QUESTÕES DE PROVA ORAL DA CEBRASPE

Organizadas por pontos (2019)

DIREITO CONSTITUCIONAL ________________________________________________________________ 9

1 Constituição: conceito e classificação; conteúdo da Constituição; normas constitucionais materiais e
formais; supremacia da Constituição________________________________________________________ 9
2 Estado Democrático de Direito: conceito; fundamentos constitucionais; princípio da República. ____ 11
3 Interpretação da Constituição: hermenêutica constitucional; critério da interpretação conforme.___ 11
4 Aplicabilidade das normas constitucionais: classificação quanto à eficácia; normas programáticas __14
5 Controle de constitucionalidade: sistemas de controle; o sistema brasileiro; exercício do controle;
efeitos da declaração de inconstitucionalidade; efeitos da declaração de constitucionalidade; a
inconstitucionalidade por omissão ________________________________________________________ 15
6 Poder Constituinte: conceito; legitimidade e limites; poder originário e poder derivado; poder
constituinte estadual. ___________________________________________________________________ 30
7 Poder Legislativo: organização, funcionamento e competências; Congresso Nacional; processo
legislativo; Comissões Parlamentares de Inquérito e controle jurisdicional; imunidades parlamentares;
orçamento e fiscalização orçamentária; Tribunais de Conta ____________________________________ 42
8 Poder Judiciário: a função jurisdicional; organização do Poder Judiciário; Supremo Tribunal Federal;
Súmula Vinculante; Conselho Nacional de Justiça; Justiça dos Estados ___________________________ 56
9 Funções essenciais à Justiça: Ministério Público (natureza, princípios e garantias, estrutura e funções
constitucionais); Advocacia (o advogado e a administração da Justiça, direitos, deveres e inviolabilidade);
Advocacia Pública (procuradorias e defensorias). ____________________________________________ 57
10 Poder Executivo: princípios constitucionais da Administração Pública; presidencialismo e
parlamentarismo; organização e estrutura do Poder Executivo; eleição e mandato do Chefe do Executivo;
perda do mandato: hipóteses e consequências; responsabilidade do Chefe do Executivo; Estado de sítio
e Estado de defesa; Medida Provisória: natureza, efeitos, conteúdo e limites; competência política,
executiva e regulamentar. _______________________________________________________________ 69
11 Estrutura federativa brasileira: conceito e características da federação; repartição e classificação das
competências na Constituição de 1988; União (natureza da unidade federativa; competências;
organização), Estados (competências, organização e autonomia), Municípios (competências, organização
e autonomia) e Distrito Federal (natureza, competências, organização e autonomia); Lei nº 11.107/2005
(consórcios públicos); intervenção nos Estados e Municípios (autonomia e intervenção, competência
interventiva, pressupostos formais e substanciais, limites e controle). ___________________________ 82
12 Direitos e garantias fundamentais: declaração dos direitos e sua formação histórica; natureza e
eficácia das normas sobre direitos fundamentais; conceito de direitos e de garantias; classificação dos
direitos fundamentais. __________________________________________________________________87
13 Direitos individuais: destinatários; classificação; direito à vida; direito à privacidade; dignidade da
pessoa humana; igualdade; liberdade (pessoa física, pensamento, ação profissional); propriedade

1
 (conceito e natureza constitucional, propriedades especiais, limitações ao direito de propriedade, função
social da propriedade). __________________________________________________________________94
14 Direitos sociais: conceito e classificação; direitos dos trabalhadores (individuais e coletivos); direito à
educação e à cultura; direito ambiental; direitos das crianças e dos idosos; direito à saúde e seguridade
social (previdência e assistência social); disciplina da comunicação social ________________________ 95
15 Direitos políticos: nacionalidade (conceito e natureza, direitos dos estrangeiros); cidadania (direito a
voto e elegibilidade); plebiscito e referendo (conceitos e distinções); direitos políticos negativos (conceito
e significado; perda, suspensão e reaquisição dos direitos políticos; inelegibilidades); Partidos políticos e
organização partidária; Lei nº 9.096/1995e suas alterações (Lei Orgânica dos Partidos Políticos). ____103
16 Ações Constitucionais: tutela de interesses individuais, difusos e coletivos; ações constitucionais em
espécie (habeas corpus, habeas data, mandado de segurança individual e coletivo; mandado de injunção,
ação civil pública, ação popular, ação direta de constitucionalidade, ação direta de inconstitucionalidade,
arguição de descumprimento de preceito fundamental). _____________________________________105
DIREITO CIVIL _________________________________________________________________________117
1 Lei de introdução às normas do direito brasileiro: vigência, aplicação, obrigatoriedade, interpretação e
integração das leis; conflito das leis no tempo; eficácia das leis no espaço. ______________________117
2 Pessoas naturais: conceito; início da pessoa natural; personalidade; capacidade; direitos da
personalidade; nome civil; estado civil; domicílio; ausência. __________________________________118
3 Pessoas jurídicas: disposições gerais; conceito e elementos caracterizadores; constituição; extinção;
capacidade e direitos da personalidade; domicílio; sociedades de fato; associações; sociedades;
fundações; grupos despersonalizados; desconsideração da personalidade jurídica; responsabilidade da
pessoa jurídica e dos sócios. _____________________________________________________________122
4 Bens: diferentes classes; bens corpóreos e incorpóreos; bens no comércio e fora do comércio. ____123
5 Fato jurídico. ________________________________________________________________________123
6 Negócio jurídico: disposições gerais; classificação e interpretação; elementos; representação; condição,
termo e encargo; defeitos do negócio jurídico; existência, eficácia, validade, invalidade e nulidade do
negócio jurídico; simulação. _____________________________________________________________123
7 Atos jurídicos lícitos e ilícitos. __________________________________________________________125
8 Prescrição e decadência _______________________________________________________________126
9 Prova do fato jurídico. ________________________________________________________________126
10 Obrigações: características; elementos; princípios; boa-fé; obrigação complexa (a obrigação como um
processo); obrigações de dar; obrigações de fazer e de não fazer; obrigações alternativas e facultativas;
obrigações divisíveis e indivisíveis; obrigações solidárias; obrigações civis e naturais, de meio, de
resultado e de garantia; obrigações de execução instantânea, diferida e continuada; obrigações puras e
simples, condicionais, a termo e modais; obrigações líquidas e ilíquidas; obrigações principais e
acessórias; transmissão das obrigações; adimplemento e extinção das obrigações; inadimplemento das
obrigações ___________________________________________________________________________126
11 Contratos: princípios; classificação; contratos em geral; disposições gerais; interpretação; extinção;
espécies de contratos regulados no Código Civil ____________________________________________127
DIREITO CIVIL __________________________________________________________________ 139
14 Responsabilidade civil _______________________________________________________________139

2
17 Posse _____________________________________________________________________________151
18 Direitos reais: disposições gerais; propriedade; superfície; servidões; usufruto; uso; habitação; direito
do promitente comprador. ______________________________________________________________154
19 Direitos reais de garantia: características; princípios; penhor, hipoteca e anticrese. ____________162
20 Direito de família: casamento; relações de parentesco; regime de bens entre os cônjuges; usufruto e
administração dos bens de filhos menores; alimentos; bem de família; união estável; concubinato; tutela;
curatela _____________________________________________________________________________162
21 Direito das sucessões: sucessão em geral; sucessão legítima; sucessão testamentária; inventário e
partilha. _____________________________________________________________________________174
22 Lei nº 8.078/1990 e suas alterações (Direito das relações de consumo): consumidor; direitos do
consumidor; fornecedor, produto e serviço; qualidade de produtos e serviços, prevenção e reparação dos
danos; práticas comerciais; proteção contratual ____________________________________________178
DIREITO DO CONSUMIDOR ______________________________________________________________178
[PONTOS EXCLUÍDOS] __________________________________________________________________206
DIREITO PROCESSUAL CIVIL _____________________________________________________________207
3 Jurisdição __________________________________________________________________________207
4 Ação: conceito, natureza, elementos e características; condições da ação; classificação. __________207
5 Pressupostos processuais. _____________________________________________________________207
6 Preclusão___________________________________________________________________________207
7 Sujeitos do processo: capacidade processual e postulatória; deveres das partes e dos procuradores;
procuradores; sucessão das partes e dos procuradores ______________________________________207
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] _______________________________________________________________212
8 Litisconsórcio _______________________________________________________________________212
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] _______________________________________________________________214
A dívida condominial é propter rem e, portanto, solidária em relação aos coproprietários. Logo, no caso
narrado bastaria a notificação do marido. _________________________________________________214
9 Intervenção de terceiros ______________________________________________________________215
10 Poderes, deveres e responsabilidade do juiz. ____________________________________________218
14 Atos processuais: forma dos atos; tempo e lugar; prazos; comunicação dos atos processuais; nulidades;
distribuição e registro; valor da causa. ____________________________________________________218
15 Tutela provisória ___________________________________________________________________220
16 Formação, suspensão e extinção do processo ____________________________________________226
17 Processo de conhecimento e do cumprimento de sentença: procedimento comum; disposições gerais;
petição inicial; improcedência liminar do pedido; audiência de conciliação ou de mediação; contestação,
reconvenção e revelia; audiência de instrução e julgamento; providências preliminares e de saneamento;
julgamento conforme o estado do processo; provas; sentença e coisa julgada; cumprimento da sentença;
procedimentos especiais _______________________________________________________________226
19 Processos de execução. ______________________________________________________________240

3
20 Processos nos tribunais e meios de impugnação das decisões judiciais _______________________250
23 Mandado de Segurança. _____________________________________________________________258
24 Ação Popular_______________________________________________________________________262
25 Ação Civil Pública ___________________________________________________________________264
26 Ação de Improbidade Administrativa ___________________________________________________269
27 Reclamação Constitucional ___________________________________________________________274
1 Direito penal e poder punitivo: teoria do direito penal; política criminal e criminologia: noções básicas;
criminalização primária e secundária; seletividade do sistema penal. ___________________________275
2 Direito penal de autor e direito penal do ato: garantismo penal; direito penal do inimigo; dinâmica
histórica da legislação penal; história da programação criminalizante no Brasil; genealogia do
pensamento penal; direito penal e filosofia ________________________________________________278
3 Funções da pena: teorias ______________________________________________________________278
4 Características e fontes do direito penal. _________________________________________________278
5 Princípios aplicáveis ao direito penal. ___________________________________________________279
6 Bem jurídico-penal: teorias. ___________________________________________________________279
7 Aplicação da lei penal: a lei penal no tempo e no espaço; tempo e lugar do crime; lei penal excepcional,
especial e temporária; territorialidade e extraterritorialidade da lei penal; pena cumprida no estrangeiro;
eficácia da sentença estrangeira; contagem de prazo; frações não computáveis da pena; interpretação da
lei penal; analogia; irretroatividade da lei penal; conflito aparente de normas penais _____________279
8 Teoria do delito: classificação dos crimes; teoria da ação; teoria do tipo; o fato típico e seus elementos;
relação de causalidade: teorias, imputação objetiva; tipos dolosos de ação; tipos dos crimes de
imprudência; tipos dos crimes de omissão; consumação e tentativa. ___________________________280
9 Desistência voluntária e arrependimento eficaz. __________________________________________286
10 Arrependimento posterior ___________________________________________________________288
11 Crime impossível ___________________________________________________________________291
12 Agravação pelo resultado. ____________________________________________________________291
13 Erro: descriminantes putativas; erro determinado por terceiro; erro sobre a pessoa; erro sobre a
ilicitude do fato (erro de proibição). ______________________________________________________291
14 Concurso de crimes. _________________________________________________________________295
15 Ilicitude ___________________________________________________________________________300
16 Culpabilidade ______________________________________________________________________302
17 Concurso de pessoas ________________________________________________________________307
18 Penas: espécies de penas; cominação das penas; aplicação da pena; suspensão condicional da pena;
livramento condicional; efeitos da condenação; reabilitação; execução das penas em espécie e incidentes
de execução; limites das penas. __________________________________________________________309
19 Medidas de segurança: execução das medidas de segurança _______________________________320
20 Ação penal ________________________________________________________________________320

4
 21 Punibilidade e causas de extinção _____________________________________________________320
22 Prescrição._________________________________________________________________________321
3 Aplicação da lei processual no tempo, no espaço e em relação às pessoas: disposições preliminares do
Código de Processo Penal _______________________________________________________________334
4 Fase pré-processual: inquérito policial. __________________________________________________334
5 Processo, procedimento e relação jurídica processual: elementos identificadores da relação processual;
formas do procedimento; princípios gerais e informadores do processo; pretensão punitiva; tipos de
processo penal ________________________________________________________________________340
6 Ação penal _________________________________________________________________________340
7 Ação civil Ex Delicto __________________________________________________________________342
8 Jurisdição e competência______________________________________________________________345
9 Questões e processos incidentes. _______________________________________________________347
10 Prova. ____________________________________________________________________________351
11 Sujeitos do Processo ________________________________________________________________352
12 Prisão, medidas cautelares, e liberdade provisória e prisão temporária (Lei nº 7.960/1989) ______353
13 Citações e intimações________________________________________________________________356
14 Atos processuais e atos judiciais _______________________________________________________359
15 Procedimentos: processo comum; processos especiais; Lei nº 8.038/1990 - normas procedimentais
para os processos perante o Superior Tribunal de Justiça (STJ) e o Supremo Tribunal Federal (STF). __359
16 Lei nº 9.099/1995 e suas alterações e Lei nº 10.259/2001e suas alterações (juizados especiais cíveis e
criminais). ___________________________________________________________________________360
17 Prazos: características, princípios e contagem____________________________________________363
18 Nulidades. _________________________________________________________________________363
19 Recursos em geral. __________________________________________________________________363
20 Habeas corpus e seu processo _________________________________________________________368
21 Normas processuais da Lei nº 7.210/1984 e suas alterações (execução penal). _________________368
DIREITO ADMINISTRATIVO _______________________________________________________ 376
1 Princípios do direito administrativo: noção; relevância; tipologia; princípios constitucionais e
infraconstitucionais que regem a atividade administrativa; legalidade; impessoalidade; moralidade;
publicidade; eficiência; preponderância e indisponibilidade do interesse público; proporcionalidade;
razoabilidade; motivação; continuidade; presunção de veracidade e de legalidade; autoexecutoriedade;
autotutela; segurança jurídica; proteção à confiança; boa-fé. _________________________________376
2 Administração Pública: noção; relação com legislação e jurisdição; governo; constituição; federação;
personalidade jurídica; estrutura fundamental no Brasil; desconcentração; descentralização; órgãos
públicos; hierarquia; delegação; avocação _________________________________________________378
3 Administração direta e indireta: noções; características; autarquias; fundações públicas; empresas
públicas; sociedades de economia mista; entes com situação peculiar (ordens e conselhos profissionais,

5
fundações de apoio, empresas controladas pelo poder público, serviços sociais autônomos, organizações
sociais, organizações da sociedade civil de interesse público). _________________________________379
4 Atividades da Administração Pública: tipologia; poder e função; poder normativo; poder disciplinar;
poder decorrente de hierarquia; poder vinculado; poder discricionário (evolução conceitual, mérito,
justificativa, campos de exercício, parâmetros, conceitos jurídicos indeterminados); poder regulamentar;
poder normativo; poder hierárquico; poder disciplinar. ______________________________________381
5 Poder de polícia: noções gerais; síntese evolutiva; fundamentos e finalidades; polícia administrativa;
regime jurídico geral; campo de atuação; meios de atuação; limites; possibilidade de delegação;
características (discricionariedade/ vinculação, autoexecutoriedade e coercibilidade); requisitos de
validade; proporcionalidade; sanções; prescrição.___________________________________________381
6 Ato administrativo; estado de direito; noção; elementos (agente competente, objeto, forma, motivo,
finalidade); atributos (presunção de legitimidade/veracidade, imperatividade, autoexecutoriedade e
tipicidade); perfeição, vigência e eficácia; retroatividade e irretroatividade; tipologia; legalidade; mérito;
ato de governo; "não ato"; vícios e defeitos; desfazimento; nulidades; anulação e revogação; cassação;
preservação (convalidação, ratificação e conversão). ________________________________________388
7 Processo Administrativo: tratamento constitucional e infraconstitucional; finalidades; devido processo
legal no âmbito administrativo; princípios específicos (contraditório, ampla defesa, duração razoável,
formalismo moderado, verdade material, oficialidade, gratuidade, pluralidade de instâncias, participação
popular); tipologia; fases; Lei nº 9.784/1999 e suas alterações; reformatio in pejus; processo
administrativo disciplinar; processo sumário; sindicância; verdade sabida. ______________________395
8 Licitação: noções gerais; tratamento normativo; legislação básica; princípios; modalidades
(concorrência, tomada de preços, convite, concurso, leilão e pregão); registro cadastral; registro de
preços; comissão de licitação; fases do processo licitatório; instauração; habilitação; classificação;
julgamento; homologação; adjudicação; inversão de fases; dispensa e inexigibilidade; anulação e
revogação; controle; aspectos penais. ____________________________________________________396
9 Contratos da administração: tipologia; contratos clássicos (obras, serviços, compras, concessões e
permissões); regime jurídico; mutabilidade; prerrogativas da Administração; cláusulas exorbitantes;
alteração unilateral; equilíbrio econômico-financeiro; fiscalização; não invocação da exceção do contrato
não cumprido; imposição de sanções; rescisão unilateral; ocupação provisória de bens e serviços;
duração; prorrogação; garantias; formalização; alteração; imprevisão; fato do príncipe; recebimento do
objeto; rescisão (por ato unilateral e escrito da Administração, amigável e judicial); pagamento; contratos
parcialmente regidos pelo direito privado; novas figuras contratuais; terceirização _______________402
10 Servidores públicos: Estatuto dos Funcionários Públicos Civis do Estado da Bahia; Regime Próprio de
Previdência do Estado da Bahia; terminologia; vínculos de trabalho (funções, cargos e empregos); noção;
acessibilidade; cargos públicos; regime jurídico; vencimento, remuneração e subsídio; estabilidade;
vitaliciedade; acumulação de cargos; exercício de mandato eletivo; férias, décimo terceiro salário,
licenças e direito de greve; sindicalização; aposentadoria e pensão; limites de despesas com pessoal.
responsabilidade dos servidores; poder disciplinar; regime disciplinar; processo administrativo
disciplinar; comunicabilidade de instâncias ________________________________________________409
11 Bens públicos: terminologia; síntese evolutiva; noção; tipologia; classificação; domínio do Estado;
domínio privado; uso de bem público por particular (normal, anormal, comum e privativo); alienação;
afetação e desafetação; formação do patrimônio público; regime jurídico geral; aquisição; terras
devolutas; terrenos de marinha; terrenos marginais ou reservados; terras indígenas; ilhas; águas públicas;
minas e jazidas. _______________________________________________________________________415

6
12 Serviços públicos: caracterização; princípios específicos; tipologia; modos de prestação; concessão de
serviço público; conceito; características; concessão de serviço precedida de obra pública; Lei nº
8.987/1995 e suas alterações; serviço adequado; direitos e deveres dos usuários; política tarifária;
licitação; contrato; encargos do concedente e da concessionária; intervenção; extinção; permissão e
autorização de serviço público; arrendamento; franquia; parcerias público-privadas. _____________416
13 Intervenção na propriedade: noções gerais; tipologia; função social da propriedade; restrições e
limitações administrativas em geral; tombamento; ocupação temporária; requisição; servidão
administrativa; desapropriação; tratamento constitucional e infraconstitucional; fundamentos e
requisitos; bens expropriáveis; competência; fases e procedimentos; indenização; imissão na posse;
desistência da desapropriação; destinação dos bens expropriados; retrocessão; desapropriação indireta
ou apossamento administrativo; expropriação. _____________________________________________417
14 Intervenção do Estado no domínio econômico: ordem econômica; fundamentos; valorização do
trabalho humano e liberdade de iniciativa; compatibilização; princípios; soberania nacional; propriedade
privada; função social da propriedade; livre concorrência; defesa do consumidor; defesa do meio
ambiente; redução das desigualdades regionais e sociais; tratamento favorecido para as empresas de
pequeno porte; formas de atuação; Estado regulador; Estado executor; monopólio estatal; defesa da
concorrência; fundamentos; sistema brasileiro; atos de concentração; condutas anti-concorrenciais;
sanções. _____________________________________________________________________________419
15 Responsabilidade civil extracontratual do Estado: evolução do tema; tratamento constitucional e
infraconstitucional; responsabilidade objetiva; responsabilidade subjetiva; responsabilidade por ação;
responsabilidade por omissão; responsabilidade decorrente de comportamento ilícito; responsabilidade
decorrente de comportamento lícito; reparação do dano; regresso; causas de exclusão ou de atenuação
da responsabilidade; atos jurisdicionais e legislativos. _______________________________________423
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Acerca da responsabilidade civil do Estado, conceitue
fortuito interno e fortuito externo, indicando se afastam o dever estatal de indenizar. ____________424
16 Controle da Administração Pública: tipologia; controles internos; controle parlamentar; controle pelos
tribunais de contas; Ombudsman; controle jurisdicional; sistemas; inafastabilidade; inexigência de
esgotamento da via administrativa; alcance; consequências; Administração em juízo; habeas corpus;
habeas data; mandado de injunção; mandado de segurança individual e coletivo; ação popular; ação civil
pública. ______________________________________________________________________________427
17 Improbidade administrativa: regime jurídico; concomitância de instâncias; elementos constitutivos do
tipo; sujeição ativa; sujeição passiva; ato danoso; dolo e culpa; sanções; procedimentos; ação judicial.
____________________________________________________________________________________427
2 Princípios do Direito Tributário _________________________________________________________430
3 Normas constitucionais de Direito Tributário _____________________________________________437
4 Tributo: conceito, natureza jurídica, espécies: imposto, taxa, contribuição de melhoria, empréstimo
compulsório, contribuições _____________________________________________________________440
5 Competência tributária: classificação, exercício da competência tributária. ____________________448
6 Capacidade tributária, distinção entre competência tributária e capacidade tributária ___________450
7 Limitações do poder de tributar: imunidade tributária, imunidades em espécie, distinção entre
imunidade, isenção e não incidência. _____________________________________________________450
8 Repartição das receitas tributárias ______________________________________________________457

7
 9 Fontes do direito tributário: Constituição Federal, leis complementares, leis ordinárias, tratados
internacionais, convenções internacionais, atos do poder executivo federal com força de lei material, atos
exclusivos do poder legislativo, convênios, decretos regulamentares, normas complementares _____457
10 Vigência, aplicação, interpretação e integração da legislação tributária ______________________458
11 Obrigação tributária: definição e natureza jurídica, obrigação principal e acessória, fato gerador,
sujeito ativo, sujeito passivo, solidariedade, capacidade tributária, domicílio tributário ___________458
12 Responsabilidade tributária: responsabilidade dos sucessores; responsabilidade de terceiros,
responsabilidade por infrações __________________________________________________________460
13 Crédito tributário: constituição de crédito tributário, lançamento, modalidades de lançamento,
suspensão do crédito tributário, extinção do crédito tributário, exclusão de crédito tributário, garantias
e privilégios do crédito tributário. ________________________________________________________460
14 Prescrição e decadência______________________________________________________________461
15 Administração tributária: fiscalização, dívida ativa, certidões negativas. ______________________461
16 Impostos da União, impostos dos Estados e impostos dos Municípios. _______________________462
17 Processo administrativo tributário: princípios básicos, determinação e exigência do crédito tributário,
representação fiscal para fins penais. _____________________________________________________464
18 Processo judicial tributário: Lei nº 6.830/1980 e suas alterações (ação de execução fiscal), Lei nº
8.397/1992 e suas alterações (ação cautelar fiscal), ação declaratória da inexistência de relação jurídico-
tributária, ação anulatória de débito fiscal, Lei nº 12.016/2009 (mandado de segurança), ação de
repetição de indébito, ação de consignação em pagamento, ações de controle de constitucionalidade,
ação civil pública. _____________________________________________________________________464
20 Ilícito tributário: ilícito administrativo tributário, ilícito penal tributário, Lei nº 8.137/1990 e suas
alterações (crimes contra a ordem tributária). [PONTO EXCLUÍDO DO TJCE] _____________________465
QUESTÕES DESCARTADAS (OUTRAS DISCIPLINAS): ____________________________________ 468

8
DIREITO CONSTITUCIONAL

1 Constituição: conceito e classificação; conteúdo da Constituição; normas constitucionais

materiais e formais; supremacia da Constituição

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Caso a Constituição Federal brasileira fosse do tipo flexível, seu dispositivo relativo à edição de
medidas provisórias poderia ser modificado ou extinto por lei ordinária federal? Fundamente sua
resposta.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A constituição do tipo flexível está dentro da classificação que analisa a
mutabilidade da Constituição. Nossa constituição é rígida, ou seja, exige para a sua alteração um
processo legislativo mais árduo, mais solene, mais dificultoso do que o processo de alteração das
normas não constitucionais.
Flexíveis são aquelas Constituições que não possuem um processo legislativo de alteração mais
dificultoso do que o processo legislativo de alteração das normas infraconstitucionais. Vale dizer, a
dificuldade em alterar a Constituição é a mesma encontrada para alterar uma lei que não é
constitucional.
A alteração da Constituição decorre do Poder Constituinte Reformadora, que ao contrário do Poder
Constituinte Originário, é um poder condicionado, submetendo-se a algumas limitações,
expressamente previstas, ou decorrentes do sistema. Trata-se das limitações expressas ou explícitas
(formais ou procedimentais, circunstanciais e materiais) e das implícitas.
O fato de a Constituição ser flexível tornaria inexigível o limite formal ou procedimental para
alteração do dispositivo relativo à Medida Provisória. Nesse caso, não haveria limitação expressa
procedimental de exigência de quórum qualificado que impedisse a alteração ou extinção do
dispositivo.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Qual a classificação
de todas as constituições?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] As constituições podem ser classificadas:

 Quanto à Origem: Promulgada (decorre do poder constituinte legítimo)/ Outorgada (imposta

e não democrática)/ Cesarista ou Plebiscitária (imposta e ratificada pelo povo)/ Pactuada ou
contratual (compromisso instável entre duas forças politicas)

 Quanto à forma: Escrita ou Dogmática (codificada: um único documento/ não codificada:

esparsa em vários documentos) e NAO escrita, costumeira ou histórica.

 Quanto à extensão: Sintética (limita-se aos aspectos básicos da organização do Estado)/

Analítica (extensa, prolixa e minuciosa).

 Quanto ao conteúdo: Material (somente texto sobre matérias essenciais: a estrutura do

Estado, organização dos Poderes e direitos e garantias fundamentais)/ Formal (elege como
critério o processo de sua formação, e não o conteúdo de suas normas).

9
  Quanto ao modo de elaboração: Sistemática ou Dogmática (consolida seu texto por
determinados dogmas e ideias vigentes num momento único de sua elaboração)/ histórica
(tem elaboração lenta e sua formação é resultado da contínua evolução histórica do povo).

 Quanto à alterabilidade: Rígida (tem processo mais dificultoso para alteração do que as leis
infraconstitucionais)/ Semi-rigida (é mista, algumas matérias exigem um processo de
alteração mais dificultoso do que o exigido para alteração das leis infraconstitucionais,
enquanto outras não requerem tal formalidade)/ Flexíveis (não possuem um processo
legislativo de alteração mais dificultoso do que o processo legislativo de alteração das normas
infraconstitucionais)/ Fixas ou silenciosas (somente podem ser alteradas por um poder de
competência igual àquele que as criou/ silenciam a respeito do procedimento de reforma).
Super-rígidas (apresentam matérias não suscetíveis de alteração/ núcleo imutável/ claúsulas
pétreas).

 Quanto à sistemática (critério sistemático): Reduzidas (se materializariam em um só código

básico e sistemático)/ Variadas (se distribuiriam em vários textos e documentos esparsos,
sendo formadas de várias leis constitucionais)

 Quanto à dogmática: Ortodoxa (formada por uma só ideologia)/ Eclética (formada por
ideologias conciliatórias)/alguns autores aproximam a eclética da compromissória.

 Quanto à correspondência com a realidade (critério ontológico — essência): Normativas

(pretendida limitação ao poder se implementa na prática, havendo correspondência com a
realidade) Nominalistas (contêm disposições de limitação e controle de dominação política,
porém há insuficiente concretização constitucional)/ Semântica (não há pretensão de
limitação, sendo simples instrumento de dominação do poder não democrático).

 Quanto ao sistema: Principiológica (predominam os princípios)/ Preceitual (prevalecem as

regras).

 Quanto à função: Provisórias (dupla finalidade: elaboração da constituição formal e

eliminação do antigo regime)/ Definitivas (duração indefinida para o futuro).

 Quanto à origem de sua decretação: Heterônomas ou heteroconstituições (decretadas de

fora do Estado por outro ou por organizações internacionais)/ Autônomas ou
“autoconstituições” ou “homoconstituições” (decretadas dentro do próprio Estado que irão
reger).

 Constituições Garantia (busca garantir a liberdade, limitando o poder)/ Balanço (reflete um

degrau de evolução socialista)/ Dirigente – Manoel Gonçalves Ferreira Filho (estabelece um
projeto de Estado).

 Constituições Liberais/Negativas (ideais do liberalismo/ abstenção do Estado) e

Sociais/Dirigentes (ideias do Bem Estar Social/ necessidade da atuação estatal, consagrando
a igualdade substancial e os direitos sociais).
CF88 pode ser classificada como: promulgada/ escrita/ analítica/ formal/ dogmática/ rígida/
reduzida/ eclética/ pretende ser normativa/ principiológica/ definitiva (ou de duração indefinida

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para o futuro)/ autônoma (autoconstituição ou “homoconstituição”)/ garantia/ dirigente/ social e
expansiva.

2 Estado Democrático de Direito: conceito; fundamentos constitucionais; princípio da República.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Discorra a respeito da teoria filosófica da desobediência
civil e sua recepção, ou não, pelo ordenamento jurídico brasileiro, considerando as normas da
Constituição Federal.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] o conceito apenas foi utilizado, pela primeira vez, pelo teórico David
Thoreau, em sua obra “Sobre a desobediência civil”, de 1849. É a negação pelo indivíduo da
autoridade do governo quando este tivesse caráter injusto.
A desobediência civil é tida como um ATO POLÍTICO, PÚBLICO e NÃO VIOLENTO, configurando como
uma forma de resistência e um mecanismo de reação do cidadão a leis ou políticas consideradas
injustas ou incertas.
A Constituição brasileira de 1988, contudo, não consagra expressamente esse direito, mas confere
mecanismos para exercê-lo. O direito à resistência decorre do Estado Democrático do Direito e
correlaciona-se aos remédios constitucionais (habeas data, o habeas corpus, o mandado de
segurança, o mandado de injunção e ação popular); bem como através de outros institutos jurídicos
como as ações de inconstitucionalidade e o plebiscito.
Quando há no governo um rompimento com a legitimidade, quando o poder público passa a não
mais atender aos anseios da sociedade, governando através de atos arbitrários, e o Judiciário não
atende às suas funções, torna-se legítimo descumprir com a obrigação política.
A desobediência civil, forma de exercício do direito de resistência, é um caminho para implementar
o exercício da cidadania e reivindicar a garantia de direitos frente à insatisfação quanto as atitudes
do poder público. Para os indivíduos que exercem a desobediência civil só existe a obrigação política
quando as leis promulgadas são justas e constitucionais. O objetivo do descumprimento às leis
injustas é evidenciar o descontentamento da sociedade com as decisões tomadas pelo governo, e
dessa forma identificar as modificações necessárias para o aperfeiçoamento do Estado.

3 Interpretação da Constituição: hermenêutica constitucional; critério da interpretação conforme.

Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Considerando os princípios de interpretação

constitucional, discorra sobre o princípio da unidade da Constituição e o princípio da concordância
prática.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Pelo PRINCÍPIO DA UNIDADE DA CONSTITUIÇÃO entende-se que a
Constituição é um sistema jurídico de normas, sem distinção hierárquica entre elas, constituindo um
conjunto harmônico de normas (por isso UNA). Logo, suas normas devem ser interpretadas como
parte integrante de um todo, evitando contradições.
Já o PRINCÍPIO DA CONCORDÂNCIA PRÁTICA (OU HARMONIZAÇÃO) impõe a coordenação e
combinação dos bens jurídicos em conflito de forma a evitar o sacrifício (total) de uns em relação aos
outros. Quando temos dois bens jurídicos da CF em conflito, devemos harmonizar esses bens. Um
bem não anula outro. Devemos buscar uma harmonização entre os bens jurídicos. Harmonização

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máxima entre os direitos em colisão (redução proporcional de cada um deles). Deve ser buscada no
caso concreto pela proporcionalidade.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
questão sobre princípios da dignidade, da isonomia e da proporcionalidade.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] DIREITO À DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA é SUPRADIREITO. É o
fundamento de todo o direito positivo. Toda ordem jurídica é fundamentada na dignidade: princípio,
valor e fundamento de todo o direito positivo. Não basta existir, a existência deve ser digna. Prevista
na Declaração Universal dos Direitos do Homem (DUDH). CF, em várias passagens cita a dignidade da
pessoa humana (Art. 1º; Art. 3º; Art. 170 – ordem econômica, dignidade é finalidade da ordem
econômica; Art. 226, §7º; Art. 227; etc.).
Já quanto ao PRINCÍPIO DA ISONOMIA, de acordo com a Constituição Federal, no artigo 5º, 'Todos
são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza'. Esta igualdade é chamada de formal,
que orienta que todas as pessoas se submetem à lei, sem distinção. O outro viés do princípio é a
igualdade material, traduzindo a ideia de que a lei deve tratar os iguais, igualmente e os desiguais,
desigualmente, na medida de suas desigualdades. Igualdade no mundo dos fatos. Orienta as ações
afirmativas.
Por fim a proporcionalidade se apresenta em dupla face: PROIBIÇÃO DO EXCESSO = Vedação ao
abuso, ou ao excesso (limitação do poder). PROIBIÇÃO DA PROTEÇÃO DEFICIENTE = Vedação à
proteção deficiente, ou insuficiente (omissão). No direito alemão, como proibição de excesso, a
proporcionalidade possui três elementos (ou subprincípios): Adequação – a medida deve ser apta ao
fim objetivado; Necessidade – a medida deve ser a menos gravosa possível; e Proporcionalidade
estrita (razoabilidade) – os benefícios alcançados pela medida devem ser superiores aos malefícios
provocados pela mesma; No Brasil NÃO temos na constituição uma previsão genérica sobre a
proporcionalidade. Para quem considera ser um princípio constitucional é principio NÃO
POSITIVADO (IMPLÍCITO). Extrai-se de uma serie de princípios constitucionais, como a legalidade,
devido processo legal, etc. Contudo, há previsão expressa no plano infraconstitucional, inclusive é
tratada como sendo princípio (lei do processo administrativo federal).
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Considerando os princípios de interpretação constitucional, discorra sobre o princípio da máxima
efetividade e o princípio da unidade da Constituição.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] MÁXIMA EFETIVIDADE (ou princípio da eficiência; ou princípio da
interpretação efetiva) é princípio específico dos direitos fundamentais. O intérprete deve atribuir à
norma constitucional o sentido que dê maior efetividade, visando otimizar ou maximizar a norma
para que se extrai toda sua potencialidade.
Pelo PRINCÍPIO DA UNIDADE DA CONSTITUIÇÃO entende-se que a Constituição é um sistema
jurídico de normas, sem distinção hierárquica entre elas, constituindo um conjunto harmônico de
normas (por isso UNA). Logo, suas normas devem ser interpretadas como parte integrante de um
todo, evitando contradições.

Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Fale sobre o fenômeno da erosão da consciência constitucional e sua relação com as omissões
inconstitucionais do poder público.

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[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A erosão da consciência constitucional ocorre quando há uma
desvalorização funcional da constituição escrita, ou seja, a omissão dos poderes públicos
desvaloriza a função da Constituição, conforme ensina o jurista KARL LOEWNSTEIN, criador da
terminologia. O desrespeito à Constituição pode ocorrer também mediante a OMISSÃO do Estado,
que ocorre quando o Poder Público deixa de adotar as medidas preceituadas pela Constituição - non
facere. Assim, ocorre a inconstitucionalidade por omissão. O termo foi utilizado pelo Ministro do STF
Celso de Mello no julgamento da ADI 1.484/DF, assim como no RTJ 162/877-879, pelo mesmo
Ministro, e na STA (Suspensão de Tutela Antecipada) nº 175.
Magistratura Federal - TRF1 - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - A justiça
é um valor próprio do Direito?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Direito e Justiça são conceitos que se entrelaçam, a tal ponto de serem
considerados uma só coisa pela consciência social. Em suma, enquanto a Justiça é um sistema aberto
de valores, em constante mutação, o Direito é um conjunto de princípios e regras destinado a realizá-
la.
Isso acontece porque a ideia de Justiça engloba valores inerentes ao ser humano, transcendentais,
tais como a liberdade, igualdade, fraternidade, dignidade, equidade, honestidade, moralidade,
segurança, enfim, aquilo que vem sendo chamado de DIREITO NATURAL desde a antiguidade.
O Direito, por seu turno, é uma invenção humana, um fenômeno histórico e cultural concebido como
técnica de pacificação social e realização da justiça.
Em suma, enquanto a JUSTIÇA é um sistema aberto de valores, em constante mutação, o Direito é
um conjunto de princípios e regras destinado a realizá-la. E nem sempre o Direito alcança esse
desiderato, quer por não ter acompanhado as transformações sociais, quer pela incapacidade
daqueles que o conceberam, e quer, ainda, por falta de disposição política para implementá-lo,
tornando-se por isso um direito injusto.
Magistratura Federal - TRF1 - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - O que é
justiça?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O conceito de justiça não é um termo de fácil definição. Ao contrário, ao
longo da história recebeu uma complexa teia de significados, de sentidos que foram elaborados pelos
mais distintos teóricos. O que se pode dizer, inicialmente, é que a Justiça é um conceito fundamental,
absolutamente irredutível, da ética, da filosofia social e jurídica, bem como da vida política, social,
religiosa e jurídica. Tradicionalmente, distingue-se dois tipos de justiça, são elas: a) justiça objetiva
considerada como o mais elevado princípio de justificação das ordens normativas, das instituições e
sistemas sociais (Direito, Estado, Economia, Familia ... ); b) justiça subjetiva enquanto virtude já
expressa na fórmula do direito antigo: A justiça é a vontade constante e perpétua de dar a cada um
o que é seu. Assim, o conceito de justiça, fundamental à legitimidade do direito, perpassa diferentes
acepções teóricas a variar ao longo do tempo e da história do pensamento exortando-nos a indagar
os modos pelos quais uma sociedade distribui as coisas que valoriza – direitos, deveres, renda e
riquezas -, pois a forma correta de fazê-lo concretiza uma sociedade justa, a dar a cada um o que é
devido.

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4 Aplicabilidade das normas constitucionais: classificação quanto à eficácia; normas programáticas

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Discorra sobre as
normas constitucionais autoaplicáveis e não autoaplicáveis e informe o posicionamento do STF
acerca da autoplicabilidade ou não do §3º do art. 236 da Constituição Federal, que prevê a exigência
de concurso público para o ingresso na atividade notarial e de registro e a impossibilidade de uma
serventia ficar vaga por mais de 6 meses. O §3º do art. 236 da Constituição Federal poderia ser
aplicado desde a promulgação da CF ou somente passou a poder ser aplicado com o advento da lei
n. 8.935/94, que o regulamentou?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Trata-se de classificação que avalia o grau de eficácia das normas
constitucionais. Normas autoaplicáveis são executáveis por si mesmas, que não exigem
complementação para produzirem efeitos. Já as normas não autoaplicáveis, para eficácia exige
regulamentação por outra norma.
O STF entende que o art. 236, § 3º, da CF é norma autoaplicável. Nos termos da CF, sempre se fez
necessária a submissão a concurso público para o devido provimento de serventias extrajudiciais
eventualmente vagas ou para fins de remoção. Rejeição da tese de que somente com a edição da Lei
8.935/1994 teria essa norma constitucional se tornado autoaplicável. (...) Situações flagrantemente
inconstitucionais como o provimento de serventia extrajudicial sem a devida submissão a concurso
público não podem e não devem ser superadas pela simples incidência do que dispõe o art. 54 da
Lei 9.784/1999, sob pena de subversão das determinações insertas na CF. (...) Reafirmada a
inexistência de direito adquirido de substituto que preenchera os requisitos do art. 208 da Carta
pretérita à investidura na titularidade de cartório, quando a vaga tenha surgido após a promulgação
da Constituição de 1988, pois esta, no seu art. 236, § 3º, exige expressamente a realização de
concurso público de provas e títulos para o ingresso na atividade notarial e de registro. Os princípios
republicanos da igualdade, da moralidade e da impessoalidade devem nortear a ascensão às funções
públicas. [MS 28.279, rel. min. Ellen Gracie, j. 16-12-2010, P, DJE de 29-4-2011.] = MS 29.282 AgR, rel.
min. Teori Zavascki, j. 24-2-2015, 2ª T, DJE de 11-3-2015 = MS 28.273 AgR, rel. min. Ricardo
Lewandowski, j. 13-12-2012, P, DJE de 21-2-2013
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - A regra constitucional
que facilita a conversão da união estável em divórcio: a) é autoaplicável ou não autoaplicável? b) é
de eficácia plena, contida ou limitada? 3. A habilitação para casamento, a certidão de casamento e a
celebração do casamento são gratuitas?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A Constituição Federal de 1988, com o intuito de proteger a família
formada pela união estável, previu em seu artigo 226, § 3º, que: "Para efeito da proteção do Estado,
é reconhecida a união estável entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei
facilitar sua conversão em casamento". A norma é autoaplicável com incidência. A eficácia e contida,
quer dizer, admite a regulamentação de seu conteúdo.
A Lei dos Registros Públicos, com redação dada pela Lei nº 9.534, de 1997, prevê que “não serão
cobrados emolumentos pelo registro civil de nascimento e pelo assento de óbito, bem como pela
primeira certidão respectiva” (art. 30). No que diz respeito, portanto, aos assentos do registro civil
de nascimento e o de óbito, bem como a primeira certidão respectiva, pouco importa para a
concessão da gratuidade a condição financeira do recém-nascido e de sua família, ou ainda do morto

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e de seus parentes. Nos termos da lei, a gratuidade é garantida, quando se tratar dos casos
apontados.
Situação diferente ocorre em relação a habilitação para o casamento, o casamento, e sua respectiva
e consequente certidão. É bem verdade que a Constituição Federal expressa a gratuidade da
“CELEBRAÇÃO” do casamento, o que faz nos seguintes termos: Art. 226...
§ 1º O casamento é civil e gratuita a celebração. O Código Civil, numa postura constitucional, vai no
mesmo sentido.
Mormente é necessário entender que, apesar da garantia com relação a CELEBRAÇÃO, para que o
casamento seja registrado pelo Oficial de Registro Civil das Pessoas Naturais, deve haver prévio
procedimento de habilitação, e este não está abarcado pela gratuidade constitucional.
Contudo, se a pessoa for declarada pobre, até mesmo a habilitação será gratuita. CC02 estende a
isenção de custas e emolumentos à habilitação para o casamento, ao registro e à primeira certidão:
Art. 1.512 - Parágrafo único. A habilitação para o casamento, o registro e a primeira certidão serão
isentos de selos, emolumentos e custas, para as pessoas cuja pobreza for declarada, sob as penas da
lei.
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - A norma constitucional
que garante a gratuidade da certidão de nascimento e da certidão de óbito aplica-se imediatamente?
Ela é norma de eficácia plena, contida ou limitada? Ela necessita de regulamentação
infraconstitucional?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A CF art. 5º, XXVI reconhece gratuidade para os reconhecidamente pobres
dos nascimentos e óbitos. Tal norma é de eficácia contida, admitindo regulamentação pela lei.
A lei 9.265 regulamenta o inc. XXVII da CF que prevê a gratuidade dos atos essenciais ao exercício da
cidadania. STF entendeu que se o registro civil de nascimento é essencial para o exercício da
cidadania, ele deve ser gratuito. O fundamento é o inc. XXVII.
O STF julgou o mérito, tanto da ADI 1.800 como da ADC 5, e, nas duas, declarou constitucional a Lei
n. 9.534/97, que ISENTA A TODOS, independentemente de sua condição ou situação econômica,
do pagamento dos emolumentos devidos pela expedição de registro civil de nascimento e de óbito,
bem como a primeira certidão respectivo.

5 Controle de constitucionalidade: sistemas de controle; o sistema brasileiro; exercício do controle;

efeitos da declaração de inconstitucionalidade; efeitos da declaração de constitucionalidade; a
inconstitucionalidade por omissão

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - Com referência ao controle de
constitucionalidade, atenda ao que se pede a seguir. 1 Discorra sobre os tipos de
inconstitucionalidade formal e sobre inconstitucionalidade material, apresentando exemplos em
cada caso. [valor: 2,50 pontos] 2 Apresente cinco legitimados para questionar a constitucionalidade.
[valor: 2,00 pontos] 3 Aborde os efeitos do reconhecimento da inconstitucionalidade. [valor: 2,50
pontos]

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[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A inconstitucionalidade por ação pode ocorrer: por vício material ou por
vício formal. A inconstitucionalidade material (nomoestática) consiste em vício no conteúdo da lei.
Como exemplo podemos citar lei que viole as matérias elencadas como cláusula pétrea.
Já a inconstitucionalidade por vício formal é conhecida pelos nomes de inconstitucionalidade
orgânica, inconstitucionalidade propriamente dita, e inconstitucionalidade formal por violação a
pressupostos do ato.
Na inconstitucionalidade por vício formal verifica-se quando a lei ou ato normativo
infraconstitucional (leis) contiver algum vício em sua forma, ou seja, em seu processo legislativo de
elaboração, ou ainda, em razão de sua elaboração por autoridade incompetente.
Inconstitucionalidade por vício formal orgânica – A Inconstitucionalidade formal orgânica decorre
da inobservância legislativa para a elaboração do ato. Como exemplo podemos citar que o Supremo
Tribunal Federal já pacificou o entendimento que é inconstitucional uma lei municipal que venha a
disciplinar o uso de competência privativa da União sobre o trânsito e transporte.

Inconstitucionalidade por vício formal propriamente dita – Esta inconstitucionalidade decorre da

inobservância do devido processo legislativo. Para elaborar uma lei a mesma passa por um
procedimento de fase inicial, em que é deflagrado o referido procedimento, e outras duas fases, a
fase constitutiva (deliberação parlamentar e executiva), passando pela Câmara dos Deputados e
Senado Federal, e a fase complementar (promulgação e publicação), o que são fases posteriores à
iniciativa na elaboração da lei.
Os vícios de natureza subjetiva são verificado na fase de iniciativa. Algumas leis são de exclusividade
do Presidente da República, ou seja, de iniciativa privativa do Presidente, o que não pode outra
pessoa proceder desta forma, se um Deputado Federal invadir a matéria de competência do
Presidente da República, estará diante de um vício formal subjetivo insanável, e a lei será
inconstitucional.
Em relação ao vício formal objetivo, será o mesmo verificado, nas demais fases do processo
legislativo, posteriores à fase de iniciativa. Por exemplo, se temos a votação de uma lei
complementar sendo votada por um quórum de maioria relativa, há um vício formal objetivo, pois
de acordo com o artigo 69 da Constituição Federal/88, a referida lei complementar deveria ter sido
aprovada por maioria absoluta.
Por fim, a inconstitucionalidade formal por violação a pressupostos objetivo do ato consiste vício
no elemento externo no processo de formação das leis. São pressupostos para a formação do ato
legislativo. Ex. MP (relevância e urgência). STF admite a análise apenas quando a
inconstitucionalidade for flagrante e objetiva.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - É juridicamente cabível questionar a
constitucionalidade de norma que afirme a inelegibilidade dos analfabetos? Fundamente a sua
resposta com base na doutrina e na jurisprudência do STF.
Não é possível questionar a constitucionalidade de norma que reitere a condição de inelegibilidade
dos analfabetos, pois o seu conteúdo repete disposição de norma constitucional originária. A
inelegibilidade dos analfabetos está expressamente prevista no § 4.º do art. 14 da Constituição
Federal de 1988: “Art. 14. (...) § 4.º São inelegíveis os inalistáveis e os analfabetos.”. O tema invoca o

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argumento da impossibilidade de controle de constitucionalidade de norma contida no texto
originário da Constituição Federal e da ausência de limites jurídicos à atividade do poder constituinte
originário. Ou seja, cuida da inexistência de normas constitucionais inconstitucionais, conforme
entende a doutrina, a saber. Sendo o poder constituinte originário ilimitado e sendo o controle de
constitucionalidade exercício atribuído pelo constituinte originário a poder por ele criado e que a ele
deve reverência, não há se cogitar de fiscalização de legitimidade por parte do Judiciário de preceito
por aquele estatuído. Gilmar Mendes e Paulo Branco. Curso de direito constitucional. 12.ª ed. rev. e
atual. São Paulo: Saraiva, 2017, p. 113. No interior da mesma Constituição originária, obra do mesmo
poder constituinte (originário), não divisamos como possam surgir normas inconstitucionais. Nem
vemos como órgãos de fiscalização instituídos por esse poder seriam competentes para apreciar e
não aplicar, com base na Constituição, qualquer das suas normas. É um princípio de identidade ou
de não contradição que o impede. Pode haver inconstitucionalidade por oposição entre normas
constitucionais preexistentes e normas constitucionais supervenientes, na medida em que a validade
destas decorre daquelas; não por oposição entre normas ao mesmo tempo por uma mesma
autoridade jurídica. Pode haver inconstitucionalidade da revisão constitucional, porque a revisão
funda-se, formal e materialmente, na Constituição; não pode haver inconstitucionalidade da
Constituição. Jorge Miranda. Manual de direito constitucional. Editora Coimbra, 1983, v. II, n.º 72, 2.ª
ed. revista, p. 291. Portanto, não tendo o Supremo Tribunal Federal, como já se salientou, jurisdição
para fiscalizar o Poder Constituinte originário, não pode ele distinguir as exceções que, em seu
entender, sejam razoáveis das que lhes pareçam desarrazoadas ou arbitrárias para declarar estas
inconstitucionais. (...) Por outro lado, as cláusulas pétreas não podem ser invocadas para a
sustentação da tese da inconstitucionalidade de normas constitucionais inferiores em face de normas
constitucionais superiores, porquanto a Constituição as prevê apenas como limites ao Poder
constituinte derivado ao rever ou ao emendar a Constituição elaborada pelo Poder Constituinte
originário, e não como abarcando normas cuja observância se imponha ao próprio Poder constituinte
originário com relação às outras que não sejam consideradas como cláusulas pétreas e, portanto,
possam ser emendadas. (...) Não pode, pois, o Supremo Tribunal, em controle de constitucionalidade
difuso ou concentrado, fiscalizar o Poder Constituinte originário, quer em face do direito
suprapositivo não positivado na Constituição, quer diante do direito suprapositivo não positivado na
Carta Magna, quer com base em normas constitucionais que seriam de grau superior ao das demais.
Moreira Alves. A inconstitucionalidade de normas constitucionais originárias — sua impossibilidade
em nosso sistema constitucional. In: Revista dos Estudantes de Direito da UnB. 2.ª ed. O STF adotou
o mesmo entendimento. Por ocasião do julgamento da ADI 815, DJ de 10/5/1996, o relator, min.
Moreira Alves, afirmou que: “(...) a tese de que há hierarquia entre normas constitucionais originárias
dando azo à declaração de inconstitucionalidade de umas em face de outras é incompossível com o
sistema de Constituição rígida”. No julgamento da ADI 4.097/AgR, DJ de 21/11/2008, relatada pelo
min. Cezar Peluso, foi indeferida a petição inicial, por impossibilidade jurídica do pedido, que se
dirigia à declaração de inconstitucionalidade da norma que afirma serem inelegíveis os analfabetos.
Foi abonado o magistério de Gilmar Ferreira Mendes, Clèmerson Clève, Marcelo Neves e de Jorge
Miranda no sentido de ser incogitável o controle de constitucionalidade de deliberação do
constituinte originário. Do autor português adotou-se o ensinamento de que “no interior da mesma
Constituição originária (...), não divisamos como possam surgir normas inconstitucionais. Nem vemos
como órgãos de fiscalização instituídos por esse poder seriam competentes para apreciar e não
aplicar, com base na Constituição, qualquer de suas normas. É o princípio da identidade ou de não

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contradição que o impede”. Portanto, prevalece a tese de que é juridicamente impossível questionar
a constitucionalidade de normas constitucionais originárias, por serem estas a expressão do caráter
ilimitado, incondicionado e soberano da atividade do poder constituinte.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - Considerando a jurisprudência do STF,
discorra sobre a legitimidade ativa das entidades de classe de âmbito nacional para a propositura da
ação direta de inconstitucionalidade.
- Resposta: Diferentemente dos chamados legitimados universais, a legitimação ativa das entidades
de classe de âmbito nacional (art. 103, IX, da Constituição Federal de 1988) para o ajuizamento das
ações diretas de inconstitucionalidade está sujeita ao critério da pertinência temática, que significa
a necessidade de demonstrar que o objeto da instituição guarda relação de pertinência com o pedido
da ação direta proposta pela entidade. De acordo com o STF, as entidades de classe devem ser
identificadas como categoria profissional, (cf. STF, ADI 89-3/DF, Rel. min. Néri da Silveira), e guiadas
pela unidade de propósito na representação associativa, ou seja, a entidade que se caracteriza pela
presença de um “interesse comum de determinada categoria intrinsecamente distinta das demais”
(STF. ADI 34/DF, rel. min. Octavio Gallotti, RTJ, 128/481). Assim, não são dotadas de legitimação as
associações formadas por pessoas de categorias distintas (cf. STF. ADI 57/DF, rel. min. Ilmar Galvão,
DJ de 13.12.1991) as formadas por pessoas jurídicas (cf. ADI 914/DF, rel. min. Sydney Sanches, DJ de
11/3/1994) ou pela junção de diversas associações ou entes públicos (cf. ADI 914/DF, rel. min. Sydney
Sanches, DJ de 11/3/1994). Além disso, em virtude da ausência de disciplina constitucional ou
legislativa expressa que definisse os parâmetros do caráter nacional das entidades de classe, o STF
fixou critério idêntico ao estabelecido na Lei dos Partidos Políticos para tratar da legitimidade das
associações de classe para a propositura de ação direta de inconstitucionalidade (ADI). Assim, foi
estabelecido o requisito da comprovação de que a categoria dos associados exista em pelo menos
nove estados federados (cf. STF. ADI 38/ES, rel.min. Sydney Sanches, DJ de 28/6/1991, p. 8904, e ADI
2.866/RN, rel. min. Gilmar Mendes, DJ de 17/10/2003).
Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Considere a seguinte situação hipotética: O
procurador-geral da República ajuizou ADI no STF visando o reconhecimento do direito de
transexuais à substituição de prenome e sexo no registro civil, independentemente da realização de
cirurgia para mudança de sexo. O principal argumento da ação é o de que deve ser conferida ao art.
58 da Lei de Registros Públicos intepretação à luz da Constituição. O referido artigo tem a seguinte
disposição: “Art. 58: O prenome será definitivo, admitindo-se, todavia, a sua substituição por
apelidos públicos notórios”. A partir dessa situação hipotética, discorra sobre a alteração dos
assentos dos registros públicos de pessoas transexuais, considerando que, para a questão em apreço,
é irrelevante o resultado do julgamento pelo STF. Em sua explanação, aborde os seguintes tópicos: 1
cite, pelo menos, quatro princípios constitucionais e direitos e garantias fundamentais envolvidos; 2
possíveis formas para, em conformidade com a Constituição Federal, interpretar o mencionado art.
58 da Lei de Registros Públicos.
Recentemente o Supremo Tribunal Federal, na ADI 4.275, por interpretação conforme ao artigo 58
da Lei 6.015/73, acabou por conferir aos transgêneros/transexuais o direito de requerer a
substituição do prenome e do sexo diretamente no cartório de registro civil, mediante requerimento
administrativo, independentemente da realização de cirurgias, tratamentos hormonais ou outros,
dispensando, inclusive, a demonstração ou prova dessa condição.

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Sendo assim, o direito à substituição do prenome e do sexo constantes em registro civil passou a ser
potestativo, não mais dependendo de comprovação da condição da pessoa, tampouco de
manifestação ou ação judicial. Outrossim, embasado nessa decisão, o CNJ houve por bem regular a
matéria com a edição do Provimento 73, de 28 de junho de 2018, orientando como deverá se dar a
averbação dessa pretensão no âmbito administrativo.
A Constituição prescreve em seu preâmbulo a instituição de um Estado Democrático de Direito,
impondo a igualdade e a justiça como valores supremos de uma sociedade fraterna e pluralista sem
preconceitos, mandamento que é corroborado pelo art. 1º, inciso III, que impõe a dignidade da
pessoa humana como fundamento da República, e ainda pelo art. 3º, inciso IV, que dispõe que
constitui objetivo fundamental a promoção do bem de todos, sem preconceitos de origem, raça,
sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminação. Referidos valores foram ratificados
pelos Princípios de Yogyakarta, estabelecidos em conferência na Indonésia visando o
estabelecimento de parâmetros de concretização de respeito à diversidade sexual.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Tendo em vista que o controle de constitucionalidade
é um dos mais importantes mecanismos de proteção da força normativa de uma Constituição,
explique quais normas podem servir como parâmetro para fins de controle judicial de
constitucionalidade concentrado no sistema constitucional brasileiro, no âmbito do STF e dos
tribunais de justiça.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Em regra, o parâmetro utilizado é toda a CONSTITUIÇÃO FORMAL (direito
brasileiro) ou normas constitucionais formais. Portanto, o parâmetro será as normas ou princípios
escritos da constituição ou de outras leis formalmente constitucionais (VISÃO RESTRITIVA).
No entanto, há visão AMPLIATIVA, entendendo que o parâmetro de controle é a NORMA
CONSTITUCIONAL GLOBAL, cujo juízo de constitucionalidade se faz não apenas em relação às normas
formalmente constitucionais, mas também tendo em conta os princípios não escritos (“espírito” da
constituição e os valores por ela consagrados).
Nesse sentido, alguns autores no Brasil dizem que compõe: Textos vigentes da constituição e
Tratados internacionais sobre direitos humanos equivalentes às EC. Para outros, é formado: Texto
vigente da Constituição; Tratados internacionais de direitos humanos (art. 5º, §3º CF); Disposições
das EC autônomas que não se incorporam à parte dogmática da CF; Princípios, direitos e garantias
fundamentais implícitos (art. 5º, §2º, CF); Preâmbulo, valores e espírito da CF;
BLOCO DE CONSTITUCIONALIDADE → Louis Favoreu criou essa expressão para designar normas com
status constitucional. Na França, o BC = Constituição de 1958 (em vigor) + Declaração de Direitos do
Homem e do Cidadão (1789) + preâmbulo da Constituição de 1946 + princípios formulados pelo
Conselho Constitucional (dignidade da pessoa humana) + outras normas de valor constitucional. Há
uma tendência a ampliar o conteúdo do parâmetro de constitucionalidade de acordo com aquilo
que a doutrina vem chamado de BC.
O Min. Celso de Mello (ADI 595), numa perspectiva ampliativa quanto ao parâmetro, afirma que
devem ser considerados, em face de sua transcendência, os valores de caráter suprapositivo, os
princípios cujas raízes mergulham no direito natural e o próprio espírito que informa e dá sentido à
Lei Fundamental do Estado. A Constituição, assim, deve ser entendida também em função do próprio

19
espírito que a anima, afastando-se, desse modo, de uma concepção impregnada de evidente
minimalismo conceitual.
Com a EC 45/04, pode-se afirmar ter havido ampliação do BC, na medida em que se passa a ter um
novo parâmetro (os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem
aprovados, em cada Casa do CN, em 2 turnos, por 3/5 dos votos dos respectivos membros = EC).
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - No que toca ao controle difuso de constitucionalidade
exercido pelos tribunais de justiça, discorra, fundamentadamente, a respeito: 1 do procedimento e
dos requisitos para o controle difuso de constitucionalidade exercido pelos tribunais de justiça; 2 do
entendimento jurisprudencial do STF quanto à obrigatoriedade de se observar a cláusula de reserva
de plenário no caso de normas anteriores à CF e no caso de utilização da técnica interpretação
conforme à Constituição.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Requisitos:

 Exige sempre CASO CONCRETO. Objetivo: proteger direitos subjetivos.

 LEGITIMIDADE DE QUALQUER PESSOA (PF ou PJ) que tenha um direito subjetivo violado por
um ato do Poder Público incompatível com a CF (suscitada pelas PARTES da relação processual,
pelo MP e até mesmo DE OFÍCIO).
 É possível a declaração de inconstitucionalidade em QUALQUER AÇÃO. Controle difuso significa
que qualquer juiz ou tribunal é competente para a declaração.
 INCIDENTAL: A inconstitucionalidade é analisada na FUNDAMENTAÇÃO da decisão. Não pode
ser o pedido da ação. É causa de pedir E NÃO PROPRIAMENTE O PEDIDO.
 O controle incidental é sempre de natureza concreta (porque exige uma ação principal com
pedido diverso da declaração de inconstitucionalidade).
 PARÂMETRO: qualquer norma formalmente constitucional, mesmo que já tenha sido revogada
(porque a finalidade principal do controle concreto é proteger direitos subjetivos, não interessa
se a constituição já foi revogada ou não).
 NÃO EXISTE QUALQUER RESTRIÇÃO EM RELAÇÃO À NATUREZA DO ATO (primário, secundário,
normativo, não normativo, federal, estadual, municipal). A preocupação é a proteção do direito
subjetivo.

Procedimento:
1) Câmara ou Turma lavra ACORDÃO DE ENCAMINHAMENTO, instaurando o incidente de
inconstitucionalidade.
2) Após, remete ao Pleno ou OE que decide sobre a constitucionalidade (ACÓRDÃO DE
INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE). Cuida de decidir exclusivamente sobre a
constitucionalidade, NÃO julgando o caso concreto.
3) Após julgar o incidente devolve-se para a Câmara ou Turma para análise sobre o caso concreto
(ACÓRDÃO DE COMPLEMENTO). Se o incidente decide pela inconstitucionalidade, deixam de
receber o recurso.

20
Súmula 513 do STF: “A decisão que enseja a interposição de RO ou RE NÃO É A DO PLENÁRIO, que
resolve o incidente de inconstitucionalidade, mas a do órgão (câmaras, grupos ou turmas) que
completa o julgamento do feito”. A decisão do plenário ou órgão especial vincula o órgão fracionário,
no caso concreto sub judice, seja em que sentido for. Mas apenas no processo em concreto, já que
se está diante de controle difuso de constitucionalidade. Se em outro processo a mesma questão for
suscitada, o órgão fracionário terá liberdade para entender a norma inconstitucional ou não,
independentemente do que foi decidido no processo anterior.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Indique o instrumento por meio do qual o defensor
público geral federal tem legitimação própria para participar do controle objetivo de
constitucionalidade e descreva-o em linhas gerais.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] No rol de legitimados para propor ADI não se encontra o Defensor Público
Geral da União (há PEC para inclusão diante da distorção da constituição, que permite Associação de
Defensores Públicos Nacional o ajuizamento do controle, mas não prevê legitimidade do Chefe da
Defensoria Pública). Neste sentido, o STF já permitiu o ingresso da DPGU como amicus curiae,
considerando a relevância da questão constitucional discutida e a representatividade da entidade
postulante (ADI com discussão relativa ao pagamento de honorários à Defensoria Pública, em litígio
com ente público ao qual vinculada).
o AMICUS CURIAE tem a função de pluralizar o debate e ajuda a reforçar a legitimidade da
decisão do STF.
o REQUISITOS: Representividade dos postulantes = Interesse de natureza institucional/
Representar de forma legitima grupo de pessoas sem interesse pessoal.

o NATUREZA JURÍDICA: há divergência - Auxiliar do juízo/ Intervenção de terceiro/ Assistência

qualificada. STF não tem posição consolidada. Maioria da doutrina defende que seria uma
espécie de intervenção anômala de terceiros. Para o Min. Luiz Fux, no entanto, o amigo da
corte não é parte nem terceiro, mas apenas um AGENTE COLABORADOR.

o NÃO PODE RECORRER. art. 7º diz que o relator pode admitir ou não amicus curiae por
despacho irrecorrível. STF entendia que cabia recurso de Agravo Interno da decisão que
inadmitia o ingresso do terceiro. Porém, em 2018 houve mudança de entendimento e o
Plenário decidiu: A DECISÃO DO RELATOR QUE ADMITE OU INADMITE O INGRESSO DO
AMICUS CURIAE É IRRECORRÍVEL (obs. CPC prevê recurso no IRDR e embargos de
declaração).

o STF admite Sustentação oral.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Fale sobre Marbury vs Madison.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O caso Marbury versus Madison introduziu o modelo de controle difuso de
constitucionalidade de leis, o judicial review, no constitucionalismo moderno, assentando na
Suprema Corte dos Estados Unidos o princípio da supremacia da Constituição.

21
Conceder a qualquer juiz a capacidade de verificar a compatibilidade das normas infraconstitucionais
com a Constituição Federal.
Em linhas gerais, Marbury tenta na Suprema Corte exigir sua nomeação de Madison como juiz com
base em lei aprovada nos últimos dias do governo anterior (antes de sair do cargo de presidente,
Adams cria cargo de juízes nomeados. Seriam juízes indicados pelo Adams e um desses juízes é
Marbury. Esses juízes foram nomeados com base nessa lei votada nos últimos dias, sendo chamados
de “juízes da meia noite”. O novo presidente, por intermédio de Madison, não aceitou essa
nomeação).
Marbury propôs um writ of mandamus dizia que a competência para julgá-lo seria da Suprema Corte.
Marshall era presidente da Suprema Corte. No voto dele primeiro ele afirma que Marbury tinha
direito ao cargo.
Depois diz que o writ of mandamus (tinha como base lei que dizia que a suprema corte era
competente para julgar writ of mandamus contra secretario), esta lei era inconstitucional, porque a
lei comum não poderia criar competências para a suprema corte. O for privilegiado criado pela lei
era inconstitucional porque só a Suprema corte poderia criar foro privilegiado. Como a lei era
inconstitucional não tinha possibilidade de utilizar writ of mandamus que era inconstitucional e não
havendo ação que garantisse o direito, este não poderia ser determinado pela Suprema Corte.
Neste precedente norte americano, o Juiz John Marshall decidiu pela incompetência da Suprema
Corte Americana para julgar o caso. A decisão do juiz representou a consagração não só da
supremacia da Constituição em face de todas as demais normas jurídicas, como também do poder
dever dos juízes de negar aplicação às leis contrárias à Constituição.
Considerou que a interpretação das leis era uma atividade específica dos juízes e que a lei
constitucional é a lei suprema, de tal modo que, em caso de conflito entre duas leis a aplicar num
caso concreto, o juiz deve aplicar a lei constitucional e rejeitar a aplicação da lei inferior.
Dessa forma iniciou-se o judicial review, mecanismo de controle de constitucionalidade judicial (feito
pelo judiciário), repressivo (lei já está no ordenamento jurídico) e difuso (qualquer juiz à vista de um
caso concreto). Por esse mecanismo inconstitucionalidade é declarada pelo judiciário. Os efeitos são
retroativos (lei é nula) e inter partes.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Possibilidade de controle de constitucionalidade sobre as normas do estatuto de Roma. Se era
aplicável a previsão de pena perpétua, constante no estatuto.
A Reforma do Judiciário estabeleceu a submissão do Brasil à jurisdição do Tribunal Penal
Internacional a cuja criação tenha manifestado adesão.
O Brasil assinou o Estatuto de Roma que cria o Tribunal Penal Internacional (TPI), instituição
permanente e complementar às jurisdições penais nacionais, com competência para julgar indivíduos
responsáveis pelos crimes de genocídio, guerra e contra a humanidade. Após a aprovação de seu
texto pelo Congresso Nacional, por meio do Decreto Legislativo nº 112/2002, passou a incorporar o
direito brasileiro.

22
O “TPI” será uma instituição permanente, com jurisdição sobre as pessoas responsáveis pelos crimes
de maior gravidade com alcance internacional (fixados nos termos do Estatuto), e será complementar
às jurisdições penais nacionais (art. 1.º do Estatuto).
Em respeito à soberania nacional (art. 1.º, I), há sérias dúvidas sobre a aplicação, por exemplo, da
norma que prevê a prisão perpétua, em contraposição ao art. 5.º, XLVII, “b, da CF/88. Se nem mesmo
por emenda constitucional se poderia instituir a pena de caráter perpétuo (art. 60, § 4.º, IV), o que
dizer por tratado sobre direitos humanos que terá, no máximo, a teor do art. 5.º, §3.º, equivalência
às emendas se aprovado, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por 3/5 dos votos
dos respectivos membros?
O Brasil se submete à jurisdição do TPI, contudo alguns limites deverão existir, como a questão da
comutação da pena, não se admitindo, por exemplo, a prisão perpétua etc., tema a ser resolvido pelo
STF na Pet 4.625, interposta pelo TPI em 16.07.2009, e que requer a eventual prisão e entrega do
Presidente do Sudão, caso ele entre no território brasileiro, acusado de ter cometido crimes contra
a humanidade e de guerra.
A atuação do Tribunal Penal Internacional não subtrai a competência jurisdicional interna, mas, pelo
contrário, pressupõe a sua não incidência (princípio da complementariedade).
Vale dizer, a jurisdição do Tribunal Internacional é adicional e complementar à do Estado, ficando,
pois, condicionada à incapacidade ou à omissão do sistema judicial interno. O Estado tem, assim, o
dever de exercer sua jurisdição penal contra os responsáveis por crimes internacionais, tendo a
comunidade internacional a responsabilidade subsidiária.
A lei penal aplicável ao brasileiro que comete crime de genocídio é a brasileira, prevalecente sobre a
norma internacional material, segundo o princípio da complementariedade, cuja incidência orienta-
se de acordo com os mesmos critérios autorizantes da atuação do TPI.
As penas cominadas aos crimes descritos no art. 5.o, como a prisão perpétua, têm a sua aplicação
condicionada à observância das regras do Direito interno. Nessa esteira, pode-se afirmar que o
brasileiro jamais poderá ser condenado à prisão perpétua, tendo em vista o disposto no art. 5.o,
XLVII, alínea "b", da Constituição Federal.
O alcance do princípio da complementariedade, portanto, abrange tanto a relação entre a jurisdição
nacional e a internacional, como também a relação entre a lei material nacional e a internacional.
Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - PROVA ORAL- O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil ajuizou ação
direta de inconstitucionalidade, perante o Supremo Tribunal Federal (STF), contra artigo de
constituição estadual segundo o qual seria da competência privativa da assembleia legislativa do
respectivo estado processar e julgar o governador do estado nos crimes de responsabilidade. 0
ministro relator abriu vista dos autos ao advogado-geral da União, para manifestar-se quanto a ação,
nos termos do disposto no art. 103, § 3.°, da Constituição Federal de 1988 (CF). Com base na situação
hipotética apresentada e no entendimento jurisprudencial do STF, apresente argumentos para
subsidiar a manifestação da Advocacia-Geral da União (AGU) pela inconstitucionalidade formal da
norma impugnada. Em sua resposta, aborde, necessariamente, os seguintes aspectos: Ofensa da
constituição estadual a competência legislativa privativa da União fixada na CF. Possibilidade de a

23
AGU manifestar-se pela inconstitucionalidade de dispositivos impugnados em ações diretas de
inconstitucionalidade e, consequentemente, pela procedência dessas ações.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
As unidades federativas não têm competência para editar normas que exijam autorização da
Assembleia Legislativa para que o Superior Tribunal de Justiça (STJ) instaure ação penal
contra governador e nem para legislar sobre crimes de responsabilidade.
Súmula Vinculante 46, segundo a qual a definição dos crimes de responsabilidade e o
estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento são da competência legislativa
privativa da União. Há, portanto, inconstitucionalidade formal por vício de competência.
O dispositivos questionados nas constituições estaduais violariam o artigo 22, inciso I, da Constituição
Federal, que atribui à União a competência privativa para legislar sobre direito processual. As
assembleias legislativas não teriam isenção política para decidir sobre a autorização necessária para
a abertura de processo por crime comum contra governador no STJ e também para julgá-lo na própria
assembleia nos crimes de responsabilidade.
O AGU tem o papel de defender a lei impugnada. Isso pode dar ensejo a situações inusitadas gerando
muita crítica. A juris clássica do STF sempre entendeu que o AGU, ao contrario do PGR, deve
necessariamente fazer a defesa da constitucionalidade da lei impugnada. Mas essa posição passou a
sofrer alguns temperamentos. AGU passou a se manifestar livremente pela constitucionalidade ou
inconstitucionalidade da lei. Contudo, a posição do STF continua sendo que o AGU tem que fazer
defesa da constitucionalidade da norma.

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - PROVA ORAL-Considere que tenha sido proposta, perante o Supremo Tribunal
Federal (STF), arguição de descumprimento de preceito fundamental (ADPF) contra resolução
administrativa por meio da qual determinada universidade pública estadual tenha instituído sistema
de cotas como meio de ingresso em cursos de nível superior. Considere, ainda, que, entre os
argumentos apresentados na ADPF, conste o de violação do princípio constitucional da isonomia.
Com base nossa situação hipotética e na jurisprudência do STF acerca do tema, responda, de forma
justificada, as indagações que se seguem: I) As resoluções administrativas podem ser objeto de
ADPF? II) Como se posiciona o STF quanto à constitucionalidade da instituição do sistema de cotas
em universidades públicas, em face do princípio da isonomia?
I – NÃO. A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal (STF) firmou-se no sentido de que a adpf é,
via de regra, meio inidôneo para processar questões controvertidas derivadas de normas secundárias
e de caráter tipicamente regulamentar (adpf-agr 93/df, rel. Min. Ricardo lewandowski). “Se a
conformidade jurídica dos atos sob exame com o ordenamento é um problema que não pode ser
resolvido pelo cotejo direto entre seu texto e a Constituição, não se configura hipótese de lesão
direta a preceito fundamental, nem é possível ter o ato normativo questionado como objeto idôneo
para fins de controle concentrado, pois o processo objetivo não é instrumento adequado para
viabilizar o exame de eventual ofensa reflexa à Constituição Federal”,
II) STF considera constitucional o sistema de quotas. Igualdade formal versus igualdade material. De
acordo com o artigo 5º, caput, da Constituição, "todos são iguais perante a lei, sem distinção de

24
qualquer natureza". A CF/88 proclamou o princípio da isonomia não apenas no plano formal, mas
buscou emprestar a máxima concreção a esse importante postulado, de maneira a assegurar a
igualdade material ou substancial, levando em consideração – é claro – a diferença que os distingue
por razões naturais, culturais, sociais, econômicas ou até mesmo acidentais, além de atentar, de
modo especial, para a desequiparação ocorrente no mundo dos fatos entre os distintos grupos
sociais. Para possibilitar que a igualdade material entre as pessoas seja levada a efeito, o Estado pode
lançar mão de ações afirmativas, que atingem grupos sociais determinados, de maneira pontual,
atribuindo a estes certas vantagens, por um tempo limitado, de modo a permitir-lhes a superação de
desigualdades decorrentes de situações históricas particulares.
Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - PROVA ORAL - Uma associação representativa de determinada categoria profissional,
organizada em sete estados da Federação, ajuizou ação direta de inconstitucionalidade (ADI) no
Supremo Tribunal Federal (STF) contra decreto que dispõe sobre medidas para a continuidade de
atividades a serviços públicos dos órgãos e entidades da administração pública federal durante as
greves. Entre outros argumentos, a associação sustentou a inconstitucionalidade do decreto, por
criar condições pare o exercício do direito de greve que não estariam previstas em lei. Considerando
a situação hipotética apresentada, responda, de forma justificada, com fundamento no
entendimento jurisprudencial do STF, as indagações que se seguem. Demonstrada a pertinência
temática, a referida associação possui legitimidade ativa para ajuizar a ADI? Os decretos expedidos
pelo Poder Executivo podem ser objeto de ADI?
O STF estabeleceu condicionantes para que as associações sejam legitimadas para controle
concentrado.
(1) HOMOGENEIDADE entre os membros integrantes (mesma profissão ou mesmo interesse
econômico).
(2) COMPROVAÇÃO DO CARÁTER NACIONAL (presença de associados em pelo menos NOVE
estados da Federação)
(3) PERTINÊNCIA TEMÁTICA entre seus objetivos institucionais e a norma objeto de
impugnação.
No caso proposto, a associação não reúne os requisitos elencados pelo STF para ser considerada
entidade de classe de âmbito nacional. Exige=se par tanto representação de ao menos 9 Estados da
federação, o que não ocorre no caso.
Quanto a possibilidade de decretos serem objeto de controle de constitucionalidade, o STF entende
que somente decretos autônomos tem essa prerrogativa (decretos com previsão expressa na
Constituição). Na CF88 há previsão de decretos autônomos no art. 84, inciso VI, de competência
privativa do Presidente da República para tratar sobre: a) organização e funcionamento da
administração federal, quando não implicar aumento de despesa nem criação ou extinção de órgãos
públicos; e b) extinção de funções ou cargos públicos, quando vagos.
O contra decreto que dispõe sobre medidas para a continuidade de atividades a serviços públicos
dos órgãos e entidades da administração pública federal durante as greves trata de questões

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atinentes ao funcionamento da administração pública, portanto, cabível o ajuizamento de ADI para
controle de constitucionalidade.
Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional
- O governador do DF ajuizou ADI perante o STF contra lei distrital oriunda de projeto de lei de
iniciativa parlamentar, por meio da qual foi concedido benefício de natureza tributária causador de
renúncia de receita. Na inicial, o governador alegou ofensa ao artigo 163, I, da Constituição Federal,
segundo o qual lei complementar disporá sobre finanças públicas. Segundo o governador, o
legislador distrital teria ignorado o artigo 14 da Lei de Responsabilidade Fiscal, que, entre outras
coisas, estabelece que “a concessão ou ampliação de incentivo ou benefício de natureza tributária
da qual decorra renúncia de receita deverá estar acompanhada de estimativa do impacto
orçamentário-financeiro no exercício em que deva iniciar sua vigência e nos dois seguintes”. Não
obstante, o STF indeferiu a inicial, sob o argumento de que a inconstitucionalidade seria meramente
reflexa, visto que decorrente do cotejo da lei distrital questionada com o referido preceito da Lei de
Responsabilidade Fiscal. Com base nessa situação hipotética, responda, de forma fundamentada, às
seguintes indagações. a) O indeferimento da petição inicial pelo STF impede que a questão seja
retomada no âmbito do TJDFT, mediante o ajuizamento de outra ADI cuja base seja, por exemplo, o
art. 17, § 1.º, da Lei Orgânica do Distrito Federal, que estabelece que “o Distrito Federal, no exercício
de sua competência suplementar, observará as normas gerais estabelecidas pela União”? b) Projetos
de lei que visem à concessão de benefício de natureza tributária, com renúncia de receita, podem
validamente ser oriundos de iniciativa parlamentar ou devem necessariamente partir de iniciativa do
Poder Executivo? c) Enquanto a referida lei permanecer vigente, como devem proceder o governador
e a administração tributária distrital em relação aos benefícios concedidos pela lei atacada? Deverão
cumpri-la ou poderão negar-lhe aplicação?
A) O indeferimento da petição inicial em controle concentrado pelo STF não obsta a discussão da
ação no âmbito estadual, pois não houve qualquer analise de constitucionalidade pela Corte, mas
somente exame processual de requisitos.
B) STF entende que NÃO há reserva de iniciativa em relação a matéria de benefícios fiscais.
“As leis em matéria tributária enquadram-se na regra de iniciativa geral, que autoriza a qualquer
parlamentar – deputado federal ou senador – apresentar projeto de lei cujo conteúdo consista em
instituir, modificar ou revogar tributo. (...) Não há, no texto constitucional em vigor, qualquer
mandamento que determine a iniciativa exclusiva do Chefe do Executivo quanto aos tributos. Não se
aplica à matéria nenhuma das alíneas do inciso II do § 1º do art. 61, tampouco a previsão do art. 165.
(...) Como já decidiu diversas vezes este Tribunal, a regra do art. 61, §1º, II, b, concerne tão somente
aos Territórios. A norma não reserva à iniciativa privativa do Presidente da República toda e qualquer
lei que cuide de tributos, senão apenas a matéria tributária dos Territórios. Também não incide, na
espécie, o art. 165 da Constituição Federal, uma vez que a restrição nele prevista limita-se às leis
orçamentárias plano plurianual, lei de diretrizes orçamentárias e lei orçamentária anual e não alcança
os diplomas que aumentem ou reduzam exações fiscais”

C) Em razão da segurança jurídica, a decisão não poderá atingir benefícios já constituídos, de modo
a ocasionar graves prejuízos aos contribuintes, com incidência de multa e correção monetária. Em
regra, deve haver modulação de efeitos na decisão liminar, enquanto não julgada a ação, com efeitos
prospectivos.

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Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - Em decisão de caráter normativo, o Tribunal de Contas do Distrito Federal firmou
entendimento divergente do assumido pelo STF em uma série de mandados de injunção impetrados
por servidores públicos de diversas esferas federativas afetados por questão idêntica àquela
relacionada ao funcionalismo distrital. Em meio às duas posições conflitantes, a Secretaria de Estado
competente para a matéria encaminhou consulta à PGDF, solicitando orientação jurídica sobre o
tema, mas fundamentalmente sugerindo interesse em alinhar- se ao posicionamento firmado pela
Corte Suprema. Em face dessa situação hipotética, responda, de forma fundamentada, aos seguintes
questionamentos.
a) Cabe reclamação ao STF contra a decisão normativa do Tribunal de Contas distrital?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
Conforme entendimento do STF e o CPC/2015, não cabe reclamação contra a decisão normativa do
Tribunal de Contas distrital.
A reclamação no STF é uma ação na qual se alega que determinada decisão ou ato:
• usurpou competência do STF; ou
• desrespeitou decisão proferida pelo STF.
A função precípua da reclamação constitucional reside na proteção da autoridade das decisões de
efeito vinculante proferidas pela Corte Constitucional e no impedimento de usurpação da
competência que lhe foi atribuída constitucionalmente. A reclamação não se destina, destarte, a
funcionar como sucedâneo recursal ou incidente dirigido à observância de entendimento
jurisprudencial sem força vinculante.
Vide art. 988 do CPC/2015.
b) Há instrumento(s) de controle abstrato de normas capaz(es) de questionar a decisão da corte de
contas local?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
Há, basicamente, quatro instrumentos de controle concentrado abstrato, quais sejam:
o ADI - lei ou ato normativo federal ou estadual.
o ADC - ADC: lei ou ato normativo FEDERAL.
Para que seja objeto do controle deve ser LEI ou ATO NORMATIVO vigente e eficaz que viole
diretamente a Constituição.
• O ato normativo deverá ser ainda GERAL e ABSTRATO.
• É necessário ainda que a lei ou ato estejam vigente e sejam eficazes.
• A violação a Constituição Federal deve ser direta.
o ADO - a ausência total (inexiste norma regulamentadora) ou parcial de norma (norma é insuficiente
para proteger ou assegurar de forma adequada o direito). Está previsto expressamente no era. 12-B
da Lei 9.868/99.
o ADPF - Lei no 9.882/99, art. 1o. Vejamos: Art. 1o A arguição prevista no § 1o do art. 102 da
Constituição Federal será proposta perante o Supremo Tribunal Federal, e terá por objeto evitar ou
reparar lesão a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Público.
O objeto da ADPF é ato do poder público que viole diretamente preceito fundamental da
Constituição.

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A expressão “ato do Poder Público” é mais ampla que “lei ou ato normativo”. Portanto, há
possibilidade de que um ato do Poder Público possa ser impugnado em ADPF mesmo não sendo lei
ou ato normativo.
Conclusão: o objeto da ADPF é ato do Poder Público que viole, diretamente, preceito fundamental
da Constituição.
Assim, seria possível ADPF desde que a decisão do Tribunal de Contas violasse, diretamente, preceito
fundamental da Constituição.
c) Enquanto não for modificado formalmente nenhum dos entendimentos jurídicos em jogo (o do
STF e o do TCDF), qual das duas orientações a administração pública distrital deverá adotar?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
STF. CF, art. 102, § 2º: “As decisões definitivas de mérito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal,
nas ações diretas de inconstitucionalidade e nas ações declaratórias de constitucionalidade
produzirão eficácia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais órgãos do Poder
Judiciário e à administração pública direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal”.
Lei n. 9.868/99, art. 28, parágrafo único: “A declaração de constitucionalidade ou de
inconstitucionalidade, inclusive a interpretação conforme a Constituição e a declaração parcial de
inconstitucionalidade sem redução de texto, têm eficácia contra todos e efeito vinculante em relação
aos órgãos do Poder Judiciário e à Administração Pública federal, estadual e municipal”.

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Suponha que, no julgamento de ação direta de inconstitucionalidade ajuizada pela Mesa da
Assembleia Legislativa do Estado do Mato Grosso, o Supremo Tribunal Federal tenha declarado
inconstitucional norma desse estado, de conteúdo idêntico ao de norma editada pelo estado do
Tocantins. Considerando essa situação hipotética, responda, com base na jurisprudência do STF, se
o governador do estado do Tocantins poderia opor embargos de declaração em defesa da lei do
estado do Mato Grosso.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O governador do estado de Tocantins não poderia opor embargos de declaração em defesa fa da lei
do estado do Mato Grosso. Conforme a jurisprudência do STF, não é cabível a interposição de
recursos por terceiros estranhos à relação processual nos processos objetivos de controle de
constitucionalidade.
Como não se adota a transcendência, ainda que procedente a ADI da lei do estado de Mato Grosso,
a lei de Tocantins continuará constitucional até pronunciamento em contrário, razão pela qual o
governador de Tocantins não tem legitimidade para atuar no feito.
Abaixo um exemplo de julgado neste sentido:
AGRAVO REGIMENTAL EM EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM
AGRAVO. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE. INTERPOSIÇÃO DE RECURSO POR AMICUS CURIAE.
ILEGITIMIDADE. MANIFESTO CARÁTER PROTELATÓRIO DOS EMBARGOS DECLARATÓRIOS.
MANUTENÇÃO DE MULTA. DESPROVIMENTO DO AGRAVO. 1. *De acordo com a jurisprudência da
Corte, não é cabível a interposição de recursos por terceiros estranhos à relação processual nos
processos objetivos de controle de constitucionalidade*. 2. In casu, embora o Recorrente tenha sido
admitido nos autos como amicus curiae, ele não tem legitimidade para interpor recursos. 3. São
protelatórios os embargos de declaração opostos fora das hipóteses legais autorizadoras de seu

28
manejo, com aptidão a ensejar preceito cominatório. 4. Agravo regimental a que se nega provimento,
com fixação de multa. (ARE 1056695 ED-AgR, Relator(a): Min. EDSON FACHIN, Segunda Turma,
julgado em 05/04/2019, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-080 DIVULG 15-04-2019 PUBLIC 16-04-2019)

Procurador Federal - AGU - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Fale sobre
a modulação dos efeitos, seus requisitos, teoria da nulidade e formas de utilização na jurisprudência
do STF e na Lei da ADI;
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
A regra geral da nulidade absoluta da lei inconstitucional vem sendo, casuisticamente, afastada pela
jurisprudência brasileira e repensada pela doutrina.
Ao lado do princípio da nulidade (teoria da nulidade), que adquire, certamente, o status de valor
constitucionalizado, tendo em vista o princípio da supremacia da Constituição, outros valores, de
igual hierarquia, destacam-se, por exemplo, o princípio da segurança jurídica e o da boa-fé.
Nesses termos, valendo-se da evolução da jurisprudência norte-americana, Lúcio Bittencourt afirma
que a “... doutrina da ineficácia ab initio da lei inconstitucional não pode ser entendida em termos
absolutos, pois que os efeitos de fato que a norma produziu não podem ser suprimidos,
sumariamente, por simples obra de um decreto judiciário”.
O Brasil “legalizou” a tendência jurisprudencial que já vinha sendo percebida, muito embora
lentamente, a flexibilizar a rigidez do princípio geral — e que ainda é regra, diga-se de passagem —
da nulidade da lei declarada inconstitucional no controle concentrado.
Nesse sentido, com bastante propriedade, o art. 27 da Lei n. 9.868/99 e art. 11 da Lei n. 9.882/99.
Trata-se da denominada, pela doutrina, técnica de modulação dos efeitos da decisão e que, nesse
contexto, permite uma melhor adequação da declaração de inconstitucionalidade, assegurando, por
consequência e conforme visto, outros valores também constitucionalizados, como os da segurança
jurídica, do interesse social, da boa-fé, da proteção da confiança legítima, enquanto expressões do
Estado Democrático de Direito (impregnados de elevado conteúdo ético, social e jurídico) (Celso de
Mello, ARE 709.212).
A regra geral do art. 27 da Lei n. 9.868/99, em casos particulares, também tem sido aplicada, por
analogia, ao controle difuso.
Há vários julgados do STF no sentido de se modular os efeitos da decisão também no controle difuso,
destacando-se os julgamentos do RE-AgR 434.222/AM e do MS 22.357/DF.
O STF, portanto, à luz do princípio da segurança jurídica, do princípio da confiança, da ética jurídica,
da boa-fé, todos constitucionalizados, em verdadeira ponderação de valores, vem, casuisticamente,
mitigando os efeitos da decisão que reconhece a inconstitucionalidade das leis também no controle
difuso, preservando-se situações pretéritas consolidadas com base na lei objeto do controle.
Sem dúvida, de maneira coerente, imprescindível essa tendência de mitigação do princípio da
nulidade, tanto em sede de controle concentrado como em sede de controle difuso.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Quais sãos os
legitimados para a ADI.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
Em consonância com o art. 103 da CF/88, o art. 2.º da Lei n. 9.868, de 10.11.1999, legalizando o
entendimento jurisprudencial da Suprema Corte, dispõe que a ação direta de inconstitucionalidade

29
poderá ser proposta pelos seguintes legitimados: Presidente da República; Mesa do Senado Federal;
Mesa da Câmara dos Deputados; Mesa de Assembleia Legislativa ou Mesa da Câmara Legislativa do
Distrito Federal; Governador de Estado ou Governador do Distrito Federal; Procurador-Geral da
República; Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; partido político com representação
no Congresso Nacional; confederação sindical ou entidade de classe de âmbito nacional.
A EC n. 45/2004 (Reforma do Judiciário) ampliou a legitimação ativa para o ajuizamento da ADC (ação
declaratória de constitucionalidade), igualando aos legitimados da ADI (ação direta de
inconstitucionalidade), alinhados no art. 103, e estendeu o efeito vinculante, que era previsto de
maneira expressa somente para a ADC, agora, também (apesar do que já dizia o art. 28, parágrafo
único, da Lei n. 9.868/99 e da jurisprudência do STF), para a ADI. Tudo caminha para a expressa
consagração da ideia de efeito dúplice ou ambivalente entre as duas ações, faltando somente a
igualação dos seus objetos.

6 Poder Constituinte: conceito; legitimidade e limites; poder originário e poder derivado; poder
constituinte estadual.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Fale sobre poder
constituinte originário, derivado e mutação constitucional
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
PODER CONSTITUINTE ORIGINÁRIO (PCO)
NATUREZA DO PODER CONSTITUINTE ORIGINÁRIO - Inicialmente, é importante analisar a natureza
do poder constituinte, tem-se duas correntes.
Vejamos:
1ª CORRENTE: Trata-se de um poder de fato ou político. É adotada pelos positivistas, entendem que
existe apenas o direito posto.
2ª CORRENTE: Trata-se de um poder de direito ou político. É adotada pelos jusnaturalistas, entendem
que o há um direito natural acima do direito positivo.
CONCEPÇÃO JUSNATURALISTA - O poder constituinte é um poder jurídico ou um poder de direito.
DIREITO NATURAL - PODER CONSTITUINTE

Para os jusnaturalistas, o poder constituinte estaria acima da constituição, já que é o responsável por
elaborá-la (norma suprema de um Estado). Ademais, entendem que acima do direito positivo há um
direito natural, o qual irá limitar o poder constituinte.
Assim, o constituinte ao elaborar um nova Constituição, deverá observar certos limites impostos pelo
direito natural. Destaca-se que é considerado um poder de direito ou poder jurídico porque retira o
seu fundamento do direito natural.
CONCEPÇÃO POSITIVISTA - PODER CONSTITUINTE

30
Para os positivistas não existe direito natural. O único direito posto é aquele que surge com a
Constituição, antes não há direito.
Por isso, entendem que não há nenhuma limitação ao poder constituinte, sendo um poder de fato
ou político. É a concepção que prevalece no Brasil.
PODER CONSTITUINTE ORIGINÁRIO (PCO)
CONCEITO - O objetivo fundamental do PCO é criar um Estado, diverso do que vigorava em
decorrência da manifestação do poder constituinte precedente.
O PCO é aquele que constitui o Estado, este poder pode fazer a primeira constituição dentro do
Estado (1824) ou pode fazer uma nova constituição (1988, por exemplo).
Não importa a rotulação que é dada ao ato constituinte, o que importará é sua natureza. Se este ato
rompe com a ordem jurídica anterior intencionalmente, de forma a invalidar a ordem preexistente,
há um novo Estado.
CARACTERÍSTICAS DO PCO - As características do PCO variam de acordo com a concepção adotada,
justanuralista ou positivista.
Para a concepção jusnaturalista:
Principal Teórico do poder constituinte - Sieyés (“O que é o terceiro Estado?”). Era Jusnaturalista.
Devido aos abusos do absolutismo, era uma posição que à época, prevalecia entre os teóricos pelo
‘direito’ ser injusto. Segundo este teórico, o poder constituinte teria três características:
Incondicionado juridicamente
O PCO é incondicionado pelo direito positivo, ou seja, não pode ser limitado por este. Contudo, será
limitado pelo direito natural.
Permanente
O PCO não se esgota com o seu exercício. Assim, mesmo após a criação da constituição continuará
existindo, permanecendo em seu estado latente, até que seja chamado para elaborar
uma nova constituição.
Inalienável
O PCO pertence ao povo, seu verdadeiro titular, não pode, por isso, ser transmitido a nenhum outro
órgão ou particular, ainda que o seu exercício seja usurpado.
Para a concepção positivista (Burdeau)
As características do PCO para a concepção positivista distinguem-se das características vistas acima.
Vejamos:
Inicial ou primário
Porque antes ou acima dele não existe nenhum outro poder, tendo em vista que é o PCO que dá
origem à constituição
Autônomo
Porque cabe apena a ele escolher a ideia de direito que irá prevalecer dentro do Estado.
Incondicionado
Porque ele não se sujeita a nenhuma condição, formal ou material. Define como as normas serão
elaboradas e colocadas na constituição.
O PCO é um poder ilimitado, independente e soberano? Sim. Porque é autônomo e incondicionado,
sendo assim, ilimitado, independente e soberano.
LIMITAÇÕES MATERIAIS OU EXTRAJURÍDICOS DO PCO (JORGE MIRANDA)
Ressalta-se que estes limites só existem quando se adota uma visão não positivista, eis que para esta
é um poder ilimitado, não possuindo limitações formais e materiais.

31
Limites Transcendentes ao PCO
São impostos ao PCO MATERIAL, advindos de imperativos do direito material, de valores éticos ou
da consciência jurídica positiva.
1. Imperativos do direito natural
2. Valores éticos, políticos e morais (TJ/SP 2017)
3. Consciência jurídica da coletividade.
4. Direitos fundamentais ligados diretamente a dignidade da pessoa humana, devem ser observados
pelo constituinte, correndo o risco de a constituição ser considerada ilegítima.
Princípio da proibição do retrocesso (Efeito Clique): vedação ao PCO. Os direitos fundamentais
conquistados por uma sociedade, e que são objeto de um consenso profundo, não poderão ser
desprezados quando da elaboração de uma nova constituição. Se eles forem desprezados, haverá
um retrocesso, este princípio serve para impedir isto. É um limite metajurídico, não está no direito.
Evolução constante da sociedade.
Obs.: Esta vedação atinge apenas os direitos fundamentais em que haja um consenso na sociedade.
Exemplo: pena de morte. Não poderia uma nova CF, caso existisse, criar a pena de morte para os
crimes hediondos. Nem com a vontade da maioria. Isto porque a Constituição não é a vontade das
maiorias momentâneas e sim garantia de direitos.
ATENÇÃO! A proibição do retrocesso é aplicada em dois sentidos, no primeiro relacionado ao PCO.
No segundo, relacionado aos direitos sociais (veremos adiante).
Limites Imanentes ao PCO
São impostos ao PCO FORMAL e relacionados à configuração do Estado à luz do PCO material ou da
própria identidade do estado. Assim, o conteúdo escolhido pelo PCO Material deve ser observado
pelo PCO Formal.
EX: não poderia uma nova constituição acabar ou reduzir a autonomia dos estados federados
americanos (EUA), os quais detém grande autonomia. É intrínseco. Desde a formação do país há tal
autonomia, não poderia simplesmente vir outra constituição e acabar com esta identidade do estado.
Limites Heterônomos ao PCO
São provenientes da conjugação com outros ordenamentos jurídicos. O PCO deve respeitar limites
do DIREITO INTERNACIONAL. É a relativização do direito de soberania do estado. Exemplo: Tratados
de Direitos Humanos com status constitucional, assim como os TDH aprovados com quórum de leis
ordinárias tem status supralegal.
Legitimidade Objetiva
Para ser legítimo, deve observar os LIMITES acima tratados. Relaciona-se ao conteúdo consagrado
em cada Constituição.
Legitimidade Subjetiva
Está ligada a TITULARIDADE, que é detida pelo povo. Titular do PCO é, segundo a doutrina, a maioria
do povo que detém sua a titularidade legítima.
Ressalta-se que o exercício não significa, necessariamente, à titularidade, o exercício está ligado à
elaboração da constituição. Distinguem-se titularidade de exercício de poder. O exercício do PC, em
particular, está reservado a ente diverso do povo.
Para ser legítimo, o exercício deve corresponder à titularidade, se o exercício for usurpado, por
exemplo, não será legítimo o PCO.

32
Sieyès: o titular do poder constituinte é a NAÇÃO, que não deve ser confundida com o conjunto de
pessoas que a compõem, num determinado momento histórico. Na verdade, a nação encarna a
permanência de uma comunidade compreendendo os interesses permanentes dela.
(Panfleto: “Que é o terceiro estado”?)
Para as provas, adotar o posicionamento de que a titularidade do PC pertence ao povo, sabendo do
conceito clássico exposto por Sieyès.
Poder Constituinte Originário Histórico
É aquele responsável pela criação da primeira constituição de um determinado estado. Constituição
de 1824.
Poder Constituinte Originário Revolucionário
Vai fazer uma nova constituição, substituir uma constituição já existente. Ela pode surgir de duas
maneiras revolucionárias:
1) Golpe de estado: quando o governante usurpa o exercício do poder constituinte dá um golpe de
estado e faz outra constituição (como aconteceu na CF de 37, feita por Getúlio Vargas)
2) Insurreição: quando alguém que não está no poder faz uma revolução, é externo ao poder
constituído, usurpa este e faz uma nova constituição. CF de 1891, 1934, 1937, 1967, 1969
Poder Constituinte Originário Transicional
Transição constitucional (foi o que aconteceu na CF de 1988).
A própria constituição anterior (67/69 – que embora alguns digam que eram emendas à CF, na
verdade, eram mudanças tão profundas, que parte doutrina diz que era uma nova constituição,
a de 67 com modificações), através de uma emenda, previu esta transição, através da convocação de
uma assembleia constituinte.
Poder Constituinte Originário segundo o critério MATERIAL
Diz respeito ao conteúdo, escolhe a ideia de direito que irá prevalecer nessa nova constituição, os
valores a serem consagrados nessa nova constituição. Povo.
Poder Constituinte Originário segundo o critério FORMAL
Responsável pela formalização do conteúdo escolhido, ele será formalizado em normas
constitucionais. Assembleia Nacional Constituinte.
OBS: Miguel Reale – teoria tridimensional do direito.
1) Valor – plano axiológico, valores originariamente morais, ex: liberdade...
2) Norma;
3) Fato;
O PCO material vai passar do plano do valor o que é importante para a sociedade, vai escolher o que
será a norma. Porém, quem transforma em norma jurídica tais valores escolhidos, é o PCO Formal, e
o FATO no caso seria o valor + norma no caso concreto.
Então, quem escolhe através do PCO Material é o POVO. O povo é o titular, quem formaliza será a
assembleia composta de representantes do povo (PCO Formal).
Se a Assembleia Nacional Constituinte não utiliza o PCO Material (o que o povo dá importância)
temos um problema de legitimidade.

PODER CONSTITUINTE DERIVADO (PCD)

O PCD abrange:
1) Poder Constituinte Derivado Decorrente (PCDD);
2) Poder Constituinte Derivado Reformador (PCDR);

33
3) Poder Constituinte Derivado Revisor (PCDREV);

PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE (PCDD)

CONCEITO DE PCDD E FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL
Responsável pela elaboração da constituição dos estados-membros, que compõe uma federação.
No art. 25 da CF e art. 11 da ADCT consta que cada estado se organiza e cria sua constituição própria,
através do poder constituinte decorrente:

Destes dois dispositivos, decorre o princípio da SIMETRIA. A constituição estadual deve seguir o
modelo da CF. Assim, como a lei orgânica municipal deve observar a simetria da CE e da CF.
Entretanto, a lei orgânica não é manifestação do Poder Constituinte Decorrente.
A recepção não ocorre da mesma forma que as leis ordinárias em relação a CE, quando a CF entra,
todas CEs devem ser reescritas, tem um prazo para isso, na de 88 tiveram um prazo de 01 ano.
NATUREZA - O PCDD retira sua forma de uma norma jurídica (constituição), assim se trata de um
poder jurídico ou de direito (pacífico).
A divergência reside na indagação: trata-se de um poder constituinte originário (já que dará início a
uma constituição estadual) ou, realmente, é um poder constituinte decorrente? Temos, na doutrina,
três posições.
1ª Posição – Constituinte (Anna Cândida da Cunha Ferraz): porque constitui o estado-membro,
responsável por sua organização e estrutura. Assim, como a CF constitui o Estado Brasileiro.
2ª Posição – Derivado (Celso Bastos): é a mais adotada no BR. Seria um poder constituinte derivado,
juntamente com o poder reformador e revisor.
3ª Posição – Dupla (Raul Machado Horta): possui uma dupla natureza, sendo, ao mesmo tempo, um
poder originário (em relação a constituição dos estados-membros) e derivado (em relação à
constituição federal).
CARACTERÍSTICAS
Secundário
É um poder criado pela constituição e pelo poder constituinte originário.
Limitado
Porque encontra limites na Constituição Federal.
Condicionado
Porque para ser exercido deverá observar limitações materiais e formais.

PODER CONSTITUINTE DERIVADO REFORMADOR (PCDR)

CONCEITO - Trata-se do poder que vai fazer a reforma da constituição, consagrado no art. 60.
Reforma é a via ordinária de alteração da constituição, ou seja, é a via comum para alteração.
Ressalta-se que quando a reforma é utilizada, a necessidade é de alterações pontuais.

34
LIMITAÇÕES AO PCDR (ART.60)
Limitações TEMPORAIS ao PCDR
Temporal porque ela impede a modificação da constituição durante determinado período de tempo.
Ressalta-se que o art. 60, §5º da CF não se trata de limitação temporal, apesar de entendimento do
diverso, a exemplo do Ministro Dias Toffoli.
Finalidade: dar maior estabilidade à constituição. A CF de 1824 tinha uma limitação temporal, em um
dispositivo: durante o período de 04 anos, até 1828, ela não poderia ser alterada de qualquer forma.
A CF/88 não consagrou qualquer limitação temporal para o poder reformador. Apenas para revisão,
no art. 3ª da ADCT. Ou seja, não foi para o reformador, mas para o Poder Constituinte Derivado
Revisor. ADCT Art. 3º. A REVISÃO constitucional será realizada após cinco anos, contados da
promulgação da Constituição, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional,
em sessão unicameral.
Limitações CIRCUNSTANCIAIS ao PCDR
CF Art. 60 § 1º - A Constituição não poderá ser emendada na vigência de intervenção federal, de
estado de defesa ou de estado de sítio.
Impede a alteração da constituição em situações excepcionais, nas quais a livre manifestação do
poder reformador possa estar ameaçado.
Diferença: na circunstancial não existe um período de tempo, existe uma circunstância excepcional,
nessa situação de anormalidade a constituição não poderá ser alterada.
Situações: estado de defesa (art. 136), estado de sítio (137) e intervenção federal (34).
Estado de defesa e estado de sítio são chamados também de estados de necessidade extraordinária.
A intenção é impedir que o governante a pretexto de contornar a situação viole direitos, a própria
constituição já diz quais direitos não poderão ser restringidos.
A intervenção federal pode ser em apenas um estado da federação.
E no caso de MUNICÍPIO, pode a UNIÃO intervir? Se for um Município de um território, poderá, e
esta não impedirá a emenda constitucional. Por que, neste caso, não cabe? O raciocínio é: a
intervenção federal em um município tem a mesma natureza de uma intervenção estadual em um
Município, e esta não obsta a emenda, então aquela não obstará também.
Limitações FORMAIS (ou limitações processuais ou procedimentais) ao PCDR
Há quem chame estas de LIMITAÇÕES IMPLÍCITAS.
Estão relacionadas ao procedimento a ser utilizado para a alteração da constituição, implicitamente
proíbem que outras formalidades sejam adotadas.
Obs.: é importante distinguir reforma e revisão (processos formais) de mutação constitucional
(processo informal) de alteração do conteúdo da CF, que pode se dar por meio de costumes
constitucionais ou através de mudança de interpretação, como ocorre com o art. 52 da CF.
Temos duas formas de limitações formais: subjetivas e objetivas. Vejamos:
Limitações Formais SUBJETIVAS (art. 60, I a III)
São relacionadas ao sujeito que pode propor a emenda. Art. 60/61 é a regra geral, apenas um pode
propor tanto leis quanto emendas: Presidente da República.

Então, podem propor a emenda:

I. CD e SF;
Pode mediante 1/3 da Câmara de Deputados ou do Senado Federal.
II. Presidente da República;

35
Atenção ao Presidente da República – a sua única participação do processo de elaboração da emenda
é a iniciativa, fora esta não participa de mais nada. Não há sanção e nem veto de proposta de emenda.
É o único que pode propor emenda e apresentar projetos de lei.
III. Assembleias Legislativas
Mais de 50% dos estados por maioria relativa (temos 27, pelo menos 14 federados devem participar,
destes 14 então, + de 50% dos membros presentes, maioria relativa). Está previsto desde 1891 (1º
CF republicana), nunca foi utilizada.
Há previsão expressa de emenda por INICIATIVA POPULAR? Não. Mas JAS, diz que através da
interpretação sistemática, poderíamos ter a emenda por iniciativa popular por analogia, utilizando o
mesmo procedimento de iniciativa popular de lei (art. 61). Analogia Legis. Porém, o
entendimento majoritário é de que NÃO CABE iniciativa popular de emenda. Pelo fato de que o
art. 61 é a regra, o §2º a exceção, e o postulado é que normas excepcionais devem ser interpretadas
restritivamente, sendo assim não poderia ampliar o rol de legitimados.
Constituição não é para assegurar vontade da maioria e sim para assegurar direitos fundamentais
básicos, inclusive das minorias.
Limitações Formais OBJETIVAS
Art. 60 §2º: pelo procedimento, a emenda deve ser aprovada por 3/5 (60%) e 2 turnos. Se o Senado
fizer modificação, somente volta para a Câmara a parte que sofreu alteração o restante
não volta, ela não poderá emendar novamente, deve somente aprovar ou não.
O Presidente, salvo a iniciativa, não participa mais de nenhuma fase do procedimento de emenda.
Não há sanção, veto nem nada.
Entre um turno e outro, segundo o regimento interno do Senado, é de 5 dias úteis. Quando houve a
PEC do precatório, o prazo não foi observado. Diante isso, houve o ajuizamento da questão, ADI 4357,
em que se questionou o vício formal. Ministro Fux, relator da ADI, afirmou que a CF não prevê em
momento algum prazo para a realização dos dois turnos, não exige interstício mínimo, como ocorre
com a lei orgânica dos municípios.
Ressaltou que dois turnos não se confundem com interstício mínimo, não cabendo ao STF
determinar, trata-se de uma questão política. Os cinco dias úteis estão previstos no regimento
interno, sendo questão para ser decidida no âmbito do legislativo, não cabendo interferência do
judiciário.
Art. 60 §3º: Promulgação da emenda à constituição – mesas da CD e do SF em conjunto, não podem
promulgar separadamente.
Não há sanção nem veto, depois de aprovada, vai para promulgação.
A emenda rejeitada, como dito, pode ser reapresentada somente na próxima sessão legislativa. O
mesmo serve para MP (art. 62, §10). A regra é diferente para o Projeto de Lei (art. 67), somente
poderá ser reapresentada na mesma sessão pela maioria absoluta dos membros da CD ou SF.

Limitações MATERIAIS
Tratam-se das Cláusulas Pétreas, elas servem para evitar que as maiorias momentâneas não alterem,
não desviem as metas a longo prazo.
Teorias explicativas das Cláusulas Pétreas
- “Pré-Comprometimento” (Jon Elster): as constituições democráticas são mecanismos de
autovinculação adotados pela soberania popular, a fim de se proteger de suas paixões e fraquezas.

36
Evita modificar o objetivo no “meio do caminho”. Não se deixar levar pelo ‘canto das sereias’,
verdadeira função das cláusulas pétreas.
A maioria possui a tendência de maximizar seus interesses imediatos, ou seja, pensa apenas no
momento presente, sem metas a longo prazo. Como exemplo, podemos citar a reforma da
previdência, que nunca consegue sair do papel.
O professor traz, para elucidar, passagem de David Hume: “mais muito mais frequente é os homens
serem distraídos de seus principais interesses, mais importantes, mais longínquos, pela
sedução de tentações presentes, embora muitas vezes totalmente insignificantes. Esta grande
fraqueza é incurável na natureza humana”.
Atualmente, Jon Elster não entende mais cláusula pétrea como mecanismo de pré-
comprometimento, mas sim como mecanismo de vinculação da maioria presente sobre a maioria
futura.
- “Democracia dualista” (Bruce Ackerman): existe uma política extraordinária e uma ordinária. A
extraordinária ocorre nos momentos de grande mobilização cívica (momentos de intensa
manifestação da cidadania), ao contrário da política ordinária (lei, emendas). Portanto, essa política
extraordinária, pode impor regras a serem obedecidas pela ordinária. Se a sociedade atual não
concorda veementemente com a CF estabelecida pela política extraordinária, ela deve
promover uma grande mobilização cívica e elaborar outra CF.
- “Peter drunk-Peter sober” (Stephen Holmes): Pedro bêbado e Pedro sóbrio – a ideia central é que
Pedro vai a uma festa com um amigo, mas antes de sair de casa, pede que o amigo pega a chave do
carro e não a devolva. No final da festa, o Pedro bêbado pelo a chave, diante da negativa do amigo,
afirma que mudou de ideia. Diante disso, surge a indagação por que a ideia
inicial deve prevalecer sobre a última. A questão é não deixar os interesses imediatos, as paixões,
colocarem em risco decisões tomadas em momentos imparciais.
Finalidades das cláusulas pétreas
1ª - Preservar a identidade material da CF. (CF/69, apesar de ter sido feita por emendas, é
considerada uma nova CF, pois alterou a identidade da CF/67).
2ª – Preservar princípios, institutos, direitos e valores essenciais.
3ª - Permitem a continuidade do processo democrático (sociedade protegendo-se de suas próprias
fraquezas). Não são antidemocráticas, ao contrário permitem a continuidade da democracia. Art. 60,
§4º. Evitam que as pessoas que estão, momentaneamente no poder, façam
modificações para permanecer no poder.
Limitações IMPLÍCITAS ao PCDR
A doutrina também prevê algumas limitações que estão implícitas na CF. Quanto ao art. 60: ora, se
o PCDR pudesse alterar a limitação imposta por um poder superior a ele (PCO) aquela não seria uma
limitação, não teria sentido. Por isso, é sustentado que embora não seja expresso, o art. 60 não pode
ser alterado, por ser uma LIMITAÇÃO IMPLÍCITA LÓGICA.
Dupla Revisão, dupla reforma ou reforma em dois tempos: apesar do nome, refere-se à REFORMA
constitucional e não à revisão (veremos abaixo), significa alterar primeiro uma limitação ao poder
reformador e, em seguida, alterar o conteúdo da constituição.
Exemplo de dupla revisão: seria revogado o inciso IV do art. 60, deixando os direitos e garantias
individuas de serem cláusulas pétreas. Após, seria feita outra emenda à constituição, instituindo a
pena de morte para crimes hediondos.

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Jorge Miranda admite esta possibilidade. No entanto, a maioria da doutrina aqui no Brasil NÃO
admite essa hipótese de dupla revisão, pelo argumento que seria uma forma de se fraudar a
constituição.
Outro exemplo, agora de dupla revisão no aspecto material:
-1ª Emenda: Revogar o dispositivo que veda a abolição das cláusulas pétreas.
-2ª Emenda: Instituir emenda tendente a abolir uma das cláusulas.
Outras duas limitações implícitas são apontadas pela doutrina dizem respeito à vedação da alteração
do titular do poder constituinte originário (povo) e à vedação de alteração do titular do poder
constituinte reformador (legislador).
Por fim, há a discussão acerca se o sistema presidencialista e a forma republicana seriam cláusulas
pétreas implícitas e se poderiam ser alteradas, há três posicionamentos:
1º Posicionamento (minoritário) – pode haver alteração porque não há previsão expressa.
2º Posicionamento (Ivo Dantas) – não, sob pena de violação ao princípio da separação de poderes.
Ademais, se o CONSTITUINTE originário trouxe a previsão para a escolha (art. 2º do ADCT), ele queria
que o povo decidisse de forma definitiva, não queria que depois fosse alterado.
Assim, para alterar o sistema presidencialista, seria necessário alterar a separação dos poderes,
esta sim cláusula pétrea, portanto, indiretamente seria o sistema presidencialista uma cláusula
pétrea.
3º MAJORITÁRIO - se foi feito plebiscito, não havia certeza, então não seria cláusula pétrea, não
queria petrificar o sistema. Portanto, poderá ser alterada, desde que ocorra nova consulta popular.

PODER CONSTITUINTE DERIVADO REVISOR (PCDREV)

Poder encarregado de fazer a revisão constitucional. Previsto no ADCT, art. 3º. Via extraordinária de
alteração da CT, utilizado para alterações gerais.
Art. 3º. A revisão constitucional será realizada após cinco anos, contados da promulgação da
Constituição, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sessão
unicameral.
Passados pelo menos cinco anos da promulgação, teria competência o legislador constitucional para
revisar a CF, com o objetivo de adequá-la à realidade social vigente, mediante voto da maioria
absoluta do Congresso em sessão unicameral (nota-se aqui um processo menos rígido que o das EC).
O poder revisor só é exercido uma única vez, como o foi em 1994, tendo dele resultado em seis
Emendas Constitucionais de revisão. Uma vez exercido, o poder revisor teve sua eficácia exaurida e
aplicabilidade esgotada. Carlos Ayres Britto: norma de eficácia exaurida.
Na época, muito se discutiu quanto às limitações materiais do Poder Revisor, mas ficou pacificado o
entendimento segundo o qual suas limitações seriam iguais às do poder reformador, ou seja, aquelas
relativas às cláusulas pétreas.

MUTAÇÃO CONSTITUCIONAL
Poder Constituinte - a reforma da Constituição é um processo formal, havendo limitações ao poder
reformador (art. 60 da CF).
A mutação constitucional foi criada por um autor chamado Laband e desenvolvida por Jellinek, visa
se contrapor à reforma constitucional, tendo em vista que constitui um processo informal ao passo
que a reforma é um processo formal, ambas alteram o conteúdo da CF.

