Joint Venture

Conceito
O termo joint venture pode ser usado para descrever muitos fenômenos jurídicos,
englobando todas as iniciativas colaborativas realizadas por empresas não importando se
estruturada ou não.
Devido a difícil conceituação, existem inúmeras tentativas de definição mas utilizaremos a
de Luiz Olavo Baptista:

“ A Joint venture é uma associação de duas ou mais pessoas naturais ou morais que se
vinculam com o objetivo de realizar uma atividade econômica específica, podendo aportar a tais
propósitos ativos tangíveis ou intangíveis que deverão ser explorados unicamente visando o
objetivo específico do contrato ou em um lapso de tempo determinado. A essência desse contrato é
o objetivo comum das partes que limita sua ação, motivo pelo qual a gestão do negócio involucrará
uma ação solidária sem que aquilo que for decidido por um deles possa ser contradito pelo outro, se
foi realizado em cumprimento claro aos objetivos do contrato. É portanto, um negócio onde a ação é
determinado por dois ou mais empreendedores, sem ânimo de formar uma sociedade.”

A expressão em si não possui tradução para o português, o instituto nacional que mais se
assemelha a ela seria o consórcio, que em perspectiva internacional estaria mais próximo da
partnership, que deixou de ser sinônimo de joint venture, de maneira que a conceituação no Brasil
torna-se ainda mais complicada do que em outros países, uma vez que distancia-se das formas de
associação e regulação tipificadas em nosso ordenamento jurídico.

Em jurisprudência norte-americana, decidiu-se que os elementos essenciais de uma joint

venture são:
A) uma contribuição pelas partes em dinheiro, bens, esforços, conhecimentos, técnicas, ou outro
valor econômico para uma ação conjunta;
B) um interesse patrimonial conjunto no empreendimento;
C) um direito de controle mútuo ou à gestão da empresa;
D) expectativa de lucro;
E) o direito de participar dos lucros;
F) usualmente a limitação do objetivo a um simples empreendimento ou empresa ad hoc.

Apesar da falta de consenso a cerca da definição de Joint venture, podemos dividi-las nos
seguintes tipos:

- Nacional ou Internacional → na nacional a parceria é constituída de sócios de mesma

nacionalidade (continua sendo nacional mesmo que um dos parceiros resida em país diverso, pois o
critério é a nacionalidade e não o domicílio), por outro lado a internacional é aquela constituída por
sócios de nacionalidades diversas ( mesmo que residentes no mesmo país).

- equity ou non equity → na equity joint venture, a empresa é formada com participação financeira
de todas as partes, já na non equity alguma das partes não contribui com capital para a empresa.

- corporate ou non corporate → nas corporate joint venture o contrato prevê a criação de uma
terceira pessoa jurídica diferente das contratantes, diferente do outro tipo que não gera o
nascimento de uma terceira empresa.
As Corporate Joint Ventures são realizadas quando o empreendimento requer grande volume de
capital, se o período de associação e muito longo, ou se o produto ou serviço a ser explorado
demanda equipamentos ou locais específicos, não facilmente encontrados. Essa terceira empresa
criada é autônoma, possuindo todos os requisitos legais exigidos para seu funcionamento segundo o
modelo escolhido pelos co-venturers, mas subordina-se ao contrato assinado pelos co-venturers para
sua formação onde escolheram o modelo jurídico a ser adotado, os direitos de participação de cada
um e etc. Não se trata portanto de mera filial, pois incialmente é formada por uma associação de
empresas distintas e seu único objetivo é garantir a operacionalidade do empreendimento.

- transitórias ou permanente – as transitórias possuem funcionalidade atrelada ao tempo estritamente

necessário para concluir o objetivo do contrato, já a permanente apesar de atrelada ao contrato, em
razão do tipo de empreendimento acaba funcionando por tempo indeterminado.
Ex joint venture transitória = conta de participação ou consórcio já joint venture permanente é a
filial comum internacional (é uma sociedade cujo capital é detido por duas ou mais empresas
independentes, empresas mães, e cuja a direção econômica é exercida por elas conjuntamente)

Formação e cláusulas típicas de Joint Venture

As empresas que buscam esse tipo de associação devem antes fazer um meticuloso estudo de quais
suas reais condições dentro do mercado e ater-se a todas as variáveis do empreendimento. No
âmbito das joint ventures este dever de agir com boa fé informando a risca os objetivos perseguidos
pelas partes deve ser seguido a risca, pois poderá não haver suficiente coalisão de interesses para a
formação de uma associação.
Didaticamente, divide-se assim o estudo do contrato de joint venture em três fases: MOTIVAÇÃO,
CONTRATAÇÃO E GESTÃO E CONTROLE.

