o menor era alfabetizado ou
no, tinha ele direito Carteira vista do que se prescreve no
art. 17. No sabendo ler e escrever, recebia o documento em foco
mediante a impresso digital ou assinatura a rogo.
Houve tempo, quando vigia o Decreto-lei n. 926, que a Carteira
de Trabalho do menor analfabeto era vlida por um ano, perodo em
que deveria alfabetizar-se. Tal norma legal jamais foi levada a srio.
Se o menor ou o adulto so analfabetos, tm eles direito CTPS
pois o trabalho, salrio e direito vida esto em ntima correlao,
no podendo ser desprezados por simples exigncia burocrtica.
O novo texto dado ao art. 16 fala em assinatura do portador da
CTPS olvidando o caso do analfabeto. A omisso resolve-se com
a impresso digital do trabalhador.
No tocante a estrangeiro, ter ele de provar que est autorizado
a trabalhar em territrio brasileiro ou que aqui tem domiclio de
modo permanente.
O naturalizado ter de provar com o decreto que lhe concedeu
a cidadania brasileira.
3) A Lei n. 5.553, de 6 de dezembro de 1968, dispe
textualmente em seu art. 1: A nenhuma pessoa fsica, bem como a
nenhuma pessoa jurdica, de Direito Pblico ou de Direito Privado,
lcito reter qualquer documento de identificao pessoal, ainda
que apresentado por fotocpia autenticada ou pblica-forma,
inclusive comprovante de quitao com o servio militar, ttulo de
eleitor, carteira profissional, certido de registro de nascimento,
certido de casamento, comprovante de naturalizao e carteira
de identidade de estrangeiros. No art. 2, dado prazo de cinco
dias para que sejam extrados do documento os dados necessrios
devolvendo-se em seguida o documento ao seu exibidor. Alm
desse prazo, s por ordem judicial poder ser retido qualquer
documento de identificao pessoal, e a Carteira de Trabalho
um desses documentos. Excedido o prazo em questo, constitui
contraveno penal punvel com pena de priso de um a trs
meses ou multa a reteno de qualquer documento j citado.
Com fundamento na Lei n. 5.553, entendemos que a empresa
no pode reter a Carteira de Trabalho do empregado por prazo
superior a 5 dias, sob pena de incorrer nas sanes apontadas.
A CLT concede ao empregador 48 horas para fazer as anotaes
indispensveis na Carteira do empregado. Vencido esse prazo,
estar sujeito multa prevista na CLT; se a reteno exceder a 5
dias, configura-se a contraveno penal de que falamos h pouco.
Art. 17. Na impossibilidade de apresentao, pelo inte-
ressado, de documento idneo que o qualifique,
a Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser fornecida com
base em declaraes verbais confirmadas por duas testemunhas,
lavrando-se na primeira folha de anotaes gerais da carteira, ter-
mo assinado pelas mesmas testemunhas.