38
Assim, a mutação constitucional é um processo informal de alteração do conteúdo da CF sem que
haja qualquer modificação em seu texto, ou seja, o conteúdo da constituição é modificado, mas o
texto permanece o mesmo.
Norma é produto da interpretação do texto.
Há dois mecanismos que permitem a mutação constitucional, são eles:
a) Costumes – o costume constitucional é uma norma constitucional não escrita. Havendo mudança
no costume, há uma mudança de interpretação do texto constitucional sem que seja alterado.
Ocorre, em regra, nos países de Common Law.
Em sistemas como o brasileiro, é difícil de ocorrer, tendo em vista que as CT são prolixas.
Novelino cita, como exemplo, o voto de liderança no Brasil (voto simbólico pela liderança dos
partidos, quando há consenso sobre determinada matéria).
b) Interpretação – comum em países de Civil Law, ocorre quando há uma mudança de interpretação
no texto constitucional, sem que ocorra sua alteração.
Exemplo paradigmático ocorreu no HC 82.959, em que o STF mudou a interpretação acerca do art.
5º, XLVI, da CF. Antes do julgamento do HC, o STF considerava que a proibição de progressão de
regime para os crimes hediondos ou equiparados não ofendia a individualização da pena,
considerava constitucional. Contudo, no julgamento do referido HC, o STF mudou a interpretação
sobre o sentindo do princípio da individualização da pena, entendendo que a proibição de progressão
seria inconstitucional.
STF HC 82.959 – (...) Nova inteligência do princípio da individualização da pena (CF, art. 5º, XLVI), em
evolução jurisprudencial assentada na inconstitucionalidade do art. 2º, § 1º, da Lei 8.072/90.
Com base nisso, surge à questão se esta é uma decisão legítima ou não. Canotilho aponta
dois critérios, vejamos:
a) A mutação tem que ser enquadrável dentro do programa normativo (texto do dispositivo), ou seja,
deve ser possível dentro dos limites do texto, sob pena de ser ilegítima, uma vez que o STF passaria
a legislar. Dentro deste critério, o entendimento de Gilmar Mendes e Eros Grau, para que o Senado
apenas conferisse publicidade as decisões do Supremo, conferindo efeito erga ommes, seria
ilegítima.
b) Não pode violar os princípios estruturantes da CF, ou seja, não pode usurpar competências. Neste
critério, a decisão dos referidos ministros também seria ilegítima.

Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Acerca do poder constituinte originário e do
poder constituinte derivado, responda aos seguintes questionamentos. 1 Qual é a relação entre o
poder constituinte originário e a supremacia da Constituição Federal de 1988? 2 Os municípios
possuem poder derivado decorrente, segundo a doutrina majoritária? Justifique.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
RESPOSTA DA 1ª PERGUNTA – O objetivo fundamental do PCO é criar um Estado, diverso do que
vigorava em decorrência da manifestação do poder constituinte precedente. O PCO é aquele que
constitui o Estado, este poder pode fazer a primeira constituição dentro do Estado (1824) ou pode
fazer uma nova constituição (1988, por exemplo).
Não importa a rotulação que é dada ao ato constituinte, o que importará é sua natureza. Se este ato
rompe com a ordem jurídica anterior intencionalmente, de forma a invalidar a ordem preexistente,
há um novo Estado.

39
O poder constituinte originário é inicial, autônomo, ilimitado juridicamente, incondicionado,
soberano na tomada de suas decisões, um poder de fato e político, permanente.
a) inicial, pois instaura uma nova ordem jurídica, rompendo, por completo, com a ordem jurídica
anterior;
b) autônomo, visto que a estruturação da nova constituição será determinada, autonomamente, por
quem exerce o poder constituinte originário;
c) ilimitado juridicamente, no sentido de que não tem de respeitar os limites postos pelo direito
anterior, com as ressalvas a seguir indicadas e que passam a ser uma tendência para os concursos
públicos;
d) incondicionado e soberano na tomada de suas decisões, porque não tem de submeter-se a
qualquer forma prefixada de manifestação;
e) poder de fato e poder político, podendo, assim, ser caracterizado como uma energia ou força
social, tendo natureza pré-jurídica, sendo que, por essas características, a nova ordem jurídica
começa com a sua manifestação, e não antes dela;
f) permanente, já que o poder constituinte originário não se esgota com a edição da nova
Constituição, sobrevivendo a ela e fora dela como forma e expressão da liberdade humana, em
verdadeira ideia de subsistência.
Lembramos, contudo, a corrente jusnaturalista, para a qual o poder constituinte originário não seria
totalmente autônomo na medida em que haveria uma limitação imposta: ao menos o respeito às
normas de direito natural. Como o Brasil adotou a corrente positivista, o poder constituinte originário
é totalmente ilimitado (do ponto de vista jurídico, reforce-se), apresentando natureza pré-jurídica,
uma energia ou força social, já que a ordem jurídica começa com ele e não antes dele. Assim, para o
Brasil e os positivistas, nem mesmo o direito natural (por alguns denominado direito suprapositivo)
limitaria a atuação do poder constituinte originário.
Anota J. H. Meirelles Teixeira: “... esta ausência de vinculação, note-se bem, é apenas de caráter
jurídico-positivo, significando apenas que o Poder Constituinte não está ligado, em seu exercício, por
normas jurídicas anteriores. Não significa, porém, e nem poderia significar, que o Poder Constituinte
seja um poder arbitrário, absoluto, que não conheça quaisquer limitações. Ao contrário, tanto quanto
a soberania nacional, da qual é apenas expressão máxima e primeira, está o Poder Constituinte
limitado pelos grandes princípios do bem comum, do direito natural, da moral, da razão. Todos estes
grandes princípios, estas exigências ideais, que não são jurídico-positivas, devem ser respeitados pelo
Poder Constituinte, para que este se exerça legitimamente. O Poder Constituinte deve acatar, aqui,
‘a voz do reino dos ideais promulgados pela consciência jurídica’, na bela expressão de Recaséns
Siches”.
Nesse sentido, afastando-se da ideia de onipotência do poder constituinte derivada da teologia
política “... que envolveu a sua caracterização na Europa da Revolução Francesa (1789)”, atualmente
ultrapassada, posiciona-se Canotilho, o qual, sugerindo ser entendimento da doutrina moderna,
observa que o poder constituinte “... é estruturado e obedece a padrões e modelos de conduta
espirituais, culturais, éticos e sociais radicados na consciência jurídica geral da comunidade e, nesta
medida, considerados como ‘vontade do povo’”. Fala, ainda, na necessidade de observância de
princípios de justiça (suprapositivos e supralegais) e, também, dos princípios de direito internacional
(princípio da independência, princípio da autodeterminação, princípio da observância de direitos
humanos — neste último caso de vinculação jurídica, chegando a doutrina a propor uma juridicização
e evolução do poder constituinte).

40
Paulo Branco também perfilha o entendimento da existência de limitações políticas inerentes ao
exercício do poder constituinte originário.
Em suas palavras, “se o poder constituinte é a expressão da vontade política da nação, não pode ser
entendido sem a referência aos valores éticos, religiosos, culturais que informam essa mesma nação
e que motivam as suas ações. Por isso, um grupo que se arrogue a condição de representante do
poder constituinte originário, se se dispuser a redigir uma Constituição que hostilize esses valores
dominantes, não haverá de obter o acolhimento de suas regras pela população, não terá êxito no seu
empreendimento revolucionário e não será reconhecido como poder constituinte originário.
Afinal, só é dado falar em atuação do poder constituinte originário se o grupo que diz representá-lo
colher a anuência do povo, ou seja, se vir ratificada a sua invocada representação popular. Do
contrário, estará havendo apenas uma insurreição, a ser sancionada como delito penal. Quem tenta
romper a ordem constitucional para instaurar outra e não obtém a adesão dos cidadãos não exerce
poder constituinte originário, mas age como rebelde criminoso”.

Poder Constituinte Originário Transicional - Transição constitucional (foi o que aconteceu na CF de

1988). A própria constituição anterior (67/69 – que embora alguns digam que eram emendas à CF,
na verdade, eram mudanças tão profundas, que parte doutrina diz que era uma nova constituição, a
de 67 com modificações), através de uma emenda, previu esta transição, através da convocação de
uma assembleia constituinte.

RESPOSTA DA 2ª PERGUNTA – em relação ao DF, a maioria da doutrina sustenta que existe poder
constituinte decorrente. No âmbito dos Municípios, o entendimento predominante é de que não há
um poder constituinte decorrente. Ou seja, o poder que cria a lei orgânica municipal não é mesmo
que cria as constituições estaduais.
De acordo com Dirley da Cunha, há, no ordenamento jurídico, três níveis (federal - CF, estadual - CE
e o municipal – lei orgânica), o poder constituinte derivado decorrente é o que faz a CE, está
submetido a um nível (observar os princípios da CF). Por outro lado, o poder que elabora a lei
orgânica municipal está submetido a dois níveis, ou seja, deve observância tanto aos princípios
da CF quanto aos da CE, por isso não poderia ser decorrente.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - A noção clássica de poder constituinte derivado carrega
em si contradição sobre a qual se assenta, de um lado, a permissão para alterar a Constituição e, de
outro, a imposição de limites materiais para tais alterações. Justifique essa afirmação, relacionando
a concepção que tem o povo, ou a nação, como titular do poder constituinte e a questão das gerações
futuras.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
O poder constituinte originário (também denominado inicial, inaugural, genuíno ou de 1.º grau) é
aquele que instaura uma nova ordem jurídica, rompendo por completo com a ordem jurídica
precedente. O objetivo fundamental do poder constituinte originário, portanto, é criar um novo
Estado, diverso do que vigorava em decorrência da manifestação do poder constituinte precedente.
A TITULARIDADE do PCO é detida pelo povo. Ressalta-se que o exercício não significa,
necessariamente, à titularidade, o exercício está ligado à elaboração da constituição. Distinguem-se
titularidade de exercício de poder. O exercício do PC, em particular, está reservado a ente diverso do
povo. Para ser legítimo, o exercício deve corresponder à titularidade, se o exercício for usurpado,
41
por exemplo, não será legítimo o PCO.
Sieyès: o titular do poder constituinte é a NAÇÃO, que não deve ser confundida com o conjunto de
pessoas que a compõem, num determinado momento histórico. Na verdade, a nação
encarna a permanência de uma comunidade compreendendo os interesses permanentes dela.
(Panfleto: “Que é o terceiro estado”?)
Para as provas, adotar o posicionamento de que a titularidade do PC pertence ao povo, sabendo do
conceito clássico exposto por Sieyès.
O poder constituinte derivado é também denominado instituído, constituído, secundário, de
segundo grau, remanescente. Como o próprio nome sugere, o poder constituinte derivado é criado
e instituído pelo poder constituinte originário. Ao contrário de seu “criador”, que é, do ponto de vista
jurídico, ilimitado, incondicionado, inicial, o derivado deve obedecer às regras colocadas e impostas
pelo originário, sendo, nesse sentido, limitado e condicionado aos
parâmetros a ele impostos.
Alguns autores preferem a utilização da terminologia competências, em vez de poder constituinte
derivado, pois só seria poder constituinte o que derivasse diretamente da soberania popular e fosse
ilimitado.
Como o povo e a nação estão em constante transformação, o poder constituinte derivado permite
que as modificações necessárias sejam realizadas para que as normas constitucionais se adequem
aos novos tempos.
Todavia, a própria constituição traz limitações explícitas (art. 60 da CF/88) e implícitas ao poder
constituinte derivado. Por sua vez, tais limitações podem impedir que as gerações futuras adequem
as normas constitucionais aos seus novos valores.
O art. 28 da Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão, editada como preâmbulo da
Constituição francesa de 1793, tem a seguinte redação: “Um povo tem, sempre, o direito de rever,
de reformar e de mudar sua Constituição. Uma geração não pode sujeitar a suas leis as gerações
futuras”.

Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional –
Poder Constituinte - características, classificações e limites. PEC 37.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) – já respondida na questão “Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE -
Disciplina: Direito Constitucional - Fale sobre poder constituinte originário, derivado e mutação
constitucional”.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Falar sobre poder
constituinte originário, derivado e mutação constitucional.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) – pergunta repetida. Resposta acima.

7 Poder Legislativo: organização, funcionamento e competências; Congresso Nacional; processo

legislativo; Comissões Parlamentares de Inquérito e controle jurisdicional; imunidades
parlamentares; orçamento e fiscalização orçamentária; Tribunais de Conta

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - Considere a seguinte situação
hipotética: Deputado federal foi processado e julgado no STF pela prática dos crimes de corrupção
passiva, lavagem de dinheiro e organização criminosa, sobrevindo decisão condenatória que

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cominou pena de prisão por 10 anos e determinou o início do cumprimento da pena em regime
fechado. O trânsito em julgado da sentença condenatória ocorreu durante o exercício do segundo
ano de mandato desse parlamentar. A partir dessa situação hipotética, discorra sobre as
consequências da decisão do STF sobre o mandato do referido parlamentar.
- Resposta: A Constituição Federal de 1988 (CF), § 2.º do art. 53, ao dispor sobre imunidade
parlamentar, afirma que “os Deputados e Senadores são invioláveis, civil e penalmente, por
quaisquer de suas opiniões, palavras e votos” e, ainda, que “desde a expedição do diploma, os
membros do Congresso Nacional não poderão ser presos, salvo em flagrante de crime inafiançável.
Nesse caso, os autos serão remetidos dentro de vinte e quatro horas à Casa respectiva, para que,
pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a prisão”. O texto constitucional estabeleceu
como hipóteses de perda do mandato parlamentar a ausência, em cada sessão legislativa, da “terça
parte das sessões ordinárias da Casa a que pertencer, salvo licença ou missão por esta autorizada” e
a “condenação criminal em sentença transitada em julgado” (incisos III e VI do art. 55 da CF),
disciplinando ainda que, neste último caso, ou seja, da ocorrência de condenação criminal transitada
em julgado, “a perda do mandato será decidida pela Câmara dos Deputados ou pelo Senado Federal,
por maioria absoluta, mediante provocação da respectiva Mesa ou de partido político representado
no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa” (§ 2.º do art. 55 da CF). Em se tratando da decisão
condenatória em questão, determinando pena cujo início do cumprimento deva se dar em regime
fechado, conforme fixado pelo próprio Supremo Tribunal Federal, há de se destacar a incidência da
hipótese da nova orientação jurisprudencial da Suprema Corte, que passou a entender configurada
a perda automática do mandato parlamentar como efeito da condenação. Isso porque, no
entendimento do Tribunal, restaria inviabilizada a presença do parlamentar ao número mínimo de
sessões ordinárias da respectiva Casa. Com efeito, esse foi o entendimento sufragado no julgamento
da medida cautelar no Mandado de Segurança n.º 32.233/DF: – MANDADO DE SEGURANÇA.
CONDENAÇÃO CRIMINAL DEFINITIVA DE PARLAMENTAR. RECLUSÃO EM REGIME INICIAL FECHADO
POR TEMPO SUPERIOR AO QUE RESTA DE MANDATO. HIPÓTESE DE DECLARAÇÃO DE PERDA DO
MANDATO PELA MESA (CF, ART. 55, § 3.º). 1. A Constituição prevê, como regra geral, que cabe a cada
uma das Casas do Congresso Nacional, respectivamente, a decisão sobre a perda do mandato de
Deputado ou Senador que sofrer condenação criminal transitada em julgado. 2. Esta regra geral, no
entanto, não se aplica em caso de condenação em regime inicial fechado, que deva perdurar por
tempo superior ao prazo remanescente do mandato parlamentar. Em tal situação, a perda do
mandato se dá automaticamente, por força da impossibilidade jurídica e fática de seu exercício. 3.
Como consequência, quando se tratar de deputado cujo prazo de prisão em regime fechado exceda
o período que falta para a conclusão de seu mandato, a perda se dá como resultado direto e
inexorável da condenação, sendo a decisão da Câmara dos Deputados vinculada e declaratória. 4.
Liminar concedida para suspender a deliberação do Plenário da Câmara dos Deputados na
Representação n.º 20, de 21.08.2013. (STF. MS n. 32.233/DF, rel. min. Roberto Barroso, DJe-173
DIVULG 03/09/2013 PUBLIC 04/09/2013.) Ressalte-se, ainda, que esse foi o entendimento seguido
no julgamento da AP 694/MT, relatado pela ministra Rosa Weber. Perda do mandato parlamentar: É
da competência das Casas Legislativas decidir sobre a perda do mandato do congressista condenado
criminalmente (artigo 55, VI e § 2.º, da CF). Regra excepcionada – adoção, no ponto, da tese proposta
pelo eminente revisor, Ministro Luís Roberto Barroso –, quando a condenação impõe o cumprimento
de pena em regime fechado, e não viável o trabalho externo diante da impossibilidade de
cumprimento da fração mínima de 1/6 da pena para a obtenção do benefício durante o mandato e

43
antes de consumada a ausência do Congressista a 1/3 das sessões ordinárias da Casa Legislativa da
qual faça parte. Hipótese de perda automática do mandato, cumprindo à Mesa da Câmara dos
Deputados declará-la, em conformidade com o artigo 55, III, § 3.º, da CF. Precedente: MC no MS
32.326/DF, Rel. min. Roberto Barroso, 2.9.2013 (STF. AP 694, rel. min. Rosa Weber, j. 2/5/2017, 1.ª
T, DJe de 31/8/2017). Desse modo, considerados os fundamentos expostos, conclui-se que, no caso
hipotético da questão, a ocorrência de condenação transitada em julgado a pena cujo início do
cumprimento deva se dar em regime fechado, durante o mandato parlamentar, que impossibilite o
parlamentar de comparecer a mais do que 1/3 das sessões ordinárias da Câmara dos Deputados na
Sessão Legislativa é causa de perda automática do mandato, cabendo à Casa Legislativa declará-la na
forma do texto constitucional.

Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - A
Assembleia Legislativa de determinado estado da Federação criou uma CPI para investigar uma série
de irregularidades na execução de convênios entre órgãos estaduais e repartições federais. Para isso,
intimou várias autoridades da esfera estadual e federal, a fim de que pudesse investigar as possíveis
irregularidades, como também determinou a quebra de sigilo bancário de vários dos investigados.
Um desses investigados, autoridade federal, foi notificado a comparecer perante a CPI para prestar
esclarecimentos e quedou-se inerte, tendo sido determinado a sua prisão em razão a pratica do crime
de desobediência. Em face dessa situação hipotética, discorra, com fundamento na jurisprudência
do STF, sobre as determinações da assembleia legislativa – a de quebra do sigilo bancário e a da
prisão da autoridade federal em razão da prática do crime de desobediência.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: O candidato deve argumentar que, segundo precedentes do STF,
a autoridade federal só pode ser convidada a comparecer a atos da CPI estadual, não se aplicando,
assim, as disposições do § 3º, do art. 8, da CF, portanto, ao não atender ao chamado da CPI estadual,
a autoridade federal, por não estar obrigada a comparecer, não incorre na prática do crime de
desobediência, e, caso venha ser presa, a prisão deve ser relaxada imediatamente. Precedente
(SS4.147, Rel. Min. Gilmar Mendes, decisão monográfica, julgamento em 23/03/10, TJE de 30/03/10).
Já no que diz respeito a quebra de sigilo bancário por ordem da CPI estadual, o candidato deve
argumentar que, como os poderes investigatórios das CPI’s são inerentes às autoridades judiciárias,
segundo pleno do STF, não há óbice quanto à determinação de quebra de sigilo bancário por parte
da Comissão Parlamentar de Inquérito Estadual, conforme se verifica do precedente do STF ( ACO
730, Relator(a): Min. Joaquim Barbosa, Tribunal Pleno julgado em 22/09/2004).

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Identifique as três fases básicas do processo legislativo ordinário ou comum, explicitando as diversas
etapas em que se desdobram e o significado de cada uma dessas etapas.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
PROCEDIMENTO LEGISLATIVO ORDINÁRIO
O processo legislativo tem três fases: INTRODUTÓRIA, CONSTITUTIVA e COMPLEMENTAR.
FASE INTRODUTÓRIA (INICIATIVA)
Regra geral para a iniciativa - de maneira geral, o art. 61 prevê como legitimados para iniciar um
processo legislativo:

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1) Qualquer Deputado Federal ou Senador da República; 2) Qualquer Comissão da Câmara dos
Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional; 3) Presidente da República; 4) Supremo
Tribunal Federal; 5) Tribunais Superiores; 6) Procurador-Geral da República; 7) Cidadãos, na forma e
nos casos previstos nesta Constituição.
Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinárias cabe a qualquer membro ou
Comissão da Câmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao
Presidente da República, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao
Procurador-Geral da República e aos cidadãos, na forma e nos casos previstos nesta
Constituição.
A iniciativa costuma ser dividida em duas espécies.
1) GERAL, COMUM OU CONCORRENTE (mais de um legitimado): é aquela atribuída a mais de um
legitimado (exemplos: matéria tributária e competência tanto do legislativo, quanto do executivo;
leis de organização do MP são de iniciativa do Presidente da República e do PGR – nos estados PGJ)
Há quem faça a seguinte diferença:
*Geral(comum): qualquer legitimado.
*Concorrente: mais de um legitimado, mas não qualquer pessoa.
2) PRIVATIVA/RESERVADA/EXCLUSIVA (apenas um legitimado): devem ser interpretadas
restritivamente. Deve estar expressa no texto da CF, não se presume.
Exemplo1: matérias de interesse exclusivo da CD ou do SF só podem ser iniciadas por estes (art. 51
IV e 52 XIIII)
Art. 51. Compete privativamente à Câmara dos Deputados: (...)IV - dispor sobre sua
organização, funcionamento, polícia, criação, transformação ou extinção dos cargos,
empregos e funções de seus serviços, e a iniciativa de lei para fixação da respectiva
remuneração, observados os parâmetros estabelecidos na lei de diretrizes orçamentárias;
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: XIII - dispor sobre sua organização,
funcionamento, polícia, criação, transformação ou extinção dos cargos, empregos e funções
de seus serviços, e a iniciativa de lei para fixação da respectiva remuneração, observados os
parâmetros estabelecidos na lei de diretrizes orçamentárias;
Exemplo2: o mesmo com o judiciário, no caso iniciativa do STF e tribunais superiores (art. 96, II).
Art. 96. Compete privativamente: (...) II - ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais
Superiores e aos Tribunais de Justiça propor ao Poder Legislativo respectivo, observado o
disposto no art.
169: a) a alteração do número de membros dos tribunais inferiores; b) a criação e a extinção
de cargos e a remuneração dos seus serviços auxiliares e dos juízos que lhes forem vinculados,
bem como a fixação do subsídio de seus membros e dos juízes, inclusive dos tribunais
inferiores, onde
houver; c) a criação ou extinção dos tribunais inferiores; d) a alteração da organização e da
divisão judiciárias;
Exemplo3: Iniciativa é exclusiva do presidente quanto aos efetivos das forças armadas; servidores
públicos da União; criação de cargos, funções ou empregos públicos na administração direta e
autárquica e o aumento de sua remuneração etc. (art. 61§1º)
Art. 61. § 1º - São de iniciativa privativa do Presidente da República as leis que:
I - fixem ou modifiquem os efetivos das Forças Armadas;
II - disponham sobre:

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 a) criação de cargos, funções ou empregos públicos na administração direta e
autárquica ou aumento de sua remuneração;
b) organização administrativa e judiciária, matéria tributária e orçamentária,
serviços públicos e pessoal da administração dos Territórios;
c) servidores públicos da União e Territórios, seu regime jurídico, provimento
de cargos, estabilidade e aposentadoria;
d) organização do Ministério Público e da Defensoria Pública da União, bem
como normas gerais para a organização do Ministério Público e da Defensoria
Pública dos Estados, do Distrito Federal e dos Territórios;
e) criação e extinção de Ministérios e órgãos da administração pública,
observado o disposto no art. 84, VI
f) militares das Forças Armadas, seu regime jurídico, provimento de cargos,
promoções, estabilidade, remuneração, reforma e transferência para a reserva.
Há quem faça a seguinte distinção:

-Privativa: admite delegação.

-Exclusiva: não admite delegação.
As iniciativas podem ser assim esquematizadas

 Legislador ordinário pode estabelecer competências privativas? STF: não, só a CF pode. A CF

estabelece uma relação numerus clausus.
 Parlamentar propõe projeto de iniciativa privativa/exclusiva do chefe do executivo, pode? Não.
Nem mesmo com a sanção posterior o vício de origem é sanado. Súmula nº 5 foi superada.
 A iniciativa em matéria tributária é EXCLUSIVA do presidente? NÃO, é de iniciativa concorrente do
Congresso e do Presidente da República. A matéria tributária de que trata o art. 61, §1º,II, ‘b’ diz
respeito apenas ao âmbito dos territórios. Essa sim é de iniciativa exclusiva do Presidente.
Art. 61 § 1º - São de iniciativa privativa do Presidente da República as leis que:
II - disponham sobre:
b) organização administrativa e judiciária, matéria tributária e orçamentária,

46
 serviços públicos e pessoal da administração dos Territórios;
OBS: Matéria orçamentária, apesar de não estar prevista no art. 61, é de iniciativa exclusiva
do Presidente, nos termos do art. 165 da CF.
Art. 165. Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecerão:
I - o plano plurianual;
II - as diretrizes orçamentárias;
III - os orçamentos anuais.
FASE CONSTITUTIVA
O projeto de Lei sempre deve ser apreciado nas duas Casas Legislativas (decorrência do
bicameralismo federativo).
Salvo nos Projetos de Iniciativa de algum Senador ou de Comissões do Senado, a Casa Iniciadora será
SEMPRE a Câmara dos Deputados, funcionando o Senado Federal como Casa Revisora.
A fase constitutiva compreende as seguintes etapas: 1) Discussão; 2) Votação; 3) Aprovação; 4)
Sanção/Veto do Poder Executivo.

Discussão - Em cada Casa, ocorre em três lugares:

1) CCJ: Análise da constitucionalidade do PL.
2) Comissões temáticas: Variam conforme a matéria do projeto. Geralmente, existe uma Comissão
que corresponde a um Ministério. É onde se analisa a matéria específica do PL, emitindo-se
pareceres. Discussão técnica.
3) Plenário: Envolvendo os deputados e senadores.
Votação
Em regra ocorre no plenário.
EXCEÇÃO: É possível a votação do PL dentro da Comissão Temática, sem passar pelo plenário, nos
termos do art. 58, §2º, I da CF. É o chamado PROCESSO LEGISLATIVO ABREVIADO, nas palavras de
Gilmar Mendes. Somente é possível no processo de lei ordinária.
Art. 58 § 2º - às comissões, em razão da matéria de sua competência, cabe:
I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento (delegação interna), a
competência do Plenário, salvo se houver recurso de um décimo dos membros da Casa;
Ou seja, o plenário pode recorrer, levar para si a discussão e votação.
Quorum de VOTAÇÃO da Lei Ordinária (para que haja votação de uma lei ou qualquer deliberação):
Só existe deliberação na Casa Legislativa se estiver presente, no mínimo, a MAIORIA ABSOLUTA dos
membros da Casa (ou da Comissão, se for o caso de processo abreviado). Esse quórum vale não
apenas para a votação de Lei Ordinária, mas também para QUALQUER DELIBERAÇÃO das casas
legislativas. É a regra geral.
Maioria absoluta → Equivale a mais de 50% dos membros (seja do Plenário ou da Comissão).
Esse número é sempre fixo: 257 Deputados na CD; 41 Senadores do SN.
CF Art. 47. Salvo disposição constitucional em contrário, as deliberações de cada Casa e de
suas Comissões serão tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus
membros.
Aprovação
O quórum de APROVAÇÃO da Lei Ordinária é outro: MAIORIA RELATIVA, ou seja, mais de 50% dos
presentes devem votar em um mesmo sentido para que o projeto seja aprovado. Percebe-
se que é um número variável (art. 47).

47
 CF Art. 47. Salvo disposição constitucional em contrário, as deliberações de cada Casa e de
suas Comissões serão tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus
membros.
OBS1: O quórum de aprovação de Lei Complementar é MAIORIA ABSOLUTA, ou seja, mais de 50%
dos membros (art. 69). Percebe-se que é um número fixo.
CF Art. 69. As leis complementares serão aprovadas por maioria absoluta.
OBS2: O quórum de aprovação de EC é a maioria de 3/5 dos membros (art. 60, §2º). Ou seja, 60%
dos membros.
CF Art. 60. A Constituição poderá ser emendada mediante proposta:
§ 2º - A proposta será discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos,
considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, três quintos dos votos dos respectivos
membros.
Existe diferença quanto aos legitimados para iniciativa entre LO e LC? Conforme o art. 61, não existe
qualquer distinção entre as duas iniciativas.
Com efeito, a única diferença formal entre LC e LO é o quórum de aprovação.
Além dessa diferença formal, existe uma diferença material: a LC trata de matéria reservada,
enquanto a LO trata de matéria residual, ou seja, aquela que não cabe à LC.
Casa iniciadora e Casa revisora
Em geral, a Casa Iniciadora do Processo Legislativo é a CD. Somente no caso de iniciativa de Senador
ou de Comissão do Senado, é que a Casa iniciadora será o SF.
Assim, discutido e aprovado na Casa Iniciadora, o Projeto de Lei é enviado à Casa Revisora, que
repetirá o processo, podendo ao final aprová-lo, rejeitá-lo ou emendá-lo.
Aprovando: Vai para sanção/veto do Executivo.
Rejeitando: É arquivado, não podendo ser reapresentado na mesma sessão legislativa, salvo se por
iniciativa da maioria absoluta de qualquer das Casas do congresso (art. 67). No caso de projeto de
EC, este não poderá ser reapresentado na mesma sessão legislativa (art. 60, §5º).
Art. 67. A matéria constante de projeto de lei rejeitado somente poderá
constituir objeto de novo projeto, na mesma sessão legislativa, mediante
proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do
Congresso Nacional.
Art. 60 § 5º - A matéria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida
por prejudicada não pode ser objeto de nova proposta na mesma sessão
legislativa.
Emendando: Retorna a Emenda à Casa Iniciadora, que poderá aprová-la ou rejeitá-la, mas jamais
alterá-la (não se admitem “subemendas”). Apenas as emendas retornam, pois são as únicas partes
do PL que ainda não foram aprovadas pelas duas Casas.
Caso ocorra na Casa Revisora uma Emenda supressiva é preciso retornar o projeto para a Casa
Iniciadora? Em regra, as emendas supressivas não precisam retornar à casa de origem (encaminha-
se o PL direto para a sanção), salvo quando afetarem o restante (de forma substancial) do conteúdo
do PL.
Iniciativa exclusiva X Emenda do Legislativo
É possível que um projeto de iniciativa exclusiva do Presidente venha a ser emendado no Congresso?
Sim, é possível, até porque a iniciativa exclusiva refere-se apenas ao pontapé inicial do processo e
não a sua inteira realização. Se não houvesse possibilidade de emenda, quem estaria legislando seria

48
o poder executivo (ou outro órgão legitimado exclusivo, conforme o caso). Não confundir com a
hipótese acima vista, caso em que o legislativo que inicia a lei de iniciativa exclusiva do Presidente,
isso não é possível nem com posterior ratificação do mesmo.
ENTRETANTO, a emenda só é possível se não implicar em aumento de despesas em relação ao
projeto original (art. 63) e se guardar pertinência temática com o Projeto Inicial.
CF Art. 63. Não será admitido aumento da despesa prevista:
I - nos projetos de iniciativa exclusiva do Presidente da República, ressalvado o disposto no art.
166, § 3º e § 4º;
II - nos projetos sobre organização dos serviços administrativos da Câmara dos Deputados, do
Senado Federal, dos Tribunais Federais e do Ministério Público.
As matérias que não dizem respeito ao conteúdo originário do projeto são as chamadas “caudas da
lei” ou “contrabando legislativo”, nas palavras de Michel Temer.
EXCEÇÃO: O art. 166, §§3º e 4º traz duas hipóteses onde se admite a emenda parlamentar ao PL
enviado pelo Presidente, mesmo que acarrete aumento de despesa, desde que observados
alguns requisitos específicos. Tratam-se das emendas:
- Ao Projeto de Lei do Orçamento Anual (LOA);
- Ao Projeto de Lei de Diretrizes Orçamentárias (LDO).
Os requisitos específicos, de acordo com o art. 166:
CF Art. 166 §3º - As emendas ao PROJETO DE LEI DO ORÇAMENTO ANUAL
ou aos projetos que o modifiquem somente podem ser aprovadas caso:
I - sejam compatíveis com o plano plurianual e com a lei de diretrizes orçamentárias;
II - indiquem os recursos necessários, admitidos apenas os provenientes de anulação de
despesa, excluídas as que incidam sobre:
a) dotações para pessoal e seus encargos;
b) serviço da dívida;
c) transferências tributárias constitucionais para Estados, Municípios e Distrito Federal; ou
III - sejam relacionadas:
a) com a correção de erros ou omissões; ou
b) com os dispositivos do texto do projeto de lei.
§ 4º - As emendas ao PROJETO DE LEI DE DIRETRIZES ORÇAMENTÁRIAS não poderão ser
aprovadas quando incompatíveis com o plano plurianual.
Por fim, vale lembrar que a não observância dessas duas exigências (não aumento de despesas e
pertinência temática) gera a inconstitucionalidade formal da lei, que, como já vimos, é insanável.
Pode o Presidente emendar o seu próprio PL apresentado? O próprio legitimado (com exceção dos
parlamentares) só pode apresentar emendas aditivas, nunca supressivas. A emenda aditiva funciona
como um novo PL, por isso ela não é vedada. Agora, a retirada de matéria do PL não é possível. É o
mesmo raciocínio da Medida Provisória, onde o presidente não pode retirar do parlamento a MP
enviada; pode no máximo editar nova MP revogando a primeira.
Aprovado pelas duas Casas, o PL é enviado ao Executivo, para sanção ou veto.
Sanção/Veto do Poder Executivo
O veto/sanção somente existe para Projeto de Lei. No caso de PEC, depois de aprovado, o projeto vai
direto para a promulgação.
A sanção do PL pode ser expressa ou tácita. Consequentemente, o veto deve ser sempre expresso.
Prazo: O presidente tem 15 dias úteis para sancionar/vetar o PL. Em não se manifestando

49
nesse prazo, dá-se a sanção tácita (art. 66, §3º).
Art. 66 § 3º - Decorrido o prazo de quinze dias, o silêncio do Presidente da República importará
SANÇÃO.
§ 7º - Se a lei não for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da
República, nos casos dos § 3º e § 5º, o Presidente do Senado a promulgará, e, se este não o
fizer em igual prazo, caberá ao Vice-Presidente do Senado fazê-lo.
A sanção/veto pode ser TOTAL ou PARCIAL.
PARCIAL: O veto parcial não pode incidir sobre uma palavra ou expressão isolada. Deve abranger
texto integral de artigo, parágrafo, inciso ou alínea (art. 66, §2º).
Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluída a votação enviará o projeto de lei ao Presidente
da República, que, aquiescendo, o sancionará.
§ 2º - O veto parcial somente abrangerá texto integral de artigo, de parágrafo, de inciso ou de
alínea.
OBS: Não confundir com a declaração de inconstitucionalidade parcial, que pode incidir até mesmo
sobre uma palavra ou expressão. Ver Controle de Constitucionalidade.
O veto pode ser JURÍDICO (por inconstitucionalidade do PL) ou POLÍTICO (contrário ao interesse
público). Todo veto deve ser motivado, comunicando em 48hrs ao presidente do senado.
Art. 66 § 1º - Se o Presidente da República considerar o projeto, no todo ou em parte,
inconstitucional ou contrário ao interesse público, vetá-lo-á total ou parcialmente, no prazo
de quinze dias úteis, contados da data do recebimento, e comunicará, dentro de quarenta e
oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto.
§ 5º - Se o veto não for mantido, será o projeto enviado, para promulgação, ao Presidente da
República.
§ 7º - Se a lei não for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da
República, nos casos dos § 3º e § 5º, o Presidente do Senado a promulgará, e, se este não o
fizer em igual prazo, caberá ao Vice-Presidente do Senado fazê-lo.
Natureza jurídica do veto: Não há consenso na doutrina, para alguns seria um direito, para outros um
dever, ou ainda um poder-dever. O veto político é um poder, o veto jurídico seria um
dever.
O veto é absoluto ou relativo?
É relativo, pois pode ser derrubado pelo CN. Conforme o §4º do art. 66, o veto será apreciado em
sessão conjunta do Congresso, dentro 30 dias, a contar de seu recebimento, só podendo ser rejeitado
pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores. (deputados: 257/513, senadores: 41/81).
Art. 66 § 4º - O veto será apreciado em sessão conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu
recebimento, só podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e
Senadores.
Temos mais duas espécies de sessão:
Sistema bicameral – regra –, a votação é feita na CD aí vai para o SF, esse pode aprovar ou emendar,
então ela volta para a CD. Não é permitida a “emenda da emenda”, quando ele retorna novamente
ao SF, deve ser aprovado ou rejeitado.
Sistema unicameral, a deliberação é conjunta, ou seja, de 594 votos, a maioria absoluta se dá em
298. Só existe uma hipótese dessa sessão, e já está exaurida. ADCT art. 3º, revisão constitucional.
Se o veto for derrubado, será o projeto enviado, para promulgação, ao Presidente da República.

50
Pode uma CE prever que a derrubada do veto do governador será por escrutínio aberto? Não pode,
pois as regras de processo legislativo previstas na CF são de observância obrigatória pelas
Constituições Estaduais. É uma limitação ao poder constituinte decorrente.
Retratação - Não é possível retratação de veto (pelo Presidente) tampouco da derrubada de veto
(pelo Congresso).
Com a sanção, o então Projeto de Lei é transformado em Lei, passando para a fase complementar de
promulgação e publicação.
FASE COMPLEMENTAR
Compreende a promulgação e a publicação da Lei.
Promulgação: É o ato que atesta a existência válida da lei, conferindo-lhe executoriedade.
Publicação: Confere exigibilidade (obrigatoriedade) ao cumprimento da Lei.
O que ocorre se o presidente se nega a promulgar um PL nos casos de derrubada de veto ou de
sanção tácita? Caso o presidente não promulgue a lei em 48h da sanção tácita ou da derrubada do
veto, essa atribuição passa para o presidente do SF. Decorridas mais 48h, passa-se a incumbência
para o vice-presidente do SF.
OBS: Nada impede que depois das 48h o presidente venha a promulgar (art. 66, §7º). Ele não perde
a sua atribuição.
Art. 66 § 7º - Se a lei não for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da
República, nos casos dos § 3º e § 5º, o Presidente do Senado a promulgará, e, se este não o
fizer em igual prazo, caberá ao Vice-Presidente do Senado fazê-lo.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Discorra sobre o processo de criação das comissões parlamentares de inquérito, indicando os
requisitos constitucionais para a sua proposição.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
São três os principais objetivos das CPI´s: A) Auxiliar na atividade legiferante - são os “olhos e ouvidos”
do congresso nacional. B) Servir de instrumento de controle do governo e da administração pública
- historicamente, uma comissão parlamentar investiga e fiscaliza o executivo e o judiciário. C)
Informar a opinião pública.
Poderão ser investigados, além do poder executivo (alvo principal), pessoas físicas e jurídicas, órgãos
e instituições ligados à gestão da coisa pública ou que de alguma forma tenham que prestar contas
sobre bens, valores ou dinheiro públicos.
CRIAÇÃO E REQUISITOS PARA A INSTAURAÇÃO DA CPI
São normas de observância obrigatória. Princípio da simetria.
O pedido de CPI (com os requisitos) é encaminhado à mesa, que notifica os partidos para indicarem
representantes à Comissão. Se os partidos não indicam representantes a CPI não é instaurada? O STF
decidiu que a CPI é um direito público subjetivo das minorias parlamentares. Se os requisitos estão
presentes, a CPI não pode ser inviabilizada. Os parlamentares têm direito líquido e certo à CPI. Cabe
ao presidente da mesa nomear diretamente os representantes de cada partido.
É possível a existência de outros requisitos? As CE podem estabelecer outros requisitos? A CE/SP diz
que o pedido de CPI (com os três requisitos) deve ser aprovado pelo plenário da Assembleia
Legislativa. O STF decidiu que essa regra é inconstitucional, pois não cabe à CE trazer outros
requisitos, o que vai dificultar o direito das minorias parlamentares. Somente a CF pode estabelecer
requisitos, que são normas de reprodução obrigatória.
51
Taques defende que a mitigação dos requisitos seria possível nas Constituições Estaduais.
Os requisitos são os seguintes:
1º requisito: requerimento de 1/3, no mínimo, dos deputados federais e/ou senadores;
2º requisito: fato determinado;
3º requisito: prazo certo de duração;
4º requisito: representação proporcional.
1º REQUISITO: Requerimento de 1/3, no mínimo, dos deputados federais e/ou senadores.
Existem dois tipos de CPI: simples (formada só por deputados ou só senadores) e mista ou conjunta
(formada por deputados federais e senadores). Essa última é a chamada CPMI (Comissão
parlamentar mista de inquérito).
1/3 de deputados = 171 deputados (total são 513).
1/3 de senadores = 27 senadores (total são 81).
Na CPI mista são necessários, no mínimo, 171 deputados + 27 senadores.
Desde a Constituição de Weimar (1919), ela é considerada um direito das minorias. Muito embora
existam países em que a CPI é um direito das maiorias, mas em geral se adota o entendimento aqui
esposado.
OBS: MS 26.441. De acordo com o entendimento que o STF utilizou neste MS, o requerimento de 1/3
é o requisito exigido no momento da instauração da CPI, não dependendo de ratificação.
Conseguindo o 1/3 das assinaturas, ela prossegue até o final, ou seja, os parlamentares não poderão
desistir depois de assinar o documento.
2º REQUISITO: Fato determinado.
1) Fato concreto - a CPI deve especificar, objetivar, circunscrever o objeto da investigação.
2) Fato público: assuntos de interesse particular, devem ter relação com interesse público.
Qualquer fato determinado enseja a instituição de CPI? Somente fato com relevância pública.
3) Fato de interesse da União (não pode ser exclusivamente de um estado ou município, nesse
caso, quem deverá investigar, deverá ser investigado pela assembleia legislativa/câmara municipal
respectivamente).
Além disso, o fato determinado deve estar dentre as atribuições daquela casa legislativa. Ex: Uma CPI
da CD não pode investigar fatos relativos a um Estado da Federação. Isso ofenderia o
pacto federativo.
CPI do judiciário = Fato determinado era o superfaturamento da obra do TRT em SP.
CPI dos correios = Fato determinado era o recebimento indevido de dinheiro público.
OBS: nada impede que depois de instaurada a CPI para investigar um fato determinado, surjam
fatos novos ou conexos. Nesse caso, basta um aditamento do objeto inicial da CPI.
3º REQUISITO: Prazo certo de duração - não existe CPI permanente, em razão do princípio da
segurança jurídica (art. 5º, caput). A CF não diz qual é o prazo da CPI; isso depende do regimento
interno da Casa legislativa: variam de 120 a 180 dias.
Esse prazo pode ser prorrogado? Sim, nos termos do Regimento interno, mas somente dentro da
mesma legislatura.
4º REQUISITO: Representação proporcional.
As comissões devem ter uma representação proporcional.
§ 1º - Na constituição das Mesas e de cada Comissão, é assegurada, tanto quanto possível, a
representação proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da
respectiva Casa.

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Obviamente essa proporcionalidade deve ser observada dentro do possível (se só existe um
representante do partido, não irá participar de todas).
Exceção: se o partido tem três representantes somente, é preferível que fiquem divididos
pelas comissões e mesas, de modo que tenha o mínimo que seja em cada comissão, ao invés de
representação proporcional em apenas uma comissão e nas outras nenhuma representação.

Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional
- Supondo que o Congresso Nacional tenha aprovado lei que disponha sobre a uniformização da
tramitação de processos perante todos os tribunais de contas existentes no país, com o propósito de
garantir os direitos dos respectivos jurisdicionados ao devido processo legal nessas esferas, atenda,
com base na Constituição Federal, ao que se pede a seguir. a) Discorra sobre a competência
constitucional para legislar acerca da matéria. b) Identifique o órgão ao qual cabe a iniciativa para o
respectivo projeto de lei. c) Esclareça se é juridicamente possível medida provisória (federal ou não,
conforme o caso) dispor sobre o assunto.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
RESPOSTA LETRA A – É competência privativa da União. Lei que trata da uniformização da tramitação
de processos tem caráter processual.
Art. 22. Compete privativamente à União legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrário, marítimo, aeronáutico, espacial
e do trabalho;
RESPOSTA LETRA B – Apesar de a Constituição Federal conferir aos Tribunais de Contas as
prerrogativas da autonomia e do autogoverno, o que inclui a iniciativa reservada para iniciar os
projetos de lei que tratem sobre seus próprios cargos, sua organização e seu funcionamento, a lei
ora em análise não aborda nenhum destes três tópicos. Possui caráter processual civil.
Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinárias cabe a qualquer membro ou
Comissão da Câmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao
Presidente da República, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao
Procurador-Geral da República e aos cidadãos, na forma e nos casos previstos nesta
Constituição.
RESPOSTA LETRA C – Não é possível medida provisória para dispor sobre o assunto.
Art. 62. Em caso de relevância e urgência, o Presidente da República poderá adotar medidas
provisórias, com força de lei, devendo submetê-las de imediato ao Congresso Nacional.
(Redação dada pela Emenda Constitucional nº 32, de 2001)
§ 1º É vedada a edição de medidas provisórias sobre matéria: (Incluído pela Emenda
Constitucional nº 32, de 2001)
I – relativa a: (Incluído pela Emenda Constitucional nº 32, de 2001)
(...)
b) direito penal, processual penal e processual civil; (Incluído pela Emenda Constitucional nº
32, de 2001)

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Diferencie delegação típica de atípica.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)

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A lei delegada pode ser por delegação típica ou atípica.
- Típica: Através de resolução, o congresso dá plenos poderes ao chefe do executivo para que este
elabore, promulgue e publique a lei delegada, sem participação ulterior do poder legislativo.
- Atípica: ocorre quando a resolução que autoriza o presidente a elaborar a lei delegada determina a
ulterior apreciação pelo congresso do ''projeto de lei'', ou seja, ou presidente elabora o projeto e, ao
invés de promulgá-lo e publicá-lo, ele o envia ao congresso para apreciação em votação única.
A delegação atípica é praticamente uma inversão do processo legislativo ordinário. Enquanto neste,
o Congresso fixa as possíveis regras e o Presidente as sanciona; na delegação atípica, quem fixa as
possíveis regras é o Presidente, e quem as aprova é o Congresso.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Considerando o caso
hipotético – Um réu com processo em curso é eleito Deputado Federal. Neste caso, é possível sua
prisão? Qual imunidade é aplicada ao caso? A Câmara dos Deputados pode suspender o processo
crime?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
No caso em tela, não é possível sua prisão. Não houve flagrante. A imunidade aplicada ao caso é a
formal. Não poderá haver suspensão porque o crime ocorreu antes da diplomação.
Vejamos:
• Regra: NÃO. Como regra, os membros do Congresso Nacional não podem ser presos antes da
condenação definitiva.
• Exceção: poderão ser presos caso estejam em flagrante delito de um crime inafiançável.
Isso está previsto no art. 53, § 2º da CF/88:
Art. 53 (...) § 2º Desde a expedição do diploma, os membros do Congresso Nacional não
poderão ser presos, salvo em flagrante de crime inafiançável. Nesse caso, os autos serão
remetidos dentro de vinte e quatro horas à Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de
seus membros, resolva sobre a prisão.
Pela redação literal do art. 53, § 2º da CF/88, o Deputado Federal e o Senador (membros do
Congresso Nacional) somente poderão ser presos, antes da condenação definitiva, em uma única
hipótese: em caso de flagrante delito de crime inafiançável. Isso significa que, pela literalidade do
dispositivo constitucional, tais parlamentares não podem ter contra si uma ordem de prisão
preventiva.
Trata-se da imunidade formal em relação à prisão, também chamada de “incoercibilidade pessoal
relativa” (freedom from arrest).
As imunidades parlamentares são prerrogativas conferidas pela CF/88 aos parlamentares para que
eles possam exercer seu mandato com liberdade e independência.
Vale ressaltar que a imunidade prevista no art. 53, § 2º da CF/88 aplica-se não apenas para Deputados
Federais e Senadores, mas também para os Deputados Estaduais. Isso porque os Deputados
Estaduais possuem as mesmas imunidades que os parlamentares federais, por força do art. 27, § 1º
da CF/88.

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Existe divergência na doutrina sobre a possibilidade de o Deputado ou Senador ser preso por conta
de atraso no pagamento da pensão alimentícia (prisão civil). Admitem: Uadi Bulos e Marcelo
Novelino. Não admitem: Pedro Lenza e Bernardo Fernandes. Não há precedente do STF sobre o tema.
Em suma, pode-se dizer que o § 2º do art. 53 da CF/88 veda apenas a prisão penal cautelar
(provisória) do parlamentar, ou seja, não proíbe a prisão decorrente da sentença transitada em
julgado, como foi a hipótese do ex-Deputado Federal Natan Donadon, condenado pelo STF na AP
396/RO.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Deputado cometeu
crime antes da diplomação. Tem que avisar a respectiva casa? Qual é essa imunidade? Pode ser preso
em quais situações? Desloca o processo para o STF?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
Conforme atual jurisprudência do STF, não precisa avisar a respectiva casa. Imunidade formal. Não
haverá deslocamento. De acordo com o entendimento contemporâneo do STF, o crime de praticado
por deputado, antes da diplomação ou se não estiver relacionado com as suas funções, deve ser
julgado em 1ª instância (e não pelo STF). Não há foro por prerrogativa de função neste caso.
O fato de o agente ocupar cargo público não gera, por si só, a competência da Justiça Federal de 1ª
instância. Esta é definida pela prática delitiva.
Assim, se o crime não foi praticado em detrimento de bens, serviços ou interesse da União ou de
suas entidades autárquicas ou empresas públicas (inciso IV do art. 109 da CF/88) e não estava

55
presente nenhuma outra hipótese do art. 109, a competência para julgar o delito será da Justiça
comum estadual.

8 Poder Judiciário: a função jurisdicional; organização do Poder Judiciário; Supremo Tribunal

Federal; Súmula Vinculante; Conselho Nacional de Justiça; Justiça dos Estados

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Por ausência de candidatos que preenchessem o requisito temporal mínimo de 10 anos na carreira,
foi encaminhada, ao Tribunal de Justiça, lista com 4 membros do Ministério Público, em vez das 6
indicações previstas na Constituição Federal, para o preenchimento de vaga destinada ao quinto
constitucional. Considerando essa situação hipotética, responda, com base na jurisprudência do
Supremo Tribunal Federal, se essa lista quádrupla é constitucional.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
De acordo com o STF, o quinto constitucional previsto para o provimento de lugares em Tribunal,
quando eventualmente não observado, não gera nulidade do julgado, máxime em razão da
ilegitimidade da parte para questionar os critérios de preenchimento das vagas nos órgãos do
Judiciário, mercê da incidência do princípio pas de nullité sans grief.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Caberia uma espécie
de CNJ no âmbito dos estados e para controle dos cartórios e quem seriam as autoridades, requisitos,
procedimentos, fundamento, formação, etc.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
Não. Segundo a jurisprudência do STF, os Estados-membros carecem de competência constitucional
para instituir conselhos, internos ou externo, destinados a controle da atividade administrativa,
financeira ou disciplinar das respectivas Justiças, porque a autonomia necessária para o fazer seria
incompatível com o regime jurídico-constitucional do Poder Judiciário, cuja unidade reflete a da
soberania nacional. (...) De modo que eventual poder de criação de conselho estadual, ordenado ao
controle administrativo-financeiro e disciplinar da divisão orgânica do Poder, atribuída com
fisionomia uniforme às unidades federadas, violentaria a Constituição da República, porque lhe
desfiguraria o regime unitário, ao supor competência de controles díspares da instituição, mediante
órgãos estaduais, cuja diversidade e proliferação, isto, sim, meteriam em risco o pacto federativo.

56
9 Funções essenciais à Justiça: Ministério Público (natureza, princípios e garantias, estrutura e
funções constitucionais); Advocacia (o advogado e a administração da Justiça, direitos, deveres e
inviolabilidade); Advocacia Pública (procuradorias e defensorias).

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - A respeito do Ministério Público e
de autocomposição, discorra sobre os seguintes aspectos: 1 distinção entre Ministério Público
demandista e Ministério Público resolutivo e a relação entre os dois tipos de atuação do Ministério
Público; [valor: 2,50 pontos] 2 natureza da legitimidade do Ministério Público para atuar na defesa
dos direitos transindividuais; [valor: 2,00 pontos] 3 hipóteses de realização e limites do termo de
ajustamento de conduta (TAC). [valor: 2,50 pontos]
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
RESPOSTA 1 – O Ministério Público demandista é aquele que demanda ao poder público a solução
dos conflitos sociais.
Por sua vez, o Ministério Público resolutivo é um novo modelo de atuação; é aquele que atua na
solução de conflitos sociais, no âmbito da própria Instituição e em parceria com a sociedade, sem a
necessidade de recorrer ao Poder Judiciário, já tão assoberbado.
Passados vintes anos da chamada Constituição Cidadã, que inaugurou os direitos sociais no Brasil e
conferiu ao Ministério Público um importante papel na defesa da ordem jurídica, do regime
democrático e dos interesses sociais e individuais indisponíveis, atribuições previstas em seu artigo
127, a Instituição encontra-se em uma terceira fase de evolução que direciona a sua atuação para o
plano extrajudicial, superando-se o perfil demandista.
Nessa fase evolutiva, o Ministério Público busca formas alternativas de resolução de conflitos, bem
como a racionalização de suas atribuições, visando conferir maior impacto social e efetividade nas
suas ações.
RESPOSTA 2 – O Ministério Público está legitimado a promover ação civil pública para a defesa de
direitos difusos, coletivos e individuais homogêneos. No entanto, o MP somente terá
representatividade adequada para propor a ACP se os direitos/interesses discutidos na ação
estiverem relacionados com as suas atribuições constitucionais, que são previstas no art. 127 da CF:
Art. 127. O Ministério Público é instituição permanente, essencial à função jurisdicional do
Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurídica, do regime democrático e dos interesses
sociais e individuais indisponíveis.
O MP possui legitimidade para ajuizar ACP na defesa de qualquer direito difuso, coletivo ou individual
homogêneo? O entendimento majoritário está exposto a seguir:

57
Quatro conclusões importantes:
1) Se o direito for difuso ou coletivo (stricto sensu), o MP sempre terá legitimidade para propor ACP
(há posições em sentido contrário, mas é o que prevalece).
2) Se o direito individual homogêneo for indisponível (ex: saúde de um menor carente), o MP sempre
terá legitimidade para propor ACP.
3) Se o direito individual homogêneo for disponível, o MP pode agir desde que haja relevância social.
Ex1: defesa dos interesses de mutuários do Sistema Financeiro de Habitação.
Ex2: defesa de trabalhadores rurais na busca de seus direitos previdenciários.
4) O Ministério Público possui legitimidade para a defesa de direito individual indisponível mesmo
quando a ação vise à tutela de pessoa individualmente considerada (tutela do direito indisponível
relativo a uma única pessoa).
Ex: MP ajuíza ACP para que o Estado forneça uma prótese auditiva a um menor carente portador de
deficiência.
Assim, o MP sempre terá legitimidade quando os direitos envolvidos:
• revestirem-se de interesse social; ou
• caracterizarem-se como individuais indisponíveis.
Exemplos de direitos individuais homogêneos dotados de relevância social(Ministério Público pode
propor ACP nesses casos):
1) MP pode questionar edital de concurso público para diversas categorias profissionais de
determinada Prefeitura, em que se previa que a pontuação adotada privilegiaria candidatos que já
integrariam o quadro da Administração Pública municipal (STF RE 216443);
2) na defesa de mutuários do Sistema Financeiro de Habitação (STF AI 637853 AgR);
3) em caso de loteamentos irregulares ou clandestinos, inclusive para que haja pagamento de
indenização aos adquirentes (REsp 743678);
4) o Ministério Público tem legitimidade para figurar no polo ativo de ACP destinada à defesa de
direitos de natureza previdenciária (STF AgRg no AI 516.419/PR);
5) o Ministério Público tem legitimidade para propor ACP com o objetivo de anular Termo de Acordo
de Regime Especial - TARE firmado entre o Distrito Federal e empresas beneficiárias de redução fiscal.
O referido acordo, ao beneficiar uma empresa privada e garantir-lhe o regime especial de apuração

58
do ICMS, poderia, em tese, implicar lesão ao patrimônio público, fato que legitima a atuação do
parquet na defesa do erário e da higidez da arrecadação tributária (STF RE 576155/DF);
6) o MP tem legitimação para, por meio de ACP, pretender que o Poder Público forneça medicação
de uso contínuo, de alto custo, não disponibilizada pelo SUS, mas indispensável e comprovadamente
necessária e eficiente para a sobrevivência de um único cidadão desprovido de recursos financeiros;
7) defesa do direito dos consumidores de não serem incluídos indevidamente nos cadastros de
inadimplentes (REsp 1.148.179-MG).
Exemplos de direitos individuais homogêneos destituídos de relevância social(Ministério Público
NÃO pode propor ACP nesses casos):
1) o MP não pode ajuizar ACP para veicular pretensões que envolvam tributos (impostos, taxas etc.)
(art. 1º, parágrafo único, da LACP). Ex: o MP não pode propor ACP questionando a cobrança excessiva
de uma determinada taxa, ainda que envolva um expressivo número de contribuintes;
2) “O Ministério Público não tem legitimidade ativa para propor ação civil pública na qual busca a
suposta defesa de um pequeno grupo de pessoas - no caso, dos associados de um clube, numa óptica
predominantemente individual.” (STJ REsp 1109335/SE);
3) o MP não pode buscar a defesa de condôminos de edifício de apartamentos contra o síndico,
objetivando o ressarcimento de parcelas de financiamento pagas para reformas afinal não
efetivadas.
O Ministério Público possui legitimidade para promover ação civil pública para tutelar não apenas
direitos difusos ou coletivos de consumidores, mas também direitos individuais homogêneos.
Trata-se de legitimação que decorre, de forma genérica, dos arts. 127 e 129, III da CF/88 e, de modo
específico, do art. 82, I do Código de Defesa do Consumidor (lei 8.078/90).
Vimos acima que o Ministério Público somente tem legitimidade para defender direitos individuais
homogêneos caso estes sejam indisponíveis ou tenham relevância social. E no caso dos direitos
individuais homogêneos relacionados com direitos dos consumidores?
Prevalece o entendimento de que “a proteção coletiva dos consumidores constitui não apenas
interesse individual do próprio lesado, mas interesse da sociedade como um todo. Realmente, é a
própria Constituição que estabelece que a defesa dos consumidores é princípio fundamental da
atividade econômica (CF, art. 170, V), razão pela qual deve ser promovida, inclusive pelo Estado, em
forma obrigatória (CF, art. 5º, XXXII). Não se trata, obviamente, da proteção individual, pessoal,
particular, deste ou daquele consumidor lesado, mas da proteção coletiva, considerada em sua
dimensão comunitária e impessoal.
Compreendida a cláusula constitucional dos interesses sociais (art. 127) nessa dimensão, não será
difícil concluir que nela pode ser inserida a legitimação do Ministério Público para a defesa de
‘direitos individuais homogêneos’ dos consumidores, o que dá base de legitimidade ao art. 82, I da
Lei nº 8.078/90.

COLETIVOS
DIFUSOS INDIVIDUAIS HOMOGÊNEOS
(em sentido estrito)
Ex: direito ao meio
Ex: reajuste abusivo
ambiente Ex: determinado lote de um remédio causou lesão
das mensalidades
ecologicamente a alguns consumidores.
escolares.
equilibrado.

59
São classificados São classificados como
São classificados como direitos ACIDENTALMENTE
como direitos direitos
COLETIVOS (isso porque são direitos individuais, mas
ESSENCIALMENTE ESSENCIALMENTE
tratados como se fossem coletivos).
COLETIVOS. COLETIVOS.
São
transindividuais São transindividuaisHá uma
(há uma (há uma transindividualidade ARTIFICIAL, formal ou relativa
transindividualida transindividualidade (são direitos individuais que, no entanto, recebem
de real ou real ou material). tratamento legal de direitos transindividuais).
material).
Têm natureza
Têm natureza
INDIVISÍVEL.
INDIVISÍVEL.
Tais direitos Têm natureza DIVISÍVEL.
pertencem a todos
de forma O resultado será o
simultânea e mesmo para aqueles O resultado da demanda pode ser diferente para os
indistinta. que fizerem parte do diversos titulares (ex: o valor da indenização pode
grupo, categoria ou variar).
O resultado será o
classe de pessoas.
mesmo para todos
os titulares.

Os titulares são
Os titulares são
pessoas:
pessoas:
• indeterminadas Os titulares são pessoas:
• indeterminadas,
e
• determinadas; ou
• indetermináveis. • mas determináveis.
• determináveis.

Os titulares são, a
Não se tem como
princípio,
determinar (dizer
indeterminados, mas é
de maneira
possível que eles sejam
específica) quem
são os titulares identificados.
desses direitos. Os titulares fazem
Isso porque são parte de um grupo,
direitos que não categoria ou classe de
pertencem a pessoas.
apenas uma
pessoa, mas sim à
coletividade. Caracterizam-se, Caracterizam-se, portanto,
portanto, pela DETERMINABILIDADE.
pela indeterminabilida
Caracterizam-se, de RELATIVA.
portanto, pela

60
 indeterminabilidad
e ABSOLUTA.
Os titulares desses
direitos
NÃO possuem
relação jurídica EXISTE uma relação
entre si. jurídica base entre os
titulares.

Os titulares são Os titulares não são ligados entre si, mas seus
ligados por Os titulares são ligados interesses decorrem de uma ORIGEM COMUM.
CIRCUNSTÂNCIAS entre si ou com a parte
DE FATO. contrária em virtude de
uma RELAÇÃO JURÍDICA
Os titulares se BASE.
encontram em
uma situação de
fato comum.
Outros exemplos:
interesses ligados aos
membros de um
Outros exemplos: mesmo sindicato ou
patrimônio partido; integrantes de
histórico; um mesmo conselho Outros exemplos:
moralidade profissional (ex: OAB). Ex: pílula de farinha como anticoncepcional: só tem
administrativa; O MP tem legitimidade direito a mulher que comprovar que tomou o
publicidade para ACP cujo remédio daquele lote.
enganosa fundamento seja a
divulgada pela TV. ilegalidade de reajuste
de mensalidades
escolares (Súmula 643-
STF).
Obs.: a definição legal dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais homogêneos é
fornecida pelo art. 81, parágrafo único do CDC.
RESPOSTA 3 – O TAC - termo de ajustamento de conduta é meio excepcional de transação, somente
cabível nos casos expressamente autorizados pela lei, com o intuito de permitir ao potencial agressor
de atender e se adequar ao interesse tutelado.
O instrumento jurídico do Compromisso de Ajustamento de Conduta, também conhecido como
Termo de Ajuste de Conduta (TAC), foi primeiramente criado pelo art. 211 do Estatuto da Criança e
do Adolescente - ECA (Lei n. 8.069/90) [1] e, depois, pelo art. 113 do Código de Defesa do Consumidor
- CDC (Lei n. 8.078/90), que acrescentou o § 6º ao art. 5º da Lei da Ação Civil Pública (Lei n.
7.347/85)[2]
Por meio dele, o órgão público legitimado à ação civil pública toma do causador do dano – ainda
quem em potencial - a interesses difusos, interesses coletivos ou interesses individuais homogêneos

61
o compromisso de adequar sua conduta às exigências da lei, mediante cominações, que têm o caráter
de título executivo extrajudicial.
O Termo de Ajuste de Conduta - TAC pode ser tomado por qualquer órgão público legitimado à ação
civil pública, como o Ministério Público, a Defensoria Pública, a União, os Estados-membros, os
Municípios, o Distrito Federal, as autarquias e as fundações públicas (Lei n. 7.347/85, art. 5º; CDC art.
82), não detendo o Ministério Público a exclusividade de lançar mão desse valioso e moderno meio
preventivo e em ambiente de mediação de futuros e potenciais conflitos de posturas empresariais
com os interesses sociais e individuais indisponíveis.
No âmbito dos Ministérios Públicos Federal e Estadual, os termos de ajustamento de Conduta ou
TACs são documentos assinados por partes que se comprometem, perante o procurador da
República ou o Promotor de Justiça, a cumprirem determinadas condicionantes, de forma a resolver
o problema que estão causando ou a compensar danos e prejuízos já causados.
Os TACs deveriam antecipar a resolução dos problemas de uma forma muito mais rápida e eficaz do
que se o caso fosse a juízo, sendo conhecidas a complicação, a burocracia e a demora do mecanismo
judiciário, considerando ainda o devido processo legal, que fazem a solução judicial definitiva chegar
muitos anos mais tarde. E a eficácia decorreria da mais rápida solução para a proteção dos direitos
na área da Tutela Coletiva, que pela sua própria natureza poderiam sofrer definitivo ou irreparável
prejuízo.
Os TACs são verdadeiros contratos entre a parte legitimada no art. 5º da Lei 7.347/1985 e a parte ré,
fora do processo, extrajudicialmente, dispensando homologação judicial para ter força executiva em
caso de descumprimento.
Mas o chamado TAC- Termo de Ajustamento de Conduta é meio excepcional de transação, somente
cabível nos casos expressamente autorizados pela lei, com o intuito de permitir ao potencial agressor
de direitos difusos, coletivos ou transindividuais de atender e se adequar ao interesse tutelado, tão
somente em situações de nebuloso desenho normativo ou que demande contornos a serem melhor
definidos.
Assim, não é meio adequado o TAC para dar solução já claramente definida e regulada de forma
exauriente pela normatividade positiva, nem se presta a alforriar o infrator da lei às sanções por ela
cominadas, não se prestando como meio de atuação política, perseguição ou de favorecimento, não
se devendo abrir espaço para conjecturas que coloquem em dúvida os ilibados motivos e fins
determinantes de sua proposta.
Dentro das permissões legais expressas em que cabe o TAC, a própria lei da improbidade
administrativa (Lei n. 8.429/92, art. 17, § 1º) estabelece limite e consagra a probição expressa de
acordo, transação ou conciliação em ações cautelares ou ordinárias, pelo Ministério Público ou
pessoa jurídica interessada, quando se trate de improbidade administrativa de agente público.
Assim como no campo penal, a transação é modo excepcional de composição do interesse público,
em regra indisponível, exigindo expressa autorização legal, assinalando-se, ainda, que o Ministério
Público, em especial, rege-se pelo princípio da obrigatoriedade de atuação.
Há a vedação expressa de acordo, transação ou conciliação em ações que tratem de improbidade
administrativa de agente público (§1º, art. 17 da Lei 8.429/1992);
Não poder o TAC servir como meio de supressão da medida constitucional e nem constituir nova
causa de exclusão de ilicitude ou de extinção da punibilidade não prevista em lei.

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - Considere a seguinte situação
62
hipotética: Um promotor da justiça do estado do Piauí, em estágio probatório, e um procurador da
justiça desse mesmo estado foram condenados a cinco anos de reclusão, em ação penal transitada
em julgado, por crime de corrupção passiva, em razão de terem recebido valores em espécie em
troca de informações sigilosas a que tiveram acesso devido ao cargo que ocupavam. Com relação a
essa situação hipotética, discorra, de forma fundamentada, sobre: 1 os tipos de penas disciplinares
a que estão sujeitos os referidos membros do Ministério Público [valor: 1,00 ponto] e os respectivos
efeitos dessas penas [valor: 1,00 ponto]; 2 a autoridade competente para aplicar as sanções cabíveis;
[valor: 1,50 ponto] 3 o prazo prescricional das referidas punições; [valor: 1,00 ponto] 4 as hipóteses
de perda do cargo de membro vitalício e quatro hipóteses de perda do cargo de membro não
vitaliciado do Ministério Público [valor: 1,00 ponto] e o procedimento adotado para cada caso no
estado do Piauí [valor: 1,50 ponto].
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)
RESPOSTA DEVE SER RETIRADA DA LEI ORGÂNICA DO MPPI - LEI COMPLEMENTAR Nº 12, DE 18 DE
DEZEMBRO DE 1993.

Procedimento – art. 165 e seguintes da LEI COMPLEMENTAR Nº 12, DE 18 DE DEZEMBRO DE 1993 do

Estado do Piauí.

Complemento: Info 601 – STJ. Na hipótese de membro de Ministério Público Estadual praticar falta
administrativa também prevista na lei penal como crime, o prazo prescricional da ação civil para a
aplicação da pena administrativa de perda do cargo somente tem início com o trânsito em julgado
da sentença condenatória na órbita penal.
No PAD, o Promotor poderia ter sido demitido? Se um membro do Ministério Público pratica uma
infração disciplinar grave, ele poderá ser condenado, em processo administrativo, à pena de
demissão? NÃO. Os membros do MP gozam de vitaliciedade e somente podem perder o cargo por
sentença judicial transitada em julgado (art. 128, § 5º, I, “a”, da CF/88).
Além da CF/88, essa vitaliciedade foi regulamentada pelo art. 38, § 1º da Lei nº 8.625/93 (Lei Orgânica
Nacional do MP) e pelo art. 57, XX, da LC 75/93 (Estatuto do MPU). Essas leis preveem que é
necessária a propositura de uma ação civil para a decretação da perda do cargo contra o membro do
Ministério Público que tiver praticado uma infração disciplinar grave.
Lei nº 8.625/93 - O § 2º do art. 38 da Lei nº 8.625/93 (que trata sobre os membros do MP estadual)
exige que a ação para perda do cargo seja proposta contra o Promotor de Justiça pelo Procurador-
Geral de Justiça, após autorização do Colégio de Procuradores.
O Tribunal de Justiça poderá determinar a perda do cargo, com base no art. 92, I, “a”, do CP (São
também efeitos da condenação: a perda do cargo quando aplicada pena privativa de liberdade por
tempo igual ou superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violação de dever
para com a Administração Pública)?
NÃO. As regras sobre a perda do cargo de membro do Ministério Público estadual estão previstas em
norma especial, qual seja, Lei nº 8.625/93 (Lei Orgânica Nacional do Ministério Público), que dispõe
que a perda do referido cargo somente pode ocorrer após o trânsito em julgado de ação civil proposta
para esse fim. Em outras palavras, o art. 92, I, “a”, do CP não se aplica para membros do Ministério
Público. STJ. 5ª Turma. REsp 1.251.621-AM, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 16/10/2014 (Info 552).
Primeira pergunta: a LC 75/93 pode ser aplicada à situação de João, mesmo ele sendo membro do
Ministério Público estadual?

63
SIM. A Lei Orgânica do Ministério Público (Lei nº 8.625/93) determina que a LC 75/93 deverá ser
aplicada de forma subsidiária: Art. 80. Aplicam-se aos Ministérios Públicos dos Estados,
subsidiariamente, as normas da Lei Orgânica do Ministério Público da União.
Segunda pergunta: o prazo prescricional da ação civil de perda do cargo do membro do Ministério
Público é regido pelo art. 244 da LC 75/93? SIM.
Terceira pergunta: em caso de falta disciplinar que também é crime, o prazo prescricional será regido
pela pena em concreto que foi aplicada? Em nosso exemplo, o prazo prescricional deve ser calculado
a partir da pena de 2 anos? NÃO. O prazo prescricional deve ser contado com base na pena máxima
em abstrato do crime imputado. Nesse sentido:
(...) 3. Quando o promotor comete uma infração administrativa, a prescrição é aquela
disciplinada em um dos incisos do art. 244 da Lei Complementar nº 75/93; já quando a
infração cometida é prevista também na lei penal, o prazo prescricional é aquele referente ao
crime praticado.
4. A disposição da lei de que a falta administrativa prescreverá no mesmo prazo da lei penal,
leva a uma única interpretação possível, qual seja, a de que este prazo será o mesmo da pena
em abstrato, pois este, por definição originária, é o prazo próprio prescricional dos crimes em
espécie. (...) STJ. 6ª Turma. REsp 379.276/SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado
em 14/12/2006.
Em nosso exemplo, o crime imputado é o de corrupção passiva (art. 317), cuja pena máxima é de 12
anos. Logo, aplicando-se o art. 109, II, do CP, o prazo prescricional para ajuizar a ação seria de 16
anos.
Quarta pergunta: esse prazo prescricional para o ajuizamento da ação é contado a partir de quando?
A partir do trânsito em julgado da condenação criminal. Isso porque o art. 38, § 1º, I, da Lei nº
8.625/93 afirma que a ação civil para perda do cargo somente deve ser interposta após o trânsito em
julgado da sentença penal, nos casos em que a falta funcional corresponde também a uma conduta
criminosa.
Assim, uma das condições de procedibilidade da ação civil para perda do cargo é a existência de
decreto condenatório proferido no juízo criminal e transitado em julgado. Logo, se a ação somente
pode ser proposta após o trânsito em julgado, não se pode contar a prescrição
antes dessa condição ocorrer. Prescrição somente ocorre quando alguém, podendo agir, deixa de
fazê-lo, no tempo oportuno.

PÁGINAS 21 A 25
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Caso prático: Defensor Público é intimado para uma audiência por telefone, e o termo de intimação
lavrado nos autos pelo servidor do Judiciário. É válida?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Não é válida tal intimação. Isso porque a necessidade da intimação pessoal da Defensoria Pública
decorre de legislação específica que concede prerrogativas que visam facilitar o bom funcionamento
do órgão no patrocínio dos interesses daqueles que não possuem recursos para constituir defensor
particular. A finalidade da lei é proteger e preservar a própria função exercida pelo referido órgão e,
principalmente, resguardar aqueles que não têm condições de contratar um Defensor particular. Não
se cuida, pois, de formalismo ou apego exacerbado às formas, mas, sim, de reconhecer e dar

64
aplicabilidade à norma jurídica vigente e válida. Assim, a intimação pessoal da Defensoria Pública
somente se concretiza com a respectiva entrega dos autos com vista, em homenagem ao princípio
constitucional da ampla defesa. Nesse sentido está o art. 186, §1º do CPC.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Determinado chefe de Núcleo da Defensoria estabeleceu que o expediente se encerraria às 16h.
Determinado Defensor, sob o pretexto de gozar de independência funcional, não aceitou a imposição
e determinou que os servidores da Defensoria ficassem até mais tarde. Quem está certo, quem está
errado? Fundamente.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O Defensor Público-Chefe está correto e o Defensor Público que insurgiu contra a determinação está
errado.
Segundo a LC 80, art. 15, os órgãos de atuação da Defensoria Pública da União em cada Estado serão
dirigidos por Defensor Público-Chefe, designado pelo Defensor Publico-Geral, dentre os integrantes
da carreira. Ao Defensor Publico-Chefe, sem prejuízo de suas funções institucionais, compete, dentre
outras funções, coordenar as atividades desenvolvidas pelos Defensores Públicos Federais que atuem
em sua área de competência (inciso I). Além disso, o art. 17 afirma que “os Núcleos são dirigidos por
Defensor Publico-Chefe, nos termos do art. 15”.
Logo, nota-se que o Defensor Público-Chefe do Núcleo possui, além da independência funcional
inerente a todos os cargos de Defensor Público, autonomia administrativa para coordenar as demais
atividades dos outros Defensores.
Nesse sentido, o Defensor Público que, afirmando gozar de independência funcional, não aceitou a
imposição de encerramento do expediente às 16h está equivocado. Isso porque a independência
funcional não se confunde com a necessidade de obediência de normas de cunho administrativo,
necessárias à organização da própria instituição.
Assim, a independência funcional, conforme a redação prevista na LC 80/94, se relaciona apenas com
o “desempenho de suas atribuições”, ou seja, para o exercício da atividade-fim do Defensor Público,
qual seja: a prestação de assistência jurídica integral e gratuita. Logo, não há que se
confundir independência funcional com independência administrativa. Os defensores públicos estão
vinculados à uma estrutura hierárquica administrativa, sujeitos, portanto, à uma divisão de tarefas,
fixação de atribuições, expedientes organizacionais internos, dever de prestar informações aos
órgãos de administração superior da instituição etc.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Questão sobre poder requisitório do defensor público. Caso em que delegado federal se negava a
fornecer laudo pericial requisitado.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Inicialmente, ressalta-se que a LC 80/94 dispõe em seu art. 44 várias prerrogativas atinentes ao
Defensor Público, em rol meramente exemplificativo.

65
O inciso X do artigo em questão dispõe que é prerrogativa dos membros da Defensoria Pública da
União requisitar, de autoridade pública ou de seus agentes, exames, certidões, perícias, vistorias,
diligências, processos, documentos, informações, esclarecimentos e providências necessárias ao
exercício de suas atribuições.
Impende ressaltar que, embora o STF na ADI 230 tenha julgado inconstitucional norma semelhante
prevista na CE do RJ (É inconstitucional a requisição por defensores públicos a autoridade pública, a
seus agentes e a entidade particular de certidões, exames, perícias, vistorias, diligências, processos,
documentos, informações, esclarecimentos e providências, necessários ao exercício de suas
atribuições: exacerbação das prerrogativas asseguradas aos demais advogados.
Inconstitucionalidade do art. 178, inc. IV, alínea a, da Constituição fluminense), tal entendimento foi
proferido em 2014 e não se estendeu à norma da LC 80/94.
É certo que o referido julgado se limitou à análise do Constituição Estadual do Rio de Janeiro, não
podendo se estender automaticamente a outros diplomas normativos não submetidos a controle de
constitucionalidade, já que o referido Tribunal acolhe a tese da intranscendência dos motivos
determinantes, motivo pelo qual a decisão de inconstitucionalidade não se aplica a outras leis não
declaradas inconstitucionais.
Assim, permanece constitucional em sua integralidade a prerrogativa do art. 128, X, da LC nº 80/94 ,
por não ter sido alvo de questionamento relativo a sua constitucionalidade, motivo pelo qual os
Defensores Públicos podem exercitar seu poder de requisição, ainda que apenas em face de
autoridades públicas e seus agentes, conforme assegura a referida Lei Federal, ou, conforme a
previsão de lei estadual em vigor que estenda a requisição a entidades privadas.
Embora não encontre respaldo expresso no texto constitucional, é certo que o poder de requisição
está previsto implicitamente no art. 134 da Carta Magna com base na Teoria dos Poderes Implícitos.
Isto porque à Defensoria Pública é atribuído o dever de promoção dos direitos humanos e da defesa
de direitos individuais e coletivos, bem como a resolução de conflitos de forma extrajudicial, o que
exige a requisição a agentes públicos para obter informações pertinentes à defesa de tais direitos,
caso contrário o Defensor Público não poderia exercer de forma ampla e integral sua missão
constitucional, dependendo, para tanto, da concessão da tutela jurisdicional quando indeferida a
concessão administrativa de documentos, exames, certidões de posse de órgãos públicos.
Assim, o delegado federal não poderia ter se negado a fornecer ao laudo pericial requisitado.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Princípios Institucionais: Juiz pedia a juntada de processo administrativo interno da DPU para aceitar
inicial que pedida medicamentos. Analisar a correção da medida e qual caminho tomar.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
A medida adotada pelo magistrado não foi correta. A uma porque o processo administrativo interno
da DPU não é previsto em lei como documento indispensável à propositura de qualquer ação. A duas
porque tal exigência fere o princípio do acesso à justiça, pois, por via transversa, condiciona o
acionamento do Poder Judiciário ao acionamento inicial da esfera administrativa.

Nesse sentido, o STJ, em julgamento de recurso repetitivo, definiu três requisitos necessários à
determinação por parte do Judiciário de concessão de medicamentos: 1 – Seja comprovado pela

66
parte autora, mediante laudo médico fundamentado e devidamente circunstanciado (da lavra de
médico que assiste o paciente), de que o medicamento pleiteado lhe seja imprescindível, necessário
também demonstrar a ineficácia dos fármacos fornecidos pelo SUS para o efeito do tratamento 2 –
A demonstração da incapacidade financeira do demandante (paciente) de arcar com o custo do
medicamento prescrito; e 3 - Existência de registro do medicamento na Agência Nacional de
Vigilância Sanitária (Anvisa).

Observa-se que não há exigência de procedimento interno instaurado no âmbito da Defensoria

Pública.

No caso, o Defensor poderia interpor agravo de instrumento (a despeito da não previsão expressa
no rol do art. 1.015 do CPC) ou até mesmo mandado de segurança, pelo desrespeito a direito líquido
e certo do acesso à justiça.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - A
defensoria pública ajuizou ação civil pública com a finalidade de defender o direito de consumidores
lesados por relações contratuais firmadas com determinada instituição financeira. A ré, então,
invocou a ilegitimidade do órgão para promover, em nome próprio, a defesa dos consumidores,
sustentando que a defensoria pública teria legitimidade apenas para a defesa individual do
consumidor, já que a promoção da defesa coletiva ou difusa dos consumidores seria atribuição
institucional exclusiva do Ministério Público. Com base nessa situação hipotética e na legislação e na
jurisprudência sobre o tema, indique a natureza dos direitos defendidos na referida ação civil pública
e esclareça se a defensoria pública tem legitimidade para ajuizar ação civil pública em defesa dos
referidos consumidores.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Por previsão expressa da Lei nº 7.347/85, art. 5º, a Defensoria Pública é legitimida para propor a ação
principal e cautelar em Ação Civil Pública.
No caso em questão, a natureza dos direitos defendidos pela DP na citada ação é de direito coletivo,
pois os direitos discutidos são transindividuais, de natureza indivisível de que seja titular grupo,
categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrária por uma relação jurídica base
(art. 81 do CDC).
Conforme já decidiu o STF na ADI 3943, não há qualquer inconstitucionalidade na previsão da Lei nº
11.448/2007 (que acrescentou a legitimação da defensoria pública na LACP). Ao contrário, essa lei já
era compatível com o texto originário da CF/88 e isso ficou ainda mais claro quando o Congresso
Nacional aprovou a EC 80/2014, que alterou a redação do art. 134 da CF/88 prevendo expressamente
que a Defensoria Pública tem legitimidade para a defesa de direitos individuais e coletivos (em
sentido amplo):
Art. 134. A Defensoria Pública é instituição permanente, essencial à função jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe, como expressão e instrumento do regime democrático, fundamentalmente, a
orientação jurídica, a promoção dos direitos humanos e a defesa, em todos os graus, judicial e
extrajudicial, dos direitos individuais e coletivos, de forma integral e gratuita, aos necessitados, na
forma do inciso LXXIV do art. 5º desta Constituição Federal. (Redação dada pela Emenda
Constitucional nº 80/2014)

67
Entender que apenas o MP possa ajuizar ACP no tocante a direitos difusos ou coletivos restringe, sem
fundamento jurídico, a possibilidade de utilização da ação civil pública, que é instrumento capaz de
garantir a efetividade de direitos fundamentais de pobres e ricos a partir de iniciativa processual da
Defensoria Pública.
Além disso, deve-se lembrar que a CF/88 não assegura ao Ministério Público a legitimidade exclusiva
para o ajuizamento de ação civil pública. Em outras palavras, a Constituição em nenhum momento
disse que só o MP pode propor ACP. Ao contrário, o § 1º do art. 129 da CF/88 afirma que a legitimação
do Ministério Público para as ações civis não impede a de terceiros, nas mesmas hipóteses, segundo
o disposto nesta Constituição e na lei.

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Em determinado estado da Federação, o procurador-geral de justiça, em comum acordo com o
governo estadual, designou representante do Ministério Público para integrar o conselho estadual
de defesa do consumidor, órgão responsável pela articulação da ação governamental na defesa dos
interesses do consumidor. Alguns membros do Parquet opuseram-se veementemente à medida, sob
a alegação de que a Constituição Federal e a Lei Orgânica Nacional do Ministério Público vedam a
integrantes do Parquet, ainda que em disponibilidade, o exercício de outras funções públicas, salvo
uma de magistério. Nessa situação, a participação de representante do Ministério Público no referido
conselho representa o exercício de uma função atípica e, portanto, contrária ao que determinam a
Constituição Federal e a Lei Orgânica do Ministério Público? Justifique sua resposta.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Em regra, o exercício de funções fora do âmbito do MP é vedado aos promotores e procuradores.
Como não há cargo sem função, promotores e procuradores não podem exercer cargos na
administração pública, fora da instituição.
Apesar disso, há decisão do STF no sentido de que [o rol de atribuições conferidas ao Ministério
Público pelo art. 129 da Constituição Federal não constitui numerus clausus. O inciso IX do mesmo
artigo permite ao Ministério Público “exercer outras funções que lhe forem conferidas, desde que
compatíveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representação judicial e a consultoria jurídica de
entidades públicas”. O art. 51 do Ato das Disposições Transitórias da Constituição do Estado do Rio
de Janeiro não confere competência ao Ministério Público fluminense, mas apenas cria o Conselho
Estadual de Defesa da Criança e do Adolescente, garantindo a possibilidade de participação do
Ministério Público. Possibilidade que se reputa constitucional porque, entre os direitos
constitucionais sob a vigilância tutelar do Ministério Público, sobreleva a defesa da criança e do
adolescente. Participação que se dá, porém, apenas na condição de membro convidado e sem direito
a voto.]
Há, portanto, decisão do STF que permitiu a participação do membro em Conselho Estadual de
Defesa da Criança e do Adolescente, desde que sem direito a voto e como membro convidado.
(ADI 3463 julgada em 2011).

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
O Ministério Público do Estado do Tocantins impôs uma penalidade administrativa a um de seus

68
membros, após regular processo disciplinar. Nessa situação hipotética, já tendo transcorrido um ano
e dois meses da referida decisão, pode o Conselho Nacional do Ministério Público, de ofício, rever o
referido processo? Fundamente a sua resposta.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
A CF, no art.130-A, inciso IV, dispõe que o CNMP tem competência para “rever, de ofício ou mediante
provocação, os processos disciplinares de membros do Ministério Público da União ou dos Estados
julgados há menos de um ano; (Incluído pela EC 45/2004)).
O regimento interno do CNMP dispõe de igual modo no art. 2º, inciso IV.
Logo, verifica-se haver uma limitação temporal ao poder de revisão do CNMP o que pode, ainda que
de ofício, rever processos disciplinares, desde que do julgamento não tenha passado o prazo de 1
ano. Portanto, no caso do enunciado, o CNMP não pode rever o processo.

10 Poder Executivo: princípios constitucionais da Administração Pública; presidencialismo e

parlamentarismo; organização e estrutura do Poder Executivo; eleição e mandato do Chefe do
Executivo; perda do mandato: hipóteses e consequências; responsabilidade do Chefe do Executivo;
Estado de sítio e Estado de defesa; Medida Provisória: natureza, efeitos, conteúdo e limites;
competência política, executiva e regulamentar.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - Considere a seguinte situação
hipotética: O presidente da República editou medida provisória que altera a lei que regula o
procedimento administrativo relativo à desapropriação de imóveis rurais para fins de reforma
agrária: incluiu dispositivo que retira das condições de verificação do cumprimento da função social
d o imóvel rural a observância das disposições que regulam as relações de trabalho. Com relação a
essa situação hipotética, discorra sobre a função social da propriedade rural, apresentando os
requisitos para cumprimento dessa função social, e analise a possibilidade de controle jurisdicional
da medida provisória em questão, considerando a jurisprudência do STF.
- Resposta: De acordo com o texto constitucional (art. 186), a função social da propriedade é
cumprida quando a propriedade atende, simultaneamente, segundo critérios e graus de exigência
estabelecidos em lei, os seguintes requisitos: I – aproveitamento racional e adequado; II – utilização
adequada dos recursos naturais disponíveis e preservação do meio ambiente; III – observância das
disposições que regulam as relações de trabalho; IV – exploração que favoreça o bem-estar dos
proprietários e dos trabalhadores. Tais parâmetros constitucionais, cuja disciplina foi conferida à lei,
constituem limites à esfera de discrição do legislador e, consequentemente, ao Poder Executivo
quando investido de função legislativa, tal qual ocorre quando da edição de medidas provisórias.
Nesse sentido, a doutrina de Gilmar Mendes e Paulo Gonet Branco: Deve-se reconhecer que a
garantia constitucional da propriedade está submetida a um intenso processo de relativização, sendo
interpretada, fundamentalmente, de acordo com parâmetros fixados pela legislação ordinária. As
disposições legais relativas ao conteúdo têm, portanto, inconfundível caráter constitutivo. Isso não
significa, porém, que o legislador possa afastar os limites constitucionalmente estabelecidos. A
definição desse conteúdo pelo legislador há de preservar o direito de propriedade na qualidade de
garantia institucional. Ademais, as limitações impostas ou as novas conformações emprestadas ao
direito de propriedade hão de observar especialmente o princípio da proporcionalidade, que exige
que as restrições legais sejam adequadas, necessárias e proporcionais. Gilmar Mendes e Paulo

69
Branco. Curso de direito constitucional. 12.ª ed. rev. e atual. São Paulo: Saraiva, 2017, p. 291. E, ainda,
o STF: RELEVÂNCIA DA QUESTÃO FUNDIÁRIA – O CARÁTER RELATIVO DO DIREITO DE PROPRIEDADE
– A FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE – IMPORTÂNCIA DO PROCESSO DE REFORMA AGRÁRIA –
NECESSIDADE DE NEUTRALIZAR O ESBULHO POSSESSÓRIO PRATICADO CONTRA BENS PÚBLICOS E
CONTRA A PROPRIEDADE PRIVADA – A PRIMAZIA DAS LEIS E DA CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA NO
ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO. – O direito de propriedade não se reveste de caráter absoluto,
eis que, sobre ele, pesa grave hipoteca social, a significar que, descumprida a função social que lhe é
inerente (CF, art. 5.º, XXIII), legitimar-se-á a intervenção estatal na esfera dominial privada,
observados, contudo, para esse efeito, os limites, as formas e os procedimentos fixados na própria
Constituição da República. – O acesso à terra, a solução dos conflitos sociais, o aproveitamento
racional e adequado do imóvel rural, a utilização apropriada dos recursos naturais disponíveis e a
preservação do meio ambiente constituem elementos de realização da função social da propriedade.
A desapropriação, nesse contexto — enquanto sanção constitucional imponível ao descumprimento
da função social da propriedade — reflete importante instrumento destinado a dar consequência aos
compromissos assumidos pelo Estado na ordem econômica e social. Incumbe, ao proprietário da
terra, o dever jurídico-social de cultivá-la e de explorá-la adequadamente, sob pena de incidir nas
disposições constitucionais e legais que sancionam os senhores de imóveis ociosos, não cultivados
e/ou improdutivos, pois só se tem por atendida a função social que condiciona o exercício do direito
de propriedade, quando o titular do domínio cumprir a obrigação (1) de favorecer o bem-estar dos
que na terra labutam; (2) de manter níveis satisfatórios de produtividade; (3) de assegurar a
conservação dos recursos naturais; e (4) de observar as disposições legais que regulam as justas
relações de trabalho entre os que possuem o domínio e aqueles que cultivam a propriedade. (ADI
2.213 MC, rel. min. Celso de Mello, j. 4/4/2002, P, DJ de 23/4/2004). As medidas provisórias são atos
normativos com força de lei editados em casos de relevância e urgência pelo presidente da
República, que deve submetê-las de imediato à apreciação do Congresso Nacional. A princípio, o
presidente da República tem ampla discricionariedade para avaliar a relevância e a urgência da
medida provisória, cuja presença pode igualmente ser reavaliada pelo Congresso. Contudo, como
destacam Gilmar Mendes e Paulo Branco, excepcionalmente o Poder Judiciário pode exercer juízo
sobre a existência dos pressupostos da medida: A jurisprudência do Supremo Tribunal Federal, no
regime constitucional passado, rejeitava competência ao Judiciário para exercer crítica sobre o juízo
de existência dos mesmos pressupostos do decreto-lei. Sob a Carta atual, porém, e desde o
julgamento da liminar na ADI 162, esse entendimento mudou. Em 1989, a jurisprudência do STF
sofreu alteração para admitir que esses pressupostos não são totalmente alheios à crítica judiciária.
Sem que se desmentisse o caráter discricionário da avaliação política desses pressupostos, reservou-
se ao Judiciário a verificação, em cada caso, de eventual “abuso manifesto”. Em precedentes
diversos, o STF afirmou a possibilidade de censurar a medida provisória por falta dos requisitos da
urgência e da relevância, sem, contudo encontrar nas hipóteses que analisava caso para tanto. Em
1998, porém, ocorreu a desaprovação pela falta do pressuposto formal. Gilmar Mendes e Paulo
Branco. Curso de direito constitucional. 12.ª ed. rev. e atual. São Paulo: Saraiva, 2017, p. 812. Sobre
a possibilidade de o STF avaliar a presença dos requisitos constitucionais da medida provisória
em caso que discutia a alteração da disciplina normativa da reforma agrária, merece destaque o
julgamento da ADI 2.213/MC, relatada pelo ministro Celso de Mello, em cuja ementa consignou-se o
seguinte: (...) A edição de medidas provisórias, pelo presidente da República, para legitimar-se
juridicamente, depende, entre outros requisitos, da estrita observância dos pressupostos

70
constitucionais da urgência e da relevância (CF, art. 62, caput). – Os pressupostos da urgência e da
relevância, embora conceitos jurídicos relativamente indeterminados e fluidos, mesmo expondo-se,
inicialmente, à avaliação discricionária do presidente da República, estão sujeitos, ainda que
excepcionalmente, ao controle do Poder Judiciário, porque compõem a própria estrutura
constitucional que disciplina as medidas provisórias, qualificando-se como requisitos legitimadores e
juridicamente condicionantes do exercício, pelo chefe do Poder Executivo, da competência
normativa primária que lhe foi outorgada, extraordinariamente, pela Constituição da República.
Doutrina. Precedentes. – A possibilidade de controle jurisdicional, mesmo sendo excepcional, apoia-
se na necessidade de impedir que o presidente da República, ao editar medidas provisórias, incida
em excesso de poder ou em situação de manifesto abuso institucional, pois o sistema de limitação
de poderes não permite que práticas governamentais abusivas venham a prevalecer sobre os
postulados constitucionais que informam a concepção democrática de Poder e de Estado,
especialmente naquelas hipóteses em que se registrar o exercício anômalo e arbitrário das funções
estatais. UTILIZAÇÃO ABUSIVA DE MEDIDAS PROVISÓRIAS – INADMISSIBILIDADE – PRINCÍPIO DA
SEPARAÇÃO DOS PODERES – COMPETÊNCIA EXTRAORDINÁRIA DO PRESIDENTE DA REPÚBLICA. – A
crescente apropriação institucional do poder de legislar, por parte dos sucessivos presidentes da
República, tem despertado graves preocupações de ordem jurídica, em razão do fato de a utilização
excessiva das medidas provisórias causar profundas distorções que se projetam no plano das relações
políticas entre os Poderes Executivo e Legislativo. – Nada pode justificar a utilização abusiva de
medidas provisórias, sob pena de o Executivo — quando ausentes razões constitucionais de urgência,
necessidade e relevância material —, investir-se, ilegitimamente, na mais relevante função
institucional que pertence ao Congresso Nacional, vindo a converter-se, no âmbito da comunidade
estatal, em instância hegemônica de poder, afetando, desse modo, com grave prejuízo para o regime
das liberdades públicas e sérios reflexos sobre o sistema de checks and balances, a relação de
equilíbrio que necessariamente deve existir entre os Poderes da República. – Cabe, ao Poder
Judiciário, no desempenho das funções que lhe são inerentes, impedir que o exercício compulsivo da
competência extraordinária de editar medida provisória culmine por introduzir, no processo
institucional brasileiro, em matéria legislativa, verdadeiro cesarismo governamental, provocando,
assim, graves distorções no modelo político e gerando sérias disfunções comprometedoras da
integridade do princípio constitucional da separação de poderes. – Configuração, na espécie, dos
pressupostos constitucionais legitimadores das medidas provisórias ora impugnadas. Consequente
reconhecimento da constitucionalidade formal dos atos presidenciais em questão. (ADI 2.213 MC,
rel. min. Celso de Mello, j. 4/4/2002, P, DJ de 23/4/2004.)

DPU - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Responda, de forma fundamentada, aos seguintes
questionamentos em relação ao indulto. 1 Qual a natureza jurídica? 2 Qual a espécie normativa que
o veicula? 3 Há limites materiais para a sua concessão?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]1

1
Obs.: tem os espelhos no site do Cebraspe. Entretanto, eu não consegui acessar, deu como arquivo inexistente. Link:
https://www.cebraspe.org.br/concursos/DPU_17_DEFENSOR

71
1. O indulto é uma das formas de renúncia do Estado ao seu direito de punir. Possui natureza jurídica
de causa de extinção da punibilidade (art. 107, II, CP). O indulto só extingue o efeito principal do
crime, qual seja, a pena. Efeitos secundários e de natureza civil permanecem integrados
2. A concessão do indulto está inserida no exercício do poder discricionário do Presidente da
República (STF. ADI 2.795-MC). Pode tal atribuição ser delegada ao Procurador Geral da República,
ao Advogado Geral da União ou a Ministros de Estado. A espécie normativa utilizada para tal renúncia
é o Decreto.
3. Segundo o STF, existem limites materiais à concessão do indulto, sendo de ordem constitucional e
consubstanciados na proibição expressa de concessão do benefício àqueles condenados por crimes
de tortura, tráfico de drogas, terrorismo e crimes hediondos. Além disso, a jurisprudência também
entende, como limite implícito, que o Presidente da República não pode assinar indulto em favor de
extraditando, uma vez que o objeto do instituto alcança apenas delitos sob a competência
jurisdicional do Estado brasileiro. Esses casos excepcionam a regra de que o poder judiciário não pode
apreciar o mérito do indulto. STF. Plenário. ADI 5874/DF, rel. orig. Min. Roberto Barroso, red. p/ o ac.
Min. Alexandre de Moraes, julgado em 9/5/2019 (Info 939).

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - A presidenta da Republica pretende editar medida provisória para alterar uma lei e
suprimir a condenação em honorários advocatícios, por sucumbência, em determinado tipo de ação
judicial. Pretende, também, que essa medida provisória tramite no Congresso Nacional da maneira
mais célere possível, dadas a relevância e a urgência da medida. A presidenta, antes de submeter a
medida ao Congresso Nacional, consultou a Casa Civil da Presidência da República a respeito de
alguns aspectos relacionados à temática das medidas provisórias. Em face dessa situação hipotética,
responda, de forma justificada, com fundamento na Constituição Federal de 1988 e no
posicionamento do Supremo Tribunal Federal, as seguintes perguntas: 1-A referida medida
provisória respeita as limitações constitucionais de edição de medidas provisórias? 2- Para que haja
major celeridade na tramitação no Congresso Nacional, é possível, considerados os mecanismos de
freios e contrapesos, a dispensa de exame da medida provisória por comissão mista de deputados e
senadores?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
1. A medida provisória (MP) é um ato unipessoal do presidente da República, com força imediata de
lei, sem a participação do Poder Legislativo, que somente será chamado a discuti-la e aprová-la em
momento posterior. O pressuposto da MP, de acordo com o artigo 62 da Constituição Federal é
urgência e relevância, cumulativamente. No caso em comento, A MP não respeitou os limites
constitucional à emissão de medidas provisórias na medida em que tratou de direito processual civil,
assunto vedado pelo art. 62, §7º, I, “b”, da CF
2. Conforme art. 62, §9º, da CF, caberá à comissão mista de Deputados e Senadores examinar as
medidas provisórias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sessão separada,
pelo plenário de cada uma das Casas do Congresso Nacional. Assim, segundo STF, o parecer da
Comissão Mista, em vez de formalidade desimportante, representa uma garantia de que o Legislativo
seja efetivamente o fiscal do exercício atípico da função legiferante pelo Executivo, não podendo ser

72
dispensado. Ressalta-se que tal regra teve efeitos modulados pelo STF no julgamento da ADI 4029,
na qual o parecer será obrigatório apenas para as medidas provisórias que forem assinadas e
encaminhadas ao Congresso Nacional a partir do julgamento de tal ação. Essa ADI julgou
inconstitucional Resolução do CN que dispensava o parecer da comissão mista caso não fosse
proferido em 14 dias.

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - Considere que o presidente da República tenha decidido conferir condecoração e
distinção honorifica a militares do Exército brasileiro que participaram de um conflito armado e que,
para isto, ele tenha editado ato transferindo essa competência ao ministro de Estado da Defesa.
Considere, ainda, que, posteriormente, após verificar que a autoridade ministerial não havia
condecorado todas as pessoas que deveriam ter sido agraciadas, o presidente tenha chamado para
si as atribuições transferidas aos ministros. A respeito dessa situação hipotética, face o que se pede
a seguir. 1. Explicite os institutos de distribuição de competência presentes na situação hipotética e
suas principais características. 2. Discorra sobre o poder da administração evidenciado na situação
hipotética, e analise o ato do presidente da República que transferiu a referida competência, tendo
em vista a matéria que foi objeto de delegação.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]2
1. Os institutos mencionados são a delegação e avocação de competência. A competência para a
prática dos atos administrativos pode ser definida como o poder legal conferido ao agente público
para o desempenho específico das atribuições inerentes ao seu cargo. Trata-se de um dos requisitos
de validade do ato administrativo e que deve ser corretamente preenchido sob pena de vício neste
atributo e a nulidade ou a anulabilidade do ato (a depender do tipo de vício). Em algumas
circunstâncias, pode a norma jurídica autorizar que um agente transfira a outro ou dele retire o
exercício da competência para a prática de um determinado ato administrativo, caracterizando o que
se chama de delegação e avocação de competência.
A delegação de competência, com previsão no artigo 12 do Decreto-Lei nº 200/67 e nos artigos 11 a
14 da Lei 9.784/99, é o fenômeno no qual o agente competente transfere a outro o exercício de
atribuições que originalmente lhe são atribuídas. Não necessita de relação de hierarquia entre o
delegando e o delegado. A regra é que a delegação é sempre possível, com exceção de vedação legal
expressa. A delegação deve ser apenas de parte da competência do delegante, deve ser feita em
razão de circunstâncias técnicas, sociais, econômicas, juríricas ou territoriais e é revogável pela
autoridade delegante a qualquer tempo.
A avocação (prevista no artigo 15 da Lei 9.784/99) é uma situação excepcional, no qual diante de
motivos técnicos devidamente justificados o ente com superioridade hierárquica traz para si a prática
de atos administrativos que seriam da competência do agente/órgão avocado. Para a avocação é
fundamental a existência de relação hierárquica entre o avocante e o avocado, sendo o avocante de
hierarquia superior ao do avocado.

2
Mas retirada do livro “Questões discursivas comentadas – Advocacia Pública Federal – Juspodivm. Disponível em:
https://www.editorajuspodivm.com.br/cdn/arquivos/1732-leia-algumas-paginas.pdf

73
2. Na situação em questão percebe-se a manifestação do poder hierárquico da Administração
Pública, uma vez que o Presidente da República, autoridade máxima do poder executivo federal
inicialmente delegou para um Ministro de Estado (que tem a função constitucional de auxilia-lo,
conforme previsto no artigo 84, II da CRFB, sendo hierarquicamente inferior) uma competência que
lhe foi atribuída pela Constituição Federal no seu artigo 84, XXI.
E após o Presidente perceber que o Ministro de Estado não realizou a contento a função para o qual
foi incumbido avocou a competência, sendo neste caso fundamental a existência de hierarquia entre
os envolvidos.
Por último, analisando o ato administrativo que delegou a competência do Presidente da República
para o Ministro de Estado percebe-se que o mesmo tem um vício no seu objeto. O artigo 13, III da
Lei 9.784/99 veda expressamente a delegação da prática de ato administrativo quando o mesmo
tratar de matéria de competência exclusiva do órgão ou autoridade delegante. Por sua vez a
Constituição da República, no seu artigo 84, XXI diz que conferir condecoração e distinções
honoríficas (objeto do ato de delegação) é matéria da competência privativa (na verdade, exclusiva)
do Presidente da República.
Cabe ressaltar que não obstante o caput do artigo 84 fale em competência privativa do Presidente
da República (que doutrinariamente se admite a delegação) a grande maioria dos incisos do citado
artigo trata-se efetivamente de competência exclusiva visto que não são delegáveis, à exceção dos
dispositivos mencionados no seu parágrafo único (incisos VI, XII e XXV). Assim sendo, como o ato
administrativo efetuou a delegação da competência para o Ministro de Estado foi realizado em
desconformidade com o previsto no artigo 13, III da Lei 9.784/99 e no artigo 84 da Constituição
Federal (que delimita expressamente quais são os casos em que se admite a delegação de
competência), sendo um ato nulo por vício no seu objeto, sendo este vício insanável, não admitindo
convalidação.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Distinga estado de defesa de estado de sítio, descrevendo as hipóteses que justificam a decretação
de um e de outro e as medidas restritivas aos direitos e garantias fundamentais que a Constituição
Federal autoriza durante a vigência de ambos.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
- O estado de defesa é um estado de LEGALIDADE EXTRAORDINÁRIA. Busca-se a
“constitucionalização das circunstâncias excepcionais” (Canotilho). Nele se organizam medidas
destinadas a DEBELAR ameaças à ORDEM PÚBLICA ou à PAZ SOCIAL, possuindo Caráter PREVENTIVO
e REGIONAL (área restrita e determinada). A medida é privativa do Presidente da República (art. 84,
IX), que tem a faculdade de decretar o estado de defesa. A CF dispõe que no estado de defesa podem
ser restringidos os direitos de
a) de reunião;
b) sigilo de correspondência;
c) sigilo de comunicação telegráfica e telefônica;

74
d) ocupação e o uso temporário de bens e serviços públicos, na hipótese de calamidade pública;
e) prisão por crime contra o Estado ou outros motivos (período ñ superior a 10 dias, salvo autorização
judicial)
A doutrina divide os pressupostos de decretação do estado de defesa em materiais (que são
alternativos) e formais (cumulativos). Os materiais são existência de grave e iminente instabilidade
institucional; ou calamidades de grandes proporções na natureza. Os formais são a) oitiva do
Conselho da República e o Conselho de Defesa Nacional (parecer meramente opinativo); b)
Decretação do Presidente da República; c) Prazo de duração: 30 dias, prorrogável uma única vez; d)
Especificação das áreas abrangidas; e) Especificação das medidas coercitivas.
Por fim, ressalta-se que não há controle prévio do Congresso Nacional.
Já o estado de sítio é medida de SUSPENSÃO TEMPORÁRIA e localizada de garantias constitucionais.
É mais grave que o Estado de defesa e também é competência privativa do PR. O PR deve
obrigatoriamente solicitar autorização do CN (que deverá autorizá-la por maioria absoluta de cada
uma das casas legislativas).
Os pressupostos de decretação são:
1. materiais – ALTERNATIVOS (art. 137 da CF):
- comoção grave de repercussão nacional, caracterizada por séria crise capaz de COLOCAR EM RISCO
AS INSTITUIÇÕES DEMOCRÁTICAS ou o GOVERNO LEGITIMAMENTE ELEITO ou a ocorrência de fatos
que comprovem a ineficácia das medidas tomadas durante o estado de defesa;
- declaração de estado de guerra pelo presidente da República ou resposta a agressão armada
estrangeira.
2. formais – CUMULATIVOS (arts. 137 e 138 da CF):
- audiência do Conselhos da República e de Defesa Nacional – manifestação opinativa, ñ vincula PR;
- solicitação ao CN de autorização (decretação/prorrogação);
- autorização por maioria absoluta dos membros do CN (art. 137, PÚ, parte final, CF);
- edição de decreto pelo PR (duração, medidas necessárias a sua execução e as garantias
constitucionais a serem suspensas). Após a publicação do decreto, o PR designará o executor das
medidas específicas e as áreas abrangidas.
No estado de sítio, as seguintes medidas podem ser tomadas (art. 139 da CF)
I - obrigação de permanência em localidade determinada;
II - detenção em edifício não destinado a acusados ou condenados por crimes comuns;
III - restrições relativas à inviolabilidade da correspondência, ao sigilo das comunicações, à prestação
de informações e à liberdade de imprensa, radiodifusão e televisão, na forma da lei;
IV - suspensão da liberdade de reunião;

75
V - busca e apreensão em domicílio;
VI - intervenção nas empresas de serviços públicos;
VII - requisição de bens.
Art. 139, p. único: Não se inclui nas restrições do inciso III a difusão de pronunciamentos de
parlamentares efetuados em suas Casas Legislativas, desde que liberada pela respectiva Mesa.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - No que
tange ao Poder Executivo, pode o Presidente da República vetar projeto de lei? Que tipos de vetos
estão previstos na CF/1988? Se o Congresso Nacional derrubar o veto, a quem cabe promulgar a lei?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O PR pode sim vetar projeto de lei. O veto é a discordância do Presidente da República com
determinado projeto de lei aprovado pelas Casas Legislativas do Congresso Nacional, previsto na
Constituição Federal no artigo 66 e seus parágrafos.

O veto pode ser político, quando a matéria é considerada contrária ao interesse público; jurídico, se
entendida como inconstitucional; ou por ambos os motivos – inconstitucionalidade e contrariedade
ao interesse público.
Quanto à abrangência, pode ser total ou parcial, sendo que neste último caso deve recair sobre texto
integral de artigo, parágrafo, inciso ou alínea (art. 66, §1º e §2º, da CF).
O veto deve ser aposto no prazo de 15 dias úteis após o recebimento da matéria pelo PR. Não
havendo manifestação nesse período, o projeto de lei é considerado sancionado, pois, ao contrário
do veto, a sanção pode ser tácita.
Após a publicação do veto, a Presidência da República encaminha mensagem ao Congresso, em até
48 horas, especificando suas razões e argumentos. Sendo assim, o veto é sempre motivado (art. 66,
§1º, CF).
Feito isso, o Congresso Nacional tem o prazo constitucional de 30 dias corridos para deliberação do
veto pelos senadores e deputados em sessão conjunta (arts. 57, § 3º, IV, e 66, da CF).
Para a rejeição do veto é necessária a maioria absoluta dos votos de Deputados e Senadores.
Alcançando o quórum e havendo a derrubada do veto, caberá ao próprio Presidente da República a
promulgação do conteúdo anteriormente por ele vetado, dentro do prazo de quarenta e oito horas,
consoante o § 7º do artigo 66 da Constituição. Caso o Presidente da República permaneça inerte, a
atribuição é transmitida ao Presidente do Senado, e, a seguir, ao Vice-Presidente do Senado.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - O que é
Decreto Autônomo? De onde retira sua legitimidade? O Decreto Autônomo é norma jurídica primária
ou secundária?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

76
Decretos, em sentido próprio e restrito, são atos administrativos da competência exclusiva dos
chefes do Executivo, destinados a prover situações gerais ou individuais, abstratamente previstas de
modo expresso, explícito ou implícito pela legislação.” (HLM)
Os decretos autônomos vieram para o ordenamento jurídico brasileiro com a EC/32/2001, sendo
decreto que decorre diretamente da Constituição e que possui efeitos análogos ao de uma lei
ordinária. Atuam substituindo a lei e têm o condão de inovar o ordenamento jurídico.
Tal espécie normativa, contudo, limita-se à apenas duas hipóteses: a) organização e funcionamento
da administração federal, quando não implicar aumento de despesa nem criação ou extinção de
órgãos públicos, b) extinção de funções ou cargos públicos, quando vagos (art. 84, VI, da
Constituição).
São considerados atos primários, pois derivam diretamente da Constituição.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Conceitue crime de responsabilidade praticado pelo Presidente da República. Cite exemplos. O art.
85 da CF/88 tem enumeração exaustiva ou exemplificativa?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Crimes de responsabilidade praticados pelo PR são definidos como infrações político-administrativas
que dão ensejo à perda do cargo e à inabilitação para o exercício de função pública pelo prazo de
oito anos (CF, art. 85).
A competência para o julgamento será do Senado Federal, (Art. 52, parágrafo único, CF), presidido
pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal.
Como exemplos, pode-se citar os atos praticados pelo PR que atentem contra a Constituição,
especialmente:
1) a existência da União;
2) o livre exercício do Poder Legislativo, do Poder Judiciário, do Ministério Público e dos Poderes
constitucionais das unidades da Federação;
3) o exercício dos direitos políticos, individuais e sociais;
4) a segurança interna do País;
5) a probidade da administração;
6) a lei orçamentária; e
7) o cumprimento das leis e das decisões judiciais.
A enunciação no texto constitucional, em termos amplos, é meramente
exemplificativa, devendo os crimes ser definidos em lei especial (CF, art. 85, parágrafo único). Isso
porque a própria CF diz “especialmente”, o que demonstra a abertura do rol.
Segundo o Supremo Tribunal Federal, compete à União legislar sobre a definição e o julgamento dos
crimes de responsabilidade do Presidente e de outras autoridades (como Governadores e Prefeitos,
por exemplo). Trata-se da Súmula Vinculante 46: “A definição dos crimes de responsabilidade e o

77
estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento são da competência legislativa
privativa da União”.

PÁGINAS 26 A 30
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - O que é
Medida Provisória? De que matérias pode tratar? É possível editar MP sobre Direito Civil,
Administrativo e Processo Civil?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Previstas no artigo 62 da Constituição Federal, as medidas provisórias configuram categoria especial
de atos normativos primários emanados do Poder Executivo, que se revestem de força, eficácia e
valor de lei. São editadas pelo Presidente da República em casos de relevância e urgência e produzem
efeitos imediatos, mas dependem de aprovação no Congresso Nacional para transformação
definitiva em lei. O prazo de vigência é de sessenta dias, prorrogáveis uma vez por igual período.

As medidas provisórias devem tratar de matérias urgentes e relevantes, porém é vedada a edição de
medidas provisórias sobre matérias elencadas no art. 62, §1º da Constituição Federal. Esse
dispositivo veda expressamente a edição de medidas provisórias sobre direito processual civil, mas
não há proibição com relação a direito civil ou direito administrativo. Dessa forma, desde que não se
enquadre em alguma das vedações do art. 62, seria possível a edição de medida provisória sobre
direito civil e direito administrativo.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Quais
são as hipóteses de decreto autônomo? É norma primária ou secundária?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
De acordo com o artigo 84, VI, da Constituição Federal, compete privativamente ao Presidente da
República dispor, mediante decreto, sobre organização e funcionamento da administração federal,
quando não implicar aumento de despesa nem criação ou extinção de órgãos públicos, e extinção de
funções ou cargos públicos, quando vagos.
Para boa parte da doutrina, esses decretos autônomos configurariam nova espécie normativa a ser
empreendida pelo chefe do Poder Executivo, caracterizando norma primária. Para uma segunda
corrente, contudo, a edição de tais decretos seria apenas manifestação do poder regulamentar
derivado, pressupondo a edição de lei anterior e configurando norma secundária.
Apesar da divergência doutrinária, o STF entende que os decretos autônomos não têm caráter
regulamentar de lei, de modo que retiram seu fundamento diretamente da Constituição Federal (art.
84, VI) e, portanto, são dotados de generalidade e abstração da mesma forma que normas primárias.
Por essa razão, por exemplo, podem ser objeto de ação direta de inconstitucionalidade.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Veto.
Diferença entre o jurídico e o político. Qual a espécie de controle de constitucionalidade? Quando o
congresso derruba o veto quem promulga a lei?

78
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O veto consiste na discordância do Presidente da República a um projeto de lei, podendo ser
diferenciado em político e jurídico. O veto político ocorre quando o Presidente veta o projeto por
entendê-lo contrário ao interesse público, enquanto o veto jurídico ocorre quando o Presidente
entende o projeto inconstitucional.
O veto consiste em espécie de controle preventivo de constitucionalidade porque é exercido durante
o processo legislativo e contrapõe-se ao controle repressivo, exercido após a publicação da lei.
O Congresso Nacional pode rejeitar o veto a partir de um quórum de maioria absoluta e com votação
aberta, situação na qual a lei será encaminhada ao Presidente para que esse a promulgue e publique.
Caso o Presidente não o faça em 48 horas, o Presidente do Senado a promulgará, e se este não o fizer
em igual prazo, caberá ao Vice-Presidente do Senado.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Sobre os
crimes de responsabilidade do presidente da república. Rol do artigo 85 da CF é taxativo ou
exemplificativo?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Para a maior parte da doutrina, o artigo 85 da Constituição Federal apresenta um rol exemplificativo,
uma vez que seu parágrafo único estabelece que os crimes devem ser definidos em lei especial de
competência da União. Dessa forma, os crimes de responsabilidade estão definidos de forma
completa na lei 1.079/1950, que individualiza as condutas que podem ser imputadas como crimes de
responsabilidade.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Medida
provisória pode versar sobre direito civil, administrativo e processo civil?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
As medidas provisórias devem tratar de matérias urgentes e relevantes, porém é vedada a edição de
medidas provisórias sobre matérias elencadas no art. 62, §1º da Constituição Federal. Esse
dispositivo veda expressamente a edição de medidas provisórias sobre direito processual civil, mas
não há proibição com relação a direito civil ou direito administrativo. Dessa forma, desde que não se
enquadre em alguma das vedações do art. 62, seria possível a edição de medida provisória sobre
direito civil e direito administrativo.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - O Presidente da
República editou Medida Provisória conferindo emolumentos mais favoráveis para micro e pequenas
empresas. 1) Essa medida provisória é constitucional? 2) Pode ser instituído tributo por medida
provisória? 3) Fale sobre a competência aplicável ao caso em comento.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
1- Sim, a medida provisória em questão é constitucional, uma vez que é permitida a sua edição sobre
matéria tributária, do que decorre a validade de sua utilização para edição de norma geral sobre
emolumentos cartorários, que tem natureza jurídica de taxas. Esse também é o entendimento do STF
(ADI 1790-5).