Fase de motivação

Muitas são as razões que levam as empresas a associar-se, em razão dos objetivos a serem
atingidos é que deve-se escolher uma forma de associação a outra, de modo geral as joint ventures
(JV) são escolhidas quando o negócio envolve troca de tecnologia.

Schulze ponta duas grandes razões para o crescimento das JV, a inflação, onde grandes
empreendimentos são realizavéis apenas por associações de duas ou mais empresas e, o que vem se
tornando bastante comum, é que investimentos em um Estado estrangeiros só sejam possíveis
através da participação de um grupo local, privado ou público. Sob outro prisma Rasmussen afirma
que 80% deos casos de formação de JV, de fato, os ativos intangíveis ou quaisquer tipo de know-
how inovativo ou dominante são os estímulos principais para a associação.

São as principais motivações para a associação em JV:

a) Propaganda e imagem → o desejo de manter a marca, um nome ou um produto presente no

mercado internacional. A presença do produto estrangeiro no mercado consumidor nacional é uma
forma de garantir viva na memória tal mercadoria conferindo confiabilidade a seu produto. Por
outro lado ao associar-se com o parceiro local, o investidor estrangeiro assume alguns elementos de
nacionalidade do país a fim de diminuir a estraneidade da empresa, nessa perspectiva existem
empresas que se dispõem a ceder de 10 a 20% de capital , sem custos para o governo local.

b) transferência de tecnologia → grande importância nos contratos de JV pois proporcionam além

do lucro um intercâmbio de conhecimento. O parceiro nacional adquire uma tecnologia inexistente
no mercado nacional tornando-se o líder do setor e o parceiro que cede a tecnologia beneficia-se
pelo pagamento de royalties.

c) conquista de novos mercados → muitas são as maneiras de adentra um novo mercado, mas o
mais vantajoso mostra-se pela associação de uma empresa, nacional ou não, que conheça, já atue e
seja conhecida no mercado em vista.

d) pressões do país anfitrião → muitas países apresentam como requisitos à entrada de empresa no
mercado nacional a associação de empresa do país receptor para investimento, conscientes dessa
realidade, muitas empresas estrangeiras buscam cooperação das nacionais na esperança de obter um
tratamento favorável dos governos. Essa linha de ação estatal pode por outro lado desestimular os
investimentos externos principalmente quando a interferência estatal se dá sob a forma de
obrigações aos atores estrangeiros exigindo que modifiquem substancialmente seus planos de ação.
No Brasil por exemplo está proibida a participação acima de 30% de capital estrangeiro em redes de
rádio e TV e mídia impressa, sendo totalmente proibidas em atividades relacionadas a energia
nuclear, serviços de saúde, indústria pesqueira e outros.

e) facilidades fiscais e tributárias → existem um séries de facilidades no tocante ao investimento

estrangeiro em alguns países a fim de estimulá-los, de modo geral as mais atrativas são as vantagens
fiscais oferecidas. No caso do Brasil, algumas das vantagens são:

- assinatura de acordo para evitar a bitributação com alguns países;

- repatriamento do capital externo, onde o capital estrangeiro registrado junto ao Banco Central
poderá ser repatriado a qualquer tempo sem autorização prévia;
- remessas de capital ao exterior em moeda brasileira entre residentes e não residentes é
completamente livre desde que realizada por intermédio de bancos autorizados a trabalhar com
câmbio no Brasil;
- transferências no exterior de direitos de estrangeiro sobre investimentos no Brasil poderão ser
alienados a outros estrangeiros sem implicações de natureza fiscal no Brasil, independentemente do
preço pago.

f) controle de recursos e matérias primas → o objetivo de baratear produtos e manter-se em posição

de competir nos mercados estrangeiros leva a empresas transnacionais a criar JV com empresas
locais do país anfitrião, evitando problemas alfandegários, de transporte e outros.