79
No caso, trata-se de medida salutar em benefício às microempresas, com respaldo no art. 170, IX, da
Lei Fundamental.
2- De acordo com o STF, desde que atendidos os requisitos de relevância e urgência, é permitido o
uso de medida provisória em matéria tributária, de modo que um tributo pode ser instituído por
medida provisória. Ressalte-se que, ressalvados o II, o IE, o IPI, o IOF e os impostos extraordinários
de guerra, a medida provisória que implique majoração de impostos só produzirá efeitos no exercício
financeiro seguinte se for convertida em lei até o último dia daquele em que foi editada.
3- A competência para edição de medida provisória é do Presidente da República e a competência
legislativa em matéria tributária é concorrente.

OBS: Essa pergunta parece ter sido feita com base na ADI 1790-5, que trata justamente da edição de
uma medida provisória sobre emolumentos mais favoráveis a microempresas e EPP. Contudo, esse
julgado é de 1998, antes da EC 42 de 2003, que incluiu a alínea “d” do inciso III, do art. 146 da CF:
cabe à lei complementar estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária,
especialmente sobre definição de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e
para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do imposto
previsto no art. 155, II, das contribuições previstas no art. 195, I e §§ 12 e 13, e da contribuição a que
se refere o art. 239.
Por conta disso, não sei se a CESPE queria que apenas mencionasse o julgado ou se também se
aplicaria a nova redação do art. 146, por isso inclui aqui também uma resposta:
O art. 146 da Constituição Federal estabelece que cabe à lei complementar estabelecer normas gerais
em matéria de legislação tributária, especialmente sobre definição de tratamento diferenciado e
favorecido para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais
ou simplificados. Dessa forma, como o artigo 62, §1º, III, da Constituição Federal veda a edição de
medidas provisórias sobre matéria reservada a lei complementar, essa medida provisória seria
inconstitucional.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Pode medida provisória
estabelecer emolumentos e custas mais favoráveis à micro e EPP ?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Sim, a medida provisória em questão é constitucional, uma vez que é permitida a sua edição sobre
matéria tributária, do que decorre a validade de sua utilização para edição de norma geral sobre
emolumentos cartorários, que tem natureza jurídica de taxas. Esse também é o entendimento do STF
(ADI 1790-5).

OBS: Essa pergunta parece ter sido feita com base na ADI 1790-5, que trata justamente da edição de
uma medida provisória sobre emolumentos mais favoráveis a microempresas e EPP. Contudo, esse
julgado é de 1998, antes da EC 42 de 2003, que incluiu a alínea “d” do inciso III, do art. 146 da CF:
cabe à lei complementar estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária,
especialmente sobre definição de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e
para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do imposto

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previsto no art. 155, II, das contribuições previstas no art. 195, I e §§ 12 e 13, e da contribuição a que
se refere o art. 239.
Por conta disso, não sei se a CESPE queria que apenas mencionasse o julgado ou se também se
aplicaria a nova redação do art. 146, por isso inclui aqui também uma resposta:
O art. 146 da Constituição Federal estabelece que cabe à lei complementar estabelecer normas gerais
em matéria de legislação tributária, especialmente sobre definição de tratamento diferenciado e
favorecido para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais
ou simplificados. Dessa forma, como o artigo 62, §1º, III, da Constituição Federal veda a edição de
medidas provisórias sobre matéria reservada a lei complementar, essa medida provisória seria
inconstitucional.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Pode medida provisória
estabelecer emolumentos e custas mais favoráveis à micro e peq. empresa ?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Sim, a medida provisória em questão é constitucional, uma vez que é permitida a sua edição sobre
matéria tributária, do que decorre a validade de sua utilização para edição de norma geral sobre
emolumentos cartorários, que tem natureza jurídica de taxas. Esse também é o entendimento do STF
(ADI 1790-5).

OBS: Essa pergunta parece ter sido feita com base na ADI 1790-5, que trata justamente da edição de
uma medida provisória sobre emolumentos mais favoráveis a microempresas e EPP. Contudo, esse
julgado é de 1998, antes da EC 42 de 2003, que incluiu a alínea “d” do inciso III, do art. 146 da CF:
cabe à lei complementar estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária,
especialmente sobre definição de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e
para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do imposto
previsto no art. 155, II, das contribuições previstas no art. 195, I e §§ 12 e 13, e da contribuição a que
se refere o art. 239.
Por conta disso, não sei se a CESPE queria que apenas mencionasse o julgado ou se também se
aplicaria a nova redação do art. 146, por isso inclui aqui também uma resposta:
O art. 146 da Constituição Federal estabelece que cabe à lei complementar estabelecer normas gerais
em matéria de legislação tributária, especialmente sobre definição de tratamento diferenciado e
favorecido para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais
ou simplificados. Dessa forma, como o artigo 62, §1º, III, da Constituição Federal veda a edição de
medidas provisórias sobre matéria reservada a lei complementar, essa medida provisória seria
inconstitucional.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Pode MP tratar de leis
gerais de direito tributário? Natureza dos emolumentos?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Sim, a medida provisória em questão é constitucional, uma vez que é permitida a sua edição sobre
matéria tributária, do que decorre a validade de sua utilização para edição de norma geral sobre

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emolumentos cartorários, que tem natureza jurídica de taxas. Esse também é o entendimento do STF
(ADI 1790-5).

OBS: Essa pergunta parece ter sido feita com base na ADI 1790-5, que trata justamente da edição de
uma medida provisória sobre emolumentos mais favoráveis a microempresas e EPP. Contudo, esse
julgado é de 1998, antes da EC 42 de 2003, que incluiu a alínea “d” do inciso III, do art. 146 da CF:
cabe à lei complementar estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária,
especialmente sobre definição de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e
para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do imposto
previsto no art. 155, II, das contribuições previstas no art. 195, I e §§ 12 e 13, e da contribuição a que
se refere o art. 239.
Por conta disso, não sei se a CESPE queria que apenas mencionasse o julgado ou se também se
aplicaria a nova redação do art. 146, por isso inclui aqui também uma resposta:
O art. 146 da Constituição Federal estabelece que cabe à lei complementar estabelecer normas gerais
em matéria de legislação tributária, especialmente sobre definição de tratamento diferenciado e
favorecido para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais
ou simplificados. Dessa forma, como o artigo 62, §1º, III, da Constituição Federal veda a edição de
medidas provisórias sobre matéria reservada a lei complementar, essa medida provisória seria
inconstitucional.

11 Estrutura federativa brasileira: conceito e características da federação; repartição e classificação

das competências na Constituição de 1988; União (natureza da unidade federativa; competências;
organização), Estados (competências, organização e autonomia), Municípios (competências,
organização e autonomia) e Distrito Federal (natureza, competências, organização e autonomia);
Lei nº 11.107/2005 (consórcios públicos); intervenção nos Estados e Municípios (autonomia e
intervenção, competência interventiva, pressupostos formais e substanciais, limites e controle).

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - Apresente o conceito de intervenção
federal nos entes federados, distinguindo as suas espécies previstas no texto constitucional, e
discorra sobre o seu procedimento nos casos de descumprimento de decisão judicial, de acordo com
o entendimento do STF.
- Resposta: A intervenção federal é instrumento excepcional de preservação do regime
federativo que tem como propósito lidar com situações conflitivas que atinjam a unidade nacional e
os princípios constitucionais sensíveis de observância obrigatória e fundamental por todos os entes
federados. Conforme destaca André Ramos Tavares: A intervenção é ato político-administrativo. Isso
significa que está orientada à manutenção do pacto federativo, independentemente da pessoa ou
pessoas que sejam responsáveis pela violação que enseja a intervenção. Por esse motivo, e porque a
intervenção não implica pena ao eventual detentor do cargo de Chefe do Executivo, a renúncia deste
e a assunção do cargo por seu vice não impedem que a intervenção se ultime. O objetivo é, frise-se,
restabelecer a ordem. André Ramos Tavares. Curso de Direito Constitucional. 15.ª ed. rev. e atual.
São Paulo: Saraiva, 2017, p. 942. No mesmo sentido, o STF: O instituto da intervenção federal,
consagrado por todas as constituições republicanas, “representa um elemento fundamental na
própria formulação da doutrina do federalismo, que dele não pode prescindir — inobstante a

82
excepcionalidade de sua aplicação —, para efeito de preservação da intangibilidade do vínculo
federativo, da unidade do Estado Federal e da integridade territorial das unidades federadas. A
invasão territorial de um Estado por outro constitui um dos pressupostos de admissibilidade da
intervenção federal. O presidente da República, nesse particular contexto, ao lançar mão da
extraordinária prerrogativa que lhe defere a ordem constitucional, age mediante estrita avaliação
discricionária da situação que se lhe apresenta, que se submete ao seu exclusivo juízo político, e que
se revela, por isso mesmo, insuscetível de subordinação à vontade do Poder Judiciário, ou de
qualquer outra instituição estatal. Inexistindo, desse modo, direito do Estado impetrante à
decretação, pelo chefe do Poder Executivo da União, de intervenção federal, não se pode inferir, da
abstenção presidencial quanto à concretização dessa medida, qualquer situação de lesão jurídica
passível de correção pela via do mandado de segurança.” (MS 21.041, rel. min. Celso de Mello, j.
12/6/1991, P, DJ de 13/3/1992.) O art. 34 da Constituição Federal de 1988 prevê as hipóteses que
admitem a intervenção da União nos estados e no Distrito Federal. A competência para decretar a
intervenção federal e executá-la é do presidente da República (art. 84, X), ouvidos os Conselhos da
República (art. 90, I) e de Defesa Nacional (art. 91, § 1.º, II), salvo nos casos de requisição judicial. O
decreto de intervenção deverá especificar a amplitude, o prazo e as condições de execução da
intervenção, além de nomear, quando for o caso, um interventor. O decreto interventivo deve ser
submetido ao crivo do Congresso Nacional, no prazo de 24 horas, sendo o caso de convocação
extraordinária se o Congresso Nacional não estiver funcionando normalmente. Há três espécies de
intervenção federal previstas no texto constitucional: a espontânea, quando o presidente da
República age de ofício, tendo em vista algum dos motivos do art. 34, I, II, III e V, da Constituição
Federal de 1988 ou por solicitação do Poder Legislativo ou do Poder Executivo coacto ou impedido,
de acordo com o disposto no art. 34, IV, combinado com o art. 36, I; a provocada pela Procuradoria-
Geral da República, no caso de ofensa aos princípios constitucionais sensíveis, a depender do
provimento da representação da PGR pelo STF; e a requisitada, quando o decreto interventivo se
limita a suspender a execução do ato impugnado. No caso de desobediência à ordem ou decisão
judiciária, a intervenção dependerá de requisição do STF, do STJ ou do TSE (art. 36, II), que não
dependerá de autorização prévia do Congresso Nacional, conforme Sarlet, Marinoni e Mitidiero: No
caso de requisição judicial — como já frisado — não poderia o Congresso (por afronta ao princípio
da separação de poderes) obstaculizar a intervenção, mas poderia suspendê-la a qualquer tempo nos
termos do art. 49, IV, da CF, em ocorrendo vício formal ou desvio de finalidade, de tal sorte que
mesmo nessa hipótese o controle político não resta completamente afastado. Ingo Sarlet et. al. Curso
de Direito Constitucional. São Paulo: Saraiva, 2017, p. 997. O STF exige o requisito da voluntariedade
como fundamento para a intervenção federal decorrente do descumprimento de decisão judicial: O
descumprimento voluntário e intencional de decisão transitada em julgado configura pressuposto
indispensável ao acolhimento do pedido de intervenção federal. A ausência de voluntariedade em
não pagar precatórios, consubstanciada na insuficiência de recursos para satisfazer os créditos contra
a fazenda estadual no prazo previsto no § 1.º do art. 100 da Constituição da República, não legitima
a subtração temporária da autonomia estatal, mormente quando o ente público, apesar da exaustão
do erário, vem sendo zeloso, na medida do possível, com suas obrigações derivadas de provimentos
judiciais. (IF 1.917 AgR, rel. min. Maurício Corrêa, j. 17/3/2004, P, DJ de 3/8/2007). No mesmo
sentido: IF 4.640 AgR, rel. min. Cezar Peluso, j. 29/3/2012, P, DJe de 25/4/2012).
Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Considerando a repartição constitucional de

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competências dos entes federados, faça o que se pede a seguir. 1 Estabeleça a distinção entre as
competências exclusiva, privativa e concorrente. 2 Cite em qual dessas modalidades se insere a
competência para legislar sobre registros públicos. 3 Discorra sobre a possibilidade de a União
delegar a um estado- membro a atribuição legislativa de registros públicos, explicando sob quais
condições isso deve ocorrer.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Competência exclusiva é a competência que a constituição atribui para um ente da federação com
exclusão dos demais e sem permitir a delegação, estando prevista no art. 21 da Constituição Federal.
A competência privativa, expressa no art. 22 da Constituição, é a competência atribuída também para
uma entidade com exclusão das outras, mas admite a delegação.
A competência concorrente prevê a possibilidade de disposição sobre o mesmo assunto por mais de
uma entidade federativa, conforme se observa no art. 23 da Constituição, em que a União estabelece
normas gerais sobre o tema e os Estados normas específicas regionais.

A competência para legislar sobre registros públicos é privativa da União, conforme art. 22, XXV, da
Constituição. Assim, é possível a sua delegação aos Estados, na forma do parágrafo único do art. 22,
ou seja, a partir de uma autorização por lei complementar.
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Considerando que, de acordo com a Constituição
Federal de 1988, a Federação é a forma de organização política que foi adotada pelo Estado
brasileiro, e que, nesse regime, a questão da repartição de competências entre o governo central e
os estados-membros é de importância central, responda, fundamentadamente, aos seguintes
questionamentos: 1- Como a Constituição Federal organizou o sistema de repartição de
competências entre os entes da Federação? 2- Como a Constituição Federal estabeleceu a
competência material e legislativa para a organização e manutenção das defensorias públicas
estaduais?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O Brasil adota um sistema complexo de repartição de competências, que compreende a repartição
horizontal (de competências enumeradas e remanescentes) e a repartição vertical (competências
concorrentes e comuns). Na técnica de repartição horizontal, cada ente terá suas competências
definidas de forma enumerada e específica, não as dividindo com nenhum outro Ente (advém do
federalismo dual/clássico). Na técnica de repartição vertical, dois ou mais entes vão atuar de forma
conjunta ou concorrente para uma mesma matéria (advém do federalismo cooperativo ou de
integração).
O § 1º do artigo 134 da Constituição determina que cabe à Lei Complementar organizar a Defensoria
Pública da União e do Distrito Federal, bem como estabelecer normas gerais para as Defensorias
Públicas dos Estados. Trata-se precisamente da LC nº 80/1994. Ao lado das normas gerais trazidas
pela Lei Orgânica nacional, os Estados devem criar suas legislações próprias para reger a carreira.
Dessa forma, trata-se de exemplo de competência legislativa concorrente, conforme art. 24, XIII, da
Constituição.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -

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Federalismo centrípeto e Federalismo centrífugo. Diferenciar.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Federalismo centrípeto é aquele em que Estados soberanos cedem uma parcela da sua soberania
para formar um ente único. O poder que era soberano passa a ser autônomo.
Federalismo centrífugo é aquele em que há descentralização política de um Estado Unitário em entes
independentes que ganham harmonia e resolvem formar um Estado Federado Independente, onde
cada um dos entes federativos tem autonomia.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Viola algum princípio a transformação de um Estado membro em território federal?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
De acordo com o art. 18, §3º da Constituição, os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se
ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territórios Federais,
mediante aprovação da população diretamente interessada, através de plebiscito, e do Congresso
Nacional, por lei complementar.
Dessa forma, caso não seja respeitado o procedimento previsto na Constituição, com a aprovação da
população interessada e a edição de lei complementar, haverá inconstitucionalidade e violação da
autonomia desse estado.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Lei municipal dispôs
sobre horário de funcionamento de serventias? É constitucional? Diferencie competência
concorrente e privativa.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
A organização das serventias extrajudiciais e dos serviços por elas desempenhados está inserida na
seara da organização judiciária, para a qual se exige a edição de lei formal, de iniciativa privativa dos
Tribunais de Justiça, conforme art. 96, I, b, da Constituição Federal.
Ademais, é de competência privativa da União legislar sobre registros públicos, na forma do art. 22
da Constituição.
Dessa forma, é inconstitucional lei municipal sobre essa matéria, por violar a competência
constitucionalmente estabelecida.
A competência privativa, expressa no art. 22 da Constituição, é a competência legislativa atribuída a
uma entidade com exclusão das outras, mas admite a delegação.
A competência concorrente prevê a possibilidade de disposição sobre o mesmo assunto por mais de
uma entidade federativa, conforme se observa no art. 23 da Constituição, em que a União estabelece
normas gerais sobre o tema e os Estados normas específicas regionais.
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - De quem é a
competência para legislar sobre Registros Públicos? Os estados podem legislar sobre Registros
Públicos?

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[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
A competência para legislar sobre registros públicos é privativa da União, conforme art. 22, XXV, da
Constituição. Contudo, é possível que os estados legislem sobre essa matéria caso haja uma Assim, é
delegação pela União, na forma do parágrafo único do art. 22, ou seja, a partir de uma autorização
por lei complementar.
MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Ambiental - Considere a seguinte situação hipotética:
A União editou lei que proibia a extração, a utilização, a comercialização e o transporte de amianto
e de produtos que o contivessem, excepcionando o amianto da espécie crisotila. Inconformado,
devido aos danos que o uso de amianto pode causar ao meio ambiente, determinado município da
Federação proibiu, mediante edição de lei local, a utilização de materiais, elementos construtivos e
equipamentos da construção civil constituídos de amianto de qualquer espécie. Estando ambas as
leis em vigor, o STF julgou inconstitucional a lei federal e constitucional a lei municipal. Com
referência a essa situação hipotética, faça o que se pede a seguir. 1 Discorra sobre a repartição da
competência legislativa em matéria ambiental. [valor: 3,00 pontos] 2 Apresente e discorra sobre a
natureza da competência legislativa do referido município. [valor: 2,00 pontos] 3 Disserte sobre o
fato de, na situação apresentada, o STF ter julgado inconstitucional a lei federal e constitucional a lei
municipal. [valor: 2,00 pontos]
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
1- O princípio geral que norteia a repartição de competências entre as entidades componentes do
Estado federal que é o da predominância do interesse, segundo o qual caberá a União as matérias de
predominante interesse geral, nacional, aos Estados, os de interesse regional, e aos Municípios, os
de interesse local.
O artigo 22 que trata da competência legislativa privativa da União admite uma autorização aos
Estados por meio de lei complementar para que esses legislem sobre questões específicas onde
prepondere o aspecto regional. Essa competência privativa para legislar sobre o meio ambiente é
concernente a: a) águas, energia (inciso IV); b) jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia
(inciso XII); c) atividades nucleares de qualquer natureza (inciso XXVI).
O artigo 24 elenca a competência concorrente entre a União e os Estados e o Distrito Federal,
cabendo àquela as normas gerais, e na falta delas, a competência plena dos Estados para atender as
suas peculiaridades. No que concerne ao meio ambiente, a competência concorrente da União e
Estados e Distrito Federal proposta pelo artigo 24, é: a) direito urbanístico (inciso I); b) florestas, caça,
pesca, fauna, conservação da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteção do meio
ambiente e controle da poluição (inciso VI); c) proteção ao patrimônio histórico, cultural, artístico,
turístico e paisagístico (inciso VII); d) responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor,
a bens e direitos de valor artístico, estético, histórico, turístico e paisagístico (inciso VIII).
2- No tocante à competência do município, o artigo 30, da Constituição Federal, prevê que compete
ao Município legislar sobre assuntos de interesse local (inciso I); suplementar a legislação federal e
estadual no que couber (inciso II); promover, no que couber, adequado ordenamento territorial,
mediante planejamento e controle de uso, do parcelamento e da ocupação do solo (inciso VIII).

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Dessa forma, a natureza da competência legislativa do município é suplementar à legislação federal,
de modo que não se pode admitir que a legislação municipal invada a competência da União e
discipline a matéria de forma contrária à norma geral federal.
3- No caso concreto, a lei municipal proibiu uma atividade que foi expressamente autorizada pela
norma geral da União, porém não foi declarada inconstitucional, uma vez que o STF considerou que
a lei federal não é, atualmente, compatível com a Constituição, pois já existe um consenso científico
quanto ao amianto ser prejudicial à saúde e ao meio ambiente.
Assim, em razão da inconstitucionalidade da lei federal, não haveria violação por parte da lei
municipal, que seria constitucional.

12 Direitos e garantias fundamentais: declaração dos direitos e sua formação histórica; natureza e
eficácia das normas sobre direitos fundamentais; conceito de direitos e de garantias; classificação
dos direitos fundamentais.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - Discorra sobre a teoria dos quatro status
dos direitos fundamentais, distinguindo as suas categorias e relacionando-a ao conceito de garantias
de organização.
- Resposta: A teoria dos quatro status dos direitos fundamentais foi desenvolvida pelo publicista
alemão Georg Jellinek para descrever as diversas posições em que o indivíduo pode se encontrar
diante do Estado, de acordo com a possibilidade de exercer um direito ou sujeitar-se ao cumprimento
de um dever fundamental. Segundo a teoria dos quatro status, as posições ocupadas pelos indivíduos
em relação ao Estado são as seguintes: status negativo, status positivo, status passivo e status ativo.
O status negativo diz respeito às garantias do livre exercício da personalidade dos indivíduos que
impõem ao Estado o dever de abstenção, respeito e não interferência sobre a sua própria
autocompreensão e o seu desenvolvimento pessoal. São espécies de direitos de liberdade,
resistência ou defesa contra possível atuação abusiva de agentes do Estado. Já o status positivo
significa que o indivíduo tem o direito subjetivo de exigir do Estado o cumprimento de determinada
prestação em seu benefício e a formulação positiva de uma política pública ou a atuação dirigida à
implementação de um direito. O status passivo diz respeito à sujeição do indivíduo em relação ao
Estado, caso em que o indivíduo se encontra em posição de cumprir um dever fundamental em
função da existência de um mandamento constitucional ou legal emanado pela autoridade estatal.
Por outro lado, o status ativo se identifica quando o indivíduo se encontra em posição de influir sobre
as decisões estatais e participar da formação da vontade do Estado, como no exercício dos direitos
políticos, por exemplo. Nesse sentido, afirmam Gilmar Mendes e Paulo Branco (Curso de direito
constitucional. 12.ª ed. rev. e atual. São Paulo: Saraiva, 2017, p. 144) e, ainda, Martins e Dimoulis.
Essa categoria de direitos oferece a possibilidade de participar na determinação da política estatal
de forma ativa (o I pode interferir no E). Trata-se de direitos ativos porque possibilitam uma
‘intromissão’ do indivíduo na esfera da política decidida pelas autoridades do Estado (o I pode
“entrar” no E). Os direitos mais característicos são o direito a escolher os representantes políticos
(sufrágio) e de participar diretamente na formação da vontade política (referendo, participação em
partidos políticos). Leonardo Martins e Dimitri Dimoulis. Teoria geral dos direitos fundamentais. 5.ª
ed. São Paulo: Atlas, 2014, p. 53. O conceito de garantias de organização diz respeito à
institucionalização de organizações privadas ou públicas que devem ser mantidas e estruturadas para

87
que os direitos fundamentais possam ser exercidos. Sobre as garantias de organização, destacam
Leonardo Martins e Dimitri Dimoulis. O constitucionalista alemão Carl Schmitt (1888-1985)
distinguiu, ao lado dos direitos e garantias fundamentais, uma categoria de disposições
constitucionais que a doutrina posterior denominou ‘garantias de organização’
(Einrichtungsgarantien). Seu objetivo é criar e manter – 2/6 instituições que sustentem o exercício
dos direitos fundamentais. Com efeito, pouco serviria ter garantido o direito de propriedade se não
existisse uma rede de instituições para tutelar seu efetivo exercício (cartórios, tribunais, oficiais de
justiça, polícia). A proposta de Schmitt apresenta particular relevância para o entendimento da
estrutura dos direitos fundamentais. Escrevendo nas primeiras décadas do século XX, o autor deixou
claro que a tutela dos direitos de resistência pressupõe a atuação de instituições estatais, objetivando
grande parte do orçamento estatal garantir “o exercício de direitos fundamentais”. Isso, por um lado,
impugna a tese de que os direitos de resistência podem em geral ser tutelados ‘a custo zero’, sendo
suficiente uma abstenção estatal, principalmente quando se trazem à pauta os deveres estatais de
tutela que aproveitam a direitos fundamentais ‘clássicos’, como os direitos fundamentais à vida, à
incolumidade física e muitos direitos fundamentais da personalidade; por outro lado, indica que é
inexato apresentar a teoria sobre o ‘custo dos direitos’ como recente descoberta da doutrina
estadunidense, como afirmam alguns doutrinadores. Leonardo Martins e Dimitri Dimoulis. Teoria
geral dos direitos fundamentais. 5.ª ed. São Paulo: Atlas, 2014, p. 58. As garantias de organização
podem se expressar nas instituições privadas, como pelo contrato, a liberdade associativa, o
casamento ou a propriedade, ou nas instituições públicas, como os órgãos da administração pública,
tribunais, cartórios, delegacias, entre outros. Por fim, deve-se registrar que mesmo o exercício dos
direitos relacionados ao status negativo exige a institucionalização de algumas garantias de
organização, pois ainda que não demande o cumprimento de obrigações que se identifiquem como
direitos sociais, exige a implementação do direito a prestações jurídicas, como a edição de normas e
procedimentos por meio dos quais os indivíduos possam garantir o exercício da própria liberdade.
Nesse sentido, Mendes e Branco: Há direitos fundamentais cujo objeto se esgota na satisfação pelo
Estado de uma prestação de natureza jurídica. O objeto do direito será a normação pelo Estado do
bem jurídico protegido como direito fundamental. Essa prestação jurídica pode consistir na emissão
de normas jurídicas penais ou de normas de organização e de procedimento. Assim, a Constituição,
por vezes, estabelece, diretamente, a obrigação de o Estado editar normas penais para coibir práticas
atentatórias aos direitos e liberdades fundamentais (art. 5º, XLI), bem assim práticas de racismo (art.
5º, XLII), de tortura e de terrorismo (art. 5º, XLIII). Além disso, há direitos fundamentais que
dependem essencialmente de normas infraconstitucionais para ganhar pleno sentido. Há direitos
que se condicionam a normas outras que definam o modo do seu exercício e até o seu significado.
Há direitos fundamentais que não prescindem da criação, por lei, de estruturas organizacionais, para
que se tornem efetivos. Além disso, esses direitos podem requerer a adoção de medidas normativas
que permitam aos indivíduos a participação efetiva na organização e nos procedimentos
estabelecidos. O direito à organização e ao procedimento envolve não só a exigência de edição de
normas que deem vida aos direitos fundamentais, como também a previsão de que elas sejam
interpretadas de acordo com os direitos fundamentais que as justificam. Gilmar Mendes e Paulo
Branco. Curso de direito constitucional. 12.ª ed. rev. e atual. São Paulo: Saraiva, 2017, p. 144.
PÁGINAS 31 A 35
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Os direitos fundamentais representam o núcleo das

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Constituições modernas. Exemplo disso é o amplo catálogo de direitos previstos pela Constituição
Federal de 1988 e a expressa previsão, no parágrafo 1.º do seu art. 5.º, da aplicabilidade imediata
das “normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais”. Com base nessa afirmação, explique
a diferença entre as dimensões subjetiva e objetiva dos direitos fundamentais.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
A dimensão subjetiva refere-se aos sujeitos. É aquela que diz respeito aos direitos de proteção
(negativos) e de exigência de prestação (positivos) por parte do indivíduo em face do poder público
(perspectiva subjetiva).
A dimensão objetiva, por sua vez, dispõe que os direitos fundamentais devem ser compreendidos
também como o conjunto de valores objetivos básicos de conformação do Estado Democrático de
Direito. Nessa perspectiva (objetiva), eles estabelecem diretrizes para a atuação dos poderes
Executivo, Legislativo e Judiciário e para as relações entre particulares. Para a doutrina, trata-se da
eficácia irradiante dos direitos fundamentais. O efeito irradiante dos direitos fundamentais,
portanto, decorre da dimensão objetiva – capacidade que eles têm de alcançar os poderes públicos
no exercício de suas atividades principais. É a vertente objetiva dos direitos fundamentais que
conformam a atuação do Poder Público e exige que ele atue no sentido de promover a proteção
daqueles direitos.
Em suma, numa perspectiva subjetiva, os direitos fundamentais possibilitam ao indivíduo(sujeito)
obter junto ao Estado a satisfação de seus interesses juridicamente protegidos. Numa perspectiva
objetiva, eles sintetizam os valores básicos da sociedade e seus efeitos irradiam-se a todo o
ordenamento jurídico, alcançando a atuação dos órgãos estatais.
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Os direitos fundamentais representam o centro
axiológico das Constituições modernas. Exemplo disso é o amplo catálogo de direitos previstos pela
Constituição Federal de 1988 e a expressa previsão, no art. 5.º, parágrafo 1.º, da aplicabilidade
imediata das “normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais”. Com base nessa afirmação,
explique a diferença entre a eficácia vertical e horizontal dos direitos fundamentais, discorrendo,
ainda, sobre a discussão doutrinária no que toca ao papel da legislação infraconstitucional na eficácia
horizontal.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Antigamente se pensava que os direitos fundamentais incidiam apenas na relação entre o cidadão e
o Estado. Trata-se da chamada “eficácia vertical”, ou seja, a eficácia dos direitos fundamentais nas
relações entre um poder “superior” (o Estado) e um “inferior” (o cidadão).
Em meados do século XX, porém, surgiu na Alemanha a teoria da eficácia horizontal dos direitos
fundamentais, que defendia a incidência destes também nas relações privadas (particular-particular).
É chamada eficácia horizontal ou efeito externo dos direitos fundamentais, também conhecida como
eficácia dos direitos fundamentais contra terceiros. Em suma: pode-se que dizer que os direitos
fundamentais se aplicam não só nas relações entre o Estado e o cidadão (eficácia vertical), mas
também nas relações entre os particulares-cidadãos (eficácia horizontal).

Prevalece no Brasil o entendimento de que os direitos fundamentais se aplicam diretamente às

relações entre os particulares. É dizer: os particulares são tão obrigados a cumprir os ditames dos

89
direitos fundamentais quanto o poder público o é. As obrigações decorrentes das normas
constitucionais definidoras dos direitos básicos têm por sujeito passivo o Estado (eficácia vertical) e
os particulares, nas relações entre si (eficácia horizontal direta ou imediata). Um exemplo de
aplicação prática da eficácia horizontal foi a decisão do STF que impôs à Air France (empresa privada)
igualdade de tratamento entre trabalhadores franceses e brasileiros; bem como o acórdão, também
do Supremo Tribunal Federal, que impôs a obrigatoriedade do respeito à ampla defesa para a
exclusão de associado em associação privada.3
O Código Civil preconiza, em seu texto, a eficácia horizontal dos direitos fundamentais, na medida
em que considera ilícito o abuso de direito (art. 187).
Cite-se, por fim, a existência da teoria da eficácia diagonal dos direitos fundamentais, que consiste
na necessária incidência e observância dos direitos fundamentais em relações privadas (particular-
particular) que são marcadas por uma flagrante desigualdade de forças, em razão tanto da
hipossuficiência quanto da vulnerabilidade de uma das partes da relação. Trata-se de uma eficácia
diagonal por que, em tese, as partes estão em situações equivalentes (particular-particular), mas, na
prática, há um império do poder econômico, razão por que se defende a observância dos direitos
fundamentais nestas relações.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Quais as hipóteses de expropriação expressamente
previstas na Constituição Federal de 1988? Em sua resposta, informe (i) o destino das propriedades
expropriadas, (ii) a natureza da responsabilidade do proprietário, (iii) se há possibilidade de
expropriação parcial do imóvel.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
A Constituição Federal, em seu art. 243, prevê que os imóveis urbanos e rurais poderão ser
expropriados ("desapropriação confiscatória") em duas hipóteses diferentes: a) Cultivo ilegal de
plantas psicotrópicas e b) Exploração de trabalho escravo. Mencione-se que as aludidas
expropriações não ensejam o pagamento de indenização, sendo as propriedades destinadas à
reforma agrária e a programas de habitação popular.
O supracitado artigo dispõe ainda que “todo e qualquer bem de valor econômico apreendido em
decorrência do tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins e da exploração de trabalho escravo
será confiscado e reverterá a fundo especial com destinação específica, na forma da lei.”
Uma vez que se trata de verdadeira penalidade, exige-se a comprovação de algum grau de culpa do
proprietário (in vigilando ou in eligendo), sendo sua responsabilidade, portanto, subjetiva, ainda que
se aproxime da responsabilidade objetiva.
A expropriação irá recair sobre a totalidade do imóvel, ainda que o cultivo ilegal ou a utilização de
trabalho escravo tenham ocorrido em apenas parte dele. Nesse sentido: STF. Plenário. RE 543974,
Rel. Min. Eros Grau, julgado em 26/03/2009.
Fonte: comentários ao informativo 851/STF – Dizer o Direito.

3
http://www.stf.jus.br/repositorio/cms/portalTvJustica/portalTvJusticaNoticia/anexo/Joao_Trindadade__Teoria
_Geral_dos_direitos_fundamentais.pdf

90
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Caso prático envolvendo cidadão italiano que adentrara o país com visto de turista e nele
permanecera, chegando a abrir comércio (cantina). O cidadão em questão fora preso por ordem de
delegado federal enquanto se iniciava processo de deportação. Pergunta sobre máculas no
procedimento, com ênfase na possibilidade de prisão.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
De acordo com o art. 50 da Lei de Migração, a deportação é medida decorrente de procedimento
administrativo que consiste na retirada compulsória de pessoa que se encontre em situação
migratória irregular em território nacional. A deportação será precedida de notificação pessoal ao
deportando, da qual constem, expressamente, as irregularidades verificadas e prazo para a
regularização não inferior a 60 (sessenta) dias, podendo ser prorrogado, por igual período, por
despacho fundamentado e mediante compromisso de a pessoa manter atualizadas suas informações
domiciliares. A notificação prevista, não impede a livre circulação em território nacional, devendo o
deportando informar seu domicílio e suas atividades.
Pois bem. De forma a regulamentar a Lei de Migração foi publicado o Decreto nº 9.199 em 20 de
novembro de 2017, que dispõe que atualmente, para a decretação do de prisão do deportando, deve
restar configurada excepcional motivação para a medida cautelar, ao contrário da legislação anterior,
que previa a possibilidade de prisão no decorrer de procedimento de deportação,
independentemente de motivação excepcional.
Ademais, a prisão deve ser decretada por autoridade judicial federal, após a representação do
delegado de Polícia Federal, conforme art. 211 do aludido decreto.
Assim, não se mostra correta a prisão por ordem do Delegado. Além disso, para que seja decretado
o ergástulo, deve ser apresentada fundamentação idônea, o que não foi citado no enunciado em
tela.4
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Caso prático envolvendo pessoa jurídica de patrimônio milionário que fora citada por edital em
execução de título extrajudicial e tivera 1% de seu patrimônio bloqueado em penhora "online".
Defensoria pública foi intimada para defender o órgão, mas defensor se recusara porque pessoa era
rica. Perguntava-se se a atitude do defensor estava correta.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O Art. 72, II do CPC dispõe que “o juiz nomeará curador especial ao réu revel citado por edital ou com
hora certa, enquanto não for constituído advogado.” A jurisprudência entende que tal dispositivo se
aplica tanto para pessoas físicas como jurídicas, cabendo ressaltar que não se deve levar em conta a
hipossuficiência (ou não) do réu para a aludida nomeação. Desta forma, a atitude do defensor não
foi correta, uma vez que foi nomeado para atuar no caso como curador especial, em razão da citação
editalícia da parte, seguindo o determinado pelo art. 72, parágrafo único, do CPC.

4 (TRF-4 - HC: 50402715020194040000 5040271-50.2019.4.04.0000, Relator: SALISE MONTEIRO SANCHOTENE,

Data de Julgamento: 05/11/2019, SÉTIMA TURMA)

91
Mencione-se, contudo, que o STJ possui entendimento no sentido de que a atuação da Defensoria
como curadora especial não implica, por si só, no reconhecimento da hipossuficiência da parte. Neste
sentido:

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO INTERNO NO RECURSO ESPECIAL. CÓDIGO DE

PROCESSO CIVIL DE 2015. APLICABILIDADE. ARGUMENTOS INSUFICIENTES
PARA DESCONSTITUIR A DECISÃO ATACADA. PREPARO. RECOLHIMENTO NÃO
COMPROVADO. DESERÇÃO. PESSOA JURÍDICA. CITAÇÃO POR EDITAL.
REVELIA. DEFENSORIA PÚBLICA DA UNIÃO. CURADORA ESPECIAL.
INEXISTÊNCIA DE COMPROVAÇÃO DA HIPOSSUFICIÊNCIA. JUSTIÇA
GRATUITA. IMPOSSIBILIDADE. ART. 511 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL.
SÚMULA N. 187/STJ. INCIDÊNCIA. I - Consoante o decidido pelo Plenário desta
Corte na sessão realizada em 09.03.2016, o regime recursal será determinado
pela data da publicação do provimento jurisdicional impugnado. Assim sendo,
in casu, aplica-se o Código de Processo Civil de 2015. II - Não é possível a
concessão de assistência judiciária gratuita a pessoa jurídica citada por
edital que, por inércia, passou a ser defendida pela Defensoria Pública por
nomeação como curador especial, quando inexistente a comprovação de
hipossuficiência da parte, não sendo possível o conhecimento ou
demonstração de situação econômica da Agravante pelo curador, mesmo
que membro da Defensoria. III - O recurso especial não foi instruído com as
guias de custas e de porte de remessa e retorno dos autos e os respectivos
comprovantes de pagamento, razão pelo qual aplica-se a deserção - Súmula
n. 187/STJ. IV - A Agravante não apresenta, no agravo, argumentos suficientes
para desconstituir a decisão recorrida. V - Agravo Interno improvido. (STJ -
AgInt no REsp: 1607617 AC 2016/0158067-0, Relator: Ministra REGINA
HELENA COSTA, Data de Julgamento: 13/12/2016, T1 - PRIMEIRA TURMA,
Data de Publicação: DJe 03/02/2017)

De igual forma:

EMENTA: APELAÇÃO CÍVEL - AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE

DÉBITO - PRELIMINARES - NULIDADE DA CITAÇÃO POR EDITAL E INÉPCIA DA
INICIAL - REJEIÇÃO - DANO MORAL - VALOR DE COMPENSAÇÃO - REDUÇÃO -
GRATUIDADE DE JUSTIÇA - NOMEAÇÃO DE CURADOR ESPECIAL - DEFENSORIA
PÚBLICA - HIPOSSUFICIÊNCIA - AUSÊNCIA DE COMPROVAÇÃO -
IMPOSSIBILIDADE DE CONCESSÃO DO BENEFÍCIO. - Diante da constatação que
a citação por edital seguiu os requisitos do art. 256 e 257 do CPC, aplicável à
espécie, não há que se falar em nulidade - Não há que se falar em inépcia da
inicial se a peça preenche todos os pressupostos previstos na norma dos

92
 artigos 319 e 320 do CPC - Deve ser reduzido o valor compensatório que não
se encontra de acordo com as questões fáticas trazidas a julgamento e não
fixado de acordo com os princípios da proporcionalidade e razoabilidade -
Quando a Defensoria está atuando como curadora especial e não na defesa
dos necessitados em geral, a concessão dos benefícios da justiça gratuita
não é consequência lógica, devendo ser a hipossuficiência da parte
comprovada, mormente em se tratando de pessoa jurídica (Precedentes do
STJ). (TJ-MG - AC: 10024142360288001 MG, Relator: Juliana Campos Horta,
Data de Julgamento: 08/05/2019, Data de Publicação: 14/05/2019)

Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional
- Às vésperas de comemoração cívica que seria realizada na Esplanada dos Ministérios, o Gabinete
de Segurança Institucional da Presidência da República encaminhou pedido à Secretaria de
Estado de Segurança Pública do DF, solicitando a atuação da Polícia Militar para a retirada de
manifestantes acampados nas áreas centrais daquele espaço urbano. No expediente enviado,
alegava-se que os locais onde o chefe de Estado trabalha, reside, esteja ou venha, iminentemente, a
estar, e adjacências, seriam áreas consideradas de segurança da referida autoridade, cabendo àquele
Gabinete de Segurança adotar medidas necessárias para a sua proteção, bem como coordenar a
participação de outros órgãos de segurança nessas ações. Diante da urgência da situação, a
Secretaria de Estado de Segurança Pública do DF encaminhou à PGDF, para análise e manifestação,
minuta de decreto disciplinando, entre outras ações, o emprego da Polícia Militar na segurança
pessoal do presidente da República, bem como a proibição de instalação de acampamentos em áreas
públicas, além de outras medidas restritivas a manifestações. Em face dessa situação hipotética,
responda, de forma fundamentada, aos seguintes questionamentos. a) Em eventos cívicos como o
mencionado, a quem compete a segurança pessoal do presidente da República? b) Que direitos
fundamentais estão em jogo? Há de se alegar proteção à liberdade de permanecer? c) As restrições
pretendidas podem ser feitas por decreto do Poder Executivo?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
a) A segurança pessoal do Presidente da República é feita pela Secretaria de Segurança e
Coordenação Presidencial, que fica responsável também pela segurança de instalações, coordenação
de eventos, cerimonial militar, coordenação de viagens e transporte aéreo.
b) Recentemente, houve manifestação da AGU no sentido de que o decreto-lei nº 9.760 de 1946 diz
que "o chefe de repartição que tenha a seu cargo próprio [imóvel] nacional não poderá permitir, sob
pena de responsabilidade, sua invasão, cessão, locação ou utilização em fim diferente do que lhe
tenha sido prescrito". Para a AGU, o dispositivo é claro em "imputar responsabilidade ao gestor que
permitir, por ação ou omissão, que o prédio público seja invadido". Para o órgão, o poder público
não estaria a ferir o direito de expressão ou mesmo de manifestação dos invasores, numa atuação
aparentemente fora dos princípios democráticos e republicanos. Na verdade, tais direitos
permanecem assegurados mediante a utilização [pelos manifestantes] de outros meios que não
prejudiquem a prestação dos serviços públicos. Cite-se que a responsabilidade pelo comedimento e
pela moderação no emprego da força nesses casos é da polícia que tiver sido acionada.

93
Mencione-se que há precedente do STJ afirmando que os direitos fundamentais, entre os quais os
de ir, de vir e de manifestação, não são absolutos, mas, sim, relativos, devendo obedecer a limites
morais e jurídicos. O ato apontado coator não proíbe, de modo peremptório, passeatas, reuniões ou
manifestações, mas apenas impõe limites constitucionalmente admitidos, para evitar dano. (AgRg no
HC 279.813/RN, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEGUNDA TURMA, julgado em 05/11/2013, DJe
22/11/2013)
c) Considerando a urgência da situação, penso que as restrições podem sim ser feitas através de
decreto do Poder Executivo.

13 Direitos individuais: destinatários; classificação; direito à vida; direito à privacidade; dignidade

da pessoa humana; igualdade; liberdade (pessoa física, pensamento, ação profissional);
propriedade (conceito e natureza constitucional, propriedades especiais, limitações ao direito de
propriedade, função social da propriedade).

Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Que autoridades podem realizar a quebra do sigilo de correspondências? Qual o procedimento a ser
adotado?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Como regra, o sigilo de correspondência é inviolável, salvo nas hipóteses de decretação de estado de
defesa e de sítio, quando poderá ser restringido (arts. 136, §1º, I, ‘b’, e 139, III). Ressalte-se que
ambas as medidas são decretadas pelo Presidente da República.
Mencione-se que o art. 41, parágrafo único, da Lei de Execução Penal também permite que a
administração do presídio, com fundamento em razões de segurança pública, de disciplina prisional
ou de preservação da ordem jurídica, intercepte a correspondência que seria dirigida ao preso.

Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Em que situações pode ser excepcionada a inviolabilidade do domicílio?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

A inviolabilidade de domicílio, de acordo com o art. 5º, XI da Constituição Federal, pode ser
excepcionada em casos de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia,
por determinação judicial. Prevalece o entendimento de que deve ser considerado dia o intervalo de
tempo entre 6h e 18h. Ademais, inclui-se na inviolabilidade toda a estrutura da casa, como o quintal,
a garagem, o porão; os compartimentos de natureza profissional, desde que fechado o acesso ao
público em geral, como escritórios, gabinetes, consultórios etc, bem como os aposentos de habitação
coletiva, ainda que de ocupação temporária, como quartos de hotel, motel, pensão, pousada etc.
Impende ressaltar que o STF já se manifestou, em sede de repercussão geral, no sentido de que “a
entrada forçada em domicílio sem mandado judicial só é lícita, mesmo em período noturno, quando
amparada em fundadas razões, devidamente justificadas “a posteriori”, que indiquem que dentro da
casa ocorre situação de flagrante delito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do

94
agente ou da autoridade, e de nulidade dos atos praticados. STF. Plenário. RE 603616/RO, Rel. Min.
Gilmar Mendes, julgado em 4 e 5/11/2015 (repercussão geral) (Info 806).”
O STJ, seguindo o mesmo entendimento, asseverou que “a existência de denúncias anônimas somada
à fuga do acusado, por si sós, não configuram fundadas razões a autorizar o ingresso policial no
domicílio do acusado sem o seu consentimento ou determinação judicial. STJ. 6ª Turma. RHC 83.501-
SP, Rel. Min. Nefi Cordeiro, julgado em 06/03/2018 (Info 623).”

Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - A habilitação para
casamento, a certidão de casamento e a celebração do casamento são gratuitas?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O Art. 1.512 do Código Civil dispõe:
O casamento é civil e gratuita a sua celebração.
Parágrafo único. A habilitação para o casamento, o registro e a primeira certidão serão isentos de
selos, emolumentos e custas, para as pessoas cuja pobreza for declarada, sob as penas da lei.

Percebe-se, portanto, que em que pese a celebração ser gratuita, a regra é que a habilitação, o
registro e a primeira certidão do casamento o sejam apenas para as pessoas cuja pobreza é declarada.
Ainda sobre o tema, de acordo com Guilherme Loureiro, as despesas de publicação do edital de
proclamas deverão ser pagas pelo interessado, ainda que o casamento seja gratuito. As despesas de
publicação não se confundem com os emolumentos, de forma que não estão compreendidas na
isenção concedida àqueles que se declaram pobres. Caso o nubente não tenha condições sequer de
pagar tais despesas, deverá formular pedido ao juiz corregedor para dispensa da publicação.

14 Direitos sociais: conceito e classificação; direitos dos trabalhadores (individuais e coletivos);

direito à educação e à cultura; direito ambiental; direitos das crianças e dos idosos; direito à saúde
e seguridade social (previdência e assistência social); disciplina da comunicação social

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - No modelo de Estado trazido pela
Constituição Federal de 1988, muitos direitos coletivos em sentido amplo — como o direito à saúde
e à educação — dependem para a sua efetivação, em grande medida, de políticas públicas. Assim, a
discussão a respeito da tutela jurisdicional desses direitos passa pelo debate sobre a possibilidade e
os limites do controle jurisdicional da discricionariedade administrativa. Considerando as
informações acima como referência inicial, discorra sobre a relação entre controle judicial da
discricionariedade administrativa e os seguintes temas: 1 as diferenças entre o positivismo formal
[valor: 1,75 ponto] e o pós-positivismo [valor: 1,75 ponto]; 2 as possibilidades [valor: 1,75 ponto] e
os limites [valor: 1,75 ponto] do controle jurisdicional do mérito administrativo.

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

O positivismo é a corrente de pensamento que defende o respeito à norma posta e entende que só
existe produção de direito dentro do Estado. Para o positivismo, não há segurança para além da
norma posta (em conceitos abstratos e transcendentais). A única interpretação capaz de assegurar
uma das funções mais significativas do direito, que é a realização justiça, seria a interpretação

95
filológica, literal também chamada de gramatical, por reproduzir puramente o pensamento do
legislador.
A teoria pós-positivista, consubstanciada no constitucionalismo, promoveu uma modificação de
paradigma, evidenciando a força normativa da Constituição, além de um novo mecanismo de encarar
e interpretar o direito, na busca de um processo legítimo, eficaz e apto à efetiva tutela dos direitos
fundamentais dos cidadãos.
O Ativismo Judicial trata-se de fenômeno jurídico que se consubstancia como manifestação cristalina
do pós-positivismo. Caracteriza-se pela participação ativa dos magistrados na proteção dos princípios
constitucionais, controlando a atividade dos demais poderes (principalmente sobre suas omissões e
excessos), por meio do viés constitucional, tutelando axiologicamente os direitos fundamentais,
especificamente aqueles que dizem respeito à dignidade da pessoa humana.
A relação do Poder Judiciário com as políticas públicas ainda é conturbada, uma vez que há
posicionamentos favoráveis e contrários à possibilidade de o aludido poder se imiscuir na análise da
implantação das mesmas.
Os críticos afirmam que pode haver ferimento à separação de poderes, bem como que o judiciário
não possui legitimidade para implantá-las, vez que seus membros não são eleitos e lhes falta
expertise. Mencione-se, ainda, que para eles se deixa de usar um recurso da sociedade para utilizá-
lo com um único indivíduo que ajuizou a ação.
Os defensores, contudo, dispõem que deve haver a valorização material da Constituição Federal
(papel diretivo) e que o judiciário tem papel relevante nisso, transcendendo o “check and balances”.
Sobre a incursão no mérito administrativo, há três teorias:
- A primeira defende que o Judiciário não possui legitimidade de realizar o controle do mérito
administrativo, posicionamento que representa a insindicabilidade das escolhas administrativas,
pautadas na oportunidade e conveniência.
- A segunda aceita o controle judicial de uma maneira mais elastecida, mas o limita ao mero controle
de legalidade. Nesta linha de raciocínio, o controle judicial poderá adentrar numa análise intrínseca
do ato discricionário, mas que estaria fundamentada numa análise superficial de atendimento a
legalidade.
- Por fim, a terceira corrente compreende que deve haver o controle judicial do mérito do ato
administrativo discricionário quando este preservar a efetividade dos princípios constitucionais.
Neste raciocínio o controle judicial poderá adentrar no mérito administrativo com o objetivo de
avaliar a obediência dos critérios da oportunidade e conveniência aos postulados constitucionais.

Prevalece, contudo, o posicionamento de que o judiciário não pode imiscuir-se nessa apreciação do
mérito, sendo-lhe vedado exercer controle judicial no citado ponto. Como bem aponta Seabra
Fagundes, se pudesse o juiz fazê-lo, “faria obra de administrador, violando, dessarte, o princípio da
separação e independência dos poderes”. E está de todo acertado esse fundamento: se ao juiz cabe
a função jurisdicional, na qual afere aspectos da legalidade, não se lhe pode permitir que proceda a

96
um tipo de avaliação, peculiar à função administrativa e que, na verdade, decorre da própria
lei.(Carvalho Filho, pág. 124). Sua análise deve se restringir a aspectos de legalidade do ato praticado.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - A respeito do direito à educação no sistema

constitucional brasileiro, faça o que se pede a seguir. 1 Esclareça se o direito à educação possui
fundamentalidade formal e material. 2 Comente acerca do direito à educação sob a perspectiva da
multifuncionalidade dos direitos fundamentais. 3 Cite pelo menos dois programas suplementares
que, de acordo com a Constituição Federal de 1988, integram o dever de educação do Estado.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
1) Fundamentalidade material é entender que o direito, no seu conteúdo, na sua natureza, é direito
fundamental. Fundamentalidade formal é a previsão deste no rol dos direitos fundamentais, o
problema é que não é toda vez que o que é materialmente fundamental é formalmente fundamental
e o que é formalmente fundamental é materialmente fundamental. Neste diapasão, tem-se que o
direito à educação tem fundamentalidade material e formal, na medida em que é direito
fundamental em sua essência e se encontra previsto no rol constitucional.
2) Os Direitos Fundamentais conforme suas especificidades podem exercer as seguintes funções, de
acordo com J.J. Gomes Canotilho: função de defesa ou de liberdade, função de prestação social,
função de proteção perante terceiros e função de não discriminação. O direito à educação encontra-
se contido na função de prestação social, ou direito de status positivo, pois visa a melhoria das
condições de vida da população e sua existência com dignidade, através de políticas públicas e
medidas concretas de política social. Demandam, portanto, uma atuação positiva, um agir, por parte
do Estado. 5
3) O art. 208 da Constituição Federal prevê em seu inciso VII o atendimento ao educando, em todas
as etapas da educação básica, por meio de programas suplementares de material didático escolar,
transporte, alimentação e assistência à saúde.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Discorra a respeito do direito constitucional à saúde e
comente as questões judicializadas no STF e no STJ relativas a medicamentos de alto custo, àqueles
não constantes da lista do SUS e àqueles sem registro na ANVISA, além da solidariedade dos entes
públicos no fornecimento desses medicamentos.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O Estado, em regra, não é obrigado a fornecer medicamentos que não possuem registro na ANVISA.
Neste sentido, veja-se julgado:

5 https://www.conteudojuridico.com.br/consulta/Artigos/46130/os-direitos-fundamentais-na-constituicao-
federal-de-1988

97
 A ausência de registro na Agência Nacional de Vigilância Sanitária (Anvisa)
impede, como regra geral, o fornecimento de medicamento por decisão
judicial.
É possível, excepcionalmente, a concessão judicial de medicamento sem
registro sanitário, em caso de mora irrazoável da Anvisa em apreciar o pedido
(prazo superior ao previsto na Lei 13.411/2016), quando preenchidos três
requisitos:
a) a existência de pedido de registro do medicamento no Brasil (salvo no caso
de medicamentos órfãos para doenças raras e ultrarraras);
b) a existência de registro do medicamento em renomadas agências de
regulação no exterior; e
c) a inexistência de substituto terapêutico com registro no Brasil.
STF. Plenário. RE 657718/MG, rel. orig. Min. Marco Aurélio, red. p/ o ac. Min.
Roberto Barroso, julgado em 22/5/2019 (repercussão geral) (Info 941).
No que tange a medicamentos experimentais, decidiu o STF no sentido de que o Poder Judiciário não
é obrigado a fornecê-los. Abaixo, segue comentário extraído do Dizer o Direito:
Medicamentos experimentais são aqueles sem comprovação científica de
eficácia e segurança, e ainda em fase de pesquisas e testes. Um conhecido
exemplo de medicamento experimental é a fosfoetanolamina sintética (a
chamada “pílula do câncer”).
O STF afirmou que não há nenhuma hipótese em que o Poder Judiciário possa
obrigar o Poder Executivo a fornecê-los:
O Estado não pode ser obrigado a fornecer medicamentos experimentais.
STF. Plenário. RE 657718/MG, rel. orig. Min. Marco Aurélio, red. p/ o ac. Min.
Roberto Barroso, julgado em 22/5/2019 (repercussão geral) (Info 941).
Sobre a responsabilidade, tem-se que os entes da Federação, em decorrência da competência
comum, são solidariamente responsáveis nas demandas prestacionais na área da saúde e, diante dos
critérios constitucionais de descentralização e hierarquização, compete à autoridade judicial
direcionar o cumprimento conforme as regras de repartição de competências e determinar o
ressarcimento a quem suportou o ônus financeiro. (STF. Plenário. RE 855178 ED/SE, rel. orig. Min.
Luiz Fux, red. p/ o ac. Min. Edson Fachin, julgado em 23/5/2019 (Info 941).
Frise-se que as ações que demandem fornecimento de medicamentos sem registro na ANVISA
deverão necessariamente ser propostas em face da União.
STF. Plenário. RE 657718/MG, rel. orig. Min. Marco Aurélio, red. p/ o ac. Min. Roberto Barroso,
julgado em 22/5/2019 (repercussão geral) (Info 941).
Quanto aos medicamentos não constantes em atos normativos do SUS, tem-se que sua concessão
pressupõe a existência cumulativa de 3 requisitos:

98
1) Comprovação, por meio de laudo médico fundamentado e circunstanciado expedido por médico
que assiste o paciente, da imprescindibilidade ou necessidade do medicamento, assim como da
ineficácia, para o tratamento da moléstia, dos fármacos fornecidos pelo SUS;
2) Incapacidade financeira do paciente de arcar com o custo do medicamento prescrito; e
3) Existência de registro do medicamento na Agência Nacional de Vigilância Sanitária (Anvisa).
STJ. 1ª Seção. REsp 1657156-RJ, Rel. Min. Benedito Gonçalves, julgado em 25/04/2018 (recurso
repetitivo) (Info 625).
No que tange ao fornecimento de medicamentos de alto custo, insta ressaltar que o tema ainda
encontra-se pendente de julgamento, tendo sido reconhecida a repercussão geral pelo STF – tema 6
– devendo ser submetido à sessão do dia 11/03/2020.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Apesar da abolição formal da escravidão no século XIX,
infelizmente, o Brasil convive até hoje com situações análogas ao trabalho escravo e, ainda mais
surpreendentemente, com a edição de recentes atos normativos que buscam mitigar o combate a
formas laborais degradantes, interferindo substancialmente no próprio conceito de trabalho
compulsório. Considerando essas informações, conceitue trabalho escravo a partir das normas
vigentes no ordenamento jurídico brasileiro, indicando disposições normativas no âmbito
constitucional e internacional e apresentando argumentos que justifiquem a inconstitucionalidade
da supressão da chamada lista suja do trabalho escravo.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O conceito de escravidão no ordenamento jurídico brasileiro é composto pelos compromissos
assumidos pelo Brasil em âmbito internacional, pela Constituição Federal de 1988 (sobretudo pelos
princípios da liberdade e da dignidade da pessoa humana), pelo artigo 149 do Código Penal (crime
de redução à condição análoga à de escravo), pela Portaria MTB 1.293 de 2017 (que apresenta
conceitos de trabalho em condições análogas à de escravo para fins de concessão de seguro
desemprego) e pela construção jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal.
No Brasil, hoje, quando se fala em trabalho escravo, está se referindo à condição de exploração da
pessoa, onde esta é coagida a prestar serviços de qualquer natureza em condições degradantes, sem
que se possa modificar essa situação. Essa é a definição contemporânea, manifestada em diversos
julgados do Supremo Tribunal Federal, o qual sedimentou entendimento de que para configuração
de trabalho escravo não há necessidade de cerceamento da liberdade individual.
A condição de trabalho degradante basta para configurar trabalho análogo, e entende-se por
condição degradante aquela que viola direitos fundamentais do indivíduo, os quais abrangem
direitos fundamentais do trabalhador. Nesse aspecto, pode-se coligir de forma clara que, ao utilizar
Portarias do Ministério do Trabalho como norte para definir o que seria trabalho degradante, o que
o define é o resultado que as violações aos preceitos definidos na norma trabalhista geram: a
coisificação do ser humano.
Esse vasto arcabouço legal e jurisprudencial fez com que o país fosse considerado destaque no
cenário mundial no combate ao trabalho escravo. Em contraponto aos diplomas internacionais que
tratam do assunto e da recente decisão da Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso

99
Fazenda Brasil Verde, vê-se que o Brasil progrediu mais na adoção do conceito contemporâneo de
escravidão.
Fonte: O CONCEITO DE ESCRAVIDÃO SOB A PERSPECTIVA DO ORDENAMENTO JURÍDICO BRASILEIRO
FRENTE AO DIREITO INTERNACIONAL - KATTARINE KELLY SERGIO DE SENA COSTA

Acerca da inconstitucionalidade da supressão da “lista suja” do trabalho escravo, insta ressaltar que
a PGR, através de Rodrigo Janot, manifestou-se nos autos da ADI apresentada, afirmando que o
acesso público às informações do cadastro garante o exercício da cidadania para facilitar a cobrança
de providências no cumprimento das normas trabalhistas e para dar credibilidade e transparência às
ações do poder público.
Segundo o órgão, a norma "nada mais é do que instrumento administrativo concebido para dar
concretude aos princípios constitucionais da publicidade, transparência da ação governamental e do
acesso à informação".

Posteriormente, já sob o comando de Raquel Dodge, asseverou que ”A Portaria Interministerial

4/2016 nada mais é do que instrumento administrativo concebido para dar concretude aos princípios
constitucionais da publicidade, da transparência da ação governamental e do acesso à informação”.
”Por meio dela, diante da gravidade das práticas que reduzem trabalhadores a condições análogas à
de escravo, os Ministros de Estado competentes deliberaram consolidar ações estatais e divulgá-las
para conhecimento público, dado o interesse coletivo e geral das informações, como prevê a Carta
Magna.”
Para a procuradora-geral da República, ”a publicidade dos atos administrativos, ressalvados os casos
previstos em lei, é imperativo da ordem constitucional e do Estado Democrático de Direito, e
qualquer prejuízo porventura sofrido por empregadores cadastrados nos moldes da Portaria
Interministerial 4/2016 – que não prevê nenhuma sanção – decorre puramente da reprovabilidade
social da conduta de quem superexplorou e coisificou trabalhadores, negando-lhes dignidade”.
Em outras palavras, a ”lista suja” não prevê punição por parte do poder público. Se ela ocorre, é
porque empresas, bancos e a sociedade rejeitam quem se utilizou de trabalho escravo.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Fale do caso da alta programada - suspensão do recebimento de benefício por incapacidade a um
certo termo, sem fazer a perícia médica - e que princípios constitucionais essa medida violaria.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O STJ, no julgamento do AgInt no Recurso Especial 1.601.741/MT, asseverou que o art. 62 da Lei
8.213/91 é taxativo em afirmar que o benefício de auxílio-doença só cessará quando o Segurado seja
dado como habilitado para o desempenho de nova atividade que lhe garanta a subsistência, pelo que
não se há de presumir esse estado de higidez e, menos ainda, que ele possa se instalar por simples
determinação ou deliberação do Esculápio.

100
Assim, não há que se falar em fixação de termo final para a cessação do pagamento do benefício
previdenciário de auxílio-doença através de uma perícia prévia inicial, que ganharia um caráter de
prova insofismável, atribuindo à perícia características típicas do positivismo filosófico (exatidão,
certeza, generalidade e previsibilidade), insusceptível de erro ou inadequação à verdade.
Mostra-se inadmissível a prevalência da celeridade e da redução de gastos públicos em detrimento
da Justiça e dos direitos fundamentais do Trabalhador, na condução das demandas previdenciárias
em que se busca um benefício por incapacidade.
Neste diapasão, não há que se falar em alta presumida para a cessação do pagamento do benefício
previdenciário de auxílio-doença, uma vez que a perícia médica é condição indispensável à
cessação do benefício, nos termos do art. 62 da Lei 8.213/91, pois somente ela poderá atestar se o
Segurado possui condição de retornar às suas atividades ou não; além dessa previsão legal, há, ainda,
a lógica linear comum e o bom sendo que orientam a realidade das relações da vida humana e social.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - -
Negativa de remédio por conta do poder público, tendo decisão no sentido de fornecer. Queriam
saber se caberia medidas e quais (estenderam para saber se caberia outra medida no caso de não ter
o medicamento na farmacinha pública mas ter em farmácia particular)
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Partindo da premissa que já se tem decisão judicial determinando o fornecimento de medicamento
e que o Poder Público nega-se a cumpri-la, pode a parte requerer a execução da obrigação de fazer,
inclusive pleiteando a aplicação de multa diária para compelir o ente a fornecer o remédio.
Em se tratando do direito à saúde, com maior razão deve ser aplicado, em desfavor do ente público
recalcitrante, o preceito cominatório, sob pena de ser subvertida garantia fundamental.
O direito à saúde é um direito-meio que assegura o bem maior: a vida.
Além da fixação de multa diária, o juiz pode ainda determinar o bloqueio e sequestro de verbas
públicas em caso de descumprimento da decisão. Tratando-se de fornecimento de medicamentos,
cabe ao Juiz adotar medidas eficazes à efetivação de suas decisões, podendo, se necessário,
determinar, até mesmo, o sequestro de valores do devedor (bloqueio), segundo o seu prudente
arbítrio, e sempre com adequada fundamentação. STJ. 1ª Seção. REsp 1.069.810-RS, Rel. Min.
Napoleão Nunes Maia Filho, julgado em 23/10/2013 (recurso repetitivo) (Info 532)
Sobre a repergunta, tem-se que poderia o poder público ser compelido a comprar o medicamento
na farmácia particular e entregá-lo à parte autora, pois a ausência do remédio na farmácia pública
não afasta a obrigação do Estado de garantir o direito à saúde, principalmente considerando sua
omissão/negligência ao deixar faltar o medicamento.

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - PROVA ORAL-Maria ajuizou ação, sob a rito ordinário, contra a União, objetivando o
fornecimento do medicamento X, de elevadíssimo custo e inexistente na lista de medicamentos
fornecidos pelo Sistema único de Saúde (SUS). 0 juiz federal competente deferiu liminar para
determinar o fornecimento, pela União, do referido medicamento. Antes do ajuizamento da ação,

101
foi disponibilizado a Maria, por intermédio do SUS, o medicamento Z, de igual qualidade, mas de
custo inferior, coma tratamento para a sue doença. Ela, contudo, recusou o fornecimento do
medicamento sem apresentar justificativa. Com base nessa situação hipotética e na jurisprudência
do STF acerca do tema, apresente argumentos de mérito pare fundamentar recurso a ser interposto
pela União. Em sua resposta, aborde os seguintes aspectos: direito a saúde e princípio da reserva do
possível; e intervenção do Poder Judiciário na efetivação dos direitos sociais.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O direito à saúde é garantido pela Constituição Federal de 1988, estando mais especificamente
previsto no rol de direitos sociais (art. 6º). É direito de segunda dimensão, o que enseja a conclusão
de que demanda atuação estatal para sua concretização. Mencione-se que o Estado muitas vezes
argui o princípio da reserva do possível (que dispõe que os direitos já previstos só podem ser
garantidos quando há recursos públicos suficientes) para justificar sua não atuação. Contudo,
entende a jurisprudência pátria que o direito a saúde não pode deixar de ser concretizado sob este
argumento, vez que faz parte do mínimo existencial que deve ser garantido ao indivíduo.
Com relação ao caso concreto apresentado, tem-se que o STF já se manifestou no sentido de que um
dos requisitos que deve estar presente para que haja a concessão de medicamento não registrado
na lista do SUS é a comprovação, por meio de laudo médico fundamentado e circunstanciado
expedido por médico que assiste o paciente, da ineficácia, para o tratamento da moléstia, dos
fármacos fornecidos pelo SUS. (STJ. 1ª Seção. REsp 1657156-RJ, Rel. Min. Benedito Gonçalves, julgado
em 25/04/2018 (recurso repetitivo) (Info 625)). Assim, uma vez que foi oferecido medicamento
contido na lista do SUS de igual qualidade, não poderia ter havido a recusa imotivada da requerente.
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Considerando as disposições constitucionais sobre o Sistema Único de Saúde (SUS), responda, de
forma fundamentada, às seguintes indagações. a) Que diretrizes devem nortear os serviços públicos
de assistência à saúde? b) A que ente(s) federativo(s) compete financiar o SUS? c) Somente órgãos e
entidades da administração pública estão autorizados a participar do SUS e receber recursos públicos
a título de subvenção ou auxílio?,
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
a) De acordo com o art. 198 da Constituição Federal, as ações e serviços públicos de saúde formam
um sistema único, organizado de acordo com as seguintes diretrizes: I - descentralização, com direção
única em cada esfera de governo; II - atendimento integral, com prioridade para as atividades
preventivas, sem prejuízo dos serviços assistenciais; III - participação da comunidade.
b) O art. 198, § 1º, dispõe que “o sistema único de saúde será financiado, nos termos do art. 195,
com recursos do orçamento da seguridade social, da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municípios, além de outras fontes.”
O §2º, por sua vez, aduz que “a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios aplicarão,
anualmente, em ações e serviços públicos de saúde recursos mínimos derivados da aplicação de
percentuais calculados sobre:

I - no caso da União, a receita corrente líquida do respectivo exercício financeiro, não podendo ser
inferior a 15% (quinze por cento);

102
II - no caso dos Estados e do Distrito Federal, o produto da arrecadação dos impostos a que se refere
o art. 155 e dos recursos de que tratam os arts. 157 e 159, inciso I, alínea a, e inciso II, deduzidas as
parcelas que forem transferidas aos respectivos Municípios;
III - no caso dos Municípios e do Distrito Federal, o produto da arrecadação dos impostos a que se
refere o art. 156 e dos recursos de que tratam os arts. 158 e 159, inciso I, alínea b e § 3º.
c) Sobre o tema, o art. 199 da CF/88 dispõe que a assistência à saúde é livre à iniciativa privada,
ressaltando que as instituições privadas poderão participar de forma complementar do sistema único
de saúde, segundo diretrizes deste, mediante contrato de direito público ou convênio, tendo
preferência as entidades filantrópicas e as sem fins lucrativos. Veda-se, contudo, a destinação de
recursos públicos para auxílios ou subvenções às instituições privadas com fins lucrativos.

15 Direitos políticos: nacionalidade (conceito e natureza, direitos dos estrangeiros); cidadania

(direito a voto e elegibilidade); plebiscito e referendo (conceitos e distinções); direitos políticos
negativos (conceito e significado; perda, suspensão e reaquisição dos direitos políticos;
inelegibilidades); Partidos políticos e organização partidária; Lei nº 9.096/1995e suas alterações
(Lei Orgânica dos Partidos Políticos).

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Conceitue direitos políticos negativos, indique as espécies em que eles se dividem e discorra sobre
suas características básicas.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Direitos Políticos são as prerrogativas, os atributos, faculdades ou poder de intervenção dos cidadãos
ativos no governo do seu país, intervenção direta ou só indireta, mais ou menos ampla, segundo a
intensidade de gozo desses direitos. Trata-se da prerrogativa de uma pessoa exercer sua cidadania
plena, participando de tudo que diz respeito ao sistema da nação onde ela vive, habita e convive,
tendo em vista o seu bem-estar e o das pessoas que com ela divide o mesmo espaço.
Uma vez que os direitos positivos asseguram o voto, o plebiscito, o referendo, e a inciativa popular,
e sendo estes, como direitos humanos, universais, define José Afonso da Silva os direitos políticos
negativos justamente como aqueles que afastam tais garantias. Para o doutrinador, consistem no
conjunto de regras que negam, ao cidadão, o direito de eleger, ou de ser eleito, ou de exercer
atividade político partidária ou de exercer função pública.
Os direitos políticos negativos são considerados como um gênero de limitação o qual, por sua vez,
compreende como espécies o impedimento, a restrição e a privação.
Devem ser consideradas hipóteses de impedimento aquelas que impossibilitem ou condicionem a
aquisição ao patamar de gozo ou ao exercício de direitos políticos. Já a restrição engloba todos os
institutos que limitem parcialmente o exercício destes. A privação, por sua vez, também espécie do
gênero limitação, deve ser entendida como instituto supressor do gozo ou do exercício dos direitos
políticos, materializado pela perda ou suspensão, sempre de forma total.
Em outras palavras, institutos que limitem a passagem do estágio de possuidor de direitos políticos
latentes à condição de alistável, ou desta para a de alistado, compõe os impedimentos. Hipóteses
que limitem parcialmente os direitos políticos, balizando o seu exercício, consubstanciam-se em

103
restrições. Finalmente, as causas que ensejam a supressão total do exercício ou do gozo de direitos
políticos, em âmbito definitivo ou temporário são configuradas como privação. Esta última
modalidade de limitação, se materializa nos conceitos do já apresentado artigo 15 da Constituição
Federal.
FONTE: https://jus.com.br/artigos/74628/direitos-politicos-negativos

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Fale sobre a
inelegibilidade reflexa.
*Já estava respondida no arquivo base.
Resposta [não oficial]: A inelegibilidade reflexa está prevista no § 7º do art. 14 da CF/88: são
inelegíveis, no território de jurisdição do titular, o cônjuge e os parentes consanguíneos ou afins, até
o segundo grau ou por adoção, do Presidente da República, de Governador de Estado ou Território,
de Prefeito ou de quem os haja substituído dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se já
titular de mandato eletivo e candidato à reeleição. Tem por finalidade impedir o favorecimento de
determinados candidatos, bem como a formação de monopólio por grupos hegemônicos, sobretudo
na política local. Segundo entendimento sumulado do STF, a dissolução do vínculo conjugal no curso
do mandato não afasta a inelegibilidade. Evita-se, com isso, que a separação ou o divórcio sejas
utilizado s como meio para burlar a intenção do constituinte. A vedação contida na norma em
comento é de natureza OBJETIVA, não podendo ser excepcionada com base na alegação de notória
inimizade política entre os parentes. Desse modo, a inelegibilidade reflexa persiste ainda que se trate
de uma disputa pelo mesmo cargo.

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Eleitoral - Conforme prevê a Constituição Federal de
1988 em seu art. 14, § 10, o mandato eletivo poderá ser impugnado na justiça eleitoral no prazo de
15 dias contados da diplomação, instruída a ação com provas de abuso do poder econômico,
corrupção ou fraude. A partir do fragmento de texto apresentado, responda aos seguintes
questionamentos, acerca da ação de impugnação de mandato eletivo (AIME). 1 O eleitor comum,
que não seja candidato no pleito, possui legitimidade ativa para ajuizar uma AIME, conforme o
entendimento do Tribunal Superior Eleitoral (TSE)? [valor: 1,00 ponto] 2 Qual é a natureza do prazo
de 15 dias? [valor: 1,00 ponto] Qual é o posicionamento do TSE no caso de o termo final do prazo
ocorrer em um feriado? [valor: 1,00 ponto] 3 No entendimento do TSE, uma gravação ambiental
realizada em local público pode ser considerada prova lícita para instruir uma AIME? [valor: 1,00
ponto] 4 Quais são os entendimentos do TSE e do STF a respeito da possibilidade de uma gravação
ambiental realizada por um dos interlocutores sem conhecimento do outro ser considerada prova
lícita para instruir uma AIME? [valor: 3,00 pontos]
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
1) Conforme art. 22 da Lei Complementar 64/90, a legitimidade ativa para o ajuizamento da AIME
restringe-se aos candidatos, partidos políticos e coligações partidárias, bem como o Ministério

104
Público. Assim, o simples eleitor (que não seja candidato) não pode protocolar a ação. Neste sentido,
tem-se julgados do TSE, extraídos da seção de temas selecionados.
“[...] Ação de impugnação de mandato eletivo. Ilegitimidade ativa. [...]” NE: “[...] Correto o acórdão
regional quando firmou [...] mera eleitora, não tem legitimidade para ajuizar ação de impugnação de
mandato eletivo [...]”. (Ac. nº 21.095, de 25.3.2003, rel. Min. Luiz Carlos Madeira.)
“[...] Ação de impugnação de mandado eletivo por simples eleitor. Impossibilidade. Precedentes do
TSE. Recurso improvido.” (Ac. no 498, de 25.10.2001, rel. Min. Sepúlveda Pertence.)

“1. Ação de impugnação de mandato eletivo (CF, art. 14, § 11). Legitimidade ad causam (LC no 64/90,
art. 22). Não têm legitimidade adcausam os apenas eleitores. Recurso conhecido e provido nesta
parte. [...]” (Ac. no 11.835, de 9.6.94, rel. Min. Torquato Jardim.)

2) De acordo com o TSE, “O prazo para a propositura da AIME, mesmo tendo natureza decadencial,
submete-se à regra do art. 184, § 1º, do CPC, segundo a qual se prorroga para o primeiro dia útil
seguinte se o termo final cair em feriado ou dia em que não haja expediente normal no Tribunal. 3.
O regime de plantão não é considerado expediente normal. 4. Agravo regimental desprovido.” (Ac.
de 15.9.2010 no AgR-REspe nº 69244, rel. Min. Marcelo Ribeiro.)
3) Recentemente, o TSE fixou a tese de que “Admite-se, em regra, como prova do ilícito eleitoral, a
gravação ambiental feita por um dos interlocutores sem o conhecimento do outro e sem prévia
autorização judicial, seja em ambiente público ou privado”. Contudo, o entendimento será válido
apenas para casos ocorridos a partir das Eleições de 2016. 6
4) Ressalte-se que o STF reconheceu a repercussão geral da matéria, asseverando que a
jurisprudência do Tribunal Superior Eleitoral caminhava no sentido da ilicitude dessa prova, sob o
fundamento de que há a necessidade de proteção da privacidade e da honra. A gravação ambiental
somente seria legítima se utilizada em defesa do candidato, nunca para o acusar da prática de um
ilícito eleitoral. O processo encontra-se concluso ao relator desde o dia 10/09/2019, conforme
consulta ao site do STF.

16 Ações Constitucionais: tutela de interesses individuais, difusos e coletivos; ações constitucionais

em espécie (habeas corpus, habeas data, mandado de segurança individual e coletivo; mandado
de injunção, ação civil pública, ação popular, ação direta de constitucionalidade, ação direta de
inconstitucionalidade, arguição de descumprimento de preceito fundamental).

PGM-RR - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - Considere a seguinte situação
hipotética: O prefeito do munícipio de Boa Vista – RR vetou, de forma devidamente fundamentada,
dispositivo constante de projeto de lei aprovado pela Câmara Municipal que visava à concessão de
determinado benefício aos contribuintes do IPTU sem que isso prejudicasse a arrecadação local.
Antes que o referido veto fosse apreciado pelo Poder Legislativo local, determinado partido político

6 http://www.tse.jus.br/imprensa/noticias-tse/2019/Maio/tse-confirma-validade-de-gravacao-como-prova-de-
compra-de-votos

105
ajuizou no STF arguição de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), alegando, entre outros
- Resposta: 1 Nos termos do § 1.º do art. 102 da Constituição Federal de 1988 (CF), arguição de
descumprimento de preceito fundamental (ADPF) deve ser proposta ao Supremo Tribunal Federal
tendo por objeto evitar ou reparar lesão a preceito fundamental resultante de ato do poder público.
Ela também é cabível quando for relevante o fundamento da controvérsia constitucional sobre lei ou
ato normativo federal, estadual ou municipal, inclusive anteriores à CF (normas pré-constitucionais).
Por outro lado, esse instrumento não deve ser usado para a resolução de casos concretos nem para
extravasar as vias recursais ordinárias ou outras medidas processuais existentes para impugnar atos
tidos por ilegais ou abusivos. 2 Os legitimados para o ajuizamento de ADPF são os mesmos
legitimados para a ação direta de inconstitucionalidade (ADI). Por sua vez, o rol de legitimados da
ADI está previsto no art. 103 da CF: Art. 103 Podem propor a ação direta de inconstitucionalidade e
a ação declaratória de constitucionalidade: I – o Presidente da República; II – a Mesa do Senado
Federal; III – a Mesa da Câmara dos Deputados; IV – a Mesa de Assembleia Legislativa ou da Câmara
Legislativa do Distrito Federal; V – o Governador de Estado ou do Distrito Federal; VI – o Procurador-
Geral da República; VII – o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII – partido político
com representação no Congresso Nacional; IX – confederação sindical ou entidade de classe de
âmbito nacional. 3 De acordo com o inciso VIII do art. 103 da CF, terá o partido político legitimidade
ativa para ajuizamento de ADI — consequentemente, de ADPF —, desde que conte com
representação no Congresso Nacional. Segundo o STF, o requisito de representação no Congresso
Nacional estará preenchido desde que o partido político conte com um representante eleito e em
exercício de suas funções no momento da propositura da ADPF. Partido político. Ação direta.
Legitimidade ativa. Inexigibilidade do vínculo de pertinência temática. Os partidos políticos, desde
que possuam representação no Congresso Nacional, podem, em sede de controle abstrato, arguir,
perante o STF, a inconstitucionalidade de atos normativos federais, estaduais ou distritais,
independentemente de seu conteúdo material, eis que não incide sobre as agremiações partidárias
a restrição jurisprudencial derivada do vínculo de pertinência temática. (ADI 1.407 MC, rel. min. Celso
de Mello, julgado em 7/3/1996, DJ de 24/11/2000) 4 É incabível o ajuizamento da ADPF no caso
concreto, uma vez que o STF já decidiu que, em princípio, o veto devidamente fundamentado e
pendente de deliberação política do Poder Legislativo local — que pode, sempre, mantê-lo ou recusá-
lo — não se enquadra no conceito de ato do poder público, para os fins do art. 1.º da Lei n.º
9.882/1999, conforme demonstra o julgado a seguir transcrito. Compete ao Supremo Tribunal
Federal o juízo acerca do que se há de compreender, no sistema constitucional brasileiro, como
preceito fundamental. Cabimento da arguição de descumprimento de preceito fundamental.
Necessidade de o requerente apontar a lesão ou ameaça de ofensa a preceito fundamental, e este,
efetivamente, ser reconhecido como tal, pelo Supremo Tribunal Federal. Arguição de
descumprimento de preceito fundamental como instrumento de defesa da Constituição, em controle
concentrado. O objeto da arguição de descumprimento de preceito fundamental há de ser “ato do
Poder Público” federal, estadual, distrital ou municipal, normativo ou não, sendo, também, cabível a
medida judicial “quando for relevante o fundamento da controvérsia sobre lei ou ato normativo
federal, estadual ou municipal, incluídos os anteriores à Constituição”. Na espécie, a inicial aponta
como descumprido, por ato do Poder Executivo municipal do Rio de Janeiro, o preceito fundamental
da “separação de poderes”, previsto no art. 2º da Lei Magna da República de 1988. O ato do indicado
Poder Executivo municipal é veto aposto a dispositivo constante de projeto de lei aprovado pela
Câmara Municipal da Cidade do Rio de Janeiro, relativo ao IPTU. No processo legislativo, o ato de

106
vetar, por motivo de inconstitucionalidade ou de contrariedade ao interesse público, e a deliberação
legislativa de manter ou recusar o veto, qualquer seja o motivo desse juízo, compõem procedimentos
que se hão de reservar à esfera de independência dos poderes políticos em apreço. Não é, assim,
enquadrável, em princípio, o veto, devidamente fundamentado, pendente de deliberação política do
Poder Legislativo — que pode, sempre, mantê-lo ou recusá-lo — no conceito de “ato do Poder
Público”, para os fins do art. 1º, da Lei n. 9.882/1999. Impossibilidade de intervenção antecipada do
Judiciário, — eis que o projeto de lei, na parte vetada, não é lei, nem ato normativo — poder que a
ordem jurídica, na espécie, não confere ao Supremo Tribunal Federal, em via de controle
concentrado. Arguição de descumprimento de preceito fundamental não conhecida, porque não
admissível, no caso concreto, em face da natureza do ato do Poder Público impugnado. (ADPF 1-QO,
rel. min. Néri da Silveira, julgamento em 3/2/2000, DJ de 7/11/2003).
PÁGINAS 36 A 40 Direito Constitucional
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Constitucional - Considere a seguinte situação
hipotética: Resolução do Conselho Nacional de Justiça determinou a reorganização interna de
serventias extrajudiciais dos tribunais de justiça dos estados. A partir dessa norma, a presidência do
tribunal de justiça de determinado estado editou portaria fixando condições mínimas de
funcionamento para os cartórios da capital desse estado, promovendo a notificação imediata das
serventias extrajudiciais e estabelecendo o prazo de 90 dias para as adaptações necessárias. Em razão
disso, um notário de determinada serventia dessa capital pretende impetrar mandado de segurança
contra essas exigências. Com referência a essa situação hipotética, discorra sobre o cabimento do
referido mandado de segurança e sobre a legitimidade passiva para respondê-lo, e identifique o
órgão competente para julgá- lo. Fundamente sua resposta com base na jurisprudência do STF.
- Resposta: O mandado de segurança é ação constitucional promovida com o objetivo de proteger
direito líquido e certo não amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsável pela
ilegalidade ou pelo abuso de poder é autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de
atribuições do poder público, conforme previsão do inciso LXIX do art. 5.º da Constituição Federal de
1988. O STF entende ser incabível a impetração de mandado de segurança para o questionamento
de lei em tese, de acordo com a Súmula n.º 266 da própria Suprema Corte. Conclui-se, portanto, pela
inviabilidade do uso do writ contra Resolução do CNJ para questionar ato de tribunal de justiça de
estado, conforme pacífica jurisprudência do STF:
AGRAVO REGIMENTAL EM MANDADO DE SEGURANÇA. JORNADA DE TRABALHO DOS SERVIDORES
DO PODER JUDICIÁRIO. RESOLUÇÃO N.º 88/CNJ, DE 8/9/2009. NÃO CABIMENTO DE MANDADO DE
SEGURANÇA CONTRA LEI EM TESE. SÚMULA 266/STF. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA
PROVIMENTO. (MS 28332 AgR, Relator(a): min. Luiz Fux, Primeira Turma, DJe 15/6/2015) Nesse
sentido, configurando-se a Resolução do CNJ como ato normativo de caráter abstrato e dirigido a
todos os tribunais de justiça do país, não se induz a legitimidade do Conselho para figurar como
impetrado em eventual mandado de segurança sobre as condições fixadas por tribunal de justiça
estadual para o funcionamento das serventias extrajudiciais sujeitas à fiscalização do tribunal de
justiça local. Esse é o entendimento do plenário do STF: – 2/5 Agravo regimental em ação originária.
Ação ordinária proposta em face do CNJ. Ato combatido que não decorre diretamente de deliberação
do CNJ. Agravo regimental não provido. 1. O Conselho Nacional de Justiça é parte ilegítima para

107
compor o polo passivo de demanda cuja fundamentação questiona apenas ato de tribunal local.
Precedente: MS 28.528/DF-AgR, Relator o min. Dias Toffoli, Tribunal Pleno, DJe de 19/11/2013. 2.
Agravo regimental não provido. (STF. AO 1.883 AgR, rel. min. Dias Toffoli, j. 30/4/2014, P, DJe de
3/6/2014) Tampouco se pode cogitar a impetração do mandado de segurança como mecanismo
substitutivo do controle concentrado de constitucionalidade ou sucedâneo da ação direta de
inconstitucionalidade: MANDADO DE SEGURANÇA – EMBARGOS DE DECLARAÇÃO RECEBIDOS COMO
RECURSO DE AGRAVO – RESOLUÇÃO CNJ Nº 80/09 – ATO EM TESE – INVIABILIDADE DA
IMPUGNAÇÃO MEDIANTE AÇÃO MANDAMENTAL (SÚMULA 266/STF) – PRECEDENTES – RECURSO
DE AGRAVO IMPROVIDO. – Não se revelam sindicáveis, pela via jurídico-processual do mandado
de segurança, os atos em tese, assim considerados aqueles – como as leis ou os seus equivalentes
constitucionais – que dispõem sobre situações gerais e impessoais, que têm alcance genérico e que
disciplinam hipóteses neles abstratamente previstas. Súmula 266/STF. Precedentes. – O mandado de
segurança não se qualifica como sucedâneo da ação direta de inconstitucionalidade, não podendo
ser utilizado, em consequência, como instrumento de controle abstrato da validade constitucional
das leis e dos atos normativos em geral. Precedentes. (MS 28293 ED, Relator(a): min. Celso de Mello,
Tribunal Pleno, DJe 30/10/2014). Além disso, o ato normativo do tribunal de justiça que fixa as
condições de funcionamento das serventias extrajudiciais se inscreve entre as competências de
fiscalização do próprio tribunal local, não havendo de se cogitar da existência de deliberação do CNJ
que tenha de algum modo interferido ou alterado tal regime de competências para que se possa
configurar espécie de litisconsórcio passivo entre o Conselho e o tribunal de justiça do estado em
eventual mandado de segurança a induzir a competência do STF, como também já decidiu o Plenário
da Suprema Corte: AGRAVO REGIMENTAL EM MANDADO DE SEGURANÇA. PROCEDIMENTO DE
CONTROLE ADMINISTRATIVO NO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIÇA CONTRA DECISÃO DO SEGUNDO
VICE-PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE MINAS GERAIS. COMPOSIÇÃO DA BANCA
EXAMINADORA DO CONCURSO PÚBLICO PARA DELEGAÇÃO DOS SERVIÇOS DE TABELIONATO DE
REGISTRO. DELIBERAÇÃO NEGATIVA DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIÇA. REDUÇÃO TELEOLÓGICA
DA PROTEÇÃO PREVISTA NO ART. 102, INC. I, ALÍNEA R, DA CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA. ATO
COATOR PROFERIDO POR AUTORIDADE NÃO PREVISTA NO ROL DO ART. 102, INC. I, ALÍNEA D, DA
CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA. SÚMULA N. 624 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PRECEDENTES. 1.
A competência originária do Supremo Tribunal para processar e julgar ações contra o Conselho
Nacional de Justiça não o transforma em instância revisora de toda e qualquer decisão desse órgão
administrativo. 2. As decisões do Conselho Nacional de Justiça que não interferem nas esferas de
competência dos tribunais ou dos juízes não substituem aquelas decisões por eles proferidas, pelo
que não atraem a competência do Supremo Tribunal. 3. A Constituição da República prevê, no art.
102, inc. I, alínea ‘d’, as hipóteses de competência originária do Supremo Tribunal para conhecer de
mandado de segurança, entre as quais não consta a possibilidade de impetração contra ato de outro
tribunal (Súmula n. 624). 4. Agravo regimental ao qual se nega provimento. (STF. MS 29.118 AgR, rel.
min. Cármen Lúcia, j. 2/3/2011, P, DJe de 14/4/2011). Por outro lado, registra-se ser cabível eventual
mandado de segurança impetrado por notário contra as novas condições de funcionamento das
serventias extrajudiciais, a ser dirigido contra o presidente do tribunal de justiça do estado e julgado

108
pelo próprio tribunal de justiça, na forma do seu regimento interno, excluída a legitimação passiva
do CNJ.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Constitucional - Relacione o mandado de injunção e o controle objetivo
de constitucionalidade, enunciando o pressuposto dogmático de tal relação e descrevendo o remédio
constitucional em linhas gerais.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O mandado de injunção foi criado pela CF/88 e regulamentado pela Lei
13.300/2016. É meio processual constitucional de que dispõem pessoas físicas e jurídicas para
exercerem prerrogativas, direitos e liberdades constitucionais inerentes à nacionalidade, à soberania
e à cidadania, impedidos de exercício por falta de norma regulamentadora. Logo, o objetivo do
remédio constitucional é tornar as normas constitucionais autoaplicáveis, possuindo a natureza de
uma ação civil, de caráter essencialmente mandamental e procedimento específico, destinado a
combater a síndrome de inefetividade das constituições. Num primeiro momento, o STF restringiu-
lhe o conteúdo, cerceando seu alcance. Em um segundo momento, contudo, a Corte chegou a
conferir uma arrojada diretriz interpretativa para o instituto.
A CF/88 criou dois mecanismos distintos para combater as omissões inconstitucionais: o mandando
de injunção e a ADO, que não se confundem:

Mandado de injunção (art. 5°, LXXI, CF) ADO (art. 103, § 2°, CF)

Identidade: instrumento de defesa difusa da Identidade: instrumento de defesa abstrata da

Constituição, empreendido para tutelar direitos Constituição, empreendido em processo
subjetivos constitucionais no caso concreto objetivo

Efeitos da sentença: inter partes, prospectivos Efeitos da sentença: erga omnes

(pro futuro) e expansivos (ultra partes)

Competência: STF, STJ e TJs dos Estados Competência: privativa do STF

Legitimidade ativa: qualquer pessoa física ou Legitimidade ativa: apenas os sujeitos

jurídica, grupos, partidos, sindicatos, enumerados no art. 103 da CF
associações, etc...

Legitimidade passiva: pertence ao sujeito Legitimidade passiva: recai sobre o ente estatal
inibidor do exercício do direito competente para elaborar a norma

Finalidade: defender exercício de direito, Finalidade: cientificar o Poder Legislativo para

liberdade ou prerrogativa funcional editar normatividade suficiente à
regulamentação de norma constitucional

Os requisitos para cabimento do mandado de injunção são: (i) a falta de norma regulamentadora
para efetivar direitos, liberdades ou prerrogativas ligadas à nacionalidade, à soberania e à cidadania;
e (ii) a inviabilidade do exercício de direito, liberdade ou prerrogativa em virtude da falta de
normatividade.

109
Não será cabível a impetração do writ (i) para compelir a prática de ato administrativo; (ii) cujo
parâmetro de impetração seja norma constitucional de eficácia plena ou autoaplicável; (iii) como
meio de alterar lei ou ato normativo existente, supostamente inconstitucional; (iv) para compelir o
Congresso Nacional a sanar omissões legislativas detectadas em tratados ou convenções
internacionais de direitos humanos; (v) como sucedâneo de ADO; e (vi) como forma de conseguir
interpretação “generosa” ou “mais justa de lei ou ato normativo.

Acerca dos efeitos da decisão proferida no mandado de injunção, existem as seguintes correntes:

5.1) CORRENTE NÃO-CONCRETISTA: Segundo esta posição, o Poder Judiciário, ao julgar procedente
o mandado de injunção, deverá apenas comunicar o Poder, órgão, entidade ou autoridade que está
sendo omisso. Para os defensores desta posição, o Poder Judiciário, por conta do princípio da
separação dos Poderes, não pode criar a norma que está faltando nem determinar a aplicação, por
analogia, de outra que já exista e que regulamente situações parecidas. É uma posição considerada
mais conservadora e foi adotada pelo STF (MI 107/DF) até por volta do ano de 2007.

5.2) CORRENTE CONCRETISTA: Para esta corrente, o Poder Judiciário, ao julgar procedente o
mandado de injunção e reconhecer que existe a omissão do Poder Público, deverá editar a norma
que está faltando ou determinar que seja aplicada, ao caso concreto, uma já existente para outras
situações análogas. É assim chamada porque o Poder Judiciário irá "concretizar" uma norma que será
utilizada a fim de viabilizar o direito, liberdade ou prerrogativa que estava inviabilizada pela falta de
regulamentação.

I – Quanto à necessidade ou não de concessão de prazo para o impetrado, a posição concretista pode
ser dividida em:
a) Corrente concretista direta: o Judiciário deverá implementar uma solução para viabilizar o direito
do autor e isso deverá ocorrer imediatamente (diretamente), não sendo necessária nenhuma outra
providência, a não ser a publicação do dispositivo da decisão.
b) Corrente concretista intermediária: ao julgar procedente o mandado de injunção, o Judiciário,
antes de viabilizar o direito, deverá dar uma oportunidade ao órgão omisso para que este possa
elaborar a norma regulamentadora. Assim, a decisão judicial fixa um prazo para que o Poder, órgão,
entidade ou autoridade edite a norma que está faltando. Caso esta determinação não seja cumprida
no prazo estipulado, aí sim o Poder Judiciário poderá viabilizar o direito, liberdade ou prerrogativa.

II – Quanto às pessoas atingidas pela decisão, a corrente concretista pode ser dividida em:
a) Corrente concretista individual: a solução "criada" pelo Poder Judiciário para sanar a omissão
estatal valerá apenas para o autor do MI.
b) Corrente concretista geral: a decisão que o Poder Judiciário der no mandado de injunção terá
efeitos erga omnes e valerá para todas as demais pessoas que estiverem na mesma situação.

110
Em regra, a Lei nº 13.300/2016 determina a adoção da corrente concretista intermediária (art. 8º, I).
Caso o prazo para a edição da norma já tenha sido dado em outros mandados de injunção
anteriormente propostos por outros autores, o Poder Judiciário poderá veicular uma decisão
concretista direta (art. 8º, parágrafo único).

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Determinado sindicato ajuizou ação coletiva para a tutela de direitos individuais homogêneos dos
integrantes da categoria, julgada procedente mediante decisão transitada em julgado. Na fase de
execução da sentença, o ente público demandado invocou a ilegitimidade do sindicato para a
liquidação e a execução da decisão, argumentando que seria imprescindível a autorização expressa
dos interessados. Em face dessa situação hipotética, discorra, com fundamento na jurisprudência do
STJ, sobre a procedência da invocação da ilegitimidade do sindicato para a liquidação e a execução
da decisão e do argumento acerca da imprescindibilidade de autorização expressa dos interessados.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Os argumentos apresentados pelo ente público não prosperam.

Inicialmente, nos termos do art. 8º, III, da CF/88: “ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses
coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questões judiciais ou administrativas;”

O sindicato atua como substituto processual (em nome próprio defendendo direito alheio), não
precisando da autorização dos membros da categoria (trabalhadores) para propor a ação coletiva na
defesa de seus interesses. Também não precisa apresentar a relação nominal dos substituídos
juntamente com a petição inicial da ação proposta.
Com efeito, a substituição processual se opera em virtude de autorização constitucional direta e
legitima o sindicato a representar toda a categoria, sem necessidade de autorização individual ou em
assembleia, nem, tampouco, da juntada de rol de substituídos.

O STF, em sede de repercussão geral (tema 823), fixou a seguinte tese: “Os sindicatos possuem ampla
legitimidade extraordinária para defender em juízo os direitos e interesses coletivos ou individuais
dos integrantes da categoria que representam, inclusive nas liquidações e execuções de sentença,
independentemente de autorização dos substituídos”.

Por sua vez, a Corte Especial do STJ, em 05/10/2016, no julgamento do EDcl no AgInt no RE nos EDcl
no AgRg no REsp 1537629/RJ, decidiu que:

EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. DEMANDA

COLETIVA. EXECUÇÃO INDIVIDUAL POR MEMBRO DA CATEGORIA. EFEITOS DA COISA JULGADA.
[...]
4. No julgamento do RE 883.642/AL, sob o rito da repercussão geral (tema 823), o STF reconheceu a
legitimidade dos sindicatos para, na qualidade de substitutos processuais, promoverem em juízo a
defesa dos interesses de seus filiados, bem como para a execução de título judicial,
independentemente de autorização dos sindicalizados. Embargos de declaração rejeitados.

111
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Foi ajuizada ação popular contra ato administrativo que promoveu concorrência administrativa, para
a concessão de serviço público, em condições que implicaram limitação às possibilidades normais de
competição. Ao responder à ação, o ente público invocou o não cabimento da ação popular, alegando
ausência de demonstração de efetivo prejuízo causado pelo ato aos cofres públicos. Em face dessa
situação hipotética, responda, com fundamento na lei que regula a ação popular e no entendimento
do STF e do STJ sobre o tema, aos seguintes questionamentos. a) Para cabimento da ação popular, é
indispensável a demonstração da lesividade econômica provocada pelo ato impugnado? b) O ato
praticado pela administração pública tem amparo na legislação de regência?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
A) NÃO.
O STF firmou tese em repercussão geral (n° 836) no sentido de que: “Não é condição para o
cabimento da ação popular a demonstração de prejuízo material aos cofres públicos, dado que o
art. 5º, inciso LXXIII, da Constituição Federal estabelece que qualquer cidadão é parte legítima para
propor ação popular e impugnar, ainda que separadamente, ato lesivo ao patrimônio material,
moral, cultural ou histórico do Estado ou de entidade de que ele participe”.

No mesmo sentido: STJ, REsp 474475/SP

PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AÇÃO POPULAR. AUSÊNCIA DE LESIVIDADE MATERIAL.
OFENSA À MORALIDADE ADMINISTRATIVA. CABIMENTO. LOTEAMENTO TIPO RESIDENCIAL.
TRANSFORMAÇÃO EM TIPO MISTO. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE. CERCEAMENTO DE DEFESA.
INOCORRÊNCIA. DIVERGÊNCIA ENTRE JULGADOS DO MESMO TRIBUNAL. SÚMULA 13/STJ. AUSÊNCIA
DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULA 211/STJ.
1. A ação popular é instrumento hábil à defesa da moralidade administrativa, ainda que inexista
dano material ao patrimônio público. Precedentes do STJ: AgRg no REsp 774.932/GO, DJ 22.03.2007
e REsp 552691/MG, DJ 30.05.2005).
2. O influxo do princípio da moralidade administrativa, consagrado no art. 37 da Constituição Federal,
traduz-se como fundamento autônomo para o exercício da Ação Popular, não obstante estar
implícito no art. 5º, LXXIII da Lex Magna. Aliás, o atual microssistema constitucional de tutela dos
interesses difusos, hoje compostos pela Lei da Ação Civil Pública, a Lei da Ação Popular, o Mandado
de Segurança Coletivo, o Código de Defesa do Consumidor e o Estatuto da Criança e do Adolescente,
revela normas que se interpenetram, nada justificando que a moralidade administrativa não possa
ser veiculada por meio de Ação Popular.
3. Sob esse enfoque manifestou-se o S.T.F: "o entendimento no sentido de que, para o cabimento da
ação popular, basta a ilegalidade do ato administrativo a invalidar, por contrariar normas específicas
que regem a sua prática ou por se desviar de princípios que norteiam a Administração Pública, sendo
dispensável a demonstração de prejuízo material aos cofres públicos, não é ofensivo ao inciso LI do
art. 5° da Constituição Federal, norma esta que abarca não só o patrimônio material do Poder Público,
como também o patrimônio moral, o cultural e o histórico." (RE nº 170.768/SP, ReI. Min. Ilmar
Galvão, DJ de 13.08.1999).

112
B) A ação popular tem como objeto ato de caráter administrativo ou a ele equiparado. Para esses
fins, considera-se o ato de efeitos concretos praticado pela Administração Pública, incluídos aqueles
realizados sob a égide do direito privado. Na situação hipotética, o ato praticado pela administração
pública é nulo, nos termos do art. 4°, III, da Lei 4.717/65:

Art. 4º São também nulos os seguintes atos ou contratos, praticados ou celebrados por quaisquer
das pessoas ou entidades referidas no art. 1º.
[...]
III - A empreitada, a tarefa e a concessão do serviço público, quando:
a) o respectivo contrato houver sido celebrado sem prévia concorrência pública ou administrativa,
sem que essa condição seja estabelecida em lei, regulamento ou norma geral;
b) no edital de concorrência forem incluídas cláusulas ou condições, que comprometam o seu caráter
competitivo;
c) a concorrência administrativa for processada em condições que impliquem na limitação das
possibilidades normais de competição.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Determinado sindicato impetrou mandado de segurança coletivo em defesa de direitos de seus
filiados. O ente estatal demandado, ao se manifestar nos autos, invocou a ilegitimidade ativa da
entidade, comprovando a ausência de registro da entidade junto ao Ministério do Trabalho e
Emprego, por meio de decisão administrativa que indeferira o pedido de registro em razão da
existência de outra organização sindical representativa da categoria na mesma base territorial, bem
como decisão judicial que ratificara, em ação específica, o posicionamento da autoridade
administrativa. Em face dessa situação hipotética, responda, com fundamento na legislação de
regência e na jurisprudência do STJ sobre o tema, se o registro junto ao Ministério do Trabalho e
Emprego é requisito necessário para a configuração da legitimidade ativa do sindicato para a
impetração de mandado de segurança coletivo.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] SIM. O registro do sindicato junto ao Ministério do Trabalho e Emprego é
indispensável para que possa ingressar em juízo na defesa de seus filiados. Inicialmente, nos termos
do art. 8º, III, da CF/88: “ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais
da categoria, inclusive em questões judiciais ou administrativas;”. No entanto, para que os sindicatos
possam fazer isso, eles precisam ser registrados no Ministério do Trabalho. O registro sindical é o ato
que habilita as entidades sindicais para a representação de determinada categoria. Essa exigência é
para garantir o respeito ao princípio da unicidade sindical, previsto no art. 8°, II, da CF/88: “é vedada
a criação de mais de uma organização sindical, em qualquer grau, representativa de categoria
profissional ou econômica, na mesma base territorial, que será definida pelos trabalhadores ou
empregadores interessados, não podendo ser inferior à área de um Município;”. Sobre o tema, a
Súmula 677-STF dispõe que até que lei venha a dispor a respeito, incumbe ao Ministério do Trabalho
proceder ao registro das entidades sindicais e zelar pela observância do princípio da unicidade.
Saliente-se que mesmo que o sindicato seja registrado no cartório (serventia extrajudicial), ele só

113
passa a ter existência legal e somente pode representar os trabalhadores após o registro no
Ministério do Trabalho.

Esse é o entendimento do STF há muitos anos:

(...) 1. Incumbe ao sindicato comprovar que possui registro sindical junto ao Ministério do Trabalho
e Emprego, instrumento indispensável para a fiscalização do postulado da unicidade sindical.
2. O registro sindical é o ato que habilita as entidades sindicais para a representação de determinada
categoria, tendo em vista a necessidade de observância do postulado da unicidade sindical.
3. O postulado da unicidade sindical, devidamente previsto no art. 8º, II, da Constituição Federal, é a
mais importante das limitações constitucionais à liberdade sindical. (...)
STF. Plenário. Rcl 4990 AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, julgado em 04/03/2009.

O STJ decide no mesmo sentido:

É indispensável o registro do Sindicato no Ministério do Trabalho e Emprego (MTE) para ingresso em
juízo na defesa de seus filiados.
STJ. 2ª Turma. AgRg no AREsp 608.253/SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em
20/04/2017.

Recentemente, o STF reafirmou a sua posição:

A legitimidade dos sindicatos para representação de determinada categoria depende do devido
registro no Ministério do Trabalho em obediência ao princípio constitucional da unicidade sindical
(art. 8º, II, da CF/88).
STF. 1ª Turma. RE 740434 AgR/MA, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 19/2/2019 (Info 931).

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Suponha que o Conselho Nacional do Ministério Público (CNMP), em processo administrativo,
determine ao Ministério Público do Estado do Tocantins a interrupção do pagamento de determinada
gratificação aos procuradores de justiça do estado que participam das sessões do Órgão Especial do
Colégio de Procuradores. Nessa situação, poderia o Ministério Público Estadual impetrar mandado
de segurança contra o ato do CNMP? Fundamente sua resposta na jurisprudência do Supremo
Tribunal Federal.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Conforme decidiu o STF, não existe direito líquido e certo apto a embasar
a impetração de mandado de segurança:

Direito Administrativo. Agravo interno em mandado de segurança. Ato do Conselho Nacional do

Ministério Público. Interrupção do pagamento e devolução de valores recebidos a título de
gratificação incorporada.
1. Como regra geral, o controle dos atos do CNMP pelo STF somente se justifica nas hipóteses de (i)
inobservância do devido processo legal; (ii) exorbitância das atribuições do Conselho; e (iii)
injuridicidade ou manifesta irrazoabilidade do ato impugnado.

114
2. O conteúdo da norma prevista no art. 92, § 2º, da Lei Complementar Estadual nº 95/1997 não
permite um “direito à incorporação da gratificação” em caráter definitivo, mas apenas garante a
devida remuneração pelo exercício de uma função extraordinária.
3. Não há que se falar em violação a direito adquirido, já que, em primeiro, não houve efetiva
incorporação do direito invocado ao patrimônio do titular antes da superveniência do regime de
subsídio; e, em segundo, a incorporação de gratificação após a Lei Complementar Estadual nº
354/2006, que regulamentou o regime do subsídio dos membros do MP/ES, violaria a regra prevista
no art. 39, § 4º, da Constituição Federal.
4. Agravo a que se nega provimento por manifesta improcedência, com aplicação de multa de 2 (dois)
salários mínimos, ficando a interposição de qualquer recurso condicionada ao prévio depósito do
referido valor, em caso de decisão unânime (CPC/2015, art. 1.021, §§ 4º e 5º, c/c art. 81, § 2º).
STF. MS 33333 AgR, Relator(a): Min. ROBERTO BARROSO, Primeira Turma, julgado em 17/08/2018,
PROCESSO ELETRÔNICO DJe-179 DIVULG 29-08-2018 PUBLIC 30-08-2018.

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional -
Considere que o Ministério Público do estado do Tocantins tenha proposto ação contra instituições
financeiras em defesa de direitos de mutuários do Sistema Financeiro de Habitação (SFH),
pretendendo compeli-las a abster-se de promover a execução extrajudicial de contratos de
financiamento imobiliário por elas realizados. Em face dessa situação, indique o tipo de ação cabível,
a espécie dos referidos direitos e responda se o promotor de justiça pode utilizar-se desse tipo de
ação para realizar controle de constitucionalidade em abstrato.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Na situação hipotética, considerando a jurisprudência do STJ, ao Ministério
Público caberá ajuizar ação civil pública para defender os direitos individuais homogêneos dos
mutuários do SFH:

O Ministério Público tem legitimidade ad causam para propor ação civil pública com a finalidade de
defender interesses coletivos e individuais homogêneos dos mutuários do Sistema Financeiro de
Habitação. O STJ entende que os temas relacionados com SFH possuem uma expressão para a
coletividade e o interesse em discussão é socialmente relevante.
STJ. 3ª Turma. REsp 1114035-PR, Rel. originário Min. Sidnei Beneti, Rel. para acórdão Min. João
Otávio de Noronha, julgado em 7/10/2014 (Info 552).

ADMINISTRATIVO – AÇÃO CIVIL PÚBLICA – INTERESSES INDIVIDUAIS DOS MUTUÁRIOS DO SFH –

RELEVANTE INTERESSE SOCIAL – MINISTÉRIO PÚBLICO – LEGITIMIDADE. A jurisprudência do Superior
Tribunal de Justiça já firmou seu entendimento no sentido da legitimidade ad causam do Ministério
Público Federal para propor ação civil pública em defesa de direito individual homogêneo de
mutuários do SFH, visto que presente o relevante interesse social da matéria. Agravo regimental
improvido. (STJ. AGREsp 200500538970. HUMBERTO MARTINS. SEGUNDA TURMA. DJE
DATA:23/04/2010)

115
De acordo com Novelino (2018, p. 215): A ação civil pública pode ser utilizada como instrumento de
controle difuso-concreto, no qual a controvérsia constitucional deve consistir no fundamento do
pedido, na causa de pedir ou na questão prejudicial que leve à solução do bem jurídico perseguido
na ação. Por se tratar de controle realizado incidentalmente, o reconhecimento da
inconstitucionalidade estará afeto ao caso concreto que o originou, não obrigando terceiros alheios
ao evento danoso apontado na ação coletiva. A declaração de inconstitucionalidade não pode ser
objeto do pedido formulado, sob pena de a ação civil pública ser empregada como sucedâneo da
ação direta de inconstitucionalidade. Nesse caso, ante a usurpação da competência do STF, cabe
reclamação (art. 102, I, “l”, da CF/88).

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Quais são os requisitos
da ação popular.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A ação popular é o instrumento constitucional colocado ao dispor de
qualquer cidadão, no pleno gozo de seus direitos políticos, para invalidar atos ou contratos
administrativos ilegais ou lesivos ao patrimônio da União, Estados, DF e Municípios. Trata-se de
mecanismo que permite a qualquer cidadão, no pleno gozo de seus direitos políticos, invocar a tutela
jurisdicional de interesses difusos. O que caracteriza a ação popular é a sua impessoalidade, pois visa
resguardar a coisa pública, a coisa do povo; não pode ser usada em nome do interesse particular,
inerente ao cidadão individualmente tomado.

Segundo Novelino (2018, p. 508): No âmbito doutrinário, há três posições sobre os requisitos
específicos da ação popular:
(i) necessidade de conjugação de lesividade e ilegalidade;
(ii) a lesividade, por si só, já é suficiente;
(iii) a lesividade contém a ilegalidade.

Geisa Rodrigues aponta que o entendimento prevalecente na jurisprudência é de que não basta a
lesividade do ato impugnado se não também sua ilegalidade. No caso da tutela ao patrimônio público,
é necessário demonstrar a existência tanto de lesão ao erário, como de ilegalidade do tipo elencado
exemplificativamente no art. 2° da Lei 4.717/65. A proteção à moralidade administrativa, segundo o
entendimento doutrinário amplamente majoritário, ocorre de forma autônoma, prescindindo da
necessidade de existência de algum dano material ao patrimônio público para que o ato
administrativo possa ser anulado. Não obstante, o ato ilegal que não gera danos ao erário não se
mostra apto a gerar a condenação do réu ao ressarcimento de valores, sob pena de gerar um
enriquecimento sem causa para o Estado. Na tutela voltada ao meio ambiente e à proteção do
patrimônio histórico e cultural prevalece o entendimento de que é indispensável a existência tanto
da ilegalidade, quanto da lesividade a tais bens para cabimento da ação popular.

Para Bulos (2018, p. 818): Presente a lesividade ou, apenas, a ilegalidade, já é possível ajuizá-la. A
mera presunção de ilegalidade ou lesividade do ato já enseja a sua propositura (art. 4° da Lei
4.717/65):

116
“Na maioria das vezes, a lesividade ao erário público decorre da própria ilegalidade do ato praticado.
Assim prestados por servidores, sem a feitura de licitação e sem que o ato administrativo tenha sido
precedido da necessária justificativa” (STF, 2ª Turma, RE 160.381/SP, Rel. Min. Marco Aurélio,
decisão de 29/3/1994).
O essencial é que o ato ilícito ou lesivo afetem, obrigatoriamente, o patrimônio público. Do contrário,
não será possível o seu cabimento.

DIREITO CIVIL

1 Lei de introdução às normas do direito brasileiro: vigência, aplicação, obrigatoriedade,

interpretação e integração das leis; conflito das leis no tempo; eficácia das leis no espaço.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Civil - Conceitue repristinação de acordo com a doutrina e discorra
sobre como o ordenamento jurídico pátrio trata esse instituto.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A repristinação possui previsão legal no art. 2°, § 3°, da LINDB e consiste na
retomada da vigência da lei revogada em razão da revogação da lei revogadora. A expressão
repristinar significa restaurar. A regra geral no sistema brasileiro não admite a repristinação
automática, ou seja, a revogação da lei revogadora não restabelece os efeitos da lei revogada, salvo
se houver previsão normativa neste sentido. Acrescente-se que o instituto não se confunde com o
efeito repristinatório, que se trata da retomada de vigência de uma lei revogada em razão da
declaração de inconstitucionalidade ou da concessão da suspensão cautelar da eficácia da lei
revogadora. Em regra, as decisões judiciais em controle concentrado têm efeito repristinatório, salvo
se o Tribunal excepcionar (art. 11, § 2°, da Lei 9.868/99).

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Decisão
da justiça norte-americana permitiu que Davi, cidadão brasileiro naturalizado americano, alterasse
seu sobrenome de Moreira de Souza para Moreira Braflat. Davi, então, sustentando que a referida
decisão não viola o art. 56 da Lei nº 6.015/1973, requereu perante o STJ a homologação dessa
sentença, proveniente de Tribunal de Sucessões dos Estados Unidos da América. Com base na
jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça, esclareça os fundamentos que possam sustentar o
juízo da procedência ou improcedência do pedido de homologação dessa sentença estrangeira.
“Art.56. O interessado, no primeiro ano após ter atingido a maioridade civil, poderá, pessoalmente
ou por procurador bastante, alterar o nome, desde que não prejudique os apelidos de família,
averbando- se a alteração que será publicada pela imprensa.”
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Deve ser julgado procedente o pedido de homologação da sentença
estrangeira. Segundo o STJ, a homologação de sentença estrangeira tem como finalidade a eficácia
dos efeitos jurídicos estrangeiros também no Brasil. Nesse procedimento de contenciosidade
limitada estão alheios ao controle do STJ exames relativos ao mérito da causa ou questões
discutidas no âmbito do processo. Cumpridos os requisitos estabelecidos em lei e respeitados os
bons costumes, a soberania nacional e a ordem pública, a sentença deve ser homologada.
Analisando caso semelhante, a Corte Especial entendeu que a sentença estrangeira que se
buscava homologar fora proferida com fundamento nas leis vigentes no direito norte-americano,

117
lá encontrando o seu fundamento de validade. A ausência de previsão semelhante no
ordenamento pátrio, além de não tornar nulo o ato estrangeiro, não implica, no caso, ofensa à
ordem pública ou aos bons costumes. Não houve demonstração concreta de que o postulante
almejava criar embaraços a eventuais obrigações contraídas em solo brasileiro, dificultar a
identificação de laços familiares ou atrapalhar o andamento de eventuais ações judiciais contra
sua pessoa. Restaram demonstrados os requisitos indispensáveis para a homologação de sentença
estrangeira, quais sejam: haver sido proferida por juiz competente; terem sido as partes citadas
ou ter sido legalmente verificado a revelia; ter transitado em julgado, e estar autenticada pelo
cônsul brasileiro e acompanhada de tradução por tradutor oficial ou juramentado no B rasil.
Ademais, o caso não se tratava de alteração de registro civil brasileiro, mas de homologação de
sentença que, legalmente fundada nas normas do país de origem, autorizou a mudança do nome
civil do requerente, inexistindo qualquer ofensa à ordem pública e à soberania nacional.
Precedente: SEC 5493

2 Pessoas naturais: conceito; início da pessoa natural; personalidade; capacidade; direitos da

personalidade; nome civil; estado civil; domicílio; ausência.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Marcos
publicou um livro que apresentava a biografia de determinado ator famoso, mas sem ter obtido
autorização deste para a publicação. O referido ator, por sua vez, argumentando que a ausência de
sua autorização para a divulgação do livro incorreria em ofensa aos seus direitos de personalidade,
requereu em juízo que a obra fosse retirada das livrarias. Nessa situação, o ator tem razão em seu
pleito? Justifique sua resposta com base no entendimento do STF.
- Resposta: O ator não tem razão em seu pleito. Os direitos da personalidade têm por finalidade a
proteção dos direitos indispensáveis à dignidade e à integridade da pessoa. Como ensina a doutrina,
“os direitos da personalidade derivam da própria dignidade reconhecida à pessoa humana para
tutelar os valores mais significativos do indivíduo, seja perante outras pessoas, seja em relação ao
Poder Público” (Cristiano Chaves Farias et. al. Direito Civil – Teoria Geral. 6.ª ed. Rio de Janeiro:
Lumem Juris, 2007, p. 117). Além disso, o STF entendeu ser inexigível autorização de pessoa
biografada relativamente a obras biográficas literárias ou audiovisuais. A Constituição Federal de
1988 proíbe qualquer censura. O exercício do direito à liberdade de expressão não pode ser cerceado
pelo Estado ou por particular. O direito de informação, constitucionalmente garantido, abrange a
liberdade de informar, de se informar e de ser informado. Para a coexistência das normas
constitucionais, há de se acolher o balanceamento de direitos, conjugando-se o direito às liberdades
com a inviolabilidade da intimidade, da privacidade, da honra e da imagem da pessoa biografada e
daqueles que pretendem elaborar as biografias. EMENTA: AÇÃO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE. ARTS. 20 E 21 DA LEI N. 10.406/2002 (CÓDIGO CIVIL). PRELIMINAR DE
ILEGITIMIDADE ATIVA REJEITADA. REQUISITOS LEGAIS OBSERVADOS. MÉRITO: APARENTE CONFLITO
ENTRE PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS: LIBERDADE DE EXPRESSÃO, DE INFORMAÇÃO, ARTÍSTICA E
CULTURAL, INDEPENDENTE DE CENSURA OU AUTORIZAÇÃO PRÉVIA (ART. 5.º INCS. IV, IX, XIV; 220,
§§ 1.º E 2.º) E INVIOLABILIDADE DA INTIMIDADE, VIDA PRIVADA, HONRA E IMAGEM DAS PESSOAS
(ART. 5.º, INC. X). ADOÇÃO DE CRITÉRIO DA PONDERAÇÃO PARA INTERPRETAÇÃO DE PRINCÍPIO
CONSTITUCIONAL. PROIBIÇÃO DE CENSURA (ESTATAL OU PARTICULAR). GARANTIA

118
CONSTITUCIONAL DE INDENIZAÇÃO E DE DIREITO DE RESPOSTA. AÇÃO DIRETA JULGADA
PROCEDENTE PARA DAR INTERPRETAÇÃO CONFORME À CONSTITUIÇÃO AOS ARTS. 20 E 21 DO
CÓDIGO CIVIL, SEM REDUÇÃO DE TEXTO. 1. A Associação Nacional dos Editores de Livros - Anel
congrega a classe dos editores, considerados, para fins estatutários, a pessoa natural ou jurídica à
qual se atribui o direito de reprodução de obra literária, artística ou científica, podendo publicá-la e
divulgá-la. A correlação entre o conteúdo da norma impugnada e os objetivos da Autora preenche o
requisito de pertinência temática e a presença de seus associados em nove Estados da Federação
comprova sua representação nacional, nos termos da jurisprudência deste Supremo Tribunal.
Preliminar de ilegitimidade ativa rejeitada. 2. O objeto da presente ação restringe-se à interpretação
dos arts. 20 e 21 do Código Civil relativas à divulgação de escritos, à transmissão da palavra, à
produção, publicação, exposição ou utilização da imagem de pessoa biografada. 3. A Constituição do
Brasil proíbe qualquer censura. O exercício do direito à liberdade de expressão não pode ser cerceado
pelo Estado ou por particular. 4. O direito de informação, constitucionalmente garantido, contém a
liberdade de informar, de se informar e de ser informado. O primeiro refere-se à formação da opinião
pública, considerado cada qual dos cidadãos que pode receber livremente dados sobre assuntos de
interesse da coletividade e sobre as pessoas cujas ações, público-estatais ou público-sociais,
interferem em sua esfera do acervo do direito de saber, de aprender sobre temas relacionados a suas
legítimas cogitações. 5. Biografia é história. A vida não se desenvolve apenas a partir da soleira da
porta de casa. 6. Autorização prévia para biografia constitui censura prévia particular. O recolhimento
de obras é censura judicial, a substituir a administrativa. O risco é próprio do viver. Erros corrigem-
se segundo o direito, não se cortando liberdades conquistadas. A reparação de danos e o direito de
resposta devem ser exercidos nos termos da lei. 7. A liberdade é constitucionalmente garantida, não
se podendo anular por outra norma constitucional (inc. IV do art. 60), menos ainda por norma de
hierarquia inferior (lei civil), ainda que sob o argumento de se estar a resguardar e proteger outro
direito constitucionalmente assegurado, qual seja, o da inviolabilidade do direito à intimidade, à
privacidade, à honra e à imagem. 8. Para a coexistência das normas constitucionais dos incs. IV, IX e
X do art. 5.º, há de se acolher o balanceamento de direitos, conjugando-se o direito às liberdades
com a inviolabilidade da intimidade, da privacidade, da honra e da imagem da pessoa biografada e
daqueles que pretendem elaborar as biografias. 9. Ação direta julgada procedente para dar
interpretação conforme à Constituição aos arts. 20 e 21 do Código Civil, sem redução de texto, para,
em consonância com os direitos fundamentais à liberdade de pensamento e de sua expressão, de
criação artística, produção científica, declarar inexigível autorização de pessoa biografada
relativamente a obras biográficas literárias ou audiovisuais, sendo também desnecessária
autorização de pessoas retratadas como coadjuvantes (ou de seus familiares, em caso de pessoas
falecidas ou ausentes). (ADI 4815, Relatora: min. CÁRMEN LÚCIA, Tribunal Pleno, julgado em
10/06/2015, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-018 DIVULG. 29/1/2016. PUBLIC. 1/2/2016).

Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: João e Rosa
são casados há vinte anos. Após sair para trabalhar em um determinado dia, João nunca mais
retornou, deixando sua esposa sem notícias. Rosa tinha ciência de que o marido não constituíra
representante legal ou procurador para administrar seus bens. Considerando o que dispõe a lei civil
sobre a ausência, discorra sobre o instituto jurídico que se configurou na situação hipotética em
apreço, indique quem tem legitimidade para requerer a declaração de ausência de João e informe

119
qual atribuição será assumida pelo seu cônjuge.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
A ausência consiste numa hipótese de morte presumida. Ocorre quando a pessoa desaparece do seu
domicílio sem deixar notícia ou representante que administre seus bens.
É no momento da abertura da sucessão definitiva dos bens do ausente que ele é considerado
presumidamente morto. A sentença de ausência é registrada em Livro próprio, e não no livro de
óbitos, no Cartório do domicílio anterior do ausente, a teor do art. 94 da Lei de Registros Públicos.
Conforme o art. 25 do CC, o cônjuge do ausente, sempre que não esteja separado judicialmente, ou
de fato por mais de dois anos antes da declaração da ausência, será o seu legítimo curador.
Qualquer interessado ou o Ministério Público pode requerer a declaração de ausência de João.

Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Civil - Discorra sobre os direitos da personalidade, indicando,
com base no Código Civil e na Lei de Registros Públicos, o fundamento de proteção do nome e a
forma como poderá ser promovida sua alteração.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Os direitos da personalidade são intransmissíveis, irrenunciáveis,
imprescritíveis e absolutos. Porque defluem diretamente da personalidade, isto é, do modo de ser
próprio da pessoa, estão inseridos na proteção da dignidade da pessoa humana (fundamento do
Estado Democrático de Direito da República Federativa do Brasil – art. 1, III, CF88) .Do elenco
apresentado pelo Código Civil, ex vi do disposto nos artigos 11 ao 21, apuram-se cinco classes de
direitos subjetivos protegidos: a) tutela física: caput do art. 13 e art. 15; b) tutela mista ou
concomitante: art. 20; c) tutela do nome e pseudônimo: artigo 16 e 18; d) tutela da honra: art. 17; e)
tutela da privacidade: art. 21.
A alteração do nome está regulada no art. 56 da LRP e determina que o interessado, no primeiro ano
após ter atingido a maioridade civil, poderá, pessoalmente ou por procurador bastante, alterar o
nome, desde que não prejudique os apelidos de família, averbando-se a alteração que será publicada
pela imprensa. A alteração posterior de nome, somente por exceção e motivadamente, após
audiência do Ministério Público, será permitida por sentença do juiz a que estiver sujeito o registro,
arquivando-se o mandado e publicando-se a alteração pela imprensa (art. 57 LRP). O STJ admite
alteração do nome após o prazo decadencial de um ano desde que haja motivo plausível (REsp
538.187)
O art. 58 da LRP diz que o prenome será definitivo, admitindo-se, todavia, a sua substituição por
apelidos públicos notórios. A substituição do prenome será ainda admitida em razão de fundada
coação ou ameaça decorrente da colaboração com a apuração de crime. Conforme a ADIN Nº 4.275
foi reconhecido aos transgêneros que assim o desejarem, independentemente da cirurgia de
transgenitalização, ou da realização de tratamentos hormonais ou patologizantes, o direito à
substituição de prenome e sexo diretamente no registro civil. Ainda, é possível a retirada do
sobrenome paterno ante abandono afetivo do genitor (REsp 66643).
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Fale sobre o nome composição e
a ordem de colocação dos nomes dos pais?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O nome é composto do prenome (flávio), sobrenome (tartuce), partícula
(da, dos, de) e agnome (Júnior, Filho, Sobrinho – visa perpetuar nome já existente). Não existe

120
sequência específica para formação do sobrenome. Tradicionalmente ele é composto pelo nome
seguido do sobrenome da mãe e, por último, o sobrenome do pai.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Discorra sobre o nome; como
transexual muda nome e quais requisitos.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Os direitos da personalidade são intransmissíveis, irrenunciáveis,
imprescritíveis e absolutos. Porque defluem diretamente da personalidade, isto é, do modo de ser
próprio da pessoa, estão inseridos na proteção da dignidade da pessoa humana (fundamento do
Estado Democrático de Direito da República Federativa do Brasil – art. 1, III, CF88) .Do elenco
apresentado pelo Código Civil, ex vi do disposto nos artigos 11 ao 21, apuram-se cinco classes de
direitos subjetivos protegidos: a) tutela física: caput do art. 13 e art. 15; b) tutela mista ou
concomitante: art. 20; c) tutela do nome e pseudônimo: artigo 16 e 18; d) tutela da honra: art. 17; e)
tutela da privacidade: art. 21. Conforme a ADIN Nº 4.275 foi reconhecido aos transgêneros que assim
o desejarem, independentemente da cirurgia de transgenitalização, ou da realização de tratamentos
hormonais ou patologizantes, o direito à substituição de prenome e sexo diretamente no registro
civil.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Quais são os elementos do nome
e o que diz o STJ sobre ordem do sobrenome.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O nome é composto do prenome (flávio), sobrenome (tartuce), partícula
(da, dos, de) e agnome (Júnior, Filho, Sobrinho – visa perpetuar nome já existente). A lei não faz
nenhuma exigência no que tange à observância de determinada ordem quanto aos apelidos de
família, seja no momento do registro do nome do indivíduo ou por ocasião da sua posterior
retificação. Inexiste proibição legal de que a ordem do sobrenome dos filhos seja distinta daquela
presente no sobrenome dos pais.(REsp 1.323.677-MA, Rel. Min. Nancy Andrighi. 5/2/2013)
Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Pode haver doação a nascituro
? Pode fazer o registro ?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A despeito da literalidade do art. 2º do Código Civil – que condiciona a
aquisição de personalidade jurídica ao nascimento -, o ordenamento jurídico pátrio aponta sinais de
que não há essa indissolúvel vinculação entre o nascimento com vida e o conceito de pessoa, de
personalidade jurídica e de titularização de direitos. Registram-se como indicativos de que o direito
brasileiro confere ao nascituro a condição de pessoa, titular de direitos: exegese sistemática dos arts.
1º, 2º, 6º e 45, caput, do Código Civil; direito do nascituro de receber doação, herança e de ser
curatelado (arts. 542, 1.779 e 1.798 do Código Civil); a especial proteção conferida à gestante,
assegurando-se-lhe atendimento pré-natal (art. 8º do ECA, o qual, ao fim e ao cabo, visa a garantir o
direito à vida e à saúde do nascituro); alimentos gravídicos, cuja titularidade é, na verdade, do
nascituro e não da mãe (Lei n. 11.804/2008); no direito penal a condição de pessoa viva do nascituro
- embora não nascida - é afirmada sem a menor cerimônia, pois o crime de aborto (arts. 124 a 127
do CP) sempre esteve alocado no título referente a "crimes contra a pessoa" e especificamente no
capítulo "dos crimes contra a vida" - tutela da vida humana em formação, a chamada vida
intrauterina (REsp 1415727/SC).
A consultoria do Instituto de Registro Imobiliário do Brasil se manifestou: Nos termos do art. 542 do
CC, a doação feita ao nascituro valerá, sendo aceita pelo seu representante legal, mas – acrescentam
os doutrinadores – sob condição suspensiva, o que significa dizer que, a validade da liberalidade está

121
condicionada ao nascimento com vida do donatário. Se nascer morto, caducará. A questão do
registro é outro ponto a esclarecer. Supondo que a doação tenha sido feita exclusivamente ao
nascituro, a sugestão é efetuar o registro após o nascimento, mediante a apresentação de certidão
de nascimento. Se, todavia, a doação for feita a diversas pessoas, entre as quais aquela que ainda se
encontra no ventre da mãe, o ideal é efetuar o registro em nome dos nascidos, esclarecendo qual a
parte ideal de cada um, e que também foi contemplado pelos doadores um nascituro com idêntica
parte ideal, cujo registro será feito oportunamente.
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Tratando da cirurgia de
redesignação sexual, responda aos seguintes questionamentos: qual o posicionamento do STJ acerca
da imutabilidade do pré-nome? deverá ser expedida certidão constando o nome anterior?
- Resposta: A maioria dos candidatos respondia o seguinte: O pré-nome, em regra, é imutável.
Contudo, aqueles que se submeteram à cirurgia de redesignação sexual têm direito à mudança do
pré-nome. d) deverá ser expedida certidão constando o nome anterior? A maioria dos candidatos
respondia o seguinte: Não. Não deverá ser expedida certidão constando o nome anterior, pois isto
ofenderia o Princípio da Dignidade da Pessoa Humana.

3 Pessoas jurídicas: disposições gerais; conceito e elementos caracterizadores; constituição;

extinção; capacidade e direitos da personalidade; domicílio; sociedades de fato; associações;
sociedades; fundações; grupos despersonalizados; desconsideração da personalidade jurídica;
responsabilidade da pessoa jurídica e dos sócios.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Uma associação pode ingressar
com uma Ação Civil Pública? Pode firmar Termo de Ajustamento de Conduta – TAC?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A associação para ingressar com uma ACP associação deve estar constituída
há pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil e incluir, entre suas finalidades institucionais, a
proteção ao patrimônio público e social, ao meio ambiente, ao consumidor, à ordem econômica, à
livre concorrência, aos direitos de grupos raciais, étnicos ou religiosos ou ao patrimônio artístico,
estético, histórico, turístico e paisagístico. O requisito da pré-constituição poderá ser dispensado pelo
juiz quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimensão ou característica do dano, ou
pela relevância do bem jurídico a ser protegido (Info 591, STJ).
A Lei nº 7.347/85 (Lei da Ação Civil Pública) prevê que os órgãos públicos podem fazer acordos nas
ações civis públicas em curso, não mencionando as associações privadas: Art. 5º (...)§ 6º Os órgãos
públicos legitimados poderão tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta
às exigências legais, mediante cominações, que terá eficácia de título executivo extrajudicial. O STF
afirmou que, mesmo sem previsão normativa expressa, as associações privadas também podem fazer
acordos nas ações coletivas. Assim, a ausência de disposição normativa expressa no que concerne a
associações privadas não afasta a viabilidade do acordo. Isso porque a existência de previsão explícita
unicamente quanto aos entes públicos diz respeito ao fato de que somente podem fazer o que a lei
determina, ao passo que aos entes privados é dado fazer tudo que a lei não proíbe. Para o Min.
Ricardo Lewandoswki, “não faria sentido prever um modelo que autoriza a justiciabilidade privada
de direitos e, simultaneamente, deixar de conferir aos entes privados as mais comezinhas faculdades
processuais, tais como a de firmar acordos.” Portanto, a associação privada autora de uma ação civil

122
pública pode fazer transação com o réu e pedir a extinção do processo, nos termos do art. 487, III,
“b”, do CPC.

4 Bens: diferentes classes; bens corpóreos e incorpóreos; bens no comércio e fora do comércio.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - É possível a busca e apreensão
de um bem em poder de terceiro?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Sim, conforme o poder geral de cautela do magistrado, ele poderá
determinar todas as medidas necessárias para concretização do direito, inclusive decretar a busca e
apreensão de um bem em poder de terceiro (art. 536, § 1º, CPC).

5 Fato jurídico.

6 Negócio jurídico: disposições gerais; classificação e interpretação; elementos; representação;

condição, termo e encargo; defeitos do negócio jurídico; existência, eficácia, validade, invalidade
e nulidade do negócio jurídico; simulação.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Pedro
doou um imóvel de sua propriedade ao seu filho; esse ato, porém, representou o esvaziamento do
patrimônio de Pedro, o que implicará dano aos seus credores. Nessa situação, há vício que enseje a
anulação do negócio jurídico realizado por Pedro? Justifique sua resposta.
- Resposta: O candidato deverá responder se há vício no negócio jurídico que resulte em sua nulidade.
O vício que poderia macular o negócio jurídico é a fraude contra credores, que consiste na diminuição
ou no esvaziamento do patrimônio do devedor, até a sua insolvência (eventus damni). Embora isso
possa, em algumas situações, estar representado pelo intuito malicioso do devedor de causar o dano,
o STJ já entendeu que, da exegese do art. 158 do Código Civil, não mais se exige a ciência inequívoca
da fraude para que seja anulada a doação de bem celebrada entre pais e filhos operada em fraude
contra credores. De acordo com a doutrina, o eventus damni é representado pelo prejuízo, de forma
que o ato praticado em fraude do direito dos credores não terá provocado prejuízo senão quando
tiver feito nascer ou aumentar a insolvabilidade do devedor, sendo evidente que a simples
diminuição do patrimônio do devedor não autoriza por si a revogação do ato, pois o eventus damni
só se verifica quando essa diminuição compromete o direito do credor, de maneira tal que impeça o
recebimento do que lhe é devido. Não tendo acarretado o ato de devedor prejuízo desse porte, não
haverá lugar para anulação (Cristiano Chaves Farias et al. Direito civil: teoria geral. 6.ª ed. Rio de
Janeiro: Lumem Juris, 2007, p. 488). AGRAVO INTERNO NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. AÇÃO
PAULIANA. NEGÓCIO JURÍDICO ANULADO. FRAUDE CONTRA CREDORES. REQUISITOS
COMPROVADOS. REVISÃO DE MATÉRIA FÁTICO-PROBATÓRIA. INCIDÊNCIA DA SÚMULA 7 DESTA
CORTE. AGRAVO DESPROVIDO. 1. O eg. Tribunal de origem, à luz dos princípios da livre apreciação
da prova e do livre convencimento motivado, bem como mediante análise soberana do contexto
fático-probatório dos autos, concluiu pela presença de todos os requisitos para reconhecer a fraude
contra credores: anterioridade, eventus damni e o consilium fraudis, reconhecendo como explícita a
intenção de fraudar negócio jurídico celebrado entre pai e filha. A modificação do entendimento
lançado no v. acórdão recorrido demandaria o revolvimento de suporte fático-probatório dos autos,
o que é inviável em sede de recurso especial, a teor do que dispõe a Súmula 7 deste Pretório. 2.

123
Agravo interno a que se nega provimento. (AgInt no AREsp 896.248/SC, Rel. Ministro RAUL ARAÚJO,
QUARTA TURMA, julgado em 13/06/2017, DJe 26/06/2017).
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Discorra
sobre o dolo em relação aos defeitos do negócio jurídico, esclarecendo se é possível a compensação
de dolos de espécies diferentes.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Dolo é o artifício ardiloso empregado para enganar alguém com intuito de
benefício próprio. Conforme o art. 145 do CC, o negócio jurídico praticado com dolo é anulável no
prazo decadencial de quatro anos (art. 178, II, CC). O dolo pode ser conceituado como essencial ou
acidental. Quando o dolo for a causa para realização do negócio jurídico, ele será essencial e ensejará
a anulação. Já quando o negócio jurídico seria realizado pela parte, porém de outro modo, então o
dolo será acidental, ensejando apenas perdas e danos a favor do prejudicado. Dolo recíproco ou
bilateral ocorre quando ambas as partes agem dolosamente, nessa hipótese haverá compensação
total das condutas movidas pela má-fé, eis que ninguém pode se beneficiar da própria torpeza (art.
150, CC). Caso os dolos de ambos os negociantes causarem prejuízos de valores diferentes, pode
ocorrer a compensação parcial das condutas, gerando ao prejudicado quantia maior em perdas e
danos (Tartuce).
Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Fraude contra credores é
imprescindível a existência de ação judicial distribuída para sua caracterização? Existe exceção?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A ocorrência de fraude contra credores exige: a) a anterioridade do crédito;
b) a comprovação de prejuízo ao credor (eventus damni); c) que o ato jurídico praticado tenha levado
o devedor à insolvência e d) o conhecimento, pelo terceiro adquirente, do estado de insolvência do
devedor (scientia fraudis). Portanto, para configuração da fraude contra credores não é necessária a
existência de ação judicial, basta estar comprovada a anterioridade do crédito, por meio de escritura
pública, por exemplo.
Já a fraude à execução consiste no ato do devedor de alienar ou gravar com ônus real (ex.: dar em
hipoteca) um bem que lhe pertence, em uma das situações previstas nos incisos do art. 792 do CPC.
Art. 792. A alienação ou a oneração de bem é considerada fraude à execução:
I - quando sobre o bem pender ação fundada em direito real ou com pretensão reipersecutória, desde
que a pendência do processo tenha sido averbada no respectivo registro público, se houver;
II - quando tiver sido averbada, no registro do bem, a pendência do processo de execução, na forma
do art. 828;
III - quando tiver sido averbado, no registro do bem, hipoteca judiciária ou outro ato de constrição
judicial originário do processo onde foi arguida a fraude;
IV - quando, ao tempo da alienação ou da oneração, tramitava contra o devedor ação capaz de reduzi-
lo à insolvência;
V - nos demais casos expressos em lei.
Em regra, para que haja fraude à execução, é indispensável que a alienação ou oneração tenham
acontecido após o devedor ter sido citado. Isso porque, para que haja fraude, é necessário que o
devedor soubesse que estava sendo executado quando alienou ou onerou o bem. Quando o devedor

124
é citado, existe a certeza de que, a partir daquele momento, ele tem consciência da existência do
processo. Logo, se o devedor vender ou onerar o bem depois de a execução ter sido ajuizada, mas
antes de ele ser citado, em regra, não haverá fraude à execução.
Exceção: mesmo sem citação válida, haverá fraude à execução se, quando o devedor alienou ou
onerou o bem, o credor já havia realizado a averbação da execução nos registros públicos (art. 828
do CPC). Presume-se em fraude de execução a alienação ou oneração de bens realizada após essa
averbação (§ 4º do art. 828) (art. 792, II).
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Segundo a jurisprudência do STJ,
a quitação dada em escritura pública gera presunção absoluta de veracidade?
- Resposta: CIVIL E PROCESSO CIVIL. JULGAMENTO EXTRA PETITA. INOCORRÊNCIA. QUITAÇÃO DADA
EM ESCRITURA PÚBLICA DE COMPRA E VENDA DE IMÓVEL.
PRESUNÇÃO RELATIVA DE PAGAMENTO. ARTS. ANALISADOS: 460, CPC; 215, CC/02.
1. Ação declaratória de nulidade de negócio jurídico c/c reivindicatória, distribuída em 09/08/2007,
da qual foi extraído o presente recurso especial, concluso ao Gabinete em 28/11/2013.
2. Discute-se se o julgamento proferido pelo Tribunal de origem é extra petita, bem como se a
quitação dada em escritura pública de compra e venda de imóvel gera presunção absoluta do
pagamento.
3. A conclusão do Tribunal de origem - de que o negócio jurídico é anulável por vício resultante de
erro e dolo - decorreu dos fatos que fundamentaram o pedido inicial, de modo que não há falar em
julgamento extra petita.
4. A presunção do art. 215 do CC/02 implica, de um lado, a desnecessidade de se provar os fatos
contidos na escritura pública, à luz do que dispõe o art. 334, IV, do CPC, e, de outro, a inversão do
ônus da prova, em desfavor de quem, eventualmente, suscite a sua invalidade.
5. A quitação dada em escritura pública gera a presunção relativa do pagamento, admitindo a prova
em contrário que evidencie, ao fim e ao cabo, a invalidade do instrumento em si, porque eivado de
vício que o torna falso.
6. Recurso especial conhecido e desprovido.
(REsp 1438432/GO, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 22/04/2014, DJe
19/05/2014).

7 Atos jurídicos lícitos e ilícitos.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Fale sobre os
requisitos da ação in rem verso, ou seja, da ação que tem por escopo evitar o enriquecimento sem
causa. Qual o prazo prescricional?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A ação de enriquecimento sem causa tem como requisitos acréscimo
patrimonial de alguém, decréscimo correspondente no patrimônio de outrem, relação de causa e
efeito, falta de justa causa para o fato e ausência de outras formas para o ressarcimento (art. 886 do
CC). A ação é de natureza estritamente pessoal, pois objetiva é a reparação de um dano sofrido.
Conforme art. 206, § 3, IV do CC o prazo prescricional é de três anos.

125
8 Prescrição e decadência

9 Prova do fato jurídico.

10 Obrigações: características; elementos; princípios; boa-fé; obrigação complexa (a obrigação

como um processo); obrigações de dar; obrigações de fazer e de não fazer; obrigações alternativas
e facultativas; obrigações divisíveis e indivisíveis; obrigações solidárias; obrigações civis e naturais,
de meio, de resultado e de garantia; obrigações de execução instantânea, diferida e continuada;
obrigações puras e simples, condicionais, a termo e modais; obrigações líquidas e ilíquidas;
obrigações principais e acessórias; transmissão das obrigações; adimplemento e extinção das
obrigações; inadimplemento das obrigações

(QUESTÃO TEM PERTINÊNCIA AO DIREITO SUCESSÓRIO TAMBÉM) Advocacia Geral da União -

Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - PROVA ORAL-Um fazendeiro,
Aim, pai de família, faleceu a deixou dívidas vencidas e não pagas, tendo, em vida, estipulado, em
testamento, que seus filhos herdariam a fazenda e uma sobrinha seria legatária de um apartamento.
Em face dessa situação hipotética, responda, de forma justificada, as perguntas que se seguem, com
base nas alterações do Código Civil de 2002 a respeito do instituto da prescrição. 0 prazo prescricional
relativo as obrigações pessoais assumidas pelo fazendeiro será suspenso, ou interrompido, em razão
de sua morte? De que maneira a prescrição com relação as pretensões dos credores do fazendeiro
alcançar os herdeiros e a legatária?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A prescrição iniciada contra uma pessoa
continua a correr contra o seu herdeiro a título universal ou singular, salvo se for
absolutamente incapaz. A prescrição iniciada contra o de cujus continuará a correr
contra seus sucessores, sem distinção entre singulares e universais; logo, continuará a
correr contra o herdeiro, o cessionário ou o legatário, conforme o art. 196 do CC, sem interrupção
ou suspensão.
O art. 1997 do CC dispõe que a herança responde pelo pagamento das dívidas do falecido. No
entanto, se a partilha já tiver sido feita, só respondem os herdeiros, cada qual em proporção da parte
que na herança lhe coube. Os herdeiros só respondem no limite das forças da herança e há alguns
bens protegidos como os impenhoráveis e bens de família.
(BOA-FDPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Civil - Discorra sobre a boa-fé objetiva contratual e indique,
pelo menos, duas funções que garantem a sua exteriorização.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A boa-fé objetiva contratual consiste na conduta de lealdade das partes
negociais, estando prevista nos arts. 113, 187 e 422 do CC. Tem como função: (a) papel de paradigma
interpretativo na teoria dos negócios jurídicos, como reza o art. 113 da Lei Civil (é a função
interpretativa); (b) assume caráter de controle, impedindo o abuso do direito subjetivo, qualificando-
o, inclusive, como ato ilícito, conforme preconiza o art. 187 do Codex (é a função limitadora ou
restritiva);'" e, finalmente, (c) desempenha uma atribuição integrativa, impondo deveres anexos,
laterais, que estão presentes nas mais diversas situações e negócios jurídicos (contratos, inclusive)
independentemente de previsão expressa das partes.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Defina venire
contra factum proprium

126
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] São conceitos parcelares da boa-fé: Supressio, surrectio, Tu quoque,
Exceptio doli, - Duty to mitigate the loss e venire contra factum proprium non potest. Pela máxima
venire contra factum proprium non potest, determinada pessoa não pode exercer um direito próprio
contrariando um comportamento anterior, devendo ser mantida a confiança e o dever de lealdade,
decorrentes da boa-fé objetiva. O conceito mantém relação com a tese dos atos próprios e o princípio
da confiança. Podem ser apontados quatro pressupostos para aplicação da proibição do
comportamento contraditório: 1.º) um fato próprio, uma conduta inicial; 2.º) a legítima confiança de
outrem na conservação do sentido objetivo dessa conduta; 3.º) um comportamento contraditório
com este sentido objetivo; 4.º) um dano ou um potencial de dano decorrente da contradição.
Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Antônio devia a
José R$10.000,00, valor materializado em confissão de dívida, tendo sido vencimento da obrigação
ajustado para 60 dias. José transmitiu esse crédito, em dação em pagamento a Mauro, a fim de
extinguir dívida contraída com ele. No dia do pagamento, Mauro procurou Antônio no intuito de
receber o valor devido, todavia Antônio lhe informou que havia feito pagamento a José, que inclusive
lhe dera a quitação. Nessa situação Mauro pode acionar judicialmente Antônio, a fim de que ele lhe
pague o valor devido? Justifique sua resposta e estabeleça diferença entre cessão de credito e
assunção de dívida.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: O candidato deve responder que Jose realizou uma cessão de
credito com Mauro, assim, nos termos do art.290 do CC, a cessão de crédito não tem eficácia em
relação ao devedor, se esse não for notificado da cessão do crédito. Dessa forma, como Antônio não
foi notificado da realização do negócio jurídico entre José e Mauro, Antônio está desobrigado, não
podendo Mauro acioná-lo judicialmente para receber o crédito. Caso queria receber o valor devido,
Mauro deverá acionar judicialmente José. A diferença entre cessão de crédito e assunção de dívida
consiste no fato de a cessão de crédito ser ato unilateral do credor, o qual pode transmitir o crédito,
em regra, sem a anuência expressa do devedor, bastando uma simples notificação, a fim de que o
negócio seja eficaz entre o cessionário e o devedor, conforme se verifica dos art. 286 e seguintes do
CC; já a assunção de dívida ocorre à modificação subjetiva da relação obrigacional assim, sendo as
partes da obrigação titulares de direito e modificação subjetiva da relação obrigacional, assim, sendo
as partes da obrigação titulares de direitos e obrigações mútuas, é necessária a anuência da outra
parte quanto à modificação do outro polo da relação obrigacional, conforme se conclui da leitura dos
artigos 299 e seguintes do CC.

11 Contratos: princípios; classificação; contratos em geral; disposições gerais; interpretação;

extinção; espécies de contratos regulados no Código Civil

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Denise
ajuizou ação de ressarcimento de despesas médicas com pedido de repetição do indébito em dobro
em razão do seu plano de saúde ter-lhe negado ressarcir despesas decorrentes de sua internação em
hospital. Fundamentou seu pedido sob a alegação de que, pretendendo realizar mamoplastia
juntamente com cirurgia de desvio de septo nasal, obteve do plano de saúde autorização somente
para fazer o segundo procedimento e, por isso, custeou integralmente a cirurgia plástica de
mamoplastia. Como ocorreram complicações médicas subsequentes à mamoplastia, Denise optou
por ser transferida para hospital não credenciado pelo plano de saúde, o que lhe gerou altos custos.
Nesse caso, a ação ajuizada por Denise deverá ser julgada procedente? Justifique a sua resposta, com

127
base na legislação pertinente e na jurisprudência do STJ.
- Resposta: O candidato deverá indicar que a ação de Denise deve ser julgada improcedente, porque:
1 a repetição em dobro do indébito, prevista no parágrafo único do art. 42 do Código de Defesa do
Consumidor (CDC), pressupõe tanto a existência de pagamento indevido pelo consumidor quanto a
má-fé do credor. Conforme entende o STJ, para a configuração do direito à repetição do indébito em
dobro, são necessários dois requisitos objetivos, a saber: a cobrança indevida e o pagamento pelo
consumidor do valor indevidamente cobrado; 2 no caso do enunciado, não há nada que justifique a
cobrança em dobro. Denise não efetuou nenhum pagamento ao plano de saúde, assim como não
houve recusa deste em dar cobertura ao tratamento de urgência, já que não solicitado pela usuária,
senão depois de realizada a internação. Foi opção dela mesma a utilização de hospital não
credenciado. CDC Art. 42. Na cobrança de débitos, o consumidor inadimplente não será exposto a
ridículo, nem será submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaça. Parágrafo único. O
consumidor cobrado em quantia indevida tem direito à repetição do indébito, por valor igual ao
dobro do que pagou em excesso, acrescido de correção monetária e juros legais, salvo hipótese de
engano justificável. 2. A repetição em dobro do indébito, prevista no art. 42, parágrafo único, do CDC,
pressupõe tanto a existência de pagamento indevido quanto a má-fé do credor. 3. Aplica-se o CDC
ao contrato de plano de saúde administrado por entidade de autogestão, pois “a relação de consumo
caracteriza-se pelo objeto contratado, no caso a cobertura médico-hospitalar, sendo desinfluente a
natureza jurídica da entidade que presta os serviços”. (REsp n.º 69.911). (...) 5. Recurso especial
conhecido e parcialmente provido. (REsp 1392560/PE, Rel. Ministro JOÃO OTÁVIO DE NORONHA,
TERCEIRA TURMA, julgado em 09/08/2016, DJe 06/10/2016)
PÁGINA 46 A 50 SEM RESPOSTAS ATÉ O MOMENTO
Defensor Público Estadual - DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: Os familiares de um homem que se encontra em situação emergencial grave de saúde
decorrente de doença crônica compareceram a uma unidade da Defensoria Pública para requisitar
medidas urgentes em favor dele. O assistido é beneficiário de plano de saúde privado que lhe negou
cobertura de atendimento médico sob o fundamento de que o período de carência contratualmente
estipulado — de vinte e quatro meses para doença preexistente — ainda não teria sido cumprido. Os
familiares apresentaram laudo médico que atestava a existência de risco de morte e solicitaram a
adoção de medida judicial para que o plano de saúde fizesse a cobertura do tratamento
imediatamente. Além disso, alegaram que o tratamento adequado somente poderia ser realizado
por hospital particular conveniado ao plano, dada a falta do serviço na rede pública de saúde, e que
a situação financeira do beneficiário não permitiria que ele arcasse com os custos de um atendimento
inteiramente particular. Por fim, solicitaram análise do cabimento de indenização por danos morais
em razão da negativa de cobertura pelo plano de saúde. Considerando essa situação hipotética,
discorra sobre a viabilidade de serem atendidas as solicitações feitas pelos familiares do assistido,
abordando necessariamente a fundamentação constitucional e legal, bem como a diretriz
jurisprudencial do STJ sobre o assunto.
-Resposta: O candidato deverá responder positivamente a ambos os questionamentos: há viabilidade
jurídica de adoção de medidas judiciais urgentes para obrigar o plano de saúde particular a arcar com
o tratamento médico adequado à situação emergencial pela qual passa o assistido, bem como a
negativa de cobertura enseja dano moral. Apesar de a cláusula contratual estabelecer o prazo de
vinte e quatro meses de carência para o tratamento, os períodos de carência contratualmente

128
estipulados pelos planos de saúde não prevalecem, excepcionalmente, diante de situações
emergenciais graves nas quais a recusa de cobertura possa frustrar o próprio sentido e a razão de ser
do negócio jurídico firmado, devendo-se aplicar ao caso os arts. 421 “árt. 421. á liberdade de
contratar será exercida em razão e nos limites da função social do contrato.” e 424 “árt. 424. Nos
contratos de adesão, são nulas as cláusulas que estipulem a renúncia antecipada do aderente a
direito resultante da natureza do negócio.”, ambos do Código Civil. Como se extrai perfeitamente do
seu objeto, avultam do contrato de plano de saúde dois caracteres distintivos dos demais: garantia e
confiança. A garantia ao contratante de eventual cobertura relacionada a evento futuro e indesejado
envolvendo sua saúde e, devido a essa garantia, a geração de confiança e expectativa de que, caso
seja vítima de evento fortuito, poderá dedicar-se completamente ao tratamento, sem ter que se
preocupar com o seu custeio. Certo é que o limite mínimo de tempo estipulado no contrato de
adesão celebrado com a empresa de assistência à saúde é legal e jurisprudencialmente aceito, por
ter o objetivo de impedir que o novo associado, sem aguardar um período mínimo de tempo, desde
logo passe a usar e dispor dos serviços oferecidos pela empresa estipulante, com um comportamento
preordenado para lançar despesas com procedimentos de saúde já previstos e possivelmente
programados, sem que tenha contribuído com um mínimo para gozar do benefício contratado, nem
manifestado sua efetiva e continuada adesão ao contrato. Todavia, quando o caso é de urgência,
como esse de que se trata, em situação absolutamente contrária à vontade do segurado, o prazo de
carência não prevalece, ante a necessidade de proteger a saúde e a vida, como direitos fundamentais
previstos no art. 5.º, caput, e no art. 6.º da Constituição Federal de 1988, que repousam no próprio
direito natural, sobrepondo- se a qualquer outro interesse, ainda que se ache tutelado pela lei ou por
contrato. Pode também ser aplicado ao caso o princípio da boa-fé objetiva em sua função
delimitadora do exercício de direitos subjetivos, prevista no art. 422 do Código Civil “árt. 422. Os
contratantes são obrigados a guardar, assim na conclusão do contrato, como em sua execução, os
princípios de probidade e boa- fé.”, quando a empresa seguradora, após prometer segurar o
contratante de evento futuro e indesejado envolvendo sua saúde, recusa-se deliberadamente a
cobrir procedimento que faz parte da essência do objeto contratado. Esta é a diretriz jurisprudencial
do “TJ: “(...) á interpretação de cláusula de carência estabelecida em contrato de plano de saúde
deve, em circunstâncias excepcionais, como a necessidade de tratamento de urgência decorrente de
doença grave, ser ponderada a fim de assegurar o eficiente amparo à vida e à saúde.” (“TJ, ág‘g no
AREsp 110.818/RS, Rel. Ministro João Otávio de Noronha, Terceira Turma, julgado em 6/8/2013, DJe
19/8/2013). Por fim, a negativa de cobertura tratada na situação hipotética gera dano moral
indenizável por ultrapassar a categoria de mero dissabor do cotidiano, atingindo frontalmente
direitos da personalidade previstos no art. 5.º, inc. X, da Constituição Federal de 1988 “árt. 5.º
[omissis] X – são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado
o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação”. Vale frisar que o
dano moral nesse caso é presumido, operando-se inclusive in re ipsa, segundo a diretriz
jurisprudencial pacífica do STJ, da qual se extrai o seguinte precedente: “(...) á recusa indevida pela
operadora de plano de saúde à cobertura de tratamento médico emergencial ou de urgência
constitui dano moral presumido [...] não havendo que se falar em mero inadimplemento contratual”
(STJ, AgInt no AREsp 936.352/RS, Rel. Ministro Marco Aurélio Bellizze, Terceira Turma, julgado em
7/3/2017, DJe 13/3/2017).

129
Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Determinado
casal adquiriu, por meio de financiamento bancário, um apartamento, que foi dado em garantia
fiduciária. Após a quitação, a instituição financeira expediu o documento de autorização para baixa
da alienação fiduciária no registro de imóveis competente. O casal compareceu ao cartório de notas
para solicitar o cancelamento da alienação fiduciária, apresentando todos os documentos pessoais e
os do imóvel, incluído o termo de quitação. Em face dessa situação hipotética, responda, com
fundamento na legislação e nos princípios do direito registral e notarial, se a documentação
apresentada é suficiente para que o tabelião lavre a escritura do apartamento.
-SEM RESPOSTA
DPU - 2018 - CESPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: No contrato escrito de
financiamento habitacional firmado entre José e a Caixa Econômica Federal, previu-se que o
pagamento das parcelas de amortização venceria no dia 5 de cada mês. Após a formalização do
contrato, José se comunicou informalmente com o gerente de sua agência da Caixa tendo-lhe
solicitado que o pagamento passasse a ser feito sempre no dia 10, dia em que recebia seu salário.
Sem alterar os termos do contrato, o gerente permitiu que o pagamento fosse feito no dia 10 sem a
cobrança de juros e multa. José, então, passou dois anos efetuando o pagamento no dia 10 de cada
mês. Após esse período, ocorreu uma mudança na gerência da agência da Caixa, e o novo gerente
informou a José que o pagamento não poderia mais ser realizado no dia 10, e determinou que ele
voltasse a efetuar o pagamento no dia 5 ou, em caso contrário, seria cobrado pela multa e pelos juros
de mora. Com base nos princípios contratuais, indique a tese jurídica cabível nessa situação para que
José permaneça efetuando o pagamento no dia 10 de cada mês sem encargos.
-Resposta NÃO OFICIAL: Inicialmente, cabe ressaltar que o princípio da força obrigatória dos
contratos (pacta sunt servanda) não vigora mais com a predominância e a prevalência que exercia
no passado, sendo não raras vezes mitigado ou relativizado, sobretudo pelos princípios sociais da
função social do contrato e da boa-fé objetiva.
Segundo o princípio da função social do contrato, o acordo entre as partes deve ser visualizado e
interpretado de acordo com o contexto da sociedade, sendo que o seu conteúdo não é absoluto,
encontrando limites externos e internos. Note-se, portanto, que é uma mitigação do “pacta sunt
servanda” e da autonomia privada, trazendo ao contrato uma finalidade coletiva, atendendo os
interesses da pessoa humana. Conquanto a segurança jurídica do pactuado não possa ser
completamente ignorada, admite-se a sua relativização.
A boa-fé objetiva, por sua vez, consiste no princípio que estabelece um padrão ético mínimo às
partes, aferida por meio de seus comportamentos. Dela decorre o dever de lealdade, confiança,
respeito, colaboração, honestidade e informação. Deve ser observada, pela letra da lei, tanto na
conclusão quanto na execução do contrato, mas é pacífico que também deve ser observada na fase
pré e pós-contratual (En. 25 e 170 CJF). Auxilia na interpretação do contrato, no controle ao abuso
de direito (art. 187 CC) e na integração dos contratos.
Dentre os conceitos parcelares advindos da aplicação da boa-fé, o instituto da supressio deve ser
analisado para a solução do caso apresentado. Supressio (Verwirkung) significa a supressão, por
renúncia tácita, de um direito ou de uma posição jurídica, pelo seu não exercício com o passar dos
tempos. Repise-se que o seu sentido pode ser notado pela leitura do art. 330 do CC, que adota o
conceito, visto que “o pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renúncia do

130
credor relativamente ao previsto no contrato”. Ilustrando, caso tenha sido previsto no instrumento
obrigacional o benefício da obrigação portável (cujo pagamento deve ser efetuado no domicílio do
credor), e tendo o devedor o costume de pagar no seu próprio domicílio de forma reiterada, sem
qualquer manifestação do credor, a obrigação passará a ser considerada quesível (aquela cujo
pagamento deve ocorrer no domicílio do devedor).
Ao mesmo tempo em que o credor perde um direito por essa supressão, surge um direito a favor do
devedor, por meio da surrectio (Erwirkung), direito este que não existia juridicamente até então, mas
que decorre da efetividade social, de acordo com os costumes. Em outras palavras, enquanto a
supressio constitui a perda de um direito ou de uma posição jurídica pelo seu não exercício no tempo;
a surrectio é o surgimento de um direito diante de práticas, usos e costumes.
No caso concreto, em que pese a previsão contratual de que o pagamento deva ocorrer até o dia 5
de cada mês, José poderá efetuar a quitação das parcelas no dia 10 de cada mês, não incidindo multa
e juros moratórios como decorrência da boa-fé objetiva, em especial dos institutos da supressio e da
surrectio.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Marcelo vendeu a Luís
um sítio situado no distrito de Dom Maurício, município de Quixadá−CE, firmando uma promessa de
compra e venda do imóvel. Ficou estabelecido que a escrituração definitiva do imóvel ocorreria após
o pagamento integral do valor, trinta dias após a assinatura da avença. No dia combinado, Luís pagou
integralmente o valor do sítio, mas Marcelo se negou a transferir a propriedade do imóvel, alegando
que havia recebido outras propostas melhores após a formalização da promessa de compra e venda.
Qual medida judicial seria cabível nessa situação? Fundamente a sua resposta.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Em caso de compromisso de compra e venda de imóvel não registrado na
matrícula do imóvel, há um contrato preliminar com efeitos obrigacionais inter partes, gerando
obrigação de fazer o contrato definitivo. Não sendo celebrado o contrato definitivo, o
compromissário comprador possui três opções.
A primeira é ingressar com ação de obrigação de fazer, fixando o juiz um prazo razoável para que a
outra parte celebre o contrato definitivo (art. 463, CC)
Como segunda opção, esgotado o prazo para que a outra parte celebre o contrato definitivo, poderá
o juiz suprir a vontade da parte inadimplente, conferindo caráter definitivo ao contrato preliminar
(art. 464, CC) em ação de adjudicação compulsória. “O direito à adjudicação compulsória não se
condiciona ao registro do compromisso de compra e venda no cartório de imóveis”. (Súmula n.
239/STJ). Trata-se de exigir o cumprimento de obrigação de fazer, não havendo necessidade de
registro de eventual cadeia de cessões, dever imposto apenas a quem pretende obter o efeito real
da promessa.
A terceira opção é que, se o contrato e seu objetivo não interessarem mais ao compromissário
comprador, poderá ele requerer a conversão da obrigação de fazer em obrigação de dar perdas e
danos (art. 465, CC).
Registre-se, por fim, que, segundo Enunciado 87 do CJF/STJ, “considera-se também título translativo,
para fins do art. 1245, CC, a promessa de compra e venda devidamente quitada (art. 1417 e 1418, CC

131
e §6º da lei 6766/79)”. O enunciado doutrinário ressalta a importância prática do compromisso de
compra e venda, seja registrado ou não, para os fins de aquisição do domínio.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Falar sobre a
função social dos contratos entre as partes, bem como diante de terceiros, citando um exemplo de
cada.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A função social dos contratos tem fundamento constitucional na dignidade
da pessoa humana e na solidariedade social, estando expressamente mencionada no CC/2002 –
artigos 421 e 2.035. Por ser um princípio de ordem pública, obriga as partes independentemente de
suas vontades. Segundo esse princípio, o contrato deve ser visualizado e interpretado de acordo com
o contexto da sociedade, sendo que o seu conteúdo não é absoluto, encontrando limites externos e
internos. Note-se, portanto, que é uma mitigação dos princípios “pacta sunt servanda” e da
autonomia privada, trazendo ao contrato uma finalidade coletiva, atendendo os interesses da pessoa
humana. Conquanto a segurança jurídica da avença não possa ser completamente ignorada, admite-
se a sua relativização.
A função social dos contratos possui eficácia entre as partes (interna) e também entre terceiros
(externa). Entre as partes, a função social do contrato funciona, dentre outros, para: a) proteção
dos vulneráveis contratuais como o consumidor e o aderente; b) vedação da onerosidade excessiva;
c) proteção da dignidade humana, não podendo prevalecer conteúdo contratual que viole a pessoa
humana, o que pode gerar, inclusive, indenização por dano moral conforme vem reconhecendo o
STJ, mitigando o entendimento que a mera quebra contratual não geraria danos morais; d) nulificar
as cláusulas abusivas; e) preservação contratual. Por sua vez, perante terceiros, a função social do
contrato serve para: a) proteção dos direitos difusos e coletivos, não podendo o contrato prejudicar
tais direitos, como a produção de externalidades negativas ao meio ambiente ou à ordem
econômica; b) para tutela externa do crédito, evitando que terceiros possam interferir no pactuado
entre os contratantes.
Na perspectiva da função social e da boa-fé objetiva, embora a relação obrigacional vincule apenas
as partes (princípio da relatividade contratual), terceiros não devem atuar de forma ilícita ou
ímproba, interferindo indevidamente na execução do negócio jurídico alheio. Fala-se, pois, que a
obrigação teria, além de uma eficácia interna (geradora de direitos e deveres para as partes), uma
eficácia externa, que imporia ao terceiro um dever de respeito, sob pena de responsabilidade civil
(teoria do terceiro cúmplice) (Pablo Stolze). Conforme enunciado 21 CJF, a função social, como
cláusula geral, mitiga o princípio da relatividade dos efeitos do contrato a terceiros, implicando à
tutela externa do crédito.
Trata-se de situação semelhante à eficácia real do direito de propriedade: aquele que não é
proprietário tem o dever de não a violar o bem. Do mesmo modo, aquele que não faz parte do
contrato tem o dever de não prejudicar a avença.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Jairo procurou a
Defensoria Pública da União e pediu assistência jurídica acerca da possibilidade de adquirir a casa do
seu vizinho, que é financiada pela Caixa Econômica Federal e está hipotecada ao banco (mútuo com
pacto adjeto de hipoteca). Nessa situação, é possível a aquisição do imóvel? Justifique a sua resposta.

132
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Em observância à função negocial da hipoteca, o art. 1.475 do CC prevê
que é nula a cláusula que proíbe ao proprietário alienar imóvel hipotecado (cláusula de
inalienabilidade). Dispensa-se, assim, a anuência do credor para alienação do imóvel hipotecado em
enunciação explícita de um princípio fundamental dos direitos reais. Sendo vendido ou doado o bem
principal, a hipoteca o acompanha, como decorrência lógica da sequela do direito real. Desse modo,
é perfeitamente possível a alienação de imóvel por meio do Sistema Financeiro da Habitação, cujo
débito do mútuo esteja garantido por hipoteca, não se podendo restringir o direito de alienação do
imóvel, visto que tal impedimento poderia importar em limitação ao direito de propriedade e ao
direito de moradia. Como a hipoteca é direito real de garantia, ela continua a gravar o imóvel,
garantindo plenamente a credora.
Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Antônio adquiriu
um veiculo por meio de financiamento bancário à taxa de 2% o mês. Passado algum tempo, houve
uma queda bruta na taxa de juros, fixadas em 1% ao mês. Sentindo-se prejudicado, Antônio ajuizou
ação revisional, no intuito de readequar a taxa de seu contrato à nova realidade dos juros. Nessa
situação hipotética, a pretensão de Antônio merece prosperar? Aplica-se ao caso a teoria da
imprevisão? Justifique suas respostas, com base nas disposições do Código Civil e especifique os
requisitos necessários à aplicação da referida teoria.
- Resposta: PADRÃO RESPOSTA: o candidato deve observar que razoes imprevisíveis que
desequilibrem o valor da prestação devida entre o momento em que ela foi estabelecida e o
momento do seu pagamento. Dessa forma, será possível que o juiz corrija o valor da prestação,
assegurando o seu valor real, tendo o art. 317 estabelecido as seguintes condições para que isso
ocorra: 1) os motivos devem ser imprevisíveis, mas não há exigência de que sejam extraordinários,
como prevê o art.478 do Código Civil; 2) a desproporção entre a prestação devida deve ser
manifestada, isto é, deve ser suficientemente expressiva e estar identificada. Essa desproporção deve
ser verificada levando-se em conta as prestações; ou seja, o critério é objetivo, não sendo possível a
adoção de critério subjetivo, no qual se levem em conta a desproporcionalidade e a imprevisibilidade
do ponto de vista de quem está obrigado ao cumprimento da prestação, tal como a hipótese prevista
no art. 6º,V, do Código de Defesa do Consumidor; 3) o reequilíbrio do valor deve ser postulado pela
parte, sendo vedado ao juiz implementá-la de oficio; 4) a existência de uma relação obrigacional
duradoura, sucessiva ou mesmo instantânea desde que com adimplemento parcelado; e 5) os
acontecimentos que geraram o desiquilíbrio não podem ser imputáveis ao lesado. Dessa forma,
analisando o instituto da imprevisão, no caso concreto não há que se falar em aplicação da teoria da
imprevisão, conforme se verifica em jurisprudência do STJ, só há que se falar em alteração de taxa
de juros remuneratórios pactuada em mútuo bancário, se restarem demonstrado cabalmente a sua
abusiva em relação à taxa média do mercado, não se aplicando tal situação à espécie, tendo em vista
não haver abusividade entre a taxa anterior e a nova taxa. Precedente. (AgRg no Ag 1028568/RS, Rel.
Ministro João Otávio de Noronha, Quarta Turma, julgado em 27/04/2010, Dje 10/05/2010)
Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil -
PROVA ORAL - Determinada pessoa jurídica adquiriu, mediante celebração de contrato de compra e
venda, um prédio no valor de R$ 500.000,00, escriturado em 3/12/2012. Entretanto, antes do
registro da escritura no cartório, entrou em vigor uma lei que proibiu a aquisição de imóveis na região
onde está situado o bem. Nessa situação, considera-se realizada a tradição do bem? A pessoa jurídica
é considerada proprietária do imóvel? Justifique ambas as respostas.

133
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Nos termos do art. 108 do CC, os contratos constitutivos ou translativos
de direitos reais sobre imóveis devem ser feitos por escritura pública se o imóvel tiver valor superior
a trinta salários mínimos. A escritura pública é lavrada no Tabelionato de Notas. Sendo de menor
valor, está dispensada a escritura pública, podendo o contrato ser celebrado por instrumento
particular, pois, em regra, a forma é livre (art. 107, CC).
Esse esclarecimento aponta que a escritura pública não serve para a aquisição da propriedade
imóvel, sendo apenas uma formalidade que está no plano da validade dos contratos de constituição
ou transmissão de bens (art. 104, III, CC). O registro imobiliário, que se situa no plano da eficácia do
contrato, é que gera a aquisição da propriedade imóvel e deve ocorrer no CRI do local de situação da
coisa. Estatui o art. 1227, CC: “Art. 1.227. Os direitos reais sobre imóveis constituídos, ou transmitidos
por atos entre vivos, só se adquirem com o registro no Cartório de Registro de Imóveis dos referidos
títulos (arts. 1.245 a 1.247), salvo os casos expressos neste Código” e, em tom suplementar, o art.
1245, CC: “Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do título translativo
no Registro de Imóveis. § 1 o Enquanto não se registrar o título translativo, o alienante continua a ser
havido como dono do imóvel”.
Ademais, o art. 481 do CC, em consonância com o princípio da operabilidade, conceitua o contrato
de compra e venda como aquele pelo qual o vendedor se obriga a transferir ao comprador o domínio
da coisa móvel ou imóvel mediante remuneração. Portanto, trata-se de contrato translativo, mas
que, por si só, não gera a transmissão da propriedade.
Regra geral, a propriedade móvel se transfere pela tradição (entrega de coisa) enquanto a
propriedade imóvel transfere-se pelo registro do contrato no CRI. Dessa forma, o contrato de compra
e venda traz somente o compromisso do vendedor em transmitir a propriedade, denotando efeitos
obrigacionais (art. 482, CC).
O contrato de compra e venda de imóvel não representa, por si só, a aquisição do direito real de
propriedade pelo comprador quando se tratar de bens imóveis. O registro, por sua vez, não é
influenciado de forma alguma pela simples conclusão de acordo e concretização do contrato pelo
transmitente e pelo adquirente do imóvel. É necessário que a parte interessada leve o título
translativo perfeito a registro, para que seja constituído o direito real de propriedade em nome do
adquirente.
Dessa forma, não tendo havido efetiva tradição do imóvel, a pessoa jurídica ainda não é considerada
proprietária do bem.
Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014-Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Considere
que Alberto, detentor dos direitos sobre determinado lote e sobre a casa nele construída, em
condomínio irregular no DF, avaliada em R$ 200.000,00, e Bernardo, detentor dos direitos sobre
outro lote com a respectiva casa, no mesmo condomínio, avaliada em R$ 350.000,00, desejam trocar
os referidos imóveis. Nessa situação hipotética, qual seria o contrato mais adequado para a realização
do negócio jurídico? Justifique sua resposta.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A dúvida levantada pelo caso concreto refere-se à configuração de
contrato de compra e venda ou de permuta. Quanto ao tema, Maria Helena Diniz, a quem alinha-se
também Flávio Tartuce, dentre as distinções entre as espécies de contrato citadas aponta que “na
troca, ambas as prestações são em espécie (coisas são trocadas), enquanto na compra e venda a

134
prestação do comprador é em dinheiro ou em dinheiro e outra coisa (a entrega do dinheiro seria um
complemento ao pagamento feito mediante a entrega de uma coisa em valor menor ao da prestação
estipulada)”. Seguindo tal entendimento, portanto, o contrato mais adequado ao caso seria o de
compra e venda.
Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Em razão
dos novos princípios contratuais introduzidos pelo Código Civil de 2002, os contratantes são
obrigados a preservar os direitos inerentes a ambas as partes, como forma de preservar o conteúdo
do contrato e a ética que permeia o ordenamento jurídico. Com base nessa afirmativa, atenda ao
que se pede a seguir. a) Indique a espécie de comportamento a que se refere a proposição e exponha
o seu fundamento legal. b) Discorra sobre a natureza desse comportamento em relação à obrigação
principal.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Inicialmente, cumpre destacar que, à luz da personalização e da
constitucionalização do Direito Civil, pode-se afirmar que a real função do contrato não é mais apenas
a segurança jurídica, mas sim atender aos interesses da pessoa humana.
A concepção contemporânea dos contratos não o reconhece como um negócio jurídico no qual a
vontade é seu elemento centralizador. A autonomia privada é inerente aos contratos, mas ela é não
é ampla, e sim limitada. Os contratantes não ocupam posições antagônicas, mas devem preservar a
esfera do interesse da contraparte. As partes contratantes acima de tudo devem buscar o perfeito
desenvolvimento do vínculo, a constituição, desenvolvimento e adimplemento segundo o que
determina um padrão ético de comportamento que deve imperar.
Nesse contexto, surge a boa fé como princípio direcionado à conduta das partes contratantes, por
meio do que se assegura o acolhimento do que é lícito e a repulsa ao ilícito. Tal princípio é previsto
no código civil, como concreção do princípio da eticidade, valorizando as condutas guiadas pela boa
fé enquanto comportamento ético e leal (art. 422, CC).
Em sequência, tornou-se comum afirmar que a boa fé objetiva, conceituada como sendo exigência
de conduta leal dos contratantes, está relacionada com certos deveres anexos, que são ínsitos a
qualquer negócio jurídico, não havendo sequer a necessidade de previsão no instrumento negocial.
O contrato e a obrigação trazem um processo de colaboração entre as partes decorrentes desses
deveres anexos ou secundários, que devem ser respeitados pelas partes em todo o curso
obrigacional. A quebra desses deveres anexos gera a violação positiva do contrato, com
responsabilização civil daquele que desrespeita a boa fé objetiva, caracterizada como nova
modalidade de inadimplemento obrigacional.
Judith Martins-Costa elenca como deveres anexos: a. dever de cuidado em relação à outra parte
negocial; b. dever de respeito; c. dever de informar a outra parte quanto ao conteúdo do negócio; d.
dever de agir conforme a confiança depositada; e. dever de lealdade e probidade; f. dever de
colaboração ou cooperação; g. dever de agir conforme razoabilidade, equidade e boa razão. Assim,
a boa-fé objetiva, como regra de conduta, cria deveres para todas as partes que participam da relação
obrigacional.

135
Comportar-se conforme os ditames da boa-fé em uma relação contratual é agir com correção,
permitir um desenvolvimento equilibrado da relação, cooperar para obtenção de uma extinção
equilibrada da relação, é agir conforme critérios éticos de conduta.
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - O
proprietário de um lote urbano o cedeu em locação, por intermédio de instrumento particular, à
empresa JPM Locações e Empreendimentos Ltda. Assim, por força de cláusula contratual específica,
o lote passou a ser usado como estacionamento de veículos automotores de clientes da empresa
locatária. Esclareça se a relação jurídica de direito material, nesse caso, é regulada, segundo o
Superior Tribunal de Justiça, pela Lei de Locação – Lei nº 8.245/1991 – ou pelo Código Civil (locação
de coisas – arts. 565-578). Justifique a sua resposta.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: De acordo com o STJ (REsp 1046717), a locação de imóvel urbano para a
exploração de serviço de estacionamento não afasta a incidência do Lei n. 8.245/91, pois tal atividade
não se subsome à exceção contida no art. 1.º, p. único, “a”, item 2, da referida lei. Assim,
considerando que o objeto do contrato se constitui na locação de área urbana de estacionamento
para que a empresa locatária explore atividade empresarial, é de se reconhecer a incidência da Lei
n.º 8.245/91.
TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Sobre a lei de locações: Há
possibilidade de medida liminar que não esteja no rol do artigo da lei de locações? E tutela
antecipada, cabe?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O art. 59 da Lei de Locações prevê de forma taxativa as hipóteses de
cabimento de liminar para desocupação do imóvel no prazo de 15 dias, desde que prestada caução
no valor equivalente a 03 (três) meses de aluguel. Ante a nova sistemática adotada pelo novo CPC
para o deferimento das tutelas provisórias, entende a doutrina que, diante de ações de despejo com
fundamento diverso dos elencados nos incisos I a IX do art. 59 da Lei, poderá ser deferida tutela
provisória (de urgência ou de evidência), tendo em vista que não se vislumbra qualquer
incompatibilidade entre as antecipações de tutela e a matéria locatícia e, ainda, adotando-se o
espírito do novo CPC em busca de um processo mais célere, em que a resposta do Poder Judiciário
deve ser rápida não só em situações de urgência de risco para eficácia do processo e para o
perecimento do próprio direito, mas também de hipóteses em que as alegações das partes se
mostrem de juridicidade ostensiva.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - O que é
adimplemento substancial?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A origem dessa teoria remonta ao direito inglês do séc. XVIII, tendo
recebido o nome de "substancial performance". O adimplemento substancial não encontra previsão
expressa no CC/02, mas sim consubstanciada nos princípios da boa-fé objetiva, da função social do
contrato, da vedação ao abuso de direito e ao enriquecimento sem causa. A teoria do adimplemento
substancial sustenta que não se deve considerar resolvida a obrigação quando a atividade do
devedor, embora não tenha sido perfeita ou não atingido plenamente o fim proposto, aproxima-se
consideravelmente do seu resultado final.
Como é cediço, em caso de descumprimento contratual, a parte credora possui, em regra,
duas opções: 1) poderá exigir o cumprimento da prestação que não foi adimplida; ou 2) pedir a
resolução (“desfazimento”) do contrato. Em ambas as hipóteses, o credor também pode postular o

136
pagamento de eventuais perdas e danos que comprove ter sofrido, como decorrência da aplicação
do art. 475 do Código Civil. Segundo a teoria do adimplemento substancial, porém, se a parte
devedora chegou muito perto do adimplemento total da avença (ex: eram 48 prestações, e ela pagou
46), o credor não terá direito de pedir a resolução do contrato. Como faltou muito pouco, o
desfazimento do pacto seria uma medida exagerada, desproporcional, injusta e violaria a boa-fé
objetiva.
Assim, havendo adimplemento substancial (adimplemento de grande parte do contrato), o
credor teria apenas uma opção: exigir do devedor o cumprimento das prestações inadimplidas e
pleitear indenização por eventuais prejuízos.
A citada teoria já foi acolhida pelo STJ, no entanto, entende-se que a sua utilização não pode
ser banalizada a ponto de inverter a lógica jurídica de extinção das obrigações. Por essa razão, o STJ
estabeleceu três requisitos para a aplicação da teoria (REsp 1581505/SC, julgado em 18/08/2016):
a) a existência de expectativas legítimas geradas pelo comportamento das partes;

b) o pagamento faltante há de ser ínfimo em se considerando o total do negócio;

c) deve ser possível a conservação da eficácia do negócio sem prejuízo ao direito do credor de pleitear
a quantia devida pelos meios ordinários.
Por fim, importante destacar que, para o STJ, “não se aplica a teoria do adimplemento
substancial aos contratos de alienação fiduciária em garantia regidos pelo Decreto-Lei 911/69 (REsp
1622555-MG, julgado em 22/2/2017). Havendo mora por parte do mutuário, deverá ser adotado o
procedimento previsto no DL 911/69, que autoriza que o credor fiduciário possa se valer da ação de
busca e apreensão, sendo irrelevante examinar quantas parcelas já foram pagas ou estão em aberto.
Além disso, o art. 3º, § 2º do DL 911/69 prevê que o bem somente poderá ser restituído ao
devedor se ele pagar, no prazo de 5 dias, a integralidade da dívida pendente. Assim, a lei foi muito
clara ao exigir a quitação integral do débito como condição imprescindível para que o bem alienado
fiduciariamente seja remancipado.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Cláusula penal
compensatória permite indenização suplementar?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Em regra, não. A finalidade da cláusula penal compensatória é recompor
a parte pelos prejuízos que eventualmente decorram do inadimplemento total (absoluto) da
obrigação. Por essa razão, inexistindo convenção em contrário entre as partes, não cabe cumulação
da multa compensatória com perdas e danos, ainda que o prejuízo ultrapasse o previsto na cláusula
penal. Todavia, havendo ajuste em sentido contrário, a cláusula penal vale como mínimo da
indenização.
Nesse sentido, o art. 416 do CC:
Art. 416. Para exigir a pena convencional, não é necessário que o credor alegue prejuízo.
Parágrafo único. Ainda que o prejuízo exceda ao previsto na cláusula penal, não pode o credor
exigir indenização suplementar se assim não foi convencionado. Se o tiver sido, a pena vale
como mínimo da indenização, competindo ao credor provar o prejuízo excedente.

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 A cláusula penal (também chamada de multa convencional, multa contratual ou pena
convencional) é uma cláusula do contrato ou um contrato acessório ao principal em que se estipula
previamente o valor da indenização que deverá ser paga pela parte contratante que não cumprir,
culposamente, a obrigação. Por possuir natureza acessória, acompanha a obrigação principal, não
podendo existir sozinha ou ter valor superior ao da obrigação principal. (Art. 412, CC).
Existem duas modalidades de cláusula penal: a) moratória (estipulada para desestimular o
devedor a incorrer em mora ou para evitar que deixe de cumprir determinada cláusula especial da
obrigação principal – art. 411 do CC); b) compensatória (serve como indenização no caso de total
inadimplemento da obrigação principal).
Vale ressaltar que, em caso de multa compensatória dispensa-se a comprovação do dano (art.
416, caput, CC), ou seja, o credor não precisa comprovar o prejuízo e o devedor não pode alegar que
este foi inferior ao valor da multa. A necessidade de comprovação do prejuízo, pois, remanesce
apenas no caso de indenização suplementar, recaindo sobre o credor o ônus da prova (art. 416, p.
único, CC).
Por fim, importante ressaltar que, nos termos do art. 413, CC, constatado o caráter
manifestamente excessivo da cláusula penal contratada, a penalidade deve ser reduzida
equitativamente pelo juiz se a obrigação principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante
da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negócio.
*Obs: oportuno destacar também recente mudança de entendimento no STJ acerca da
cláusula moratória: “A cláusula penal moratória tem a finalidade de indenizar pelo adimplemento
tardio da obrigação, e, em regra, estabelecida em valor equivalente ao locativo, afasta-se sua
cumulação com lucros cessantes. (REsp 1.498.484-DF, julgado em 22/05/2019 - recurso repetitivo,
info 651).
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Contrato de
comissão, quando deve ser paga a remuneração?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Pelo contrato de corretagem (arts. 722 a 729 do CC), o corretor obriga-se
a obter para uma pessoa que o contrata (denominada “cliente” ou “comitente”) um ou mais
negócios, conforme as instruções recebidas. Quanto à remuneração do corretor (também chamada
comissão, preço ou corretagem), deve ser paga, em regra, pelo comitente ou dono do negócio (quem
efetivamente contratou o corretor), sendo possível, todavia, a estipulação em sentido diverso, em
respeito à autonomia das partes.
Apesar de se tratar de contrato informal (admitindo inclusive a forma verbal), a corretagem
será sempre remunerada (se o corretor dispensar o pagamento, há renúncia de crédito), sendo
devida ao corretor uma vez que tenha conseguido o resultado previsto no contrato de mediação.
Cabe destacar que a remuneração é devida ainda que o negócio não se efetive em virtude de
arrependimento das partes. Importa esclarecer, todavia, que este arrependimento deve ser posterior
à celebração do contrato, pois, se anterior à própria pacutação, não se pode afirmar que o corretor
obteve resultado efetivamente útil. Logo, o direito ao recebimento do valor não é condicionado à
efetiva execução do contrato, nascendo com a mera conclusão deste, conforme dispõe o art. 725 do
Código Civil.

138
 Registre-se, por fim, que, caso não esteja fixada em lei nem ajustada entre as partes, a
comissão deverá ser arbitrada pelo juiz segundo a natureza do negócio e os usos locais (art. 724 do
CC).

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Locação sem registro da vigência
em que o comprador adquirente sabe da existência do locatário no imóvel prevalece ou tem que
estar registrado? Qual prazo da denúncia?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A falta de registro do contrato de locação na matrícula do imóvel é suprida
pela ciência inequívoca do adquirente antes da aquisição. Tal ciência não se presume, devendo o
locatário comprovar que o adquirente possuía conhecimento no momento da compra. Não sendo o
caso do suprimento do registro pela ciência inequívoca e/ou deixando o locatário de preencher os
requisitos legais, o adquirente dispõe do prazo de 90 dias contatos do registro da venda para exercer
seu direito de reaver o imóvel do locatário (art 8º, 2º, da Lei 8.245/91). Caso o adquirente deixe
transcorrer esse prazo, entende-se pela concordância na manutenção da locação.
Vale ressaltar que, se adquirente optar por exercer seu direito de reaver o imóvel no prazo
supracitado, deverá notificar o locatário, preferencialmente de forma escrita, assinalando o prazo de
90 dias para a desocupação voluntária por parte do locatário, conforme artigo 576, § 2º, do CC e
artigo 8º, caput, da Lei 8.245/71.
Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Doação de nascituro é possível
registrar no RI?
-SEM RESPOSTA
Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Foi proposta
uma ação de cobrança contra PAULO e MARIA, casada no regime da comunhão universal de bens
cobrando o valor de 100.000,00 referente a um contrato de promessa de compra e venda. PAULO,
advogado, contestou n prazo de 10 dias. MARIA, através de advogado, contestou no prazo de 20 dias.
Qual o procedimento processual cabível, aplica-se os efeitos da revelia a MARIA, e qual o
posicionamento do STJ
-SEM RESPOSTA
PÁGINAS 51 A 55

DIREITO CIVIL

14 Responsabilidade civil

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Mara, com
40 anos de idade, sofreu grave acidente na piscina do condomínio em que residia, tendo ficado
permanentemente incapaz para o trabalho. Em sede de ação judicial de cunho indenizatório, no
primeiro grau de jurisdição, o juiz proferiu decisão antecipatória dos efeitos da tutela de mérito
quanto ao custeio das despesas do tratamento médico (clínico, ambulatorial, cirúrgico e
medicamentos) de Mara. A decisão foi confirmada na sentença, que condenou o réu também em
prestação de alimentos. Em recurso de apelação o condomínio-réu alegou a impossibilidade de
cumulação das condenações do dano emergente e da pensão alimentícia, tendo postulado, ainda, a

139
necessária compensação da primeira condenação em relação à verba alimentícia. Considerando-se a
jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça e o disposto no Código Civil brasileiro, esclareça sobre
a possibilidade ou não de cumulação das verbas oriundas das condenações por dano emergente e
da prestação de alimentos. Justifique a sua resposta.
-(RESPOSTA NÃO OFICIAL):
Segundo entendimento da Jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça e o disposto no Código Civil
brasileiro, é cabível a cumulação das verbas oriundas das condenações por dano emergente e
prestação alimentícia.
Os danos emergentes configuram espécie de dano material, e visam recompor o patrimônio do
lesado atingido pelo acidente. Assim, todas as despesas oriundas de tratamento médico, como
cirurgias e medicamentos, devem ser suportadas pelo ofensor, a teor do disposto no art. 949 do CC.
A verba alimentícia tem natureza indenizatória e é devida quando da ofensa resulta defeito que
impossibilita o ofendido de exercer seu ofício ou profissão, ou quando lhe é diminuída a capacidade
para o trabalho, segundo disposto no art. 950 do CC. Assim, em razão da incapacidade permanente
para o trabalho, Mara faz jus à pensão, como forma de manter sua dignidade, apesar de sem meios
de prover o próprio sustento.
Logo, diante da natureza distinta das verbas oriundas das condenações, sua cumulação é possível, e
não há que se falar em compensação.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Depois
de excessivo consumo de bebida alcoólica, um motorista colidiu o automóvel que conduzia contra
outro automóvel. Ao ser acionada, a seguradora com a qual o condutor tinha contrato recusou-se a
indenizá-lo, sob o argumento de que embriaguez ao volante representa hipótese de quebra do
contrato de seguro. Nessa situação hipotética, agiu corretamente a seguradora? Justifique sua
resposta com base na jurisprudência do STJ.
- Resposta: A seguradora agiu de forma legítima. O seguro automotivo não pode ser utilizado como
incentivo à adoção de riscos excessivos que, de forma frequente, aproximam-se dos limites do abuso
de direito, como ocorre no caso da embriaguez ao volante. Constatado que o condutor do veículo
estava sob a influência do álcool (causa direta ou indireta) quando se envolveu em acidente de
trânsito — ônus probatório que compete à seguradora —, há presunção relativa de que o risco da
sinistralidade foi agravado, o que favorece a aplicação da pena do art. 768 do Código Civil de 2002.
Além disso, à luz do princípio da boa-fé, é correto concluir que o segurado, assumindo a direção do
veículo após haver feito ingestão de bebida alcoólica, frustrou a justa expectativa das partes
contratantes na execução do seguro, pois rompeu com os deveres anexos do contrato, como os de
fidelidade e de cooperação. Nesse sentido é a jurisprudência do Eg. STJ: (...) 2. A matéria aqui tratada
foi objeto de exame pela eg. Terceira Turma desta Corte no julgamento do REsp n.º 1.485.717/SP, de
relatoria do em. min. RICARDO VILLAS BÔAS CUEVA, que firmou orientação de que 1) o agravamento
do risco não se dá somente quando o próprio segurado se encontra alcoolizado na direção do veículo,
mas abrange também os condutores principais (familiares, empregados e prepostos). O agravamento
intencional de que trata o art. 768 do CC/02 envolve tanto o dolo quanto a culpa grave do segurado,
que tem o dever de vigilância (culpa in vigilando) e o dever de escolha adequada daquele a quem
confia a prática do ato (culpa in eligendo); 2) o seguro automotivo não pode servir de estímulo para

140
a aceitação de riscos excessivos que, repetidamente, beiram o abuso de direito, a exemplo da
embriaguez ao volante. A função social desse negócio jurídico o torna instrumento de valorização da
segurança viária, colocando-o em posição de harmonia com as leis penais e administrativas que
criaram ilícitos a fim de proteger a segurança pública no trânsito; 3) à luz do princípio da boa-fé,
pode- se concluir que o segurado, ao ingerir bebida alcoólica e assumir a direção do veículo ou
emprestá-lo a alguém desidioso, que irá, por exemplo, fazer uso de álcool (culpa in eligendo ou in
vigilando), frustra a justa expectativa das partes contratantes na execução do seguro, pois se rompe
com os deveres anexos do contrato, como os de fidelidade e de cooperação; e, 4) constatado que o
condutor do veículo estava sob influência do álcool (causa direta ou indireta) quando se envolveu em
acidente de trânsito — ônus probatório que compete à seguradora —, há presunção relativa de que
o risco da sinistralidade foi agravado, a ensejar a aplicação da pena do art. 768 do Código Civil de
2002. (...) 6. Agravo interno não provido, com imposição de multa. (AgInt no REsp 1632921/MG, Rel.
Ministro MOURA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 27/06/2017, DJe 08/08/2017).

(RESPOSTA NÃO OFICIAL):

Não confundir esse caso exposto acima, com aquele no qual a vítima do acidente aciona a seguradora
postulando ressarcimento dos prejuízos. Perante a vítima, a cláusula do contrato que exclui a
cobertura securitária é ineficaz.
No contrato de seguro de automóvel, é lícita a cláusula que exclui a cobertura securitária para o caso
de o acidente de trânsito (sinistro) ter sido causado em decorrência da embriaguez do segurado.
No entanto, esta cláusula é ineficaz perante terceiros (garantia de responsabilidade civil).
Isso significa que, mesmo que contrato preveja a exclusão da cobertura em caso de embriaguez do
segurado, a seguradora será obrigada a indenizar a vítima (terceiro) caso o acidente tenha sido
causado pelo segurado embriagado.
Em outras palavras, não se pode invocar essa cláusula contra a vítima.
Depois de indenizar a vítima, a seguradora poderá exigir seu direito de regresso contra o segurado
(causador do dano).
A garantia de responsabilidade civil não visa apenas proteger o interesse econômico do segurado
tendo, também como objetivo preservar o interesse dos terceiros prejudicados.
O seguro de responsabilidade civil se transmudou após a edição do Código Civil de 2002, de forma
que deixou de ser apenas uma forma de reembolsar as indenizações pagas pelo segurado e passou a
ser também um meio de proteção das vítimas, prestigiando, assim, a sua função social.
É inidônea a exclusão da cobertura de responsabilidade civil no seguro de automóvel quando o
motorista dirige em estado de embriaguez, visto que somente prejudicaria a vítima já penalizada, o
que esvaziaria a finalidade e a função social dessa garantia, de proteção dos interesses dos terceiros
prejudicados à indenização, ao lado da proteção patrimonial do segurado.
STJ. 3ª Turma. REsp 1738247-SC, Rel. Min. Ricardo Villas Bôas Cueva, julgado em 27/11/2018 (Info
639).

141
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Carlos
tomou conhecimento, por meio de ligações de empresas de cobranças, de que haviam sido realizadas
compras em seu nome, em determinada loja, com o uso de documentos falsos, o que levou a sua
inscrição em cadastro de inadimplentes. Por essa razão, Carlos ajuizou ação de indenização por danos
morais em desfavor da loja. O juiz, após a fase de instrução, julgou improcedente o pedido de Carlos,
sob o fundamento de que a aquisição havia decorrido de fraude que levara a loja a erro e de que não
havia sido comprovado que a inscrição no cadastro de inadimplentes tivesse gerado prejuízos a
Carlos. Nesse caso, o juiz julgou corretamente a ação ajuizada por Carlos? Justifique sua resposta
com base na jurisprudência do STJ.
- Resposta: 1 O candidato deverá indicar que o juiz agiu de forma equivocada, porque a
responsabilidade civil no direito brasileiro baseia-se nos seguintes três pressupostos: (i) a conduta
culposa ou dolosa do agente; (ii) o dano efetivo; e (iii) o nexo de causalidade entre o dano e a ação
ou omissão do agente. Assim, comprovada a relação de causa e efeito entre o comportamento da ré
e o dano sofrido pelo autor, devem ser reparados os danos causados a título moral. A loja responde
objetivamente pelos danos causados por fraudes ou delitos praticados por terceiro — como, por
exemplo, aquisições mediante fraude ou utilização de documentos falsos —, porquanto tal
responsabilidade decorre do risco do empreendimento, caracterizando-se como fortuito interno.
Além disso, o dano moral, oriundo de inscrição ou manutenção indevida em cadastro de
inadimplentes ou protesto indevido, prescinde de comprovação, configurando-se in re ipsa, visto que
é presumido e decorre da própria ilicitude do fato. Nesse sentido, jurisprudência do STJ: RECURSO
ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVÉRSIA. JULGAMENTO PELA SISTEMÁTICA DO ART. 543-C DO
CPC. RESPONSABILIDADE CIVIL. INSTITUIÇÕES BANCÁRIAS. DANOS CAUSADOS POR FRAUDES E
DELITOS PRATICADOS POR TERCEIROS. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. FORTUITO INTERNO.
RISCO DO EMPREENDIMENTO. 1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: As instituições bancárias
respondem objetivamente pelos danos causados por fraudes ou delitos praticados por terceiros -
como, por exemplo, abertura de conta-corrente ou recebimento de empréstimos mediante fraude
ou utilização de documentos falsos —, porquanto tal responsabilidade decorre do risco do
empreendimento, caracterizando-se como fortuito interno. 2. Recurso especial provido. (REsp
1197929/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMÃO, SEGUNDA SEÇÃO, julgado em 24/08/2011,
DJe 12/09/2011). PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. FORNECIMENTO DE ENERGIA ELÉTRICA.
INSCRIÇÃO DO NOME DO CONSUMIDOR NO CADASTRO DE PROTEÇÃO AO CRÉDITO.
RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL IN RE IPSA. PRINCÍPIOS DA RAZOABILIDADE E DA
PROPORCIONALIDADE. REEXAME DO CONTEXTO FÁTICO-PROBATÓRIO. SÚMULA 7/STJ. DISSÍDIO
JURISPRUDENCIAL. ALINEA “C”. NÃO DEMONSTRAÇÃO DA DIVERGÊNCIA. 1. Hipótese em que o
Tribunal local consignou (fl. 190, e-STJ): “(...) Ora, na espécie, restou incontroversa a negativação do
nome do requerente, sendo que tal situação não pode ser considerada como mero aborrecimento.
Isso porque a inscrição junto aos cadastros de inadimplentes, por si só, constitui conduta abusiva e
lesiva à parte autora, na medida em que passível de causar-lhe insatisfação e dissabores. Deste modo,
a indenização pleiteada com base nesse fundamento prescinde da comprovação de prejuízo pela
parte autora, já que o seu sofrimento é presumível. O dano moral, no caso, se mostra in re ipsa, ou
seja, com a ocorrência do próprio fato ilícito”. (...) 3. á jurisprudência do STJ é firme e consolidada no
sentido de que o dano moral, oriundo de inscrição ou manutenção indevida em cadastro de
inadimplentes ou protesto indevido, prescinde de prova, configurando-se in re ipsa, visto que é
presumido e decorre da própria ilicitude do fato. (...) 7. Recurso Especial não conhecido. (REsp

142
1707577/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/12/2017, DJe
19/12/2017).
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Civil - Discorra, fundamentadamente, sobre o abuso de direito nos
termos em que é positivado no Código Civil, indicando ao menos uma modalidade específica deste
instituto.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL):
Juridicamente, abuso de direito pode ser entendido como fato de usar de um poder, de uma
faculdade, de um direito ou mesmo de uma coisa, além do razoavelmente o Direito e a Sociedade
permitem. O titular de prerrogativa jurídica, de direito subjetivo, que atua de modo tal que sua
conduta contraria a boa-fé, a moral, os bons costumes, os fins econômicos e sociais da norma, incorre
no ato abusivo. Nesta situação, o ato é contrário ao direito e ocasiona responsabilidade” (VENOSA,
2003, p. 603 e 604).
A tese do abuso de direito, no ordenamento brasileiro, é expressa no título dos atos ilícitos, segundo
art. 187 do CC, sendo este ato uma conduta voluntária, comissiva ou omissiva, negligente ou
imprudente, que viola direitos e causa prejuízos a terceiros. Extrai-se de imediato uma ilação: a que
entre nós o abuso de direito está equiparado ao ato ilícito. Semelhante equiparação, não é pacifica
na doutrina. E, na verdade, parece razoável, do ponto de vista teórico, o entendimento que distingue
as duas figuras. Uma é a situação de quem, sem poder de invocar a titularidade de direito algum,
simplesmente viola direito alheio. Outra situação é a daquele que, sendo titular de um direito,
irregularmente o exerce.
Assim, quanto ao enquadramento no ordenamento jurídico, há duas correntes principais que tratam
do abuso de direito, sendo que uma delas o enxerga como uma categoria autônoma da
antijuridicidade e a outra defende que ele seria um tipo de ato ilícito.
Conforme se extrai do art. 186 do Código Civil, nota-se que o ato ilícito tem como um dos requisitos
para sua configuração a culpa. Em que pese o legislador ter utilizado a expressão ato ilícito no art.
187 do referido diploma legal, prevalece a concepção objetivista, a qual defende que o abuso de
direito consiste em um instituto de cunho objetivo, o que torna o aludido elemento subjetivo
prescindível.
Portanto, o segundo dispositivo supramencionado trata de uma cláusula geral de ilicitude com
caráter objetivo, uma vez que não é conferido tratamento à culpabilidade. Nesse diapasão, adota-se
a teoria objetiva finalista com supedâneo no Enunciado 37 da Jornada de Direito Civil, o qual
prescreve que “a responsabilidade civil decorrente do abuso de direito independe de culpa, e
fundamenta-se somente no critério objetivo-finalístico.
As modalidades específicas são: Venire Contra Factum Proprium, Supressio e Surrectio, Duty To
Mitigate The Loss, Violação Positiva Do Contrato, Adimplemento Substancial e Tu Quoque.
Adimplemento Substancial: Recebe tratamento pelo Enunciado 361 da Jornada de Direito Civil, a qual
aduz que “O adimplemento substancial decorre dos princípios gerais contratuais, de modo a fazer
preponderar a função social do contrato e o princípio da boa-fé objetiva, balizando a aplicação do
art. 475”. (2012, p. 57). Destarte, entende-se que quando houver o pagamento considerável do valor,
é conferida primazia à função social do contrato em detrimento de sua resolução.

143
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Qual a função
do dano moral?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL):
A doutrina aponta três funções para o dano moral: compensar, punir e dissuadir.
Compensar significa amenizar, atenuar o dano de maneira a minimizar suas consequências e
satisfazer a vítima com uma quantia econômica, que servirá como consolo pela ofensa cometida. A
função compensatória da reparação por danos morais não guarda relação de equivalência absoluta
com o dano, até mesmo em virtude do seu caráter não-econômico, sendo impossível sua exata
aferição.
A função punitiva consiste em punir o agente lesante pela ofensa cometida, mediante a condenação
ao pagamento de um valor indenizatório capaz de demonstrar que o ilícito praticado não será
tolerado pela justiça.

A função dissuasora ou preventiva tem duplo objetivo: dissuadir o responsável pelo dano a cometer
novamente a mesma modalidade de violação e prevenir que outra pessoa pratique ilícito
semelhante. O primeiro afeta o agente lesante, ao passo que o outro reflete na sociedade em geral,
que é advertida por meio da reação da justiça frente à agressão dos direitos da personalidade. Em
virtude desses efeitos é também chamada de função pedagógica ou educativa, e por diversas vezes
tem sido mencionada na jurisprudência.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Fale sobre
dano reflexo ou por ricochete.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL):
O dano em ricochete ou dano reflexo é aquele em que o prejuízo sofrido pelo ofendido advém de
um dano sofrido por outrem e que acaba repercutindo na esfera de direitos do ofendido. Assim, o
dano além de atingir a vítima direta, atinge também a esfera de outra pessoa.
A Teoria do Dano em Ricochete foi introduzida na França a partir do século XIX (préjudice d’affection)
e, de maneira diferenciada no BGB alemão, quando aplicada em casos comprovados de choque
nervoso (Schockschaden). Ela nos mostra que a lesão deve ser reparada ao terceiro que se torna
vítima (por ricochete) da ofensa.
A Jurisprudência pátria já aplicou a teoria em diversos julgados, comumente nos casos em que
envolve morte de parente, no qual o núcleo familiar pleiteia a indenização. Segundo o STJ, a
indenização deve se dá por arbitramento, levando em consideração a situação individual de cada
pessoa do núcleo familiar.
Conforme explica o Min. Paulo de Tarso Sanseverino, o “prejuízo de afeição” (préjudice d'affection)
é o dano extrapatrimonial sofrido pelos familiares da pessoa morta.
Trata-se do dano moral provocado em decorrência da morte do ente querido, cujo sofrimento é
incomensurável, bastando pensar na dor dos filhos menores com a perda do pai em acidente de
trabalho, no sofrimento psíquico da esposa com a morte do marido em um desastre aéreo, no vazio
existencial dos pais com o óbito de um filho em um acidente de trânsito.
144
Busca-se com a indenização um paliativo para o sofrimento psíquico ensejado pelo evento danoso,
sendo esse o ponto nuclear do conceito de dano moral stricto sensu (voto do Ministro no EREsp
1.127.913-RS).
O prejuízo de afeição é um dano moral que atinge as vítimas por ricochete, considerando que a vítima
direta é o falecido e seus familiares são afetados reflexamente pelo evento.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - - O que
consiste a teoria da perda de uma chance( pediram exemplo).
(RESPOSTA NÃO OFICIAL):
Trata-se de teoria inspirada na doutrina francesa (perte d’une chance). Na Inglaterra é chamada de
loss-of-a-chance.
Segundo esta teoria, se alguém, praticando um ato ilícito, faz com que outra pessoa perca uma
oportunidade de obter uma vantagem ou de evitar um prejuízo, esta conduta enseja indenização
pelos danos causados.

Em outras palavras, o autor do ato ilícito, com a sua conduta, faz com que a vítima perca a
oportunidade de obter uma situação futura melhor.
Com base nesta teoria, indeniza-se não o dano causado, mas sim a chance perdida.
Esta teoria é aplicada pelo STJ, que exige, no entanto, que o dano seja REAL, ATUAL e CERTO, dentro
de um juízo de probabilidade, e não mera possibilidade, porquanto o dano potencial ou incerto, no
espectro da responsabilidade civil, em regra não é indenizável (REsp 1.104.665-RS, Rel. Min. Massami
Uyeda, julgado em 9/6/2009).
Em outros julgados, fala-se que a chance perdida deve ser REAL e SÉRIA, que proporcione ao lesado
efetivas condições pessoais de concorrer à situação futura esperada (AgRg no REsp 1220911/RS,
Segunda Turma, julgado em 17/03/2011).
Trata-se de uma terceira categoria. Com efeito, a teoria da perda de uma chance visa à
responsabilização do agente causador não de um dano emergente, tampouco de lucros cessantes,
mas de algo intermediário entre um e outro, precisamente a perda da possibilidade de se buscar
posição mais vantajosa, que muito provavelmente se alcançaria, não fosse o ato ilícito praticado.
(REsp 1190180/RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, Quarta Turma, julgado em 16/11/2010).
Na teoria da perda de uma chance não se paga como indenização o valor do resultado final que
poderia ter sido obtido, mas sim uma quantia a ser arbitrada pelo juiz, levando em consideração o
caso concreto.
Há enunciado sobre o tema: Enunciado 444, CJF - "A responsabilidade civil pela perda de chance não
se limita à categoria de danos extrapatrimoniais, pois, conforme as circunstâncias do caso concreto,
a chance perdida pode apresentar também a natureza jurídica de dano patrimonial. A chance deve
ser séria e real, não ficando adstrita a percentuais apriorísticos".
Exemplo: Tem direito a ser indenizada, com base na teoria da perda de uma chance, a criança que,
em razão da ausência do preposto da empresa contratada por seus pais para coletar o material no

145
momento do parto, não teve recolhidas as células-tronco embrionárias. STJ. 3ª Turma. REsp
1291247-RJ, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 19/8/2014 (Info 549).
Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil -
PROVA ORAL-Uma associação que representa empresas de determinado setor econômico ajuizou
ação indenizatória perante a justiça federal contra União, postulando sua responsabilidade pelos
prejuízos ocorridos no setor, sob dois argumentos principais: o primeiro dizia respeito a ausência de
fixação de pregos na política de intervenção no domínio econômico no período de 1964 a 1980; e a
segunda, a fixação de preços abaixo do patamar definido em estudos macroeconômicos, no período
de 1981 a 1992. Não houve instrução processual sob a argumento que a matéria seria apenas de
direito (adequação ou não dos atos da União a política de fixação de preços no setor econômico;
licitude ou não do ato estatal). 0 juiz federal acolheu integralmente os pedidos, tendo condenado a
União a indenizar todas as empresas do setor no Brasil pelos valores que deixaram de receber em
ambos os períodos: no primeiro, em razão da omissão estatal, e no segundo, em razão dos valores
fixados a menor pela União. Em face dessa situação hipotética, responda, de forma justificada, as
indagações que se seguem. Qual 6 a modalidade, de acordo com a jurisprudência do Supremo
Tribunal Federal, da responsabilidade do Estado por ausência de ale estatal? Dado o regime de
responsabilidade cabível ao caso, é correta a afirmação de que a matéria seria apenas de direito?
Dada a probabilidade efetiva de fatores diretos e imediatos ao prejuízo serem estranhos fixação de
preços pela União no setor, que teoria a acolhida no direito civil brasileiro Para a identificação do
nexo de causalidade?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL):
A Responsabilidade Estatal diante de condutas omissivas é, em regra, subjetiva, devendo-se
comprovar a culpa do Estado no evento danoso. Diante de omissões específicas, em que o Estado
tem o dever de atuar e se mantém inerte, a responsabilidade passa a ser objetiva, de modo que se
torna despiciendo perquirir sua culpa no evento danoso. Diante de condutas comissivas, a
responsabilidade do Estado é objetiva, conforme art. 37, §6º, da CRFB/88.
A matéria não é apenas de direito, mas também de fato. Segundo o STF, a União tem deve indenizar
o particular pelos prejuízos decorrentes da fixação de preços abaixo dos custos de produção, nos
termos de reiterada jurisprudência da Corte, não havendo falar, portanto, na adoção de
entendimento que exclua a possibilidade de o Estado intervir no domínio econômico para coibir
práticas abusivas e anticoncorrenciais (bem assim para atenuar as diferenças de desenvolvimento
econômico entre as diversas regiões do País). De igual forma, não foi empregada exegese que
dispense a demonstração do dano para a configuração do dever de indenizar a parte lesada. (AR 2395
AgR).
O Supremo Tribunal Federal firmou a orientação no sentido de que a desobediência aos próprios
termos da política econômica estadual desenvolvida, gerando danos patrimoniais aos agentes
econômicos envolvidos, são fatores que acarretam insegurança e instabilidade, desfavoráveis à
coletividade e, em última análise, ao próprio consumidor. (RE 422.941, Rel. Min. Carlos Velloso, 2ª
Turma, DJ de 24/03/2006).

146
O nexo causal é um dos pressupostos da responsabilidade civil, juntamente com a conduta e o dano.
Trata-se de elemento indispensável em qualquer espécie de responsabilidade civil. Pode haver
responsabilidade sem culpa, mas não pode haver responsabilidade sem nexo causal.
A teoria acolhida pelo CC é a teoria do dano direto e imediato, cm esteio no art. 403, do CC.
Reconhece-se o dano como imediato quando se pode identificar uma linha reta entre ação, conduta
ou ato e consequência ou evento danoso, mesmo que haja algum intervalo entre eles. Esse critério
limita a extensão da responsabilidade já que existe essa necessariedade de relação efetiva da ação
com o dano, o que impossibilita a responsabilidade ilimitada do autor do primeiro dano. É necessária
a causa que se não existisse faria desaparecer o dano. A cadeia causal de acontecimentos se rompe
sem essa causa, por isso também é chamada de teoria da interrupção do nexo causal.
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Considere
que um indivíduo, preso em flagrante pela suposta prática do crime de furto, tenha sido
encaminhado à delegacia e, lá, sem o seu consentimento, tenha sido submetido a entrevista a uma
emissora de televisão. Em face dessa situação hipotética, responda, com fundamento na
jurisprudência do STJ, aos seguintes questionamentos. a) A ofensa ao direito à imagem materializa-
se com a mera utilização da imagem, de forma a individualizar a pessoa, ainda que não tenha caráter
vexatório ou não viole a honra ou a intimidade da pessoa? b)Para gerar a obrigação de reparação
decorrente do uso indevido do direito personalíssimo de imagem, faz- se necessária a prova da
existência de prejuízo ou dano?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL):
a) A ofensa ao direito à imagem não se materializa com a mera utilização da imagem da pessoa. No
caso, há em conflito dois direitos fundamentais: o direito à informação e o direito à privacidade.
Diante da técnica da ponderação entre direitos fundamentais, há que prevalecer o direito à
informação, quando o assunto é de interesse social e não expõe a pessoa a situações vexatórias, que
violem sua honra ou intimidade.
b) Não se faz necessária a prova da existência de prejuízo ou dano quando há o uso indevido da
imagem. Nesse sentido foi publicado o enunciado de súmula 403 do STJ, segundo o qual, Independe
de prova do prejuízo a indenização pela publicação não autorizada da imagem de pessoa com fins
econômicos ou comerciais.
Importante citar interessante julgado do STJ na qual a súmula foi afastada: “A Súmula 403 do STJ é
inaplicável às hipóteses de divulgação de imagem vinculada a fato histórico de repercussão social.
Caso concreto: a TV Record exibiu reportagem sobre o assassinato da atriz Daniela Perez, tendo
realizado, inclusive, uma entrevista com Guilherme de Pádua, condenado pelo homicídio. Foram
exibidas, sem prévia autorização da família, fotos da vítima Daniela. O STJ entendeu que, como havia
relevância nacional na reportagem, não se aplica a Súmula 403 do STJ, não havendo direito à
indenização. (STJ, REsp 1631329-RJ, julgado em 24/10/2017 (Info 614).
 Súmula 403-STJ: Independe de prova do prejuízo a indenização pela publicação não autorizada da
imagem de pessoa com fins econômicos ou comerciais.

147
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Discorra
sobre a aplicação da teoria da responsabilidade civil pela perda de uma chance em caso de erro
médico.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL): A teoria da responsabilidade civil pela perda de uma chance é aplicada
diante de erro médico. Segundo o STJ, a teoria da perda de uma chance pode ser utilizada como
critério para a apuração de responsabilidade civil ocasionada por erro médico na hipótese em que o
erro tenha reduzido possibilidades concretas e reais de cura de paciente que venha a falecer em
razão da doença tratada de maneira inadequada pelo médico. STJ. 3ª Turma. REsp 1254141-PR, Rel.
Min. Nancy Andrighi, julgado em 4/12/2012 (Info 513).
Caso concreto julgado pelo STJ: “R”, viúvo de “V” ajuizou ação de indenização contra “M”, médico
responsável pelo tratamento da falecida, que sofria de câncer no seio. O autor alegou que, durante
o tratamento da doença, “M” cometeu uma série de erros médicos, dentre os quais se destacam os
seguintes: após o tratamento inicial da doença, não foi recomendada quimioterapia; a mastectomia
realizada foi parcial (quadrantectomia), quando seria recomendável mastectomia radical; não foi
transmitida à paciente orientação para não mais engravidar; com o desaparecimento da doença,
novamente o tratamento foi inadequado; o aparecimento de metástase foi negado pelo médico;
entre outras alegações. O laudo pericial apontou que houve, de fato, erro médico. O réu foi
condenado por danos morais e materiais, tendo sido aplicada a teoria da perda de uma chance.
O caso chegou até o STJ, que manteve a condenação, em acórdão vazado nos seguintes termos:
1. O STJ vem enfrentando diversas hipóteses de responsabilidade civil pela perda de uma chance em
sua versão tradicional, na qual o agente frustra à vítima uma oportunidade de ganho. Nessas
situações, há certeza quanto ao causador do dano e incerteza quanto à respectiva extensão, o que
torna aplicável o critério de ponderação característico da referida teoria para a fixação do montante
da indenização a ser fixada. Precedentes.
2. Nas hipóteses em que se discute erro médico, a incerteza não está no dano experimentado,
notadamente nas situações em que a vítima vem a óbito. A incerteza está na participação do médico
nesse resultado, à medida que, em princípio, o dano é causado por força da doença, e não pela falha
de tratamento.
3. Conquanto seja viva a controvérsia, sobretudo no direito francês, acerca da aplicabilidade da teoria
da responsabilidade civil pela perda de uma chance nas situações de erro médico, é forçoso
reconhecer sua aplicabilidade. Basta, nesse sentido, notar que a chance, em si, pode ser considerado
um bem autônomo, cuja violação pode dar lugar à indenização de seu equivalente econômico, a
exemplo do que se defende no direito americano. Prescinde-se, assim, da difícil sustentação da teoria
da causalidade proporcional.
4. Admitida a indenização pela chance perdida, o valor do bem deve ser calculado em uma proporção
sobre o prejuízo final experimentado pela vítima. A chance, contudo, jamais pode alcançar o valor do
bem perdido. É necessária uma redução proporcional. (...) (REsp 1254141/PR, Rel. Min. Nancy
Andrighi, Terceira Turma, julgado em 04/12/2012)

Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Cumulação
de dano moral com o estético e a fundamentação.

148
(RESPOSTA NÃO OFICIAL):
É perfeitamente possível a cumulação entre dano moral e dano estético, nos termos da Súmula 387
do STJ, que dispõe: “É lícita a cumulação das indenizações de dano estético e dano moral”.
Cabe salientar que, de acordo com o STJ, é possível a cumulação ainda que os danos sejam derivados
de um mesmo fato, desde possam ser reconhecidos autonomamente, sendo, portanto, passíveis de
identificação em separado (REsp 812.506/SP, julgado em 19/04/2012).
Nesse ponto, pode-se afirmar que o dano estético é uma terceira espécie de dano, que subsiste
autônoma e independentemente das demais. Para admitir-se a cumulação, o quantum indenizatório
de cada dano (material, moral e estético) deve ser distinto.
Assim, entende-se que somente haverá cumulação de dano moral e estético quando for possível
apurá-los em separado e tiverem causas inconfundíveis, exigindo-se bom senso para analisar caso a
caso a fim de evitar a incidência de dupla indenização do mesmo motivo.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Fale sobre a responsabilidade
civil, criminal, administrativa e tributária do registrador.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL):
O tabelião e o registrador são profissionais do direito, dotados de fé pública, a quem é delegado o
exercício da atividade notarial e de registro. A responsabilidade desses profissionais é subjetiva, seja
na esfera cível, administrativa ou penal. Na esfera cível a legislação é expressa nesse sentido, segundo
art. 22 da Lei nº 8.935/94, e o prazo prescricional é de 03 anos. A responsabilidade criminal consta
do art. 24, do mesmo diploma legal.
Insta destacar que o Estado responde objetivamente, pelos atos dos tabeliães e registradores oficiais
que, no exercício de suas funções, causem dano a terceiros, assentado o dever de regresso contra o
responsável, nos casos de dolo ou culpa, sob pena de improbidade administrativa. STF. Plenário. RE
842846/RJ, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 27/2/2019 (repercussão geral) (Info 932).
Quanto à responsabilidade tributária do notário e registrador é preciso assinalar, nos termos do art.
30, XI da Lei 8.935/94, o dever de fiscalizar o recolhimento dos impostos incidentes sobre os atos que
devem ser praticados na serventia, a inobservância deste dever legal configura a responsabilização
tributária do agente delegatário. Assim, o delegatário responderá solidariamente ao contribuinte
quando agir com dolo, culpa, omissão, infração à lei ou excesso de poderes, a teor do art. 134, VI, e
art. 135, I, ambos do CTN.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Fale sobre a culpa administrativa
(RESPOSTA NÃO OFICIAL): A culpa administrativa diz respeito à responsabilidade do Estado diante de
condutas comissivas e omissivas. Segundo a Teoria do Risco Administrativo, a responsabilidade civil
do Estado é objetiva, com fulcro no art. 37, § 6º, da CRFB/88. O Estado poderá eximir-se do dever de
indenizar caso prove alguma causa excludente de responsabilidade: a) caso fortuito ou força maior;
b) culpa exclusiva da vítima; c) culpa exclusiva de terceiro.
Na doutrina e no STJ, a posição majoritária ainda é no sentido de que a responsabilidade civil do
Estado em caso de atos omissivos é subjetiva, baseada na teoria da culpa administrativa (culpa
anônima). Assim, em caso de danos causados por omissão, o particular, para ser indenizado, deveria

149
provar: a) a omissão estatal; b) o dano; c) o nexo causal; d) a culpa administrativa (o serviço público
não funcionou, funcionou de forma tardia ou ineficiente).
Na jurisprudência do STF, contudo, tem ganhado força nos últimos anos o entendimento de que a
responsabilidade civil nestes casos também é objetiva. Isso porque o art. 37, § 6º da CF/88 determina
a responsabilidade objetiva do Estado sem fazer distinção se a conduta é comissiva (ação) ou
omissiva, não cabendo ao intérprete estabelecer distinções onde o texto constitucional não o fez.
Dessa forma, a responsabilidade objetiva do Estado engloba tanto os atos comissivos como os
omissivos, desde que demonstrado o nexo causal entre o dano e a omissão específica do Poder
Público. Nesse sentido: STF. 2ª Turma. ARE 897890 AgR, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em
22/09/2015; STF. 2ª Turma. RE 677283 AgR, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 17/04/2012.
Deve-se advertir que, conquanto o STF afirme que o Estado responde objetivamente por suas
omissões, o nexo de causalidade entre elas e os danos sofridos pelos particulares só restará
caracterizado quando o Poder Público tinha o dever legal específico de agir para impedir o evento
danoso e mesmo assim não cumpriu essa obrigação legal. Dessa forma, para que haja
responsabilidade civil no caso de omissão, deverá haver uma omissão específica do Poder Público
(STF. Plenário. RE 677139 AgR-EDv-AgR, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 22/10/2015).
No mesmo sentido: Para que fique caracterizada a responsabilidade civil do Estado por danos
decorrentes do comércio de fogos de artifício, é necessário que exista a violação de um dever jurídico
específico de agir, que ocorrerá quando for concedida a licença para funcionamento sem as cautelas
legais ou quando for de conhecimento do poder público eventuais irregularidades praticadas pelo
particular. STF. Plenário. RE 136861/SP, 11/3/2020 (repercussão geral; Tema 366; Info 969).
Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - A
empresa Alfa ajuizou ação contra a empresa de telefonia Delta, com o propósito de discutir contrato
de instalação de 2.000 terminais de telefones rescindido unilateralmente por Delta. No processo de
conhecimento, a Alfa obteve a procedência integral da ação, com o respectivo trânsito em julgado.
Na fase executória, em liquidação por artigos, o advogado de Alfa deixou de impugnar a conta de
liquidação, o que resultou em severo prejuízo para seu cliente. Nessa situação hipotética, poderá a
empresa Alfa cobrar de seu advogado o prejuízo? Justifique a resposta.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL).
O caso concreto trata de responsabilidade pela perda de uma chance. O advogado atuou com desídia,
causando prejuízos ao cliente, devendo responder pela perda ocasionada a seu cliente.
É cediço que a responsabilidade do advogado quanto aos resultados é de meio, não havendo
obrigação de garantir o sucesso na demanda processual a seu cliente. Não obstante, o advogado
responde pelos seus atos, a teor do Estatuto da Advocacia, art. 32: O advogado é responsável pelos
atos que, no exercício profissional, praticar com dolo ou culpa.
Diante do dano REAL, ATUAL e CERTO, dentro de um juízo de probabilidade, e não mera possibilidade,
deve o advogado ser responsabilizado. Cumpre observar que na teoria da perda de uma chance não
se paga como indenização o valor do resultado final que poderia ter sido obtido, mas sim uma quantia
a ser arbitrada pelo juiz, levando em consideração o caso concreto.
Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação hipotética:

150
Alice contratou José, advogado, para ajuizar ação contra determinada empresa. À época da
contratação, José informou a Alice que a jurisprudência não seria favorável ao direito pretendido;
contudo, Alice insistiu no ajuizamento da ação e respectivos recursos, cujo patrocínio foi aceito por
José. Julgado improcedente o pedido em sentença, José perdeu o prazo para a interposição do
recurso de apelação e, por esse motivo, a decisão transitou em julgado. Considerando essa situação
hipotética, discorra sobre a forma e os limites para aplicar a responsabilidade civil pela perda de uma
chance em decorrência da perda do prazo, pelo advogado, para a interposição do recurso de
apelação.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL).
Em caso de responsabilidade de profissionais da advocacia por condutas apontadas como
negligentes, e diante do aspecto relativo à incerteza da vantagem não experimentada, as demandas
que invocam a teoria da "perda de uma chance" devem ser solucionadas a partir de uma detida
análise acerca das reais possibilidades de êxito do processo, eventualmente perdidas em razão da
desídia do causídico.
Vale dizer, não é o só fato de o advogado ter perdido o prazo para a contestação, ou para a
interposição de recursos, que enseja sua automática responsabilização civil com base na teoria da
perda de uma chance.
É absolutamente necessária a ponderação acerca da probabilidade — que se supõe real — que a
parte teria de se sagrar vitoriosa.

17 Posse

Defensor Público Estadual - DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: Uma assistida compareceu ao atendimento de unidade da Defensoria Pública solicitando
orientação jurídica para defender-se de pedido de reintegração de posse do seu único imóvel, onde
reside com os filhos. Tal imóvel havia sido cedido a seu ex-marido em comodato pela igreja, autora
do pedido, da qual ele era pastor. Conforme a assistida, seu ex-marido abandonou injustificadamente
o lar conjugal há mais de dois anos e, há mais de oito anos, se desfiliou da igreja. Desde então,
ninguém mais reivindicou a posse do imóvel. Nesse período, a assistida agiu como se fosse dona do
imóvel, tendo inclusive pagado todas as contas de luz e água e as taxas e os tributos com seus
próprios recursos. Entre os documentos relativos ao imóvel apresentados pela assistida, inclui-se o
carnê do IPTU, em que constam “área do terreno: 120 m2” e “área construída: 90 m2”. A assistida
indagou ao defensor em nome de quem o imóvel poderia ser registrado, se for possível a usucapião.
Em face dessa situação hipotética, na qualidade de titular da referida Defensoria Pública, oriente a
assistida quanto à ocorrência da usucapião, respondendo aos seus questionamentos. Aborde
necessariamente a fundamentação constitucional e legal, bem como a diretriz jurisprudencial do STJ
sobre o assunto.
- Resposta: O candidato deverá responder que poderá ser alegada, como matéria de defesa na ação
de reintegração de posse movida pela igreja, a ocorrência de usucapião constitucional especial
urbano. Veja-se que, no início, havia contrato de comodato que conferia ao ex-marido da assistida
apenas a detenção de que trata o art. 1.198 do Código Civil: “art. 1.198. Considera-se detentor aquele
que, achando-se em relação de dependência para com outro, conserva a posse em nome deste e em
cumprimento de ordens ou instruções suas”, e não a posse. Todavia, a partir do momento que o ex-

151
marido solicitou o desligamento do quadro de pastores, deixando de seguir as ordens da agremiação
religiosa, e continuou a residir no local (por mais de cinco anos), houve transmudação de sua
detenção em posse, em razão da modificação nas circunstâncias de fato que o vinculavam à coisa.
Pode-se aventar aqui a ocorrência do instituto da interversão da posse com base no art. 1.203 do
Código Civil: “art. 1.203. Salvo prova em contrário, entende-se manter a posse o mesmo caráter com
que foi adquirida” e do Enunciado n.º 237 da III Jornada de Direito Civil do CJF: “É cabível a
modificação do título da posse — interversio possessionis — na hipótese em que o até então
possuidor direto demonstrar ato exterior e inequívoco de oposição ao antigo possuidor indireto,
tendo por efeito a caracterização do animus domini”. O referido instituto, apesar de não estar
ainda consolidado na doutrina e na jurisprudência, é de extrema pertinência e utilidade no exercício
diário das funções de defensor público. Na situação hipotética em análise, o “ato exterior” está bem
caracterizado pela formalização do ato de desligamento da igreja pelo ex-marido da assistida. Há,
também, diretriz jurisprudencial do “TJ aplicável ao caso: 1. “Considera-se detentor aquele que,
achando-se em relação de dependência para com outro, conserva a posse em nome deste e em
cumprimento de ordens ou instruções suas”. (Código Civil, art. 1.198.) 2. Na hipótese, o réu foi
ordenado e designado para atuar na Comunidade Evangélica de Cachoerinha, na condição de pastor
da IECLB, e justamente nessa qualidade é que se vinculava ao patrimônio da Igreja; isto é, exercia o
controle sobre o imóvel em nome de outrem a quem estava subordinado, caracterizando-se como
fâmulo da posse. 3. A partir do momento em que pleiteou o seu desligamento do quadro de pastores,
continuando nas dependências do templo, deixando de seguir as ordens do legítimo possuidor,
houve a transmudação de sua detenção em posse, justamente em razão da modificação nas
circunstâncias de fato que vinculavam a sua pessoa à coisa. Assim, perdendo a condição de detentor
e deixando de restituir o bem, exercendo a posse de forma contrária aos ditames do proprietário e
possuidor originário, passou a cometer o ilícito possessório do esbulho, sobretudo ao privá-lo do
poder de fato sobre o imóvel. 4. Desde quando se desligou da instituição recorrida, rompendo sua
subordinação e convertendo a sua detenção em posse, fez-se possível, em tese, a contagem do prazo
para fins da usucapião — diante da mudança da natureza jurídica de sua apreensão. Precedente (...)”.
(“TJ, ‘Esp 1188937/RS, Rel. Ministro Luis Felipe Salomão, Quarta Turma, julgado em 11/3/2014, DJe
2/4/2014.) Ademais, o candidato deve tecer considerações sobre o fundamento constitucional da
usucapião especial de imóvel urbano, previsto no art. 183 da Carta Magna de 1988: “árt. 183. Aquele
que possuir como sua área urbana de até duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos,
ininterruptamente e sem oposição, utilizando-a para sua moradia ou de sua família, adquirir-lhe-á o
domínio, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural” e sobre o fundamento
legal do mesmo tipo de usucapião no art. 1.240 do Código Civil: “árt. 1.240. Aquele que possuir,
como sua, área urbana de até duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos
ininterruptamente e sem oposição, utilizando-a para sua moradia ou de sua família, adquirir-lhe-á o
domínio, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural”. Na situação hipotética
proposta, não cabe qualquer dúvida sobre o tamanho do imóvel enquadrar-se na previsão de
usucapião especial urbano, pois tanto a área do terreno quanto a sua área construída são inferiores
a 250 m2, conforme o carnê do IPTU exibido. Além do mais, a assistida informou que não tem outro
imóvel (Ver situação hipotética: “(...) defender-se de pedido de reintegração de posse do seu único
imóvel, onde reside com os filhos...”), bem como que a interversão da posse teria ocorrido há mais
de 8 anos (Ver situação hipotética: “(...) seu ex-marido [...], há mais de oito anos, teria se desfiliado
da igreja”), ou seja, há posse ad usucapionem por oito anos, prazo superior aos cinco anos exigidos

152
constitucionalmente. A respeito da indagação sobre em nome de quem o imóvel poderia ser
registrado, caso haja a possibilidade de usucapião, o candidato deve responder que poderá ser
registrado exclusivamente no nome da própria assistida, caso a prescrição aquisitiva seja reconhecida
e declarada judicialmente, e desde que provado por ela que o ex-marido abandonou
injustificadamente o lar conjugal, utilizado pela assistida para sua moradia e de sua família (seus
filhos), por aplicação analógica do art. 1.240-A do Código Civil: “árt. 1.240-A. Aquele que exercer, por
2 (dois) anos ininterruptamente e sem oposição, posse direta, com exclusividade, sobre imóvel
urbano de até 250 m² (duzentos e cinquenta metros quadrados) cuja propriedade divida com ex-
cônjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua família,
adquirir-lhe-á o domínio integral, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural”,
incluído pela Lei n.º 12.424/2011, bem como também pelo art. 1.243 do mesmo Código Civil, relativo
ao somatório das posses da assistida e de seu ex-marido: “árt. 1.243. O possuidor pode, para o fim
de contar o tempo exigido pelos artigos antecedentes, acrescentar à sua posse a dos seus
antecessores (art. 1.207), contanto que todas sejam contínuas, pacíficas e, nos casos do art. 1.242,
com justo título e de boa-fé”.
PÁGINAS 56 A 60
Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Civil - Defina, de acordo com a doutrina, o instituto jurídico da
posse e aponte as diferenças existentes entre posse e propriedade.
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]: Posse, segundo o Código Civil, consiste no exercício, pleno ou não, de
algum dos poderes inerentes à propriedade. Segundo Tartuce, é o domínio fático que a pessoa exerce
sobre a coisa. Duas clássicas escolas procuraram delimitar e justificar o conceito de posse:
Teoria subjetivista: POSSE = CORPUS + ANIMUS DOMINI
Teoria objetivista: POSSE = CORPUS
I) Teoria subjetivista ou subjetiva (Savigny): posse = poder direto ou imediato que a pessoa tem de
dispor fisicamente de um bem com a intenção de tê-lo para si e de defendê-lo contra a intervenção
ou agressão de quem quer que seja. A posse possui dois elementos: 1º) elemento material: corpus =
poder físico ou de disponibilidade sobre a coisa; 2º) elemento subjetivo: animus domini = consistente
na intenção de ter a coisa para si, de exercer sobre ela o direito de propriedade.
Consequência: locatário, comodatário, depositário etc. não seriam possuidores - não haveria
intenção de tornarem-se proprietários = não gozariam de proteção direta = impediria de
ingressar com as ações possessórias. O CC/2002 em regra, não adotou essa corrente, pois os
sujeitos anteriormente citados são possuidores, no melhor sentido da expressão. Exceção:
para fins da usucapião ordinária, a teoria subjetiva de Savigny entra em cena (posse ad
usucapionem).
II) Segunda corrente, precursora de uma teoria objetivista, simplificada ou objetiva [Ihering]: para
constituir-se a posse basta que a pessoa disponha fisicamente da coisa ou que tenha a mera
possibilidade de exercer esse contato. Dispensa intenção de ser dono = posse tem apenas o elemento
material corpus = único fator visível, suscetível de comprovação, formado pela atitude externa do
possuidor em relação à coisa, agindo este com o intuito de explorá-la economicamente.