g) repartição dos riscos do empreendimento – os atos de compartilhar riscos financeiros e obter

acesso a recursos são motivadores importantes

h) legislação anti-monopólio → constitui um incentivo para a atuação conjunta das empresas, um

mercado onde o monopólio é considerado antijurídico incentiva o empreendimento estrangeiro uma
vez que o investidor terá certeza de que não existem privilégios por motivos de nacionalidade de
capitais. Além disso, esse tipo de legislação denota maturidade empresarial e jurídica do país, onde
a supremacia de uma empresa sobre a outra dependerá de sua eficiência, rentabilidade e qualidade
dos produtos e serviços oferecidos.
Contudo, não se pode afirmar que as JV sejam motivadoras de pressões anti-monopolisticas, ao
contrário, elas podem tornar-se veículo para a formação de trusts, cartéis e monopólios, devendo
essa possibilidade ser observada com grande cautela pelos Estados se dentre os objetivos da
cooperação estão o aumento da concorrência benéfica, não podendo tal processo levar a criação de
concentrações setoriais internacionais.

i) facilidade na aquisição e uso de mão de obra → a disponibilidade de mão de obra qualificada e

competente são fatores atrativos, principalmente pois em geral as JV versam sobre transferência de
tecnologia, exigindo um mínimo de preparo da mão de obra nacional para assimilar e operar o novo
kwow-how.

Fase de Contratação

Nessa fase devera-se escrever o contrato e pactuar seus termos e cláusulas. Geralmente as
JV exigem a redação de três tipos de acordos: contratos de JV propriamente ditos, contratos
autônomos de cooperação entres as empresas mães e a nova empresa e os estatutos e demais
exigências legais para a criação dessa nova unidade. Vale citar ainda os contratos satélites, a partir
dos quais defluiriam toda a rede contratual de cada partners para o novo empreendimento.
As partes primeiro contratam e depois determinam qual o ordenamento jurídico que
proporcionará melhor forma de concretizar o estipulado, escolhendo assim as regras aplicáveis ao
contrato, por isso nos contratos de JV usualmente há lex voluntatis, onde as partes podem definir a
lei aplicável a aquele contrato.
Há ainda a questão da definição do idioma oficial do contrato, que mesmo que esse seja
traduzido em diversas línguas, é aquele redigindo no idioma oficial que será uado para dirimirem
quais dúvidas e problemas que venham a surgir durante a execução do contrato.

Sobre o contrato base

Antes de redigirem o contrato em si, as partes podem formular o preâmbulo que constituir-
se-á em uma forma de interpretação das intenções, projeções e motivações dos contratantes,
podendo ainda conter uma mensagem dirigida a terceiros, notadamente autoridades de fiscalização.
Assim o preâmbulo serviria como elemento de apreciação em caso de dúvidas ou erro quanto as
qualidades afirmadas por cada parte no momento de suas apresentações.
Em tratando-se de documento privado, ele obriga apenas seus signatários, de forma que não
pode ser oposto à nova corporação ou a terceiros. Isto significa que as açoes realizadas pela
empresa criada não podem ser contestadas pelos partners alegando que ferem o contrato base, desde
que estejam de acordo com a legislação local.
O acordo deverá constar das cláusulas usuais de contratos internacionais como identificação
das partes, seus direitos e deveres, língua oficial do contrato, sistema de solução de controvérsias,
data de entrada em vigor, possibilidades e procedimentos para alteração dos contratos , tanto o
contrato base quanto os satélites e outros.
São as mais significativas as cláusulas de:

- cláusula de lei aplicável → as partes deverão estabelecer uma lei para reger seu contrato, em
virtude da potencial utilização de mais de uma norma. Na ausência de manifestação, das partes o
juiz ou o arbitro deverá estabelecê-la.

- cláusula de estabilização (não está no livro mas falou repetidamente na aula ) → protege o
contrato de mudanças na legislação escolhida ao longo do tempo, assim podem as partes decidir que
seguiram um tal código ou legislação vigente no momento da assinatura do contrato, protegendo-se
e mudanças posteriores na legislação.