153
A posse não se confunde com a propriedade. Art. 1.228. Propriedade é o direito real que dá a uma
pessoa o domínio de um bem, em todas as suas relações, expandido também ao direito de usar, gozar
e dispor. Ao proprietário também é dado o direito de reaver a coisa caso alguém venha a tomar posse
de forma injusta. Orlando Gomes [jurista baiano]: a propriedade é um direito complexo, podendo
ser conceituada a partir de três critérios: o sintético, o analítico e o descritivo. Sinteticamente:
submissão de uma coisa, em todas as suas relações jurídicas, a uma pessoa. Analítico: a
propriedade está relacionada com os direitos de usar, fruir, dispor e alienar a coisa.
Descritivamente: propriedade é direito complexo, absoluto, perpétuo e exclusivo, pelo qual uma
coisa está submetida à vontade de uma pessoa, sob os limites da lei.
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Discorra
sobre a utilização da usucapião como instrumento de defesa em ações petitórias e possessórias.
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]: A usucapião pode ser arguida em defesa. Súmula 237 STF. A alegação em
comento materializa uma exceção de domínio, um meio de paralisar a pretensão do autor.

Regra: na pendência de ação possessória é vedado, tanto ao autor quanto ao réu, propor ação de
reconhecimento do domínio, exceto se a pretensão for deduzida em face de terceira pessoa. Art. 557
CPC.
USUCAPIÃO = modo originário de aquisição de domínio, através da posse mansa e pacífica, por
determinado espaço de tempo, fixado na lei. É originário porque a aquisição não se dá por
transmissão de proprietário anterior, e sim pelo cumprimento dos requisitos objetivos previstos na
lei. Não corre a prescrição entre ascendentes e descentes, entre marido e mulher, entre incapazes e
seus representantes, razão pela qual nenhum deles pode adquirir bem do outro por usucapião. A
posse que conduz à Usucapião, deve ser exercida com animus domini, mansa e pacificamente,
contínua e publicamente.
Prescrição aquisitiva - importando o silêncio do réu em renúncia tácita.

18 Direitos reais: disposições gerais; propriedade; superfície; servidões; usufruto; uso; habitação;
direito do promitente comprador.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Civil - Discorra, de maneira fundamentada, sobre o instituto da
usucapião, indicando qual é a distinção legal entre a usucapião ordinária e extraordinária, inclusive
em suas hipóteses de tempo reduzido, de bens imóveis.
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]:
o Usucapião Extraordinária = forma de aquisição de propriedade – inexigência de justo titulo e
boa-fé – animus domini – prazo igual ou superior a 15 anos – mansa e pacifica e ininterrupta da
propriedade – art. 1.238 do CC. Fator redutor = para 10 anos, se moradia habitual ou realizado
obras ou serviços de caráter produtivo.
o Usucapião Ordinário = Animus domini - como continua e incontestadamente possuir por 10
anos – com justo titulo e boa-fé – art. 1242 CC. Fator redutor – para 5 anos se o imóvel adquirido
onerosamente com base em registro do respectivo cartório, cancelada posteriormente e +
moradia ou realizado investimento de interesse social e econômico.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Civil - Discorra, fundamentadamente, sobre a possibilidade de

154
associação de moradores de conjunto habitacional horizontal realizar a cobrança de taxa de
manutenção dos moradores locais, sejam eles associados ou não.
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]:
o NÃO se trata de condomínio estabelecido nos moldes do CC
o liberdade plena de associação que é atribuída ao indivíduo em sede constitucional constitui uma
espécie de cláusula geral da tutela da pessoa humana, o que implica em desenvolvimento de sua
personalidade. É garantida no artigo 5º, incisos XVII e XX da Constituição Federal = ninguém
poderá ser compelido a associar-se ou a permanecer associado.
o Associações de moradores não podem cobrar taxas de condôminos não associados
o Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu que é ilegal a cobrança obrigatória de taxa por parte de
associações de moradores.
o Tema – 492 Repercussão geral -STJ , a ser decidida no mês 4-2020 - Cobrança, por parte de
associação, de taxas de manutenção e conservação de loteamento imobiliário urbano de
proprietário não-associado.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - O que é a
usucapião coletiva?
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]:
o Estatuto da Cidade (Lei nº 10.257/2001) artigo 10.
o USUCAPIÃO COLETIVA = Os núcleos urbanos informais existentes sem oposição há
mais de cinco anos e cuja área total dividida pelo número de possuidores seja inferior
a duzentos e cinquenta metros quadrados por possuidor são suscetíveis de serem
usucapidos coletivamente, desde que os possuidores não sejam proprietários de outro
imóvel urbano ou rural
o Pode, para o fim de contar o prazo- acrescentar sua posse à de seu antecessor – DESDE
QUE contínuas
o Usucapião coletiva será declarada pelo juiz- sentença - título para registro no cartório
de registro de imóveis
o A sentença atribuirá igual fração ideal de terreno a cada possuidor,
independentemente da dimensão do terreno que cada um ocupe, salvo hipótese de
acordo escrito entre os condôminos, estabelecendo frações ideais diferenciadas.
o O condomínio especial constituído é indivisível- não sendo passível de extinção- salvo
deliberação favorável tomada por, no mínimo, dois terços dos condôminos, no caso
de execução de urbanização posterior à constituição do condomínio.

155
 o As deliberações relativas à administração do condomínio especial serão tomadas por
maioria de votos dos condôminos presentes, obrigando também os demais,
discordantes ou ausentes.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - "O que é
patrimônio de afetação?"
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]:
o Afetar é dá destino exclusivo aos investimentos feito na coisa,
o Patrimônio de Afetação é a segregação patrimonial de bens do incorporador para uma
atividade específica, com o intuito de assegurar a continuidade e a entrega das
unidades em construção aos futuros adquirentes, mesmo em caso de falência ou
insolvência do incorporador.
o Lei 10.931/2004 - art. 53, - patrimônio de afetação- para diferenciar o patrimônio do
incorporador do patrimônio do empreendimento, uma vez que, o bem destinado
passa a ter exclusividade para as obrigações relacionadas à incorporação,
acrescentando O instituto na Lei 4.591/64 (Dispõe sobre o condomínio em edificações
e as incorporações imobiliárias.) em seus artigos 31-A ao 31-F.

Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Em janeiro de
1996, Abel adquiriu de Breno a posse de um terreno de 5.000 m2. O adquirente, que não obteve o
justo título da área, não deu nenhum tipo de destinação ao imóvel, dada sua intenção meramente
especulativa, haja vista a localização o imóvel, situado em área que seria urbanizada no futuro. No
presente, Abel deseja adquirir a propriedade do imóvel por meio de usucapião. Em face dessa
situação hipotética, responda, de forma fundamentada, os seguintes questionamentos. – Que
modalidade de usucapião deve ser pleiteada por Abel? – A usucapião é forma originaria de aquisição
da propriedade ou forma derivada? – Nessa modalidade de usucapião, há incidência de imposto de
transmissão? – Qual é o prazo necessário para Abel adquirir o domínio da área, e, assim, requerer a
propriedade do imóvel por usucapião? – Em que ano Abel preencherá o requisito temporal para
usucapir o imóvel?
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA DA BANCA: Quanto a primeira indagação, o candidato deve
considerar que Abel adquiriu a posse do imóvel, não detendo justo título, como também não
empregava função social ao imóvel, assim, a modalidade de usucapião a ser manejada é a
modalidade extraordinária. Em relação à segunda e terceira indagações, o candidato deve responder
que a usucapião é forma originaria de aquisição de propriedade haja vista que a propriedade não se
transmite em razão de existência de relação contratual entre o adquirente e o antigo dono da coisa.
Na aquisição originária o novo proprietário não mantem qualquer relação de direito real ou
obrigacional com seu antecessor, pois não obtém o bem do antigo proprietário, mas contra ele.
Assim, não a que se falar em recolhimento de imposto de transmissão, visto que não há relação entre
o adquirente e o antigo proprietário, não havendo que se falar em fato gerador de imposto. Quanto
156
à quarta e à quinta indagações, o candidato deve observar, ainda que a posse teve início sob a égide
do Código Civil de 1916, quando o prazo para aquisição da propriedade através do usucapião
extraordinária era de 20 anos. Dessa forma, Abel só iria usucapir o imóvel em 2016, todavia, o
candidato deve observar que, durante a fluência do prazo aquisitivo, entrou em vigência o novo
Código Civil, o qual reduziu o prazo de usucapião extraordinária, em função social, para 15 anos,
conforme o dispositivo no art. 1238 do Código Civil. Com isso, o candidato deve fazer menção à regra
de direito intertemporal disposta no art.2028 do Código Civil, que assim dispõem: “Serão os da lei
anterior os prazos, quando reduzidos por este Código, e se, na data de sua entrega em vigor, já
houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada”. Em sendo assim, o
candidato deve responder que, no caso concreto, quando da vigência do novo Código Civil, Abel tinha
apenas 7 anos de posse, ou seja, prazo inferior à metade. Dessa forma, há de se aplicar o prazo
previsto no art.1238 do Código Civil, cujo termo inicial, para o cômputo do novo prazo aquisitivo, é
11/01/2003, data em que as disposições do novo Código entraram em vigor. Com isso, Abel só iria
usucapir o imóvel em 10/01/2018.
Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014-Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - O governo
do estado A, para implantar programa social de moradia popular, resolveu lotear determinada área,
de acordo com o estabelecido na Lei n.º 6.766/1979. O memorial de loteamento foi submetido ao
registrador imobiliário competente, que, ao examinar a documentação, apontou três exigências que
deveriam ser cumpridas, de forma a permitir o registro do memorial de loteamento. O governo,
contudo, não pôde solucionar uma das exigências formuladas, que estabelecia a necessidade da
prévia extinção do condomínio comum existente entre o governo e um particular. Nessa situação
hipotética, o que pode fazer o governo do estado A? Justifique a sua resposta.
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]: [não encontrei a resposta na doutrina e na jurisprudência; a proposta a
seguir é dedução minha]
O estado A pode promover a desapropriação por interesse social da fração do imóvel pertencente ao
particular. Quando o terreno a ser loteado está sendo objeto de ação judicial de desapropriação, a
lei dispensa os documentos relativos à propriedade e exige outros referentes ao processo judicial.
Lei n. 6.766/1979. Art. 18. Aprovado o projeto de loteamento ou de desmembramento, o loteador
deverá submetê-lo ao registro imobiliário dentro de 180 (cento e oitenta) dias, sob pena de
caducidade da aprovação, acompanhado dos seguintes documentos:
I - título de propriedade do imóvel ou certidão da matrícula, ressalvado o disposto nos §§ 4o e 5o;
[...] 4º O título de propriedade será dispensado quando se tratar de parcelamento popular,
destinado às classes de menor renda, em imóvel declarado de utilidade pública, com processo de
desapropriação judicial em curso e imissão provisória na posse, desde que promovido pela União,
Estados, Distrito Federal, Municípios ou suas entidades delegadas, autorizadas por lei a implantar
projetos de habitação.
Lei n. 4.132/1962. Art. 1º A desapropriação por interesse social será decretada para promover a justa
distribuição da propriedade ou condicionar o seu uso ao bem estar social, na forma do art. 147 da
Constituição Federal. Art. 2º Considera-se de interesse social: [...] V - a construção de casa populares;
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Joaquim,

157
em 1980, firmou promessa de compra e venda de imóvel comercial com a Construtora de Edifícios
Ltda. Desde então passou a exercer a posse mansa e pacífica sobre o referido imóvel, sem qualquer
oposição da promitente vendedora ou de terceiros. Joaquim quitou, tempestivamente, todos os
compromissos financeiros decorrentes da promessa de compra e venda, mas jamais conseguiu a
outorga do título translativo da propriedade, por óbices oriundos de penhora constituída sobre o
imóvel em favor de agente financeiro, em ação de execução hipotecária promovida contra a
promitente vendedora. Com base nessa situação, responda, de forma fundamentada, aos seguintes
questionamentos: a) Joaquim poderia propor ação de usucapião contra a Construtora de Edifícios
Ltda., para alcançar a declaração judicial da prescrição aquisitiva que tenha por objeto o imóvel
prometido à venda? b) A procedência do pedido de usucapião extingue, em relação ao autor
usucapindo, a penhora sobre o imóvel instituída em benefício do agente financeiro?
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]:
Jurisprudência em teses do STJ: - O contrato de promessa de compra e venda constitui justo título
apto a ensejar a aquisição da propriedade por usucapião. - A usucapião é forma de aquisição
originária da propriedade, de modo que não permanecem os ônus reais que gravavam o imóvel antes
da sua declaração.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Fale sobre a propriedade ad
tempus.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Discorra sobre a propriedade ad
tempus ou revogável e cite pressupostos e consequência da extinção da propriedade revogável. Além
disso, cite exemplos de propriedades revogáveis.
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]: Segundo a doutrina contemporânea, a propriedade ad tempus ou
revogável está prevista no artigo 1.360, CC: “Se a propriedade se resolver por outra causa
superveniente, o possuidor, que a tiver adquirido por título anterior à sua resolução, será
considerado proprietário perfeito, restando à pessoa, em cujo benefício houve a resolução, ação
contra aquele cuja propriedade se resolveu para haver a própria coisa ou o seu valor”.
Na lição de Tartuce: “há quem entenda que o art. 1.360 do CC/2002 não traz modalidade de
propriedade resolúvel, mas a propriedade ad tempus. Isso porque, ‘ao contrário da propriedade
resolúvel, aqui inexiste cláusula contratual de limitação temporal da eficácia do negócio jurídico. Na
propriedade ad tempus, a extinção do direito de propriedade decorre de um evento superveniente.
Portanto, não se trata exatamente de propriedade resolúvel, porém revogável em razão de um
evento futuro’ (FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direitos reais..., 2006, p. 354). Esse
entendimento acaba sendo o minoritário, pois a propriedade é resolúvel diante de um fato que se
enquadra no plano da eficácia. Isso ocorre com a condição e com o termo (art. 1.359 do CC), bem
como diante do motivo superveniente mencionado no art. 1.360 do CC/2002”. Tartuce não concorda
com tal corrente e entende que a chamada por alguns de “propriedade ad tempus” é espécie de
propriedade resolúvel.

Na propriedade ad tempus a extinção do direito decorre de fato superveniente, ou seja, decorre de

evento posterior à transmissão do direito subjetivo. Nesse caso, não há efeito retroativo e os direitos

158
de terceiros constituídos sobre o bem (sejam de natureza real ou pessoal) deverão ser respeitados,
cabendo ao prejudicado buscar satisfação junto ao ex-proprietário.
A propriedade ad tempus surge das transmissões gratuitas inter vivos e causa mortis. Esses atos, na
medida em que são liberalidades, podem ser revogados por acontecimentos futuros. Exemplo é a
doação, que pode ser revogada pela ingratidão do donatário, fazendo com que seja extinta a
propriedade da coisa que este havia adquirido com o implemento daquele ato.
Enunciado 509 das JDC: A resolução da propriedade, quando determinada por causa originária,
prevista no título, opera ex tunc e erga omnes; se decorrente de causa superveniente, atua ex nunc
e inter partes.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Diferencie desmembramento,
loteamento e lote. O loteamento tem fins de edificação? Correndo contra a pessoa física do loteador,
ações, protestos etc., pode o loteamento ser aprovado? O loteamento pode ser cancelado a pedido
do loteador?
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]:
o LOTE = o terreno servido de infra-estrutura básica cujas dimensões atendam aos
índices urbanísticos definidos pelo plano diretor ou lei municipal para a zona em que
se situa (art. 2º, § 4º, da Lei 6.766/79)
o Loteamento = a subdivisão de gleba em lotes destinados a edificação, com abertura
de novas vias de circulação, de logradouros públicos ou prolongamento, modificação
ou ampliação das vias existentes.
o desmembramento = a subdivisão de gleba em lotes destinados a edificação, com
aproveitamento do sistema viário existente, desde que não implique na abertura de
novas vias e logradouros públicos, nem no prolongamento, modificação ou ampliação
dos já existentes.
o Loteamento e desmembramento são espécies de parcelamento de um lote
o diferença principal deles é que enquanto o Loteamento tem a incumbência de criar
um sistema viário para região, o Desmembramento aproveita o sistema viário já
existente.
o NÃO é possível o registro do loteamento se tiver ações cíveis.
o O loteamento pode ser cancelado a pedido do loteador.
o O loteamento poderá ser cancelado nas hipóteses do art. 23 da Lei nº 6766/79:
o Art. 23. O registro do loteamento só poderá ser cancelado:
I - por decisão judicial;
II - a requerimento do loteador, com anuência da Prefeitura, ou do Distrito Federal

159
 quando for o caso, enquanto nenhum lote houver sido objeto de contrato;
III - a requerimento conjunto do loteador e de todos os adquirentes de lotes, com
anuência da Prefeitura, ou do Distrito Federal quando for o caso, e do Estado.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Fale sobre a propriedade resolúvel.
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]: Da Enciclopédia Saraiva de Direito, coordenada por Rubens Limongi
França, pode-se extrair que a propriedade resolúvel constitui aquela que pode ser extinta quer pelo
advento de condição (evento futuro e incerto) ou pelo termo (evento futuro e certo), quer pela
superveniência de uma causa capaz de destruir a relação jurídica.
O CC estabelece no art. 1.359 que, resolvida a propriedade pelo implemento da condição ou pelo
advento do termo, entendem-se também resolvidos os direitos reais concedidos na sua pendência.
Em complemento, o proprietário, em cujo favor se opera a resolução, pode reivindicar a coisa do
poder de quem a possua ou detenha. Como há relação com a condição e o termo, a propriedade
resolúvel envolve questões de eficácia e não de validade dos negócios jurídicos correspondente. A
resolução da propriedade traz efeitos retroativos ou ex tunc, atingindo todos os atos correlatos.
Conforme anota Maria Helena Diniz, “romper-se-ão ainda, automaticamente, todos os vínculos reais
de garantia que se constituíram em sua pendência, devido ao princípio resoluto iuris dantis resolvitur
ius accipientis”.
Exemplos:
1) compra e venda com cláusula de retrovenda, em que o vendedor tem a possibilidade de reaver a
coisa no prazo máximo de três anos (arts. 505 a 508 do CC). Até esse prazo, pode-se afirmar que a
propriedade do comprador é meramente resolúvel;
2) venda com reserva de domínio (arts. 521 a 528 do CC). Por esse instituto, na venda de coisa móvel,
pode o vendedor reservar para si a propriedade, até que o preço esteja integralmente pago. A
transferência de propriedade ao comprador somente ocorrerá no momento em que o preço esteja
integralmente pago. Até esse pagamento a propriedade do vendedor é resolúvel;

3) doação com cláusula de reversão (art. 547 do CC): o doador pode estipular que os bens doados
voltem ao seu patrimônio, se sobreviver ao donatário. Recebendo o donatário o bem e ocorrendo o
seu falecimento, os bens retornarão ao doador que estiver vivo, o que denota a resolubilidade da
propriedade do primeiro.
Por outro lado, se a propriedade se resolver por outra causa superveniente, o possuidor, que a tiver
adquirido por título anterior à sua resolução, será considerado proprietário perfeito, restando à
pessoa, em cujo benefício houve a resolução, ação contra aquele cuja propriedade se resolveu para
haver a própria coisa ou o seu valor (art. 1.360 do CC). Aqui não há menção à condição e ao termo,
mas a um fato novo, superveniente, que também gera a extinção. Os efeitos não são retroativos, mas
ex nunc (a partir de então, da resolubilidade). Doutrina minoritária denomina este último fenômeno
de propriedade "ad tempus", diferenciando-o da propriedade resolúvel.

160
V JDC, Enunciado 509: “a resolução da propriedade, quando determinada por causa originária,
prevista no título, opera ex tunc e erga omnes; se decorrente de causa superveniente, atua ex nunc
e inter partes”.
Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - O MP deve
intervir em ação de usucapião?
RESPOSTA [NÃO OFICIAL]: O CPC de 1973 possuía previsão expressa da intervenção obrigatória do
MP no procedimento especial de usucapião. Tal exigência foi suprimida com o advento do CPC de
2015, razão pela qual não há, a priori, obrigatoriedade da intervenção ministerial, seja na usucapião
pelo procedimento ordinário (usucapião judicial), seja na usucapião extrajudicial.
Ocorre que o CPC vigente prevê três hipóteses que justificam a atuação do MP como fiscal da ordem
jurídica (art. 178): quando houver interesse público ou social, interesse de incapazes e nas ações que
envolvam litígios coletivos pela posse da terra rural e urbana. Um exame dessas hipóteses permite
distinguir duas categorias: aquelas em que a intervenção ministerial é justificada pelo objeto
discutido no processo; e aquelas em que o é pela qualidade de uma das partes. Se no caso concreto
se verificar qualquer uma dessas hipóteses, a intervenção ministerial será necessária, inclusive na
ação de usucapião. O prazo para essa intervenção é de 30 (trinta) dias.
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Diferencie a aquisição originária
da propriedade e a aquisição derivada da propriedade. A usucapião de um imóvel hipotecado faz
extinguir a hipoteca?
- Resposta [NÃO OFICIAL]: Como ocorre na posse e também nos demais direitos, a propriedade
admite formas de aquisição originárias e derivadas. Nas formas originárias, há um contato direto da
pessoa com a coisa, sem qualquer intermediação pessoal. Nas formas derivadas, há intermediação
subjetiva, ou seja, por uma ou mais pessoas.
Do ponto de vista prático, a distinção entre as formas originárias e derivadas é importante. Isso
porque nas formas originárias a pessoa que adquire a propriedade o faz sem que esta tenha as
características anteriores, de outro proprietário. Didaticamente, pode-se afirmar que a propriedade
começa do zero, ou seja, é “resetada”. É o que ocorre na usucapião, por exemplo. Já nas formas
derivadas, há um sentido de continuidade da propriedade anterior, como se dá na compra e venda.
Na prática, é interessante pontuar como essa distinção influi na questão tributária. Se a propriedade
é adquirida de forma originária, caso da usucapião, o novo proprietário não é responsável pelos
tributos que recaiam sobre o imóvel. Essa tese foi adotada pelo Supremo Tribunal Federal, em
impactante julgado, da lavra do então Ministro Djaci Falcão (STF, Recurso Extraordinário 94.586-
6/RS, j. 30.08.1984). O mesmo raciocínio, todavia, não serve para a aquisição derivada, pois na
compra e venda o adquirente é responsável por esses tributos.
Outro exemplo prático envolve a hipoteca. Se um imóvel gravado por este direito real de garantia
for adquirido por usucapião, ela estará extinta, pois a aquisição é originária. O mesmo não pode
ser dito quanto à compra e venda, forma de aquisição derivada. [fonte: Tartuce].

161
19 Direitos reais de garantia: características; princípios; penhor, hipoteca e anticrese.

20 Direito de família: casamento; relações de parentesco; regime de bens entre os cônjuges;

usufruto e administração dos bens de filhos menores; alimentos; bem de família; união estável;
concubinato; tutela; curatela

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Joaquim
registrou Clara como sua filha por ter sido informado por Gisele, sua ex-namorada e genitora da
criança, que ele era o pai biológico da menina. Apesar disso, Joaquim nunca manteve laço afetivo
com Clara. Três anos depois, por ter começado a suspeitar que Clara poderia não ser sua filha,
Joaquim realizou um exame de DNA, que revelou que, de fato, ele não era pai biológico da criança.
Passado um ano da realização do exame, Joaquim ajuizou ação pedindo a modificação do registro de
nascimento de Clara, sob o fundamento da ocorrência de erro substancial. Em sentença, o juiz julgou
improcedente o pedido formulado por Joaquim. Nesse caso, o juiz julgou corretamente a ação
ajuizada por Joaquim? Justifique sua resposta, com base na legislação pertinente e na jurisprudência
do STJ.
Síntese: erro substancial passível, em tese, de modificar o registro de nascimento, desde que inexista
paternidade socioafetiva; nos casos em que inexistente erro substancial quanto à pessoa dos filhos
reconhecidos, não tendo o pai falsa noção a respeito das crianças, não será possível a alteração desta
situação, ainda que seja realizada prova da filiação biológica com resultado negativo.

- Resposta oficial da banca: 1 O candidato deverá indicar que o juiz agiu de forma equivocada. O
registro civil de nascimento de filho realizado com a firme convicção de que existia vínculo biológico
com o genitor, o que posteriormente não se confirmou em exame de DNA, configura erro substancial
passível, em tese, de modificar o registro de nascimento, desde que inexista paternidade
socioafetiva, que prepondera sobre a paternidade registral em atenção à adequada tutela dos
direitos da personalidade dos filhos. A ciência prévia e inequívoca acerca da inexistência de vínculo
biológico entre pai e filho impede a modificação posterior do registro civil do menor, por se tratar de
ato realizado de forma voluntária, livre e consciente, inexistente qualquer espécie de erro ou de vício
de consentimento apto a macular a declaração de vontade inicialmente manifestada. Inteligência do
art. 1.604 do Código Civil de 2002. Nesse sentido, jurisprudência do STJ: RECURSO ESPECIAL.
VIOLAÇÃO AO ART. 535, II DO CPC/1973. AÇÃO NEGATÓRIA DE PATERNIDADE. RECONHECIMENTO
ESPONTÂNEO DA PATERNIDADE PELO COMPANHEIRO DA MÃE. INEXISTÊNCIA DE ERRO
SUBSTANCIAL QUANTO À PESSOA. FORMAÇÃO DA PATERNIDADE SOCIOAFETIVA. IMPOSSIBILIDADE
DE ANULAÇÃO DO REGISTRO. DISSÍDIO JURISPRUDENCIAL. SIMILITUDE FÁTICA NÃO COMPROVADA.
1. Não há violação ao artigo 535, II, do CPC/1973, quando embora rejeitados os embargos de
declaração, a matéria em exame foi devidamente enfrentada pelo Tribunal de origem, que emitiu
pronunciamento de forma fundamentada, ainda que em sentido contrário à pretensão da
recorrente. 2. A “adoção à brasileira”, ainda que fundamentada na "piedade" e muito embora seja
expediente à margem do ordenamento pátrio, quando se fizer fonte de vínculo socioafetivo entre o
pai de registro e o filho registrado, não consubstancia negócio jurídico sujeito a distrato por mera
liberalidade, tampouco avença submetida a condição resolutiva, consistente no término do
relacionamento com a genitora. 3. Em conformidade com os princípios do Código Civil de 2002 e da
Constituição Federal de 1988, o êxito, em ação negatória de paternidade, depende da demonstração,
a um só tempo, da inexistência de origem biológica e também de que não tenha sido constituído o

162
estado de filiação, fortemente marcado pelas relações socioafetivas e edificado, na maioria das
vezes, na convivência familiar. 4. Nos casos em que inexistente erro substancial quanto à pessoa dos
filhos reconhecidos, não tendo o pai falsa noção a respeito das crianças, não será possível a alteração
desta situação, ainda que seja realizada prova da filiação biológica com resultado negativo. 5. Em
linha de princípio, somente o pai registral possui legitimidade para a ação na qual se busca impugnar
a paternidade – usualmente denominada de ação negatória de paternidade -, não podendo ser
ajuizada por terceiros com mero interesse econômico. (REsp 1412946/MG, Rel. Ministro LUIS FELIPE
SALOMÃO, QUARTA TURMA, julgado em 17/03/2016, DJe 22/04/2016). 6. A interposição recursal
com base na alínea “c” do permissivo constitucional exige a demonstração analítica da alegada
divergência, fazendo-se necessária a transcrição dos trechos que configurem o dissenso e a menção
às circunstâncias que identifiquem os casos confrontados. 7. Recurso especial provido. (REsp
1333360/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMÃO, QUARTA TURMA, julgado em 18/10/2016, DJe
07/12/2016).

PÁGINAS 61 A 65 SEM RESPOSTAS ATÉ O MOMENTO

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Cristina
manteve, durante dez anos, relacionamento amoroso com Cláudio, mesmo sabendo que ele era
casado, por acreditar na sua promessa de futura separação, que nunca ocorreu. Quando Cláudio
decidiu terminar o relacionamento com Cristina, ela ajuizou ação judicial pedindo o reconhecimento
de união estável pelo período em que estiveram juntos e a fixação de pensão alimentícia, pois,
embora ela trabalhasse, Cláudio lhe prestava auxílio financeiro durante todo o relacionamento. No
julgamento do processo, as testemunhas arroladas confirmaram que, embora a esposa de Cláudio
não soubesse, havia um relacionamento entre Cristina e Cláudio, que faziam compras e viagens
juntos e se apresentavam publicamente como casal. Nesse cenário, o juiz julgou improcedentes os
pedidos formulados por Cristina, sob o fundamento de que ela sabia do estado civil de Cláudio. Nesse
caso, o juiz julgou corretamente a ação ajuizada por Cristina? Justifique sua resposta com base na
jurisprudência do STJ.
- Resposta: 1 O candidato deverá indicar que o julgamento do juiz foi correto, porque a jurisprudência
do STJ não admite o reconhecimento de uniões estáveis paralelas ou de união estável concomitante
a casamento em que não se tenha configurado separação de fato. Cláudio era casado quando iniciou
o convívio com a requerente, não tendo se separado de fato de sua esposa, e a requerente tinha
ciência sobre a preexistência do casamento e a manutenção da convivência conjugal. Além disso, não
se revela possível reconhecer a união estável alegada pela autora, uma vez que não foi atendido o
requisito objetivo para sua configuração, consistente na inexistência de relacionamento de fato
duradouro concomitante àquele que pretende proteção jurídica. Consequentemente, Cristina não
faz jus à pretensa pensão alimentícia, que poderia decorrer de eventual reconhecimento do vínculo
de união estável entre as partes. DIREITO DE FAMÍLIA. RECONHECIMENTO DE UNIÕES ESTÁVEIS
SIMULTÂNEAS. IMPOSSIBILIDADE. EXCLUSIVIDADE DE RELACIONAMENTO SÓLIDO. CONDIÇÃO DE
EXISTÊNCIA JURÍDICA DA UNIÃO ESTÁVEL. EXEGESE DO § 1.º DO ART. 1.723 DO CÓDIGO CIVIL DE
2002. 1. Para a existência jurídica da união estável, extrai-se, da exegese do § 1.º do art. 1.723 do
Código Civil de 2002, fine, o requisito da exclusividade de relacionamento sólido. Isso porque, nem
mesmo a existência de casamento válido se apresenta como impedimento suficiente ao
reconhecimento da união estável, desde que haja separação de fato, circunstância que erige a
existência de outra relação afetiva factual ao degrau de óbice proeminente à nova união estável. 2.

163
Com efeito, a pedra de toque para o aperfeiçoamento da união estável não está na inexistência de
vínculo matrimonial, mas, a toda evidência, na inexistência de relacionamento de fato duradouro,
concorrentemente àquele que se pretende proteção jurídica, daí por que se mostra inviável o
reconhecimento de uniões estáveis simultâneas. 3. Havendo sentença transitada em julgado a
reconhecer a união estável entre o falecido e sua companheira em determinado período, descabe o
reconhecimento de outra união estável, simultânea àquela, com pessoa diversa. 4. Recurso especial
provido. (REsp 912.926/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMÃO, QUARTA TURMA, julgado em
22/02/2011, DJe 07/06/2011.) Código Civil: Art. 1.521. Não podem casar: (...) VI – as pessoas casadas;
(...) Art. 1.723. É reconhecida como entidade familiar a união estável entre o homem e a mulher,
configurada na convivência pública, contínua e duradoura e estabelecida com o objetivo de
constituição de família. § 1.º A união estável não se constituirá se ocorrerem os impedimentos do
art. 1.521; não se aplicando a incidência do inciso VI no caso de a pessoa casada se achar separada
de fato ou judicialmente.

Defensor Público Estadual - DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: Um assistido de vinte e quatro anos de idade compareceu ao atendimento em unidade
da Defensoria Pública com o objetivo de receber orientações a respeito da viabilidade de continuar
recebendo a pensão alimentícia de seu pai até que complete o curso de medicina. O assistido
completará vinte e cinco anos em dois meses e ainda restam dois semestres inteiros para o término
de seu curso superior. Ele afirma não possuir meios suficientes, mesmo trabalhando, para prover as
suas necessidades, como o pagamento de seu curso superior. Nessa situação hipotética, a
prorrogação desejada pelo assistido é viável? Fundamente sua resposta, considerando o disposto na
legislação aplicável e na Constituição Federal de 1988, bem como a diretriz jurisprudencial do STJ
sobre o assunto.
- Resposta: O candidato deverá responder que a exoneração não é automática. O alimentante deverá
promover o pedido de exoneração, nos próprios autos ou em apartado, consoante a Súmula n.o 358
do STJ. O candidato deverá responder pela viabilidade da permanência da percepção dos alimentos
até que o alimentado termine a faculdade, uma vez que o marco dos vinte e quatro anos não
necessariamente significa o fim do pagamento da pensão. É que, por força do enunciado da já
referida súmula, o cancelamento da pensão não é automático, mas deve ser primeiramente
solicitado pelo seu genitor e deferido pelo juiz, observado o contraditório (“úmula n.º 358/“TJ: “O
cancelamento de pensão alimentícia de filho que atingiu a maioridade está sujeito à decisão judicial,
mediante contraditório, ainda que nos próprios autos”). Logo, mesmo que o pai do assistido venha a
requerer a exoneração do pagamento da pensão, é plenamente possível que ainda seja obrigado a
continuar a pagá-la. Na verdade, a pensão deixa de ser devida em razão do poder familiar e passa a
ter fundamento nas relações de parentesco. O dever de prestar alimentos tem fundamento máximo
no art. 229 da CF/1988 (art. 229: Os pais têm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e
os filhos maiores têm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carência ou enfermidade). O
dever de prestar alimentos em razão do parentesco tem base legal no art. 1.694 do Código Civil (art.
1.694: Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que
necessitem para viver de modo compatível com a sua condição social, inclusive para atender às
necessidades de sua educação) e o dever de prestar alimentos em decorrência do pátrio poder no
art. 1.566, inciso IV, do mesmo código (art. 1.566: São deveres de ambos os cônjuges: [...] IV –
sustento, guarda e educação dos filhos). A diretriz jurisprudencial do STJ aponta nesse mesmo

164
sentido: O advento da maioridade não extingue, de forma automática, o direito à percepção de
alimentos, mas esses deixam de ser devidos em face do Poder Familiar e passam a ter fundamento
nas relações de parentesco, em que se exige a prova da necessidade do alimentado. 2. A necessidade
do alimentado, na ação de exoneração de alimentos, é fato impeditivo do direito do autor, cabendo
àquele a comprovação de que permanece tendo necessidade de receber alimentos (STJ, REsp
1198105/RJ, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 1.º/9/2011, DJe 14/9/2011).
A obrigação alimentar do pai em relação aos filhos não cessa automaticamente com o advento da
maioridade, a partir da qual subsiste o dever de assistência fundada no parentesco sanguíneo,
devendo ser dada a oportunidade ao alimentando de comprovar a impossibilidade de prover a
própria subsistência ou a necessidade da pensão por frequentar curso técnico ou universitário.
Precedentes (STJ, AgInt no AREsp 970.461/RS, Rel. Ministro Ricardo Villas Bôas Cueva, Terceira
Turma, julgado em 27/2/2018, DJe 8/3/2018). Em conclusão, o assistido tem um direito a ser
assegurado, devendo aguardar que seu pai pleiteie a exoneração do pagamento após completar vinte
e quatro anos de idade. Havendo contestação, deverá apresentar ao membro da Defensoria Pública,
como condição para alcançar seu objetivo de prorrogação, provas de que o binômio
necessidade/possibilidade, previsto no art. 1.695 do Código Civil (art. 1.695. São devidos os alimentos
quando quem os pretende não tem bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, à própria
mantença, e aquele, de quem se reclamam, pode fornecê-los, sem desfalque do necessário ao seu
sustento.), ainda pende a seu favor, por não ter bens suficientes ou por não poder prover, pelo seu
trabalho, à própria mantença, em especial o pagamento do curso superior.
Defensor Público Estadual - DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: Uma assistida compareceu ao atendimento da unidade da Defensoria Pública informando
que é fiadora em contrato de locação de imóvel urbano assinado em 5/2/2010, conforme cópia por
ela apresentada. De acordo com a assistida, somente agora, em 2018, ela foi citada para responder
à execução de valores não pagos pelo locatário que afiançou, tendo sido seu único imóvel, no qual
reside com a família, penhorado. Ela deseja orientação jurídica sobre a viabilidade de opor-se ao
pagamento e à penhora, já que o contrato foi prorrogado, sem a sua anuência expressa, por sete
vezes, e ela considera injusta a cláusula que prevê que a fiança subsistirá “até a entrega das chaves”.
Também indaga, por fim, como poderá salvaguardar seu patrimônio, em caso de débitos futuros
relacionados ao mesmo contrato, caso o defensor entender que o contrato é válido em todos os seus
termos. Acerca dessa situação hipotética, na qualidade de titular da referida Defensoria Pública,
responda ao questionamento da assistida, abordando necessariamente a fundamentação
constitucional e legal, bem como a diretriz jurisprudencial do STF e do STJ sobre o assunto.
- Resposta: O candidato deverá responder negativamente à indagação da assistida, pois, em primeiro
lugar, a diretriz jurisprudencial do STF, a partir do leading case do RE n.º 407.688/AC, aponta no
sentido da admissibilidade da penhora de bem imóvel de família. Isso porque, segundo o STF, não
afronta o direito de moradia, previsto no art. 6.º da CF/1988: “árt. 6.º: “ão direitos sociais a educação,
a saúde, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade
e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição”. Devem-se considerar,
ainda, a Emenda Constitucional n.º 26/2000 e o art. 3.º, inciso VII, da Lei n.º 8.009/1990, incluído
pela Lei n.º 8.245/1991: “árt. 3.º: á impenhorabilidade é oponível em qualquer processo de execução
civil, fiscal, previdenciária, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: [...] VII – por obrigação
decorrente de fiança concedida em contrato de locação”. O raciocínio que deve ser desenvolvido é

165
o de que, em se tratando de fiança prestada para garantir contrato de locação, não cabe invocar
imunidade relativa ao bem de família com fundamento no art. 6.º da Constituição Federal de 1988,
que é norma programática, relativa ao dever do Estado de adimplir políticas públicas viabilizando o
acesso à moradia, hipótese estranha ao credor particular (locador), que, sob tal apelo, não pode
sofrer restrição a direito regularmente constituído também sob a égide constitucional do art. 5.º,
inciso XXXVI: “árt. 5.º: [omissis] XXXVI – a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico
perfeito e a coisa julgada”. Em segundo lugar, com base na diretriz pacificada do STJ, o fato de o
contrato de locação no qual a assistida figura como fiadora ter sido prorrogado por sete vezes não
retira a sua responsabilidade pelo pagamento, pois a cláusula de que “a fiança subsistirá até a entrega
das chaves” é legalmente permitida à luz do art. 39 da Lei n.º 8.245/1991, após a redação dada pela
Lei n.º 12.112/2009: “árt. 39: “alvo disposição contratual em contrário, qualquer das garantias da
locação se estende até a efetiva devolução do imóvel, ainda que prorrogada a locação por prazo
indeterminado, por força desta Lei”. ‘essalte-se que o contrato original foi assinado em 5/2/2010.
Exemplificativamente, colhe-se o seguinte precedente do STJ: Com o julgamento dos EREsp
566.633/CE, ficou pacificada no âmbito do STJ a admissão da prorrogação da fiança nos contratos
locatícios prorrogados por prazo indeterminado, contanto que expressamente prevista no contrato
(v.g., a previsão de que a fiança subsistirá “até a entrega das chaves”). 3.Todavia, a jurisprudência
consolidada apreciou demandas à luz da redação primitiva do art. 39 da Lei do Inquilinato (Lei n.º
8.245/1991). Com a nova redação conferida pela Lei n.º 12.112/2009, para contratos de fiança
firmados a partir de sua vigência, salvo disposição contratual em contrário, a garantia, em caso de
prorrogação legal do contrato de locação por prazo indeterminado, também prorroga-se
automaticamente (ope legis), resguardando-se, durante esse prazo, a faculdade de o fiador exonerar-
se da obrigação mediante notificação resilitória. (STJ, AgInt nos EDcl no REsp 1559105/MG, Rel.
Ministro Luis Felipe Salomão, Quarta Turma, julgado em 16/11/2017, DJe 22/11/2017.) A melhor
orientação jurídica a ser dada à assistida, então, é de que deve, por intermédio da Defensoria Pública,
elaborar e enviar uma notificação resilitória ao locatário, com base no art. 835 do Código Civil: “árt.
835: O fiador poderá exonerar-se da fiança que tiver assinado sem limitação de tempo, sempre que
lhe convier, ficando obrigado por todos os efeitos da fiança, durante sessenta dias após a notificação
do credor” para que, no futuro, seu patrimônio não venha mais ser responsável pelos débitos
locatícios do referido contrato.Todavia, a jurisprudência consolidada apreciou demandas à luz da
redação primitiva do art. 39 da Lei do Inquilinato (Lei n.º 8.245/1991). Com a nova redação conferida
pela Lei n.º 12.112/2009, para contratos de fiança firmados a partir de sua vigência, salvo disposição
contratual em contrário, a garantia, em caso de prorrogação legal do contrato de locação por prazo
indeterminado, também prorroga-se automaticamente (ope legis), resguardando-se, durante esse
prazo, a faculdade de o fiador exonerar-se da obrigação mediante notificação resilitória. (STJ, AgInt
nos EDcl no REsp 1559105/MG, Rel. Ministro Luis Felipe Salomão, Quarta Turma, julgado em
16/11/2017, DJe 22/11/2017.) A melhor orientação jurídica a ser dada à assistida, então, é de que
deve, por intermédio da Defensoria Pública, elaborar e enviar uma notificação resilitória ao locatário,
com base no art. 835 do Código Civil: “árt. 835: O fiador poderá exonerar-se da fiança que tiver
assinado sem limitação de tempo, sempre que lhe convier, ficando obrigado por todos os efeitos da
fiança, durante sessenta dias após a notificação do credor” para que, no futuro, seu patrimônio não
venha mais ser responsável pelos débitos locatícios do referido contrato.
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Civil - Discorra acerca da proteção ao bem de família legal contra a

166
penhora, destacando os requisitos para que ocorra essa proteção. Elenque três situações em que a
lei excepciona essa proteção ao bem de família. Adicionalmente, esclareça se a impenhorabilidade
do bem de família é garantida a pessoas solteiras.
- SEM RESPOSTA
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - É possível a
união estável da pessoa casada? Justifique.
-SEM RESPOSTA
Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Bruno namorava
Marina, sabendo que ela não lhe era fiel. Certo dia, Marina disse a Bruno que estava grávida e que
não sabia quem seria o pai da criança. Bruno, acreditando que seria o pai, dada frequência com que
o casal mantinha relações sexuais, comprometeu-se a se casar com Marina e assumir a paternidade
da criança, desde que ela nunca mais o traísse. Marina aceitou a proposta e os dois se casaram, tendo
Bruno, voluntariamente, assumido a paternidade da criança, registrada como sua filha. Passado
algum tempo, Marina voltou a trair Bruno, que solicitou exame de DNA, cujo resultado demonstrou
que Bruno não era o pai da criança, e que ambos seriam irmãos. Bruno, então, ajuizou ação negatória
de paternidade, juntando como prova o exame de DNA. Nessa situação hipotética, deve-se julgar
procedente o pedido de negação de paternidade? Justifique a sua resposta.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: O candidato deve julgar improcedente o pedido deduzido na ação
negatória de paternidade, sob os seguintes argumentos: Inicialmente, deve abordar a questão
referente ao conhecimento do autor acerca da dúvida quanto ao fato de ele ser o pai da criança, visto
que, à época do registro, ele tinha conhecimento da vida sexual ativa de Marina, tendo aceitado
inclusive que ela mantivesse relacionamentos paralelos, dessa forma Bruno tinha pleno
conhecimento da duvida concreta sobre a paternidade da criança, tendo, mesmo assim, a assumido
voluntariamente. Dessa forma, o candidato deve esclarecer que a atual conduta do autor é contrária
a sua conduta anterior, consistente em assumir voluntariamente a paternidade. Com isso, o
comportamento de Bruno é contrário ao princípio da eticidade, mas especificamente, ao principio da
boa fé objetiva, sendo tal conduta caracterizadora da regra do venire contra factum próprio, razão
pela qual não deve ser acolhido o pleito do autor. No caso concreto, o resultado negativo do exame
não se mostra suficiente para procedência da ação negatória de paternidade, visto que as dúvidas
do pai registral quanto à exigência de vínculo biológico já existiam à época do reconhecimento da
paternidade, todavia, elas não servirão como elemento dissuasório do instituto de registrar a infante
como se filha fosse. Com isso, em processos referentes ao direito de filiação, as diretrizes
determinantes da validade de uma declaração de reconhecimento de paternidade devem ser fixadas
com extremo zelo e cuidado, para que não haja possibilidade de uma criança ser prejudicada por um
capricho de uma pessoa adulta que, conscientemente, reconhece paternidade da qual duvidava, e
que posteriormente se rebela contra a declaração autoproduzida, colocando a menor em limbo
jurídico e psicológico. Dessa forma, mesmo na ausência de ascendência genética, o registro do filho,
o qual foi realizado de forma consciente, consolidou a filiação socioafetiva – relação de fato que deve
ser reconhecida e amparada juridicamente. Isso porque a parentalidade que nasce de uma decisão
espontânea deve ser guarida no direito de família.
Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil -
PROVA ORAL-De acordo com entendimento jurisprudencial e doutrinário dominantes, é possível a

167
determinação da impenhorabilidade de bens e de proteção ao bem de família, na modalidade
prevista na Lei n.º 8.009/1990? Justifique sua resposta e cite exemplos pertinentes.
-SEM RESPOSTA
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Defina
alienação parental, no âmbito do direito de família brasileiro, e discorra sobre o modo de
processamento da ação correspondente e sobre as consequências jurídicas da caracterização desse
ato para ambos os cônjuges.
-SEM RESPOSTA
PÁGINAS 66 A 70
INTERVALO 66/70
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Discorra
sobre o direito aos alimentos no âmbito do direito civil brasileiro, diferenciando suas espécies quanto
à origem (legítimo ou de família, voluntário e ressarcitório). Discorra, ainda, em relação aos alimentos
decorrentes do direito de família, sobre o conceito e a possibilidade dos alimentos gravídicos no
ordenamento jurídico pátrio.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
As espécies de alimentos se dividem em:
Alimentos Naturais são os correspondentes ao indispensável à satisfação das necessidades básicas
de uma pessoa, para sobrevivência.
Os Alimentos Civis ou Côngruos visam à manutenção da condição social e status da família.
Legais, legítimos ou de família são os alimentos estabelecidos por lei, decorrentes de parentesco,
casamento ou companheirismo. Têm previsão no art. 1.694, do Código Civil.
Art. 1.694. Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que
necessitem para viver de modo compatível com a sua condição social, inclusive para atender às
necessidades de sua educação.
§ 1o Os alimentos devem ser fixados na proporção das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa
obrigada.
§ 2o Os alimentos serão apenas os indispensáveis à subsistência, quando a situação de necessidade resultar
de culpa de quem os pleiteia.
Voluntários são os alimentos aos quais uma pessoa voluntariamente se obriga, sem que tenha dever
legal de prestá-los. Podem decorrer de declaração de vontade inter vivos, sendo próprios do direito
obrigacional, e chamados também obrigacionais, ou de declaração de vontade causa mortis, em
testamento, sendo próprios do direito sucessório, chamados também testamentários.
Indenizatórios são os decorrentes da prática de ato ilícito, conforme art. 948, II e 950, do CC,
pertencente também ao direito obrigacional.
Art. 948. No caso de homicídio, a indenização consiste, sem excluir outras reparações:
I – no pagamento das despesas com o tratamento da vítima, seu funeral e o luto da família;
II – na prestação de alimentos às pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a duração provável
da vida da vítima.

168
 Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido não possa exercer o seu ofício ou profissão, ou
se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenização, além das despesas do tratamento e lucros
cessantes até ao fim da convalescença, incluirá pensão correspondente à importância do trabalho para que
se inabilitou, ou da depreciação que ele sofreu.
Parágrafo único. O prejudicado, se preferir, poderá exigir que a indenização seja arbitrada e paga de uma
só vez.
É certo que somente os alimentos legais são de direito de família, de modo que somente a eles se
aplica a regulação da prisão civil por não pagamento.
Segundo a pacífica jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça, é ilegal a prisão civil decretada por
descumprimento de obrigação alimentar em caso de pensão devida em razão de ato ilícito” (STJ, HC
182.228/SP, Rel. Ministro JOÃO OTÁVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 01/03/2011,
DJe 11.03.2011). Em reforço, entre os primeiros precedentes, colaciona-se: “a possibilidade de
determinar-se a prisão, para forçar ao cumprimento de obrigação alimentar, restringe-se a fundada
no direito de família. Não abrange a pensão devida em razão de ato ilícito” (STJ, REsp 93.948/SP, Rel.
Min. EDUARDO RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 02.04.1998, DJ 01.06.1998, p. 79).
Alimentos Definitivos são os permanentes, embora passíveis de revisão, podendo ser fixados em
sentença ou em acordo entre os envolvidos, homologados judicialmente, salvo hipótese de
estabelecimento em divórcio consensual por escritura pública.
São Provisórios os alimentos fixados judicialmente, em liminar de ação de alimentos, mediante prova
pré-constituída de parentesco, casamento ou união estável. Sua fixação é obrigatória, se requeridos,
e se efetivada a prova em questão, não sendo dado ao juiz fazer outro juízo de valor que não o
cumprimento deste requisito legal.
Os alimentos Provisionais, ao contrário, pedidos em medida cautelar preparatória ou incidental de
divórcio, separação, alimentos, ou nulidade/anulação de casamento. Para deferimento, sujeitam-se
à caracterização dos requisitos das cautelares em geral, quais sejam, fumaça do bom direito e perigo
na demora. Ainda que haja previsão legal de não cabimento no curso da ação de investigação de
paternidade, autorizando-se sua fixação somente na sentença (art. 5º, Lei 883/49), fato é que tal fere
a igualdade constitucionalmente assegurada. Assim, devem ser admitidos retroagindo-se a citação,
e mesmo liminarmente, se houverem indícios efetivos de paternidade.
Os alimentos Pretéritos referem-se a período anterior a propositura da ação, os atuais, a partir do
ajuizamento e os futuros a partir da sentença, sendo certo que os primeiros são afastados pelo
direito brasileiro.
Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Existe
possibilidade de o adolescente adotado pleitear junto a seu pai biológico alimentos?
RESPOSTA NÃO OFICIAL: O Estatuto da Criança e do Adolescente, em seu artigo 41, dispõe que a
partir do momento em que a pessoa é legalmente adotada por outra família, deixa de ostentar a
condição de filho de seus pais anteriores, afastando assim sua condição de descendente.
Art. 41. A adoção atribui a condição de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres,
inclusive sucessórios, desligando-o de qualquer vínculo com pais e parentes, salvo os
impedimentos matrimoniais.

169
Desta maneira, a adoção atribui o status de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres dos
filhos biológicos, inclusive no que se refere aos direitos sucessórios. Assim, ela desliga o adotado de
qualquer vínculo com pais e parentes biológicos, salvo apenas os impedimentos matrimoniais.
Portanto, a partir da adoção, não há mais que se falar em direitos sucessórios ou aos alimentos.
Cumpre esclarecer que, diferentemente da adoção, em que há um rompimento com a família de
origem, quando se trata de famílias multiparentais (pai biológico e pai socioafetivo) é possível que
haja o reconhecimento de direitos sucessórios com relação a mais de um(a) pai/mãe. Nessa última
hipótese, de acordo com o entendimento do STF firmado em Repercussão Geral (TEMA 622), a
paternidade socioafetiva, declarada ou não em registro público, não impede o reconhecimento do
vínculo de filiação concomitante baseado na origem biológica, com os efeitos jurídicos próprios.
Na medida em que o artigo 1.696 do Código Civil assegura que a prestação de alimentos é recíproca
entre pai e filho, tanto todos os pais poderão prestar alimentos ao filho, bem como este poderá
prestar alimentos a todos os pais. Tais situações deverão levar sempre em consideração o binômio
possibilidade e necessidade, em respeito ao parágrafo 1º do artigo 1.694 do Código Civil.
Na tripla filiação multiparental o menor necessitado poderá requerer alimentos de qualquer um dos
pais, atendendo o princípio do melhor interesse da criança, presente no Estatuto da Criança e do
Adolescente. Resta claro que a possibilidade de uma tripla filiação teria muito mais condições de
contribuir para o adequado desenvolvimento do menor. Nos casos onde os magistrados decidissem
por reconhecer a tripla filiação, sempre haverá a prévia relação familiar de fato, restando apenas
reconhecer uma regulamentação de direito.
Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Segundo
o STJ, o MP tem legitimidade para requerer alimentos em prol de menor que está sob o poder familiar
da mãe?
RESPOSTA NÃO OFICIAL: Sim. De acordo com a Súmula 594-ST, “O Ministério Público tem
legitimidade ativa para ajuizar ação de alimentos em proveito de criança ou adolescente
independentemente do exercício do poder familiar dos pais, ou do fato de o menor se encontrar nas
situações de risco descritas no artigo 98 do Estatuto da Criança e do Adolescente, ou de quaisquer
outros questionamentos acerca da existência ou eficiência da Defensoria Pública na comarca”.
O direito das crianças e adolescentes aos alimentos pode ser classificado como sendo um interesse
individual indisponível, o que se insere nas atribuições do MP, conforme previsto no art. 127 da
CF/88.
Compete ao Ministério Público promover e acompanhar as ações de alimentos em favor de crianças
e adolescentes (art. 201, III, do ECA).
Ademais, é dever não apenas da família, como também da sociedade e do Estado, assegurar à
criança, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito à vida, à saúde, à alimentação,
à educação, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, entre outros (art. 227).
É curioso perceber que a competência para a ação de alimentos em favor de criança ou adolescente
(dirigida contra seus pais, avós ou demais parentes) é da vara de família, e não da vara da infância e
juventude, a partir da compreensão de que não há situação de risco (ECA 148 c/c 98). Mesmo que a

170
ação seja ajuizada pela Promotoria de Justiça da Infância Juventude, na defesa infanto-juvenil, a
competência será da vara de família.
Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - O MP
ajuíza ação reivindicatória de posse em prol de um menor. Atingida a maioridade no curso do
processo, a intervenção do MP deve continuar? Caso haja denunciação da lide, o denunciado pode
apresentar matéria de defesa diversa da alegada pelo réu?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:
As hipóteses de intervenção do MP estão previstas no artigo 178 do Código de Processo Civil. À vista
disso, a intervenção do Ministério Público é obrigatória quando houver interesse de menor, contudo,
no curso do processo os menores completaram a maioridade civil, circunstância que afasta a
necessidade da atuação ministerial. A superveniência da maioridade no curso da relação dispensa a
intervenção ministerial.
Denunciação da lide é uma forma de intervenção de terceiros, por meio da qual uma das partes (pode
ser o autor ou o réu) pede o ingresso no processo de um terceiro, alegando que este deve participar
da lide porque tem a responsabilidade de indenizá-la pelos eventuais prejuízos que tiver que suportar
com a demanda.
Art. 125. É admissível a denunciação da lide, promovida por qualquer das partes:
I - ao alienante imediato, no processo relativo à coisa cujo domínio foi transferido ao
denunciante, a fim de que possa exercer os direitos que da evicção lhe resultam;
II - àquele que estiver obrigado, por lei ou pelo contrato, a indenizar, em ação regressiva, o
prejuízo de quem for vencido no processo.

O denunciado não está adstrito aos argumentos apresentados pelo denunciante na contestação,
sendo possível que ele apresente matéria defensiva diversa da apresentada pelo denunciante,
conforme se observa nos artigos do CPC abaixo colacioados.
Art. 127. Feita a denunciação pelo autor, o denunciado poderá assumir a posição de
litisconsorte do denunciante e acrescentar novos argumentos à petição inicial, procedendo-
se em seguida à citação do réu.

Art. 128. Feita a denunciação pelo réu: I - se o denunciado contestar o pedido formulado pelo
autor, o processo prosseguirá tendo, na ação principal, em litisconsórcio, denunciante e
denunciado;

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Art. 226 da CF. Separação e
divórcio. Qual eficácia da norma? Quais os efeitos?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Foi nesse cenário que, em 13 de julho de 2010, foi promulgada a Emenda Constitucional nº 66, a qual
modificou o art. 226, § 6º, da Constituição Federal, ratificando o que já era defendido pela doutrina
e jurisprudência.

Sendo assim, o fim do casamento se dá pelo divórcio, não sendo mais necessário o processo prévio
de separação ou a comprovação da separação de fato. Porém, o novo texto ainda gera inúmeras
controvérsias.

171
Sobre os efeitos da EC/66, a doutrina dispõe que a norma em questão trouxe como único requisito
para o fim do casamento a vontade de ambos ou de apenas um dos consortes de não mais
permanecerem casados, independentemente de qualquer outro requisito, causa ou lapso temporal,
impedindo, portanto, a discussão da culpa no fim do casamento.

Entre outras controvérsias, tem-se a discussão acerca da eficácia/aplicabilidade da EC/66. Há pelos

menos duas correntes. Uma primeira corrente, afirma que a EC/66 é norma constitucional de eficácia
limitada (aplicabilidade mediata/indireta). Uma segunda corrente, por sua vez, defende que a EC/66
goza de eficácia plena (aplicabilidade imediata).

Essa discussão sobre a aplicabilidade tem relevância também para saber se os institutos coexistem
no ordenamento jurídico. Há três posições:
1ª corrente: O texto contém uma norma com eficácia constitucional mediata e apenas
desconstitucionalizou a matéria [6];
2ª corrente: O texto contém uma norma com eficácia constitucional imediata, direta e revogou o
direito infraconstitucional, incompatível com o divórcio a qualquer tempo, revogando, inclusive, a
separação judicial [7];
3ª corrente: Formou-se ainda uma corrente mista ou eclética que sustenta que continuam em vigor
as regras da separação, que seguem o Código Civil. Quanto ao divórcio há incidência imediata,
podendo ser requerido de forma direta a qualquer tempo [8]. Tal posição (c) apresenta uma variante,
que podemos expressar em (c1): a separação continua existindo, mas sem qualquer limite temporal.
Essa terceira corrente é a adotada pelo STJ, vejamos:
A Emenda à Constituição nº 66/2010 não revogou os artigos do Código Civil que tratam da
separação judicial.
STJ. 4ª Turma. REsp 1.247.098-MS, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 14/3/2017 (Info 604).

Essa discussão sobre a coexistência dos institutos do divórcio e da separação judicial, foi afetada pelo
Supremo Tribunal Federal para julgamento em repercussão geral, cujo mérito encontra-se pendente
de julgamento. Nesse sentido:
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=413604&caixaBusca=N
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudenciaRepercussao/verPronunciamento.asp?pronunciamento
=8159082

APROFUNDAMENTO:

Sobre esse assunto o doutrinador Paulo Lôbo (2009, p.09) expõe:

172
[…] o advento da nova norma constitucional não necessita, para ser diretamente aplicável, de nova
regulamentação constitucional, pois as questões essenciais do divórcio estão suficientemente
contemplados na legislação civil existente e as normas destinadas à separação judicial ou à dissolução
da sociedade conjugal podem ser aproveitadas, porque foram revogadas, em virtude de sua
incompatibilidade com a dissolução do casamento pelo divórcio.

Flávio Tartuce (2011) ao citar J.J. Gomes Canotilho defende a aplicabilidade imediata da referida
emenda constitucional, invocando os princípios da máxima efetividade ou da eficiência do texto
constitucional e da força normativa da constituição, balizados na égide de que a uma norma
constitucional deve ser dado o sentido que maior eficácia lhe dê, tendo em vista que “na solução dos
conflitos jurídico-constitucionais deve dar-se prevalência aos pontos de vista que, tendo em conta os
pressupostos da constituição (normativa), contribuem para uma eficácia ótima da lei fundamental”
(CANOTILHO, 2007, p. 1.226). Para tanto, a tese da necessidade de criação de uma norma
infraconstitucional para regulamentar a emenda é afastada pelos princípios acima evocados, uma
vez que o texto constitucional deve ser tido como um comando dirigido ao cidadão comum, tendo
plena incidência nas relações privadas. (TARTUCE, 2011)

Porém, em sentido contrário, Luiz Felipe Brasil Santos (2010, p. 01) afirma que a “emenda do
divórcio” não aboliu do Código Civil o instituto da separação, portanto, para ele ela não tem aplicação
imediata, in verbis:

A eliminação da referência constitucional aos requisitos para a obtenção do divórcio não significa que
aquelas condicionantes tenham sido automaticamente abolidas, mas apenas que, deixando de
constar no texto da Constituição, e subsistindo exclusivamente na lei ordinária (…). Tal modificação é
imprescindível e, enquanto não ocorrer, o instituto da separação judicial continua existente, bem
como os requisitos para a obtenção do divórcio. Tudo porque estão previstos em lei ordinária, que
não deixou de ser constitucional.

Considerando que o divórcio e a separação ainda coexistem no ordenamento jurídico, qual seria a
diferença entre eles?

SEPARAÇÃO (JUDICIAL OU EXTRAJUDICIAL) DIVÓRCIO

A separação é modalidade de extinção da
sociedade conjugal, pondo fim aos deveres
de coabitação e fidelidade, bem como ao
regime de bens (art. 1.571, III, do Código
Civil) sem, no entanto, dissolver o
casamento.
A separação é uma medida temporária e de
escolha pessoal dos envolvidos, que podem
optar, a qualquer tempo, por restabelecer a
sociedade conjugal ou pela sua conversão
definitiva em divórcio.
É forma de dissolução do vínculo conjugal e
extingue o próprio vínculo conjugal, pondo
termo ao casamento, refletindo diretamente
sobre o estado civil da pessoa e permitindo
que os ex-cônjuges celebrem novo
casamento, o que não ocorre com a
separação.
O divórcio é, em tese, definitivo. Caso as
pessoas divorciadas desejem ficar
novamente juntas, precisam se casar
novamente.

173
21 Direito das sucessões: sucessão em geral; sucessão legítima; sucessão testamentária; inventário
e partilha.

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Maria,
plenamente capaz, viajava desacompanhada para a Itália, em voo comercial de determinada
empresa aérea, quando começou a ter um princípio de infarto. Sentindo que poderia falecer, ela, na
presença de um comissário de bordo designado pelo comandante da aeronave, fez uma última
declaração de vontade, na forma de testamento, o qual foi registrado no diário de bordo da
aeronave, na presença de duas testemunhas maiores e capazes. Contudo, Maria faleceu somente 45
dias após ter desembarcado, por outra causa mortis. Nenhum dos envolvidos no testamento é
incapaz. A respeito dessa situação hipotética, atenda às seguintes determinações. 1 Discorra sobre o
fundamento legal da declaração feita por Maria a bordo do avião, indicando a denominação
legalmente estabelecida para esse ato. [valor: 2,00 pontos] 2 Apresente os requisitos legais para a
validade do referido ato jurídico, esclarecendo se eles foram atendidos no caso em apreço,
fundamentando se houve causa de caducidade. [valor: 3,00 pontos] 3 Esclareça se existe interesse
do Ministério Público no feito. [valor: 2,00 pontos]
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
A declaração feita por Maria a bordo do avião é denominada legalmente de TESTAMENTO
AERONÁUTICO, espécie do gênero testamentos especiais. Consiste em fazer o testamento a bordo
de uma aeronave militar ou comercial, conforme artigo 1.889 do Código Civil.

Art. 1.889. Quem estiver em viagem, a bordo de aeronave militar ou

comercial, pode testar perante pessoa designada pelo comandante,
observado o disposto no artigo antecedente.

A disciplina é a mesma do testamento marítimo. O testamento aeronáutico deve ser feito pelo
testador, na presença de duas testemunhas e seguir as mesmas formalidades para a forma pública
ou cerrada.

Art. 1.888. Quem estiver em viagem, a bordo de navio nacional, de guerra ou

mercante, pode testar perante o comandante, em presença de duas
testemunhas, por forma que corresponda ao testamento público ou ao
cerrado.

Parágrafo único. O registro do testamento será feito no diário de bordo.

Antes de prosseguir, é importante mencionar o que significa testamento cerrado. O testamento

cerrado, também denominado secreto ou místico, é a modalidade de testamento que, assim como
o particular, pode ser escrito pelo próprio testador, ou por alguém a pedido deste, em caráter
sigiloso, entretanto, deverá ser aprovado pelo tabelião que posteriormente irá cerrá-lo (costurá-
lo) e lacrá-lo (com cera quente), devolvendo-o ao testador para sua guarda.

Tanto o testamento marítimo quanto o testamento aeronáutico possuem as mesmas

características e formalidades. Em ambos o testador tem que estar em viagem para sua realização,
como também precisa necessariamente ser figura integrante do navio ou aeronave (passageiro ou
tripulante).

174
No caso hipotético apresentado, foram preenchidos os requisitos para a validade do ato jurídico,
uma vez que Maria estava em viagem (passageira), o comandante designou a pessoa para colher
as declarações e o ato foi presenciado por duas testemunhas.

Não houve causa de caducidade do testamento realizado por Maria, uma vez que a morte ocorreu
em 45 dias após o desembarque em terra. De acordo com o Artigo 1891 do Código Civil o
testamento marítimo e aeronáutico perde sua eficácia se o testador não morrer em viagem ou nos
noventa dias subsequentes após seu desembarque na terra. Pela leitura do dispositivo, verifica -se
que a causa da morte é irrelevante para fins da caducidade do testamento.

Art. 1.891. Caducará o testamento marítimo, ou aeronáutico, se o testador

não morrer na viagem, nem nos noventa dias subseqüentes ao seu
desembarque em terra, onde possa fazer, na forma ordinária, outro
testamento.

Com relação ao interesse do Ministério Público para intervir no feito, no caso específico do inventário
e de feitos correlatos, a necessidade de intervenção desponta tão-somente com a presença de
incapazes beneficiados. Ocorre, porém, que existe uma exceção, qual seja, no caso de testamento na
forma cerrada, conforme artigo 735 do CPC. Por conseguinte, caso Maria tivesse optado pela forma
do testamento cerrado, a intervenção do Ministério Público no processo seria necessária.

Art. 735. Recebendo testamento cerrado, o juiz, se não achar vício externo
que o torne suspeito de nulidade ou falsidade, o abrirá e mandará que o
escrivão o leia em presença do apresentante.

§ 2º Depois de ouvido o Ministério Público, não havendo dúvidas a serem

esclarecidas, o juiz mandará registrar, arquivar e cumprir o testamento.

(QUESTÃO TAMBÉM PERTINENTE AO DIREITO DE PROPRIEDADE) Defensoria Pública da União - DPU

- Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Fale sobre Usucapião entre herdeiros.

RESPOSTA NÃO OFICIAL:

A partir dessa transmissão, cria-se um condomínio pro indiviso sobre o acervo hereditário, regendo-
se o direito dos coerdeiros, quanto à propriedade e posse da herança, pelas normas relativas ao
condomínio, como mesmo disposto no artigo 1.791, parágrafo único, do CC/02.

Todavia, o STJ possui jurisprudência no sentido de que é possível o condômino usucapir, em nome
próprio, desde que atendidos os requisitos legais da usucapião e que tenha sido exercida a posse
exclusiva pelo herdeiro/condômino como se dono fosse (animus domini).

Nesse sentido, precedente do STJ (REsp 1.631.859 – SP):

(...)

175
6. O condômino tem legitimidade para usucapir em nome próprio, desde que exerça a posse por
si mesmo, ou seja, desde que comprovados os requisitos legais atinentes à usucapião, bem como
tenha sido exercida posse exclusiva com efetivo animus domini pelo prazo determinado em lei, sem
qualquer oposição dos demais proprietários.

7. Sob essa ótica, tem-se, assim, que é possível à recorrente pleitear a declaração da prescrição
aquisitiva em desfavor de seu irmão – o outro herdeiro/condômino –, desde que, obviamente,
observados os requisitos para a configuração da usucapião extraordinária, previstos no art. 1.238 do
CC/02, quais sejam, lapso temporal de 15 (quinze) anos cumulado com a posse exclusiva, ininterrupta
e sem oposição do bem.

8. A presente ação de usucapião ajuizada pela recorrente não deveria ter sido extinta, sem
resolução do mérito, devendo os autos retornar à origem a fim de que a esta seja conferida a
necessária dilação probatória para a comprovação da exclusividade de sua posse, bem como dos
demais requisitos da usucapião extraordinária.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - 1) Fale sobre indignidade e
deserdação. 2) Qual a diferença entre os institutos?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:

A indignidade e a deserdação são sanções civis aplicáveis àqueles que não se comportaram bem
com o autor da herança. Indigno e deserdado são considerados incompatíveis com a herança.

O Código Civil nos artigos 1.814 a 1.818 trata dos excluídos da sucessão, ou seja, herdeiros que
perdem seu direito de receber herança.
A lei enumera três hipóteses para que herdeiros ou legatários sejam excluídos: 1) participar de crime,
ou tentativa de homicídio de seu esposo, companheiro, pais, ou filhos; 2) acusar caluniosamente em
processo judicial o autor da herança, ou praticar crime contra sua honra, ou de seu esposo; 3)
dificultar ou impedir, por meio violento, que o autor da herança disponha livremente de seus bens
por testamento, ou ato que expresse sua vontade.
Cabe ressaltar, que para que o herdeiro seja efetivamente excluído da sucessão, ele tem que ser
declarado indigno por sentença judicial. É o que assegura o artigo 1.815 do mencionado Código.
Quanto à deserdação, a mesma é tratada nos artigos 1.691 a 1.695 da Lei Civil, e consiste na perda
da herança, por ato de vontade do autor manifestada em testamento. Apenas os herdeiros
necessários (filhos, pais e cônjuges – artigo 1.845 CC) podem sofrer a deserdação.
As hipóteses de deserdação são as mesmas tratadas na exclusão por indignidade, adicionadas das
hipóteses trazidas pelos artigos 1.962 e 1.963.
O artigo 1.962 prevê, alem das hipóteses descritas no artigo 1.814, a possibilidade de deserdação dos
filhos que tenham praticado: 1) ofensa física contra seus pais; 2) injúria grave contra seus pais; 3)
tenham tido relações ilícitas com a madrasta ou com o padrasto; e 4) tenham desamparado genitores
com alienação mental ou doenças graves.

176
A lei também prevê causas de deserdação dos pais pelos seus filhos. Conforme artigo 1.963, os pais
podem ser deserdados se: 1) ofenderem os filhos fisicamente; 2) praticarem injúria grave contra seus
filhos; 3) mantiverem relações ilícitas com cônjuges ou companheiros dos filhos ou netos; 4)
desampararem filhos ou netos com alienação mental ou doenças graves.

Indignidade Deserdação
1. A indignidade é ato reconhecido 1. A deserdação se manifesta por ato de vontade do
mediante uma ação de indignidade, prevista autor da herança por meio do testamento, logo,
no art. 1.185 do Código Civil somente o autor da herança pode deserdar
2. Qualquer sucessor (seja herdeiro ou
2. Somente o herdeiro necessário pode ser deserdado
legatário) pode ser indigno
3. A indignidade é reconhecida por ato
3. A deserdação se dá por ato praticado antes da
praticado antes ou depois da abertura da
abertura da sucessão
sucessão
4. As causas de deserdação são as mesmas de
4. As causas de indignidade estão previstas
indignidade (art. 1.814) e também as previstas nos arts.
no art. 1.814
1.962 e 1.963

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Pode o substituto lavrar
testamento? Como é feita a escolha de substituto?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Nos termos do parágrafo 4º, do artigo 20, da Lei nº 8.935/94, os substitutos podem,
simultaneamente, com o notário ou o oficial registrador, praticar os atos que lhes são próprios,
exceto, no tabelionato de notas, lavrar testamentos.
Contudo, o Código Civil de 2.002 revogou a disposição em apreço, ao estabelecer no inciso I do art.
1.864, como requisito essencial do testamento público, ser escrito por tabelião ou por seu substituto
legal, conforme dispõe o art. 1.864, I, do Código Civil:
“São requisitos essenciais do testamento público: I – ser escrito por tabelião ou por seu substituto
legal em seu livro de notas, de acordo com as declarações do testador, podendo este servir-se de
minuta, notas ou apontamentos”.

Entretanto, há divergência na doutrina se o escrevente substituto pode lavrar testamento, somente

nas ausências ou impedimento do titular, ou mesmo na presença do notário titular da delegação,
lavrar testamento.
As divergências ora apontadas voltam nossa atenção para um velho problema: não dispomos de um
Código do Notariado, de aplicação em todo o território nacional. A falta de regulamentação em escala
nacional faz surgirem normas administrativas nas unidades da federação, muitas vezes conflitantes
e que acabam por gerar insegurança jurídica.

Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - a) Conceitue inventário negativo.
b) O ordenamento jurídico pátrio admite o inventário negativo? c) Quais são os requisitos específicos

177
da escritura de inventário negativo? d) Quando é cabível o inventário negativo?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
O inventário negativo é utilizado para comprovar a inexistência de bens a partilhar.
Ele é necessário caso os herdeiros queiram comprovar que o falecido deixou apenas dívidas, ou caso
o cônjuge sobrevivente queira escolher livremente o regime de bens de um novo casamento. Apesar
da ausência de previsão legal expressa, seja no CC ou no NCPC, a doutrina e jurisprudência pátria
admitem a figura do inventário negativo.

22 Lei nº 8.078/1990 e suas alterações (Direito das relações de consumo): consumidor; direitos do
consumidor; fornecedor, produto e serviço; qualidade de produtos e serviços, prevenção e
reparação dos danos; práticas comerciais; proteção contratual

DIREITO DO CONSUMIDOR

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito do Consumidor - Considere a seguinte situação hipotética: Márcia foi
submetida a procedimento cirúrgico com o objetivo de retirar pedras na vesícula. Após a cirurgia,
Márcia passou a sentir fortes dores. A paciente foi submetida a uma radiografia, na qual se constatou
que o médico não realizou adequadamente o procedimento cirúrgico. Em razão do erro médico, a
paciente foi forçada a realizar novo procedimento cirúrgico, o que lhe causou danos materiais e
extramateriais. A propósito dessa situação hipotética, responda, fundamentadamente, aos seguintes
questionamentos. 1- A responsabilidade do médico é objetiva ou subjetiva? 2- Se o médico fosse
funcionário de hospital, a eventual responsabilidade do estabelecimento de saúde pelo erro médico
seria objetiva ou subjetiva?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Item 1.
Atualmente, a relação estabelecida entre médico e paciente é disciplinada pelo Código de Defesa do
Consumidor, diploma legal introduzido pela Lei nº 8.078 de 11/09/199019, cuja finalidade maior é a
proteção de um grupo específico de sujeitos – consumidores – que são especialmente vulneráveis se
comparados ao outro polo da relação a qual fazem parte. Embora na essência ela não possa ser
caracterizada como tipicamente de consumo, entende-se que devido à massificação das relações
sociais e à consequente impessoalidade com que tomou conta do atendimento médico, o profissional
da saúde, ao longo do tempo, passou a ser considerado um “fornecedor de serviços”, inserindo-se,
portanto, na previsão estabelecida pelo artigo 3º do CDC, enquanto o paciente, por sua condição de
vulnerabilidade (especialmente técnica), foi enquadrado na posição de “consumidor” prevista pelo
artigo 2º do mesmo diploma legal.
Em matéria de responsabilidade, em se tratando de uma relação consumerista padrão, preceitua o
artigo 14 do CDC que o fornecedor de serviços responderá, independentemente de culpa, pela
reparação dos danos causados aos consumidores, seja por defeitos relativos à prestação dos serviços,
bem como por informações insuficientes sobre sua fruição e riscos do serviço ofertado. Tal regra, no
entanto, é excepcionada no parágrafo 4º do artigo 14 do CDC32, o qual exige a apuração da culpa

178
para fins de configuração da responsabilidade civil sempre que o serviço for prestado por
profissionais liberais.
É justamente nessa situação que se enquadram os médicos, porquanto, em regra, desenvolvem sua
atividade profissional na condição de profissionais liberais. Assim sendo, apesar da condição de
fornecedores a que estão sujeitos atualmente, tais profissionais têm sua responsabilidade vinculada
à análise da culpa (responsabilidade subjetiva), diferentemente do que ocorre na maior parte das
relações consumeristas.
Na maior parte dos casos, a obrigação médica será considerada uma obrigação de meios. Isso
acontece porque “o objeto do contrato médico não é a cura, obrigação de resultado, mas a prestação
de cuidados conscienciosos, atentos, e, salvo circunstâncias excepcionais, de acordo com as
aquisições da ciência.” Assim sendo, o médico só será responsabilizado civilmente quando ficar
comprovado, por parte do demandante – paciente – que o profissional, ao prestar sua atividade, não
atentou ao dever objetivo de cuidado, sendo imprudente, negligente ou imperito – circunstância na
qual seria obrigado a indenizar o prejuízo causado, isto é, o lesado deve provar o elemento subjetivo
(culpa em sentido amplo).
Sendo a obrigação contraída de resultado (por exemplo, cirurgia estética embelezadora), no entanto,
o profissional, uma vez estando vinculado a um fim específico, deverá atingi-lo sob pena de
responsabilização, cabendo a ele elidir a presunção de culpa que passará a militar em seu desfavor.
Item 2.
Se for hospital público, o regime jurídico aplicável é o de direito público, vale dizer, o dever de
indenizar decorrerá do artigo 37, § 6º, da CF. No âmbito do direito administrativo vigora a
responsabilidade objetiva do Estado pelos danos causados por seus agentes, fundada na Teoria do
Risco Administrativo.
Nesse contexto, o médico de estabelecimento público de saúde ostenta a natureza jurídica de agente
público, razão pela qual o Estado responde objetivamente pelos danos causados por ele. Portanto,
nesse ponto, o dever de indenizar que recai sobre o Estado por ato danoso do médico de hospital
público não difere das demais situações em que o Estado responde por atos de seus agentes (lembre-
se que incide a Teoria da Dupla Garantia). Nesse ponto, não há que se perquirir se o médico agiu com
culpa no desempenho da sua atividade, dado que é irrelevante essa análise para responsabilização
do Estado por atos de seus agentes.
Por outro lado, o regime jurídico será de direito privado para os estabelecimentos hospitalares
privados. De início, duas situações poderão surgir: a do médico que mantém vínculos de
emprego/trabalho no hospital; e a do médico que não é empregado/não trabalha no hospital.
Primeiro vamos analisar a situação do médico empregado do hospital. O Código Civil brasileiro
estabelece que são responsáveis pela reparação civil o empregador ou comitente pelos atos de seus
empregados, serviçais e prepostos, no exercício do trabalho que lhes competir, ou em razão dele.
Todavia, somente será possível imputar obrigação de indenizar em face da pessoa jurídica, caso seja
previamente comprovado o ilícito culposo do funcionário. Se o dano produzido pelo empregado não
corresponde à violação de um dever de cuidado, fecha-se a via de acesso ao empregador. Alguns

179
chamariam isso de responsabilidade objetiva “impura”, por demandar aferição de culpa no
antecedente (empregado) e a sua dispensa no consequente (patrão).
A responsabilidade do hospital também pode ser regida pelo Código de Defesa do Consumidor, que
o obriga a provar, em face da aplicação do art. 6º, VIII do referido CDC, que não agiu com culpa.
Ocorre que, muito embora a maior parte das decisões proferidas pelo Superior Tribunal de Justiça
reconheça a responsabilidade objetiva dos hospitais, recente decisão dessa corte, ao analisar pedido
de indenização formulado contra hospital em razão de alegado erro praticado por médicos a ele
relacionados, decidiu que o hospital somente pode ser responsabilizado quando se demonstrar a
culpa dos profissionais.
Nesse sentido, vejamos a Jurisprudência atual (2019) do Superior Tribunal de Justiça:
“No tocante à responsabilidade civil de entidades hospitalares e clínicas, esta Corte de Justiça firmou
orientação de que: (...) quanto aos atos técnicos praticados de forma defeituosa pelos profissionais
da saúde vinculados de alguma forma ao hospital, respondem solidariamente a instituição
hospitalar e o profissional responsável, apurada a sua culpa profissional. Nesse caso, o hospital é
responsabilizado indiretamente por ato de terceiro, cuja culpa deve ser comprovada pela vítima de
modo a fazer emergir o dever de indenizar da instituição, de natureza absoluta (artigos 932 e 933 do
Código Civil), sendo cabível ao juiz, demonstrada a hipossuficiência do paciente, determinar a
inversão do ônus da prova (artigo 6º, inciso VIII, do CDC)" (...) (AgInt no AREsp 1532855/SP, Rel.
Ministro RAUL ARAÚJO, QUARTA TURMA, julgado em 21/11/2019, DJe 19/12/2019).

Conclui-se, portanto, que a responsabilidade do hospital POR ERRO MÉDICO é subjetiva. Ocorre,
porém, que subsiste a responsabilidade objetiva do estabelecimento hospitalar em situação que não
envolvem erro médico, vejamos precedente do STJ:
(...) A jurisprudência desta Corte encontra-se consolidada no sentido de que a responsabilidade dos
hospitais, no que tange à atuação dos médicos contratados que neles trabalham, é subjetiva,
dependendo da demonstração da culpa do preposto.
3. A responsabilidade objetiva para o prestador do serviço prevista no artigo 14 do Código de Defesa
do Consumidor, no caso, o hospital, limita-se aos serviços relacionados com o estabelecimento
empresarial, tais como a estadia do paciente (internação e alimentação), as instalações, os
equipamentos e os serviços auxiliares (enfermagem, exames, radiologia). Precedentes. (...) (AgInt no
AREsp 1375970/SP, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BÔAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em
10/06/2019, DJe 14/06/2019)
Em segundo lugar, vamos analisar agora a situação do médico que não ostenta vínculo de emprego
ou trabalho com o hospital. Essa situação ocorre nos casos em que o médico e/ou o paciente aluga
a estrutura física do hospital para a realização de um procedimento cirúrgico por médico não
integrante dos quadros de funcionários do hospital.
Em tal situação não incide o regime de responsabilização por ato de terceiro (artigo 932 do Código
Civil), tendo em vista que o médico não ostenta nenhum vínculo de dependência com o

180
estabelecimento de saúde, vale dizer, não há relação de emprego, prestação de serviço ou
preposição, a justificar a incidência do artigo 932, inciso III, do CC/2002.
À vista disso, não há que se falar em responsabilidade do hospital, exceto se houver falha nos
recursos materiais e humanos auxiliares disponibilizados pelo estabelecimento de saúde.
Vejamos o entendimento da jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça:
No tocante à responsabilidade civil de entidades hospitalares e clínicas, esta Corte de Justiça firmou
orientação de que: "(i) as obrigações assumidas diretamente pelo complexo hospitalar limitam-se ao
fornecimento de recursos materiais e humanos auxiliares adequados à prestação dos serviços
médicos e à supervisão do paciente, hipótese em que a responsabilidade objetiva da instituição (por
ato próprio) exsurge somente em decorrência de defeito no serviço prestado (artigo 14, caput, do
CDC); (ii) os atos técnicos praticados pelos médicos, sem vínculo de emprego ou subordinação com o
hospital, são imputados ao profissional pessoalmente, eximindo-se a entidade hospitalar de
qualquer responsabilidade (artigo 14, § 4º, do CDC) (...). (AgInt no AREsp 1532855/SP, Rel. Ministro
RAUL ARAÚJO, QUARTA TURMA, julgado em 21/11/2019, DJe 19/12/2019)

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito do Consumidor - Considere a seguinte situação hipotética: João
comprou um telefone celular para o seu filho. Após chegar a casa, o filho carregou a bateria conforme
instrução do manual. Em razão de um defeito na bateria do aparelho, ocorreu uma pequena
explosão, o que acabou por ferir o filho de João, causando-lhe danos materiais e extramateriais.
Nessa situação hipotética, o filho de João gozará da proteção do Código de Defesa do Consumidor,
considerando que ele não é o titular da relação jurídica de venda e compra do produto? Fundamente
sua resposta.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
O fato do filho de João não ter integrado a relação jurídica de compra e venda do produto não impede
a incidência do regime protetivo do Código de Defesa do Consumidor. É possível afirmar que o filho
de João é consumidor standard (em sentido estrito), bem como ele pode ser enquadrado como
consumidor bystander (por equiparação), a fim de justificar a incidência do CDC.
O filho de João é consumidor (consumidor standard) porque é destinatário final fático do produto
adquirido. De acordo com a doutrina, o destinatário final é o consumidor final, o que retira o bem do
mercado ao adquirir ou simplesmente utilizá-lo (destinatário final fático), aquele que coloca um fim
na cadeia de produção (destinatário final econômico) e não aquele que utiliza o bem para continuar
a produzir, pois ele não é consumidor final, ele está transformando o bem, utilizando o bem,
incluindo o serviço contratado no seu, para oferecê-lo por sua vez ao seu cliente, seu consumidor,
utilizando-o no seu serviço de construção, nos seus cálculos do preço, como insumo da sua produção.
Confira a redação literal do CDC:
Art. 2° Consumidor é toda pessoa física ou jurídica que adquire ou utiliza
produto ou serviço como destinatário final.
Percebe-se, portanto, que o conceito de consumidor engloba o adquirente do produto ou serviço,
assim como aquele que dele faz uso. Portanto, apesar do filho de João não integrar a relação jurídica

181
de compra e venda (ou seja, ele não é o adquirente do bem), ele é o usuário final (ele utiliza o produto
adquirido por seu pai), razão pela qual é defensável a tese de que ele seja consumidor standard.
Por outro lado, ainda que o filho de João não fosse considerado como consumidor standard, ele se
enquadra no conceito de consumidor por equiparação (bystander). A doutrina convencionou chamar
de consumidor por equiparação ou bystander todos aqueles que, embora não façam parte
diretamente de uma relação de consumo, sofrem os efeitos lesivos da falha na prestação de serviço
e, portanto, também merecem ser tutelados pelo microssistema legal, nos termos do artigo 17 da
Legislação Consumerista.
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito do Consumidor - Discorra, à luz da legislação, da doutrina e da
jurisprudência, a respeito das hipóteses de não responsabilização do fornecedor por fato do produto
ou do serviço no direito do consumidor.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
As excludentes de responsabilidade são institutos jurídicos capazes de eximir a responsabilidade do
fornecedor de produtos em face dos consumidores vítimas do acidente de consumo.
O Código de Defesa do Consumidor expressa três hipóteses de exclusão da responsabilidade: A) Não
introdução do produto no mercado consumo; B) Inexistência de defeito no produto; C) Culpa
exclusiva do consumidor ou de terceiro.
Importante frisar, que não obstante a omissão legal, doutrina e jurisprudência são pacíficas ao
afirmar que tanto a força maior como o caso fortuito também são aptos a romper o nexo de
causalidade e, portanto, a afastar o dever de indenizar.
Ressalta-se que a pura e simples alegação da ocorrência das excludentes de responsabilidade, por si
só, é incapaz de afastar o dever de indenizar. Entende-se que o legislador consumerista optou por
inverter naturalmente o ônus de prova em favor dos consumidores. Logo, incumbe ao fornecedor o
ônus probatório da ocorrência de algumas dessas causas.
1. Não introdução do produto no mercado de consumo
Uma vez ausente a distribuição ou introdução do produto no mercado de consumo, o fornecedor de
produtos não se responsabiliza pelos danos causados aos consumidores no acidente de consumo. Tal
apontamento é o reflexo literal do art.12, §3º, inc. I do CDC.
Dessa maneira, todos os fornecedores que ajudam a introduzir o produto no mercado de consumo
podem ser potencialmente responsabilizados pelos acidentes de consumo decorrentes do mesmo,
inclusive o comerciante, nos termos do art.13 do CDC.
Se o produto foi colocado no mercado de consumo à revelia da empresa, a exemplo dos casos de
furto, roubo e falsificação do produto, entende-se que o empresário não os introduziu no mercado
de consumo. Por óbvio, não haveria dever de indenizar os danos causados por estes produtos.
Noutro prisma, defende-se que o furto, o roubo e outros meios criminosos não ilidiriam a
responsabilidade de reparar os danos provocados pelos produtos colocados no mercado de consumo
à revelia do empresário, uma vez que seria possível enquadrar o fato na culpa in vigilando e in
eligendo.

182
Nestas hipóteses, a aferição do elemento culpa ficaria prejudicada, já que é considerado irrelevante
na apuração da responsabilidade objetiva. Dessa forma, apenas a falsificação do produto seria capaz
de impedir a responsabilização do fornecedor pela não introdução do produto no mercado de
consumo.
2. Inexistência de defeito no produto

O conceito de defeito no produto está diretamente relacionado ao princípio da confiança e segurança

nos produtos e serviços oferecidos ao consumidor. Trata-se de dever jurídico de preservar a saúde,
patrimônio material e moral do consumidor nas relações de consumo, emanado dos mais diversos
dispositivos legais contidos no CDC. Dessa maneira, o defeito no produto é caracterizado pela quebra
da confiança e segurança legitima esperada pelos consumidores. (MIRAGEM, 2003).
Observa-se ainda que o consumidor vítima do fato danoso advindo do produto não precisa
demonstrar a ocorrência de defeito no bem, mas apenas indícios. Em fase posterior, cabe ao
fornecedor comprovar a inexistência de defeito no produto para se eximir do dever de indenizar.
(BESSA, 2008).
Contudo, ressalta-se que o produto não poderá ser considerado como defeituoso quando outro de
avançado grau tecnológico ou qualidade superior for colocado no mercado de consumo. É
compreensível que, com o passar dos anos, apareçam produtos e serviços mais seguros, mas isto não
é o suficiente, por si só, para transformar os produtos antigos em defeituosos. (BESSA, 2008)
3. Culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro
A culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro nos acidentes de consumo ocorre quando a conduta
dos mesmos é a causa exclusiva do evento danoso. Neste caso, a excludente de responsabilidade civil
prevista no art. 12, §3º, inc. III do CDC é caracterizada por uma conduta imprudente do consumidor
ou de terceiro, sem a observância dos cuidados mínimos no uso e fruição do produto. Pode-se
exemplificar a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro quando estes ignoram as advertências
claras para o uso de um determinado eletrodoméstico e, por este motivo, sofrem queimaduras e
outras lesões físicas.
Se o comportamento do consumidor é a única causa do acidente de consumo, não há como
responsabilizar o produtor ou fornecedor por ausência de nexo de causalidade entre a sua atividade
e o dano.
Importante destacar e delimitar o conceito de terceiro na excludente prevista no art. 12, §3º, inc. III
do CDC. Neste caso, é considerado como terceiro aquele que não mantém qualquer vínculo com
fornecedor de produtos. Trata-se de um estranho por completo à cadeia da à relação de consumo.
Dessa maneira, não podem ser considerados como terceiros os prepostos, empregados e
representantes legais do fornecedor.
Se as pessoas ligadas ao fornecedor não podem ser consideradas como terceiros para fins de
aplicabilidade da excludente objeto deste estudo, o comerciante também está impossibilitado de ser
considerado como terceiro. A responsabilidade do comerciante encontra disciplina especial e própria
no art.13 do CDC, considerando-o como responsável subsidiário pelo fato do produto. Dessa forma,

183
a sistemática e lógica normativa indicam que o comerciante não poderá figurar como terceiro para
fins de exclusão da responsabilidade do fornecedor.
Noutro giro, nota-se que o CDC foi bem claro e específico ao se referir a culpa do
consumidor ou de terceiro como fato capaz de eximir a responsabilidade do fornecedor nos acidentes
de consumo, não mencionando em momento algum a culpa concorrente. Neste prisma, citam-se as
análises de Grinover:
A culpa exclusiva é inconfundível com a culpa concorrente: no primeiro caso
desaparece a relação de causalidade entre o defeito do produto e o evento
danoso, dissolvendo-se a própria relação de responsabilidade; no segundo, a
responsabilidade se atenua em razão da concorrência de culpa e os
aplicadores da norma costumam condenar o agente causador do dano a
reparar pela metade o prejuízo, cabendo à vítima arcar com a outra metade.
A doutrina, contudo, sem vozes discordantes, tem sustentado o entendimento
de que a lei pode eleger a culpa exclusiva como única excludente de
responsabilidade, como fez o Código de Defesa do Consumidor nesta
passagem. Caracterizada, portanto, a concorrência de culpa, subsiste a
responsabilidade integral do fabricante e demais fornecedores arrolados no
caput, pela reparação dos danos. (GRINOVER, 1998, p. 153)
4. Caso fortuito e força maior
Muitos doutrinadores tratam os institutos como se fossem sinônimos, até hoje há divergências a
respeito do tema, mas o Código Civil não fez distinção entre os termos e adotou a seguinte definição.
No presente momento, não faremos qualquer distinção entre ambos os conceitos.
Entretanto, há que se fazer a seguinte distinção: em se tratando de caso fortuito interno, cujo risco
é inerente à própria atividade desenvolvida pelo fornecedor, deve ele suportar o evento decorrente
de tal fato, por força da teoria do risco do empreendimento. Por estar dentro do desenrolar natural
da atividade desenvolvida pelo fornecedor, o caso fortuito interno não tem o condão de afastar o
nexo de causalidade, nem, tampouco, o dever de indenizar.
Ao revés, o caso fortuito externo se constitui naquele fato que está fora do desenrolar natural da
atividade desenvolvida, ou seja, trata-se de risco que não será suportado pelo fornecedor, razão pela
qual terá o condão de afastar o nexo de causalidade, não havendo que se falar em dever de indenizar
nesses casos, desde que, obviamente, não se verifique a existência de algum defeito.
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito do Consumidor - Considere a seguinte situação hipotética: José
comprou um veículo usado de uma concessionária na condição de destinatário final do produto. Após
três meses de uso, o veículo apresentou defeito em razão de avaria preexistente e que não pôde ser
identificada a olho nu no ato da compra. José procurou a concessionária para que esta consertasse
o defeito ou recebesse o carro de volta mediante a devolução do dinheiro. A concessionária, no
entanto, negou os pedidos de José sob o argumento de que já se havia operado a decadência do
direito do consumidor. Diante dessa situação hipotética, responda, fundamentadamente,
qual seria o prazo decadencial que José teria para reclamar do vício do produto e qual seria seu termo
a quo?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:

184
Inicialmente, convém mencionar, com destaque, que o fato da concessionária vender veículo usado
não afasta a incidência do Código de Defesa do Consumidor nessa relação jurídica.
Vício aparente ou de fácil constatação é aquele perceptível para o consumidor, assim considerado o
homem médio, aquele que prescinde de um olhar pericial para ser detectado e é aferível pelo mero
uso da coisa viciada. Já o vício oculto é aquele que não está acessível ao consumidor no uso ordinário
ou que só aparece depois de algum ou muito tempo. Se o vício é aparente e de fácil constatação, o
prazo começa a correr a partir da entrega efetiva do produto. Quando o vício é oculto, o prazo
decadencial tem início no momento em que ficar evidenciado o defeito.
Nesse sentido, vejamos a redação do CDC:
Art. 26. O direito de reclamar pelos vícios aparentes ou de fácil constatação
caduca em:
I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de serviço e de produtos não
duráveis;
II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de serviço e de produtos
duráveis.
§ 3° Tratando-se de vício oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento
em que ficar evidenciado o defeito.
Tem-se, portanto, que o prazo para José reclamar é de 90 dias, uma vez que o carro adquirido ostenta
a natureza de bem durável. O termo inicial da contagem do prazo é a descoberta do vício por José.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito do Consumidor - À luz do Código de Defesa do Consumidor, discorra,
fundamentadamente, sobre a responsabilização do comerciante com relação ao fabricante, no que
diz respeito ao fato e ao vício do produto.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Na responsabilidade por fato do produto, inicialmente só os sujeitos elencados no caput do art. 12
é que responderão solidariamente, pois, no caso de fato do produto, estaremos diante de
um acidente de consumo, isto é, de um prejuízo que extrapola a esfera meramente econômica do
produto e do serviço, causando um dano ao consumidor.
O comerciante não consta do rol de sujeitos previstos no caput do artigo 12 do CDC. Por este
motivo, é possível concluir que o comerciante, em princípio, não será responsabilizado por
eventuais defeitos ou acidentes de consumo, uma vez que tal responsabilização recairá sobre os
fornecedores individualizados no art. 12 do CDC.
Sendo assim, somente nas hipóteses previstas no artigo 13 da Lei 8.078/90, é que o comerciante
pode ser responsabilizado de forma subsidiária por fato do produto, quais sejam:
Art. 13. O comerciante é igualmente responsável, nos termos do artigo
anterior, quando:
I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador não puderem ser
identificados;

185
 II - o produto for fornecido sem identificação clara do seu fabricante,
produtor, construtor ou importador;
III - não conservar adequadamente os produtos perecíveis.
Parágrafo único. Aquele que efetivar o pagamento ao prejudicado poderá
exercer o direito de regresso contra os demais responsáveis, segundo sua
participação na causação do evento danoso.
Por força do parágrafo único do artigo 13 do CDC, cumulado com artigo 88 do mesmo diploma, o
comerciante tem direito de regresso contra o fabricante do produto defeituoso que causou o
acidente de consumo, sendo vedada a denunciação da lide.
Art. 88. Na hipótese do art. 13, parágrafo único deste código, a ação de
regresso poderá ser ajuizada em processo autônomo, facultada a
possibilidade de prosseguir-se nos mesmos autos, vedada a denunciação da
lide.
Nesse ponto, insta mencionar que a Terceira Turma do STJ alterou a orientação vigente na
interpretação do artigo 88 do CDC. Até então, a vedação era restrita às hipóteses do artigo 13 do
código, ou seja, às relações do fato do produto.
Ao julgar o REsp 1.165.279, a Terceira Turma decidiu que a vedação à denunciação da lide prevista
no artigo 88 do CDC não se restringe à responsabilidade de comerciante por fato do produto (artigo
13), sendo aplicável também nas demais hipóteses de responsabilidade civil por acidentes de
consumo (artigos 12, 14 e 17 do CDC).
Passando aos casos de vício do produto, deve-se atentar para a redação do art. 18, que diz: “os
fornecedores de produtos de consumo duráveis ou não duráveis respondem solidariamente…
Observa-se que o legislador se refere a fornecedores, de maneira indistinta, e por isso o
comerciante, em caso de vício do produto, será solidariamente responsável, sem qualquer ressalva,
pois nesses casos não se estará diante de um acidente de consumo, mas do fornecimento de algo
impróprio para o consumo. Em outras palavras, o bem de consumo não cumpre o que promete,
sem, contudo, causar qualquer dano ao consumidor.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito do Consumidor - Considere a seguinte situação hipotética: Paulo
contratou um pacote de viagem de determinada empresa via telefone. Após cinco dias, ele resolveu
desistir do negócio e entrou em contato com a empresa fornecedora. Porém, a agência decidiu cobrar
de Paulo uma multa pela resilição contratual, no percentual de 10% sobre o valor do negócio. A
respeito dessa situação hipotética, esclareça, fundamentadamente, se Paulo tem direito à resilição
da relação contratual. Em caso afirmativo, esclareça sob que fundamentos ocorrerá esse ato.
Adicionalmente, indique se a multa cobrada é lícita ou ilícita.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Como regra geral, segundo o princípio da obrigatoriedade ou da força obrigatória dos contratos, o
contrato deve ser cumprido nos exatos termos definidos pelo exercício da vontade livre dos
contratantes, razão pela qual, pela regra da intangibilidade, não se permite a revogação unilateral ou

186
a alteração das cláusulas contratuais, o que somente pode ocorrer mediante novo concurso de
vontades.
Contudo, Paulo tem direito potestativo à resilição da relação contratual, tendo em vista que a
contratação do pacote de viagens ocorreu fora do estabelecimento empresarial e o pedido de
desistência ocorreu no antes de 7 dias, conforme artigo 49 do CDC.
Sendo assim, incide o direito de arrependimento previsto no artigo 49 do Código de Defesa do
Consumidor. Há, portanto, uma cláusula implícita que assegura o direito de Paulo desistir do pacote
de viagem.
Vejamos o CDC:

Art. 49. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 dias a contar

de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou serviço, sempre
que a contratação de fornecimento de produtos e serviços ocorrer fora do
estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domicílio.

Parágrafo único. Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento

previsto neste artigo, os valores eventualmente pagos, a qualquer título,
durante o prazo de reflexão, serão devolvidos, de imediato, monetariamente
atualizados.

A multa não incide na hipótese hipotética de Paulo, tendo em vista que o Código de Defesa do
Consumidor lhe assegura o direito ao reembolso integral do montante pago em tal situação. Logo, é
ilícita qualquer cobrança de multa pelo exercício do direito de arrependimento.
Por outro lado, supondo que a compra tivesse sido realizada dentro do estabelecimento comercial
ou que o pedido de desistência tivesse sido formulado após o prazo de 7 dias, seria lícita a incidência
da multa contratualmente prevista.
Um parêntese sobre esse assunto da multa. O valor correspondente ao exercício do direito à resilição
unilateral do contrato fica submetido à autonomia da vontade dos contratantes, mas o exercício
dessa liberdade contratual não é ilimitado, pois balizado pela boa-fé objetiva e a função social do
contrato a ser resilido.
Porém, o percentual máximo de multa a ser cobrada do consumidor em caso de cancelamento de
viagem, pacote ou serviço turístico será, em regra, de 20% do valor do contrato, quando a desistência
ocorrer a menos de 29 dias antes da viagem, ficando condicionada a cobrança de valores superiores
à comprovação de efetivos gastos irrecuperáveis pela agência de turismo.

Este é o entendimento da 3ª Turma do Superior Tribunal de Justiça (REsp 1.580.278-SP) em ação

coletiva ajuizada pela Associação Nacional de Defesa da Cidadania e do Consumidor (Anadec) para
questionar cláusula contratual que impunha aos clientes de uma agência de São Paulo a cobrança de
multa entre 25% e 100% do valor do contrato nos casos de desistência da viagem.

Bônus:

187
Em caso de desistência da compra, quem arca com a despesa de entrega e devolução do produto?
A 2ª turma do STJ decidiu que esse ônus é do comerciante. “Eventuais prejuízos enfrentados pelo
fornecedor nesse tipo de contratação são inerentes à modalidade de venda agressiva fora do
estabelecimento comercial”, diz a ementa do REsp 1.340.604.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Falar sobre as correntes acerca da definição de consumidor, e dizer qual é a adotada pelo STJ.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
O artigo 2º, "caput", do Código de Defesa do Consumidor dispõe que: "consumidor é toda pessoa
física ou jurídica que adquire ou utiliza produto ou serviço como destinatário final". Acerca da
expressão "destinatário final" nesse conceito, formaram-se na doutrina duas teorias, quais sejam: a
Maximalista e a Finalista.

Pela Teoria Maximalista (ou objetiva), destinatário final é todo aquele consumidor que adquire o
produto para o seu uso, independente da destinação econômica conferida ao mesmo. Tal teoria
confere uma interpretação abrangente ao artigo 2° do CDC, podendo o consumidor ser tanto uma
pessoa física que adquire o bem para o seu uso pessoal quanto uma grande indústria, que pretende
conferir aos bem adquiridos desdobramentos econômicos, ou seja, utilizá-lo nas suas atividades
produtivas.

Pela Teoria Finalista (ou subjetiva; teleológica), destinatário final é todo aquele que utiliza o bem
como consumidor final, de fato e econômico. De fato, porque o bem será para o seu uso pessoal,
consumidor final econômico porque o bem adquirido não será utilizado ou aplicado em qualquer
finalidade produtiva, tendo o seu ciclo econômico encerrado na pessoa do adquirente.
Ambas as teorias, contudo, não são indenes de críticas. A teoria maximalista é criticada pela sua
excessiva abrangência, uma vez que o CDC se destinaria à defesa dos consumidores hipossuficientes
e vulneráveis, e a teoria finalista é atacada por ser muito restritiva, excluindo de sua incidência figuras
da relação de consumo que também poderiam ser consideradas hipossuficientes, como a pequena
empresa e o profissional liberal.
O STJ, em geral, tem manifestado o entendimento pela Teoria Finalista Mitigada (ou abrandada;
aprofundada), ou seja, considera-se consumidor tanto a pessoa que adquire para o uso pessoal
quanto os profissionais liberais e os pequenos empreendimentos que conferem ao bem adquirido a
participação no implemento de sua unidade produtiva, desde que, nesse caso, demonstrada a
hipossuficiência, sob pena da relação estabelecida passar a ser regida pelo Código Civil.
Se quiser aprofundar:
http://twixar.me/wtJT
Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Determinado consumidor ajuizou ação com o objetivo de obter indenização por danos morais
decorrentes da inscrição indevida, sem comunicação prévia de seu nome no cadastro de
inadimplentes. A ré sustentou, em sua defesa, que a inscrição não fora indevida, tendo apresentado

188
comprovante de que o autor havia sido notificado por via postal. Alegou, ainda, o não cabimento de
indenização por danos morais haja vista não ter sido provada situação vexatória. O autor, por sua
vez, argumentou que a cópia juntada não continha o aviso de recebimento e que, por isso, não
cumpria os requisitos legais exigidos. Em face dessa situação hipotética, indique, com a devida
fundamentação, a parte à qual assiste razão, comentando todos os argumentos apresentados.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: 2.1. Enviando a notificação na modalidade postal, a ré obedeceu
ao que dispõe o art.43, paragrafo 2º, do CDC, o qual apenas estabelece que a notificação deverá ser
encaminhada por escrito ao consumidor. O aviso de recebimento é dispensável, conforme Sum STJ
nº 404. 2.2. Quanto aos danos morais, se devidos, desnecessário que o consumidor faça prova por
serem in re ipsa, conforme legislação de regência e jurisprudência dos tribunais superiores.
Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor - Tadeu,
fazendeiro, recebeu, em seu escritório, o representante de vendas da empresa Boa Safra Comércio
de Tratores Ltda., que lhe mostrou o encarte publicitário de um trator equipado com vários
acessórios, entre os quais, um engate de três pontas, caracterizado como item de série. O negocio
foi fechado ainda no escritório. Tadeu avisou seu amigo Matheus sobre o bom negocio realizado,
enviando-lhe um encarte que havia recebido. No dia seguinte, Matheus foi até à loja e adquiriu o
mesmo trator anunciado no encarte que Tadeu lhe apresentara. Na oportunidade, Matheus pediu
que o equipamento fosse entregue em sua cidade. A compra ocorreu no dia 2 de fevereiro de 2012,
tendo sido o veículo entregue em sua fazenda cem dias após a realização do negócio. Ao receber o
trator, Matheus constatou que faltava o engate de três pontas anunciado no encarte de propaganda
como item de série do veículo. Em razão do fato, Matheus acionou judicialmente a empresa. Em sede
de contestação, preliminarmente, a ré aduziu a ocorrência de decadência, sob o argumento de que
o autor não se insurgira do prazo de 90 dias, uma vez que o autor vira o veículo na loja sem o referido
acessório. No mérito, a ré aduziu que a propaganda fora direcionada especificamente a Tadeu, não
surtindo, portanto, efeitos em relação a Matheus. Em face dessa situação hipotética, dê solução ao
caso, fundamentando sua resposta com as disposições do CDC e a jurisprudência dominante do STJ.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: O candidato deve afirmar que, segundo art. 6º, III, do CDC, é
direito do consumidor a informação precisa e clara, como também a proteção quanto à publicidade
enganosa e abusiva, como preleciona o inciso IV do mesmo dispositivo legal. O candidato deve, ainda,
afirmar que todo tipo de propaganda vincula ao fornecedor de produtos e serviços, visto que a
propaganda apresenta natureza da proposta, sendo, portanto, uma fase pré-contratual, consistente
nas tratativas, razão pela qual da vinculação do fornecedor. Segundo a jurisprudência do STJ, o CDC
dispõe que toda informação ou publicidade, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicação
com relação a produtos e serviços oferecidos ou apresentados, desde que suficientemente precisa e
efetivamente conhecida pelos consumidores a que é destinada, obriga o fornecedor que a fizer
veicular ou dela se utilizar, bem como integra o contrato que vier a ser celebrado. (Precedente REsp
341.405/DF, Rel. Min. Nancy Andrighi, 3ª Turma, julgado em 03/09/2002, DJ 28/04/2003, p. 198).
Quanto à ocorrência da decadência prevista no art. 26 do CDC, em relação aos vícios aparentes, o
inicio do prazo decadencial ocorre a partir da entrega do bem ao consumidor, conforme se verifica
da jurisprudência do STJ, precedente. (REsp 1117614/PR, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, segunda
seção, julgado em 10/08/2011, Dje 10/10/2011). Dessa forma, o prazo de cem dias não deve ser
considerado para fins de decadência do direito do consumidor. Em sendo assim, a pretensão de
Matheus deve ser julgada procedente.

189
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Caso um contrato de plano de saúde contenha cláusula que preveja, de forma excessivamente
onerosa, o reajuste da mensalidade do contratante que complete sessenta anos de idade, devem-se
aplicar, para o questionamento da nulidade da cláusula abusiva, as disposições do Código de Defesa
do Consumidor ou as do Código Civil? Justifique sua resposta.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
De acordo com o entendimento pacífico da jurisprudência do STJ, aplica-se o Código de Defesa do
Consumidor aos contratos de plano de saúde, salvo os administrados por entidades de autogestão
(Súmula 608). Logo, ressalvada a hipótese de contratos de plano de saúde mantidos por entidades
de autogestão, o CDC terá incidência para a ação que questiona a cláusula em questão.
Na esfera contratual, o CDC inseriu entre nós a regra de que mesmo uma simples onerosidade ao
consumidor poderá ensejar a chamada revisão contratual, prevendo também o afastamento de uma
cláusula abusiva, onerosa, ambígua ou confusa (artigos 51 e 46) e a interpretação do contrato sempre
em benefício do consumidor (artigo 47).
Dessa forma, um contrato que traz onerosidade a uma das partes – tida como hipossuficiente e/ou
vulnerável –, não está cumprindo o seu papel sociológico, necessitando de revisão pelo órgão
judicante.
A teoria da base objetiva difere da teoria da imprevisão por prescindir da imprevisibilidade de fato
que determine oneração excessiva de um dos contratantes. Pela leitura do art. 6°, V, do CDC, basta
a superveniência de fato que determine desequilíbrio na relação contratual diferida ou continuada
para que seja possível a postulação de sua revisão ou resolução, em virtude da incidência da teoria
da base objetiva. O requisito de o fato não ser previsível nem extraordinário não é exigido para a
teoria da base objetiva, mas tão somente a modificação nas circunstâncias indispensáveis que
existiam no momento da celebração do negócio, ensejando onerosidade ou desproporção para uma
das partes. Com efeito, a teoria da base objetiva tem por pressuposto a premissa de que a celebração
de um contrato ocorre mediante consideração de determinadas circunstâncias, as quais, se
modificadas no curso da relação contratual, determinam, por sua vez, consequências diversas
daquelas inicialmente estabelecidas, com repercussão direta no equilíbrio das obrigações pactuadas.
Sem maiores debates quanto à tal discussão, o que nos interessa, principalmente, é o que preceitua
o art. 6º, inciso V, da Lei 8.078, de 1990, dispositivo que trata da proteção do consumidor em
relação às cláusulas abusivas e do direito à revisão contratual, “in verbis”:
“Art. 6º. São direitos básicos do consumidor:
V – a modificação das cláusulas contratuais que estabelecem prestações
desproporcionais ou sua revisão em razão de fatos supervenientes que as
tornem excessivamente onerosas.”

Atentem que não exige o CDC (e assim também se posiciona a doutrina pátria) fato extraordinário
ou imprevisão. Basta a superveniência de fato que determine desequilíbrio na relação contratual
diferida ou continuada para que seja possível a postulação de sua revisão ou resolução.

190
Por sua vez, no que tange ao CC/02, exigiu o legislador de 2002 mais requisitos que o do CDC, sendo
mais rigoroso para admitir a revisão contratual das relações regidas pelo Código Civil.
Nesse sentido, verificamos que aqui houve a adoção da teoria da onerosidade excessiva
superveniente, mas também a teoria da imprevisão – impossibilidade de antever a alteração das
circunstâncias supervenientes à celebração do contrato da qual resultou a onerosidade excessiva.
Desta forma, os pressupostos exigidos pelo CC/2002 à resolução ou revisão dos contratos são:

1. contrato de execução continuada ou diferida;

2. prestação excessivamente onerosa para uma das partes, quebrando a equação econômica do
contrato; e
3. acontecimento extraordinário e imprevisível.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Determinada instituição financeira enviou à residência de uma pessoa idosa cartão de crédito sem
que essa pessoa o tivesse solicitado. O consumidor apresentou reclamação ao PROCON, tendo a
instituição financeira alegado, em suas explicações, que o simples envio do cartão de crédito,
devidamente bloqueado, à residência do consumidor, por não implicar contratação, configuraria
mera proposta de serviço, sem o condão de caracterizar qualquer ilícito ou presumir dano moral ao
consumidor. Em face dessa situação hipotética, esclareça, com base no posicionamento do STJ, se foi
lícita a conduta da instituição financeira e se houve dano moral ao consumidor.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:

A conduta da instituição financeira é ilícita. De acordo com o entendimento do Superior Tribunal de

Justiça (súmula 532), “constitui prática comercial abusiva o envio de cartão de crédito sem prévia
e expressa solicitação do consumidor, configurando-se ato ilícito indenizável e sujeito à aplicação
de multa administrativa”.
De acordo com o Código Consumerista, constitui prática abusiva enviar ao consumidor, sem
solicitação previa, qualquer produto, ou fornecer qualquer serviço, nos termos do art. 39, III,
do CDC.
Acrescente-se a ausência de inscrição do nome do consumidor em cadastro de inadimplentes não
afasta a responsabilidade do fornecedor de produtos e serviços, porque a simples remessa do
cartão de crédito, à míngua de requerimento, já configura ato ilícito indenizável, pois o é dano in
re ipsa – isto é, presumido.
Sendo assim, para fins da caracterização da prática comercial abusiva pelo envio de cartão ao
consumidor sem solicitação prévia, é irrelevante que o cartão tenha sido entregue com a função
de crédito desativada ou que se trate de cartão de função múltipla. Vale dizer: se o pedido do
consumidor se restringiu a um cartão de débito, mas veio o múltiplo, ou com a função de crédito
bloqueada, estará configurada a prática de ato ilícito por parte da instituição financeira.
É importante registrar que, mesmo na hipótese do consumidor optar por permanecer com o cartão
não solicitado, continua configurada a prática de ato ilícito por parte da instituição financeira.
Conforme explica Rizzatto Nunes “se um consumidor qualquer ficar satisfeito por ter recebido em

191
casa um cartão de crédito sem ter pedido, essa concreta aceitação sua não elide a abusividade da
prática (que está expressamente prevista no inciso III do art. 39). A lei tacha a prática de abusiva,
portanto, sem que, necessariamente, seja preciso constatar algum dano real”.
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
É lícita a cobrança, por instituição financeira, de tarifa para a abertura de crédito em conta-corrente?
Fundamente sua resposta conforme o entendimento do STJ.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:
A Tarifa de Abertura de Crédito (TAC) era cobrada pela instituição financeira como contraprestação
pelo fato de ter aceitado conceder ao cliente um financiamento bancário. Assim, além dos juros, os
bancos cobravam também um valor pelo simples fato de conceder o empréstimo ao cliente. Isso era
muito comum nos contratos de leasing e alienação fiduciária celebrados antes de 2008.
De acordo com a Súmula 565 do STJ, a pactuação das tarifas de abertura de crédito (TAC) e de
emissão de carnê (TEC), ou outra denominação para o mesmo fato gerador, é válida apenas nos
contratos bancários anteriores ao início da vigência da Resolução-CMN n. 3.518/2007, em 30/4/2008.
Bônus:
Tarifa de Abertura de Crédito x Tarifa de Cadastro
Importante não confundir a antiga Tarifa de Abertura de Crédito com a chamada Tarifa de Cadastro:
 TAC: era cobrada pelo banco sempre que este fazia com o cliente qualquer operação de
crédito (financiamento bancário), mesmo que o tomador já fosse cliente da instituição. Assim,
por exemplo, a cada empréstimo contraído, o cliente teria que pagar nova tarifa. Desde
30/4/2008 (Resolução-CMN 3.518/2007), a TAC não mais pode ser cobrada pelos bancos.
 Tarifa de Cadastro: somente pode ser cobrada no início do relacionamento entre o cliente e
a instituição financeira. Segundo o BACEN, ela é justificada pelo fato de que, como será
concedido crédito ao cliente pela primeira vez, será necessária a realização de pesquisas em
cadastros, bancos de dados e sistemas sobre a situação financeira do mutuário, razão pela
qual o banco poderá cobrar tarifa para ressarcir tais custos. A Tarifa de Cadastro é lícita,
podendo ser cobrada pelos bancos, desde que uma única vez, no início do relacionamento
entre o cliente e a instituição financeira. Nesse sentido é a Súmula 566 doSTJ: Nos contratos
bancários posteriores ao início da vigência da Resolução-CMN n. 3.518/2007, em 30/4/2008,
pode ser cobrada a tarifa de cadastro no início do relacionamento entre o consumidor e a
instituição financeira.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Após assistir a um comercial de televisão sobre um creme antirrugas, Cláudia telefonou para o
número fornecido no anúncio e efetuou a compra de dois potes do creme. Cinco dias após receber o
produto, sem tê-lo usado, resolveu devolvê-lo. Nessa situação hipotética, Cláudia tem o direito
potestativo de devolver o produto sem a necessidade de apresentar justificativas? Fundamente sua
resposta.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Como regra geral, segundo o princípio da obrigatoriedade ou da força obrigatória dos contratos, o
contrato deve ser cumprido nos exatos termos definidos pelo exercício da vontade livre dos

192
contratantes, razão pela qual, pela regra da intangibilidade, não se permite a revogação unilateral ou
a alteração das cláusulas contratuais, o que somente pode ocorrer mediante novo concurso de
vontades.
Todavia, Cláudia tem direito potestativo à resilição da relação contratual, tendo em vista que a
aquisição do produto ocorreu fora do estabelecimento empresarial e o pedido de desistência ocorreu
no antes de 7 dias, conforme artigo 49 do CDC.
O direito de arrependimento está previsto no Art. 49 do Código de Defesa do Consumidor que dispõe
o seguinte:
Art. 49. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 dias a contar
de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou serviço, sempre
que a contratação de fornecimento de produtos e serviços ocorrer fora do
estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domicílio.
Parágrafo único. Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento
previsto neste artigo, os valores eventualmente pagos, a qualquer título,
durante o prazo de reflexão, serão devolvidos, de imediato, monetariamente
atualizados.