- cláusula de solução de conflito → aqui deve ser estabelecido um foro de solução de conflito ou
optar pela arbitragem. A escolha de foro é pouco usual em contratos internacionais, sendo mais
comum a arbitragem uma vez que a última conta com as seguintes vantagens sobre a primeira : é
sigilosa, informal; ela é especializada, rápida e neutra, não retirando totalmente da mão das partes
ps elementos que interferirão na decisão final, uma vez que coube a elas a escolha do árbitro e a
delimitação da atuação do mesmo. Principalmente a questão do sigilo é bastante preponderante,
pois como já foi dito os contratos de JV tratam em grande parte de transferência de tecnologia.
- cláusula de Hardship → aquele projeto cuja execução demanda tempo considerável de execução,
acaba exposto a adversidades. Assim nesse tipo de empreendimento não devem ter validade nome
do pacta sund servanda se, a conjuntura na qual eles foram celebrados sofreu grandes modificações
traduzindo-se em grandes perdas para as partes. Surgem assim as cláusulas de força maior ou
Hardship, que a grosso modo, possibilitam a suspensão ou, em casos extremos, a resolução do
contrato, com exoneração da responsabilidade do devedor pela mora e inadimplemento, frente a
impossibilidade temporária ou definitiva do cumprimento de suas obrigações.

- cláusula de resilição e escape → tanto nas corporate como nas non corporate JV podem ser
inclusas cláusulas relativas ao término do contrato e a saída de uma das partes, ou de alguns dos
signatários sem implicar, nesse segundo caso, no fim do contrato em questão, mas apenas uma
rescisão parcial do mesmo em relação ao membro que sai.

Fase de Gestão e Controle

Quando para a realização do empreendimento da JV faz-se necessário a criação de uma terceira

pessoal jurídica, o acordo base pode prever a criação de um órgão administrativo da empresa
comum. Este órgão seria constituído de uma das formas societárias e estaria dotado de
personalidade jurídica , prevista pelo ordenamento do país anfitrião. A questão que se levanta pelos
estudiosos a respeito deste gestor personificado é que ele pode vir a tornar sem efeito o disposto no
contrato base, por isso é comum que o redator do acordo base é também o encarregado da criação
da sociedade gestora, para que durante a redação evite-se que a segunda sobreponha-se a primeira,
já que foi criada apenas como meio para garantir a efetividade do pactuado no contrato base.

Há um tópico da JV no Brasil, mas de fato fala sobre a constituição em nosso ordenamento

dessa terceira pessoa jurídica ou como SA ou LTDA, não foi dado em aula por isso não
pontuei

Para finalizar, vale ressaltar os seguintes pontos sobre o investimento estrangeiro no Brasil,
que valem também para os outros contratos internacionais. O investimento estrangeiro deve ser
registrado no prazo de 30 dias junto ao Banco Central para que haja direito ao repatriamento na
moeda local uma vez esse realizado, a remessa de lucros, dividendos ao exterior, bem como a
repatriação de capital não sofrem a rigor, nenhum tipo de restrição. No caso de repatriamento, se os
valores excederem o de registro serão considerados ganhos de capital e sujeitos a imposto de renda.
Sempre que a média das distribuições de um triênio exceder 12% do capital de reinvestimentos
registrado, o montante de lucros e dividendos líquidos relativos a investimento em moedas
estrangeiras, distribuídos a pessoas físicas ou jurídicas, residentes ou com sede no exterior, ficará
sujeito a um imposto suplementar de renda.
Quanto aos royalties, que designam os valores devidor pelo uso de tecnologia adquirida, trata-se de
uma espécie de “aluguel”, pois o tomador não adquire nada mais do que o direito de explorar a
tecnologia em questão, não passando a ser proprietário da mesma, contudo há a possibilidade de se
transmitir o objeto royalty a terceiros. As despesas devidas a título de royalties, podem ser
deduzidas nas declarações de imposto de renda até o limite máx de 5%
A grande questão dos royalties acaba girando em torno da quantificação desse valor, uma vez que só
quem criou pode ao certo determinar o valor, o que acaba permitindo que os lucros sejam embutidos
nos valores percebidos a título de royalties, furtando-se o beneficiário do pagamento devido de
imposto de renda. Neste cenário, pactuar-se-ia uma margem pequena de lucro porém grandes
dividas em royalties.