Conforme supramencionado, o direito de arrependimento é o prazo de sete dias concedido ao

consumidor para que este se certifique de seu desejo de permanecer com o produto, verifique se o
produto encaminhado está de acordo com as especificações informadas pelo comerciante ou mesmo
desista da compra sem qualquer motivo.
Este prazo também é conhecido como “prazo de reflexão” pois possibilita ao adquirente do bem ou
serviço avaliar a real necessidade daquela compra, neutralizando as chamadas práticas comerciais
agressivas, que destacam produtos pesquisados durante a navegação do consumidor na internet.
O direito de arrepender-se gera ao comerciante o dever de restituir ao consumidor todos os valores
gastos com o produto, inclusive o pagamento do frete, corrigindo-os monetariamente.
Exercido o direito de arrependimento, há desobrigação do consumidor de prestar qualquer
esclarecimento acerca da desistência da compra. O comerciante não poderá de forma alguma
condicionar o cancelamento do produto a algum tipo de justificativa, pois é assegurado ao
comprador o direito de não se explicar, mas de apenas solicitar o cancelamento do pedido no
prazo legal com as devidas restituições corrigidas.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Após ler anúncio de venda de veículos em jornal de grande circulação, Pedro procurou o anunciante
e adquiriu um carro zero quilômetro. Contudo, o anunciante não era vendedor de veículos e Pedro
pagou pelo veículo, mas não o recebeu, tendo sido vítima de estelionato. Nessa situação hipotética,
o jornal tem responsabilidade pelo anúncio publicado e o dever de indenizar Pedro? Justifique sua
resposta.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:

193
Não há dever de indenizar por parte do jornal, conforme entendimento do STJ abaixo colacionado
(REsp 1046241 SC).
CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AÇÃO DE REPARAÇÃO POR DANOS MATERIAIS.
PUBLICAÇÃO DE ANÚNCIO EM CLASSIFICADOS DO JORNAL. OCORRÊNCIA DE
CRIME DE ESTELIONATO PELO ANUNCIANTE. INCIDÊNCIA DO CDC.
RESPONSABILIDADE DO JORNAL.
1. O recorrido ajuizou ação de reparação por danos materiais, em face da
recorrente (empresa jornalística), pois foi vítima de crime de estelionato
praticado por meio de anúncio em classificados de jornal.
2. Nos contratos de compra e venda firmados entre consumidores e
anunciantes em jornal, as empresas jornalísticas não se enquadram no
conceito de fornecedor, nos termos do art. 3º do CDC.
3. A responsabilidade pelo dano decorrente do crime de estelionato não
pode ser imputada à empresa jornalística, visto que essa não participou da
elaboração do anúncio, tampouco do contrato de compra e venda do
veículo.
4. O dano sofrido pelo consumidor deu-se em razão do pagamento por um
veículo que não foi entregue pelo anunciante, e não pela compra de um
exemplar do jornal. Ou seja: o produto oferecido no anúncio (veículo) não
tem relação com o produto oferecido pela recorrente (publicação de
anúncios).
5. Assim, a empresa jornalística não pode ser responsabilizada pelos
produtos ou serviços oferecidos pelos seus anunciantes, sobretudo quando
dos anúncios publicados não se infere qualquer ilicitude.
6. Dessarte, inexiste nexo causal entre a conduta da empresa e o dano
sofrido pela vítima do estelionato.
7. Recurso especial conhecido e provido.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Durante viagem a Nova Iorque, ao se dirigir ao caixa para pagamento de uma compra, Carla percebeu
que sua carteira não estava na bolsa. Posteriormente, verificou que também não a havia esquecido
no hotel. Assim, ligou para a administradora do cartão de crédito, relatou o fato, e pediu o
cancelamento do cartão. Nessa situação hipotética, Carla deverá arcar com as compras realizadas
por terceiro até o momento da comunicação dos fatos à administradora do cartão de crédito, se tal
cláusula constar do contrato?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:

Depende da situação do caso concreto, sendo relevante verificar se houve apresentação física do
cartão e utilização da senha.
De acordo com a jurisprudência recente do Superior Tribunal de Justiça (REsp 1.633.785 -SP), a
responsabilidade da instituição financeira deve ser afastada quando o evento danoso decorre de
transações que, embora contestadas, são realizadas com a apresentação física do cartão original e
mediante uso de senha pessoal do correntista. O cartão magnético e a respectiva senha são de uso
exclusivo do correntista, que deve tomar as devidas cautelas para impedir que terceiros tenham
acesso a eles. Demonstrado na perícia que as transações contestadas foram feitas com o cartão
194
original e mediante uso de senha pessoal do correntista, passa a ser do consumidor a incumbência
de comprovar que a instituição financeira agiu com negligência, imprudência ou imperícia ao efetivar
a entrega de numerário a terceiros.
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor
- Considere que João tenha firmado, para a compra de um veículo de uso pessoal, contrato de leasing
no qual haja cláusula de variação cambial lesiva ao consumidor. Em face dessa situação hipotética,
possui o Ministério Público capacidade postulatória para a discussão em juízo do referido contrato?
Quais os fundamentos constitucionais e legais amparariam a propositura de tal ação?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:
De acordo com o entendimento do Supremo Tribunal Federal, o Ministério Público tem legitimidade
para propositura de ação civil pública na defesa de direitos individuais homogêneos em que seus
titulares se encontrem na situação ou na condição de consumidores, ou quando houver uma relação
de consumo, sendo indiferente a espécie de contrato firmado.

De acordo com o enunciado de Súmula 601 do STJ: “O Ministério Público tem legitimidade ativa para
atuar na defesa dos direitos difusos, coletivos e individuais homogêneos dos consumidores, ainda
que decorrentes da prestação de serviços públicos.”
Prevalece o entendimento de que “a proteção coletiva dos consumidores constitui não apenas
interesse individual do próprio lesado, mas interesse da sociedade como um todo. Realmente, é a
própria Constituição que estabelece que a defesa dos consumidores é princípio fundamental da
atividade econômica (CF, art. 170, V), razão pela qual deve ser promovida, inclusive pelo Estado, em
forma obrigatória (CF, art. 5º, XXXII). Não se trata, obviamente, da proteção individual, pessoal,
particular, deste ou daquele consumidor lesado, mas da proteção coletiva, considerada em sua
dimensão comunitária e impessoal. Compreendida a cláusula constitucional dos interesses sociais
(art. 127) nessa dimensão, não será difícil concluir que nela pode ser inserida a legitimação do
Ministério Público para a defesa de ‘direitos individuais homogêneos’ dos consumidores, o que dá
base de legitimidade ao art. 82, I da Lei nº 8.078/90 (...)” (voto do falecido Min. Teori Zavascki no
REsp 417.804/PR, DJ 16/05/2005). “A tutela efetiva de consumidores possui relevância social que
emana da própria Constituição Federal (arts. 5º, XXXII, e 170, V).” (STJ. 3ª Turma. REsp 1254428/MG,
Rel. Min. João Otávio de Noronha, julgado em 02/06/2016). Assim, “o Ministério Público ostenta
legitimidade ativa para a propositura de Ação Civil Pública objetivando resguardar direitos individuais
homogêneos dos consumidores.” (STJ. 2ª Turma. AgInt no REsp 1569566/MT, Rel. Min. Herman
Benjamin, julgado em 07/03/2017).
PÁGINAS 71 A 75 SEM RESPOSTAS ATÉ O MOMENTO

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor
- O promotor de justiça ajuizou ação civil pública contra os bancos privados instalados em sua
comarca de lotação, requerendo a declaração de nulidade de cláusulas presentes em contratos de
empréstimos bancários, por considerá-las abusivas em face dos direitos do consumidor. As cláusulas
referem-se a: (I) juros remuneratórios acima de 12% ao ano; (II) capitalização mensal dos juros; (III)
cumulação de comissão de permanência e de correção monetária; e (IV) multa superior a 2%, por
atraso do pagamento. Além disso, requereu a revisão de ofício, pelo magistrado, de outras cláusulas
195
que reputasse abusivas, sob o argumento de a situação envolver matéria de ordem pública. Com
base nessa situação hipotética, responda, de forma fundamentada, aos seguintes questionamentos.
a) O Ministério Público possui legitimidade para o ajuizamento da referida ação? b) As normas
do Código de Defesa do Consumidor são aplicáveis ao caso? c) Que cláusulas apontadas pelo
Ministério Público são, de fato, consideradas abusivas, de acordo com o entendimento do STJ? d) É
possível a revisão de ofício, pelo juiz, de cláusulas previstas em contratos bancários?
-SEM RESPOSTA
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor
- Com base no que dispõe a Lei Orgânica do Ministério Público, responda, de forma fundamentada,
aos seguintes questionamentos. a) De que instrumento dispõe o Ministério Público para investigar
denúncias relativas a reajuste abusivo de mensalidades de planos de saúde? Quais são as
características desse procedimento investigatório? b) Que medida processual é adequada para rever
o reajuste das mensalidades de planos de saúde em caso de comprovação de reajuste abusivo? Quais
são as características dessa medida?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: - RESPOSTA NÃO OFICIAL: A saúde é direito fundamental de 2ª geração,
com previsão no art. 6º e 196 e seguintes da CRFB. Violado esse direito, é possível a atuação do
Ministério Público, conclusão que pode ser extraída do art. 129, III, da CF, que dispõe: “são funções
institucionais do Ministério Público: III - promover o inquérito civil e a ação civil pública, para a
proteção do patrimônio público e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos”.
Embora não haja menção expressa à tutela dos interesses individuais homogêneos no texto
constitucional, o art. 82, I, do CDC legitima a promoção desses interesses pelo MP. Essa também é a
posição atualmente pacificada no STJ, desde que se trate de direito indisponível (alimentos e
medicamentos) ou, sendo disponível, possua relevância social (mutuários do SFH, direitos dos
consumidores de não serem incluídos em bancos de dados sem notificação, edital que prevê
pontuação privilegiada a candidatos que já integrem o órgão, direitos individuais homogêneos dos
beneficiários do seguro DPVAT).
Dessa forma, cabe ao Promotor apurar a existência de dano, podendo, inicialmente, instaurar um
procedimento preparatório, por portaria (art. 7º, Resol. 1769 GPGJ), que se caracteriza por ser
procedimento administrativo, de caráter inquisitivo, de legitimidade exclusiva do Ministério Público,
destinado à colheita de elementos de informação, com o fito de determinar a autoria e a
materialidade para a propositura de ação ou tomada de Termo de Ajustamento de Conduta. Obtidas
as informações necessárias, deve o membro do MP instaurar, por portaria, Inquérito Civil, visando
colher elementos de informação para subsidiar futura tomada de Termo de Ajustamento de Conduta
ou propositura de ação (art. 1º a 6º, Resol. 1769 GPGJ).
A medida judicial adequada seria a propositura de uma ação revisional. Trata-se de medida de cunho
declaratório, que visa ao reconhecimento da nulidade da cláusula de reajuste em razão da sua
abusividade nos termos do art. 51 do CDC, aplicável aos planos de saúde, salvo os de autogestão
conforme entendimento sumulado (Súmula 608 do STJ).
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor
- Inicialmente, o Ministério Público ajuizou ação civil pública para a defesa de direitos individuais
homogêneos de consumidores de serviços bancários. O juízo julgou procedente o pedido e condenou
as instituições financeiras a devolverem os valores cobrados ilegalmente. A sentença condenatória

196
transitou em julgado e, após seis meses, o Ministério Público deu início à execução do título executivo
judicial. Devidamente intimadas da decisão que deferiu o processamento da execução, as instituições
financeiras interpuseram agravo de instrumento, sustentando a ilegitimidade ativa do Ministério
Público para promover a execução de direitos individuais disponíveis. Com base nessa situação
hipotética, discorra sobre a alegação das empresas rés e, de forma fundamentada, esclareça a
legitimidade ativa do Ministério Público para impulsionar a liquidação e a execução da referida
sentença.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O processo de liquidação em ação coletiva ostenta característica peculiar
em relação à liquidação comum, qual seja, a elevada carga cognitiva tendente à individualização do
direito conferido na sentença (liquidação imprópria). Assim, surge uma gradação de preferência: a
legitimidade individual (ordinária) antecede a legitimidade coletiva, que passa então a ser subsidiária.
Assim, podem promover a liquidação e execução a própria vítima, seus sucessores, ou os legitimados
no art. 82. Considere-se, contudo, que, existindo a necessidade de provar a condição de titular do
direito lesado, assim como o prejuízo sofrido (ainda que se admita, em certos casos, que este último
seja presumido), a legitimação prevista no art. 82 não é automática, somente podendo se dar na
hipótese do art. 100 do CDC, ou seja, se, no prazo de um ano, não houver a habilitação de um número
de interessados compatível com a gravidade do dano.
Nessa senda, e analisando a questão da legitimidade do MP, identificam-se três espécies de execução
da sentença coletiva que envolva interesses individuais homogêneos:
(i) execução individual (art. 97, primeira parte, do CDC – “A liquidação e a execução de sentença
poderão ser promovidas pela vítima e seus sucessores”);
(ii) execução individual realizada de forma coletiva (Art. 98, CDC. A execução poderá ser
coletiva, sendo promovida pelos legitimados de que trata o art. 82, abrangendo as vítimas cujas
indenizações já tiveram sido fixadas em sentença de liquidação, sem prejuízo do ajuizamento
de outras execuções) e;
(iii) execução coletiva propriamente dita (Art. 100 , CDC – “Decorrido o prazo de um ano sem
habilitação de interessados em número compatível com a gravidade do dano, poderão os
legitimados do art. 82 promover a liquidação e execução da indenização devida.).

Importante ressaltar que as duas primeiras modalidades de execução têm como objeto a aferição do
dano individualmente considerado, enquanto a última a do dano globalmente causado, com a
quantificação dos respectivos montantes. No caso da execução coletiva propriamente dita (art. 100
do CDC), ademais, a indenização será revertida ao fundo criado pela Lei n.° 7.347, de 24 de julho de
1985 “fluid recovery”).
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor
- Carlos ajuizou, em face do Banco Mais Dinheiro S.A., ação declaratória de inexistência de débito
cumulada com pedido de indenização por danos morais, noticiando que o seu nome fora negativado
em órgãos de proteção ao crédito por indicação da instituição ré, a qual teria permitido que terceira
pessoa estelionatária abrisse conta-corrente em nome do autor, tendo sido, inclusive, fornecido
talonário de cheques ao falsário. Em razão disso, segundo alega o autor na ação, vários cheques
foram emitidos sem provisão de fundos, o que teria resultado no inadimplemento que deu causa à
negativação. Devidamente citada, a empresa ré apresentou contestação, argumentando que, no
caso, não poderia ser responsabilizada pelos danos causados ao consumidor, sob a alegação de que

197
o autor sequer era seu correntista e, mesmo que o fosse, a culpa seria exclusiva de terceiro. Com
base nessa situação hipotética, responda, de forma fundamentada, se a empresa ré deverá ser
responsabilizada pelos danos causados a Carlos.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Inicialmente, verifica-se a configuração de relação de consumo, pois
presentes o elemento objetivo (serviço) e o subjetivo (consumidor e fornecedor), nos termos dos
arts. 2º e 3º do CDC, sendo sumulado o entendimento de que o CDC se aplica à relação envolvendo
instituições financeiras (Súmula 297 do STJ).
Estabelecida a legislação aplicável, infere-se que a questão versa sobre responsabilidade civil
consumerista e, portanto, deve ser analisada sob o enfoque dos elementos estruturantes da
responsabilidade civil, quais sejam a conduta, nexo, dano e o fator de atribuição, que, no caso, é a
própria lei (CDC) e o risco da atividade, tratando de responsabilidade de cunho objetivo, que dispensa
prova de dolo ou culpa.
A conduta (negativação) e o dano são incontroversos. O cerne diz respeito ao nexo causal e eventual
excludente de responsabilidade prevista no art. 14, §3º do CDC. No caso, contudo, a matéria é
sumulada no sentido de que fraudes em atividades bancárias não afastam o dever de indenizar vez
que compõem o risco da atividade, tratando-se de fortuito interno (Súmula 28 do STF e 479 do STJ)
 STJ/Súmula 479: As instituições financeiras respondem objetivamente pelos danos gerados por
fortuito interno relativo a fraudes e delitos praticados por terceiros no âmbito de operações
bancárias.
 STF/Súmula 28: O estabelecimento bancário é responsável pelo pagamento de cheque falso,
ressalvadas as hipóteses de culpa exclusiva ou concorrente do correntista.

Assim, haverá responsabilidade do banco, especialmente porque também não comprovada qualquer
contribuição do consumidor para a ocorrência do evento danoso.
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor
- Márcia ajuizou ação de prestação de contas contra o banco no qual é correntista, visando à
obtenção de esclarecimentos acerca de cobranças de taxas, tarifas e encargos ocorridas nos últimos
cinco anos em conta-corrente de sua titularidade. Devidamente citada, a instituição financeira alegou
decadência do direito, com base no artigo 26, II, do Código de Defesa do Consumidor, sob o
argumento de que a autora somente poderia reclamar as informações relativas aos últimos noventa
dias, já prestadas voluntariamente antes da propositura da ação. Com base nessa situação hipotética,
discorra sobre a alegação da empresa ré quanto à decadência dos direitos de Márcia.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Inicialmente, necessário destacar que, diferentemente da prescrição, a
qual fulmina a pretensão, a decadência por essência extingue a própria existência do direito. Assim,
ambos institutos não se confundem.
Quanto à decadência prevista no art. 26 do CDC, os tribunais superiores tem se posicionado no
sentido de que o prazo para reclamação diz respeito ao exercício das faculdades trazidas no art. 18
ou 19 do CDC (troca, devolução do valor ou abatimento/complementação). Assim, segundo o
entendimento sumulado do STJ (Súmula n. 477), a decadência do art. 26 do CDC não é aplicável à
prestação de contas para obter esclarecimentos sobre cobrança de taxas, tarifas e encargos
bancários.

198
Por tratar-se de prestação de contas em razão da relação de gestão de patrimônio alheio,
independentemente da relação subjacente, não havendo prazo específico para tanto, aplica-se ao
caso prazo prescricional de dez anos previsto no art. 205 do CC (não o decadencial de 90 dias do
CDC).
Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Uma empresa que comercializa eletrodomésticos estava divulgando publicidade ilegal. o MP ajuizou
ACP para suspender a divulgação e buscar o ressarcimento dos consumidores prejudicados. De quem
é o ônus da prova? Qual a natureza dos direitos envolvidos? Como funciona a coisa julgada nos casos
de procedência e improcedência?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A publicidade é norteada por alguns princípios dispostos no CDC, sendo
possível destacar: a) o princípio da identificação da publicidade (art. 36, caput, do CDC); b) princípio
da vinculação contratual da publicidade (art. 30 e 35 do CDC); c) princípio da veracidade (art. 37, §
1º, do CDC); d) princípio da inversão do ônus da prova (art. 38 do CDC); e) princípio da correção do
desvio publicitário (art. 56, XII, do CDC); f) princípio da transparência da fundamentação publicitária
(art. 36, parágrafo único, do CDC).
O artigo 38 do CDC, que garante ao consumidor o princípio da inversão do ônus da prova da
veracidade e correção da informação ou comunicação publicitária, indica que ele cabe a quem as
patrocina. Trata-se, no caso, de uma inversão do ônus da prova ope legis – assim como a que ocorre
em relação às excludentes de responsabilidade (Arts. 12, §3º, e 14, §3º, do CDC). Assim, é inversão
obrigatória que independe da discricionariedade do juiz, diferenciando-se da prevista no art. 6º, VIII,
do CDC, que necessita da verossimilhança da alegação ou da hipossuficiência do consumidor.
Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Trata-se de ação civil pública ajuizada pelo MP contra o abuso na comercialização de combustíveis. É
cabível a inversão do ônus da prova a favor do MP? Fundamente de acordo com o STJ.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A inversão do ônus da prova em favor do MP em benefício dos
consumidores já foi aceita pela 4ª Turma do STJ, que, na oportunidade, entendeu que as ações
coletivas devem ser facilitadas para oferecer a máxima aplicação do Direito. Trata-se de
entendimento firmado na convicção de que não se trata de inversão em prol do autor, mas da
sociedade. A ideia é facilitar a defesa da coletividade de indivíduos que o CDC chamou de
consumidores (art. 81 do CDC). O termo consumidor, previsto no art. 6º do CDC, não pode ser
entendido apenas como parte processual, mas sim como parte material da relação jurídica
extraprocessual, ou seja, a parte envolvida na relação de direito material.
Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Qual a diferença entre banco de dados e cadastro de consumidores? Qual a ação cabível nestes
casos? É crime o fato de negar informação ao consumidor?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A doutrina prevalecente entende que há diferença na natureza dos bancos
de dados e dos cadastros de consumidores:
Os bancos de dados, de que são exemplos SPC e SERASA, possuem as seguintes características: a)
coleta de dados é aleatória (não há interesse particularizado; arquivista e fornecedor não são a
mesma pessoa); b) organização permanente das informações (quanto maior o banco, maior a
credibilidade); c) não há necessidade de consentimento ou autorização do consumidor que, muitas

199
vezes, sequer tem conhecimento do registro; d) a divulgação é externa e continuada a terceiros
(transmissibilidade externa é a sua principal finalidade); e) dados são objetivos, e não valorativos;
f) informações constituem o conteúdo fundamental da existência do banco de dados (não
apresentam a finalidade de utilização subsidiária).
Por outro lado, os cadastros de consumidores configuram a coleta de dados particularizados no
interesse de fornecedores ou prestadores, como em programas internos de pontuação das empresas
em geral. Tais cadastros não visam à negativação do nome do consumidor com o fim de informação
ao público, mas apenas o incremento das atividades e negócios das empresas, possuindo as
seguintes características:
a) não é aleatório, é particularizado no interesse da atividade comercial (arquivista e fornecedor
são a mesma pessoa); b) a permanência das informações é acessória (o registro não é um fim em si
mesmo; o cadastro tende a não ser contínuo se as partes não contratam). d) geralmente, há o
conhecimento e anuência do consumidor; e) transmissibilidade interna (circula e beneficia somente
o fornecedor, e não terceiro); f) é possível a presença de juízo de valor sobre o consumidor; g) os
dados são utilizados com a finalidade de controle interno sobre as possibilidades de realização de
negócios jurídicos por parte do fornecedor-arquivista (utilização subsidiária).

No tocante à ação a ser proposta, trata-se de ação de obrigação de fazer (para retirada do nome ou
retificação de dados) e de pagar (indenização por eventual dano causado).
Por fim, negar ou dificultar Informações sobre os dados de cadastros sobre os consumidores não só
configura prática abusiva por violar direito de informação dos consumidores, como constitui crime
contra as relações de consumo, nos termos dos arts. 43, 61 e 72 do CDC.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Consumidor adquire veículo com motor com potência inferior à anunciada pela concessionária.
Quem tem legitimidade para responder? Seria vício ou defeito?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A questão diz respeito à classificação do problema como vício ou defeito,
bem como à legitimidade passiva – se do fabricante ou do vendedor/concessionária.
Quanto à distinção entre vício e defeito/fato, o CDC os trata nos arts. 12, 14 (fato) e 18, 19 e 20 (vício).
O Código, em relação aos vícios propriamente ditos – vícios de qualidade-adequação –, ou seja, os
que afetam tão somente a quantidade ou qualidade, afirma haver responsabilidade solidária entre
os fornecedores, sem fazer qualquer distinção. Já em relação aos fatos – defeitos ou vícios de
qualidade-segurança –, aqueles que afetam a incolumidade física ou psíquica do consumidor, afirma
a responsabilidade do fabricante e do comerciante, trazendo aparente distinção em ordem de
responsabilização, razão pela qual parte da doutrina afirma que o comerciante só poderia ser
responsabilizado subsidiariamente (arts. 13, I e II), salvo em caso de defeitos decorrentes da má
conservação de perecíveis (art. 13, III do CDC).
Assim, por tratar-se de vício de qualidade-adequação, mera disparidade que não afeta à
incolumidade do consumidor, a responsabilidade entre fabricante e vendedor/concessionária pode
ser tida como solidária.

200
No mais, é preciso destacar que, caso a publicidade enganosa tenha se dado exclusivamente por
parte da concessionária, parte da doutrina afirma que o fabricante poderia ilidir sua responsabilidade
sob alegação de fato de terceiro. Para a corrente majoriária, porém, não se admite que um outro
componente da cadeia de consumo seja tido por terceiro. Assim, tanto a concessionária quanto o
fabricante poderiam ser responsabilizados, cabendo entre eles a respetiva apuração de
responsabilidade para fins de ressarcimento.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Consumidor adquire veículo com defeito no freio e há acidente e lesão ao condutor em razão disso.
Quem tem legitimidade para responder? Diferencie defeito e vício e diga qual deles se aplica ao caso.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O vício (de qualidade-adequação) atinge o produto/serviço em si. Nos
termos do art. 18 do CDC: “Os fornecedores de produtos de consumo duráveis ou não duráveis
respondem solidariamente pelos vícios de qualidade ou quantidade que os tornem impróprios ou
inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles
decorrentes da disparidade, com a indicações constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou
mensagem publicitária, respeitadas as variações decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor
exigir a substituição das partes viciadas”.
Nesses casos, a responsabilidade do comerciante é objetiva e solidária, dispondo o consumidor dos
prazos decadenciais previstos pelo CDC para reclamar as medidas de substituição do produto,
restituição imediata da quantia paga ou abatimento proporcional do preço, caso o vício não seja
sanado no prazo máximo de trinta dias.
Por outro viés, o fato (vício de qualidade segurança/defeito/acidente) atinge em especial a
incolumidade físico-psíquica do consumidor ou de terceiro, ultrapassando a esfera meramente
econômica. O defeito causa danos físicos, morais e/ou estéticos (acidente de consumo). Nesse caso,
a responsabilidade do comerciante é subsidiária, em hipóteses taxativas (art. 13, I e II), com exceção
de quando não conserva adequadamente os produtos perecíveis (III), quando então sua
responsabilidade é direta e solidária.
Em relação aos defeitos, o CDC apresenta aparente distinção em ordem de responsabilização do
fabricante e do comerciante (arts. 12 e 13 do CDC), razão pela qual parte da doutrina aduz que o
comerciante só poderá ser responsabilizado subsidiariamente, ou seja, não for possível a
identificação do fabricante (arts. 13, I e II), exceto na hipótese de defeitos decorrentes da má
conservação de perecíveis (art. 13, III, do CDC).
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Consumidor adquire suco em caixa e verifica que há inseto e não consome. Quem seria o
responsável? É acidente de consumo? Há condenação a danos morais? Há condenação a danos
morais se houvesse ingestão do produto? A responsabilidade seria a mesma caso o consumidor
ingerisse ou não o produto?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Definir o responsável passa, antes, pela melhor interpretação a ser dada
ao art. 12 e 13 do CDC, que, ao contrário dos arts. 18 a 20 do CDC, diferenciam os diversos tipos de
fornecedores (art. 12 do CDC) do comerciante (art. 13 do CDC). Por essa razão, para parcela da
doutrina, o comerciante somente poderia ser responsabilizado por fatos do produto nas hipóteses de
má conservação (art. 13, III, CDC) ou não identificação do fabricante (Art. 13, I e II, CDC). Outra parcela,

201
contudo, afirma que haveria responsabilidade solidária, nos termos dos arts. 7º, p. único e 25, §1º,
do CDC, uma vez que tanto o comerciante quanto o fabricante fizeram parte da cadeia de consumo,
pelo que eventual apuração da culpa deve ser feita entre eles em sede de regresso.
Sobre restar configurado ou não acidente de consumo, independe diferenciar vício de qualidade-
adequação (afetam a qualidade ou quantidade) de vícios de qualidade-segurança (afetam a
incolumidade física ou psíquica), assim chamados de defeitos ou fatos. No caso de um inseto, dentro
de um produto destinado ao consumo, salvo respeitável entendimento em contrário, ainda que se
possa discutir ter havido ou não dano em razão da não ingestão ou de ter sido ou não levado a boca,
trata-se de fato do produto, que não apresentou a segurança esperada. Se há inseto na embalagem,
no mínimo, as normas básicas de higienização não foram respeitadas, pelo que muitos outros
organismos nocivos, ainda que não visíveis a olho-nu, podem ali existir.
Acerca da ocorrência de dano moral pelo encontro de corpo estranho em alimento industrializado,
vale recordar os seguintes julgados do STJ, ressaltando-se que a matéria ainda não foi pacificada:

•Só há danos morais se consumir o corpo estranho, ainda que a ingestão seja parcial. Posição da 4ª
Turma do STJ. STJ. 4ª Turma. AgRg no AREsp 489030/SP, em 16/04/2015. STJ. 4ª Turma. AgInt no
AREsp 1299401/SP, em 12/02/2019.
• A simples comercialização de alimento industrializado contendo corpo estranho é suficiente para
configuração do dano moral. Posição da 3ª Turma do STJ. STJ. 3ª Turma. REsp 1828026/SP, Rel. Min.
Nancy Andrighi, julgado em 10/09/2019 (Info 656); "O simples ato de “levar à boca” o alimento
industrializado com corpo estranho gera dano moral in re ipsa, independentemente de sua ingestão.
A aquisição de produto de gênero alimentício contendo em seu interior corpo estranho, expondo o
consumidor à risco concreto de lesão à sua saúde e segurança, ainda que não ocorra a ingestão de
seu conteúdo, dá direito à compensação por dano moral, dada a ofensa ao direito fundamental à
alimentação adequada, corolário do princípio da dignidade da pessoa humana”.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Comerciante arrumando a prateleira de seu mercado é atingido por vasilhame que explode. Seria ele
considerado consumidor?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Sim, para o STJ, o comerciante seria considerado consumidor por
equiparação, de acordo com o art. 17 do CDC, dispositivo que equipara a consumidor todas as vítimas
do evento danoso. O comerciante vítima de um acidente de consumo pode ser enquadrado nesse
conceito ampliado de consumidor (“bystander”), pois, apesar de não ocupar a posição de consumidor
em sentido estrito (art. 2º do CDC), foi vítima de dano causado durante o processo de comercialização
de um produto no mercado de consumo, ou seja, foi vítima do evento de consumo. Assim, o ônus de
provar que não existia defeito no produto passa a ser do fabricante.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor - O que
é vício do produto? Quais são os prazos? Poderiam os prazos serem ampliados? Contrato de adesão
pode prever ampliação do prazo?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O vício do produto é previsto pelos arts. 18 a 20 do CDC e ocorre quando
o produto não funciona adequadamente, seja em razão da sua qualidade, utilidade e/ou quantidade.
Trata-se do vício que fica adstrito ao próprio produto ou serviço, tornando-os inadequados aos fins

202
a que se destinam, ocasionando prejuízo intrínseco ao bem. O vício macula o próprio valor/uso do
bem, conceito que não considera os danos físicos ou psicológicos que ele possa gerar ao consumidor.
A responsabilidade pelo vício do produto ou serviço busca garantir a incolumidade econômica do
consumidor e sujeita-se aos prazos decadenciais do art. 26 do CDC, pois se refere a direito
potestativo do consumidor (direito de reclamar), impondo uma sujeição ao fornecedor, a fim de que
este possa sanar os vícios do produto.
Assim, o consumidor terá o prazo decadencial de 30 (produtos/serviços duráveis) ou 90 dias (não
duráveis) para reclamar os vícios aparentes ou de fácil constatação. Observados tais prazos, abre-se
o prazo máximo de 30 dias para que o fornecedor sane o vício e, caso este não seja solucionado,
assegura-se ao consumidor exigir, alternativamente e à sua escolha: a) a substituição do produto por
outro da mesma espécie, em perfeitas condições de uso; b) restituição imediata da quantia paga,
monetariamente atualizada, sem prejuízo de eventuais perdas e danos; ou c) o abatimento
proporcional do preço (art. 18, § 1º, CDC).
Por fim, quanto ao prazo para que o fornecedor sane o vício identificado pelo consumidor, o art. 18,
§ 2°, do CDC prevê que poderão as partes convencionar a sua redução ou ampliação, não podendo
ser inferior a sete nem superior a cento e oitenta dias. Convém sinalar que, nos contratos de adesão,
a cláusula de prazo deverá ser convencionada em separado, por meio de manifestação expressa do
consumidor.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Diferencie Ação Estimatória de Ação Redibitória
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O artigo 441 do Código Civil trata a respeito dos vícios redibitórios,
dispondo que: Art. 441. A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por
vícios ou defeitos ocultos, que a tornem imprópria ao uso a que é destinada, ou lhe diminuam o valor.
Assim, tendo o contratante verificado vícios na coisa contratada, poderá enjeitá-la, redibindo o
contrato, ou seja, desfazendo o negócio anteriormente realizado. Para tanto, o contratante poderá
valer-se da ação redibitória cujos prazos de decadência estão elencados no artigo 445 do Código
Civil: 30 dias para bens móveis e 1 ano para bens imóveis.
No entanto, se o contratante manifestar interesse na manutenção do contrato poderá requerer
apenas o abatimento no preço, conforme determina o artigo 442 do CC. Esta ação denomina-se
estimatória, também denominada de ação quanti minoris.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor - Se o
motor de um carro comprado por consumidor não tiver a potência que consta no prospecto, a
concessionária tem legitimidade passiva para eventual ação judicial? E a montadora? E se a falha
fosse nos freios e ocorresse um acidente com o consumidor? A situação se alteraria?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O CDC proíbe toda publicidade enganosa ou abusiva. No caso da compra
de um veículo com potência menor que a veiculada em publicidade, terá a concessionária
legitimidade passiva ad causam por esta publicidade enganosa configurar-se também em vício do
produto. Assim, conforme determina o art. 18 do CDC, os fornecedores respondem de forma
solidária pelos vícios de qualidade ou quantidade dos produtos que os tornem impróprios ou
inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor.

203
Da mesma forma será responsável a montadora do veículo, com base no artigo 18 supramencionado.
O STJ também possui entendimento no sentido de que há responsabilidade solidária de todos os
integrantes da cadeia de fornecimento por vício no produto adquirido, incluindo-se o fornecedor
direto (concessionária) e o indireto (fabricante).
No caso da ocorrência de acidente de consumo em virtude de falha nos freios do veículo, a questão
transbordaria de simples vício para fato do produto, ou seja, o vício não só gera uma inadequação
do produto, mas um dano ao consumidor ou a terceiros. Assim, o fato do produto é formado pela
soma dos fatores vício+dano. Nesta hipótese aplica-se o disposto no art. 12 do CDC, de modo que a
responsabilidade recai exclusivamente ao fabricante, produtor, construtor ou importador do produto
que, no caso em análise, é a montadora do veículo, sendo a responsabilidade do comerciante
(concessionária) subsidiária, conforme dispõe o art. 13 do CDC.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor -
Diferença entre vicio e defeito.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A doutrina diferencia os termos vício e defeito. Vício pertence ao produto
ou serviço, tornando-o inadequado, mas não atinge o consumidor ou outras pessoas. Ex: a televisão
adquirida que funciona mal. Já o defeito é o vício acrescido de um problema extra. O defeito não só
gera inadequação do produto ou serviço, mas um dano ao consumidor ou a outras pessoas. Ex:
televisão que explode causando danos a pessoas. Neste sentido, há vício sem defeito, mas não há
defeito sem vício.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor - Caso
pratico: inseto dentro de suco de caixa, mesmo que o consumidor não chegue a ingerir o produto,
tem dano moral? E se ingere?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Acerca da ocorrência de dano moral pelo encontro de corpo estranho em
alimento industrializado, vale destacar os seguintes julgados do STJ, que demonstram que a matéria
ainda não foi pacificada pela jurisprudência:
•Só há danos morais se consumir o corpo estranho, ainda que a ingestão seja parcial. Posição da 4ª
Turma do STJ. STJ. 4ª Turma. AgRg no AREsp 489030/SP, em 16/04/2015. STJ. 4ª Turma. AgInt no
AREsp 1299401/SP, em 12/02/2019.
• A simples comercialização de alimento industrializado contendo corpo estranho é suficiente para
configuração do dano moral. Posição da 3ª Turma do STJ. STJ. 3ª Turma. REsp 1828026/SP, Rel. Min.
Nancy Andrighi, julgado em 10/09/2019 (Info 656); "O simples ato de “levar à boca” o alimento
industrializado com corpo estranho gera dano moral in re ipsa, independentemente de sua ingestão.
A aquisição de produto de gênero alimentício contendo em seu interior corpo estranho, expondo o
consumidor à risco concreto de lesão à sua saúde e segurança, ainda que não ocorra a ingestão de
seu conteúdo, dá direito à compensação por dano moral, dada a ofensa ao direito fundamental à
alimentação adequada, corolário do princípio da dignidade da pessoa humana”.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito do Consumidor - Há
limitação de juros para as instituições financeiras?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: No que se refere aos juros moratórios, o STJ possui entendimento
sumulado no verbete 379 assim estampado: Nos contratos bancários não regidos por legislação
específica, os juros moratórios poderão ser fixados em até 1% ao mês.

204
Em relação aos juros remuneratórios cobrados pelas instituições financeiras não há limitações
sofridas pela Lei da Usura, nos exatos termos da Súmula n. 596 do STF que assim dispõe: As
disposições do Decreto 22.626/1933 não se aplicam às taxas de juros e aos outros encargos cobrados
nas operações realizadas por instituições públicas ou privadas, que integram o Sistema Financeiro
Nacional. Além disso, a limitação dos juros remuneratórios pela incidência do CDC depende da
comprovação da abusividade do percentual cobrado, verificada caso a caso, que não se caracteriza
pelo simples fato de os juros serem pactuados em percentual superior a 12% ao ano.
MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito do Consumidor - Considere a seguinte situação
hipotética: Diogo ajuizou ação contra incorporadora da qual ele havia comprado imóvel, requerendo
a restituição dos valores pagos por ele a título de comissão de corretagem e de taxa de assessoria
técnico-imobiliária, sob o fundamento de serem abusivas as cláusulas contratuais que exigiam o
pagamento dessas taxas pelo promitente-comprador. Devidamente citada, a empresa apresentou
defesa, argumentando, preliminarmente, sua ilegitimidade passiva e, no mérito, a validade de ambas
as cobranças, previamente informadas ao consumidor. Acerca dessa situação hipotética, responda,
justificadamente, aos seguintes questionamentos, conforme o entendimento do STJ. 1 É válida a
alegação de ilegitimidade passiva da incorporadora? [valor: 1,00 ponto] 2 Há abusividade nas
referidas cláusulas contratuais? [valor: 6,00 pontos]
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: 1- Em contratos de compromisso de compra e venda de imóveis, mediante
a intermediação de incorporadoras imobiliárias, não raras vezes as incorporadoras exigiam que o
promitente-comprador pagasse a comissão de corretagem e o “serviço de assessoria técnico-
imobiliária” (SATI), repassando esse ônus ao promitente comprador (consumidor). Com base na
alegada ilicitude na cobrança desses valores, alguns consumidores ajuizaram ações pedindo fosse
declarada a abusividade de tais cláusulas e que, como consequência, fossem a eles restituídos os
respectivos valores. Conquanto as incorporadoras alegassem a sua ilegitimidade passiva ad causam,
argumentando que a comissão de corretagem é paga aos corretores e que a SATI é destinada aos
profissionais que prestam a assessoria aos consumidores, o STJ, ao se posicionar sobre o tema decidiu
que: Tem legitimidade passiva "ad causam" a incorporadora, na condição de promitente-vendedora,
para responder a demanda em que é pleiteada pelo promitente-comprador a restituição dos valores
pagos a título de comissão de corretagem e de taxa de assessoria técnico-imobiliária, alegando-se
prática abusiva na transferência desses encargos ao consumidor (STJ. 2ª Seção. REsp 1.551.968-SP,
Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 24/8/2016 - recurso repetitivo, info 589). Não
merece acolhimento, pois, a preliminar de ilegitimidade passiva da incorporadora.
2- No que se refere à abusividade das cláusulas contratuais relativas à comissão e corretagem e SATI
decidiu o STJ que: É válida a cláusula contratual que transfere ao promitente-comprador a obrigação
de pagar a comissão de corretagem nos contratos de promessa de compra e venda de unidade
autônoma em regime de incorporação imobiliária, desde que previamente informado o preço total
da aquisição da unidade autônoma, com o destaque do valor da comissão de corretagem. É abusiva,
no entanto, a cobrança pelo promitente-vendedor do serviço de assessoria técnico-imobiliária (SATI),
ou atividade congênere, vinculado à celebração de promessa de compra e venda de imóvel.

205
[PONTOS EXCLUÍDOS]

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Civil - Falar sobre os
fundamentos do direito civil constitucional.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O direito civil constitucional surge como uma tendência de
constitucionalização do direito privado, utilizando os princípios constitucionais para nortear as
relações privadas e a orientar as relações entre o Estado e os particulares, de modo a conciliar os
valores e preceitos consagrados na Constituição Federal com as regras que regem as relações
interpessoais. Com o advento da Constituição Federal de 1988, o sistema normativo nacional deixou
de ter a visão antiga de divisão do direito por ramos, passando a uma visão mais ampla e interligada
das áreas do direito. O direito constitucional passou a tratar não apenas da organização do Estado,
mas a apresentar princípios que norteiam o restante da legislação.
Dessa forma, a relação entre pessoas, seja para dirimir conflitos ou apenas para organizar e distribuir
direitos e obrigações, teve sua essência influenciada pela legislação constitucional, levada pelo
princípio da supremacia da norma constitucional e por direitos incluídos na carta magna como os da
dignidade da pessoa humana, personalidade, a honra e muitos outros que levaram a uma integração
necessária entre o direito privado e o direito constitucional.
É imprescindível lembrar que todo o sistema normativo nacional está intrinsecamente ligado à
Constituição, pois a hierarquia normativa não permite que nenhuma outra norma, seja ela formal ou
material, contrarie qualquer dispositivo da lei maior. Assim, o direito privado sofre influência direta
da norma constitucional, servindo como um instrumento normativo utilizado para complementar os
princípios constitucionais, abrindo assim um novo leque normativo tratado como um misto de direito
civil com direito constitucional.
Portanto, priorizando-se princípios como dignidade da pessoa humana, boa-fé objetiva, entre outros,
é possível aos operadores do direito aplicar as normas jurídicas da melhor forma, sem as correias de
um texto legal engessado pelo seu positivismo.
Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Direito Civil - Considerando o caso hipotético – Uma
empresa Alpha é vendida. Após a venda, os sócios criam a empresa Beta, no mesmo ramo, causando
prejuízos a Alpha. Neste caso, é lícita a concorrência de Beta? Um ano e meio após a venda, os sócios
originários da empresa Alpha podem ser acionados judicialmente para pagar dívidas antigas da
empresa?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Nos termos do artigo 1.147 do Código Civil, não havendo autorização
expressa, o alienante do estabelecimento não pode fazer concorrência ao adquirente, nos cinco anos
subsequentes à transferência. Assim, o prazo estabelecido pelo trespasse é de cinco anos, sendo
presumido no contrato, de forma que é vedado ao alienante fazer concorrência com o adquirente do
estabelecimento empresarial neste prazo; se assim proceder, tal concorrência será considerada
desleal, portanto, ilícita.
Conforme prevê o artigo 1.146 do Código Civil, o adquirente do estabelecimento responde pelo
pagamento dos débitos anteriores à transferência, desde que regularmente contabilizados,
continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos
créditos vencidos, da publicação, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Desta forma,

206
passando-se o prazo de 1 ano e meio, não há qualquer responsabilização do alienante quanto aos
débitos regularmente contabilizados anteriores à formalização do trespasse.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

3 Jurisdição

TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Uma empresa celebrou um
contrato de empréstimo com um banco. No contrato, a empresa deu como garantia um imóvel. Em
seguida, a empresa ajuizou uma ação com o intuito de desconstituir a garantia dada. A empresa
ajuizou esta ação no foro de situação do bem. O banco opôs exceção de incompetência em razão do
lugar, alegando que havia foro de eleição e que, portanto, a ação deveria ter sido proposta no foro
de eleição. O autor poderia ter proposto a ação no foro de situação da coisa?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Não. Muito embora o art. 47 do CPC disponha que, para as ações fundadas
em direito real sobre imóveis é competente o foro da situação da coisa, o caso em comento se trata
de uma relação obrigacional entre as partes relativas ao contrato de mútuo, sendo o contrato de
alienação fiduciária do imóvel um contrato acessório. O STJ possui o entendimento no sentido de
que o foro da situação de imóvel, previsto no art. 47 do CPC/15, não prevalece diante da cláusula de
eleição de foro no contrato de mútuo bancário, quando a garantia prevista no contrato acessório de
alienação fiduciária de imóvel sequer foi executada pela instituição financeira. Afirmou-se, ainda,
que a cláusula de eleição de foro é válida quando inserta em contrato bancário firmado entre duas
pessoas jurídicas para implementação de atividade econômica, não havendo comprovação de
situação de vulnerabilidade de qualquer das partes. Desta forma, deveria o autor ter respeitado a
cláusula de eleição de foro.

4 Ação: conceito, natureza, elementos e características; condições da ação; classificação.

5 Pressupostos processuais.

6 Preclusão

7 Sujeitos do processo: capacidade processual e postulatória; deveres das partes e dos

procuradores; procuradores; sucessão das partes e dos procuradores

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Tendo em vista que curador especial é o
representante judicial ad hoc nomeado pelo magistrado em determinados casos para regularizar o
processo, garantir a paridade de armas e equilibrar o contraditório, e considerando as disposições do
Código de Processo Civil vigente, discorra sobre a curatela especial e aponte as hipóteses legais nas
quais a Defensoria Pública irá exercê-la.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A curadoria especial é instituto de Direito Processual de caráter
eminentemente protetivo. Destina-se a garantir a tutela dos interesses de pessoas cuja situação de
vulnerabilidade possa impedi-los de ter plena ciência acerca da existência e do teor do processo ou
de exercer adequadamente a defesa de seus direitos em juízo. Suas principais hipóteses estão
previstas no artigo 72, CPC/2015, quais sejam: i) incapaz sem representante legal; ii) incapaz quando
os interesses deste colidirem com os do representante legal; iii) réu revel preso; iv) réu revel citado
por edital ou com hora certa. A doutrina especializada costuma classificá-la como função atípica da

207
Defensoria Pública, uma vez que a instituição atua em favor do curatelado independentemente de
sua condição econômica. Haveria, assim, uma situação de hipossuficiência jurídica.
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Acerca do benefício da gratuidade de justiça,
informe: 1) quais são os instrumentos processuais adequados para o requerimento desse benefício;
2) quais são os recursos cabíveis para reverter, respectivamente, a decisão interlocutória ou a
sentença que indeferir o pedido de concessão desse benefício.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: De acordo com o artigo 99 do CPC, o pedido de gratuidade da justiça pode
ser formulado na petição inicial, na contestação, na petição para ingresso de terceiro no processo ou
em recurso. Ainda, o § 1º dispõe que se superveniente à primeira manifestação da parte na instância,
o pedido poderá ser formulado por petição simples, nos autos do próprio processo, e não suspenderá
seu curso. Conforme estabelece o artigo 101, se o indeferimento da gratuidade da justiça ocorrer por
decisão interlocutória o recurso cabível é o agravo de instrumento; se a questão for resolvida na
sentença, caberá apelação.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação hipotética: A Defensoria
Pública da União, em ação civil pública que ajuizara, solicitou a produção de prova pericial a fim de
comprovar os argumentos narrados na petição inicial. A solicitação foi deferida pelo juízo, e o perito,
nomeado. Este, contudo, solicitou o adiantamento de seus honorários como condição para a
aceitação do encargo. Nessa situação, a quem caberá o pagamento de tais valores? Justifique a sua
resposta.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Em regra, a parte que houver requerido a perícia será responsável pelo
adiantamento dos honorários periciais (CPC, art. 95). Porém, tratando-se de beneficiário da
assistência judiciária gratuita, o pagamento do adiantamento dos honorários periciais deverá ser
efetuado pela União com recursos alocados em seu orçamento (CPC, art. 95, §3º, II).

Por outro viés, o art. 18 da Lei nº 7.347/85 explica que na ação civil pública não haverá qualquer
adiantamento de despesas. Trata-se de regramento próprio, que impede que o autor da ação civil
pública arque com os ônus periciais e sucumbenciais, ficando afastada, portanto, as regras específicas
do CPC. Contudo, o STJ entende que a referida isenção não pode obrigar que o perito particular
exerça seu ofício gratuitamente. Assim, na visão da Corte Especial, a solução é aplicar, por analogia,
a Súmula 232 do STJ: “A Fazenda Pública, quando parte no processo, fica sujeita à exigência do
depósito prévio dos honorários do perito". Vale ressaltar que o CPC é taxativo ao vedar a utilização
dos recursos do fundo de custeio da Defensoria Pública . STJ. 1ª Seção. REsp 1253844/SC, em 13/03/2013
(recurso repetitivo) STJ. 2ª Turma. AgInt-RMS 59.276/S, em 28/03/2019. STJ. 1ª Turma. AgInt-RMS 59.235/SP,
em 25/03/2019. STJ. 1ª Turma. AgInt-RMS 61.877/SP, em 16/12/2019.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Via ligação
telefônica, José, Defensor Público federal, foi informado de que um juiz de determinada vara federal
o havia nomeado defensor de determinado jurisdicionado. Segundo consta, o juiz entendeu que o
jurisdicionado era pessoa pouco instruída e que a Defensoria iria patrocinar a sua causa com
excelência. José foi informado, ainda, de que haveria uma audiência na parte da tarde do mesmo dia.
Diante do caso hipotético apresentado, discorra sobre a legalidade da ordem judicial e sobre a
conduta a ser adotada pelo Defensor Público federal, com base na Lei Complementar n.º 80/1994.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: No caso apresentado, observa-se a existência de ilegalidade quanto à
ordem judicial de nomeação do defensor público via ligação telefônica. Isso porque, a Lei Orgânica
da Defensoria Pública (LC 80/94) prevê, como uma das prerrogativas dos Defensores Públicos, o

208
recebimento de intimação pessoal (arts. 44, I, 89, I e 128, I). A intimação da DP se faz por meio de
remessa dos autos para sua repartição administrativa. Logo, não houve observância da prescrição
legal.
Ademais, a determinação de comparecimento do defensor para audiência a ser realizada no mesmo
dia da intimação acaba privando a parte de seu direito à ampla defesa e de acesso à Justiça,
porquanto retira do defensor público a possibilidade da elaboração das teses a serem utilizadas,
gerando assim evidentes prejuízos, os quais não podem ser desconsiderados.
Diante desse cenário, o defensor público deverá requerer o reconhecimento da nulidade da
intimação por falta de observância das prescrições legais, com fundamento no art.280 do CPC.
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Caso de audiência de defesa
feita por carta precatória em que o advogado do réu não comparece, mas o defensor que atua
naquela seção judiciária alega que não tem que comparecer ao ato, pois o acusado já teria um
advogado. O juiz, então, determina que o defensor se apresente, alegando que ele atua vinculado ao
juízo, e que eventual dispensa de atuação só poderia se dar por decisão judicial. Pergunta se a postura
do juiz é correta. A atitude do defensor era correta?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A postura do magistrado não respeitou as regras legais de atuação da
Defensoria Pública relativas à curadoria especial, as quais não estão vinculadas ao juízo e sim a sua
missão institucional. No caso apresentado, o réu já havia constituído advogado, não sendo uma das
hipóteses legais de curadoria especial pela DP. Embora a curadoria especial seja atribuição
institucional da DP (CPC, art. 72, p. único e art. 4º, XVI, LC 80/94), tal atribuição está restrita às
hipóteses legais. Assim, o juiz nomeará curador especial ao:
 Incapaz, se não tiver representante legal ou se os interesses deste colidirem com os daquele,
enquanto durar a incapacidade (art. 72, I);
 Réu preso revel, bem como ao réu revel citado por edital ou com hora certa, enquanto não for
constituído advogado (art. 72, II);
 Citando impossibilitado de receber citação (art. 245);
 Ausente no procedimento especial de inventário e partilha (art. 671, I);
 Incapaz, se concorrer na partilha com o seu representante, desde que exista colisão de interesses
(art. 671, II);
 Interditando que não constituir advogado (art. 752, §2º);
É de ressaltar, contudo, que a atitude do defensor público não está adequada ao disposto na Lei
Orgânica da Defensoria Pública (LC 80/94), pois “se o Defensor Público entender inexistir hipótese
de atuação institucional, dará imediata ciência ao Defensor Público-Geral, que decidirá a
controvérsia, indicando, se for o caso, outro Defensor Público para atuar” (art.4º, §8º).
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Possibilidade de condenação
em honorários a favor de quem é assistido. União sucumbente.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: De acordo com a Súmula 421 do STJ “Os honorários advocatícios não são
devidos à Defensoria Pública quando ela atua contra a pessoa jurídica de direito público à qual
pertença”. A justificativa para o STJ editar essa súmula foi a de que se a Fazenda Pública fosse
condenada a pagar honorários em favor da DP ela estaria pagando um valor que seria destinado para
ela mesma. Isso porque o orçamento da DP é oriundo do ente público. Assim, se a União fosse
condenada a pagar honorários para a DPU haveria aquilo que, no Direito Civil, chamamos de confusão
(art. 381 do Código Civil), já que os recursos da DPU vêm do Governo Federal.

209
Entretanto, o STF decidiu que é possível sim a condenação da União a pagar honorários advocatícios
em favor da DPU, não havendo, no caso, confusão em virtude da autonomia conferida à Instituição
pelas emendas constitucionais 45/2004, 74/2013 e 80/2014. STF. Plenário. AR 1937 AgR, julgado em
30/06/2017. Nesse contexto, importa observar que as verbas sucumbenciais, que encontram
fundamento no art. 4º, XXI, da LC 80/94, fazem parte do reforço orçamentário necessário à saúde
financeira da Defensoria Pública, função essencial à Justiça. Citado dispositivo é taxativo ao dispor
que as verbas sucumbências são devidas por quaisquer entes públicos.
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Juizados Especiais: Legitimidade
ativa da pessoa física e jurídica e possibilidade de postularem sem advogado.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O Microssistema dos Juizados Especiais é composto pelos Juizados
Especiais Cíveis (Lei 9.099/95); Juizados Especiais Federais (Lei 10.259/01) e Juizados da Fazenda
Pública (Lei 12.153/09).
Tem legitimidade ativa no Juizado Especial Cível estadual (art. 8º, §1º):
 As pessoas físicas capazes, excluídos os cessionários de direito de pessoas jurídicas;
 As pessoas enquadradas como microempreendedores individuais, microempresas e
empresas de pequeno porte;
 As pessoas jurídicas qualificadas como Organização da Sociedade Civil de Interesse Público
(OSCIP);
 As sociedades de crédito ao microempreendedor.
Com relação à capacidade postulatória, nas causas de valor até 20 salários mínimos, as partes
comparecerão pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado; nas de valor superior, a
assistência é obrigatória. Sendo facultativa a assistência, se uma das partes comparecer assistida por
advogado, ou se o réu for pessoa jurídica ou firma individual, terá a outra parte, se quiser, assistência
judiciária prestada por órgão instituído junto ao Juizado Especial, na forma da lei local (art. 9º).
Tem legitimidade ativa no Juizado Especial Cível Federal (art. 6º) as pessoas físicas e as
microempresas e empresas de pequeno porte. A principal regra de toda a estrutura inovadora que a
Lei 10.259 traz é a possibilidade de acesso à justiça em primeira instância em toda a alçada de 60
salários sem advogado (art. 10).
Tem legitimidade ativa no Juizado Especial da Fazenda Pública (ar. 5º) as pessoas físicas e as
microempresas e empresas de pequeno porte. A lei silenciou a respeito da atuação do advogado nos
Juizados Especiais da Fazenda Pública. Assim, utilizando-se de interpretação sistemática,
especialmente em razão da possibilidade de aplicação subsidiária das Leis 9.099 e 10.259 (Lei 12.153,
art. 27), alguns Estados optaram por utilizar o parâmetro disposto para os Juizados Especiais Federais,
ou seja, o limite de atuação da parte desacompanhada de advogado é de até 60 salários mínimos (a
exemplo do TJPA) outros limitam a atuação das partes desacompanhadas de advogados nas causas
de valor até 20 salários, conforme disposto na Lei 9.099 (a exemplo do TJSC).
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil – Discorra sobre a possilibidade
de o juiz destituir a Defensoria Pública de uma causa por ele entender que não era caso de
hipossuficiência, bem como se o Defensor sujeita-se ao Estatuto da OAB.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Não é possível que o magistrado destitua defensor público sob o
argumento de não ser caso de hipossuficiência, sob pena de violação ao princípio institucional da DP
denominado independência funcional (CF, art. 134, §4º). O princípio da independência funcional

210
preconiza que a DP atua com total independência, sem estar vinculada, no exercício de suas funções,
a qualquer órgão. Assim, com estrita observância a sua missão institucional prevista na CF e na lei, a
compreensão do juiz acerca da hipossuficiência ou não da parte vulnera o princípio em questão, pois
é atribuição da DP analisar acerca da prestação da assistência judiciária integral e gratuita aos
necessitados.
Quanto à sujeição dos defensores públicos ao Estatuto da OAB, vale lembrar que esses possuem
regime disciplinar próprio e têm capacidade postulatória decorrente diretamente da CF, razão pela
qual não se submetem ao Estatuto da OAB. Nesse norte o entendimento do STJ: “Os Defensores
Públicos NÃO precisam de inscrição na OAB para exercerem suas atribuições. O art. 3º, § 1º, da Lei
8.906/94 deve receber interpretação conforme à Constituição de modo a se concluir que não se pode
exigir inscrição na OAB dos membros das carreiras da Defensoria Pública. O art. 4º, § 6º, da LC 80/94
afirma que a capacidade postulatória dos Defensores Públicos decorre exclusivamente de sua
nomeação e posse no cargo público, devendo esse dispositivo prevalecer em relação ao Estatuto da
OAB por se tratar de previsão posterior e específica”. STJ. 2ª Turma. REsp 1.710.155-CE, Rel. Min.
Herman Benjamin, julgado em 01/03/2018 (Info 630).
AGU - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Fale sobre a possibilidade de
honorários advocatícios em execuções por quantia certa contra a Fazenda Pública, quando não
embargadas, no regime de precatórios e no regime de RPV; entendimentos do STF.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] - [QUESTÃO FORMULADA NA VIGÊNCIA DO CPC/73, MAS RESPONDIDA DE
ACORDO COM O CPC/15]
A lei 9.494/97, que “disciplina a aplicação da tutela antecipada contra a Fazenda Pública e dá outras
providências”, dipõe no art. 1º-D que “não serão devidos honorários advocatícios pela Fazenda
Pública nas execuções não embargadas”.
Em 2006, ainda na vigência do CPC/73, o Pleno do Supremo Tribunal Federal declarou a
constitucionalidade deste artigo (RE n. 420.816), pontuando que a impossibilidade de fixação de
honorários nesse caso decorreria do fato de que o Poder Público, quando condenado ao pagamento
de quantia certa, ressalvada a hipótese de crédito de pequeno valor (RPV), não poderia adimplir a
obrigação de forma espontânea, uma vez que deve estrita obediência ao regime constitucional de
precatórios.
O CPC/15, ao tratar sobre o tema, repetiu a norma do art. 1º-D, dispondo no art. 85, § 7º do CPC que
“não serão devidos honorários no cumprimento de sentença contra a Fazenda Pública que enseje
expedição de precatório, desde que não tenha sido impugnada”.
Logo, admite-se o arbitramento de honorários advocatícios em execuções por quantia certa contra a
Fazenda Pública apenas em duas situações: (a) execuções embargadas ou (b) sujeitas a pagamento
por RPV.
TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Suponha a seguinte situação:
Uma pessoa A ingressa com ação reivindicatória contra pessoa B. Durante o processo o imóvel é
alienado. 1) Será hipótese de alteração dos polos da demanda? 2) Há possibilidade de algum tipo de
intervenção?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: No caso narrado não há alteração dos polos da demanda. Nos termos do
art. 109 do CPC, “a alienação da coisa ou do direito litigioso por ato entre vivos, a título particular,

211
não altera a legitimidade das partes”. É possível que ocorra, todavia, intervenção do adquirente ou
cessionário no processo, como assistente litisconsorcial do alienante ou cedente (art. 109, § 2º, CPC).
TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Durante uma ação
reivindicatória, o imóvel foi vendido. Neste caso, haverá intervenção?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Nos termos do art. 109, § 2º do CPC, nesta hipótese admite-se que o
adquirente ou cessionário intervenha no processo como assistente litisconsorcial do alienante ou
cedente.

8 Litisconsórcio

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: Três amigos celebraram contrato bancário, com cláusula de solidariedade, com uma
instituição financeira, a fim de constituir sociedade comercial na cidade em que moravam. Sete anos
depois, a instituição financeira, sem receber da referida empresa o que lhe era devido, ajuizou ação
em desfavor de dois dos amigos. No entanto, as atividades da empresa haviam sido encerradas por
má gestão e os amigos já não se falavam há alguns anos. Os dois réus contrataram advogados de
escritórios distintos para elaborar suas defesas. Um dos advogados alegou prescrição; o outro não.
A propósito dessa situação hipotética, atenda ao que se pede a seguir. 1 Defina e exemplifique o tipo
de litisconsórcio existente no caso, bem como os demais tipos de litisconsórcio conceituados no
Código de Processo Civil. 2 Aponte os benefícios de prazo que podem decorrer do litisconsórcio no
caso cogitado. 3 Discorra sobre as questões relacionadas à alegação de prescrição por apenas uma
das partes.
Resposta: 1 O tipo de litisconsórcio no caso é: passivo e facultativo, inicial e simples, já que o contrato
firmado pela instituição financeira com as partes previa obrigação solidária dos devedores. Assim, a
instituição financeira poderia cobrar judicialmente de um dos devedores isoladamente ou de todos,
ou alguns deles, sendo dado àquele que pagar o direito de reaver dos outros a parte que por eles
pagou. Não incide, no caso, nem a definição de litisconsórcio unitário nem a de necessário, definidos
nos artigos 114 e 116 do CPC (o candidato não precisa citar os artigos se souber as definições): Art.
114. O litisconsórcio será necessário por disposição de lei ou quando, pela natureza da relação
jurídica controvertida, a eficácia da sentença depender da citação de todos que devam ser
litisconsortes. Art. 116. O litisconsórcio será unitário quando, pela natureza da relação jurídica, o juiz
tiver de decidir o mérito de modo uniforme para todos os litisconsortes. – 6/7 Um exemplo de
litisconsórcio necessário por disposição de lei é a necessidade de citação de todos os proprietários
de imóveis lindeiros de imóvel que está sendo desapropriado ou na ação de usucapião; ou entre
cônjuges em relação a imóvel. Um exemplo de litisconsórcio unitário seria o litisconsórcio entre
acionistas para a anulação de assembleia geral ordinária de sociedade por ações; ou entre cônjuges
no polo passivo da ação de anulação de casamento proposta pelo Ministério Público. A formação do
litisconsórcio no polo ativo é facultativa, porém, a sentença não pode anular a assembleia para um
litisconsorte e deixar de fazê-lo para o outro, pela natureza da relação, a decisão terá que ser igual
para todos. (O candidato pode citar outros exemplos) 2 Quanto ao benefício de prazo para os
litisconsortes com procuradores pertencentes a escritórios distintos, haverá prazo em dobro, mas
apenas se o processo for físico. Se for eletrônico, não existirá o benefício, conforme o disposto no
CPC, art. 229: Art. 229. Os litisconsortes que tiverem diferentes procuradores, de escritórios de
advocacia distintos, terão prazos contados em dobro para todas as suas manifestações, em qualquer

212
juízo ou tribunal, independentemente de requerimento. § 1.º Cessa a contagem do prazo em dobro
se, havendo apenas 2 (dois) réus, é oferecida defesa por apenas um deles. § 2.º Não se aplica o
disposto no caput aos processos em autos eletrônicos. 3 Quanto à alegação de prescrição na defesa
de apenas um, poderá beneficiar o outro na medida em que o juiz pode até reconhecer de ofício a
prescrição. Sendo assim, se uma das partes alegar a questão e fizer a prova, ao reconhecer sua
aplicabilidade para ambos os réus, o juiz acabará utilizando o argumento para beneficiar também o
outro. O artigo 117 do CPC prevê que apenas no litisconsórcio unitário a conduta de um poderá
beneficiar o outro. Não seria aplicável no litisconsórcio simples, como é o caso concreto. Todavia, há
situações excepcionais, e a alegação de prescrição por um, reconhecida pelo juiz e aplicável também
ao outro, pode ter esse efeito, já que até de ofício o juiz pode reconhecer a prescrição, desde que dê
às partes oportunidade de se manifestar antes (art. 487, parágrafo único, CPC), ou que assim decida
na forma do artigo 332, parágrafo primeiro, do CPC. Assim, ao apreciar o ponto suscitado por um e
reconhecê-lo, não poderá deixar de aplicá-lo ao outro, como aconteceria se os argumentos de uma
contestação beneficiassem pela prova feita o réu revel. Prevê o art. 345, I, do CPC, que a contestação
apresentada por um litisconsorte elide as consequências da revelia do outro litisconsorte. Essa regra,
que se refere a uma conduta benéfica ao litisconsorte e, portanto, aplica-se sem ressalvas ao
litisconsórcio unitário. Em relação ao litisconsórcio simples, é possível que a contestação de um
beneficie o litisconsorte revel, se houver fato comum a ambos que tenha sido objeto da impugnação
daquele que contestou. Ora, se o fato foi contestado por um, e esse fato também diz respeito àquele
que foi revel, não poderia o magistrado considerar o fato como existente para um, em razão da
presunção de veracidade decorrente da revelia (art. 344 do CPC), e não existente para o outro, que
apresentou defesa. Da mesma forma em relação à alegação de prescrição: Artigos do CPC: Art. 117.
Os litisconsortes serão considerados, em suas relações com a parte adversa, como litigantes distintos,
exceto no litisconsórcio unitário, caso em que os atos e as omissões de um não prejudicarão os
outros, mas os poderão beneficiar. Art. 332. Nas causas que dispensem a fase instrutória, o juiz,
independentemente da citação do réu, julgará liminarmente improcedente o pedido que contrariar:
(...) § 1.º O juiz também poderá julgar liminarmente improcedente o pedido se verificar, desde logo,
a ocorrência de decadência ou de prescrição. Art. 345. A revelia não produz o efeito mencionado no
art. 344 se: I – havendo pluralidade de réus, algum deles contestar a ação; Art. 487. Haverá resolução
de mérito quando o juiz: (...) – Parágrafo único. Ressalvada a hipótese do § 1.º do art. 332, a
prescrição e a decadência não serão reconhecidas sem que antes seja dada às partes oportunidade
de manifestar-se. DOUTRINA: Natureza do litisconsórcio: Situação peculiar é a da solidariedade
obrigacional. É possível o surgimento de litisconsórcio em processos em que se discuta uma
obrigação solidária. Nestes casos, haverá o preenchimento do primeiro pressuposto: os litisconsortes
discutem uma relação jurídica. Sucede que nem sempre a obrigação solidária é indivisível. Assim, é
importante frisar que a solidariedade não implica, necessariamente, unitariedade. Credores ou
devedores solidários podem ser litisconsortes unitários (se a obrigação solidária for indivisível) ou
simples (se divisível). Fredie Didier Jr. Curso de direito processual civil: introdução ao direito
processual civil, parte geral e p r ocesso de conhecimento, 17.ª ed. Salvador: Ed. Jus Podivm, 2015,
v. 1, pág. 451. Alegação de prescrição: No litisconsórcio simples, a conduta alternativa de um
litisconsorte não aproveita aos demais – art. 117, CPC. Cumpre apontar duas situações excepcionais,
que merecem análise separada. De acordo com o princípio da aquisição processual ou da comunhão,
a prova uma vez produzida passa a pertencer ao processo, independentemente do sujeito que a
produziu (art. 371, CPC). Assim, a prova produzida por um litisconsorte simples pode ser aproveitada

213
pelo outro, se houver fato que se queira provar comum a ambos. Prevê o art. 345, 1, do CPC, que a
contestação apresentada por um litisconsorte elide as consequências da revelia do outro
litisconsorte. Essa regra, que se refere a uma conduta alternativa (apresentar contestação), aplica-se
sem ressalvas ao litisconsórcio unitário. Em relação ao litisconsórcio simples, é possível que a
contestação de um beneficie o litisconsorte revel, se houver fato comum a ambos que tenha sido
objeto da impugnação daquele que contestou. Ora, se o fato foi contestado por um, e esse fato
também diz respeito àquele que foi revel, não poderia o magistrado considerar o fato como existente
para um, em razão da presunção de veracidade decorrente da revelia (art. 344 do CPC), e não
existente para o outro, que apresentou defesa. Fredie Didier Jr. Curso de direito processual civil:
introdução ao direito processual civil, parte geral e p rocesso de conhecimento,17.ª ed. Salvador: Ed.
Jus Podivm, 2015, v. 1, pág. 468.
DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Conceitue, sucintamente,
litisconsórcio e estabeleça a diferença entre litisconsórcio simples e litisconsórcio unitário, indicando
qual deles se aplica à ação contra devedores solidários.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Com previsão nos artigos 113 e seguintes do NCPC, litisconsórcio consiste
na possibilidade de diversos sujeitos atuarem em um dos polos de uma relação processual, ou em
ambos. Uma das classificações do litisconsórcio se dá quanto ao destino dos litisconsortes no plano
de direito material, ou seja, quanto à possiblidade de que o juiz decida de forma diferente para cada
um. Assim, será unitário quando a decisão tiver de ser uniforme para todos e simples quando houver
possibilidade de que seja diversa para cada um. A análise dessa questão deve ser feita em abstrato,
verificando-se a exequibilidade de eventual decisão não uniforme.
Em caso de ação contra devedores solidários, o litisconsórcio sempre será facultativo, mas poderá
ser simples ou unitário. Com efeito, a solidariedade obrigacional implicará unitariedade litisconsorcial
se a obrigação solidária for indivisível. Por outro lado, sendo divisível, será caso de litisconsórcio
simples.
Importante mencionar que, mesmo em caso de litisconsórcio simples, o art. 1.005 do CPC/15 dispõe
no parágrafo único que “havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor
aproveitará aos outros quando as defesas opostas ao credor lhes forem comuns”.
TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: O síndico de um prédio foi a um cartório e pediu a notificação extrajudicial do proprietário
de um apartamento que estava inadimplente perante as obrigações condominiais. O síndico
informou, no cartório, que o devedor era casado. A esposa era coproprietária do apartamento. É
necessário notificar extrajudicialmente o marido e a esposa ou basta a notificação extrajudicial do
marido? A esposa é responsável pela dívida? Em eventual ação de cobrança destes débitos, a esposa
também deve ser citada? Em outras palavras, trata-se de litisconsórcio passivo facultativo ou
necessário?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A dívida condominial é propter rem e, portanto, solidária em relação aos
coproprietários. Logo, no caso narrado bastaria a notificação do marido.

A esposa, sendo coproprietária, é responsável solidária pela dívida, mas não há necessidade de que
seja citada em ação de cobrança destes débitos. Logo, trata-se de litisconsórcio passivo facultativo.

214
Conforme doutrina, “se há mais de um proprietário ou titular, estabelece-se a solidariedade entre
eles perante o condomínio. Daí resulta que não se cogita de litisconsórcio passivo, bastando a citação
de um dos titulares, mesmo que se trate de herdeiros ou sucessores ou de cônjuges”. (Celso Pimentel,
In “Condomínio Edilício: aspectos relevantes”, Editora Método, p. 258).

9 Intervenção de terceiros

PGM-RR - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: Após citação de determinado estado federado para responder a uma ação ajuizada por
um cidadão com o objetivo de obter medicamento cujo fornecimento é de responsabilidade do
referido estado, o procurador competente requereu o chamamento da União para integrar o feito.
A partir dessa situação hipotética, discorra sobre o instituto do chamamento ao processo [valor: 3,00
pontos] e esclareça, com base na jurisprudência do STJ, se a União deve integrar o feito [valor: 4,00
pontos].
- Resposta: 1 Chamamento ao processo é espécie de intervenção de terceiro provocada, pela qual o
réu, no prazo da contestação, chama ao processo os outros devedores, que também atuarão no polo
passivo da lide e serão condenados na mesma sentença, caso o pedido seja julgado procedente,
conforme dispõe o Código de Processo Civil: Art. 130. É admissível o chamamento ao processo,
requerido pelo réu: I – do afiançado, na ação em que o fiador for réu; II – dos demais fiadores, na
ação proposta contra um ou alguns deles; III – dos demais devedores solidários, quando o credor
exigir de um ou de alguns o pagamento da dívida comum. Art. 131. A citação daqueles que devam
figurar em litisconsórcio passivo será requerida pelo réu na contestação e deve ser promovida no
prazo de 30 (trinta) dias, sob pena de ficar sem efeito o chamamento. Parágrafo único. Se o chamado
residir em outra comarca, seção ou subseção judiciárias, ou em lugar incerto, o prazo será de 2 (dois)
meses. Art. 132. A sentença de procedência valerá como título executivo em favor do réu que
satisfizer a dívida, a fim de que possa exigi-la, por inteiro, do devedor principal, ou, de cada um dos
codevedores, a sua quota, na proporção que lhes tocar. 2 De acordo com o STJ, o chamamento ao
processo da União nas demandas propostas contra os demais entes federativos responsáveis para o
fornecimento de medicamentos ou prestação de serviços de saúde não é impositivo, mostrando-se
inadequado opor obstáculo inútil à garantia fundamental do cidadão à saúde. O recebimento de
medicamentos pelo estado é direito fundamental, podendo o requerente pleiteá-lo a qualquer um
dos entes federativos, desde que demonstrada sua necessidade e a impossibilidade de custeio com
recursos próprios. CEBRASPE – PGM/RR – Aplicação: 2019 – 9/12 28 31 34 37 40 43 46 49 52
PROCESSUAL CIVIL. MATÉRIA REPETITIVA. ART. 543-C DO CPC E RESOLUÇÃO STJ 8/2008. RECURSO
REPRESENTATIVO DE CONTROVÉRSIA. SISTEMA ÚNICO DE SAÚDE. FORNECIMENTO DE
MEDICAMENTOS. AÇÃO MOVIDA CONTRA O ESTADO. CHAMAMENTO DA UNIÃO AO PROCESSO. ART.
77, III, DO CPC. DESNECESSIDADE. Controvérsia submetida ao rito do art. 543-C do CPC 1. O
chamamento ao processo da União com base no art. 77, III, do CPC, nas demandas propostas contra
os demais entes federativos responsáveis para o fornecimento de medicamentos ou prestação de
serviços de saúde, não é impositivo, mostrando-se inadequado opor obstáculo inútil à garantia
fundamental do cidadão à saúde. Precedentes do STJ. 2. A Primeira Turma do Supremo Tribunal
Federal entende que “o recebimento de medicamentos pelo Estado é direito fundamental, podendo
o requerente pleiteá-los de qualquer um dos entes federativos, desde que demonstrada sua
necessidade e a impossibilidade de custeá-los com recursos próprios”, e “o ente federativo deve se

215
pautar no espírito de solidariedade para conferir efetividade ao direito garantido pela Constituição,
e não criar entraves jurídicos para postergar a devida prestação jurisdicional”, razão por que “o
chamamento ao processo da União pelo Estado de Santa Catarina revela-se medida meramente
protelatória que não traz nenhuma utilidade ao processo, além de atrasar a resolução do feito,
revelando-se meio inconstitucional para evitar o acesso aos remédios necessários para o
restabelecimento da saúde da recorrida” (RE 607.381 AGR, Relator Ministro Luiz Fux, Primeira
Turma, DJ 17.6.2011). Caso concreto. 3. Na hipótese dos autos, o acórdão recorrido negou o
chamamento ao processo da União, o que está em sintonia com o entendimento aqui fixado. 4.
Recurso Especial não provido. Acórdão submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resolução STJ
8/2008. (REsp 1203244/SC, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em
09/04/2014, DJe 17/06/2014.)
DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - No que se refere à intervenção
de terceiros no âmbito do processo civil brasileiro, conceitue nomeação à autoria, denunciação à lide
e chamamento ao processo, estabelecendo a diferença entre esses institutos.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: QUESTÃO FORMULADA NA VIGÊNCIA DO CPC/73, MAS RESPONDIDA DE
ACORDO COM O CPC/15
As hipóteses de intervenção de terceiros na vigência do CPC/73 eram as seguintes: oposição,
nomeação à autoria, denunciação da lide e chamamento ao processo.
Ao tratar da matéria, o CPC/2015 inovou consideravelmente. Incluiu como hipóteses a assistência, o
incidente de desconsideração da personalidade jurídica e o amicus curiae, tratou a oposição como
procedimento especial e excluiu a figura da nomeação à autoria.
Quanto a esta, tratava-se de hipótese de intervenção de terceiros em que o réu indicava o verdadeiro
sujeito com legitimidade para figurar no polo passivo da ação.
Vislumbrava-se quando o mero detentor da coisa ou cumpridor de ordem, ao ser demandado em
nome próprio, indicava o proprietário ou o possuidor da coisa pleiteada, ou o terceiro emissor das
ordens, como sujeito passivo da relação processual.
No CPC/15, contudo, a questão é tratada de forma diversa, não mais como intervenção de terceiros.
O tema foi incluído no capítulo que dispõe sobre a “contestação”, apregoando os arts. 338 e 339 que
o réu, ao alegar sua ilegitimidade, deverá “indicar o sujeito passivo da relação jurídica discutida
sempre que tiver conhecimento, sob pena de arcar com as despesas processuais e de indenizar o autor
pelos prejuízos decorrentes da falta de indicação”.
O autor, ao aceitar a indicação, terá a faculdade de alterar a petição inicial para substituição do réu,
caso em que reembolsará as despesas e pagará os honorários ao procurador do réu excluído.
Em relação à denunciação da lide, é hipótese de intervenção de terceiros mantida pelo CPC/15, mas
com pequena alteração da nomenclatura. Com efeito, o CPC/73 utilizava a terminologia
“denunciação à lide”, que era considerada equivocada pela doutrina majoritária, uma vez que, por
meio desta modalidade de intevenção, é a existência da lide que é denunciada a alguém (denuncia-
se a lide a alguém).

216
Trata-se da situação em que uma das partes traz ao processo sujeito que tem responsabilidade de
ressarci-la por eventuais danos dele advindos.
Esta intervenção é cabível em duas situações, quais sejam, a denunciação do alienante pelo
comprador evicto e a denunciação do obrigado, por lei ou contrato, a indenizar regressivamente o
denunciante.
Por fim, no chamamento ao processo, também mantido pelo CPC/15 como intervenção de terceiros,
a parte chama ao processo sujeitos igualmente responsáveis pelo cumprimento de uma obrigação,
relacionando-se a situações de garantia simples.
Como hipóteses, tem-se o chamamento realizado pelo fiador ao devedor principal ou a outros
fiadores, e aquele realizado por um devedor solidário aos demais.
TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Em reivindicatórios de bem
imóvel, se o bem é vendido, pode haver alteração do pólo passivo, cabe intervenção de terceiros e
qual?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
No caso narrado não há alteração dos polos da demanda.
Nos termos do art. 109 do CPC, “a alienação da coisa ou do direito litigioso por ato entre vivos, a
título particular, não altera a legitimidade das partes”.
É possível que ocorra, todavia, intervenção do adquirente ou cessionário no processo, como
assistente litisconsorcial do alienante ou cedente (art. 109, § 2º, CPC).
TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Conceituar intervenção de
terceiros, exemplos?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Intervenção de terceiros consiste na permissão legal para que um sujeito alheio à relação jurídica
processual ingresse em um processo já em andamento.
O CPC/15 trata do tema nos artigos 119 e seguintes, mencionando como hipóteses a assistência, a
denunciação da lide, o chamamento ao processo, o incidente de desconsideração da personalidade
jurídica e o amicus curiae.
TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Conceituar denunciação à lide
e mencionar suas hipóteses legais, legitimação, se é possível denunciação à lide em caso de execução
de titulo extrajudicial, exemplificar.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
A denunciação da lide é tratada nos artigos 125 e seguintes do CPC, sendo a modalidade de
intervenção de terceiros em que uma das partes traz ao processo sujeito que tem responsabilidade
de ressarci-la por eventuais danos dele advindos.
Esta intervenção é cabível em duas situações, quais sejam, a denunciação do alienante pelo
comprador evicto e a denunciação do obrigado, por lei ou contrato, a indenizar regressivamente o
denunciante.

217
Como exemplo, tem-se a denunciação da seguradora pelo segurado demandado em demanda
indenizatória, julgando-se a ação regressiva apenas em caso de procedência da ação originária.
Em razão das características do processo de execução de título extrajudicial, conclui-se não haver
lugar para a denunciação da lide, uma vez que esta pressupõe prazo de contestação, que não existe
no processo de execução, em que a defesa é eventual e por embargos.
Diante disso o STJ pacificou entendimento segundo o qual “nos embargos à execução não são
admitidos o chamamento ao processo, a denunciação da lide e a declaratória incidental" (REsp.
691235/SC, Rel. Ministro Castro Meira, DJ 01/08/2007).
O fundamento deste entendimento reside no fato de que esta via processual consiste em ação
incidente ao processo de execução que visa à desconstituição da relação jurídica representada no
título executivo, não admitindo a inclusão de matéria obrigacional estranha à execução e aos
embargos.

10 Poderes, deveres e responsabilidade do juiz.

TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - ÉTICA E ESTATUTO JURÍDICO
DA MAGISTRATURA NACIONAL - É vedado ao magistrado constituir sociedade empresária na
condição de quotista? Justifique sua resposta de acordo com o que dispõe a Lei Orgânica da
Magistratura Nacional.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: O art.36 da Lei Orgânica da Magistratura Nacional afirma ser
vedado ao magistrado exercer o comércio ou participar de sociedade comercial, inclusive de
economia mista, exceto como acionista ou quotista. Assim, nada impede que ele seja empresário
sem, contudo, exercer empresa, jamais podendo assumir qualquer atividade prática, tais como
gerência, direção ou mesmo atuação em conselho fiscal, devendo-se resumir à participação com o
capital, nunca com o trabalho.

14 Atos processuais: forma dos atos; tempo e lugar; prazos; comunicação dos atos processuais;
nulidades; distribuição e registro; valor da causa.

DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - O art. 220 do Código de Processo Civil (CPC) tem a
seguinte redação: Art. 220. Suspende-se o curso do prazo processual nos dias compreendidos entre
20 de dezembro e 20 de janeiro, inclusive. § 1.º Ressalvadas as férias individuais e os feriados
instituídos por lei, os juízes, os membros do Ministério Público, da Defensoria Pública e da Advocacia
Pública e os auxiliares da Justiça exercerão suas atribuições durante o período previsto no caput.
Acerca da suspensão de prazo prevista no artigo citado, responda aos seguintes questionamentos. 1
Essa suspensão tem natureza jurídica de férias forenses, recesso forense ou se trata de uma norma
suspensiva do curso dos prazos processuais? 2 A previsão do CPC tem compatibilidade vertical com
o art. 93, inc. XII, da Constituição Federal de 1988 (Art. 93. [omissis] XII – a atividade jurisdicional será
ininterrupta, sendo vedado férias coletivas nos juízos e tribunais de segundo grau, funcionando, nos
dias em que não houver expediente forense normal, juízes em plantão permanente)? 3 A previsão
do CPC aplica-se somente à advocacia privada ou também ao Ministério Público, à Defensoria Pública
e à Advocacia Pública?

218
- Resposta: 1 A natureza jurídica do art. 220 do CPC é de suspensão do curso dos prazos processuais.
Não se trata de férias forenses, pois o próprio § 1.º determina que “os juízes [...] e os auxiliares da
Justiça exercerão suas atribuições durante o período previsto no caput”. Também não corresponde
a um recesso forense, como, por exemplo, o que é previsto para o Poder Judiciário da União entre
20 de dezembro e 6 de janeiro (conforme previsão da Lei n.º 5.010/1966 e, por aplicação isonômica
para os tribunais de justiça dos estados, conforme facultado pela Resolução CNJ n.º 244/2016), pois
o recesso implica suspensão não apenas dos prazos processuais, mas, igualmente, do expediente
forense e da publicação de acórdãos, sentenças e decisões, bem como de atos de intimação, na
primeira e segunda instâncias, exceto com relação às medidas consideradas urgentes. Logo, o art.
220 em análise tem a natureza de suspensão do curso dos prazos processuais, e tão somente com
relação aos prazos preclusivos ou peremptórios para as partes. O tempo passa, mas o prazo não é
contado, ficando congelado até o acontecimento futuro (termo) que lhe permita voltar a fluir
novamente. O prazo a ser contado, após esse evento futuro, é o prazo remanescente: prazo total
com desconto do prazo que já havia transcorrido antes da suspensão. 2 O dispositivo citado tem total
compatibilidade com o art. 93, inc. XII, da Constituição Federal de 1988, pois, como visto
anteriormente, não institui férias coletivas, apenas suspende o curso de prazos processuais
peremptórios para as partes de 20 de dezembro a 20 de janeiro. 3 Por fim, o referido dispositivo
aplica-se tanto à advocacia privada quanto ao Ministério Público, à Defensoria Pública e à Advocacia
Pública, pois tem o condão de suspender também os prazos processuais para essas funções
essenciais à justiça. Com efeito, a ressalva contida no § 1.º do art. 220 não serve para excetuar as
funções essenciais à justiça da prerrogativa estabelecida pelo caput, mas tão somente para deixar
claro que o período em questão não configura uma extensão do recesso forense, tampouco
representa novo período de férias para os advogados públicos latu sensu. Assim firmou o CNJ, por
decisão monocrática do conselheiro Lélio Bentes Corrêa, no Procedimento de Controle
Administrativo n.º 0000218- 62.2017.2.00.0000. Igual entendimento encontra- se cristalizado no
enunciado n.º 21 da I Jornada de Direito Processual Civil do CEJ/CJF: “à suspensão dos prazos
processuais prevista no caput do art. 220 do CPC estende-se ao Ministério Público, à Defensoria
Pública e à advocacia Pública”.
PÁGINAS 81 A 85
Páginas 81 a 85.

DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Em relação aos atos processuais
descritos no Código de Processo Civil, responda, de forma justificada, aos seguintes
questionamentos: a) Os atos processuais requerem forma determinada? Preenchida sua finalidade
essencial, ainda que realizados da forma diferente da previsto, serão os atos reputados válidos? A
que princípio essa situação remete? b) Quais são os efeitos da citação válida? Caso o juiz que ordenou
a citação seja incompetente para julgar a causa, que efeitos serão produzidos?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)

a) Em regra, os atos processuais não dependem de forma determinada (princípio da liberdade das
formas), salvo se a lei exigir forma específica ou determinada.

219
Mesmo que com forma exigida em lei, o ato processual praticado de forma diferente do previsto será
reputado/considerado válido desde que seja preenchida a sua finalidade essencial, com fundamento
no princípio da instrumentalidade das formas.

Art. 188. Os atos e os termos processuais independem de forma determinada, salvo quando a lei
expressamente a exigir, considerando-se válidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a
finalidade essencial.
Art. 277. Quando a lei prescrever determinada forma, o juiz considerará válido o ato se, realizado de
outro modo, lhe alcançar a finalidade.

b) A citação válida gera a litispendência, torna a coisa litigiosa e constitui em mora o devedor.
O fato de a citação válida ter sido determinada por Juízo incompetente não contamina a sua válida
nem eficácia, razão pela qual todos os seus efeitos são configurados normalmente.

CPC: Art. 240. A citação válida, ainda quando ordenada por juízo incompetente, induz litispendência,
torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor, ressalvado o disposto nos arts. 397 e 398 da Lei
nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Código Civil).

CC: Art. 397. O inadimplemento da obrigação, positiva e líquida, no seu termo, constitui de pleno
direito em mora o devedor.
Parágrafo único. Não havendo termo, a mora se constitui mediante interpelação judicial ou
extrajudicial.
Art. 398. Nas obrigações provenientes de ato ilícito, considera-se o devedor em mora, desde que o
praticou.

15 Tutela provisória

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Cite as situações que, de acordo com o Código de
Processo Civil vigente, acarretam a cessação da eficácia da tutela cautelar concedida em caráter
antecedente.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)

Art. 309. Cessa a eficácia da tutela concedida em caráter antecedente, se:

I - o autor não deduzir o pedido principal no prazo legal; (30 dias após a efetivação da tutela- art. 308)
II - não for efetivada dentro de 30 (trinta) dias;
III - o juiz julgar improcedente o pedido principal formulado pelo autor ou extinguir o processo sem
resolução de mérito.
Parágrafo único. Se por qualquer motivo cessar a eficácia da tutela cautelar, é vedado à parte renovar
o pedido, salvo sob novo fundamento.
Art. 310. O indeferimento da tutela cautelar não obsta a que a parte formule o pedido principal, nem
influi no julgamento desse, salvo se o motivo do indeferimento for o reconhecimento de decadência
ou de prescrição.

220
Art. 308. Efetivada a tutela cautelar, o pedido principal terá de ser formulado pelo autor no prazo de
30 (trinta) dias, caso em que será apresentado nos mesmos autos em que deduzido o pedido de
tutela cautelar, não dependendo do adiantamento de novas custas processuais.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - À luz do Código de Processo Civil (Lei n.e 13.105/2015)
e das disposições referentes às tutelas provisórias, discorra sobre o que diferencia as tutelas
provisórias de urgência das tutelas provisórias de evidência.

Art. 296. A tutela provisória conserva sua eficácia na pendência do processo, mas pode, a qualquer
tempo, ser revogada ou modificada. INEXISTÊNCIA DE PRECLUSÃO PRO JUDICATO – MODIFICÁVEL –
NÃO POSSUEM CARÁTER DEFINITIVO

Parágrafo único. Salvo decisão judicial em contrário, a tutela provisória conservará a eficácia durante
o período de suspensão do processo.

Art. 297. O juiz poderá determinar as medidas que considerar adequadas para efetivação da tutela
provisória. – PRINCÍPIO DA ATIPICIDADE DOS MEIOS EXECUTIVOS/EXECUTÓRIOS.
DISTINÇÕES
Na Tutela de urgência: a) além do fumus boni Iuri, exige a presença do periculum in mora;
b) Não existe uma taxatividade acerca das hipóteses que autorizam a sua concessão;
c) pode ser concedida liminarmente ou após justificação prévia, não tendo o CPC limitado as matérias
relativas ao pedido concedido em caráter liminar, diferentemente da tutela de evidência;
d) há previsão expressa de concessão de tutela (antecipada e cautelar) em caráter antecedente, bem
como da estabilização da tutela antecipada concedida em caráter antecedente, se não houver
recurso da parte (divergência entre as Turma do STJ se somente o Agravo de Inst impede a
estabilização ou se qualquer outra forma de impugnação – como a contestação – é suficiente);
e)

Na tutela de evidência: a) não é exigida a presença do periculum in mora, bastando a probabilidade

do direito;
b) as hipóteses passíveis de concessão de tutela de evidência, em razão da alta probabilidade do
direito, estão expressa e taxativamente prevista no próprio CPC – art. 311 –, sendo uma tutela
punitiva (I) e três documentadas (II, III e IV);
c) somente pode ser requerida em caráter incidental, em face da ausência de previsão legal expressa
sobre em caráter antecedente;
d) somente duas hipóteses (II e III) podem ser concedidas liminarmente, isto é, sem a oitiva prévia
da defesa; as demais, somente após justificação prévia.
e) não existe previsão de estabilização da tutela.

DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - É possível tutela antecipada nas

221
ações previdenciárias? Fundamente.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)

Segundo a Súmula 729 do STF, é possível a antecipação de tutela nas ações previdenciárias, uma vez
que a decisão da ADC 4 não se aplica a estas ações.
Isso porque, nesse julgado, entendeu-se constitucional o art. 1º da Lei 9.494/1997, que veda a
concessão de tutela antecipada contra a Fazenda Pública em determinadas hipóteses. Contudo, tal
vedação somente é constitucional nas hipóteses expressamente prevista nesse artigo, não sendo,
portanto, extensíveis a outras matérias, como a previdenciária, que não veio prevista no dispositivo.

Não bastasse isso, O CPC/2015 previu restrições legais à tutela provisória contra a Fazenda Pública,
aplicando-lhe as vedações da Lei sobre a concessão de medidas cautelares contra atos do Poder
Público e da Lei do Mandado de Segurança. Dentre elas, não se encontra vedada a concessão de
tutela antecipada liminarmente em matéria previdenciária, para a implementação de benefícios,
vedando-se tão somente a compensação de créditos previdenciários, que não se confunde com a
primeira.
O art. 1.059 do CPC/2015 dispõe que “À tutela provisória requerida contra a Fazenda Pública aplica-
se o disposto nos arts. 1.º a 4.º da Lei n. 8.437, de 30 de junho de 1992, e no art. 7.º, § 2.º, da Lei n.
12.016, de 7 de agosto de 2009”.
Há doutrina que entende que o Novo CPC tacitamente revogou o art. 1º da Lei 9.494/1997,
revogando a Súm. 729 do STF, uma vez que trouxe tratamento mais abrangente acerca da tutela
provisória e da vedação de sua concessão liminarmente contra a Fazenda Pública.
(http://www.mpsp.mp.br/portal/page/portal/documentacao_e_divulgacao/doc_biblioteca/bibli_se
rvicos_produtos/bibli_boletim/bibli_bol_2006/RPro_n.248.15.PDF)

Destaque-se, ainda, a divergência doutrinária e jurisprudencial acerca da repetibilidade desses

valores recebidos em face de decisão antecipatória de tutela que tenha sido posteriormente
revogada.

Havia Súmula da TNU que entendeu pela irrepetibilidade desses valores recebidos: Súmula nº 51 da
Turma Nacional de Uniformização de Jurisprudência, cancelado após o julgamento do Recurso
Especial Repetitivo 1.401.560/MT 17, estabelecia que "os valores recebidos por força de antecipação
dos efeitos de tutela, posteriormente revogada em demanda previdenciária" eram "irrepetíveis em
razão da natureza alimentar e da boa-fé no seu recebimento".

No tema 692 dos recursos repetitivos do STJ, houve Tese firmada pela Primeira Seção no julgamento
do REsp 1.401.560/MT, acórdão publicado no DJe de 13/10/2015: A reforma da decisão que antecipa
a tutela obriga o autor da ação a devolver os benefícios previdenciários indevidamente recebidos.
Contudo, essa mesma Seção optou por suspender todos os processos acerca do Tema, para que seja
a tese revista, especialmente por não terem sido destacadas situações peculiares, a exemplo dos
casos em que a concessão de urgência é realizada na sentença, sem recurso; nas hipóteses de tutelas
de urgência concedidas em agravo de instrumento na segunda instância; ou quando a tutela é
concedida em primeiro e segundo graus, e a revogação ocorre em virtude de mudança superveniente
da jurisprudência.

222
No âmbito do STF, há precedente, posterior ao Tema do STJ, que reconhece a irrepetibilidade (“A
jurisprudência do Supremo Tribunal Federal já assentou que o benefício previdenciário recebido de
boa-fé pelo segurado, em decorrência de decisão judicial, não está sujeito à repetição de indébito,
em razão de seu caráter alimentar. Precedentes”), bem como que a questão tem natureza
meramente infraconstitucional (Tema nº 799).

Posteriormente, no âmbito da TNU, firmou-se tese que definiu que os valores recebidos a título de
tutela provisória revogada, ainda que de boa-fé, devem ser devolvidos no caso de reforma em
segundo grau: "os valores recebidos de boa-fé por força de antecipação de tutela, em se tratando de
decisão de primeiro grau reformada em segundo grau, devem ser devolvidos, nos termos do
entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justiça (Tema/Repetitivo 692 e PET 10.996/SC). A
contrário senso, entende-se que a tutela revogada somente em grau de recurso aos Tribunais
Superiores tornaria os valores não repetíveis.

LMS: (...) § 2o Não será concedida medida liminar que tenha por objeto a compensação de créditos
tributários, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificação ou
equiparação de servidores públicos e a concessão de aumento ou a extensão de vantagens ou
pagamento de qualquer natureza.

L 8437: Art. 1° Não será cabível medida liminar contra atos do Poder Público, no procedimento
cautelar ou em quaisquer outras ações de natureza cautelar ou preventiva, toda vez que providência
semelhante não puder ser concedida em ações de mandado de segurança, em virtude de vedação
legal.
§ 1° Não será cabível, no juízo de primeiro grau, medida cautelar inominada ou a sua liminar, quando
impugnado ato de autoridade sujeita, na via de mandado de segurança, à competência originária de
tribunal.
§ 2° O disposto no parágrafo anterior não se aplica aos processos de ação popular e de ação civil
pública.
§ 3° Não será cabível medida liminar que esgote, no todo ou em qualquer parte, o objeto da ação.
§ 4° Nos casos em que cabível medida liminar, sem prejuízo da comunicação ao dirigente do órgão
ou entidade, o respectivo representante judicial dela será imediatamente intimado. (Incluído
pela Medida Provisória nº 2,180-35, de 2001)
§ 5o Não será cabível medida liminar que defira compensação de créditos tributários ou
previdenciários.

Súmula 729
A decisão na Ação Direta de Constitucionalidade 4 não se aplica à antecipação de tutela em causa de
natureza previdenciária.
Jurisprudência selecionada
● É permitida a concessão de antecipação de tutela em causa de natureza previdenciária
Observo, assim, que a decisão proferida pela Corte na ADC 4-MC/DF, Rel. Min. Sidney Sanches, não
veda toda e qualquer antecipação de tutela contra a Fazenda Pública, mas somente as hipóteses
taxativamente previstas no art. 1º da Lei 9.494/1997. A preocupação do Plenário desta Corte, no

223
julgamento da ADC 4-MC/DF, foi justamente preservar a Fazenda Pública contra o deferimento
generalizado de tutelas antecipatórias, em sede de cognição sumária, sem a observância do
contraditório e da ampla defesa. Ora, diversamente do sustentando pelo reclamante, a decisão
reclamada não deferiu antecipação de tutela nas hipóteses vedadas pela lei, nem considerou
inconstitucional dispositivo da Lei 9.494/1997. (...) Além disso, aplica-se ao caso a Súmula 729/STF,
segundo a qual "a decisão na Ação Direta de Constitucionalidade 4 não se aplica à antecipação de
tutela em causa de natureza previdenciária".
[Rcl 8.335 AgR, rel. min. Ricardo Lewandowski, 2ª T, j. 19-8-2014, DJE 167 de 29-8-2014.]
● Outras possibilidades de antecipação de tutela contra a Fazenda Pública
2. A jurisprudência do STF tem afirmado a não incidência dos efeitos vinculantes da ADC 4 aos casos
em que o provimento antecipado é concedido em sede de sentença definitiva: (...) 3. Ademais, nos
termos do já afirmado na decisão monocrática, o STF tem jurisprudência assentada no sentido de
que não viola a autoridade da ADC 4 o deferimento de tutela antecipada para inclusão, em folha de
pagamento de servidores, do percentual de 11,98% (ou outro índice), resultado da incorporação de
diferenças relacionadas ao erro na conversão de Cruzeiro Real em URV.
[Rcl 10.051 AgR, rel. min. Roberto Barroso, 1ª T, j. 17-2-2017, DJE 47 de 13-3-2017.]

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil –
Francisco ajuizou ação contra Manuel, com pedido de antecipação de tutela, tendo o deferimento
desse pedido causado prejuízo financeiro ao réu. Posteriormente, julgada improcedente a ação,
foram revogados os efeitos da antecipação de tutela. Em face dessa situação hipotética, esclareça,
com base na jurisprudência do STJ, se a responsabilização do autor da demanda pelo dano financeiro
causado pela antecipação de tutela é objetiva ou subjetiva, se depende da produção de provas e se
há necessidade de propositura de ação autônoma.

Segundo a doutrina majoritária e o entendimento do STJ, com fundamento na teoria do risco-

proveito, é de natureza objetiva a responsabilidade do autor da demanda pelo dano financeiro
causado pela antecipação de tutela não confirmada em sentença, bastando que o prejudicado
comprove o nexo de causalidade entre o fato e o prejuízo ocorrido.
Isso porque a obrigação de indenizar a parte adversa dos prejuízos advindos com o deferimento
da tutela provisória posteriormente revogada é decorrência ex lege da sentença de improcedência
ou de extinção do feito sem resolução de mérito, sendo dispensável, portanto, pronunciamento
judicial a esse respeito, devendo o respectivo valor ser liquidado nos próprios autos em que a medida
tiver sido concedida.

Ademais, o autor da ação responde objetivamente pelos danos sofridos pela parte adversa
decorrentes da antecipação de tutela que não for confirmada em sentença, independentemente de
pronunciamento judicial ou de pedido específico da parte interessada. (REsp 1.191.262-DF, Rel. Min.
Luis Felipe Salomão, julgado em 25/9/2012.).

Por fim, o parágrafo único do art. 302 do CPC/2015 é claro ao estabelecer que "a indenização será
liquidada nos autos em que a medida tiver sido concedida, sempre que possível", dispensando-se,

224
assim, o ajuizamento de ação autônoma para esse fim, sob pena de ofensa aos princípios da
economia e celeridade processual.

Art. 302. Independentemente da reparação por dano processual, a parte responde pelo prejuízo que
a efetivação da tutela de urgência causar à parte adversa, se:
I - a sentença lhe for desfavorável;
II - obtida liminarmente a tutela em caráter antecedente, não fornecer os meios necessários para a
citação do requerido no prazo de 5 (cinco) dias;
III - ocorrer a cessação da eficácia da medida em qualquer hipótese legal;
IV - o juiz acolher a alegação de decadência ou prescrição da pretensão do autor.
Parágrafo único. A indenização será liquidada nos autos em que a medida tiver sido concedida,
sempre que possível.

Informativo nº 0649 Publicação: 21 de junho de 2019.

TERCEIRA TURMA

Processo REsp 1.770.124-SP, Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze, Terceira Turma, por
unanimidade, julgado em 21/05/2019, DJe 24/05/2019

Ramo do Direito DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Tema Tutela provisória concedida. Desistência da ação. Extinção do processo sem

resolução de mérito. Ressarcimento dos prejuízos à parte ré. Obrigação ex
lege. Liquidação nos próprios autos. Arts. 302 e 309 do CPC/2015.

Destaque

O ressarcimento dos prejuízos advindos com o deferimento da tutela provisória posteriormente

revogada por sentença que extingue o processo sem resolução de mérito, sempre que possível,
deverá ser liquidado nos próprios autos.

Informações do Inteiro Teor

No que concerne à tutela de urgência (cautelar ou antecipada), o art. 302 do Código de Processo
Civil de 2015, seguindo a mesma linha do CPC/1973, adotou a teoria do risco-proveito, ao
estabelecer que o beneficiado com a tutela provisória deverá arcar com os prejuízos causados à
parte adversa, sempre que, dentre outras hipóteses, ocorrer a cessação da eficácia da medida em
qualquer hipótese legal. Esse dispositivo deve ser analisado juntamente com o art. 309 do mesmo
diploma processual, que traz as hipóteses legais de cessação da eficácia da tutela provisória,
dentre elas, a extinção do processo sem resolução de mérito.
Vale destacar que essa responsabilidade prevista no art. 302 do CPC/2015 é objetiva, bastando
que o prejudicado comprove o nexo de causalidade entre o fato e o prejuízo ocorrido.
Quanto à forma de se buscar o ressarcimento dos prejuízos advindos com o deferimento
da tutela provisória, o parágrafo único do art. 302 do CPC/2015 é claro ao estabelecer que "a

225
 indenização será liquidada nos autos em que a medida tiver sido concedida, sempre que possível",
dispensando-se, assim, o ajuizamento de ação autônoma para esse fim.
Com efeito, a obrigação de indenizar a parte adversa dos prejuízos advindos com o deferimento
da tutela provisória posteriormente revogada é decorrência ex lege da sentença de
improcedência ou de extinção do feito sem resolução de mérito, sendo dispensável, portanto,
pronunciamento judicial a esse respeito, devendo o respectivo valor ser liquidado nos próprios
autos em que a medida tiver sido concedida.
Dessa forma, não há que se falar em ausência de título executivo judicial apto a permitir o
cumprimento de sentença, pois o comando a ser executado é a própria decisão que antecipou
a tutela, juntamente com a sentença de extinção do feito sem resolução de mérito que a revogou,
sendo, portanto, perfeitamente possível extrair não só a obrigação de indenizar o dano causado
à parte ré (an debeatur), nos termos dos dispositivos legais analisados (CPC/2015, arts. 302 e 309),
como também os próprios valores despendidos com o cumprimento da tutela provisória deferida
(quantum debeatur).
Entendimento diverso não seria compatível com os princípios da economia e celeridade
processual, que é justamente o objetivo da norma ao determinar que a indenização deverá ser
liquidada nos próprios autos que a tutela provisória tiver sido concedida.

16 Formação, suspensão e extinção do processo

17 Processo de conhecimento e do cumprimento de sentença: procedimento comum;

disposições gerais; petição inicial; improcedência liminar do pedido; audiência de conciliação ou
de mediação; contestação, reconvenção e revelia; audiência de instrução e julgamento;
providências preliminares e de saneamento; julgamento conforme o estado do processo;
provas; sentença e coisa julgada; cumprimento da sentença; procedimentos especiais

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Civil –

Considere a seguinte situação hipotética: Quando de seu falecimento, em 29/3/2017, João tinha
esposa, que estava grávida de oito meses, e três filhos. Dois de seus filhos eram maiores e capazes e
o terceiro, menor incapaz. Antes mesmo do nascimento da criança, a viúva resolveu processar o
inventário. A herança de João compunha uma única casa onde a família residia. O imóvel foi avaliado
em R$ 500.000 (quinhentos mil reais). A partir dessa situação hipotética, discorra, com fundamento
no Código de Processo Civil, a respeito dos seguintes aspectos:
1 o regramento atual referente à partilha nos processos de sucessão; [valor: 1,50 ponto]
2 o direito do nascituro e a validade do processo de inventário; [valor: 2,00 pontos]
3 as formas legais de processamento dessa sucessão, explicitando o papel do Ministério Público em
cada uma delas; [valor: 1,50 ponto]
4 os requisitos para a adoção de cada um dos procedimentos de sucessão cabíveis ao caso. [valor:
2,00 pontos]
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)

1 o regramento atual referente à partilha nos processos de sucessão; [valor: 1,50 ponto]

226
Conceito 3 – Apresenta corretamente três das três regras atuais referentes à partilha nos processos
de sucessão.
(CPC Comentado. DANIEL AMORIM NEVES ASSUMPÇÃO).

O art. 648 do CPC expressamente previu três regras a serem observadas na partilha dos bens:
Art. 648. Na partilha, serão observadas as seguintes regras:
I - a máxima igualdade possível quanto ao valor, à natureza e à qualidade dos bens;
II - a prevenção de litígios futuros;
III - a máxima comodidade dos coerdeiros, do cônjuge ou do companheiro, se for caso.

MÁXIMA IDENTIDADE POSSÍVEL

Essa igualdade não significa que os quinhões devam ser idênticos, nem mesmo quanto ao valor, ainda
que nesse caso não sejam convenientes grandes disparidades. Conforme ensina a melhor doutrina,
trata-se de igualdade material, devendo outros aspectos além do valor dos bens serem levados em
conta na divisão dos quinhões, tais como a liquidez, a perspectiva de valorização, a localização, a
utilidade para o herdeiro etc.
Reproduz, igualmente, o art. 2.017 do Cód. Civil: Art. 2.017. No partilhar os bens, observar-se-á,
quanto ao seu valor, natureza e qualidade, a maior igualdade possível.

PREVENÇÃO DE LITÍGIOS FUTUROS

Também cabe ao juiz a prevenção de litígios futuros, devendo, dentro da possibilidade do caso
concreto, evitar partilhas que instituam servidões ou mesmo condomínio forçado quando inaplicável
o art. 649 do Novo CPC entre herdeiros que estejam em situação conflituosa, o que se poderá
perceber pela postura adotada por eles durante o processo.
O termo litígio foi utilizado no sentido vulgar, de forma que a partilha deve evitar futuros conflitos,
ainda que não transformados em litígios (aqui entendidos como ações judiciais), como na hipótese
de imóveis vizinhos serem destinados a herdeiros que durante todo o processo demonstram sua
animosidade recíproca.

COMODIDADE
Por fim, mas não menos importante, a comodidade dos coerdeiros, do cônjuge e do companheiro
deve ser considerada pelo juiz na partilha. Trata-se de elemento associado à utilidade do bem para
cada herdeiro, não tendo sentido, por exemplo, ficar no quinhão de herdeiro imóvel já ocupado por
outro.

2 – 2 o direito do nascituro e a validade do processo de inventário; [valor: 2,00 pontos]

Conceito 2 – Apresenta o direito do nascituro e trata-o como inovação do Novo CPC.
Conforme o art. 1.798 do CC, o nascituro se trata de herdeiro legítimo a suceder o de cujus,
desde que já tenha disso concebido antes do momento da abertura da sucessão.
O novo CPC, por sua vez, trouxe expressamente a inovação de que, se um dos interessados
na partilha dos bens do de cujus for nascituro, o seu respectivo quinhão será reservado em poder do
inventariante até o seu nascimento (art. 650 do CPC).
Segundo DANIEL AMORIM: Ainda que personalidade civil comece apenas após o nascimento com
vida (art. 2º do CC), o nascituro tem direitos sucessórios, desde que tenha sido concebido antes do

227
falecimento do autor da herança (art. 1.798, do CC). Para tal circunstância o art. 650 do Novo CPC
prevê que, se um dos interessados for nascituro, o quinhão que lhe caberá será reservado em poder
do inventariante até o seu nascimento.

Conceito 2 – Confirma a validade do processo de inventário e fundamenta essa validade.

Sendo assim, o processo de inventário é válido, uma vez que há interessado incapaz (art. 610
do CPC), o processo foi iniciado dentro do prazo de 2 meses da abertura da sucessão (o nascituro
contava com 8 meses neste momento e se requereu o inventário antes mesmo de seu nascimento)
e a viúva é parte legítima para requerer o inventário, seja por estar na posse e na administração do
bem (único imóvel residencial) – art. 615 do CPC -, seja por ter legitimidade concorrente, uma vez
que é a cônjuge supérstite – art. 616, I, do CPC.
Além disso, posteriormente, poderá também requerer partilha, desde que o quinhão do nascituro
seja reservado a ele e mantido na posse da viúva até o nascimento do filho, quando será a
propriedade transmitida.

CC: Art. 1.798. Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou já concebidas no momento da abertura
da sucessão.
CPC:
Art. 610. Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se-á ao inventário judicial.
Art. 611. O processo de inventário e de partilha deve ser instaurado dentro de 2 (dois) meses, a contar
da abertura da sucessão, ultimando-se nos 12 (doze) meses subsequentes, podendo o juiz prorrogar
esses prazos, de ofício ou a requerimento de parte.
Art. 615. O requerimento de inventário e de partilha incumbe a quem estiver na posse e na
administração do espólio, no prazo estabelecido no art. 611 .
Parágrafo único. O requerimento será instruído com a certidão de óbito do autor da herança.
Art. 616. Têm, contudo, legitimidade concorrente:
I - o cônjuge ou companheiro supérstite;
Art. 650. Se um dos interessados for nascituro, o quinhão que lhe caberá será reservado em poder
do inventariante até o seu nascimento.

3 as formas legais de processamento dessa sucessão, explicitando o papel do Ministério Público em

cada uma delas; [valor: 1,50 ponto]
3- Conceito 3 – Apresenta corretamente as duas formas legais de processamento da sucessão e as
fundamenta corretamente.
No caso, em razão de haver um herdeiro menor incapaz, somente poderá haver o processamento da
sucessão na forma de inventário judicial comum ou ordinário (art. 610 do CPC) ou de arrolamento
comum (art. 664 e 665 do CPC).
PARTICIPAÇÃO DO MP
Em relação ao inventário ordinário no caso concreto, o MP tem legitimidade concorrente para
requerer o processamento do inventário e da partilha, em razão de haver herdeiro incapaz (art. 616,
VII, do CPC), bem como arguir eventuais impugnações às primeiras declarações dos requerentes, nos
termos dos arts. 626 e 627 do CPC.

228
 Em relação ao arrolamento comum – art. 664 do CPC -, o art. 665 do CPC impõe a concordância do
MP como requisito para o processamento do inventário dessa forma. Sendo assim, só terá validade
o arrolamento comum, quando houve herdeiro incapaz, se houver concordância do MP.

4 os requisitos para a adoção de cada um dos procedimentos de sucessão cabíveis ao caso. [valor:
2,00 pontos]
Conceito 3 – Apresenta corretamente os três requisitos para adoção do arrolamento comum.

Conforme o art. 664 do CPC, os três requisitos para a adoção do arrolamento comum são:
1) valor dos bens do espolio ser igual ou inferior a 1.000 salários mínimos;
2) inventariante nomeado apresentar suas declarações com a atribuição de valor aos bens do espólio
e o plano de partilha, sem necessidade de assinar termo de compromisso;
3) quitação dos tributos relativos aos bens do espólio e às suas rendas;
4) havendo incapaz, concordância do MP.

ARROLAMENTO COMUM
- Forma simplificada de inventário, cabível nas hipóteses em que os bens deixados pelo falecido não
ultrapassam 1.000 salários mínimos.
- Não há necessidade de acordo entre os interessados, nem é preciso que sejam todos maiores e capazes.
Bata que o valor não ultrapasse o teto de 1.000 salários mínimos.
- O procedimento de arrolamento não é faculdade das partes, mas imposição na hipótese em que o valor
deixado é de até 1.000 salários mínimos.
- O procedimento é bem simplificado:
(1) os legitimados para requerer inventário devem instruir a inicial com os mesmos documentos exigidos
no inventário, requerendo a citação dos demais;
(2) o juiz nomeia inventariante, que NÃO precisa prestar compromisso, cabendo a ele apresentar, com
suas declarações, a atribuição do valor dos bens do espólio e o plano de partilha;
(3) os interessados e o MP, quando intervir, podem impugnar a estimativa, caso em que o Juiz nomeará
um avaliador, que apresentará o laudo em até 10 dias;
(4) antes da partilha, será pago o imposto causa mortis;
(5) o Juiz deliberará sobre a partilhar, em decisão interlocutória agravável.
- No arrolamento, a existência de credores do espólio não impedirá a homologação da partilha ou da
adjudicação, se forem reservados bens suficientes para o pagamento da dívida, sendo a reserva de bens
realizada pelo valor estimado pelas partes, salvo se o credor, regularmente notificado, impugnar a
estimativa, caso em que se promoverá a avaliação dos bens a serem reservados.
- Aplica-se supletivamente o procedimento do inventário.

Diferentemente do que ocorre com o arrolamento sumário, no arrolamento comum o julgamento da

partilha depende da prova de quitação dos tributos relativos aos bens do espólio e às suas rendas
(art. 664, § 5º, do Novo CPC), devendo eventual inexatidão relativa a pagamentos fiscais ser resolvida
fora do arrolamento, por processo administrativo ou judicial, que gera a suspensão do arrolamento
enquanto não for resolvido (STJ, Ia Turma, REsp 650.325/PR, rei. Min. Francisco Falcão, j. 05/10/2004,
DJ 16/11/2004, p. 207).

229
Conceito 2 – Apresenta corretamente os dois requisitos para adoção do inventário ordinário.

Segundo os arts. 610 e 611 do CPC, para a adoção do inventário ordinário ou comum (sempre
judicial), deverá haver: (1) testamento ou interessado incapaz e (2) a instauração desse processo
dentro de 2 meses da abertura da sucessão.

Segundo o art. 611 do Novo CPC, o processo de inventário e partilha deve ser aberto dentro de dois
meses a contar da abertura da sucessão, ultimando-se nos 12 meses subsequentes, podendo o juiz
prorrogar tais prazos, de ofício ou a requerimento da parte.
O prazo de encerramento do inventário é dirigido ao órgão jurisdicional, sendo, portanto, prazo
impróprio, de forma que o seu não cumprimento não gerará consequências processuais. Não existe
sanção prevista no dispositivo legal para o descumprimento do prazo de abertura do inventário,
cabendo a cada Estado-membro da federação a previsão da multa (Súmula 542 do STF: “Não é
inconstitucional a multa instituída pelo Estado-membro como sanção pelo retardamento do início ou
ultimação do inventário”).
Segundo o art. 615 do CPC, requer-se prova da legitimidade ativa (posse e administração do espólio
ou ser legitimado concorrente – art. 616 do CPC) e a certidão de óbito do autor da herança.
Por fim, o NCPC não mais prevê a possibilidade de abertura do inventário de ofício pelo Juiz.

VIDE ARTIGOS 610, 611, 615, 626, 627, 664 e 665, todos do CPC.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: Após providências preliminares de saneamento, o juiz decidiu parte do mérito da causa
antecipadamente em um caso em que houve revelia, por considerar que alguns pedidos eram
incontroversos. O réu apresentou embargos de declaração, alegando omissão na apreciação de seu
anterior pedido de prova pericial, o que impediria a prolação da decisão embargada. Alegou, ainda,
obscuridade, porque a decisão embargada reconhecia obrigações ilíquidas, o que não seria possível
em sede de julgamento antecipado de parte do mérito. Com referência a essa situação hipotética,
atenda ao que se pede a seguir. 1 Discorra sobre a revelia e a possibilidade de julgamento antecipado
de parte do mérito. 2 Esclareça se o réu tem razão em sua alegação, nos embargos de declaração,
quanto à impossibilidade de reconhecimento de obrigação ilíquida em sede de julgamento
antecipado do mérito. 3 Informe a natureza do julgamento antecipado do mérito — se decisão ou
sentença, se de cognição sumária ou exauriente — e o recurso cabível se for negado provimento aos
embargos de declaração apresentados pelo réu.
- Resposta: 1 Revelia, pedido de prova e julgamento antecipado de parte do mérito Conforme o art.
355, II, do Código de Processo Civil (CPC), não basta a constatação da revelia do réu para autorizar o
julgamento antecipado do mérito ou de parte dele. É necessário que os efeitos da revelia sejam
aplicados (art. 344) e que o réu, mesmo tendo sido revel, continue acompanhando a causa e não faça
requerimento de outras provas, na forma do art. 349. Doutrina: (...) na hipótese de julgamento
antecipado do mérito em face da revelia, dado que ao réu revel cabe, ainda assim, requerer a
produção de provas (art. 349), o inc. II do art. 355 prevê tal hipótese para afastar a possibilidade de
julgamento antecipado do mérito. Assim, não basta que ocorra a revelia para que se possibilite o
julgamento antecipado do mérito; para tanto devem ter sido produzidos os efeitos da revelia de que
230
trata o art. 344 e o réu não deve ter requerido a produção de provas. É dizer: devem ter sido
presumidas como verdadeiras as alegações de fato do autor e não deve ter havido tentativa do réu
de desconstituí-las com a produção de provas. Guilherme Rizzo Amaral. Comentários às alterações
do Código de Processo Civil. 2.ª ed. e-book baseada na 2.ª ed. impressa. Thomson Reuters: Revista
dos Tribunais, 2016, página de comentários ao art. 355 – NCPC. Na situação hipotética apresentada,
como o réu diz ter feito pedido de prova pericial, não poderia haver o julgamento antecipado de
parte do mérito. Código de Processo Civil: Do julgamento antecipado do mérito Art. 355. O juiz julgará
antecipadamente o pedido, proferindo sentença com resolução de mérito, quando: I – não houver
necessidade de produção de outras provas; II – o réu for revel, ocorrer o efeito previsto no art. 344
e não houver requerimento de prova, na forma do art. 349. 2 Obrigações ilíquidas Quanto à natureza
das obrigações que podem ser julgadas, não assiste razão ao embargante, pois tal decisão pode
reconhecer obrigações tanto líquidas quanto ilíquidas, conforme art. 356, §§ 1.º e 2.º, do CPC. Art.
356. O juiz decidirá parcialmente o mérito quando um ou mais dos pedidos formulados ou parcela
deles: I – mostrar-se incontroverso; II – estiver em condições de imediato julgamento, nos termos do
art. 355. § 1.º A decisão que julgar parcialmente o mérito poderá reconhecer a existência de
obrigação líquida ou ilíquida. § 2.º A parte poderá liquidar ou executar, desde logo, a obrigação
reconhecida na decisão que julgar parcialmente o mérito, independentemente de caução, ainda que
haja recurso contra essa interposto. 3 Decisão (não sentença); cognição exauriente; agravo de
instrumento A natureza do decisum que julga antecipadamente parte do mérito é de decisão — e
NÃO de sentença
—, sendo exauriente a cognição exercida nessa decisão. Doutrina: O julgamento antecipado é uma
decisão de mérito fundada em cognição exauriente, proferida após a fase de saneamento do
processo, em que o magistrado reconhece a desnecessidade de produção de mais provas em
audiência de instrução e julgamento (provas orais, perícia e inspeção judicial). Fredie Didier. Curso
de direito processual civil. v. I, 17.ª ed., 2015, p. 688. Como se trata de decisão, e não de sentença,
se o juiz mantiver a decisão, caberá o recurso de agravo de instrumento, conforme disposto no § 5.º
do art. 356 do CPC: “A decisão proferida com base neste artigo é impugnável por agravo de
instrumento”.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Civil - Verificada a construção de muro ao
redor de uma loja, a fiscalização urbanística lavrou auto de intimação demolitória instruído com fotos
e anotações de metragem do muro e com menção à legislação urbanística que proíbe tal construção
no local. Inconformado, o proprietário da loja ajuizou ação anulatória do referido auto, sustentando
a ilegalidade deste por desvio de poder, haja vista ser o fiscal seu desafeto. Sustentou também que
o muro era necessário para a segurança do estabelecimento e que estava alinhado com os demais
muros construídos na rua. Instruiu a inicial com cópia integral do auto de intimação demolitória. Na
contestação, que estava desacompanhada de documentos, informou-se que o fiscal nem sequer
conhecia o autor e que o muro invadia, de fato, a área pública, não sendo eventual ilegalidade nos
muros próximos ou problemas de segurança argumentos válidos para tornar correta a construção do
autor. A partir dessa situação hipotética, explique qual a forma correta de distribuição do ônus da
prova nesse caso e informe se cabe aplicação da teoria dinâmica da distribuição do ônus da prova à
situação. Conceitue a referida teoria e a inversão de ônus de prova ope legis e ope judicis,
exemplificando-as.

231
- Resposta: O candidato deverá dizer que, no caso do enunciado, o proprietário é que deverá fazer
prova de suas alegações, não cabendo qualquer ônus à fazenda pública, porque os atos
administrativos gozam de presunção de legalidade e veracidade, fazendo com que o administrado
tenha que provar que estão em desconformidade com a lei. Incide a regra do art. 374, caput e inciso
III, do CPC: Art. 374. Não dependem de prova os fatos: I – notórios; II – afirmados por uma parte e
confessados pela parte contrária; III – admitidos no processo como incontroversos; IV – em cujo favor
milita presunção legal de existência ou de veracidade. Quanto à alegação de que o fiscal seria
desafeto do autor, também compete ao autor prová-la. Tanto porque o fiscal, por intermédio da
contestação do ente público, negou conhecê-lo, o que é fato negativo, do qual não se faz prova;
como porque foi o autor que alegou tal fato, que seria constitutivo do seu direito e, portanto, – 5/5
de sua incumbência prová-lo, na forma do art. 373, I, do CPC: Art. 373. O ônus da prova incumbe: I –
ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito; II – ao réu, quanto à existência de fato
impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. § 1.º Nos casos previstos em lei ou diante
de peculiaridades da causa relacionadas à impossibilidade ou à excessiva dificuldade de cumprir o
encargo nos termos do caput ou à maior facilidade de obtenção da prova do fato contrário, poderá
o juiz atribuir o ônus da prova de modo diverso, desde que o faça por decisão fundamentada, caso
em que deverá dar à parte a oportunidade de se desincumbir do ônus que lhe foi atribuído. Decorre
daí que a situação sob análise não demanda aplicação da teoria da distribuição dinâmica da prova,
que está contemplada no CPC, art. 373, § 1.º, e significa que, a par da existência de regra fixa e
distribuição do ônus da prova, pode o juiz no caso concreto atribuir o ônus da prova àquele que
estiver em melhores condições de dele se desincumbir. A distribuição dinâmica do ônus da prova —
resultando na sua inversão em relação à distribuição prevista na regra geral do art. 373, caput —,
pode-se dar tanto ope legis quanto ope judicis, ou seja, decorrente diretamente da lei, ou de decisão
judicial. Exemplos da dinamização do ônus da prova prevista em lei encontram-se nos arts. 12, § 3.º,
II e 14, § 3.º, I, ambos do CDC: Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro,
e o importador respondem, independentemente da existência de culpa, pela reparação dos danos
causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricação, construção, montagem,
fórmulas, manipulação, apresentação ou acondicionamento de seus produtos, bem como por
informações insuficientes ou inadequadas sobre sua utilização e riscos. (…) § 3.º O fabricante, o
construtor, o produtor ou importador só não será responsabilizado quando provar: I – que não
colocou o produto no mercado; II – que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito
inexiste; (…). Art. 14. O fornecedor de serviços responde, independentemente da existência de culpa,
pela reparação dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos à prestação dos serviços,
bem como por informações insuficientes ou inadequadas sobre sua fruição e riscos. § 3.º O
fornecedor de serviços só não será responsabilizado quando provar: I – que, tendo prestado o
serviço, o defeito inexiste; (…). Já exemplo da segunda hipótese está no art. 6.º, VII, do CDC, que
permite ao juiz inverter o ônus da prova, em favor do consumidor, quando, a seu critério, “for
verossímil a alegação ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinárias de
experiências”. Nessa hipótese, deverá o juiz decidir se estão presentes os requisitos para a
dinamização do ônus. Aqui se insere a dinamização do ônus da prova prevista no art. 373, § 1.º: trata-
se de dinamização ope judicis, dependente da análise, no caso concreto, sobre qual das partes está
em melhores condições de produzir a prova. Na situação sob análise, não cabe aplicação da teoria
dinâmica da distribuição do ônus da prova, já que em favor da legalidade do auto de intimação
demolitória milita presunção de veracidade. Não poderá o juiz determinar a produção de provas (i)

232
sobre fatos não alegados pelas partes, na medida em que deverá decidir a lide “nos limites propostos
pelas partes, sendo-lhe vedado conhecer de questões não suscitadas a cujo respeito a lei exige a
iniciativa da parte” (art. 141) e (ii) sobre fatos notórios, ou afirmados por uma parte e confessados
pela parte contrária, ou admitidos no processo como incontroversos ou ainda em cujo favor milita
presunção legal de existência ou de veracidade (art. 374). Guilherme Rizzo Amaral. Alterações no
Novo CPC – O que mudou? 2.ª ed. e-book baseada na 2.ª ed. impressa. Thomson Reuters: Revista
dos Tribunais, 2018, na página de comentários aos arts. 373 e 374 NCPC.
DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Considere os seguintes artigos: o primeiro é do
Código de Processo Civil (CPC) de 1973 (revogado) e o segundo, do CPC de 2015 (vigente). (CPC/1973)
Art. 475-B. [omissis] § 3.º Poderá o juiz valer-se do contador do juízo, quando a memória apresentada
pelo credor aparentemente exceder os limites da decisão exequenda e, ainda, nos casos de
assistência judiciária. (CPC/2015) Art. 524. [omissis] § 2.º Para a verificação dos cálculos, o juiz poderá
valer-se de contabilista do juízo, que terá o prazo máximo de trinta dias para efetuá-la, exceto se
outro lhe for determinado. A nova disciplina legal excluiu a possibilidade de utilização do contador
judicial para a verificação dos cálculos da parte exequente pelos assistidos da Defensoria Pública, na
fase de cumprimento de sentença? Em sua resposta, discorra, fundamentadamente, sobre os
aspectos processuais relativos à extensão do benefício da gratuidade de justiça.
- Resposta: O candidato deve responder negativamente à indagação sobre se a nova disciplina legal
do art. 524, § 2.º, do CPC/2015 excluiu a possibilidade de utilização do contador judicial para a
elaboração dos cálculos pelos assistidos da Defensoria Pública. Isto porque, em nenhum momento,
a mens legislatoris foi excluir a possibilidade de utilização do contador judicial pelos assistidos da
Defensoria Pública. A diretriz jurisprudencial do STJ já apontava firme neste mesmo sentido, mesmo
antes da edição do CPC/2015: 2. Discussão relativa à remessa dos autos ao contador do juízo, para
elaboração dos cálculos do valor devido, apenas em razão do credor ser beneficiário da assistência
judiciária. 3. Quando a determinação do valor da condenação depender apenas de cálculos
aritméticos, é do credor o ônus de apresentação da memória discriminada e atualizada do cálculo 4.
Em nenhum momento, todavia, foi excluída a possibilidade de utilização do contador judicial. As
reformas processuais apenas reduziram a sua esfera de atuação, que se restringiu às hipóteses em
que (i) a memória apresentada pelo credor aparentemente exceder os limites da decisão exequenda
e (ii) nos casos de assistência judiciária (art. 475-B, § 3.º, do CPC). 5. No que tange às hipóteses de
assistência judiciária, a finalidade da norma é claramente a de facilitação da defesa daquele credor
que não tem condições financeiras de contratar profissional para realização dos cálculos sem
comprometimento do seu sustento ou de sua família. 6. O fato do recorrente, na hipótese, já estar
sendo representado pela Defensoria Pública não lhe retira a possibilidade de poder se utilizar dos
serviços da contadoria judicial, como beneficiário da assistência judiciária. 7. O art. 475- B, § 3.º, do
CPC, ao permitir a utilização da contadoria, excepcionando a regra geral de que os cálculos do valor
da execução são de responsabilidade do credor, não faz a exigência de que o cálculo deva “apresentar
complexidade extraordinária”, ou que fique demonstrada a “incapacidade técnica ou financeira do
hipossuficiente”, como entendeu o Tribunal de origem. 8. Há que se fazer uma interpretação
teleológica do benefício previsto no art. 475-B, § 3.º, segunda parte, do CPC, bem como de caráter
conforme à própria garantia prevista no art. 5.º, LXXIV, da CF/88, in verbis: “O Estado prestará
assistência judiciária integral e gratuita aos que comprovarem a insuficiência de recursos”, a fim de
lhe outorgar a mais plena eficácia. (STJ, REsp 1200099/SP, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira

233
Turma, julgado em 6/5/2014, DJe 19/5/2014.) Sobre a extensão do benefício da gratuidade de justiça,
deve o candidato fazer menção ao art. 98, § 1.º, do CPC/2015, que tem o seguinte rol: Art. 98.
[omissis] § 1.º A gratuidade da justiça compreende: I – as taxas ou as custas judiciais; II – os selos
postais; III – as despesas com publicação na imprensa oficial, dispensando-se a publicação em outros
meios; IV – a indenização devida à testemunha que, quando empregada, receberá do empregador
salário integral, como se em serviço estivesse; V – as despesas com a realização de exame de código
genético — DNA — e de outros exames considerados essenciais; VI – os honorários do advogado e
do perito e a remuneração do intérprete ou do tradutor nomeado para apresentação de versão em
português de documento redigido em língua estrangeira; VII – o custo com a elaboração de memória
de cálculo, quando exigida para instauração da execução; VIII– os depósitos previstos em lei para
interposição de recurso, para propositura de ação e para a prática de outros atos processuais
inerentes ao exercício da ampla defesa e do contraditório; IX – os emolumentos devidos a notários
ou registradores em decorrência da prática de registro, averbação ou qualquer outro ato notarial
necessário à efetivação de decisão judicial ou à continuidade de processo judicial no qual o benefício
tenha sido concedido. Deve o candidato defender que esse rol é meramente exemplificativo, em
conformidade com as garantias do “acesso igualitário à justiça” (art. 5.º, inc. XXXV c/c o caput, da
CF/1988) e da “assistência jurídica integral e gratuita” (art. 5.º, inc. LXXIV, da CF/1988). Nesse mesmo
sentido, colhe-se a doutrina de: Fredie Didier Jr., Rafael Alexandria de Oliveira. Benefício da justiça
gratuita: de acordo com o novo CPC. 6.ª ed. (rev. e atualiz.), Salvador: JusPodivm, 2016. Como reforço
desta possibilidade de utilização do contador judicial, temos também o próprio art. 98, § 1.º, inc. VII,
do CPC/2015 prevê que a gratuidade da justiça compreende “o custo com a elaboração de memória
de cálculo, quando exigida para instauração da execução”. além disso, pode-se citar que a I Jornada
de Direito Processual Civil do CEJ/CJF editou o enunciado n.º 91, segundo o qual: “Interpreta-se o art.
524 do CPC e seus parágrafos no sentido de permitir que a parte patrocinada pela Defensoria Pública
continue a valer-se da contadoria judicial para elaborar cálculos para execução ou cumprimento de
sentença”. Logo, se o beneficiário pode valer-se do contador judicial (ou de perito, caso não haja
contador judicial disponível) para elaborar a memória dos cálculos para iniciar o cumprimento de
sentença, deve poder valer-se para a sua defesa, em razão do princípio da paridade de armas.
PÁGINAS 86 A 90
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Considerando que, em determinado processo, o
autor esteja representado por advogado, e o réu, por defensor público, e que ambos tenham
arrolado testemunhas, responda, com fundamento no vigente Código de Processo Civil: A quem
compete intimar as respectivas testemunhas, informando-as do dia, da hora e do local da audiência
designada?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - No que tange ao advogado do autor, conforme disposto no art. 455 e seu
parágrafo primeiro, do CPC, cabe ao patrono realizar a intimação das testemunhas por carta com
aviso de recebimento e, no prazo de três dias antes da audiência, juntá-las aos autos. Em relação ao
Defensor Público, nos termos do art. 455, §4º, IV, do CPC, a intimação será realizada pela via judicial.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Caio ajuizou
ação monitória para cobrar de Felipe o valor correspondente a um cheque por este emitido e que já
estava prescrito. A respeito dessa situação hipotética, responda, de forma fundamentada, aos
seguintes questionamentos. 1 É viável o ajuizamento dessa ação? 2 Quanto ao valor da dívida, qual

234
a defesa que Felipe pode apresentar? 3 E se Felipe fosse interditado após a expedição do cheque? 4
É possível a Felipe oferecer reconvenção na ação monitória?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - 1. No que tange ao ajuizamento da ação, importante consignar que a ação
monitória serve para cobrança de dívidas fundamentada em prova escrita, sem que esta tenha
caráter de título executivo, conforme disposto no art. 700, do CPC. Nesse sentido, o cheque prescrito
já não possui esta natureza, o que possibilita sua cobrança por meio de ação monitória, conforme
demonstrada pela Súmula 299, do STJ, a ser proposta no prazo de cinco anos da data de sua emissão
(Súmula 503, do STJ).
2. No que se refere ao valor da dívida, a defesa a ser proposta são os embargos à ação monitória, nos
termos do art. 702, §2º, do CPC, devendo, ainda, apresentar desde logo o montante que entende
devido, com cálculo discriminado, sob pena de indeferimento de sua peça defensiva.
3. Em relação à incapacidade, tendo esta se verificado apenas após a expedição do cheque, os atos
praticados anteriormente são plenamente válidos. A situação da incapacidade somente terá
relevância, nesse caso, aos atos processuais, tendo em vista que caso venha a ser citado após a
incapacidade, caso já tenha representante legal, deverá ser representado por este. Caso ainda não
tenha, ou este venha a ter interesses conflitantes com o de Felipe, caberá ao juiz nomear curador
especial, nos moldes do art. 72, I, do CPC.
4. No que tange à reconvenção na ação monitória, esta é expressamente permitida, nos termos do
art. 702, §6º, do CPC, sendo, contudo, proibida a reconvenção da reconvenção.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Discorra a respeito da natureza jurídica da atuação da
Defensoria Pública nos litígios coletivos de posse de imóvel, nos termos do Código de Processo Civil
de 2016.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - Inicialmente, é salutar destacar que a “Defensoria Pública exercerá a
orientação jurídica, a promoção dos direitos humanos e a defesa dos direitos individuais e coletivos
dos necessitados, em todos os graus, de forma integral e gratuita” (Art. 185, do CPC). Dessa forma,
independente da situação aventada na questão, cabe a Defensoria Pública a tutela dos necessitados,
inclusive quando decorrente de litígios coletivos.
Todavia, no caso em tela, o próprio CPC, em seu art. 565, §2º, é expresso em determinar a intimação
da Defensoria Pública quando houver beneficiário da Justiça Gratuita.
Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Com fundamento no vigente Código de
Processo Civil, esclareça qual é a natureza jurídica do ato processual de indeferimento da petição
inicial e informe quais são os instrumentos processuais adequados para se alcançar a reversão desse
tipo de decisão.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - De acordo com o art. 485, I, do CPC, a natureza jurídica da decisão que
indefere a petição inicial é de sentença terminativa, ou seja, apesar de por fim ao processo, não faz
coisa julgada material, possibilitando que, em caso de coisa julgada formal, possa interpor nova
demanda caso sanadas as irregularidades que levaram a sua extinção prematura, nos moldes do art.
486, §1º, do CPC.

Por sua vez, caso a parte autora tenha interesse na discussão dos motivos que levaram ao
indeferimento da petição inicial, poderá buscar a reversão da decisão por meio de recurso de

235
apelação, em que possibilitará ao juízo que prolatou a sentença a retratação, no prazo de cinco dias,
conforme art. 485, §7º, do CPC.
Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - À luz da legislação pertinente, discorra sobre
o instituto do julgamento antecipado parcial de mérito e esclareça qual é o instrumento processual
adequado para buscar a reversão desse tipo de decisão.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - O julgamento antecipado parcial de mérito, introduzido no novo CPC, no
art. 356, tem natureza jurídica de sentença, colocando fim ao processo na parte incontroversa ou
que não necessite de dilação probatória, mantendo a instrução processual apenas para os pedidos
que demandem tal instrução. Apesar de ter natureza jurídica de sentença, o recurso adequado é o
agravo de instrumento, pois como mencionado acima, parte do processo ainda continuará
tramitando em primeira instância, sendo que somente irá para julgamento pelo Tribunal de Justiça
da parte que já foi julgada pelo juízo a quo.
Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Discorra sobre pelo menos cinco situações
em que a revelia do réu não produz o efeito de presunção de veracidade dos fatos narrados na
petição inicial pelo autor. Fundamente sua resposta.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - De acordo com o art. 345 do CPC, não há a incidência dos efeitos da revelia
quando havendo pluralidade de réus, algum deles contestar a ação; o litígio versar sobre direitos
indisponíveis, a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere
indispensável à prova do ato ou as alegações do autor forem inverossímeis ou estiverem com
contradição com prova constante dos autos. Ainda, mesmo que não colacionada no aludido
dispositivo, não há que se falar em efeitos da revelia, quando o réu estiver representado por curador
especial e este realizar a defesa por negativa geral, tendo em vista a especialidade da situação e a
autorização legal, o que é exceção ao ônus da defesa especificada.
Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Na sistemática da legislação processual civil
vigente, é permitido que o juízo profira sentença de mérito antes da citação do réu? Fundamente a
sua resposta.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - De acordo com o art. 332 do CPC, há possibilidade de sentença antes da
citação, sempre que for para beneficiar o réu, como ocorre na improcedência liminar do pedido, em
que o juiz pode julgar improcedente a ação sempre que a lide contrariar enunciado de Súmula do STF
ou STJ, acórdão proferido por estes tribunais em julgamento de recursos repetitivos, o pedido ir de
encontro a entendimento firmado em IRDR e assunção de competência, ou ainda contrário a
enunciado de súmula de tribunal de justiça sobre direito local. Por fim, ainda pode ser julgado
improcedente diretamente o pedido quando ficar evidenciada a prescrição ou decadência. Nesses
casos, caso não seja interposta apelação, o réu será intimado do trânsito em julgado. Por outro lado,
caso haja recurso, o juiz poderá se retratar em cinco dias e, caso se retrate, o réu será citado. Caso
não haja retratação, o réu será citado, mas para apresentação da contrarrazões.
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - É cabível embargos monitórios
por negativa geral?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - Com base no art. 341, parágrafo único, o ônus da impugnação
especificada dos fatos não se aplica ao defensor público, ao advogado dativo e ao curador especial.
Nesse caso, os embargos monitórios é a defesa apropriada para as ações monitórias e,
consequentemente, não há óbice a sua apresentação por negativa geral nas situações acima

236
apresentadas, apesar de, na prática, dificilmente surtir o efeito apropriado pela apresentação de
prova documental pelo autor.
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - diferencie prejudicial e
preliminar.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - (…) Considera-se questão preliminar aquela cuja solução, conforme o
sentido em que se pronuncie, cria ou remove obstáculo à apreciação da outra. A própria
possibilidade de apreciar-se a segunda depende, pois, da maneira porque se resolva a primeira. (…)
José Carlos Barbosa Moreira identifica três tipos de questões preliminares: a) preliminares ao
conhecimento do mérito da causa. Os pressupostos de admissibilidade do exame do mérito
(pressupostos processuais) são questões preliminares, na medida em que, a depender da solução
que se lhes dê, podem impedir o exame do objeto litigioso do processo. Essas preliminares são
questões processuais. b) preliminares de recurso. São preliminares de recurso todos os seus
requisitos de admissibilidade: cabimento, legitimidade, interesse, inexistência de fato impeditivo ou
extintivo do direito de recorrer, tempestividade, regularidade formal e preparo. c) preliminares de
mérito. Questões já situadas no âmbito do meritum causal, mas suscetíveis, se resolvidas em certo
sentido, de dispensar o órgão julgador de prosseguir em sua atividade cognitiva (v.g., prescrição).
“Considera-se questão prejudicial aquela de cuja solução dependerá não a possibilidade nem a
forma do pronunciamento sobre a outra questão, mas o teor mesmo deste pronunciamento. A
segunda questão depende da primeira não no seu ser, mas no seu modo de ser. (…) Costuma-se dizer
que as questões prejudiciais podem ser objeto de um processo autônomo. São exemplos de questões
prejudiciais: a) a validade do contrato, na demanda em que se pretende a sua execução; b) a filiação,
na demanda por alimentos; c) a inconstitucionalidade da lei, na demanda em que se pretenda a
repetição do indébito tributário etc.”
TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - É necessária a garantia do juízo
para fins de impugnação ao cumprimento de sentença? São cabíveis honorários na fase de
cumprimento de sentença que não haja impugnação? Justifique as suas respostas com base na
jurisprudência do STJ e no Código de Processo Civil.
- Resposta: PADRÃO RESPOSTA: Sim, o STJ firmou o entendimento no sentido de que a garantia do
juízo é pressuposto para o processamento de impugnação ao cumprimento de sentença, visto que o
art.475-J, § 1º, do CPC prevê a impugnação posterior à lavratura do auto de penhora e avaliação,
concluindo-se pela exigência de prévia garantia do juízo para ser cabível tal pleito. Sim, são cabíveis
os honorários na fase do cumprimento de sentença, bastando para tanto que tenha se escoado o
prazo para o cumprimento da obrigação, não se exigindo que tenha sido apresentada impugnação,
para o intuito de fixação de honorários. (REsp 1.134.186- RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, julgado
em 1/8/2011; REsp 1.303.508/RS, relator Ministro Marco Buzzi, Quarta Turma, julgado em
21/06/2012, Dje 29/06/2012 e REsp 1.195.929/SP, relator Ministro Massami Uyeda, Terceira Turma,
julgado em 24/04/2012, Dje 09/05/2012)
(OBS: CUIDADO. QUESTÃO BASEADA NO ANTIGO CPC).
DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Defina, sucintamente, coisa
julgada no âmbito do processo civil brasileiro, cite as diferentes correntes doutrinárias de referência
sobre a matéria e diferencie coisa julgada formal e material.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL)- A coisa julgada é uma qualidade dos efeitos do julgamento. Consiste no
fenômeno processual da imutabilidade e indiscutibilidade da sentença, colocada em abrigo dos

237
recursos definitivamente preclusos e dos efeitos produzidos pela decisão judicial. Em tese, a coisa
julgada impossibilita a interposição de recursos, porque o decisium galga o status de definitivo. Trata-
se da soberania da coisa julgada, admitida pela jurisprudência do Pretório Excelso. A diferença, por
sua vez, entre coisa julgada formal e material se aplica, principalmente, nos efeitos que a coisa
julgada apresenta para a mesma lide ou outras demandas. Nesse sentido, a coisa julgada formal
representa a qualidade que impossibilita a discussão da demanda no mesmo processo, enquanto a
coisa julgada material representa a qualidade que impossibilita a discussão da mesma ação em outras
lides.
No que tange a sua natureza jurídica, vimos existirem duas correntes principais e conflitantes, sendo
que para uma delas a coisa julgada era um instituto de natureza substancial e para a outra ela era
um instituto de natureza processual e que, uma vez distinguidas ambas as correntes, pôde-se
perceber que o CPC em vigor adota a teoria processual. Foram também demonstradas as funções
positiva e negativa da coisa julgada.

MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Adriano sagrou-se vencedor
em ação de alimentos proposta contra Josué, seu pai biológico, que ingressou com recurso de
apelação. A apelação foi recebida apenas no efeito devolutivo, no entanto, Josué não efetuou o
pagamento da prestação no prazo legal, apesar de regularmente intimado pelo órgão jurisdicional.
Com base nessa situação, responda, de forma fundamentada, aos seguintes questionamentos: a)
Deverá Adriano propor ação de execução ou requerimento de cumprimento de sentença? b)O caso
apresentado comporta a execução provisória ou definitiva? c) Nesse caso, incide a multa de 10%
prevista no art. 475-J do CPC?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - A – De acordo com o art. 528, do CPC, este artigo não faz diferença entre
a decisão definitiva ou mesmo interlocutória para que seja aplicada a sistemática de cumprimento
de sentença, sendo que somente seria cabível a execução de título, caso este fosse extrajudicial.
B – Nesse caso, trata-se de cumprimento de sentença provisório, nos exatos termos do art. 531, §1º,
do CPC.
C – Para tanto, também incide a multa de 10%, tendo em vista que não se discute se a decisão é
provisória ou definitiva, mas sim pelo atraso ao pagamento.
TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Se depois do saneamento o
réu desconstitui o advogado, o juiz deve proferir sentença ou dar prazo para nomear outro? Fica
revel? Pode o réu se tornar revel após ter apresentado contestação?
- De acordo com o disposto no art. 111, do CPC, a parte que desconstituir o advogado, deve nomear
outro no mesmo ato. Ainda, caso não cumprida a determinação no prazo de quinze dias, deverá ser
aplicada a medida contida no art. 76, do CPC, ou seja, determinar a revelia do réu caso a providencie
possibilite. A revelia após a contestação pode ser configurada caso não cumprida a determinação,
conforme acima exposto. AGRAVO DE INSTRUMENTO - CONVOLAÇÃO EM FALÊNCIA -
DESCUMPRIMENTO DO PLANO DE RECUPERAÇÃO JUDICIAL - REVELIA DA FALIDA - RENÚNCIA DE
MANDATO PELO PROCURADOR - CIÊNCIA INEQUÍVOCA DA NECESSIDADE DE CONSTITUIÇÃO DE
NOVO PROCURADOR - INÉRCIA - INTIMAÇÃO PESSOAL - DESNECESSIDADE - LITIGÂNCIA DE MÁ-FÉ -
NÃO COMPROVAÇÃO - REVOGAÇÃO DA CONDENAÇÃO - DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. -
O Código de Processo Civil, ao regular a substituição dos procuradores, estabelece no artigo 45 a

238
possibilidade, a qualquer tempo, de renúncia do mandato pelo advogado, determinando, porém, que
o advogado cientifique o mandante a fim de que este nomeie novo procurador. - A parte que, após
a ciência inequívoca da renúncia de seu procurador mantém-se inerte, não tem direito à intimação
pessoal para constituir novo procurador, uma vez que não pode ser beneficiada por sua própria
inércia. - Caso a parte, a despeito de cientificada pelo procurador da necessidade de nomeação de
novo patrono, assim não proceda, submete-se aos efeitos da revelia, gerando a fluência dos prazos
processuais independentemente da intimação da parte. - Não há que se falar em condenação por
litigância de má-fé quando não houver a demonstração clara e manifesta do dolo e da intenção de
prejudicar. (TJ-MG - AI: 10079099468385028 MG, Relator: Hilda Teixeira da Costa, Data de
Julgamento: 25/03/2014, Câmaras Cíveis / 2ª CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 11/04/2014)
TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Prova testemunhal de pessoa
que já faleceu pode ser levada de um processo a outro? Discorra sobre a visão do STJ sobre o tema?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - Não há óbice de que a prova testemunhal de pessoa falecida possa ser
levada de um processo ao outro. Isso porque, não há impedimento de que a prova emprestada tenha
que ser referida a partes idênticas, mas apenas que seja possibilitado o contraditório, conforme
entendimento jurisprudencial: 3. Esta Corte Superior manifesta entendimento no sentido de que
“a prova emprestada não pode se restringir a processos em que figurem partes idênticas, sob pena
de se reduzir excessivamente sua aplicabilidade, sem justificativa razoável para tanto.
Independentemente de haver identidade de partes, o contraditório é o requisito primordial para o
aproveitamento da prova emprestada, de maneira que, assegurado às partes o contraditório sobre
a prova, isto é, o direito de se insurgir contra a prova e de refutá-la adequadamente, afigura-se
válido o empréstimo” (EREsp 617.428/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, Corte Especial, DJe
17/6/2014).
TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Discorra sobre a medida judicial
de exibição de documentos, diferenciando a medida judicial de exibição de documentos autônoma
e a incidental. Cite as consequências do descumprimento da decisão que determina a exibição de
documentos na hipótese de a medida ser autônoma e na hipótese de medida ser incidental. O juiz
pode fixar multa para a hipótese de descumprimento? Fundamente sua resposta.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - Em precedente inédito no colegiado, a 3ª turma do STJ fixou que, a partir
da vigência do CPC/15, é possível o ajuizamento de ação autônoma de exibição de documentos sob
o rito do procedimento comum. A turma proveu recurso para reconhecer a adequação da via eleita
pela parte demandante.
As instâncias ordinárias extinguiram o feito, sem julgamento de mérito, por entenderem que a
referida ação deve se sujeitar, necessariamente, ao disposto em relação ao "procedimento" da
"produção antecipada de provas" (arts. 381 e seguintes).
Inicialmente, o relator, ministro Marco Aurélio Bellizze, mencionou julgado da 4ª turma acerca da
matéria, no sentido de que é possível ajuizar ação autônoma de exibição de documentos pelo
procedimento comum. Para o ministro, há coexistência harmônica entre a ação autônoma de
exibição de documentos pelo rito comum e os "novos" institutos processuais afetos à "produção
antecipada de provas" (arts. 381 e seguintes) e à "exibição incidental de documentos e coisa" (arts
496 e seguintes).

239
Com o Novo CPC, passou-se a entender, pela redação do art. 400, que não haveria mais possibilidade
de aplicação de multa cominatória, tendo em vista que o juiz pode aplicar medidas coercitivas e
indutivas caso necessário, bem como reconhecer o direito da parte contrária, caso a parte que deva
apresentar o documento ou coisa não o faça. A par disso, de maneira minoritária, ainda há decisões
que admitem a aplicação de multa diária: Agravo de Instrumento Nº 70033391780, Vigésima Terceira
Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Ana Paula Dalbosco, Julgado em 29/11/2016);
(Agravo de Instrumento Nº 70069378990, Décima Quarta Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS,
Relator: Miriam A. Fernandes, Julgado em 21/11/2016) .

TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Um documento público foi
emitido por oficial incompetente. Esse documento público terá força probatória?
- Resposta: Na sala onde eu assisti a este turno de arguição, apenas um candidato citou o dispositivo
legal a seguir: Código de Processo Civil. Art. 407. O documento feito por oficial público incompetente
ou sem a observância das formalidades legais, sendo subscrito pelas partes, tem a mesma eficácia
probatória do documento particular.

19 Processos de execução.

DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Considere as seguintes informações: Na sessão
plenária de 13/12/1963, o STF aprovou o clássico enunciado da Súmula n.º 150: “Prescreve a
execução no mesmo prazo de prescrição da ação”. O Código de Processo Civil de 2015 passou a
regular, com muita precisão, o instituto tratado nessa súmula. A partir dessas informações, responda
aos seguintes questionamentos. 1. De qual instituto trata o enunciado da Súmula n.º 150 do STF? 2.
Como esse instituto é disciplinado no Código de Processo Civil de 2015? 3. Qual o termo inicial e o
termo final de contagem do tempo para incidência de tal instituto? 4. O reconhecimento da
existência do instituto pode se dar por provocação da parte? Pode o juiz reconhecê-la de ofício? 5. O
juiz precisa intimar previamente as partes antes de reconhecer a existência do instituto no caso
concreto?
Resposta: 1 Trata-se da prescrição intercorrente da pretensão executiva. 2 Sua disciplina legal está
estampada no art. 921, inc. III c/c §§ 1.º, 2.º, 4.º e 5.º do CPC/2015: Art. 921. Suspende-se a execução:
[...] III – quando o executado não possuir bens penhoráveis; [...] § 1.º Na hipótese do inciso III, o juiz
suspenderá a execução pelo prazo de 1 (um) ano, durante o qual se suspenderá a prescrição. § 2.º
Decorrido o prazo máximo de 1 (um) ano sem que seja localizado o executado ou que sejam
encontrados bens penhoráveis, o juiz ordenará o arquivamento dos autos. [...] § 4.º Decorrido o prazo
de que trata o § 1.º sem manifestação do exequente, começa a correr o prazo de prescrição
intercorrente. § 5.º O juiz, depois de ouvidas as partes, no prazo de 15 (quinze) dias, poderá, de ofício,
reconhecer a prescrição de que trata o § 4.º e extinguir o processo. 3 A prescrição intercorrente
começa a correr (termo inicial) após um ano de suspensão da execução em razão da inexistência de
bens penhoráveis. O termo final está definido no enunciado da Súmula n.º 150 do STF, ou seja, irá
depender do direito material envolvido e, para defini-lo, o operador do direito deverá valer-se da
disciplina legal do Código Civil, em especial de seus arts. 205 e 206. 4 e 5 Em absoluta sintonia com a
diretriz jurisprudencial do STJ e do art. 10 do próprio CPC/2015, que traça as normas fundamentais
do processo civil: “árt. 10. O juiz não pode decidir, em grau algum de jurisdição, com CESPE |

240
CEBRASPE – DPE/PE – Aplicação: 2018 – 4/10 base em fundamento a respeito do qual não se tenha
dado às partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matéria sobre a qual deva
decidir de ofício”, o § 5.º do art. 921, anteriormente transcrito, dispôs que “(...) O juiz, depois de
ouvidas as partes, no prazo de 15 (quinze) dias, poderá, de ofício, reconhecer a prescrição de que
trata o § 4.º e extinguir o processo”. Logo, muito embora a prescrição intercorrente possa ser alegada
pela parte executada até mesmo por simples petição, o juiz pode reconhecer sua existência de ofício,
todavia, neste último caso (reconhecimento de ofício), precisa intimar previamente as partes a
manifestarem-se, em especial a parte exequente, que poderá opor algum fato impeditivo à incidência
da prescrição. Esta tendência já despontava nos precedentes do STJ mesmo antes da entrada em
vigor do novo CPC, consoante o seguinte julgado: “‘O contraditório é princípio que deve ser
respeitado em todas as manifestações do Poder Judiciário, que deve zelar pela sua observância,
inclusive nas hipóteses de declaração de ofício da prescrição intercorrente, devendo o credor ser
previamente intimado para opor algum fato impeditivo à incidência da prescrição’ (‘Esp
1.589.753/PR, Rel. Ministro Marco Aurélio Bellizze, Terceira Turma, DJe 31/5/2016). 11.
Entendimento em sintonia com o disposto no novo Código de Processo Civil (art. 921, §§ 4.º e 5.º,
CPC/2015)” (REsp 1593786/SC, Rel. Ministro Paulo de Tarso Sanseverino, Terceira Turma, julgado em
22/9/2016, DJe 30/9/2016).
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Considerando o disposto no vigente Código de
Processo Civil acerca do processo de execução, discorra, fundamentadamente, sobre as
consequências da conduta comissiva ou omissiva do executado que dificulte ou embarace a
realização de penhora.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - De acordo com o art. 772, do CPC, em caso de qualquer ato do executado
que embarece, o juiz pode adverti-lo, inicialmente, conforme complementação contida no art. 774,
que relata os atos pelos quais o executado pode ser responsabilizado. Nesse ato, ainda, pode ser
multado em até 20% do valor da causa, nos termos do art. 77, do CPC.
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Requisito dos embargos à
execução fundados em excesso. Exigível da Fazenda?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - Acredito que tenha faltado uma parte da pergunta. No entanto, caso o
objetivo seja saber dos requisitos para os embargos fundado em excesso de execução, é de se
salientar que o primeiro dos pontos colocados pelo novo CPC é que qualquer embargos/impugnação
ao cumprimento de sentença tenha vir com o valor que o devedor entende como devido
acompanhado do respectivo cálculo discriminando a quantia devida, conforme art. 917, §3º, do CPC.
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - É necessário garantir o juízo
para opor embargos à execução? Quais os efeitos da oposição de embargos à execução?
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - Nos moldes do art. 914, do CPC, o executado, independentemente de
penhora, depósito ou caução, poderá se opor à execução por meio de embargos. No entanto, em
relação aos procedimentos afetos ao rito do Juizado Especial Cível, bem como da execução fiscal, há
necessidade de garantia do juízo. Nessa segunda hipótese, por sua vez, há uma decisão do STJ
excepcionando a necessidade de garantia do juízo em caso de demonstrada a incapacidade financeira
do executado: “O STJ, com base em tais princípios constitucionais, já mitigou a obrigatoriedade de
garantia integral do crédito executado para o recebimento dos embargos à execução fiscal na
sistemática dos recursos repetitivos. Nessa linha de interpretação, deve ser afastada a exigência da

241
garantia do juízo para a oposição de embargos à execução fiscal”. REsp 1.487.772-SE (RESPOSTA
NÃO OFICIAL).
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Proc. Civil - "É possível penhora
de valores em conta-poupança na execução de título extrajudicial”?.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) - De acordo com o art. 833, X, do CPC, é impenhorável a quantia depositada
em caderneta de poupança, até o limite de 40 (quarenta) salários-mínimos, não havendo
diferenciação sobre o fato de se tratar de execução de título judicial ou extrajudicial.(RESPOSTA NÃO
OFICIAL).
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Requisitos formais e subjetivos
da hipoteca.
(RESPOSTA NÃO OFICIAL) Requisitos formais - Para que exista validade na hipoteca irá depender do
preenchimento dos requisitos objetivos e subjetivos, sendo que o requisito formal trata-se do título
constitutivo, especialização e registro no Cartório de Registro de Imóveis. Sendo constituída a
hipoteca por contrato, disposição legal e sentença, que expressam a declaração de vontade das
partes, havendo a necessidade de registro do contrato em Cartório, sendo mais comum a hipoteca
convencional que resulta da vontade das partes.
Deverá constar na escritura o valor dos imóveis hipotecados devidamente atualizados, para ser base
para as arrematações, remições e adjudicações, sendo dispensada a avaliação. Podendo ser
ressaltado que as hipotecas deverão ter a especialização a qual garante um crédito e imóvel
determinado, devendo ser especificado a identificação das partes e do débito e dos bens onerados
com os dados de identificação, localização e demais informações possíveis.
Quando houver o registro da hipoteca existirá o direito real, no qual será indispensável para a validade
da relação jurídica a terceiros, podendo ser o ato realizado a qualquer tempo no prazo de máximo de
trinta anos pois sendo decorrido tal prazo sem registro haverá a necessidade de constituir um novo
contrato e registro.
Requisitos subjetivos: Para que seja hipotecado o bem o devedor deverá ter capacidade geral para
os atos da vida civil, sendo que somente aquele que pose alienar é quem pode hipotecar. Embora
não seja permitida a hipoteca de coisa alheia, a lei permite que a propriedade superveniente torne
eficaz desde o registro.
De acordo com Carlos Roberto Gonçalves podem hipotecar: o ascendente podem hipotecar bens a
descendente sem o consentimento dos outros; os menores sob poder familiar ou tutela, bem como
os curatelados, dependem de representação ou assistência e de autorização judicial que possam
gravar os seus bens como ônus reais; os pródigos quando atuam sozinhos não podem hipotecas
sendo autorizado somente se assistidos por seu curador; o inventariante não pode igualmente
constituir hipoteca sobre bens que integram o acervo hereditário, salvo mediante autorização
judicial; o falido porque privado da administração de seus bens, também não pode desde a
decretação da quebra, oferecer bens em hipoteca.

TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Suponha que, em processo de
execução contra determinada empresa, após as tentativas frustradas de penhora online de
numerário e de penhora de bens da executada, requeira ao juízo que a constrição incida sobre o
faturamento ou renda da empresa. Em face dessa situação, analise o pleito exequente de acordo
com o entendimento do STJ sobre o caso.

242
- Resposta: O pedido da exequente vem sendo admitido pela jurisprudência brasileira. Para seu
deferimento, é necessário que o devedor não possua bens ou, se os tiver, sejam eles de difícil
execução ou insuficiente a saldar o crédito demandado, impondo-se a nomeação de administrador e
a apresentação de plano de pagamento, bem como que a verificação de que percentual fixado sobre
o faturamento não torna inviável o exercício da atividade empresarial. ( Resp. 866.382/RJ. Rel. Min.
Nancy Andrigui). Presentes os requisitos supra, opinaria pelo deferimento do pedido.
PÁGINAS 91 A 95
TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Estabeleça a diferença entre
arresto e sequestro de bens.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: O arresto é medida cautelar que visa assegurar a eficácia de
futura pretensão creditícia, com vistas à permitir a posterior penhora sobre bens passiveis de
execução. O arresto terá incidência sobre bens cuja propriedade seja indiscutível e pertençam ou ao
futuro devedor ou a outro responsável pelo credito alegado. O arresto comporta substituição e os
bens arrestados serão convertidos em dinheiro para proteger futura execução (ou cumprimento)
para entrega da coisa, incidindo sobre bens determinados cuja titularidade ou posse é discutida na
ação principal. O sequestro não comporta substituição de bens sequestrados, visto que busca
apreender a coisa objeto de litigio para garantir a entrega do bem ao vencedor. O sequestro
converte-se em depósito e a esse aplicam-se, no que couberem, as regras do Código de Processo Civil
para o arresto.(Marinone, Luiz Guilherme. Curso de Processo Civil, vol 4: Processo Cautelar. São
Paulo, Editora Revista dos Tribunais: 2008 p.205/226).
Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Em 2 de maio de
2012, a União ajuizou ação de execução contra Jose com base em dois a acórdãos que, proferidos
peio Tribunal de Contas da União, transitaram em julgado em março de 2012. Com base na primeira
das referidas decisões, José foi condenado ao pagamento de multa no valor de R$ 20.000,00 e, com
base na segunda, foi condenado a ressarcir de R$ 500.000,00 os cofres da União. Regularmente
citado, José imediatamente opôs os competentes embargos a execução, limitou-se a alegar,
preliminarmente, ausência de titulo executivo e cumulação indevida de execuções. Em face dessa
situação hipotética, responda, de forma justificada, as indagações que seguem. O ajuizamento de
embargos a execução, per si ad, obsta o prosseguimento da execução? As preliminares suscitadas
pelo embargante merecem ser acolhidas?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Os embargos à execução configuram defesa típica do executado no
procedimento de execução fundado em título executivo extrajudicial. A apresentação de embargos
à execução, como regra, não acarreta a suspensão do processo; os embargos não impedirão,
portanto, o prosseguimento da execução, notadamente atos de expropriação, de penhora, ou
quaisquer outras circunstâncias que podem vir a violentar o patrimônio do devedor.
Excepcionalmente, o juiz poderá, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos
embargos quando verificados os requisitos para a concessão da tutela provisória e desde que a
execução já esteja garantida por penhora, depósito ou caução suficientes (NCPC, art. 919, §1º).

A preliminar de ausência de título executivo não merece prosperar, pois as decisões do Tribunal de
Contas que resulte imputação de débito ou multa terão eficácia de título executivo por expressa
determinação constitucional (CF, art. 71, §3º). Outrossim, segundo o próprio CPC, todos os demais

243
títulos aos quais, por disposição expressa, a lei atribuir força executiva são considerados títulos
executivos extrajudiciais (art. 784, XII).
Quanto à preliminar de cumulação indevida de execuções, igualmente deve ser rejeitada, pois o
CPC/2015 (mesma regra presente no CPC/73) preconiza que o exequente pode cumular várias
execuções, ainda que fundadas em títulos diferentes, quando o executado for o mesmo e desde que
para todas elas seja competente o mesmo juízo e idêntico o procedimento.
Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Processual Civil - PROVA ORAL - Em uma execução por quantia certa, a efetivação da penhora de um
iate depende da previa averbação do ajuizamento da referida demanda no cartório do registro de
imóveis em que ale estiver matriculado? Justifique sua resposta, discorrendo sobre o conceito, a
finalidade a as principais características dos referidos institutos, quais sejam, a penhora e a averbação
do ajuizamento da demanda, bem como sobre a correlação entre elas.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL E COM BASE NO CPC/15: Introduzida pelo artigo 615-A do Código de
Processo Civil de 1973 e também prevista pelo artigo 828 do CPC de 2015, a averbação premonitória
consiste na possibilidade de anotar a existência de um processo executivo no registro de imóveis, de
veículos ou de outros bens sujeitos a penhora, arresto ou indisponibilidade, configurando fraude à
execução a alienação ou oneração de bens efetuada após a averbação.
Para a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justiça (STJ), porém, esse ato não implica
preferência do interessado que o realizou, em prejuízo de posterior penhora efetivada por outro
credor. O direito de preferência será do primeiro credor que promover a penhora judicial. Assim,
com base no entendimento do STJ, a resposta seria negativa: A efetivação de uma penhora não
depende da prévia averbação do ajuizamento da referida demanda no cartório do registro de
imóveis.
Candido Rangel Dinamarco lecionou que o registro não é essencial à penhora, pois, mesmo
sem ele, a penhora existe e será válida e eficaz sempre que atenda às exigências formuladas em lei,
não sendo, porém, eficaz perante terceiros.
Por tal razão, é importante que o credor promova a averbação no Cartório de Registro de
Imóveis competente do ato de constrição judicial que comprove que o bem apresenta-se sob
segurança de juízo.
Vale registrar que averbação é toda alteração que ocorre no registro de imóvel (construção,
demolição, extinção da hipoteca etc), enquanto a penhora pode ser conceituada como o ato pelo
qual são apreendidos e depositados bens do executado para a segurança do juízo, em virtude de
mandado judicial.
A penhora se submete-se aos princípios da humanização, especificidade, suficiência e
utilidade. Seus efeitos são: a) despojar o devedor da posse direta das coisas, constritadas com o
depósito delas; b) imprimir ineficácia dos bens penhorados, em relação ao exequente, independente
do registro da penhora.

Obs. questão foi formulada em 2012 e os entendimentos aqui trazidos foram adotados pelo STJ sob
a égide do CPC/73 (a resposta foi formulada com base em artigo publicado em 2019:
https://jus.com.br/artigos/76840/a-averbacao-premonitoria-da-penhora).

244
Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Processual Civil - O arresto de bens, cautelar ou executivo, pressupõe sempre a presença dos
requisitos do fumes boni eles e do pelicum in mora? E obrigatório o prévio ajuizamento de execução
por quantia certa para a efetivação do arresto executivo? O arresto cautelar garante o direito de pré-
execução do credor? Justifique sua resposta.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL E COM BASE NO CPC/15:
O arresto é, fundamentalmente, a apreensão de bens para garantia de futura execução por quantia
certa.
O CPC/2015 trouxe significativas mudanças para os processos de execução. A extinção do capítulo
que disciplinava medidas cautelares típicas insere-se no intuito do legislador de facilitar a
recuperação de créditos e a efetividade dos processos de execução. Isso porque a ausência de
disciplina detalhada, paralelamente ao poder geral de cautela do juiz, permite maior flexibilidade de
aplicação das tutelas cautelares aos casos concretos. Não mais são estanques, portanto, os conceitos
e as hipóteses de cabimento das tutelas cautelares mencionadas no art. 301 do Novo CPC. A única
exigência, que é comum para aplicação de todas elas, é a demonstração de “elementos que
evidenciem a probabilidade do direito” e de “perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo”
(Art. 300).
Não havendo previsão de pressupostos específicos, devemos partir da existência de
“elementos que evidenciem a probabilidade do direito” e o “perigo de dano ou risco ao resultado útil
do processo”, como prevê o art. 300. Assim, não existem mais as “causae arreste” do direito anterior,
aquelas situações específicas que ensejavam o pedido de arresto. Qualquer situação de perigo ao
crédito é, em tese, passível de fundamentar pedido de arresto.
No que diz respeito ao arresto cautelar, por exemplo, não nos parece condizente com a
vigente dinâmica processual limitar sua aplicação às situações minuciosamente delineadas no antigo
art. 813. Competirá ao juiz, no exercício do poder geral de cautela, analisar, caso a caso, a presença
daqueles requisitos e a necessidade de concessão da tutela.
Por sua vez, o arresto executivo ocorrerá quando, ao tentar realizar a citação, o oficial de
justiça não encontrar o executado, mas encontrar bens penhoráveis, poderá arrestar tais bens (NCPC,
art. 830), previsto desde o sistema anterior. Essa constrição não configura penhora, mas sim busca
evitar que os bens desapareçam, para resguardar o sucesso da execução. Uma vez efetivado o
arresto, o exequente deverá providenciar a citação por edital do executado – caso não haja seu
comparecimento espontâneo ou não seja realizada a citação por hora certa, por exemplo. Após a
citação, o arresto será convertido em penhora (NCPC, art. 830, § 3º).
No sistema anterior, a jurisprudência do STJ firmou-se no sentido de que seria possível o
arresto executivo on-line. Ou seja, se o executado não for encontrado, é possível que se realize o
arresto por meio eletrônico, via constrição eletrônica.
Além da possibilidade de arresto on-line com base no art. 830, nada obsta que a parte
exequente formule pedido de tutela de urgência cautelar (NCPC, art. 301), de modo que ocorra a
constrição antes da citação, desde que presentes os requisitos para a tutela de urgência (a saber:
probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo - NCPC, art. 300).

245
 Assim, na inicial do processo executivo, se o exequente alegar e prova essa situação, poderá
o juiz deferir a constrição antes mesmo da citação. Mas, tal qual exposto anteriormente, isso não
será penhora.
Em síntese: o NCPC não permite penhora antes da citação; porém, é possível que haja
constrição de bens, de natureza acautelatória, antes do ato citatório – de forma específica no art.
830 e de forma genérica no art. 301.
Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - PROVA ORAL - O
Hospital XYZ propôs ação de ressarcimento em face da União, objetivando o pagamento de
diferenças da tabela de procedimentos cirúrgico do Sistema Único de Saúde, em razão de errônea
conversão da unidade de referenda de valor (URV) para Real. 0 pedido foi julgado procedente, tendo
sido a União condenada a indenizar a Hospital XYZ, bem como a pagar honorários de sucumbência
no valor de R$ 150.000,00. Durante a execução do julgado, o Banco ABC interveio como terceiro.
Interessado, sob o argumento de que o advogado do Hospital XYZ havia cedido seus honorarios de
sucumbência, e requereu, por conseguinte, que fosse habilitado como credor por ocasião da
expedição do precatório respectivo. Em face dessa situação hipotética, responda, de forma
justificada, aos questionamentos seguintes. 1- E possível a cessão de credito de precatórios? 2-A
União pode questionar a eficácia da cessão de crédito? 3-Sendo os honorários advocatícios
considerados verbas de natureza alimentar, poderia o respectivo crédito ser pedido, dada a natureza
da obrigação prevista como vedação no art. 286 do Código Civil?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: É sim possível a cessão de crédito de precatório, por expressa permissão
do art. 100, §13, da CF/88. Para tanto, é dispensável anuência do ente público, mas é preciso, para
produção de efeitos perante o devedor, que ele seja comunicado, por meio de petição, a qual
também deve ser encaminhada ao tribunal de origem (art.100, §14, CF). Respeitado esse requisito,
a União não pode questionar a eficácia da cessão.
No tocante à vedação de cessão de crédito de natureza alimentar, prevista no art. 1.707 c/c
art. 286, ambos do CC, entende-se inaplicável aos precatórios. Isso porque, apesar da natureza
alimentar, aqueles valores não são imprescindíveis para a manutenção cotidiana e subsistência da
pessoa. Isso é contrário à própria sistemática dos precatórios, que demanda um lapso de tempo
considerável para satisfação do crédito. Com efeito, a classificação do crédito como alimentar, para
fins de precatório, importa apenas para conferir ao credor preferência no pagamento.
Além dessa distinção, é preciso destacar que a previsão de cessão de precatório, além de ser
norma especial tem status constitucional, afastando-se, portanto, o regramento civil no caso de
cessão de precatórios. Dessa forma, como a CF não faz nenhuma restrição à cessão de crédito de
precatório de natureza alimentar, não cabe diminuir o âmbito de incidência da norma constitucional
por uma previsão infraconstitucional.
Destaque-se, ainda, que a CF/88, ao prever que o precatório de natureza alimentar cedido
perderá essa natureza (art. 100, §13, parte final) permite, de forma indireta, a cessão de precatório
alimentar. Caso não fosse assim, a previsão em comento não teria qualquer sentido e, de acordo com
a máxima no Direito, a lei não possui palavras inúteis.
Portanto, o crédito relativo a honorários advocatícios, apesar de sua natureza alimentar, pode
sim ser cedido. Todavia, o cessionário (no caso, o Banco ABC) não fará jus à preferência no

246
pagamento, uma vez que, com a cessão, o crédito perde a natureza alimentar e entra na fila geral de
precatórios. Nesse sentido, a preferência que goza o cedente não se transfere ao cessionário.
PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Caso o Estado não seja
corretamente intimado de decisão que tenha negado recurso especial e extraordinário em ação em
que figure como réu, é possível que a questão seja suscitada ao longo do processo de embargos à
execução a serem oferecidos pelo Estado por ocasião da execução da sentença? Justifique sua
resposta e indique o momento em que isso ocorre.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Conforme entendimento do STJ, o vício relativo à ausência de intimação
constitui nulidade relativa, a qual deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber à parte
manifestar nos autos (278 do CPC), sob pena de preclusão.
Em que pese a ausência de intimação ao tempo da decisão, é cediço que, para opor embargos à
execução, o Estado tomou conhecimento de decisão que negou recurso especial ou extraordinário.
Assim, não é possível que suscite tal questão ao longo dos embargos, sendo possível tão somente no
momento em que o opôs (ou na primeira oportunidade em que lhe cabia manifestar nos autos).
MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Paulo propôs ação de
execução contra Francisco, na qual pediu o adimplemento de obrigação de fazer fungível e multa
moratória no valor R$ 10.000,00, prevista em título executivo extrajudicial, líquido, certo e exigível.
Ao despachar, o juiz, de ofício, além dos honorários advocatícios, fixou astreinte no valor de R$
1.000,00 por dia de atraso, em benefício do credor-exequente, caso o executado deixasse de cumprir
as prestações no prazo que lhe fora estipulado. Assim, com base na legislação e na jurisprudência do
Superior Tribunal de Justiça e na situação apresentada, responda, de forma fundamentada, aos
seguintes questionamentos: a) É cabível a cumulação da cobrança das astreintes com os encargos
moratórios ou compensatórios? b) É cabível ao juiz, de ofício, independentemente de previsão
contratual, arbitrar a incidência da astreinte, bem como modular o respectivo valor ou determinar
a sua revogação?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:
a) Acerca da possibilidade de cumulação, há duas correntes: 1ª CORRENTE: NÃO: "As
astreintes constituem meio coercitivo indireto, de natureza pecuniária, a viabilizar a tutela
jurisdicional mediata, isto é, a entrega do bem da vida à parte demandante. Trata-se de instituto que
tem a vantagem de conduzir ao adimplemento específico da obrigação, não possuindo qualquer
relação direta com a recomposição do patrimônio do credor, que se dá por meio da conversão da
obrigação em perdas e danos, sem prejuízo da multa. Desse modo, tendo em vista a natureza da
astreintes, que na sua fixação pondera a mora do devedor, a incidência de juros moratórios sobre a
execução do valor arbitrado acarretaria o bis in idem. (Acórdão 1101219, unânime, Relatora:
CARMELITA BRASIL, 2ª Turma Cível, data de julgamento: 7/6/2018) 2ª CORRENTE: SIM: "(...) 1. A
natureza meramente coercitiva das astreintes não exclui a incidência dos acessórios, pois, quando
incluída na condenação judicial, passa a ser dotada da condição de obrigação principal. 2. Presente a
mora da parte devedora, ao valor da multa coercitiva deverão ser acrescidos os consectários legais
dela decorrentes, à luz do que dispõe o artigo 407 do Código Civil, porquanto se trata de dívida líquida
fixada em decisão judicial." (Acórdão 1070712, unânime, Relatora: SIMONE LUCINDO, 1ª Turma Cível,
data de julgamento: 31/1/2018)

247
OBS STJ: Astreintes – juros de mora: "Não incidem juros de mora sobre a multa cominatória
decorrente de sentença judicial impositiva de obrigação de fazer por configurar bis in idem.
Precedentes desta Corte." REsp 1699443/PB
b) O Juiz pode estipular multa ao réu, independentemente de pedido do autor, com o objetivo
de assegurar o resultado prático da tutela, bem como alterar o seu valor quando se mostrar
insuficiente para compelir o cumprimento da obrigação ou excessivo. Artigos relacionados: art. 84, §
4º, do CDC e art. 461, § 6º, do CPC. (...) 5. Em se tratando de tutela específica consistente em
obrigação de fazer, é perfeitamente possível a imposição de multa cominatória, como forma de
compelir a parte devedora a cumprir o que fora determinado judicialmente, inclusive, é facultado ao
juiz arbitrá-la de ofício, independente de requerimento da parte contrária. 6. O valor arbitrado a
título de astreintes deve observar a natureza da obrigação exigida e a importância do bem jurídico
tutelado, em atenção aos princípios da proporcionalidade e da razoabilidade, não podendo ser
ínfimo, sob pena de não ter o caráter intimidatório esperado. 7. Apelação conhecida, mas não
provida. Unânime. (Acórdão n. 987446, Relatora Desª. FÁTIMA RAFAEL, 3ª Turma Cível, Data de
Julgamento: 30/11/2016, Publicado no DJe: 16/12/2016.)
MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Um processo, para análise
das contas de determinada prefeitura municipal, resultou em decisão desaprovando as contas do
prefeito e condenando-o a restituir valores recebidos indevidamente. A partir daí, o prefeito tomou
todas as medidas para obstar a determinação da devolução das importâncias, tendo, inclusive,
ajuizado ação cautelar, requerendo o depósito, em juízo, do valor considerado devido, para
discussão. Após o insucesso da referida ação cautelar, o tribunal de contas notificou o prefeito a
pagar os valores administrativamente. Transcorreu o prazo sem pagamento. O tribunal, então,
remeteu ao Ministério Público estadual as peças instrutórias e a decisão de imputação de débito ao
prefeito. O Ministério Público ajuizou ação de execução da decisão do tribunal de contas, todavia, a
sentença julgou procedentes os embargos à execução, acolhendo argumentos em favor da
inexistência de título executivo e da ilegitimidade do Ministério Público. Em face dessa situação
hipotética, apresente a argumentação hábil a refutar, em sede de recurso, os argumentos de: 1)
inexistência do título executivo e 2) ilegitimidade do Ministério Público.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:
1) As decisões do Tribunal de Contas que determinem a imputação de débito (ressarcimento
ao erário) ou apliquem multa terão eficácia de título executivo extrajudicial, nos termos do § 3º do
art. 71 da CF/88. Logo, podem ser executadas por meio de uma ação de execução de título
extrajudicial.
Vale ressaltar que a decisão do Tribunal de Contas deverá declarar, de forma precisa, o agente
responsável e o valor da condenação, a fim de que goze dos atributos da certeza e liquidez.
A decisão do Tribunal de Contas não precisa ser inscrita em dívida ativa. A finalidade de se
inscrever o débito na dívida ativa é gerar uma certidão de dívida ativa (CDA), que é um título
executivo indispensável para o ajuizamento da execução. Ocorre que o acórdão do Tribunal de
Contas já é um título executivo extrajudicial por força do art. 71, § 3º da CF/88 c/c o art. 585, VIII do
CPC.
Desse modo, não há necessidade de esse débito ser inscrito em dívida ativa.

248
 A execução da decisão do Tribunal de Contas não é feita mediante o procedimento da
execução fiscal (Lei nº 6.830/80). O que se executa é o próprio acórdão do Tribunal de Contas (e não
uma CDA). Assim, trata-se de execução civil de título extrajudicial, seguindo as regras dos arts. 566 e ss
do CPC.
Somente haverá execução fiscal se o título executivo for uma CDA.
2) O Ministério Público não possui legitimidade para ajuizar a execução de título executivo
extrajudicial decorrente de condenação proferida pelo Tribunal de Contas.
A legitimidade para a propositura da ação executiva é apenas do ente público beneficiário.
O Ministério Público, atuante ou não junto às Cortes de Contas, seja federal, seja estadual, é
parte ilegítima.
Essa é a posição tanto do STF (Plenário. ARE 823347 RG, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em
02/10/2014. Repercussão geral), como do STJ (2ª Turma. REsp 1.464.226-MA, Rel. Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 20/11/2014).
Nesse sentido: (TJSC-2019-CESPE): De acordo com o STF, a legitimidade ativa para execução
de condenação patrimonial imposta por tribunal de contas estadual é do ente público beneficiado
com a condenação. (VERDADEIRA)
TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Tem algum dispositivo no CPC
que possibilita a caracterização de fraude a execução antes da citação valida?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Em síntese, a fraude à execução consiste em ato(s) do devedor com o fim de frustrar processo
judicial executivo ou preparatório à futura execução. Segundo Fredie Didier Jr., Leonardo J. C. Cunha,
Paula Sarno Braga e Rafael Oliveira: “Por frustrar a atividade executiva, de forma mais acintosa, é
combatida com contundência pelo legislador, que considera a alienação/oneração do bem para
terceiro ineficaz para a execução” (“Curso de Direito Processual Civil – Execução – Volume 5; 2ª
edição –Salvador/BA, Editora JusPODIVM, 2010). Estes renomados escritores aduzem a natureza
tipicamente processual da “fraude à execução”.
Discorrendo sobre o tema, Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald informam que a
fraude à execução é instituto peculiar ao Direito brasileiro, sem precedentes no direito comparado,
sendo modalidade mais grave que a fraude contra credores do Código Civil (vício social do negócio
jurídico – arts. 158 a 165 do Código Civil).
Ainda durante o CPC/73: Segundo entendimento sedimentado pela jurisprudência atual, o
termo inicial é a citação válida do devedor ou a averbação da distribuição da ação perante o registro
competente. Nesse sentido é o fundamento utilizado pela Min. Nancy Andrigui no voto proferido no
REsp 956.943: “É indispensável citação válida para configuração da fraude de execução, ressalvada a
hipótese prevista no § 3º do art. 615- A do CPC: § 3o Presume-se em fraude à execução a alienação
ou oneração de bens efetuada após a averbação (art. 593).
Artigo correspondente no CPC/15: Art. 828. O exequente poderá obter certidão de que a
execução foi admitida pelo juiz, com identificação das partes e do valor da causa, para fins de
averbação no registro de imóveis, de veículos ou de outros bens sujeitos a penhora, arresto ou
indisponibilidade.

249
 § 4º Presume-se em fraude à execução a alienação ou a oneração de bens efetuada após a
averbação.

20 Processos nos tribunais e meios de impugnação das decisões judiciais

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: Órgão especial de um tribunal estadual decidiu, ao julgar incidente de resolução de
demandas repetitivas (IRDR), pela inconstitucionalidade de uma lei local que permitia que
estabelecimentos comerciais utilizassem as áreas públicas a eles contíguas, sem qualquer
contrapartida ao poder público. Posteriormente ao referido precedente, um órgão fracionário
decidiu de modo diverso e determinou a aplicação da referida lei e a concessão do benefício
legalmente previsto a determinado empreendimento particular, com base no argumento de sua
situação fática estar consolidada. Com relação a essa situação hipotética, responda aos seguintes
questionamentos. 1 Qual seria a medida processual adequada para a fazenda pública exigir a
observância do precedente proferido pelo órgão especial? Qual é a natureza de tal medida? Qual é
o prazo para ela ser tomada? 2 Qual é o órgão competente para o julgamento dessa medida
processual? Qual é a natureza da decisão a ser proferida por esse órgão?
- Resposta:
O candidato deve indicar que: 1 i) a medida processual cabível é a reclamação, conforme inciso IV
do art. 988 do CPC; ii) a natureza de tal medida é de ação autônoma, processo incidente, e não de
recurso; iii) não há prazo para a tomada de tal medida, mas ela não poderá ser proposta depois do
trânsito em julgado da decisão reclamada, haja vista o art. 988, § 5.º, do CPC; 2 i) a competência para
julgar tal medida é do órgão especial, no caso, aquele que proferiu a decisão e cuja autoridade se
pretende preservar; ii) a decisão a ser proferida tem natureza de cassação da decisão reclamada, e
não de revisão. Artigo de lei citado: Art. 988. Caberá reclamação da parte interessada ou do
Ministério Público para: (...) IV – garantir a observância de acórdão proferido em julgamento de
incidente de resolução de demandas repetitivas ou de incidente de assunção de competência; § 1.º
A reclamação pode ser proposta perante qualquer tribunal, e seu julgamento compete ao órgão
jurisdicional cuja competência se busca preservar ou cuja autoridade se pretenda garantir. § 2.º A
reclamação deverá ser instruída com prova documental e dirigida ao presidente do tribunal. § 3.º
Assim que recebida, a reclamação será autuada e distribuída ao relator do processo principal, sempre
que possível. § 4.º As hipóteses dos incisos III e IV compreendem a aplicação indevida da tese jurídica
e sua não aplicação aos casos que a ela correspondam. § 5.º É inadmissível a reclamação: I – proposta
após o trânsito em julgado da decisão reclamada; Doutrina: Cabimento: “Com o advento do novo
CPC, (...) a reclamação é admissível não só nos tribunais superiores, mas também nos tribunais de
justiça, nos regionais federais e nos regionais do trabalho. A regulamentação da reclamação no CPC
é de suma importância, pois ‘qualquer tribunal poderá se utilizar da reclamação para fazer aplicar
seus precedentes, até porque a sistemática de processos repetitivos passa, com o novo Código, a
existir não apenas para os Tribunais Superiores (recursos repetitivos), mas também nos tribunais de
segundo grau (incidente de resolução de demandas repetitivas)’”. Osmar Mendes Paixão Côrtes. á
reclamação no novo CPC – fim das limitações impostas pelos Tribunais Superiores ao cabimento? In:
Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Código de Processo Civil comentado. RT, 2016.
Natureza da reclamação e prazo para a referida medida: É ação autônoma, processo incidente, e não
recurso. A reclamação, analisada à luz da norma processual que expressamente regulamenta o seu

250
procedimento, não é recurso ou sucedâneo recursal. Tem a natureza de ação originária proposta no
tribunal e distribuída ao relator que proferiu a decisão ou acórdão cuja tese jurídica não é aplicada
ou respeitada em outra ação ou mesmo em outro recurso ainda pendente de julgamento. Dada sua
natureza de processo incidente, a reclamação pressupõe, sempre, a existência da litispendência, isto
é, de um processo pendente. Terminada a litispendência com o trânsito em julgado da sentença, não
há mais necessidade nem utilidade para o manejo da reclamação. Pelo óbvio e necessário motivo de
se resguardar a segurança jurídica, a reclamação não pode ser admitida após o trânsito em julgado
da decisão que poderia se encaixar nos incisos do CPC 988. V. “TF 734: “Não cabe reclamação quando
já houver transitado em julgado o ato judicial que se alega tenha desrespeitado decisão do Supremo
Tribunal Federal”. Não há prazo processual para o ingresso da reclamação constitucional. Porém,
segundo entendimento sumulado do STF e expressa previsão no novo CPC, não cabe tal instituto
processual contra decisão transitada em julgado, uma vez que nesse caso assumiria natureza
rescisória. Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Código de Processo Civil comentado.
RT, 2016. Órgão competente e natureza da decisão proferida por ele ao julgar a reclamação: Ao julgar
a reclamação, o STF (e os demais tribunais) não tem poder de revisão, mas apenas de cassação:
julgando-a procedente, o STF anulará o ato administrativo ou cassará a decisão judicial,
determinando à administração ou ao órgão judicial que profira outra decisão no lugar daquela.
Quanto à reclamação por usurpação de competência, ao julgá-la procedente, o STF avocará os autos
do processo ou recurso para que tramite na Suprema Corte, órgão competente para julgar o processo
ou recurso. Este modelo federal tem sido aplicado por outros tribunais do país. (Nelson Nery Junior
e Rosa Maria de Andrade Nery. Código de Processo Civil comentado. RT, 2016) Quanto à competência
para julgar, está prevista no art. 988, § 3.º, que estabelece que será “autuada e distribuída ao relator
do processo principal sempre que possível”, ou seja, será julgada pelo órgão responsável pela decisão
cuja autoridade se pretende preservar.
DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - O art. 1.015 do Código de Processo Civil, que regula
as hipóteses de cabimento do recurso de agravo de instrumento contra decisões interlocutórias, tem
a seguinte redação: Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decisões interlocutórias que
versarem sobre: I – tutelas provisórias; II – mérito do processo; III – rejeição da alegação de
convenção de arbitragem; IV – incidente de desconsideração da personalidade jurídica; V – rejeição
do pedido de gratuidade da justiça ou acolhimento do pedido de sua revogação; VI – exibição ou
posse de documento ou coisa; VII – exclusão de litisconsorte; VIII – rejeição do pedido de limitação
do litisconsórcio; IX – admissão ou inadmissão de intervenção de terceiros; X – concessão,
modificação ou revogação do efeito suspensivo aos embargos à execução; XI – redistribuição do ônus
da prova nos termos do art. 373, § 1.º; XII – (VETADO); XIII – outros casos expressamente referidos
em lei. Parágrafo único. Também caberá agravo de instrumento contra decisões interlocutórias
proferidas na fase de liquidação de sentença ou de cumprimento de sentença, no processo de
execução e no processo de inventário. Com relação às disposições expressas acima, responda, de
forma justificada, aos seguintes questionamentos. 1 De acordo com a jurisprudência do STJ, o rol
apresentado é taxativo ou meramente exemplificativo? Qual fundamento pauta o entendimento do
tribunal nessa matéria? 2 Caso a decisão interlocutória não possa ser impugnada imediatamente,
qual medida deve ser adotada pelo defensor público para obter sua reforma em grau recursal?
- Resposta: 1 A diretriz jurisprudencial do STJ ainda não está pacificada, uma vez que, embora afetada
sob o rito dos recursos repetitivos (tema 988), a questão ainda está pendente de julgamento pela

251
Corte Especial do referido tribunal superior. A despeito disso, a 4.ª Turma do STJ decidiu, em
14/11/2017, ao julgar o REsp n.º 1.679.909, que é cabível o agravo de instrumento contra decisão
interlocutória de declinação da competência (ou seja, não prevista no rol do art. 1.015 do CPC). O
relator, Ministro Luis Felipe Salomão, fundamentou seu voto na possibilidade de uma
interpretação extensiva das hipóteses de cabimento do art. 1.015 e na admissibilidade do agravo
de instrumento contra decisões interlocutórias que tratarem da definição da competência ou
resolverem a exceção de suspeição: “ápesar de não prevista expressamente no rol do art. 1.015 do
CPC/2015, a decisão interlocutória relacionada à definição de competência continua desafiando
recurso de agravo de instrumento, por uma interpretação analógica ou extensiva da norma contida
no inciso III do art. 1.015 do CPC/2015, já que ambas possuem a mesma ratio, qual seja, afastar o
juízo incompetente para a causa, permitindo que o juízo natural e adequado julgue a demanda” (“TJ,
‘Esp 1679909/RS, Rel. Ministro Luis Felipe Salomão, Quarta Turma, julgado em 14/11/2017, DJe
1.º/2/2018). Mas o condicionamento que vem sendo feito, mesmo nas decisões do próprio STJ que
admitem a extensão, é de que há que ser caracterizada a situação de perigo a fim de se estender a
possibilidade do agravo de instrumento para situações outras que não aquelas expressamente
descritas em lei: “áinda que se compreenda que o rol do art. 1.015, do CPC/2015 seja exemplificativo
(ainda não há definição sobre isso), há que ser caracterizada a situação de perigo a fim de se estender
a possibilidade do agravo de instrumento para situações outras que não aquelas expressamente
descritas em lei” (“TJ, ‘Esp 1729794/SP, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma,
julgado em 3/5/2018, DJe 9/5/2018). 2 A medida a ser adotada pelo defensor público, caso a decisão
interlocutória não possa ser impugnada imediatamente, é rediscutir a matéria, sob pena de
preclusão, na apelação ou em suas contrarrazões à apelação, conforme art. 1.009, § 1.º, do CPC (§
1.º As questões resolvidas na fase de conhecimento, se a decisão a seu respeito não comportar
agravo de instrumento, não são cobertas pela preclusão e devem ser suscitadas em preliminar de
apelação, eventualmente interposta contra a decisão final, ou nas contrarrazões.). No novo CPC, nem
todas as decisões interlocutórias são impugnáveis por meio de agravo de instrumento — com
fundamento no princípio da irrecorribilidade imediata (ou diferida, ou irrecorribilidade em
separado) das decisões interlocutórias (também chamado de impugnabilidade remota). Por isso,
na fase de conhecimento, são agraváveis apenas aquelas expressamente listadas no art. 1.015 e em
outras expressamente previstas em lei (como, por exemplo, o julgamento antecipado parcial de
mérito, nos termos do art. 356, § 5.º) ou no filtro jurisprudencial que vier a ser fixado pelo STJ. Por
fim, ao responder a questão, o candidato deve estar atento ao comando, que delimita os meios de
impugnação ao “grau recursal”, e não abrange medidas ou ações autônomas outras de impugnação
(como, por exemplo, o mandado de segurança).
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação hipotética: O vigente
Código de Processo Civil prevê que cabe agravo interno contra decisões monocráticas proferidas no
âmbito dos tribunais e que, quando o agravo interno for declarado manifestamente inadmissível ou
improcedente, o agravante será condenado em multa a ser revertida em favor do agravado.
Considerando as disposições do Código de Processo Civil vigente e a jurisprudência dos tribunais
superiores, esclareça se o beneficiário da gratuidade de justiça estará isento do pagamento dessa
multa. Justifique sua resposta
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

252
 O § 2º do art. 557 do CPC 1973 (§ 4º do art. 1.021 do CPC 2015) prevê que, quando
manifestamente inadmissível ou improcedente o agravo, o tribunal condenará o agravante a pagar
ao agravado multa de
• 1% a 10% do valor corrigido da causa (CPC 1973)
• 1% a 5% do valor atualizado da causa (CPC 2015).
Essa multa é aplicada também para o beneficiário da justiça gratuita?
SIM. No entanto, há uma diferença de tratamento no caso:
• CPC 1973: a parte beneficiária da justiça gratuita não está isenta do pagamento da multa do
art. 557, § 2º do CPC 1973. Porém, o recolhimento da multa ficará suspenso por 5 anos para ver se a
parte conseguirá melhorar sua condição econômica e auferir recursos para pagar a sanção, conforme
prevê o art. 12 da Lei nº 1.060/50. Nesse sentido, decidiu o STF, 1ª Turma. RE 775685 AgR-ED/BA,
Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 17/11/2015 (Info 808). Na prática, ela quase nunca irá pagar.
• CPC 2015: o novo CPC prevê no art. 98, § 4º que a concessão de gratuidade não afasta o
dever de o beneficiário pagar, ao final, as multas processuais que lhe sejam impostas. STF. 1ª Turma.
RE 775685 AgR-ED/BA, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 17/11/2015 (Info 808).
DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Quanto à homologação de decisão estrangeira,
responda aos seguintes questionamentos. 1 Qual o juízo competente para a homologação? 2 Que
tipo de decisão pode ser homologada? 3 Que tipo de decisão não precisa ser homologada? 4 Qual o
juízo competente para a execução? 5 É possível a execução de decisão interlocutória estrangeira?
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. A homologação de sentença estrangeira é uma forma de cooperação
jurídica internacional para execução de decisão estrangeira na jurisdição brasileira. O juízo
competente é o STJ, conforme regra constitucional atualizada pela EC 45/04 (art. 105, I, “i”), pois,
antes, era o STF, segundo ainda consta na LINDB (art. 15, “e”). Registre-se que, nos termos do CPC/15,
o RISTJ tem função regulamentar desse procedimento e, nesses termos, dispôs que a atribuição
primeira para homologar é do Presidente daquele órgão, sendo atribuição da Corte Especial a
homologação contestada pela parte interessada. É possível a homologação da decisão judicial
definitiva ou a decisão não judicial que, pela lei brasileira, teria natureza jurisdicional (sentença
arbitral, v.g.), as quais podem ser homologadas total ou parcialmente. Não exige prévia homologação
a sentença estrangeira de divórcio consensual e a decisão concessiva de medida de urgência quando
dispensada a homologação para que a sentença produza efeitos no Brasil, dependendo apenas do
reconhecimento de sua validade pelo juízo brasileiro competente para o cumprimento. A decisão
homologada é executada no Juízo Federal competente (CF, art. 109, X). É possível a execução da
decisão interlocutória estrangeira por meio da carta rogatória, após receber o exequatur do STJ.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação hipotética: Carlos
ingressou com ação jurisdicional com pedido de tutela provisória de evidência que fora indeferida
pelo juízo de 1.º grau, mesmo tendo o tribunal competente firmado posicionamento favorável à sua
pretensão em julgamento de incidente de resolução de demandas repetitivas. Carlos perdeu o prazo
para interpor agravo de instrumento. Nessa situação, há algum remédio processual para resguardar
o direito de Carlos? Justifique a sua resposta.
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. Em tese, Carlos poderá ajuizar reclamação perante o Tribunal que fixou
a tese em IRDR, com base no art. 985, §1º, 988, IV, do CPC/15, pois, segundo tese doutrinária, apenas
a coisa julgada inviabiliza a reclamação e não a preclusão. Nesse sentido, a doutrina de Teresa Arruda

253
Wambier (2018, p. 989): “a preclusão não impede o manejo da reclamação. Assim, em face de liminar
que desconsidere decisão proferida em ADIn, o fato de o agravo ter sido interposto fora do prazo
não gera a inadmissibilidade da reclamação. No entanto, a coisa julgada, esta sim, impede a
propositura da reclamação (art. 988, § 5º, I)”.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Civil - Qual a principal consequência da instauração do
incidente de resolução de demandas repetitivas em relação aos processos em curso? Advinda tal
consequência, quais atos podem ser praticados pelo órgão julgador? O que ocorre se o processo
atingido por tal consequência não versar sobre o tema do incidente?
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. Instaurado o incidente, o relator suspenderá os processos pendentes,
que tramitam no Estado ou na região, conforme o caso. Sobrestados os casos, o órgão julgador pode
conceder tutela de urgência a pedido da parte no processo (art. 982, §2º, do CPC/15). Se o processo
não versar sobre o tema, a parte poderá pedir a continuidade do processo, demonstrando a distinção
entre as hipóteses ao juízo no qual seu caso está sobrestado. Com efeito, apesar de não haver artigo
expresso no NCPC que regulamente esse pedido, a doutrina é amplamente favorável a essa
possibilidade, conforme se nota do enunciado FPPC n. 348: “Os interessados serão intimados da
suspensão de seus processos individuais, podendo requerer o prosseguimento ao juiz ou tribunal
onde tramitarem, demonstrando a distinção entre a questão a ser decidida e aquela a ser julgada no
incidente de resolução de demandas repetitivas, ou nos recursos repetitivos.”
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Existe possibilidade de
contraditório nos Embargos de Declaração?
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. Sim. No antigo CPC, essa possibilidade era uma exceção criada pela
jurisprudência, cabível apenas quando o julgador vislumbrasse acolhimento dos embargos com
efeitos infringentes. No atual CPC, essa possibilidade virou lei, nos termos do art. 1.023, § 2º: “O juiz
intimará o embargado para, querendo, manifestar-se, no prazo de 5 (cinco) dias, sobre os embargos
opostos, caso seu eventual acolhimento implique a modificação da decisão embargada.”
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Qual a natureza jurídica da
decisão dos Embargos de Declaração?
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. Segundo Araken de Assis, a decisão proferida nos embargos integra à
embargada, possuindo a mesma natureza desta, no caso, decisão interlocutória ou sentença. “O
julgamento dos embargos de declaração, independentemente do seu teor, integra-se e agrega-se à
natureza da decisão embargada, substituindo-a na parte modificada. Essa distinção harmoniza a
presença do efeito substitutivo e do efeito modificativo.” (Manual dos Recursos . São Paulo: RT. 2007,
p. 628). A jurisprudência nacional acolhe esse entendimento, que tem como principal efeito prático
o óbice a recurso contra a decisão que apreciou os embargos diverso daquele cabível contra a decisão
embargada (TJSC. AI 17105. 2009.001710-5).
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - A apelação tem efeito
regressivo? explique:
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. Em regra, não. Mas o 485, § 7º, do NCPC estipula o efeito regressivo em
casos de sentenças terminativas, segundo doutrina de Daniel Assumpção Neves.
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - É possível o STJ homologar
decisão interlocutória estrangeira?

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- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. Sim. Apesar de o procedimento ser conhecido como homologação de
sentença estrangeira e de, em regra, se exigir carta rogatória e a concessão de exequatur para o
cumprimento de decisão interlocutória estrangeira (art. 515, IX), essa possibilidade já foi mencionada
pelo STF, ao julgar o AgR em CR n. 7613/1997, quando ainda cabia essa atribuição ao Supremo.
Ademais, o NCPC prevê a homologação de decisão judicial definitiva, isto é, não necessariamente
sentença. A doutrina também aceita essa possibilidade, sob fundamento de que o critério para se
exigir a homologação deve ser o conteúdo do ato, de modo que se o ato estrangeiro tratar de matéria
que, no Brasil, seria próprio de uma sentença ou de atos a ela assimilados, cabível é a homologação
(Marcela Harumi, RIL, 2009).
DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Se um advogado particular
interpõe recurso de apelação, mas deixa transcorrer "in albis" o prazo para a apresentação das razões
recursais, qual medida o juiz deve adotar?
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. No processo civil, ao contrário do que ocorre no processo penal, a falta
de razões do apelo, que devem acompanhar a petição de interposição, gera a inadmissibilidade do
recurso, por deficiência de forma (art. 1.010, III, do CPC/2015). Porém, o NCPC exclui o juízo de
admissibilidade do juízo sentenciante sobre a apelação, de maneira que nada deve fazer nessa
hipótese, devendo submeter os autos à instância superior, conforme art. 1.010, § 3º, do CPC/15. No
processo penal, a jurisprudência definiu que “nas hipóteses em que o advogado do réu, intimado
para apresentação das razões da apelação, permanece inerte, é necessário seja oportunizado ao
acusado a nomeação de novo defensor, sob pena de nulidade por cerceamento de defesa” (HC
229.808/SP, Rel. Ministro GILSON DIPP, Quinta Turma, julgado em 07/08/2012, DJe 14/08/2012).
Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - PROVA ORAL-
Carlos ajuizou demanda contra a União, pare receber vantagem pecuniária, tendo sido sua pretensão
rejeitada em sentença de improcedência, confirmada em decisão colegiada no tribunal. Carlos,
então, interpôs recurso especial, inadmitido no tribunal regional federal, e, posteriormente, agravo
para o Superior Tribunal de Justiça. Nessa linha, o agravo foi rejeitado pelos seguintes fundamentos:
(1) a decisão impugnada pelo recurso especial não havia ofendido a lei federal; e (2) o tribunal
adotara, no julgamento da apelação, jurisprudência dominante na Corte Superior. A decisão transitou
em julgado. Em face dessa situação hipotética, responda, de forma justificada, aos questionamentos
seguintes. 1. De quem é a competência para exame de eventual ação rescisória? 2- Ajuizada ação
rescisória na instância errada, contra o julgado equivocado, que providencia deve ser tomada pelo
Judiciário?
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. A competência para a ação rescisória é do STJ. Um, segundo a orientação
do próprio STJ, a competência para julgar rescisória cabe ao Tribunal de que analisou o mérito
recursal, isto é, a questão federal controvertida, nos termos da Súmula n. 249 do STF: “É competente
o Supremo Tribunal Federal para a ação rescisória, quando, embora não tendo conhecido do recurso
extraordinário, ou havendo negado provimento ao agravo, tiver apreciado a questão federal
controvertida”. No caso, a decisão que rejeita o agravo em recurso especial, sob fundamento de
inexistir afronta à lei e de estar o acórdão recorrido conforme a jurisprudência do Tribunal Superior
configura decisão que aprecia o mérito do recurso especial, ou seja, analisa a questão federal
controvertida. Ademais, o NCPC autorizou expressamente a possibilidade de ação rescisória contra
decisão transita em julgado que impede a admissibilidade do recurso correspondente. No caso, a
decisão que rejeitou o agravo impediu o conhecimento do recurso especial, de maneira que pode,

255
em tese, ser atacada pela ação rescisória, a qual, outrossim, seria de competência do STJ. Por fim,
sendo ajuizada a ação em juízo incompetente, conforme art. 968, §§ 5º e 6º, do NCPC, o autor será
intimado para emendar a petição e adequar o objeto da ação rescisória, bem como será permitido
ao réu complementar sua defesa e, em seguida, os autos serão remetidos ao tribunal competente.
Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Processual Civil - PROVA ORAL - Em julgamento monocrático realizado em tribunal regional federal,
o relator, com base no art. 557, caput, do Código de Processo Civil, negou seguimento a apelação da
União por considerar o recurso contrário à súmula de tribunal superior. Em razão de omissão
referente a um dos pedidos da apelação, a União, por meio de embargos declaratórios, recurso
encaminhado a Turma, a especifica da omissão apontada. Tendo o referido órgão considerado, por
maioria, que a decisão não era omissa, os embargos declaratórios foram rejeitados. Nessa situação
hipotética, que medida a União, intimada da decisão, deve tomar? Fundamente sua resposta no
entendimento da jurisprudência.
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. No caso, segundo a jurisprudência do STJ, deve a União interpor agravo
interno contra a decisão monocrática objeto dos embargos de declaração opostos, pois, em verdade,
o julgamento colegiado não examinou a controvérsia, mas apenas aferiu se havia um dos vícios
ensejadores dos aclaratórios. Nesse contexto, como os embargos de declaração interrompem o
prazo para a interposição de outros recursos, por qualquer das partes, uma vez publicado o acórdão
que julga os embargos, reinicia-se o prazo para impugnar a decisão monocrática embargada, que
continua sujeita a agravo regimental. Há, também, outra solução processual no ordenamento
jurídico. Julgados colegiadamente os embargos de declaração opostos contra decisão monocrática
de relator, deve a parte interessada opor novos aclaratórios sob a alegação de erro no procedimento,
viabilizando, assim, a interposição do recurso especial para que seja analisada, exclusivamente, a
nulidade do julgado por ofensa ao art. 557 do CPC. (STJ, info. 505/2012).
DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Considerando que, no direito
processual civil brasileiro, uma decisão judicial pode ser invalidada após o prazo da ação rescisória,
discorra sobre a querela nullitatis, descrevendo suas características e indicando o juízo competente
para sua apreciação.
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. Conforme Elpídio Donizetti e o STJ (CC n. 114.593/2011), a competência
para o julgamento da querela nullitatis insanabilis é do juízo que decidiu a causa em primeiro grau
de jurisdição, porque não se trata de desconstituição da coisa julgada (que, a rigor, não se formou),
mas de declaração da inexistência da relação jurídica processual. Ainda segundo o referido
doutrinador, Relacionando-se diretamente com os chamados vícios transrescisórios, a querela
nullitatis insanabilis desempenha importantíssimo papel no exercício da jurisdição e na garantia da
segurança jurídica, podendo ser manejada a qualquer tempo. Afigura-se, portanto, como ação
declaratória cujo objeto é a declaração de inexistência de suposta relação processual. De modo
diverso da ação rescisória, que rescinde o que é inválido ou defeituoso (desconstituindo a coisa
julgada ora formada), a querela nullitatis declara a inexistência daquilo que nunca chegou a ser. A
ausência de citação, por sua vez, é tida como um dos principais exemplos de vícios transrescisórios,
haja vista que, ante a falta do ato citatório, o processo não existe em relação àquele que deveria ser
citado. Conforme demonstrado no presente trabalho, há casos em que a eficácia da sentença
dependerá da citação de todos os que devam participar da relação processual, chamado de
litisconsórcio necessário. Há, ainda, as circunstâncias em que, na sentença, o juiz tenha de decidir o

256
mérito de modo uniforme para todos os litisconsortes, configurando-se as hipóteses de litisconsórcio
necessário unitário. Nessas situações, não havendo citação daqueles que deveriam compor a
demanda, a sentença que porventura venha a ser prolatada não produzirá qualquer efeito, seja para
aqueles que foram devidamente citados, seja para aqueles que não foram.
PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Considere que, embargado
acórdão para se suprir determinada omissão, os embargos tenham sido rejeitados e o tribunal tenha-
se recusado a manifestar-se sobre a matéria. Em face dessa situação hipotética, estabeleça a
diferença de tratamento a ser dado pelo advogado por ocasião da interposição de recurso especial e
de recurso extraordinário.
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. Antes do atual CPC, havia uma divergência entre o STJ e o STF quanto ao
requisito de admissibilidade recursal, de raiz constitucional, do pré-questionamento. Para o STJ, esse
pressuposto estava suprido quando o Tribunal recorrido houvesse se manifestado expressamente
sobre a matéria recursal, de maneira que, ainda que tivesse existido aclaratórios, se estes fossem
rejeitados sem manifestação da matéria suscitada, o recurso especial carecia de pré-
questionamento, devendo a parte, para ultrapassar tal vício, ofertar recurso com alegação preliminar
de afronta aos dispositivos do CPC que regulamentavam o cabimento dos embargos de declaração,
o que possibilitava ao STJ dar provimento ao recurso especial apenas para anular o acórdão recorrido
por omissão e determinar novo julgamento com o vício sanado (Sum 211/STJ). Já o STF admitia a
figura do pré-questionamento ficto, de modo que o RE seria cabível, quanto ao mérito recursal, sendo
considerada pré-questionada a matéria, a partir da mera oposição dos embargos de declaração,
mesmo que rejeitados sem apreciação do tema recursal. Ocorre que essa celeuma foi superada com
a vigência do NCPC, que previu expressamente a viabilidade do chamado pré-questionamento ficto,
que ocorre justamente nos casos já anteriormente autorizados pelo Supremo, quando o STJ
reconhece, no acórdão recorrido, a existência de vício ensejador dos embargos de declaração, o que
ainda exige a alegação de afronta ao artigo que estipula o cabimento dos embargos, mas evita o
provimento do recurso apenas para determinar o suprimento do vício processual. Art. 1.025 do
NCPC: Consideram-se incluídos no acórdão os elementos que o embargante suscitou, para fins de
pré-questionamento, ainda que os embargos de declaração sejam inadmitidos ou rejeitados, caso o
tribunal superior considere existentes erro, omissão, contradição ou obscuridade.
PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - São cabíveis embargos
infringentes de decisões por maioria em reexame necessário? Justifique sua resposta.
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. Sob a égide no CPC/73, o STJ havia firmado entendimento de que “nas
decisões por maioria, em reexame necessário, não se admitem embargos infringentes” (Sum
390/STJ). Com o NCPC, a figura dos embargos de infringência no processo cível foi extinta, havendo,
atualmente, o instituto do julgamento ampliado, previsto no art. 942, o qual também não cabe em
casos de remessa necessária (art. 942, § 4º, II, do CPC/15).
MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Daniel interpôs recurso de
apelação de sentença cuja decisão lhe fora desfavorável. No tribunal, o relator, por decisão
monocrática, negou seguimento ao recurso, por julgá-lo prejudicado. Dessa decisão, o advogado de
Daniel interpôs apenas embargos de declaração, que, depois de recebidos como tal e conhecidos,
foram improvidos pelo órgão colegiado competente. À luz da jurisprudência do Superior Tribunal de
Justiça, responda, de forma fundamentada se Daniel poderá interpor recurso especial para discutir o

257
mérito da decisão unipessoal do relator, que negou seguimento ao recurso de apelação.
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. No caso, Daniel não poderá interpor recurso especial para discutir o
mérito da decisão unipessoal do relator. Segundo a jurisprudência do STJ, deve Daniel interpor
agravo interno contra a decisão monocrática objeto dos embargos de declaração opostos, pois, em
verdade, o julgamento colegiado não examinou a controvérsia, mas apenas aferiu se havia um dos
vícios ensejadores dos aclaratórios. Nesse contexto, como os embargos de declaração interrompem
o prazo para a interposição de outros recursos, por qualquer das partes, uma vez publicado o acórdão
que julga os embargos, reinicia-se o prazo para impugnar a decisão monocrática embargada, que
continua sujeita a agravo regimental. Há, também, outra solução processual no ordenamento
jurídico. Julgados colegiadamente os embargos de declaração opostos contra decisão monocrática
de relator, deve a parte interessada opor novos aclaratórios sob a alegação de erro no procedimento,
viabilizando, assim, a interposição do recurso especial para que seja analisada, exclusivamente, a
nulidade do julgado por ofensa ao art. 557 do CPC. (STJ, info. 505/2012).

MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - O MP interpõe apelação no
30º dia após a data da aposição de vista nos autos. É acertada a decisão do magistrado que não
recebe esse recurso?
- [RESPOSTA NÃO OFICIAL]. É acertada. A jurisprudência, interpretando a norma processual que
determina o início do prazo recursal em favor do MP a partir de sua vista pessoal, considera que tal
marco ocorre com a entrada dos autos no órgão administrativo do MP, de maneira que a aposição
de vista nos autos não configura termo inicial para a interposição de recurso. A propósito: “o Superior
Tribunal de Justiça em, recurso repetitivo (REsp 1.349.935/SE, DJe 14/9/2017), decidiu que o prazo
para o Ministério Público impugnar decisão judicial só passa a contar da data em que o processo é
recebido no órgão, sedimentando a tese de que ‘O termo inicial da contagem do prazo para
impugnar decisão judicial é, para o Ministério Público, a data da entrega dos autos na repartição
administrativa do órgão, sendo irrelevante que a intimação pessoal tenha se dado em audiência,
em cartório ou por mandado’ (REsp 1824082/AP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA
TURMA, julgado em 20/08/2019, DJe 11/10/2019).

23 Mandado de Segurança.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: Determinado sindicato de professores impetrou mandado de segurança contra decisão
administrativa de um órgão público colegiado, alegando violação de direito líquido e certo de parte
da categoria de professores da rede pública de ensino. Indicou-se como impetrado o presidente do
referido órgão. A ordem foi denegada mediante julgamento de mérito que afirmou a legalidade do
ato impetrado. Com relação a essa situação hipotética, atenda ao que se pede a seguir. 1 Discorra,
fundamentadamente, sobre a legitimidade do sindicato para a propositura do writ, tendo em vista
que apenas parte da categoria de professores seria beneficiada. 2 Esclareça, de forma fundamentada,
se foi correta a indicação do presidente do colegiado como impetrado. 3 Comente a repercussão da
denegação da ordem para posterior propositura, pelos representados, de ações individuais nas quais
se pleiteie o mesmo direito.
- Resposta: 1 Legitimidade do sindicato A legitimidade ativa ad causam do sindicato existe ainda que
o interesse seja apenas de parte da categoria, conforme a Súmula n.º 630 do STF: “A entidade de
classe tem legitimação para o mandado de segurança ainda quando a pretensão veiculada interesse

258
apenas a uma parte da respectiva categoria.”. Doutrina: “O mandado de segurança coletivo pode ser
impetrado em defesa de pretensão que interesse a toda uma categoria ou classe de pessoas, ou
apenas a uma parte dessa categoria ou classe. Esse, a propósito, é o entendimento do STF,
consolidado no enunciado 630 da sua Súmula de jurisprudência.” Leonardo Carneiro da Cunha. A
Fazenda Pública em Juízo. 11.ª ed. revista e atualizada. São Paulo: Dialética, 2013, p. 522. 2 Indicação
do presidente do colegiado como impetrado A autoridade coatora deve ser o presidente do
colegiado, e não o colegiado, que não tem personalidade jurídica, nem os seus integrantes. –
Doutrina: “Os atos colegiados também podem ser atacados por mandado de segurança, com a
ressalva de que a autoridade apontada como coatora deve ser o presidente do órgão. (...) Em
procedimentos administrativos conduzidos, por exemplo, por uma comissão de licitação ou por uma
comissão de inquérito, o writ deve ser impetrado contra a autoridade ou o agente que preside a
comissão que conduz o procedimento.” Leonardo Carneiro da Cunha. á Fazenda Pública em Juízo.
11.ª ed. revista e atualizada. São Paulo: Dialética, 2013, p. 517. 3 Repercussão da denegação da
ordem no mandado de segurança coletivo A denegação da ordem impede apenas o ajuizamento de
novo mandado de segurança coletivo, mas não impede o ajuizamento de ações individuais. A coisa
julgada produzida no mandado de segurança coletivo em que há denegação da ordem atinge apenas
o sindicato, o legitimado coletivo. Não haverá extensão subjetiva da coisa julgada aos legitimados
individuais. Diz- se que a extensão subjetiva da coisa julgada é secundum eventum litis e só alcança
os indivíduos que integrem o grupo em caso de procedência. Havendo improcedência, os titulares de
direitos individuais poderão intentar suas demandas. Doutrina: “(...) Denegada a segurança, mesmo
sendo suficientes as provas, a coisa julgada atingirá apenas os legitimados coletivos, não podendo
haver propositura do mandado de segurança coletivo. Não haverá, contudo, extensão subjetiva da
decisão aos titulares de direitos individuais. Em outras palavras, a extensão subjetiva da coisa julgada
é secundum eventum litis, só alcançando os indivíduos que integrem o grupo em caso de
procedência. Havendo improcedência, os titulares de direitos individuais poderão intentar suas
demandas.” Leonardo Carneiro da Cunha. A Fazenda Pública em Juízo. 11.ª ed. revista e atualizada.
São Paulo: Dialética, 2013, p.529.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: Determinado consumidor sentiu-se inconformado pelos defeitos ocultos que teve de
reparar em bem recentemente adquirido. Embora tenha sido ressarcido do prejuízo material, ele
ajuizou ação de indenização por danos morais contra a sociedade empresarial onde adquiriu o bem.
Depois da contestação do réu, decidiu o autor renunciar ao direito sobre o qual se fundava a ação,
tendo peticionado em juízo nesse sentido, por intermédio de seu advogado constituído nos autos.
Acerca de desistência da ação, responda, de forma fundamentada, aos questionamentos dos itens 1
e 2, considerando essa situação hipotética, e atenda ao que se pede no item 3. 1 Que providências o
juiz deve tomar diante do pedido de renúncia do autor? 2 Se o caso apresentado fosse de desistência
do autor, mas sem renúncia ao direito, quais seriam as providências a serem tomadas pelo juiz? 3
Discorra, agora sem relação com o caso hipotético apresentado, sobre a possibilidade de desistência
em mandado de segurança antes da sentença e sem que haja repercussão geral reconhecida quanto
à matéria constitucional em debate.
- Resposta: 1 Na situação apresentada, o juiz poderá homologar a renúncia desde o início, devendo
antes verificar se o advogado tem poderes para renunciar (art. 105, CPC) e, ainda, deverá arbitrar
honorários advocatícios em favor da parte contrária, devido ao princípio da causalidade (art. 90, CPC).

259
Desnecessário ouvir o ex adverso. 2 Se o caso fosse de desistência da ação, mas sem renúncia ao
direito, seria necessário ouvir a outra parte antes, a respeito do pedido de desistência, pois esta não
impede que o autor ajuíze nova ação com o mesmo objeto posteriormente, o que pode não ser do
interesse do réu. Também se deve checar a procuração e arbitrar honorários caso venha a ser
homologada. A diferença justifica-se porque, em se tratando de petição de renúncia, não existe a
possibilidade de oposição a essa deliberação da parte contrária, que é ato unilateral que independe
de anuência da parte contrária. 3 Em mandado de segurança, se o impetrante quiser desistir da ação
antes da sentença, não há necessidade de o juiz abrir prazo para concordância ou não do impetrado,
bastando homologar a desistência. No writ, a desnecessidade de intimação decorre da natureza da
ação. Não há contraposição dos direitos de autor e réu. O – 6/7 impetrado não tem direito a uma
sentença de mérito. O STF tem entendimento de que é possível desistir em mandado de segurança
a qualquer tempo, desde que não haja repercussão geral reconhecida na matéria constitucional
versada. Todavia, como há discussões acerca da possibilidade ou não de desistir depois da sentença,
a pergunta ficou restrita ao período anterior à sentença, a fim de limitar a pergunta à área pacificada.
LEGISLAÇÃO DE REGÊNCIA: (CPC/2015, arts. 90, 105, 200 e parágrafo único): Art. 105. A procuração
geral para o foro, outorgada por instrumento público ou particular assinado pela parte, habilita o
advogado a praticar todos os atos do processo, exceto receber citação, confessar, reconhecer a
procedência do pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito sobre o qual se funda a ação, receber,
dar quitação, firmar compromisso e assinar declaração de hipossuficiência econômica, que devem
constar de cláusula específica. Art. 90. Proferida sentença com fundamento em desistência, em
renúncia ou em reconhecimento do pedido, as despesas e os honorários serão pagos pela parte que
desistiu, renunciou ou reconheceu. § 1.º Sendo parcial a desistência, a renúncia ou o
reconhecimento, a responsabilidade pelas despesas e pelos honorários será proporcional à parcela
reconhecida, à qual se renunciou ou da qual se desistiu. Art. 200. Os atos das partes consistentes em
declarações unilaterais ou bilaterais de vontade produzem imediatamente a constituição,
modificação ou extinção de direitos processuais. Parágrafo único. A desistência da ação só produzirá
efeitos após homologação judicial. Doutrina: (...) o mandado de segurança reveste-se de matiz
especialíssimo, não contendo um litígio, na exata medida em que nele não há um confronto entre
direitos das partes que preenchem os polos opostos da demanda. Daí porque a autoridade, no
mandado de segurança, não é considerada ré no sentido estrito do termo, não dispondo de direito a
uma sentença de mérito. Exatamente por isso, o autor pode desistir do mandado de segurança de
forma unilateral e incondicionada, não precisando contar com a concordância da autoridade
impetrada. (Leonardo Carneiro da Cunha. A fazenda pública em juízo. 11.ª ed. revista e atualizada,
Dialética, São Paulo, 2013, p. 519.) Jurisprudência: Há precedente do STF mais liberal, dizendo que a
desistência em mandado de segurança pode ocorrer em qualquer fase, mesmo após decisão de
mérito e sem concordância da parte contrária, mas o objeto da pergunta é mais restrito, e limitou-se
à parte pacífica do tema, que é quando a desistência é anterior à sentença. Segue o precedente:
Recurso extraordinário. Repercussão geral admitida. Processo civil. Mandado de segurança. Pedido
de desistência deduzido após a prolação de sentença. Admissibilidade. “É lícito ao impetrante desistir
da ação de mandado de segurança, independentemente de aquiescência da autoridade apontada
como coatora ou da entidade estatal interessada ou, ainda, quando for o caso, dos litisconsortes
passivos necessários” (MS 26.890-AgR/DF, Pleno, Ministro Celso de Mello, DJe de 23/10/2009), “a
qualquer momento antes do término do julgamento” (M“ 24.584-ág‘/DF, Pleno, Ministro Ricardo
Lewandowski, DJe de 20/6/2008), “mesmo após eventual sentença concessiva do writ constitucional,

260
(…) não se aplicando, em tal hipótese, a norma inscrita no art. 267, § 4.º, do CPC” (RE255.837-AgR/PR,
2.ª Turma, Ministro Celso de Mello, DJe de 27/11/2009). Jurisprudência desta Suprema Corte
reiterada em repercussão geral (Tema 530 – Desistência em mandado de segurança, sem
aquiescência da parte contrária, após prolação de sentença de mérito, ainda que favorável ao
impetrante). – Recurso extraordinário provido. (RE 669367/RJ – Rel. min. Luiz Fux. Rel. para acórdão
min. Rosa Weber – J. em 2/5/2013 – Tribunal Pleno) O enunciado registrou que não haveria
repercussão geral reconhecida, para situar o debate fora do decidido pelo STF, no RE 693.456, pela
impossibilidade de desistência no MS quando se está diante de tema com repercussão geral já
afirmada. Neste julgamento, foi firmada a tese de “impossibilidade de desistência de qualquer
recurso ou mesmo de ação após o reconhecimento de repercussão geral da questão constitucional”.
Eis a ementa: Recurso extraordinário. Repercussão geral reconhecida. Questão de ordem.
Formulação de pedido de desistência da ação no recurso extraordinário em que reconhecida a
repercussão geral da matéria. Impossibilidade. Mandado de segurança. Servidores públicos civis e
direito de greve. Descontos dos dias parados em razão do movimento grevista. Possibilidade.
Reafirmação da jurisprudência do Supremo Tribunal Federal. Recurso do qual se conhece em parte,
relativamente à qual é provido. 1. O Tribunal, por maioria, resolveu questão de ordem no sentido de
não se admitir a desistência do mandado de segurança, firmando a tese da impossibilidade de
desistência de qualquer recurso ou mesmo de ação após o reconhecimento de repercussão geral da
questão constitucional. 2. (...) 5. Recurso extraordinário provido na parte de que a Corte conhece
(Relator(a): min. DIAS TOFFOLI – J. em 27/10/2016 – Tribunal Pleno – Dje de 18/10/2017). Precedente
do STJ, exarado sob a égide do CPC de 1973, mas que ainda continua aplicável, eis que conforme os
novos arts. de regência do CPC/2015: Mandado de segurança. Desistência. Anuência da parte
impetrada. Desnecessidade. Art. 267, § 4.º. Inaplicável. 1. Este Tribunal, em outras oportunidades, já
se manifestou no sentido de que a desistência da ação de mandado de segurança pode ocorrer a
qualquer tempo, independente da concordância da pessoa jurídica impetrada. 2. A jurisprudência do
Superior Tribunal de Justiça, alicerçada em sintonia com julgados do Excelso Supremo Tribunal
Federal, assentou que o pedido de desistência de mandado de segurança há de ser homologado
independentemente da anuência da autoridade impetrada, ainda que em fase recursal”. (AgRg no
REsp 510655 / MG – Relator Ministro Humberto Martins – 2.ª Turma – J. em 18/8/2009 – Dje de
23/10/2009).
DIREITO ADMINISTRATIVO
PÁGINAS 101 A 105 SEM RESPOSTAS ATÉ O MOMENTO
Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Administrativo - Em razão de indeferimento de inscrição em concurso público, Caio impetrou
mandado de segurança, com pedido liminar, contra a autoridade pública federal responsável pelo
ato administrativo de indeferimento. A justiça federal concedeu a liminar, assegurando a Caio o
direito de participar do certame. Posteriormente, Túlio, cuja inscrição fora indeferida por motivo
semelhante ao do indeferimento da inscrição de Caio, solicitou, com o objetivo de ser, também,
beneficiado pela liminar concedida, o ingresso no processo, na condição de litisconsorte ativo
superveniente. Nessa situação hipotética, que decisão deve ser tomado pelo juiz diante da solicitação
de Túlio? Justifique sua resposta.

261
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A Lei que regulamenta o Mandado de Segurança (Lei 12.016, art. 10, §2º)
permite o ingresso de litisconsorte ativo até o despacho da petição inicial. A esse respeito, segundo
a orientação predominante do STJ, é inviável o ingresso de litisconsorte após o deferimento da
medida liminar. (STJ Info 219). Na situação hipotética, o magistrado deverá indeferir o ingresso de
Túlio no processo, pois a prática do litisconsórcio superveniente no MS após a concessão liminar
importa em burla a garantia do juiz natural. A admissão do litisconsorte, após o provimento liminar,
implicaria violação ao princípio do juiz natural, uma vez que se estaria possibilitando à parte escolher
o julgador que, pelo menos a princípio, seria consentâneo com sua tese.
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Discorra sobre o prazo para a impetração de mandado de segurança em face da omissão de
autoridade administrativa e manifeste-se, de acordo com a jurisprudência pacificada no STF, sobre a
possibilidade de concessão de segurança quando a matéria jurídica abordada for controversa.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O mandado de segurança é uma ação constitucional (CF, art. 5º, LXIX) com
prazo decadencial para impetração de 120 dias, contados da ciência do ato impugnado (Lei 12.016,
art.23). No entanto, quando se tratar de ato omissivo da Administração, o prazo decadencial para
impetração de mandado de segurança renova-se mês a mês, por envolver obrigação de trato
sucessivo (STJ-Ed.43, Tese 11).
Pode-se citar como exemplo de ato omissivo que configura prestação de trato sucessivo, a ausência
de pagamento de vantagem que o servidor entende ser devido, pois não há a negativa do próprio
direito. Diferente do ato que suprime a vantagem, o qual é caracterizado como ato comissivo, único
e de efeitos permanentes, não havendo que se falar em obrigação de trato sucessivo.
Sobre o remédio constitucional mencionado, pertinente destacar que o STF possui entendimento
sumulado (Súmula 625) segundo o qual “Controvérsia sobre matéria de direito não impede
concessão de mandado de segurança”. O verbete tem impacto direto na compreensão de direito
líquido e certo, o qual deve ser visto como aquele que não comporta dilação probatória, ou seja, que
não cabe discussão sobre elementos fáticos, mas, a contrario sensu, permite discussão sobre matéria
de direito.

PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - A prática de ato impugnado
por meio de mandado de segurança prejudica a impetração da ação? Justifique sua resposta.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O MS, tal como as demais ações, submete-se ao regramento processual
da litispendência e coisa julgada (CPC, art. 337, §1º). Vale mencionar, há litispendência quando se
repete ação em curso; há coisa julgada quando se repete ação que já foi decidida por decisão com
trânsito em julgado.
Nessa linha, ato impugnado por meio de MS em curso impede ajuizamento de ação que possui
mesmas partes, mesma causa de pedir e mesmo pedido. Igualmente, faz coisa julgada material a
decisão transitada julgado que apreciou o mérito no mandado segurança que possui as mesmas
partes, causa pedir e pedido, inviabilizando nova discussão, em ação ordinária.
Por outro lado, conforme Súmula nº 304 do STF: “Decisão denegatória de mandado de segurança,
não fazendo coisa julgada contra o impetrante, não impede o uso da ação própria”.

24 Ação Popular

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- A União repassou verbas a determinado estado da Federação, mediante convênio, para aparelhar
262
o Corpo de Bombeiros estadual, sem necessidade de prestação de contas. Recebidos os valores, foi
promovido pregão, para a aquisição de um caminhão com várias especificações (ganchos, cabos,
holofotes, mangueiras). Apenas uma empresa compareceu ao pregão. Um cidadão ajuizou ação
popular, pretendendo anular o pregão e o contrato de compra e venda dele decorrente, alegando a
existência de veículo semelhante ao especificado e bem mais barato. A procuradoria daquele estado
contestou a ação, alegando incompetência da justiça comum, dado o repasse de verbas pela União.
No mérito, sustentou a inexistência de lesividade ao patrimônio público, argumentando pela
razoabilidade do preço pago pelo caminhão. Alegou que o orçamento solicitado à empresa
concorrente mencionada pelo autor popular foi de apenas R$ 15.000,00 a menos e, a respeito disso,
o ente público ponderou que seriam diferenças referentes à marca dos fabricantes ou, ainda,
circunstanciais, devido aos custos de contratar com a administração pública (participação em
licitação, possibilidade de atrasos no pagamento etc.). Aduziu, ainda, que a escolha do pregão devia-
se ao princípio da eficiência, já que era a modalidade mais rápida. Finalmente, argumentou pela
perda do objeto da ação, tendo em vista que o contrato já tinha sido celebrado, o preço pago e a
coisa entregue. Em face dessa situação hipotética, expresse seu entendimento sobre as seguintes
questões controvertidas colocadas pelas partes: a) interesse da União e legitimidade da justiça
federal; b) adequação da contratação por meio de pregão; c) ocorrência de prejuízo para a
administração pública; d) perda do objeto da ação popular.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O pregão é modalidade de licitação cujo procedimento está delineado na
Lei 10.520/02. No exame da situação hipotética, vale destacar que, nas ações de ressarcimento ao
erário (como é o caso da ação popular, cujo pedido imediato possui natureza desconstitutivo-
condenatória), em regra, compete à Justiça Estadual processar e julgar ações por desvio de verba
recebida em razão de convênio firmado com ente federal, salvo se houver a presença da União, suas
autarquias ou empresas públicas na relação processual (CF, art. 109, I), notadamente diante da
existência de interesse jurídico por ente federal que justifique sua presença, no processo,
devidamente reconhecido pela Justiça Federal (Súmula 150 do STJ), quando então a competência
será da Justiça Federal. Logo, o simples repasse de verbas pela União não é condição apta, por si só,
para atrair a competência da Justiça Federal. Igualmente, a dispensa de prestação de contas
perante o órgão Federal não pode impor de maneira absoluta a competência da Justiça Estadual.
STJ. 1ª Seção. CC 142354/BA, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 23/09/2015. STJ. 1ª
Seção. AgRg no CC 133.619/PA, Rel. Min. Sérgio Kukina, julgado em 09/05/2018.
Quanto à contratação por meio do pregão, tenho como adequada sua utilização em virtude da
natureza do objeto do contrato, pois o veículo automotor pode ser considerado bem comum, cujos
padrões de desempenho e qualidade foram objetivamente previstos no edital, por meio de
especificações usuais no mercado (Lei 10.520/02, art. 1º, parágrafo único). Vale ressaltar que a
descrição no edital das características do caminhão, cito ganchos, cabos, holofotes, mangueiras,
mostram-se suficientes para a indicação plena do objeto da licitação, o qual pode ser encontrado no
mercado sem maiores dificuldades. Assim, o fato de apenas uma empresa ter comparecido ao
certame não pode conduzir à presunção de que o objeto licitado não pode ser fornecido por várias
empresas.
Nessa linha de raciocínio, se a Administração Pública observou o regramento imposto na lei, a
ocorrência de prejuízo não pode ser presumida com base na simples alegação de existência de
veículo automotor semelhante e com valor inferior ao contratado. Isto porque, não se pode
simplesmente arbitrar um percentual sobre o preço previsto em um dos orçamentos obtidos pelo
ente público, a uma porque sequer se trata de valor referencial, o qual, segundo o TCU, é obtido com

263
base em uma “cesta de preços aceitáveis” e tratamento crítico dos dados, ou seja, não leva em conta
apenas um orçamento; a duas, porque a obrigatória divulgação do preço de referência em editais de
licitação, na modalidade pregão, só ocorrerá quando for utilizado como critério de aceitabilidade das
propostas. TCU. Acórdão 10051/2015-Segunda Câmara, TC 008.959/2015-3, relator Ministro-
Substituto André Luís de Carvalho, 10.11.2015.
Por fim, não há perda do objeto da ação popular quando se busca aferir suposta ilegalidade no
procedimento licitatório, pois o término do contrato administrativo não tem o condão de tornar
legais atos eventualmente praticados em desacordo com a lei.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - O tabelião de notas é
processado em ação popular por não conservar adequadamente imóvel tombando em que está
instalada sua serventia. Se a ação for julgada improcedente por falta de prova, pode o tabelião
recorrer?
RESPOSTA NÃO OFICIAL: Para recorrer, dentre outros requisitos, é necessário ter interesse recursal.
No caso apresentado, o tabelião de notas poderá interpor recurso contra a sentença prolatada,
porquanto o pedido julgado improcedente por insuficiência de provas no âmbito da ação popular
não é acobertado pelo manto da coisa julgada material, o que autoriza qualquer cidadão a intentar
outra ação com idêntico fundamento, valendo-se de nova prova (LAP, art. 18). Com efeito, observa-
se que a ação popular é ação constitucional que pode ser proposta por qualquer cidadão, ou seja,
existe mais de um legitimado ativo (CF, art. 5º, LXXIII). Assim, haverá interesse recursal na espécie,
diante da necessidade da obtenção de um resultado útil que venha melhorar a situação jurídica do
recorrente consistente em alterar a fundamentação da sentença para atingir a coisa julgada material
e assim impedir que a parte ou outro legitimado retorne ao Poder Judiciário e, com novas provas,
desenvolva uma nova ação em desfavor do tabelião de notas.

25 Ação Civil Pública

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- O Ministério Público instaurou inquérito civil público a fim de apurar denúncias de tratamento
desumano e vexatório imposto a menores custodiados em unidade de internação, durante rebelião.
Com base nessa situação hipotética, responda, de forma fundamentada, se o Ministério Público
poderia requerer, mediante ação civil pública, indenização por dano moral coletivo. Em caso
afirmativo, responda se seriam necessárias a comprovação de dor, de sofrimento e de abalo
psicológico sofridos por cada um dos internos.
[Obs: essa questão não trata especificamente de ação civil pública, mas como não se encaixa especificamente em nenhum
ponto e é de processo civil, coloquei aqui].

- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Para melhor resguardar os direitos das crianças e dos adolescentes,
diversas pessoas jurídicas, além dos próprios interessados, estão legitimadas quando se tratar de
direitos coletivos e difusos. O rol é taxativo, restando limitada a legitimidade ativa às pessoas
indicadas no art. 210, do ECA, dentre elas o Ministério Público. O STJ reconhece que o Ministério
Público é parte legítima para promover o inquérito civil e a ação civil pública para a proteção dos
interesses individuais, difusos ou coletivos relativos à infância e à adolescência, nos termos do art.
201, ECA.
Quando a lesão e o dano ultrapassam a esfera de direitos individuais, atingindo um grupo ou uma
coletividade, tem-se o dano moral coletivo, instituto que vem sendo reconhecido cada vez mais pela

264
justiça brasileira, seja no âmbito civil, com a proteção aos direitos do consumidor, no direito
ambiental, quando o meio ambiente é agredido ou no direito do trabalho, em que os trabalhadores
têm violado seu direito a um trabalho seguro e digno.
A responsabilidade no dano moral coletivo independe da prova de culpa, embora ela esteja presente
na maioria dos casos, devendo a lesão ser reparada em qualquer situação. Aqui, assemelha-se à
responsabilidade objetiva. Noutros termos, basta que se demonstre a conduta antijurídica, o dano
causado e o nexo causal entre os dois elementos para que se assegure a reparação devida, não
necessitando ser provado a culpa latu sensu do agente.
Logo, o dano moral coletivo é in re ipsa, isto é, observada uma conduta antijurídica que viola os
interesses difusos e coletivos, há a responsabilidade de repará-la. Vislumbra-se, aqui, que não há a
necessidade de se demonstrar o prejuízo, pois o dano por si próprio já presume o ato ilícito. No
entanto, tal ato está passível de comprovação. Demonstrado a ilicitude do ato praticado,
comprovado o dano à coletividade. Outro exemplo são as condutas que lesam o meio ambiente do
trabalho, as quais prescindem de comprovação de sofrimento ou qualquer sentimento correlato, mas
que atinge uma determinada coletividade, devendo ser reconhecido o dano moral coletivo e, então,
reparado.
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - A
defensoria pública ajuizou ação contra a União, com a finalidade de obter medicamento considerado
indispensável para o tratamento de saúde de determinada pessoa carente. No pedido, postulou a
antecipação dos efeitos da tutela e o bloqueio de verbas públicas, caso o medicamento não fosse
fornecido. Em face dessa situação hipotética, responda, com fundamento no entendimento firmado
no STJ sobre o tema, aos seguintes questionamentos. a) É possível a concessão de tutela antecipada
e o bloqueio de verbas públicas contra a Fazenda Pública? b) A União é parte ilegítima para figurar
no polo passivo dessa ação?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O cerne da questão exige algumas ponderações quanto à disciplina
concebida pelo nosso ordenamento jurídico para o trato com o direito à saúde. Nesse contexto,
impõe-se registrar que a saúde consiste em direito fundamental do indivíduo, elencada
expressamente na constituição (art. 6º, CRFB). Ademais, trata-se de um direito que alcança a todos
e traduz verdadeiro dever do Estado garanti-lo, nos termos do art. 196 da CF/88. Cumpre consignar,
ainda, que o direito em estudo é promovido pela atuação de um Sistema Único de Saúde, composto
por todos os entes da Federação (União, Estados, Municípios e o Distrito Federal), conforme art. 198
da CRFB, normatizado pela Lei n. 8.080/90.
A par dessas premissas, cabe analisar os preceitos processuais aplicáveis na hipótese de judicialização
de questões envolvendo a saúde, sobretudo as execuções de decisões que onerem o Estado,
considerando, por óbvio, que no polo passivo dessas demandas, no mais das vezes, estará a Fazenda
Pública. Assim, deve-se ponderar também as proteções de que gozam o patrimônio público. Desse
modo, antes de qualquer apontamento, impende ressaltar que, em regra, as decisões judiciais que
acarretam onerosidade financeira aos cofres públicos devem seguir o estabelecido no art. 100 da
CRFB e no art. 534 e seguintes do CPC.
Sob esse enfoque, é plenamente possível a concessão de tutela antecipada e eventual bloqueio de
verbas públicas contra a Fazenda Pública, no objetivo de tornar juridicamente eficaz o direito à saúde,

265
desde que atendidos os requisitos do art. 300 do CPC. Vale consignar, ainda, que o art. 297 do CPC
concede ao juiz a faculdade de determinar as medidas necessárias para a efetivação da tutela
concedida provisoriamente. Com efeito, o STJ possui sólida jurisprudência manifestando essa
compreensão: "(...) O regime da impenhorabilidade dos bens públicos e da submissão dos gastos
públicos decorrentes de ordem judicial à prévia indicação orçamentária deve se coadunar com os
demais princípios constitucionais. Logo prevalece o direito fundamental à saúde sobre o regime de
impenhorabilidade dos bens públicos, sendo legítima a determinação judicial do bloqueio de verbas
públicas para que se efetive o direito aos medicamentos, além de que, na espécie, não se põe em
dúvida a necessidade e a urgência para sua aquisição. Precedentes citados: AgRg no Ag 646.240-RS,
DJ 13/6/2005, e REsp 155.174-SP, DJ 6/4/1998. REsp 852.593-RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki,
julgado em 22/8/2006".
Desse modo, ante a colisão do direito à saúde e à proteção de que goza o patrimônio público, deve
prevalecer o primeiro, por se tratar de direito fundamental. Logo, é possível o sequestro ou
bloqueio de verba indispensável à aquisição de medicamentos.
Por outro lado, no que pertine à legitimidade da União para figurar no polo passivo de demandas
judiciais envolvendo à saúde, cumpre relembrar que o objeto da lide consiste na garantia de direito
que o Estado, na concepção ampla do termo, tem o dever de garantir. Portanto, os entes da
federação são responsáveis solidários pela promoção da saúde.
Assim, considerando, inclusive, o modelo de Sistema Único adodato pelo país como ideal para a
garantia do direito fundamental à saúde, conclui-se que a União possui legitimidade para as causas
nas quais se pleiteiam medicamentos.
Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - PROVA ORAL-
Em ação civil publica proposta com o objetivo de reparar dano ambiental, o magistrado, apreciando
requerimento do autor, determinou, na sentença, a inversão do ônus da prova no que se refere aos
elementos da responsabilidade civil e, ante a dúvida objetiva existente na apreciando da prova,
condenou o réu. Em face dessa situação hipotética, responda, de forma justificada, de acordo coma
legislação de regência e o entendimento jurisprudencial dominante sobre a matéria, as indagações
seguintes. Qual é o fundamento jurídico, em tese, para a inversão do ônus da prova no caso em
apreço? A inversão do ônus da prova foi aplicada no momento processual adequado?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O fundamento para a inversão do ônus da prova é o princípio ambiental
da precaução, segundo o qual, havendo incertezas quanto à segurança e o impacto ambiental
ocasionado por eventual obra ou empreendimento, é possível a inversão do ônus da prova, a fim de
que o requerido/construtor produza provas em seu benefício, demonstrando cientifica ou
tecnicamente as consequências do empreendimento.
O momento processual da inversão do ônus da prova é um tema polêmico. Tal assunto vem
provocando acirrados debates doutrinários e jurisprudenciais, uma vez que a lei foi omissa quanto
ao momento exato de deferir ou não a medida. Em consequência dessa lacuna, após os debates
surgiram três correntes: A primeira, defendida por Kazuo Watanabe, Nelson Nery Júnior, Ada
Pellegrini Grinover entre outros, admitem a inversão do ônus da prova por ocasião da sentença,
fundamentando que se trata de regras de julgamento, competindo ao juiz inverter o ônus da prova
após o término da instrução e por ocasião em que o juiz for proferir a sentença; A segunda,

266
sustentada por Tania Liz Tizzoni Nogueira considera que, “o autor consumidor deverá já na inicial
requerer a inversão do ônus e, desta forma a fase processual em que o juiz deverá se manifestar
sobre a questão será no ato do primeiro despacho, que não se trata de mero despacho determinante
da citação, mas de decisão interlocutória, passível portanto de recurso de agravo. Tal proceder irá
propiciar a defesa dos direitos do consumidor de forma ampla, de acordo com o espírito do CDC, uma
vez que em não sendo concedida a inversão poderá o consumidor agravar da decisão interlocutória,
e ser então revista a decisão”; A terceira, defendida por José Carlos Barbosa Moreira, Teresa Arruda
Alvim, Humberto Theodoro Júnior entre outros, entendem como momento processual adequado
para a inversão do ônus probandi, o despacho saneador, no qual o magistrado, saneando o processo,
no intuito de que o mesmo possa prosseguir de forma regular, livre de vícios ou qualquer questões
que venham obstar a análise do mérito da causa, colocando em ordem o processo e,
consequentemente, determinando as providências de natureza probatória.
Prevalece que o momento mais adequado para a inversão do ônus deve ser o despacho saneador,
no qual o juiz possui a faculdade de determinar providências probatórias, após o conhecimento dos
fatos alegados na petição inicial e na contestação, evitando, dessa maneira, qualquer ofensa aos
princípios constitucionais: contraditório e ampla defesa.
Ao arremate, cumpre destacar que adoção da medida deve ser analisada no curso do processo, de
preferência antes mesmo da abertura da fase instrutória, assim as partes poderão produzir as provas
de maneira segura, com inteiro conhecimento do que devem comprovar e, por via reflexa, estará
assegurado tanto equilíbrio processual quanto a formação da tutela jurisdicional qualificada (célere,
adequada e efetiva).
MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - A Associação dos Amigos do
Bem ingressou com ação civil pública contra pessoa jurídica de direito privado por supostos danos ao
meio ambiente. No despacho saneador, o juiz, ao exame do estatuto e regimento interno da parte
autora, constatou a inexistência de legitimidade ativa desta, por não se incluir entre suas finalidades
a proteção ao meio ambiente. Assim, de acordo com a legislação aplicável e a jurisprudência do STJ,
avalie se o juiz deve extinguir o processo ou conferir oportunidade ao Ministério Público para que,
se entender cabível, assuma a titularidade ativa da demanda.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Com base em uma interpretação sistemática ao art. 5º, §3º, da LACP, o juiz
pode intimar o Ministério Público no caso de grande relevância do assunto tratado na ACP, inclusive
em caso de extinção do processo por ausência dos requisitos da associação impetrante.
O STJ recentemente decidiu nesse sentido: (...)3. O microssistema de defesa dos interesses coletivos
privilegia o aproveitamento do processo coletivo, possibilitando a sucessão da parte autora pelo
Ministério Público ou por algum outro colegitimado, mormente em decorrência da importância dos
interesses envolvidos em demandas coletivas. (...). EDcl no REsp 1405697/MG, julgado em 10/09/2019).
TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Fale sobre a lei da ACP.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A ação civil pública encontra-se expressamente prevista na Constituição
(art. 129, III, da CF/88) e é uma das mais relevantes funções institucionais do Ministério Público. A
disciplina legal desse instrumento de proteção aos interesses coletivos e difusos é estabelecida na
Lei n.º 7.347/85. Originalmente, este tipo de ação possuía um campo de aplicação bem restrito, em
que abrangia apenas alguns poucos interesses enumerados no texto legal. No entanto,

267
posteriormente, a legislação ampliou tal proteção constitucional, permitindo que sejam tutelados
por meio de ação civil pública: a) os interesses coletivos, difusos e individuais homogêneos relativos
ao meio ambiente, ao consumidor e ao patrimônio artístico, histórico, estético, paisagístico e
turístico; e, b) outros interesses difusos e coletivos.
Leis posteriores ampliaram ainda mais o alcance da ação civil pública, que também passou a tutelar
os interesses dos deficientes físicos, dos investidores de mercado de capitais; da ordem econômica
e economia popular, e das crianças e adolescentes, objetos deste estudo. Vicente Paulo e Marcelo
Alexandrino (2012, p. 737) chegam a afirmar que “A ação civil pública é, em suma, mais uma ação de
natureza coletiva que, ao lado do MS coletivo e da ação popular, se destina à defesa de interesses de
grupos sociais” (PAULO; ALEXANDRINO, 2012, p. 737). Segundo o regramento legal, o ajuizamento
de ação civil pública não impede a propositura de ações individuais sobre o mesmo objeto.
A ação civil pública é instrumento processual de ordem constitucional, destinado à defesa de
interesses transindividuais, difusos, coletivos ou individuais homogêneos e a relevância dos
interesses tutelados, de natureza social, imprime ao direito processual civil, na tutela destes bens, a
adoção de princípios distintos dos adotados pelo Código de Processo Civil, tais como o da efetividade.
Sua finalidade é a eliminação da litigiosidade de massa, capaz de dissipar infindos processos
individuais, evitando, ademais, a existência de diversidade de entendimentos sobre o mesmo caso,
possuindo, ademais, expressivo papel no aperfeiçoamento da prestação jurisdicional, diante de sua
vocação inata de proteger um número elevado de pessoas mediante um único processo.
Uma das mais importantes inovações da Lei de Ação Civil Pública foi o surgimento da figura do
Inquérito Civil. Trata-se de procedimento investigatório realizado pelo Ministério Público para colher
provas para propositura da Ação Civil Pública.
A legitimidade nas ações de caráter metaindividual, não pode ser classificada como a pertinência
subjetiva autônoma em que figura exclusivamente o titular do direito material discutido, pois em tais
demandas a tutela dos interesses não deve passar pelo crivo de concepções individualistas.
De acordo com o art. 5º, da lei própria e 82, do CDC, os legitimados para a propositura da Ação Civil
Pública são: o Ministério Público, a Defensoria Pública, a União, os Estados, o Distrito Federal, os
Municípios, as autarquias, empresas públicas, fundações, sociedades de economia mista, o Conselho
Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, as associações instituídas há pelo menos um ano, e as
entidades e órgãos da Administração Pública Direta ou Indireta, devidamente formalizadas com tal
finalidade. É possível de criação de litisconsórcio ativo entre os colegitimados.
A legislação atribuiu, em regra, o foro do local do dano como competente para julgamento da ACP.
O sistema recursal nas demandas de caráter coletivo é semelhante ao ordinário cível, sendo possível
a utilização subsidiária do CPC. Todavia, o legislador optou por excepcionar a regra dos efeitos dos
recursos nestes processos, conforme se verifica na redação do artigo 14, da Lei de Regência.
O STJ pacificou o entendimento de que a decisão proferida na ação coletiva possui alcance nacional,
obviamente quando assim a situação concreta exigir. Seguiu-se a doutrina amplamente majoritária
que refuta interpretação literal e isolada da redação do artigo 16 da Lei 7.347/85 o qual, com nova

268
redação em 1997, estabelece que a sentença coletiva procedente fará coisa julgada "(...) nos limites
da competência territorial do órgão prolator (...)".
Diante da importância da natureza desses interesses, fica evidente a preocupação do Estado em lhes
fornecer uma proteção ampla e justa, por meio de leis mais eficazes e efetivamente voltadas a eles.
A legitimidade passiva se estende a todos os responsáveis pelos atos que originaram a ação, podendo
ser pessoas físicas, jurídicas, de direito público ou privado. Enfim, todos aqueles que de algum modo
concorreram para o ato que gerou a ação.
TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Legitimidade da associação e
ação civil pública.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A legitimidade ativa das Associações está prevista no inciso V do artigo5º
da Lei 7.347/85 e inciso IV do artigo 822 do CDC. De acordo com a Lei 7.347/85, para que uma
associação tenha legitimidade para propôr ação civil pública, é necessário que ela tenha sido
constituída há mais de um ano e mantenha entre suas finalidades institucionais a proteção dos
direitos transindividuais, na sua totalidade ou um ou mais específicos. Porém, esse requisito temporal
pode ser dispensado quando houver interesse social, comprovado pela dimensão do dano.
À pertinência temática basta ficar demonstrado o preenchimento dos requisitos legais (art. 5º da Lei
n. 7.347 /1985 e art. 82 , IV , do CDC), sendo, portanto, dispensado outras formalidades como a prova
de que os associados tenham conferido autorização expressa ou a evidência de que tenham aprovado
o ajuizamento da ação em assembleia.
Ademais, a lei 9.494/97 determinou que a eficácia da sentença civil prolatada na ação coletiva afetará
aos associados que tenham até a data da propositura da ação domicílio no âmbito da competência
territorial do órgão prolator, afastando-se da regra geral dos artigos 16 da Lei 7.347/85 – modificado
pelo próprio artigo 2º da Lei 9.494/97 e artigo 103 do CDC. Entretanto, o STJ pacificou o
entendimento de que a decisão proferida na ação coletiva possui alcance nacional, obviamente
quando assim a situação concreta exigir. Seguiu-se a doutrina amplamente majoritária que refuta
interpretação literal e isolada da redação do artigo 16 da Lei 7.347/85 o qual, com nova redação em
1997, estabelece que a sentença coletiva procedente fará coisa julgada "(...) nos limites da
competência territorial do órgão prolator (...)".
26 Ação de Improbidade Administrativa
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Civil - Considere a seguinte situação
hipotética: O Ministério Público ajuizou, na primeira instância de um tribunal de justiça, ação de
improbidade administrativa em desfavor de servidor público então licenciado para exercício de
mandato eletivo de deputado federal, sob o argumento de que ele tivera direcionado o edital de uma
licitação a fim de beneficiar determinada sociedade comercial e os sócios que a integravam. A inicial
foi instruída com documentos extraídos de uma ação penal correlata, que demonstravam a
responsabilidade do referido servidor público pela falsificação de documentos que facilitaram o
direcionamento do edital. Ao apresentar contestação, o servidor público alegou: a incompetência do
juízo, uma vez que teria foro privilegiado; a inviabilidade do prosseguimento da ação sem a formação
do litisconsórcio passivo necessário com os particulares supostamente beneficiados; e a ilegalidade
da utilização de prova emprestada do processo penal. Discorra sobre a distinção entre o objetivo das
ações de improbidade administrativa e das ações civis públicas para a tutela do patrimônio público

269
e, com relação à situação narrada anteriormente, analise os três argumentos apresentados pelo réu
em sua contestação.
- Resposta: O candidato deve indicar que 1) a ação de improbidade administrativa tem por objeto
aplicar penalidades a administradores ímprobos e a outras pessoas — físicas ou jurídicas — que com
eles se acumpliciem para atuar contra a administração ou que se beneficiem com o ato de
improbidade. Portanto, trata-se de uma ação de caráter repressivo, semelhante à ação penal,
diferente das outras ações com matriz constitucional, como a ação civil pública para a tutela do
patrimônio público (art. 129, inciso III, da Constituição Federal de 1988 e Lei n.º 7.347/1985), cujo
objeto típico é de natureza preventiva, desconstitutiva ou reparatória;
2) não há foro privilegiado, devendo a ação ser julgada na primeira instância, conforme
jurisprudência a seguir colacionada;
3) não há litisconsórcio passivo necessário, pois a lei não obriga a isso: a ação poderá ser ajuizada
somente contra o agente público, tudo como detalhado em jurisprudência a seguir colacionada; e

4) é possível a utilização de prova emprestada, no sentido da jurisprudência a seguir apresentada.

Doutrina e jurisprudência a respeito da distinção entre o objetivo das ações de improbidade
administrativa (natureza repressiva) e das ações civis públicas para a tutela do patrimônio público
(natureza preventiva, desconstitutiva ou reparatória): Ação de improbidade administrativa não é
uma ação civil pública (ACP) nem espécie desta, uma vez que a primeira é prevista na Lei n.º
8.429/1992 (Lei de Improbidade Administrativa — LIA) e a segunda, na – 6/7 Lei n.º 7.347/1985 (Lei
da Ação Civil Pública — LACP). Apesar de ser comum se confundir uma com a outra, são ações
distintas, inclusive não há em nenhuma das duas leis a previsão de aplicação subsidiária de uma em
relação à outra. Há algumas opiniões no sentido de que ação de improbidade seja uma ação civil
pública, devido ao entendimento de que tudo que não é interesse individual seria regido por um
sistema único de direitos coletivos, tutelável via ação civil pública. Mesmo que o candidato assim
entenda, deverá diferenciar o objetivo das ações com relação às leis em que regulamentam cada uma
delas. A Lei de Improbidade Administrativa tem o objetivo principal de responsabilização (aplicação
de sanção), e não de reparação do dano, como ocorre na ação civil pública; logo, a Lei de
Improbidade Administrativa não foca em direitos coletivos, difusos ou individuais homogêneos. A
ação de improbidade administrativa tem por objetivo sanções como suspensão dos direitos políticos,
aplicação de multas, impedimentos de contratar com ente público, e outros bem diferentes do da
ação civil pública. A ação de improbidade administrativa tem caráter exclusivamente repressivo,
diferentemente de outras ações, como a ação civil pública de proteção ao patrimônio público, que
pode ter caráter preventivo: “[a ação de improbidade administrativa] não se presta a prevenir a lesão ao
direito, mas se destina, sim, a aplicar sanções, o que tem por pressuposto necessário a anterior ocorrência do
ilícito”. (Teori Albino Zavascki. Processo coletivo. 5.ª ed. São Paulo: Atlas, 2011, p. 95.) ADMINISTRATIVO. AÇÃO
DE IMPROBIDADE. LEI N.º 8.429/1992. (...) 1. A ação de improbidade administrativa, de matriz constitucional
(art. 37, § 4.º, e disciplinada na Lei n.º 8.429/1992), tem natureza especialíssima, qualificada pelo
singularidade do seu objeto, que é o de aplicar penalidades a administradores ímprobos e a outras pessoas —
físicas ou jurídicas — que com eles se acumpliciam para atuar contra a Administração ou que se beneficiam
com o ato de improbidade. Portanto, se trata de uma ação de caráter repressivo, semelhante à ação penal,
diferente das outras ações com matriz constitucional, como a Ação Popular (CF, art. 5.º, LXXIII, disciplinada na
Lei n.º 4.717/65), cujo objeto típico é de natureza essencialmente desconstitutiva (anulação de atos
administrativos ilegítimos) e a Ação Civil Pública para a tutela do patrimônio público (CF, art. 129, III e Lei n.º

270
7.347/85), cujo objeto típico é de natureza preventiva, desconstitutiva ou reparatória. (...) 4. Recurso especial
do Ministério Público parcialmente provido. Demais recursos providos. (REsp 827.445/SP, Rel. Ministro LUIZ
FUX, Rel. p/ Acórdão Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, 1.ª TURMA, DJe 8/3/2010) .

Jurisprudência acerca da competência do juízo: O foro por prerrogativa de função não se estende
ao processamento das ações de improbidade administrativa, processadas nas instâncias ordinárias,
conforme precedente do STJ a seguir, que ilustra pacífica jurisprudência. IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA. AGRAVO DE INSTRUMENTO. INTEMPESTIVO. ALEGADA NULIDADE NA CITAÇÃO. MATÉRIA
FÁTICO-PROBATÓRIA. INCIDÊNCIA DA SÚMULA 7/STJ. PRERROGATIVA DE FORO. INEXISTÊNCIA. OFENSA AO
ART. 535 DO CPC NÃO CONFIGURADA. AGRAVO NÃO PROVIDO. 1. Cuida-se, na origem, de Ação de
Improbidade Administrativa proposta pelo Ministério Público contra o ora agravante, em razão do suposto
envolvimento em irregularidades na utilização de recursos federais – Convênio 450/2000 e licitação Convite
005/2001. 2. (...) 5. Esta Corte Especial pacificou entendimento no sentido de que o foro por prerrogativa de
função não se estende ao processamento das ações de improbidade administrativa. 6. Reafirmo que não se
configura a ofensa ao art. 535 do Código de Processo Civil, uma vez que o Tribunal de origem julgou
integralmente a lide e solucionou a controvérsia, tal como lhe foi apresentada. 7. Agravo Regimental não
provido. (AgRg no AREsp 553.972/MG, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em
16/12/2014, DJe 03/02/2015.)

Jurisprudência acerca da desnecessidade de formação de litisconsórcio passivo necessário: Não

existe litisconsórcio passivo necessário entre os agentes públicos ímprobos e os particulares que
se beneficiam do ato, conforme jurisprudência pacífica do STJ, exemplificada no seguinte aresto.
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. (...) IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. (...)VIOLAÇÃO DO ART. 47 DO
CPC E ART. 3.º DA LEI DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. NÃO CARACTERIZADA. AUSÊNCIA DE HIPÓTESE DE
LITISCONSÓRCIO PASSIVO NECESSÁRIO. 1. Não há violação ao artigo 535 do CPC quando o Tribunal de origem,
mesmo sem ter examinado individualmente cada um dos argumentos do recorrente, adota fundamentação
suficiente para decidir de modo integral a controvérsia, apenas não acolhendo a tese do recorrente. 2. Não há
o que falar em formação de litisconsórcio passivo necessário entre eventuais réus e as pessoas participantes
ou beneficiárias das supostas fraudes e irregularidades nas ações civis públicas movidas para o fim de apurar
e punir atos de improbidade administrativa, pois não há, na Lei de Improbidade, previsão legal de formação
de litisconsórcio entre o suposto autor do ato de improbidade e eventuais beneficiários, tampouco havendo
relação jurídica entre as partes a obrigar o magistrado a decidir de modo uniforme a demanda. 3. Agravo
regimental não provido. (AgRg no REsp 1421144/PB, Rel. Ministro BENEDITO GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 26/05/2015, DJe 10/06/2015.)

Jurisprudência acerca da legalidade de utilização de prova emprestada: É firme a jurisprudência do

STJ pela admissibilidade do transplante de prova colhida no processo penal para a ação de
improbidade, desde que assegurados o contraditório e a ampla defesa no processo em que
utilizada, conforme precedente a seguir, que ilustra pacífica jurisprudência. ADMINISTRATIVO E
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. (...)
DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS. USURPAÇÃO DA COMPETÊNCIA DO STF. TRANSCRIÇÃO NO ACÓRDÃO DE
ASPECTOS FÁTICOS NARRADOS NA INICIAL. FASE PREAMBULAR. ART. 17, §§ 7.º, 8.º E 9.º, DA LEI N.º 8.429/92.
POSSIBILIDADE. AUSÊNCIA DE OMISSÃO E VÍCIO NA FUNDAMENTAÇÃO. PROVA EMPRESTADA. REGULARIDADE
FUNDADA EM PRESSUPOSTO DE FATO. INVIABILIDADE DE REEXAME. SÚMULA 7/STJ. (...) 6. É firme a
jurisprudência desta Corte no sentido da admissibilidade do transplante de prova colhida em persecução penal
ao processo em que se imputa a prática de ato de improbidade, desde que assegurado o contraditório e a
ampla defesa no processo em que utilizada. (...) 9. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no
REsp 1299314/DF, Rel. min. OG FERNANDES, SEGUNDA TURMA, j. em 23/10/2014, DJe 21/11/2014.)

271
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- Mediante inquérito civil, o promotor de justiça responsável pela defesa do patrimônio público
concluiu que dois administradores do hospital público municipal, mantido exclusivamente por verbas
da prefeitura, praticaram o ato de improbidade administrativa consubstanciado na contratação
direta — por inexigibilidade de licitação — de determinada fornecedora de material hospitalar, que
cobrava mais caro que as várias outras que poderiam prestar idênticos serviços na localidade.
Comprovou documentalmente, ainda, que os dois administradores envolvidos compraram, cada um,
um imóvel no valor aproximado de cem mil reais, logo após a formalização da inexigibilidade de
licitação, sem tomar empréstimos e sem que tivessem renda disponível nas datas das aquisições. De
acordo com o inquérito, o contrato com a fornecedora, firmado há três anos, ainda está em vigor,
com prazo de duração de cinco anos, prorrogável. Dada a diferença de preços em relação aos
cobrados por uma fornecedora concorrente, considerando-se as aquisições nos últimos três anos,
chega-se a um prejuízo de 3 milhões de reais para a prefeitura. Com base na situação hipotética
apresentada, indique, na qualidade de promotor encarregado da defesa do patrimônio público três
pedidos cabíveis no mérito; e três pedidos necessários para atender aos requisitos formais próprios
da petição inicial de ação civil pública por improbidade administrativa.
Pedidos do mérito:

 A declaração e invalidade, ilicitude, imoralidade, impessoalidade e inadequação da

contratação de dos serviços prestados, com a condenação do município a não fazer
qualquer pagamento à empresa contratada.
 A condenação dos réus ao ressarcimento integral do dano, perda dos bens ou valores
acrescidos ilicitamente ao patrimônio, pagamento de multa civil de até duas vezes o valor
do dano ou da ameaça de perda patrimonial pela contratação, proibição de contratar com
o Poder Público ou receber benefícios ou incentivos fiscais ou creditícios, direta ou
indiretamente, ainda que por intermédio de pessoa jurídica da qual seja sócio majoritário,
pelo prazo de cinco anos, pedindo que a multa civil seja carreada ao Fundo Estadual de
reparação de danos coletivos;
 A procedência da ação, para declarar a prática de improbidade administrativa, na
contratação indevida, ilícita e inadequada e abusiva.
Pedidos da petição inicial:
De acordo com a orientação jurisprudencial do STJ, existindo meros indícios de cometimento de atos
enquadrados na Lei de Improbidade Administrativa, a petição inicial deve ser recebida,
fundamentadamente, pois, na fase inicial prevista no art. 17, §§ 7º, 8º e 9º, da Lei n. 8.429/92, vale
o princípio do in dubio pro societate, a fim de possibilitar o maior resguardo do interesse público.
A inaugural deve revelar indícios de prática de ato de improbidade, de modo que não se possa falar
na ausência de justa causa para o processamento da demanda.
Além de indicar o fato e os fundamentos jurídicos do pedido, a petição inicial deve indicar,
usualmente, as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados (CPC, art.
282, III e VI).
Claro, não se trata de ajuizar ação civil de improbidade cumpridamente provada, na medida em que
a prova será produzida no momento adequado, no curso do processo.

272
"Ressalte-se: uma coisa é se proclamar a ausência de provas ou indícios da materialização do ato
ímprobo; outra, bem diferente, é afirmar-se a presença de provas cabais e irretorquíveis, capazes de
arredar, prontamente, a tese da ocorrência do ato ímprobo. Presente esta última hipótese, aí sim,
não há discutir, deve o juiz rejeitar de plano a ação, como preceitua o referido § 8º. Presente, no
entanto, aquele primeiro contexto (ausência ou insuficiência de provas), então o encaminhamento
judicial deverá operar em favor do prosseguimento da demanda, exatamente para se oportunizar a
ampla produção de provas, tão necessárias ao pleno e efetivo convencimento do julgador." (REsp
1192758/MG, Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO, Rel. p/ Acórdão Ministro SÉRGIO
KUKINA, Primeira Turma, julgado em 04/9/2014, DJe 15/10/2014).
PÁGINAS 106 A 110 SEM RESPOSTAS ATÉ O MOMENTO
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- O prefeito de determinado município desviou recursos públicos em montante estimado em cem
milhões de reais, tendo sido denunciado pelo crime de peculato (art. 312 do Código Penal). À época,
as irregularidades foram noticiadas pela imprensa, mas, oito anos após o fim do exercício de seu
mandato, o Ministério Público ainda não havia ajuizado ação de improbidade administrativa contra
o prefeito, mesmo havendo todos os elementos de prova necessários. Nessa situação, mesmo após
o transcurso de tempo, o Ministério Público ainda poderia ajuizar contra o prefeito ação na esfera
cível?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: A origem latina do termo peculato dá a entender que se trata de desvio de
dinheiro ou de propriedade pública, apesar de pecus significar gado, cabeça de gado. Por se tratar de
um crime contra a Administração (jamais será crime patrimonial), tipificado no artigo 312, do CP,
apresenta-se como uma especialidade em relação aos crimes de furto e de apropriação indébita,
sobretudo em relação ao sujeito ativo do crime.
Justamente por tal razão, conceitua-se o peculato como crime próprio, ou seja, o tipo penal exige
uma especial característica do sujeito ativo do delito: ser funcionário público e, para tanto, basta
consultar o artigo 327, do CP, que traz um sentido bastante elástico para a definição de funcionário
público para fins penais.
Sendo assim, tem-se que, em regra, somente um funcionário público pode cometer peculato. Logo,
um particular que subtrair um bem alheio, pertencente a qualquer pessoa física ou jurídica, pratica
o delito de furto. Já o funcionário que subtrair um bem da Administração, incide no peculato.
Superada a configuração criminal da conduta, depara-se com a dúvida crucial para o seguimento do
presente estudo: há justa causa para, uma vez condenado o agente por crime de peculato, ser
ajuizada ação civil de improbidade administrativa?
Primordialmente, há que se destacar que a lei 8.429/92 (lei de improbidade administrativa – LIA)
prevê sanções aos agentes públicos em casos de enriquecimento ilícito no exercício de qualquer
cargo, função, emprego ou mandato, seja na Administração direta ou indireta.
Por este caminho, um funcionário público que subtrai bens (seja moeda em espécie, sejam bens da
Administração) certamente estará incidindo nas disposições da LIA, vez que evidenciado restou seu
enriquecimento ilícito em razão da sua função pública.

273
No mais, sua conduta atinge de forma clara os artigos 9º, 10 ou 11 da LIA, a depender do caso
concreto. Ato contínuo, caracterizada a improbidade, tem-se a incidência de suas sanções, previstas
do artigo 12, da lei respectiva.
Neste ponto, não há que se falar em bis in idem, havendo já a condenação penal. A própria LIA é
clara, em seu artigo 12, que as cominações ali previstas incidirão ao agente, independentemente das
sanções penais, civis e administrativas.
Deste modo, não há nada que impeça que um funcionário público se veja processado criminalmente
e responda a uma ação civil pública por improbidade administrativa, sujeitando-se assim às sanções
dos dois diplomas.
Em relação à indenização em âmbito civil, decorrente de prática de atos de improbidade
administrativa, são imprescritíveis, de acordo com entendimento jurisprudencial e art. 37, §5º, da
CRFB. O STF, em sede de repercussão geral aprovou a seguinte tese: “São imprescritíveis as ações de
ressarcimento ao erário fundadas na prática de ato doloso tipificado na Lei de Improbidade
Administrativa”.
Destarte, não há irregularidade na ação impetrada pelo MP, mesmo após decorrido o prazo de 8 anos
do encerramento do seu mandato.
TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Foi proposta, na primeira
instância ação de improbidade administrativa contra o agente público detentor de foro privilegiado
e contra outra pessoa não considerada agente público, visto que não participava da administração
pública. Admitida a ação, o detentor do foro privilegiado alegou, em sua peça de defesa,
incompetência do juízo de primeiro grau, sob o argumento de que a competência seria do tribunal
de justiça. O segundo réu, por sua vez, alegou ilegitimidade passiva pelo fato de não lhe ter sido
conferido o status de agente público, motivo pelo qual a Lei de Improbidade seria inaplicável em seu
desfavor. Em face dessa situação hipotética, posicione-se quanto às preliminares arguidas, com
fundamento na orientação do STJ e do STF a respeito da matéria.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: As duas preliminares devem ser rejeitadas, visto que a
prerrogativa de foro privilegiado presente no CPP ( art.54, § 2º) não se estende às demandas cíveis,
consoante entendimento do STF plasmado no julgamento da ADI 2797/DF. Noutra via, o próprio STF
assentou, posteriormente, na Questão de Ordem na Petição n. 3923/SP, de relatoria do Min. Joaquim
Barbosa, “que as condutas descritas na lei da improbidade administrativa, quando imputadas a
autoridades detentoras de prerrogativa de foro, não se convertem em crime de responsabilidade”.
Quanto à preliminar de ilegitimidade do segundo réu, deve-se destacar que a pertinência subjetiva
do segundo requerido decorre da expressa previsão contida no art.3º da Lei de Improbidade
Administrativa, que prevê serem aplicáveis as disposições da Lei nº 8429/92 àquele que, mesmo não
sendo agente público, induza ou concorra para a prática do ato de improbidade ou dele se beneficie
de qualquer forma direta ou indireta.
MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Civil - Segundo o STJ, em ação de
improbidade administrativa (...), qual a consequência quando o MP não é intimado para intervir,
havendo sua intimação apenas em 2º grau?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: O MP deveria ser intimado a fim de manifestar-se quanto a existência ou
não de prejuízo. Havendo prejuízo, deverá ser declarada a nulidade, sendo então intimado para

274
intervir desde o momento correto. Não havendo prejuízo os atos são considerados válidos e o MP
passa a integrar o processo a partir daí.
27 Reclamação Constitucional
Direito penal

1 Direito penal e poder punitivo: teoria do direito penal; política criminal e criminologia: noções
básicas; criminalização primária e secundária; seletividade do sistema penal.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Penal - Explique as diferenças entre a teoria funcionalista moderada do
direito penal e a teoria funcionalista radical do direito penal.
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: Tais teorias buscam explicar a finalidade do direito penal, ao lado de outras
teorias. A teoria funcionalista moderada, também chamada de teleológica, foi instituída por Claus
Roxin e esclarece que o direito penal possui a finalidade de proteger bem jurídicos essenciais à
convivência em sociedade, garantir o bem jurídico tutelado. Por sua vez, a teoria funcionalista radical
ou sistêmica, teve como precursor Gunther Yakobs, dispõe que a missão do direito penal é assegurar
o império da norma, garantir a sua vigência e a punição de quem a violou. Complementando, esta
teoria é a instituidora do direito penal do inimigo, na 2ª metade da década de 90. O DP do inimigo
postula que a punibilidade alcance os atos preparatórios, de modo a assegurar pena não somente a
fatos cometidos, mas também a fatos futuros.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considerando a seletividade do sistema penal brasileiro, comente
a sua incidência em cada uma das etapas do processo de criminalização.
Explicarei como funciona a criminalização, inicialmente de uma conduta e, posteriormente, de um
indivíduo. A criminalização se inicia por meio do plano legislativo. É o Poder Legislativo que
estabelece a criminalização primária, ou seja, a tipificação de uma conduta como crime por meio da
lei. Nesse ponto, há uma criminalização ainda abstrata, genérica, atingindo a todos da mesma forma.
A criminalização primária, portanto, é aquela realizada pelo Legislativo, sem pessoas certas,
tampouco havendo a determinação de grupos que sofrerão a sua aplicação.
Posteriormente, há a criminalização secundária, que ocorre por meio das instituições de controle
social, como a Polícia, o Ministério Público e o Judiciário. São as instituições que escolhem como agir,
a forma como vão agir e, a partir daí, há uma criminalização mais individualizada, que passa a atingir
determinados grupos e, principalmente, pessoas concretas. É nessa criminalização que ocorre o que
Eugenio Raúl Zaffaroni chama de “seletividade”. A seletividade, também por meio da vulnerabilidade,
passa a ser a forma de criminalização de grupos fragilizados, aqueles que se encontram em uma
posição inferior, mais frágil e sensível e que estão mais vulneráveis perante a sociedade, como, por
exemplo, as pessoas pobres, os moradores de rua, analfabetos etc. Portanto, há uma
separação/seleção no momento de atingir, por meio desse controle social, pessoas individualizadas,
isto é, grupos já destacados da sociedade.
Após à criminalização secundária, ocorre a chamada criminalização terciária, não muito falada por
alguns autores. A criminalização terciária ocorre quando o indivíduo já está condenado por meio de
um processo judicial e dá início ao cumprimento de sua pena privativa de liberdade no sistema
prisional. Nesse sentido, a criminalização terciária ocorre em relação ao indivíduo já condenado e
que se encontra cumprindo uma pena. Nesse momento, o indivíduo passa a se sentir inferior em

275
razão do cumprimento da sanção penal. Ele recebe um tratamento inferiorizado, porque perde
muitos direitos, haja vista que, na prática, a privação da liberdade é apenas o mínimo da pena
privativa de liberdade. Ademais, há também uma influência psicológica em relação ao indivíduo
preso, considerando que ele assimila essa cultura (ou subcultura) prisional, aceitando-a como o seu
ambiente, isto é, como o local adequado para a sua inserção. Portanto, a criminalização terciária
ocorre dentro do sistema prisional.
Evidentemente, há diversos autores e inúmeras correntes criminológicas, como a Escola de Chicago,
a teoria das janelas quebradas e muitas outras que, em alguns pontos, divergem desses aspectos da
criminalização apontados anteriormente.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Penal - De acordo com os dados do Infopen/2017, 64% da população
prisional brasileira é composta de pessoas negras e 61%, de pessoas que não chegaram a concluir o
ensino fundamental. Como a criminologia positivista e a criminologia crítica explicariam essa
situação?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Pode-se conceituar criminologia como a ciência empírica (baseada na realidade) e interdisciplinar
(que congrega ensinamentos de sociologia, psicologia, filosofia, medicina e direito) que possui como
objeto de estudo o crime, o criminoso, a vítima e o comportamento social. Destarte, a criminologia
é uma ciência autônoma porque possui funções, métodos e objetos próprios.
Pela criminologia tradicional, em especial através da positivista e liberal clássica, o fenômeno
criminológico decorreria, única e exclusivamente, de condições patológicas do agente, o qual
possuiria características inerentes que o levariam à prática de determinada infração penal.
Todavia, sob a perspectiva da criminologia crítica e da labeling approach theory, a criminalidade seria
um status atribuído a alguns indivíduos pertencentes às classes sociais economicamente inferiores.
Tal atribuição seria levada a efeito pelas classes sociais dominantes, detentoras do poder econômico
e que, lançando mão de seu prestígio social, imputariam aos pobres, negros e demais indivíduos
desfavorecidos pela sociedade de consumo, a condição de marginalizados e criminalizados.
Por tais razões, a criminologia crítica entende que a prisão é, em verdade, uma necessidade do
sistema capitalista, funcionando como verdadeiro sustentáculo de manutenção dessa estrutura
excludente. Isso porque o sistema penal, dentro do qual se encontra a prisão, permite a manutenção
e preservação do sistema social, possibilitando e fomentando as desigualdades sociais e a
marginalidade. Neste contexto, o sistema penal atuaria como verdadeiro instrumento facilitador da
estrutura vertical da sociedade, impedindo a integração das classes baixas e otimizando sua
criminalização e estigmatização.
A criminologia crítica, portanto, com apoio em bases zetéticas e desempenhando o papel de toda e
qualquer teoria crítica, o de tornar visível o invisível e de romper com o conforto legalista, presta um
enorme serviço no que tange ao entendimento da fenomenologia criminal, em termos de uma
sociologia criminal e da reação social ao comportamento desviante. Através de uma análise crítica
da atuação do sistema penal e da observância de sua construção política, poderemos enxergar que
ainda estamos longe do aperfeiçoamento da democracia e do respeito às garantias e aos direitos
humanos e fundamentais no espectro penal.

276
Destarte, os recortes raciais e sociais inerentes ao sistema penal brasileiro apenas demonstram a
utilização de um controle social penal voltado aos excluídos, que sofrem com o avanço de pautas
conservadoras, com o recrudescimento da direita e com a contração do welfare state.
Defensor Público Estadual - DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Penal - No âmbito dos estudos
criminológicos, a Escola de Chicago foi responsável por importante análise fenomenológica criminal
na busca de elementos para o combate ao delito. Acerca desse assunto, responda, de forma
fundamentada, às seguintes indagações. 1- Qual foi a teoria criada pela Escola de Chicago para o
enfretamento da criminalidade? 2- Quais são as principais propostas da Escola de Chicago para o
controle criminal? 3- Como a Defensoria Pública pode contribuir para o combate da criminalidade
utilizando as ideias da Escola de Chicago?
Resposta: 1 Qual foi a teoria criada pela Escola de Chicago para o enfretamento da criminalidade? A
escola de Chicago foi responsável pela criação da teoria da ecologia criminal ou teoria da
desorganização social. Foi pioneira no estudo sociológico criminal considerando o crescimento
populacional no século XIX. A Universidade de Chicago estudou o crescimento desorganizado da
cidade como fator criminógeno: os problemas sociais, trabalhistas, familiares, morais, culturais são
fatores potencializadores da criminalidade; quanto melhor a vida socioeconômica, menor o índice de
criminalidade. A escola de Chicago estuda a origem e o crescimento da cidade para definir os fatores
criminógenos: quanto maior for a cidade, maior será o anonimato da pessoa, menor será o controle
da criminalidade. Para “hecaira, “o mundo urbano, com o anonimato, cria uma impessoalidade nas
relações humanas, um culto à liberdade exacerbada; traduz uma vida de aparências que conduz a
um desenvolvimento de desviações nas normas de condutas éticas e na prática das atitudes sociais”.
Essa escola define cidade não só em seu aspecto territorial e populacional, mas também como um
corpo que possui cultura, costumes, usos, ditames próprios. Afirma que o controle da criminalidade
também acaba sendo exercido pela vizinhança, em grandes cidades, de modo que, quanto maior for
a mobilidade de seus moradores, menor será a vigilância e o controle informal exercido pelo cidadão.
A escola de Chicago não se limitou ao estudo de larga escala, por meio de inquérito social, tendo se
ocupado também do estudo biográfico de indivíduos isolados. O estudo da macrocriminalidade deu
maior relevância e contribuição à criminologia. 2 Quais são as principais propostas da Escola de
Chicago para o controle da criminalidade? Para a teoria ecológica, deve-se priorizar a ação
preventiva, minimizando-se a atuação repressiva. Algumas propostas, conforme Clifford Shaw e
Henry Mckay são as seguintes: a) É necessária uma mudança efetiva nas condições econômicas e
sociais das crianças, para eliminar o padrão referencial desviante provido pelas cidades. b) Métodos
individualizados não são suficientes para diminuir substancialmente a criminalidade. Deve haver uma
macrointervenção na comunidade. Deve haver amplos programas sociais, que concentrem esforços
dos cidadãos em torno das forças construtivas da sociedade (instituições, grupos, igrejas, escolas,
associações de bairros etc.), com o fito de diminuir a desorganização social e aproximar os homens
no controle da criminalidade. A vizinhança é a unidade de operação. O planejamento e a
administração dos projetos devem ser feitos por áreas delimitadas. A comunhão de esforços
aumentará a solidariedade e a unidade de sentimento entre as pessoas. Buscar o envolvimento de
trabalhadores locais para reduzir o desemprego. c) São necessárias melhorias em residências,
conservação física dos prédios, melhorias sanitárias dos bairros e melhorias das escolas. É importante
não cortar área verde (manter praças, parques — locais para o lazer). A estética de algumas
construções é essencial para a prevenção da criminalidade. São importantes o incremento e a

277
melhoria da arquitetura urbana. 3 Como a Defensoria Pública pode contribuir para o combate da
criminalidade utilizando as ideias da Escola de Chicago? A Defensoria Pública é uma das instituições
públicas essenciais para o combate da criminalidade, na forma preventiva. Pode implementar
programas sociais junto à comunidade, em especial junto aos mais desprovidos de recursos, de modo
a orientá- los acerca dos direitos à moradia, à educação, à saúde, ao trabalho etc. Programas podem
ser criados em parcerias com outras instituições, como secretarias de governo (de educação, de
saúde, social, de justiça etc.), de modo a combater a criminalidade com a implementação de
mecanismos para pessoas alcançarem escolas públicas, remédios, médicos, casas populares e
melhorar a qualidade de vida e diminuir a desigualdade social. Tem plena capacidade de orientar a
população acerca de sua cidadania e de como exercê-la. A lógica da exclusão passa a ser substituída
pela lógica do contexto participativo da inclusão, interrompendo-se um processo que pode culminar
com a marginalidade e promovendo-se a dignidade das pessoas. Possui legitimidade para ações
coletivas em prol de construções políticas para a organização social. O atendimento à população de
rua e aos jovens nas escolas, mutirões de atendimento e articulação entre Estado e comunidade são
exemplos de ativismo da teoria ecológica da Escola de Chicago que a Defensoria Pública pode
promover. Obs.: A Escola de Chicago inaugurou a análise para a resposta do crime. No que concerne
à política criminal, o foco é voltado para a comunidade local, com mobilização das instituições locais
para evitar a desorganização social, reconstruir a solidariedade humana e controlar as condutas
desviadas, diferentemente do positivismo italiano de Henri Ferri Lombroso e Rafael Garófalo, que
dava atenção ao tratamento individual, em uma visão etiológica da delinquência.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Um policial militar
prendeu em flagrante delito uma pessoa por posse de moeda falsa. No auto de prisão, o policial
informou que realizou revista pessoal no indivíduo, pois ele tinha uma atitude suspeita. O fato de o
preso ser um jovem negro e estar vestido com camisa de rapper em um bairro nobre fez o policial
suspeitar de que ele lá estaria para praticar delitos. Critique a postura do referido policial à luz da
criminologia e das regras processuais penais.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - O que é Direito
Penal Mínimo ou do Equilíbrio, segundo Rogério Greco? Quais os principais pensadores? Qual a
finalidade? Qual é o seu princípio central? Trata-se de princípio constitucional ou explícito?

2 Direito penal de autor e direito penal do ato: garantismo penal; direito penal do inimigo;
dinâmica histórica da legislação penal; história da programação criminalizante no Brasil;
genealogia do pensamento penal; direito penal e filosofia

3 Funções da pena: teorias

4 Características e fontes do direito penal.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Penal - O crime de genocídio encontra-se tipificado pelo direito
internacional no Estatuto de Roma (1998), sujeito à jurisdição do Tribunal Penal Internacional.
Contudo, tal estatuto não criminaliza o discurso de ódio, o que seria uma das formas de se prevenir
o genocídio. Com base no direito internacional dos direitos humanos, aborde alternativas para a

278
punição do discurso de ódio, a despeito da ausência de criminalização internacional no Estatuto de
Roma.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Penal - Discorra sobre a adequação ou inadequação constitucional e
convencional do delito de desacato.

5 Princípios aplicáveis ao direito penal.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Diferencie os
princípios da fragmentariedade e da subsidiariedade.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Diferença entre
fragmentariedade e subsidiariedade.

6 Bem jurídico-penal: teorias.

7 Aplicação da lei penal: a lei penal no tempo e no espaço; tempo e lugar do crime; lei penal
excepcional, especial e temporária; territorialidade e extraterritorialidade da lei penal; pena
cumprida no estrangeiro; eficácia da sentença estrangeira; contagem de prazo; frações não
computáveis da pena; interpretação da lei penal; analogia; irretroatividade da lei penal; conflito
aparente de normas penais

Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Conceitue
continuidade normativa típica, citando exemplo.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Mauro, réu
primário, em 2007, foi condenado em primeiro grau por estupro e atentado violento ao pudor em
concurso material, praticados contra a vítima Maria, em um terreno baldio, quando ela retornava à
noite para sua residência. A ação consistiu na prática de coito vaginal imediatamente seguido de
coito anal. A pena total aplicada foi de doze anos de reclusão, seis anos para o estupro e mais seis
anos para o atentado violento ao pudor, em regime fechado. Houve apelação, mas o tribunal de
justiça manteve a condenação e a pena aplicada. Ocorreu o trânsito em julgado. Agora, em 2013,
Mauro, em cumprimento de pena, enviou carta escrita de próprio punho à defensoria pública,
solicitando a promoção de revisão criminal em seu favor. Levando em consideração a Lei n.º
12.015/2009, que modificou o Código Penal no que se refere aos crimes contra a dignidade sexual,
há algo que possa ser alegado em favor de Mauro em sede de revisão criminal?

279
8 Teoria do delito: classificação dos crimes; teoria da ação; teoria do tipo; o fato típico e seus
elementos; relação de causalidade: teorias, imputação objetiva; tipos dolosos de ação; tipos dos
crimes de imprudência; tipos dos crimes de omissão; consumação e tentativa.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Jorge, réu
reincidente, foi condenado em primeiro grau à pena de dois anos de reclusão em regime fechado por
furto consumado de uma garrafa de vodka de dentro de um supermercado, avaliada em R$ 80,00.
Toda a ação de Jorge foi acompanhada por agentes de segurança que monitoravam seus movimentos
por câmeras de circuito interno de vídeo. Imediatamente ao sair do supermercado sem pagar a
garrafa de vodka, Jorge foi preso em flagrante delito pelos agentes de segurança do estabelecimento
comercial. Com base nessa situação hipotética, responda as seguintes questões, justificando suas
respostas: a) Houve a consumação do furto? b) Considerando-se as circunstâncias do furto, seria
possível alegar-se na defesa de Jorge o princípio da insignificância?

DPU - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Determinado assistido
da DPU estava no quarto de hotel aguardando a entrega de uma mala que conteria cinco quilos de
cocaína. A Polícia Federal, que já estava monitorando a ação, identificou e prendeu, no rol de entrada
do hotel, um corréu que levava a mala e uma passagem aérea em nome do assistido. Em seguida,
dirigiu-se ao quarto do assistido, que confessou aos policiais que iria transportar a droga para o
exterior. A polícia, então, o prendeu em flagrante. Considerando as teorias que definem a tentativa,
explique se, nessa situação, o assistido da DPU praticou ato punível em relação ao tipo de tráfico
ilícito de entorpecentes.

PÁGINAS 111 A 115

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Maria entrou em
uma farmácia e furtou dois pacotes de fraldas, um óleo corporal para bebês e um xampu para bebês,
itens avaliados em R$ 52, mas, logo quando saiu do estabelecimento, a subtração foi notada e ela foi
perseguida e presa em situação de flagrante. Ela alegou que havia furtado porque estava
desempregada e tinha um bebê recém-nascido em casa para cuidar. Na instrução processual, foi
juntada a folha de antecedentes penais, que registrava seis condenações transitadas em julgado por
furtos cometidos anteriormente, além de roubo e de tráfico de drogas. A respeito dessa situação
hipotética, responda, à luz da jurisprudência dos tribunais superiores, aos seguintes
questionamentos. 1 O crime cometido por Maria foi consumado ou apenas tentado? 2 Há
possibilidade de Maria ser absolvida com base no princípio da insignificância?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
OBS: em tese, se formos seguir o que a questão pede (jurisprudência majoritária), o crime estará
consumado e não será possível absolver com base na insignificância. Porém, como se trata de uma
questão de Defensoria Pública, não se sabe ao certo qual seria o espelho ideal. Logo, vamos responder
com base no que a questão pede, ou seja, doutrina e jurisprudência majoritárias, por ser este o padrão
CESPE.

280
1. O crime foi consumado: De acordo com o enunciado Maria saiu do estabelecimento, sendo
perseguida e flagrada com os itens subtraídos. Pelo entendimento do STJ, aplica-se a Teoria da
amotio, prevista na S. 582, que, apesar de se referir ao roubo, é também aplicada aos casos de furto.

“Consuma-se o crime de roubo com a inversão da posse do bem mediante emprego de violência ou
grave ameaça, ainda que por breve tempo e em seguida à perseguição imediata ao agente e
recuperação da coisa roubada, sendo prescindível a posse mansa e pacífica ou desvigiada”

Vejamos as principais teorias acerca da consumação do delito:

 Teoria da “Contrectatio”: Segundo esta, a consumação se dá pelo simples contato entre o

agente e a coisa visada, dispensando o seu deslocamento.

 Teoria da “Amotio/Apprehensio” (PREVALECE): Segundo esta, a consumação se dá quando a

coisa subtraída passa para o poder do agente, independentemente de posse mansa e
pacífica.

 Teoria da “Ablatio”: Segundo esta, a consumação se dá com o apoderamento da coisa e o seu

deslocamento para outro lugar, longe da esfera de vigilância do proprietário.

 Teoria da “Ilatio”: Segundo esta, a consumação se dá com o deslocamento da coisa subtraída,

seguido de posse mansa e pacífica.
2. Não poderá ser absolvida com base no princípio da insignificância: Prevalece no STF e STJ ser
incabível o princípio da insignificância para o reincidente, portador de maus antecedentes, ou o
criminoso habitual, porem este entendimento é discutível, uma vez que no Brasil se repudia o direito
penal do autor, devendo-se analisar sempre o caso concreto. Trata-se de entendimento a ser
defendido em provas de defensoria.
O Plenário do STF, ao analisar o tema, afirmou que não é possível fixar uma regra geral (uma tese)
sobre o assunto. A decisão sobre a incidência ou não do princípio da insignificância deve ser feita
caso a caso. Apesar disso, na prática, observa-se que, na maioria dos casos, o STF e o STJ negam a
aplicação do princípio da insignificância caso o réu seja reincidente ou já responda a outros inquéritos
ou ações penais. De igual modo, nega o benefício em situações de furto qualificado. STF. Plenário.HC
123108/MG, HC 123533/SP e HC 123734/MG, Rel. Min. Roberto Barroso, julgados em 3/8/2015 (Info
793).
Assim, de acordo com entendimento dos Tribunais superiores, Maria não poderá ser absolvida com
base na insignificância, uma vez que é reincidente em furtos e roubos, crimes que atingem mesmo
bem jurídico (patrimônio). Mesmo que o STF admita a insignificância no caso de multirreincidência,
para que isso ocorra, é preciso que se esteja diante de bens jurídicos distintos, o que, evidentemente
não é o caso, uma vez que Maria é reincidente em crime patrimoniais.
Assim, ainda que presentes os requisitos do princípio da insignificância e que o valor subtraído seja
ínfimo, Maria já possui 6 outras condenações por roubo, furto e tráfico, o que inviabiliza, de acordo
com os Tribunais superiores, a aplicação do referido princípio.

281
Nada impede, porém, que Maria seja beneficiada por eventual substituição de pena privativa de
liberdade por restritiva de direitos, mesmo sendo reincidente. Ou seja, apesar de Maria não poder
ser absolvida, é possível afastar a regra do art. 44, II, CP, que veda a aplicação de PRD para o
reincidente, permitindo-se que ela faça jus a esse benefício. No mesmo sentido, é possível que Maria,
mesmo sendo reincidente, tenha em seu benefício a possibilidade de cumprir pena em regime
aberto, afastando-se também a regra do art. 33, § 2º, "c", do CP (STF. Plenário. HC 123108, Rel. Min.
Roberto Barroso, julgado em 03/08/2015 (Info 793).

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Penal - Defina as seguintes espécies de dolo: 1 neutro;
2 híbrido; 3 cumulativo; 4 de primeiro grau; 5 de segundo grau.
- Resposta: 1 Dolo neutro – também chamado de dolo natural, é o dolo componente da conduta,
adotado pela teoria finalista. O dolo neutro pressupõe apenas consciência e vontade. 2 Dolo híbrido
– também chamado de dolo normativo, é o adotado pela teoria neoclássica ou neokantista. Essa
espécie de dolo integra a culpabilidade, trazendo, a par dos elementos consciência e vontade,
também a consciência atual da ilicitude, elemento normativo que o diferencia do dolo natural. 3 Dolo
cumulativo – o agente pretende alcançar dois resultados, em sequência (caso de progressão
criminosa). Trata-se da hipótese em que o agente quer, por exemplo, lesionar a vítima e, após
lesioná- la, resolve causar a morte dela. 4 Dolo de primeiro grau – é o dolo direto, hipótese em que
o agente, com consciência e vontade, persegue determinado resultado (fim desejado). 5 Dolo de
segundo grau – também chamado de dolo de consequências necessárias, é espécie de dolo direto,
porém a vontade do agente se dirige aos meios utilizados para alcançar determinado resultado.
Rogério Sanches Cunha. Manual de direito penal – Parte geral. v. único. Ed. JusPodivm.
Defensor Público Estadual - DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Penal - Explique em que consiste a
culpabilidade dentro do conceito analítico de crime na perspectiva do sistema causalista e da teoria
finalista, distinguindo os elementos e as teorias que a caracterizam em cada uma dessas perspectivas.
- Resposta: a) Para o sistema causalista. Para o sistema causalista (natural), culpabilidade é o vínculo
psicológico que une o autor ao resultado produzido por sua ação. É a relação psicológica entre o
agente e a ação que ocasione um evento querido ou não querido, ainda que não previsto, embora
previsível. Para Liszt-Beling, é a relação subjetiva entre o autor e o fato. O ato culpável é a ação dolosa
ou culposa do indivíduo imputável. A teoria puramente psicológica da culpabilidade (teoria subjetiva)
informa que, somente nesse estágio, se analisa o dolo e a culpa. A imputabilidade é entendida como
capacidade de ser culpável, não havendo ingrediente normativo, mas puramente subjetivo. Com isso,
a culpabilidade, no sistema mecanicista (causalista), é formada por elementos psicológicos (dolo ou
culpa e imputabilidade). O dolo da teoria causalista é o DOLO NORMATIVO (vontade + consciência +
consciência atual da ilicitude, que é o elemento normativo). A imputabilidade é tida como um
pressuposto da culpabilidade. Essa teoria foi abandonada com o tempo, principalmente devido às
críticas contra ela: a) é um erro separar a conduta da relação psíquica do agente, deixando de analisar
sua vontade. Não se explica a culpa inconsciente; b) por conceituar conduta como ação humana,
ignora a existência de crimes omissivos;
c) não explica os crimes formais e os de mera conduta, pois conduta é uma AÇÃO HUMANA voluntária
que produz modificação no mundo exterior. b) Para a teoria finalista. Para Hans Welzel (1931), a
culpabilidade deixou de ter elementos subjetivos (dolo e culpa), passando a ter elementos

282
meramente normativos que requerem um juízo de valor. Daí, a teoria adotada é a normativa pura da
culpabilidade (teoria puramente normativa ou teoria normativa da culpabilidade). Para Welzel,
culpabilidade é o juízo de reprovação realizado sobre a conduta típica e ilícita, redefinido, inclusive,
o conceito de ação. O dolo e a culpa, que estavam na culpabilidade, passaram a integrar a conduta,
situada no fato típico, permanecendo a consciência da ilicitude, como elemento de valoração, na
culpabilidade, extraída do dolus malus. Da teoria neoclássica (neokantista), a exigibilidade de
conduta diversa passou a integrar a culpabilidade como elemento normativo, como também a
própria imputabilidade (era a teoria psicológica-normativa da culpabilidade). Assim, a culpabilidade
no sistema finalista (finalismo de Welzel) passou a ter como elementos: imputabilidade, potencial
consciência (conhecimento) da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Discorrer
sobre as teorias do tempo do crime e sobre o crime permanente e crime continuado.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

1. TEMPO DO CRIME:
São três as teorias que se destacam acerca do tempo do crime: da atividade, do resultado e mista.

 Segundo a teoria da atividade, considera-se praticado o crime no momento da conduta

(ação ou omissão), ainda que outro seja o momento do resultado. Essa é a teoria adotada
pelo CP (art. 4º).
 Teoria do resultado: considera-se praticado o crime no momento da produção do seu
resultado. Em relação à prescrição o CP adotou a Teoria do resultado, embora tenha
adotado para o tempo do crime a Teoria da Atividade. É uma exceção. A prescrição começa
a correr a partir da data em que o crime se consumou (art. 111, I).
 Teoria mista: considera-se praticado o crime tanto no momento da conduta como no do
resultado.

2. CRIME CONTINUADO:

O instituto do crime continuado está baseado em razões de política criminal. O juiz, ao invés de
aplicar as penas correspondentes aos vários crimes praticados em continuidade, por ficção jurídica,
para fins da pena, considera como se um só crime fosse praticado pelo agente, majorando a sua
pena de 1/6 a 2/3 que irá variar de acordo com a quantidade de crimes praticados. Adotou-se o
critério da exasperação, pois mais benéfico ao réu.

O crime continuado pode ser classificado como genérico ou específico (Rogério Sanchez):

2.1 Crime continuado genérico: tem previsão no art. 71, caput:

Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes da
mesma espécie e, pelas condições de tempo, lugar, maneira de execução e outras semelhantes,
devem os subseqüentes ser havidos como continuação do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um só
dos crimes, se idênticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a
dois terços.

283
 Requisitos do Crime Continuado Genérico:

 1º requisito: Pluralidade de condutas;

 2º requisito: Pluralidade de crimes da mesma espécie.

A grande questão é entender o que significa a expressão “crimes da mesma espécie”. Consideram-
se crimes da mesma espécie aqueles que estão previstos no mesmo tipo penal e protegem o mesmo
bem jurídico. Alguns exemplos ajudam a entender:

Exemplo 01: Furto e Roubo. Não é possível continuidade, uma vez que não previstos no mesmo tipo
penal.
Exemplo 02: Roubo e Extorsão. Não admitem continuidade delitiva, uma vez que não estão no
mesmo tipo. Nesse sentido:

Não há continuidade delitiva entre os crimes de roubo e extorsão, ainda que praticados em
conjunto. Isso porque, os referidos crimes, apesar de serem da mesma natureza, são de espécies
diversas. STF. 1ª Turma. HC 114667/SP, rel. org. Min. Marco Aurélio, red. p/ o ac. Min. Roberto
Barroso, julgado em 24/4/2018 (Info 899).

Exemplo 03: Roubo e Latrocínio. É possível a continuidade delitiva? Muito embora estejam
dispostos no mesmo tipo penal (o que levaria à possibilidade da continuidade delitiva), entende o
STF que NÃO SE ADMITE A CONTINUIDADE DELITIVA, uma vez que tais crimes possuem bens jurídicos
distintos.

(!) EXCECAO: como regra, para haver continuidade é preciso que os delitos façam parte do mesmo
tipo penal. Todavia, há julgado do STJ em que se admitiu continuidade, mesmo para delitos previstos
em tipos penais diversos, reconhecendo continuidade entre o art. 168-A e o art. 337-A do CP. Nesse
sentido:

Em função da melhor hermenêutica, os crimes descritos nos arts. 168-A e 337-A, apesar de
constarem em títulos diferentes no Código Penal e serem, por isso, topograficamente díspares,
refletem delitos que guardam estreita relação entre si, portanto cabível o instituto da continuidade
delitiva (art. 71 do CP). STJ. REsp 1212911/RS, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, Sexta Turma, julgado
em 20/03/2012.

 3º requisito: Elo de continuidade

 mesmas circunstâncias de tempo: A jurisprudência delineou o prazo de 30 dias, para configurar

“mesmas circunstâncias de tempo”, costumeiramente aplicado a crimes patrimoniais. Todavia,
não é regra estanque. Nesse sentido, admite o STF a continuidade delitiva dos crimes contra a
ordem tributária com intervalo de até 5 anos.

284
 mesmas circunstâncias de lugar: A jurisprudência delimitou o espaço das “mesmas
circunstâncias de lugar” como sendo a mesma comarca ou comarcas vizinhas.

 igual modo de execução: Acerca da necessidade de requisito subjetivo, tem-se que, para
Zaffaroni, além dos requisitos acima (pluralidade de condutas, crimes da mesma espécie e elo
de continuidade) é imprescindível que os vários crimes resultem de plano previamente
elaborado pelo agente, devendo haver um dolo unitário/global, não se confundindo crime
continuado com a habitualidade criminosa. É a Teoria Objetivo-Subjetiva. Também é chamado
de delito parcelar. É a corrente que prevalece na jurisprudência.

2.2 Crime continuado específico:

Está previsto no art. 71, parágrafo único, do CP. Chama-se de especifico, pois exige maiores
especificidades em relação ao crime continuado genérico do caput.

Parágrafo único - Nos crimes dolosos, contra vítimas diferentes, cometidos com violência ou grave
ameaça à pessoa, poderá o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a
personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstâncias, aumentar a pena de um só dos
crimes, se idênticas, ou a mais grave, se diversas, até o triplo, observadas as regras do parágrafo
único do art. 70 e do art. 75 deste Código.

São os mesmos requisitos da continuidade genérica, isto é, mesmas circunstâncias de tempo, local e
modo de execução, adicionando-se o fato de serem crimes dolosos, cometidos contra vítimas
diferentes e praticado com violência ou grave ameaça à pessoa.

Para o STJ, no crime continuado do caput do art. 71 do CP, o critério para se determinar o quantum
da majoração (entre 1/6 a 2/3) é apenas a quantidade de delitos cometidos. Já no Crime continuado
específico (art. 71, parágrafo único, do CP): a fração de aumento será determinada pela quantidade
de crimes praticados e também pela análise das circunstâncias judicias do art. 59 do Código Penal.
STJ. 5ª Turma. REsp 1718212/PR, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 19/04/2018.

Ademais, segundo o STJ, não incide as regras do crime continuado especifico para estupro de
vulnerável quando o delito ocorre com apenas com violência presumida, pois o art. 71, p. único
trata de violência real. Logo, aplica-se as regras mais brandas do crime continuado comum.

O STJ entende pela impossibilidade de aplicação concomitante da continuidade delitiva comum e

específica. Nesse sentido:

Se reconhecida a continuidade delitiva específica entre estupros praticados contra vítimas

diferentes, deve ser aplicada exclusivamente a regra do art. 71, parágrafo único, do Código Penal,
mesmo que, em relação a cada uma das vítimas, especificamente, também tenha ocorrido a prática

285
de crime continuado. STJ. 6ª Turma. REsp 1471651-MG, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, julgado em
13/10/2015 (Info 573).

Por fim, para o STJ, em caso de concurso formal praticado em continuidade delitiva, deve-se
considerar apenas a continuidade delitiva, desprezando-se o concurso formal. Caso contrário,
haveria bis in idem. Exemplo: no dia 10/01, ocorre um roubo dentro de um ônibus, em face de vários
passageiros (de acordo com o STF, roubo a ônibus configura concurso formal). No dia 03/02, ocorre
outro roubo a ônibus, também em concurso formal. O agente terá sua pena exasperada apenas em
razão da continuidade delitiva, desprezando-se o concurso formal.

3. CRIME PERMANENTE:
É aquele que a consumação se prolonga do tempo, por vontade do agente. No crime permanente a
prisão em flagrante é possível a qualquer momento, enquanto durar a permanência, pois o crime
continua se consumando. Ademais, caso um adolescente pratique extorsão mediante sequestro e
complete 18 anos enquanto mantém a vítima em seu poder, responderá pelo CP e não pelo ECA,
pois, depois de atingir a maioridade penal ele livremente optou pela continuação do delito.
Por fim, tanto ao crime continuado quanto ao permanente, aplica-se a S. 711 do STF:

S. 711 STF - A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua
vigência é anterior à cessação da continuidade ou da permanência.

Assim, aplica-se a lei vigente no momento em que cessar a continuidade ou a permanência mesmo
que mais grave.

9 Desistência voluntária e arrependimento eficaz.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Conceituar
delação premiada, arrependimento eficaz, desistência voluntária, e tentativa. Dizer qual a natureza
jurídica de cada um deles. Citar três exemplos de crimes que não admitem tentativa

1. Delação premiada: A colaboração é um gênero, sendo a delação uma de suas espécies. Assim, a
delação é apenas uma das formas de colaboração. A delação ocorre quando o sujeito incrimina seus
comparsas. Por isso, a doutrina fala em chamamento de corréu. Entretanto, é possível haver
colaboração sem delação. EX: dizer onde está a droga ou o dinheiro, mas sem incriminar os
comparsas. Observe que a lei 12.850/13 (ORCRIM) usa o termo colaboração, sendo tecnicamente
mais apropriada que as legislações anteriores que previam delação premiada. A delação já possuía
previsão em diversas leis. Exemplos: §4º do art. 159, do CP; art. 8º, §2º da Lei 8.072/90; Lei 8.137/90
(art. 16), entre outras.

286
2. Desistência voluntária: é uma espécie de tentativa abandonada, com previsão legal no artigo 15,
primeira parte, do CP. Aqui, o sujeito ativo abandona a execução do crime quando ainda lhe sobra,
do ponto de vista objetivo, uma margem de ação. A desistência tem de ser voluntária, ainda que não
espontânea, ou seja, na desistência voluntária, admite-se interferência externa subjetiva. Porém,
cuidado: Se a causa que determina a desistência é circunstância exterior, uma influência objetiva
externa, que compele o agente a renunciar o propósito criminoso, haverá tentativa. EX: Fulano quer
subtrair veículo e alguém o faz desistir. Há desistência voluntária. Se tentar subtrair e disparar
alarme, há influencia objetiva externa, logo, haverá tentativa.

3. Arrependimento eficaz (resipiscência): Também é uma espécie de tentativa abandonada, com

previsão legal no artigo 15, segunda parte, do CP. Ocorre quando o agente, desejando retroceder na
atividade delituosa percorrida, desenvolve nova conduta, após terminada a execução criminosa. Na
desistência voluntária, o agente abandona o intento criminoso quando ainda tinham atos executórios
para serem praticados. Já no arrependimento eficaz, ele esgota os atos executórios, e passa a
retroceder no seu comportamento para impedir a consumação. O arrependimento eficaz tem de ser
voluntário e eficaz. Mas e se o arrependimento existir, mas for ineficaz? Então fica configurada mera
circunstância atenuante de pena.

Natureza jurídica da tentativa abandonada (desistência voluntária e arrependimento eficaz):

existem duas correntes.

 Primeira corrente: causa de exclusão da tipicidade. A desistência voluntária e o

arrependimento eficaz excluem a tipicidade indireta, não permitindo a incidência da norma
de extensão (artigo 14, II, CP). Ou seja, o abandono exclui a norma de extensão.

 Segunda corrente: causa de extinção da punibilidade da tentativa simples. A desistência

voluntaria e o arrependimento eficaz impedem o direito de punir a tentativa pretérita, por
razões de política criminal. Ou seja, o abandono dispensa a punição da tentativa.

4. Tentativa: A tentativa não constitui crime “sui generis”, com pena autônoma. É ela violação
incompleta da mesma norma de que o crime consumado representa violação plena. Portanto, não
há crime de tentativa, mas tentativa de crime. Por isso se fala que é norma de extensão temporal. A
tentativa pressupõe Início da execução associada à não consumação por circunstâncias alheias à
vontade do agente. Temos as seguintes teorias sobre a pena na tentativa. A regra geral é a teoria
objetiva.

 Teoria Subjetiva. A teoria subjetiva só examina subjetivamente o crime, e, neste aspecto, os

dois crimes são subjetivamente completos. O dolo de consumação de ambos é igualmente
completo, não havendo razão para puni-los diferentemente. Portanto, para a teoria subjetiva,
consumação e tentativa são punidos com a mesma pena, pois o que importa é a intenção do
agente.

287
  Teoria sintomática: a razão de punir o agente está na sua periculosidade. Ele deve ser punido
como quem consumou o crime, pois apresentou igual periculosidade.

 Teoria Objetiva: A consumação é subjetivamente completa e objetivamente acabada. A

tentativa é subjetivamente completa e objetivamente inacabada. A teoria objetiva analisa o
campo objetivo do crime, comparando a tentativa e a consumação. Tentativa é
objetivamente menor do que a consumação (percorre menos o iter criminis), logo elas são
diferentes. Para a teoria objetiva, a tentativa é punida com a pena da consumação, porém
diminuída (pois objetivamente é menor).

O Brasil adotou, em regra, o sistema objetivo, e, em exceção, o sistema subjetivo. A pena da tentativa
é a pena do crime consumado, com a redução de um a dois terços. O juiz varia a redução da pena
com base no que? Quanto mais próximo da consumação, menor a redução; quanto mais distante da
consumação, maior a redução. Em casos excepcionais, o Brasil adotou o sistema subjetivo, em que a
pena da tentativa é igual à pena da consumação, sem qualquer redução. Exemplo: artigo 352 do CP
(evasão mediante violência contra a pessoa) e art. 309 Cod. Eleitoral.

Quanto às formas de tentativa temos: Tentativa perfeita: O agente, apesar de praticar todos os
atos executórios à sua disposição, não consegue consumar o delito por circunstâncias alheias à sua
vontade. Chamada de tentativa acabada ou de crime falho. Tentativa imperfeita: O agente é
impedido de praticar todos os atos executórios à sua disposição. Chamada de tentativa inacabada.
Tentativa cruenta: A vítima é atingida. Chamada de tentativa vermelha. Tentativa incruenta: A
vítima não é atingida. Chamada de tentativa branca. Tentativa idônea: quando o resultado não
alcançado era possível. Tentativa inidônea: quando o resultado não alcançado era absolutamente
impossível. Chamada de crime impossível e de quase-crime ou crime oco.

Quanto aos delitos que não admitem tentativa, temos: Contravenção penal: crimes culposos, salvo a
culpa imprópria; habituais; unissubsistentes (omissivos próprios e mera conduta); preterdolosos;
atentado ou de empreendimento; omissivos próprios.

10 Arrependimento posterior

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Hiago,
de 40 anos de idade, dirigia seu carro na velocidade da via, por volta das 15 h de um dia ensolarado,
e, ao atender a uma ligação em seu celular sem perceber que Ana, de 18 anos de idade, atravessava
a faixa de pedestres, atropelou-a. Ana foi socorrida por Hiago e levada ao hospital, onde faleceu em
decorrência de hemorragia e edema cerebral no curso de tratamento hospitalar para traumatismo
craniencefálico. Hiago realizou composição civil com a família de Ana. Com relação a essa situação
hipotética, atenda, à luz da jurisprudência dos Tribunais Superiores, ao que se pede a seguir. 1
Explique se é cabível o arrependimento posterior. 2 Discorra sobre a natureza jurídica desse instituto
e os seus requisitos. 3 Informe sobre o momento da compensação pecuniária e as consequências
jurídicas.
Resposta:

288
1- Cabimento do arrependimento posterior na situação hipotética: O STJ firmou entendimento sobre
a impossibilidade material do reconhecimento de arrependimento posterior em crimes não
patrimoniais ou de efeitos patrimoniais. A composição pecuniária do autor do homicídio culposo na
direção de veículo automotor (art. 302 do CTB) com a família da vítima, por consequência lógica, não
poderá surtir proveito para a própria vítima, morta em decorrência da não observância do dever de
cuidado por parte do motorista. Na espécie, a tutela penal abrange o bem jurídico, o direito
fundamental mais importante do ordenamento jurídico, a vida, que, uma vez ceifada, jamais poderá
ser restituída, reparada. Assim, não se pode dizer que o delito do art. 302 do CTB seja um crime
patrimonial ou de efeito patrimonial. Processo REsp 1561276 / BA RECURSO ESPECIAL
2015/0186168-1 Relator(a) Ministro SEBASTIÃO REIS JÚNIOR (1148) Órgão Julgador T6 - SEXTA
TURMA Data do Julgamento 28/06/2016 Data da Publicação/Fonte DJe 15/09/2016 RSTJ vol. 247 p.
1140 Ementa RECURSO ESPECIAL. PENAL. HOMICÍDIO CULPOSO NA DIREÇÃO DE VEÍCULO
AUTOMOTOR. ART. 312 DO CTB. CAUSA DE DIMINUIÇÃO DA PENA. – ARREPENDIMENTO
POSTERIOR. ART. 16 DO CP. REPARAÇÃO DO DANO. APLICÁVEL APENAS NOS CRIMES
PATRIMONIAIS. PLEITO SUBSIDIÁRIO. RECONHECIMENTO DE ATENUANTE. ART. 65, III, B, DO CP.
PENA-BASE FIXADA NO MÍNIMO. SÚMULA 231/STJ. 1. O Superior Tribunal de Justiça possui
entendimento de que, para que seja possível aplicar a causa de diminuição de pena prevista no art.
16 do Código Penal, faz-se necessário que o crime praticado seja patrimonial ou possua efeitos
patrimoniais. 2. As Turmas especializadas em matéria criminal do Superior Tribunal de Justiça
firmaram a impossibilidade material do reconhecimento de arrependimento posterior nos crimes
não patrimoniais ou que não possuam efeitos patrimoniais. 3. In casu, a composição pecuniária da
autora do homicídio culposo na direção de veículo automotor (art. 302 do CTB) com a família da
vítima, por consectário lógico, não poderá surtir proveito para a própria vítima, morta em
decorrência da inobservância do dever de cuidado da recorrente. 4. A existência de causa de
aumento verificável na terceira fase da dosimetria não permite retorno para a fase anterior para
reconhecer atenuantes, sob pena de subversão do sistema trifásico de dosimetria da pena. Súmula
231/STJ. 5. Recurso especial improvido, com determinação de imediato início de cumprimento da
pena, vencidos, apenas quanto à execução provisória da pena, o Relator e a Sra. Ministra Maria
Thereza de Assis Moura.
2 Natureza jurídica e requisitos. 2.1 Natureza jurídica: Causa obrigatória de redução de pena, que
varia entre 1/3 a 2/3 da pena, cujo parâmetro será a presteza na reparação do dano ou na restituição
da coisa. 2.2 Requisitos 2.2.1 Crime cometido sem violência ou grave ameaça à pessoa. Nos crimes
culposos, mesmo que violentos, admite-se o benefício, uma vez que não há violência intencional na
conduta, mas sim no resultado. A violência à coisa não obsta o reconhecimento do instituto, como
acontece no crime de dano. A vedação legal diz respeito à violência própria, e não à violência
imprópria. Logo, cabível a aplicação do instituto caso haja violência imprópria praticada contra a
pessoa. No tocante à chamada violência imprópria, por meio da qual o agente reduz a vítima à
impossibilidade de resistência, sem, contudo, empregar força física ou grave ameaça, entendemos
que não deve ser excluída do raio de incidência do art. 16 do CP. O dispositivo em análise menciona
‘violência ou grave ameaça’. “e se quisesse excluir a violência imprópria, a expressão usada seria
‘violência, grave ameaça ou redução, por qualquer meio, da capacidade de resistência da vítima’.
Uma ligeira interpretação lógico-sistemática dos artigos 146 e 157 do CP não permite outra
conclusão. Além disso, como diz um velho princípio hermenêutico, ‘onde a lei não distingue, ao

289
intérprete não é lícito distinguir’. “e, por exemplo, o agente narcotiza a bebida da vítima, oferecendo-
lhe uma fruta ‘contaminada’, pondo-a para dormir, aproveitando-se para, logo em seguida, subtrair-
lhe a carteira, haverá delito de roubo, diante do emprego da violência imprópria. Nesse caso, porém,
o agente, vindo a reparar o dano, pôde beneficiar-se do art. 16 do CP. Já em um roubo com violência
física ou grave ameaça, torna-se inadmissível a aplicação deste artigo. (Flávio Monteiro de Barros.
Direito Penal – Parte Geral. São Paulo: Editora Saraiva, 2003, p. 286.) 2.2.2 Reparação do dano ou
restituição da coisa: A reparação do dano à vítima deve ser integral, visto que a reparação parcial
não seria suficiente para a incidência da respectiva causa de diminuição. Nesse sentido, conclui o STJ:
[...] A causa de diminuição de pena prevista no artigo 16 do CP (arrependimento posterior), exige a
reparação integral, voluntária e tempestiva do dano, nos crimes cometidos sem violência ou grave
ameaça à pessoa (STJ, Sexta Turma, AgRg no RHC 56.387/CE, rel. Min. Antonio Saldanha Palheiro,
julgado em 16/03/2017). O ressarcimento pode ser parcial caso a vítima aceite parte do pagamento
e renuncie ao restante. 2.2.3 Voluntariedade do agente: A voluntariedade do agente difere da
espontaneidade. A reparação ou restituição por conselho ou sugestão de terceiro não impede a
diminuição, uma vez que o ato, embora não espontâneo, é voluntário (o agente aceita o conselho ou
sugestão porque assim o quer). Da mesma forma, é admissível o benefício no caso de ressarcimento
feito por parente ou terceiro, desde que autorizado pelo agente, por tratar-se de causa objetiva de
redução obrigatória da pena, a qual não exige que o ato indenizatório seja pessoalmente realizado
pelo sujeito. Destaca-se que, da leitura do art. 16 do CP, observa-se que, se a vítima não aceitar a
reparação do dano, tal fato não impede o reconhecimento da causa de diminuição. Caso contrário, a
dosimetria da pena dependeria da vontade da vítima, o que seria inconcebível. Se a vítima negar o
recebimento, é possível o depósito judicial.
3 Momento da compensação pecuniária e consequências jurídicas. 3.1 Antes do recebimento da
denúncia: há arrependimento posterior e como consequência jurídica há redução obrigatória da
pena no patamar de 1/3 a 2/3 (art. 16 do CP); 3.2 depois do recebimento da denúncia, mas antes
do julgamento: não há arrependimento posterior, e sim circunstância atenuante (art.65, III, ‘b’, parte
final). [...] A atenuante da reparação CP Art. 16 – Nos crimes cometidos sem violência ou grave
ameaça à pessoa, reparado o dano ou restituída a coisa, até o recebimento da denúncia ou da queixa,
por ato voluntário do agente, a pena será reduzida de um a dois terços. Art. 65 – São circunstâncias
que sempre atenuam a pena: [...] III – ter o agente: [...] B – procurado, por sua espontânea vontade
e com eficiência, logo após o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as consequências, ou ter, antes do
julgamento, reparado o dano.
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Um indivíduo emitiu um cheque
sem fundo. Houve o oferecimento da denúncia. Considerando que ainda não houve o recebimento
da denúncia pelo juiz, responda aos seguintes questionamentos: a) A reparação do dano terá
repercussões jurídicas? Quais? b) O instituto do arrependimento posterior pode beneficiar o sujeito
ativo de um roubo? Por quê?
- Resposta: A maioria dos candidatos respondia o seguinte: A reparação do dano terá repercussões
jurídicas, porque constituirá hipótese do instituto do arrependimento posterior. Diante desta
resposta, o examinador se manifestava da seguinte forma: d) O instituto do arrependimento
posterior pode beneficiar o sujeito ativo de um roubo? Por quê? A maioria dos candidatos respondia
o seguinte: Não. Porque, no crime de roubo, há o emprego de violência.

290
11 Crime impossível

12 Agravação pelo resultado.

13 Erro: descriminantes putativas; erro determinado por terceiro; erro sobre a pessoa; erro sobre
a ilicitude do fato (erro de proibição).

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Fale sobre
o erro de proibição, mencionando a idéia de valoração com base no profano.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
O erro de proibição pode ser dividido em direto e indireto. Ambos afastam a potencial consciência
da ilicitude, que é requisito da culpabilidade. Ambos podem ser inevitáveis ou evitáveis. A
Consequência para o erro de proibição direto/indireto está prevista no art. 21 do CP: se inevitável,
isenta de pena; se evitável, poderá diminuí-la de um sexto a um terço.

a) erro de proibição direto: Aqui o agente desconhece o conteúdo de uma lei penal proibitiva, ou,
se o conhece, interpreta-o de forma equivocada. Ele não sabe que a conduta é típica ou não
compreende o seu conteúdo. Ex:. Corta-se um pedaço de árvore para fazer chá e é punido por
crime ambiental. Ele não sabia que era crime. EX: turista que chega ao Brasil fumando maconha,
achando que aqui é liberado.

b) erro de proibição indireto (ou erro de permissão): O agente imagina situação justificante em
razão de erro quanto à existência ou limites da descriminante. Ele sabe que há crime, conhecendo
a proibição, porém imaginando existir uma descriminante ou estar agindo nos limites autorizados
por ela. EX1: o agente pensa estar autorizado a revidar uma agressão passada; EX2: agente pensa
estar autorizado a fazer justiça com as próprias mãos, tomando o bem que lhe foi subtraído. EX3:
turista que chega ao Brasil com maconha e receita pra usa-la, achando que, havendo receita, não
seria crime.

Conforme a doutrina, não se aplica ao erro de proibição o critério do homem médio, aplicável ao erro
de tipo, mas sim a valoração paralela da esfera do profano, isto é, valoração do injusto levada a cabo
pelo leigo, de acordo com sua capacidade de compreensão. Cabe ao juiz examinar em cada caso
concreto se o agente tinha capacidade de entender ou de querer e, ademais, se tinha possibilidade
de ter consciência da ilicitude, ainda que seja nos limites de sua capacidade de compreensão do
injusto. Para que o comportamento seja penalmente reprovável é necessário que o agente tenha a
possibilidade concreta de saber que seu comportamento contraria o direito.

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Penal - Com relação à posição da legislação brasileira
acerca do conteúdo e dos efeitos dos erros de tipo e de proibição frente ao conceito formal de crime,
discorra, de forma fundamentada, sobre: 1 teorias da culpabilidade existentes, abordando suas
diferenças e seus efeitos para a determinação do erro de proibição; [valor: 2,00 pontos] 2 teoria da
culpabilidade adotada pela legislação brasileira; [valor: 1,00 ponto] 3 conceito de erro de proibição
direto, erro de proibição indireto e erro de tipo permissivo, abordando os efeitos de cada um deles;

291
[valor: 2,00 pontos] 4 repercussões jurídicas da adoção da culpabilidade limitada diante dos conceitos
formais de crime bipartido e tripartido. [valor: 2,00 pontos]
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
1. Teorias da culpabilidade:
Teoria psicológica: A culpabilidade consiste na relação psíquica entre autor e resultado. A
culpabilidade se confunde com o dolo e com a culpa. A culpabilidade possui como espécies a
culpabilidade-dolo e a culpabilidade-culpa. Ou seja, dolo e culpa são espécies de culpabilidade e não
elementos. Para esta teoria, o dolo seria normativo, o que significa que o sujeito deveria ter
consciência da ilicitude de sua conduta. Ou seja, a consciência integrava o dolo. Por isso se chama o
dolo normativo de “dolo colorido”. Ademais, pela teoria psicológica da culpabilidade, a
imputabilidade seria um pressuposto da culpabilidade, não sendo um elemento. EX: sujeito em
rodovia atropela vitima que se joga de surpresa de viaduto. Não houve dolo, nem houve culpa, pois
não houve inobservância do dever de cuidado. Logo, pela teoria normativa pura isso seria fato
atípico. Pela teoria psicológica, porém, ele praticou fato típico e ilícito, mas não havia culpabilidade,
por ausência de dolo/culpa.

Teoria psicológica-normativa: Aqui, há um avanço em relação à teoria psicológica. O dolo na teoria

psicológica-normativa ainda era normativo, porém, não se exigia mais a consciência da ilicitude,
sendo suficiente a potencial consciência da ilicitude. A culpabilidade aqui é vista como um juízo de
valor que necessita de uma avaliação simultânea do vínculo psicológico do autor (dolo ou culpa) e
da reprovação social, o que a torna psicológico- normativa. Ademais, a teoria psicológica-normativa
passou a entender que, apesar da culpabilidade possuir um caráter psicológico, o dolo e a culpa
seriam, em verdade, elementos da culpabilidade, e não mais espécies. Assim, foi estabelecido que
seriam elementos da culpabilidade: Dolo/culpa (potencial consciência), Imputabilidade, Exigibilidade
de conduta diversa.
Teoria normativa pura (extremada): A partir desta teoria, culpa e dolo migram pro fato típico
(integrando a conduta). Ademais, o dolo perde o seu elemento normativo (potencial consciência),
a qual passa a ser elemento autônomo da culpabilidade. Assim, vemos que o dolo passa a ser natural
e não mais normativo, pois o seu elemento normativo agora integra, de forma autônoma, a
culpabilidade. Assim, integra a culpabilidade os seguintes elementos: Potencial consciência da
ilicitude (novo elemento autônomo); Imputabilidade; Exigibilidade de conduta diversa. Assim, a partir
dessa teoria, o dolo passou a ser natural (não há mais “dolo colorido”) e a culpabilidade passou a ser
normativa, pois não há mais qualquer elemento psicológico na culpabilidade. Dolo e culpa estão no
fato típico.
2. Teoria da culpabilidade adotada pela legislação brasileira: O Brasil adotou a Teoria Limitada da
Culpabilidade, adotada pela Exposição de Motivos do CP, que é idêntica a teoria extremada,
diferindo apenas no tratamento do erro sobre pressupostos fáticos na discriminante putativa (art.
20, p.1º), tratando como erro de tipo.
3. Conceito de erro de proibição direto, erro de proibição indireto e erro de tipo permissivo:

292
O erro de proibição pode ser dividido em direto e indireto. Ambos afastam a potencial consciência
da ilicitude, que é requisito da culpabilidade. Ambos podem ser inevitáveis ou evitáveis. A
Consequência para o erro de proibição direto/indireto está prevista no art. 21 do CP: se inevitável,
isenta de pena; se evitável, poderá diminuí-la de um sexto a um terço.

a) erro de proibição direto: Aqui o agente desconhece o conteúdo de uma lei penal proibitiva, ou,
se o conhece, interpreta-o de forma equivocada. Ele não sabe que a conduta é típica ou não
compreende o seu conteúdo. Ex:. Corta-se um pedaço de árvore para fazer chá e é punido por
crime ambiental. Ele não sabia que era crime. EX: turista que chega ao Brasil fumando maconha,
achando que aqui é liberado.

b) erro de proibição indireto (ou erro de permissão): O agente imagina situação justificante em
razão de erro quanto à existência ou limites da descriminante. Ele sabe que há crime, conhecendo
a proibição, porém imaginando existir uma descriminante ou estar agindo nos limites autorizados
por ela. EX1: o agente pensa estar autorizado a revidar uma agressão passada; EX2: agente pensa
estar autorizado a fazer justiça com as próprias mãos, tomando o bem que lhe foi subtraído. EX3:
turista que chega ao Brasil com maconha e receita pra usa-la, achando que, havendo receita, não
seria crime.

c) erro de tipo permissivo: previsto no art. 20, § 1º - É isento de pena quem, por erro plenamente
justificado pelas circunstâncias, supõe situação de fato que, se existisse, tornaria a ação legítima.
Não há isenção de pena quando o erro deriva de culpa e o fato é punível como crime culposo.

Nessa espécie de erro, o agente engana-se quanto aos pressupostos fáticos do evento. Aqui, existe
falsa percepção da realidade (o erro não incide sobre a existência ou limites da descriminante,
mas sobre seus pressupostos fáticos). Aqui, o agente conhece os limites da legítima defesa, porém,
por engano fático, imagina uma situação que não existia. EX: “A”, imaginando estar na iminência
de ser agredido por “B” mata o suposto agressor. Ele achava que atuava em legitima defesa. Trata-
se de legitima defesa putativa.

De acordo com a teoria limitada, esta espécie de erro será equiparado a erro de tipo, sendo assim,
temos a seguinte consequência: Se INEVITÁVEL: exclui-se o dolo e a culpa, acarretando na
atipicidade do fato. Se EVITÁVEL: afasta-se o dolo, subsistindo a responsabilidade por crime
culposo se previsto em lei. Assim, sendo evitável o erro, o agente responderá a título de culpa
imprópria, sendo ela consequência legal para erro evitável numa discriminante putativa.

4. Repercussões jurídicas da adoção da culpabilidade limitada diante dos conceitos formais de

crime bipartido e tripartido: O conceito de culpabilidade diverge de acordo com a teoria adotada.
Para quem adota o conceito bipartite do crime, a culpabilidade seria um pressuposto de aplicação
da pena. No entanto, para a maioria da doutrina, a culpabilidade é o terceiro substrato do crime.
Assim, temos:

293
1a Corrente (Teoria Bipartite): Para essa teoria, a culpabilidade não integra o crime. Objetivamente,
para a existência do crime, é dispensável a culpabilidade. O crime existe por si mesmo com os
requisitos: fato típico e ilicitude. O crime só será ligado ao agente se este for culpável. Para essa
corrente, a culpabilidade é um juízo de censura, pressuposto de aplicação da pena. A teoria
bibartite se gaba por ter sido adotada pelo CP, sob o argumento de que, sempre que se está diante
de uma causa de exclusão do fato típico, o legislador usa a expressão “não há crime”. Quando se
está diante de uma causa de exclusão da culpabilidade, o legislador utiliza a expressão “isento de
pena”. Com isso, querendo dizer que culpabilidade não é requisito do crime, mas mero pressuposto
da pena. Ou seja, há crime, porem se exclui a pena.
2a Corrente – Teoria Tripartite: Para esta teoria, a culpabilidade é o terceiro substrato do crime. A
culpabilidade aqui seria um juízo de reprovação extraído da análise como sujeito ativo se situou e
posicionou diante do episódio com o qual se envolveu. Para esta teoria, o legislador não é tão fiel a
essas expressões, de forma que o argumento utilizado pela teoria bipartite não se sustenta. O art.
128 do CP diz que “não se pune”. Seria inadmissível haver um crime não censurável, como defende
a corrente bipartite.
Há de se destacar que, com o finalismo, a corrente tripartite perde força, pois a culpabilidade que
antes servia para alocar o dolo e a culpa passou a ser normativa, não havendo mais qualquer
elemento psicológico (dolo/culpa) na culpabilidade. Antes do finalismo, a teoria tripartite se
justificava, pois o dolo e a culpa integravam a culpabilidade, logo, não havia como não considerar a
culpabilidade como substrato do crime. Hoje, portanto, como o finalismo transportou o dolo/culpa
para o fato típico, a teoria bipartite seria a mais adequada, servindo a culpabilidade como mero
pressuposto para aplicação de pena.

Como afirmado no item 2, o Brasil adotou a Teoria Limitada da Culpabilidade, adotada pela
Exposição de Motivos do CP, que é idêntica a teoria extremada, diferindo apenas no tratamento do
erro sobre pressupostos fáticos na discriminante putativa (art. 20, p.1º), tratando como erro de
tipo, apto a excluir o dolo e, consequentemente, acarretar na atipicidade da conduta, em que pese
o dispositivo afirmar que haverá “isenção de pena”.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Em
investigação, a polícia conseguiu localizar perigoso traficante que se encontrava escondido em um
bairro de determinado município da Federação e, com autorização judicial, foi realizada operação
para prendê-lo. Durante a operação, houve troca de tiros, e o traficante, pretendendo alvejar os
policiais, acabou atingindo, com um único disparo, um policial e dois transeuntes que tentavam se
proteger. Tanto o policial quanto os transeuntes atingidos pelo disparo efetuado pelo traficante
foram socorridos, mas faleceram em decorrência da lesão provocada pelo projétil. Com relação a
essa situação hipotética, analise, fundamentadamente, a conduta do traficante, abordando os
institutos jurídicos incidentes no caso e suas consequências jurídicas.
- Resposta: 1 Ocorreu erro de tipo acidental, mais precisamente aberratio ictus (ou erro na execução)
com duplo resultado (ou unidade complexa). Nessa situação, o traficante deverá responder por todos
os resultados, em concurso formal de crimes. 2 Somente será reconhecido o concurso formal

294
imperfeito (ou impróprio), que produzirá a soma das penas de cada um dos crimes, quando o agente
agir com dolo (ainda que eventual) em relação aos demais resultados. Assim, caso o traficante não
tenha tido a intenção de matar os transeuntes (dolo direto) ou tenha aceitado suas mortes (dolo
eventual), não poderão ser somadas as penas dos homicídios. Nessa hipótese, será considerado o
concurso formal perfeito (ou próprio), aplicando-se a pena do crime mais grave (no caso, homicídio
doloso do policial), aumentando-se a pena de um sexto até a metade (art. 70, caput, Código Penal),
não sendo o caso de soma das penas, admissível apenas se os resultados adviessem de desígnios
autônomos do traficante. 3 Em qualquer das hipóteses, de aberratio ictus ou aberratio criminis com
unidade complexa, ou seja, com a produção de dois resultados, deverá ser observada a regra do
concurso material benéfico. A regra do concurso formal cederá caso a regra do cúmulo material seja
mais benéfica ao agente. Assim, se levada a efeito a aplicação do concurso formal de crimes, fazendo-
se incidir o aumento de um sexto até a metade, e a pena final for superior àquela que seria
encontrada pela regra do cúmulo material, este último é que terá aplicação no caso concreto.

CÓDIGO PENAL Erro sobre elementos do tipo Art. 20 O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal
de crime exclui o dolo, mas permite a punição por crime culposo, se previsto em lei. Descriminantes
putativas § 1.º É isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstâncias, supõe
situação de fato que, se existisse, tornaria a ação legítima. Não há isenção de pena quando o erro
deriva de culpa e o fato é punível como crime culposo. (...) Erro determinado por terceiro § 2.º
Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. Erro sobre a pessoa § 3.º O erro quanto à
pessoa contra a qual o crime é praticado não isenta de pena. Não se consideram, neste caso, as
condições ou qualidades da vítima, senão as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime.
(...) Concurso formal Art. 70 Quando o agente, mediante uma só ação ou omissão, pratica dois ou
mais crimes, idênticos ou não, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabíveis ou, se iguais, somente
uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto até metade. As penas aplicam-se,
entretanto, cumulativamente, se a ação ou omissão é dolosa e os crimes concorrentes resultam de
desígnios autônomos, consoante o disposto no artigo anterior. Parágrafo único. Não poderá a pena
exceder a que seria cabível pela regra do art. 69 deste Código. (...) Erro na execução Art. 73 Quando,
por acidente ou erro no uso dos meios de execução, o agente, ao invés de atingir a pessoa que
pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela,
atendendo-se ao disposto no § 3.º do art. 20 deste Código. No caso de ser também atingida a pessoa
que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Código. FONTE Rogério Grecco.
Curso de direito penal. 14.ª ed. v. I. Impetus. Código Penal (Decreto-Lei n.º 2.848/1940).
PÁGINAS 116 A 120

14 Concurso de crimes.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Antônio e Geraldo,
de forma livre, consciente e em comunhão de esforços, entraram em uma loja de conveniência de
um posto de gasolina com um revólver municiado e ameaçaram o frentista e um cliente que estava
no estabelecimento. Enquanto Antônio os manteve sob a mira da arma, Geraldo tomou do freguês
uma carteira com documentos e dinheiro, além de R$ 190 do bolso do frentista. Repentinamente, o
frentista investiu contra Antônio e o derrubou no chão, mas o assaltante se levantou e disparou o
revólver, matando o frentista. Assustados, os dois assaltantes fugiram a pé, sem levar nada, porque

295
os bens subtraídos caíram no chão durante a confusão. Acerca da situação hipotética apresentada,
responda, de forma justificada, à luz da doutrina e da jurisprudência, aos seguintes questionamentos.
1- Na situação descrita, houve homicídio qualificado por motivo torpe ou latrocínio? 2- A subtração
de bens do cliente e do frentista configurou concurso material de crimes, concurso formal de crimes
ou continuidade delitiva?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

Item 1. O primeiro item exige conhecimento a respeito do verbete de n. 610 da Súmula do Supremo
Tribunal Federal: “Há crime de latrocínio, quando o homicídio se consuma, ainda que não realize o
agente a subtração de bens da vítima”. Portanto, houve latrocínio consumado no caso concreto
descrito no enunciado. O candidato pode acrescentar a crítica doutrinária a respeito dessa
orientação, pois o delito de latrocínio, embora conste dos crimes contra o patrimônio, é pluriofensivo
e ostenta igualmente a vida como bem jurídico tutelado. Nesse sentido, parte da doutrina sustenta
que seria necessária a vulneração de ambos os bens jurídicos (vida e patrimônio) para que se possa
considerar consumado o latrocínio. Não foi, contudo, a orientação que prevaleceu no Supremo
Tribunal Federal, a teor do verbete de n. 610.
Item 2. O segundo item indaga sobre a existência de concurso ou continuidade no caso concreto, em
que se descreve a subtração de bens do cliente e do frentista. A orientação do Superior Tribunal de
Justiça no tocante ao roubo cometido contra vítimas distintas, quando há violação de patrimônios
distintos, é a de que ocorre o concurso formal. Veja:

"É assente nesta Corte Superior que o roubo perpetrado contra diversas vítimas, ainda que ocorra
em um único evento, configura o CONCURSO FORMAL e não o crime único, ante a pluralidade de
bens jurídicos tutelados ofendidos" (HC 430.716/SP, Rel. Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA,
QUINTA TURMA, julgado em 19/6/2018, DJe 29/6/2018).

Vamos aproveitar para revisar um julgado polêmico. Em uma ocasião, o STJ decidiu sobre caso em
que a defesa afirmou o seguinte: “O réu, segundo narra a acusação, teria praticado a conduta
contra um CASAL e, assim, subtraído patrimônio comum, não patrimônios distintos. Logo, se foi
apenas um o bem jurídico ofendido, não houve pluralidade de roubos, mas sim crime único”. O que
decidiu o STJ?

1. O Tribunal de origem entendeu que não era caso de reconhecimento do concurso formal, já que
as vítimas eram marido e mulher, tendo o delito atingido, portanto, o patrimônio comum do casal.
2. Consoante jurisprudência firmada pelo Superior Tribunal de Justiça, não há falar em crime único
quando, num mesmo contexto fático, são subtraídos bens pertencentes a diferentes vítimas, ainda
que da mesma família. Em casos tais, incide a regra prevista no art. 70 do Código Penal.
3. Vale lembrar, que o Direito Penal tutela bens e interesses jurídicos com autonomia e de um modo
peculiar de outros ramos do direito. Assim, não se pode afirmar que o conceito de patrimônio na
esfera penal, necessariamente, se equivale à definição contida no âmbito civil.
4. De qualquer forma, no caso vertente, além do patrimônio comum do casal, os meliantes
subtraíram objetos de propriedade pessoal de uma das vítimas (aparelho celular), o que se
depreende da leitura da denúncia, que individualizou a propriedade dos bens roubados, bem como
do boletim de ocorrência e da própria sentença.

296
(AgRg no REsp 1009998/RS - AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL 2007/0280951-0)

Ok. Mas, no caso concreto da questão, houve UMA MORTE e DOIS PATRIMÔNIOS lesados. E aí?
A resposta é: concurso formal impróprio. Veja o julgado a seguir, do qual consta essa orientação.
Embora trate de hipótese em que o latrocínio foi tentado, a inteligência é a mesma.

1. Não obstante configurado concurso formal impróprio, e não concurso material, quando
praticado os crimes de roubo e latrocínio tentado em um mesmo contexto fático, mediante uma só
ação, contra vítimas diferentes, inexiste reflexo na dosimetria da pena, por ser idêntica à regra do
concurso material, nos termos do art. 70, segunda parte, do CP. (AgRg no AREsp 1395908/MG)

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Carlos trabalhava
em um açougue de propriedade de sua tia e prevaleceu-se da confiança dela para subtrair, sem
autorização, cerca de trinta mil reais do caixa. Tendo percebido que o dinheiro em caixa não vinha
sendo suficiente para pagar os fornecedores, a dona do estabelecimento foi à delegacia de polícia e
registrou o fato, declarando que tinha irrestrita confiança em Carlos e que, por isso, não exercia
controle rígido do caixa. Ao ser interrogado, Carlos, que nunca antes havia se envolvido em crimes,
confessou ter subtraído dinheiro do caixa cerca de vinte vezes, em dias alternados, durante dois
meses. Ele alegou que agiu desse modo para assegurar o tratamento médico da esposa adoentada.
A respeito da situação hipotética apresentada, responda, de forma justificada, aos seguintes
questionamentos. 1 Como é tipificada a conduta de Carlos? 2 Nesse caso, é possível a incidência da
regra do furto privilegiado? 3 O fato de Carlos ter realizado repetidas retiradas de dinheiro, em dias
alternados, durante dois meses, caracteriza concurso material de crimes, concurso formal de crimes
ou continuidade delitiva?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

Item 1. O primeiro item exige a tipificação da conduta de Carlos.
Item 2. O segundo item indaga sobre a incidência ou não da regra do furto privilegiado. Vejamos o
que dispõe o Código Penal:

§ 2º - Se o criminoso é primário, e é de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena
de reclusão pela de detenção, diminuí-la de um a dois terços, ou aplicar somente a pena de multa.

Portanto, os requisitos são: PEQUENO VALOR da coisa furtada + CRIMINOSO PRIMÁRIO. No caso
concreto, descreve-se situação em que o agente teria subtraído cerca de R$ 30 mil do caixa. Assim,
ainda que seja, de fato, primário, o agente não poderá ser beneficiado pela figura do furto
privilegiado, pois a jurisprudência compreende “pequeno valor” como aquele não superior a um
salário mínimo. Veja:

1. Para o reconhecimento do crime de furto privilegiado – direito subjetivo do réu -, a norma penal
exige a conjugação de dois requisitos objetivos, consubstanciados na primariedade e no pequeno
valor da coisa furtada que, na linha do entendimento pacificado neste Superior Tribunal de Justiça,

297
não deve ultrapassar o valor do salário-mínimo vigente à época dos fatos. 2. É indiferente que o bem
furtado tenha sido restituído à vítima, pois o critério legal para o reconhecimento do privilégio é
somente o pequeno valor da coisa furtada. (AgRg no REsp 1785985/SP)

E mais... Na questão, descreve-se situação em que o agente teria praticado furto qualificado por
abuso de confiança:

Furto qualificado
§ 4º - A pena é de reclusão de dois a oito anos, e multa, se o crime é cometido:
II - com abuso de confiança, ou mediante fraude, escalada ou destreza;

Em razão da qualificadora ser de ordem subjetiva (abuso de confiança), não é possível o

reconhecimento da figura privilegiada.

Súmula 511-STJ: É possível o reconhecimento do privilégio previsto no § 2º do art. 155 do CP nos

casos de crime de furto qualificado, se estiverem presentes a primariedade do agente, o pequeno
valor da coisa e a qualificadora for de ordem objetiva.

Item 3. O último item exige solução sobre a existência ou não de concurso de crimes ou continuidade
delitiva no caso concreto, em que o agente teria, em cerca de vinte ocasiões, em dias alternados, ao
longo de dois meses, subtraído dinheiro do caixa. Evidentemente, o que causa estranhamento ao
candidato é o período de tempo (dois meses), pois temos fixa a ideia de que a continuidade delitiva
está cingida ao período de 30 dias. Não fosse por esse período “estranho”, não hesitaríamos em
afirmar “continuidade delitiva”.
Contudo, o crime continuado não está limitado ao período de 30 dias. Veja o que consta do seguinte
julgado do Superior Tribunal de Justiça:

10. Constata-se a correta aplicação do art. 71 do CP, pois, na terceira fase da aplicação da pena,
o Juiz reconheceu que a mesma conduta foi reiterada em idênticas condições de local, tempo e
maneira de execução, inúmeras vezes, por mais de quatro meses. Mantém-se a fração de 2/3,
tendo em vista o considerável montante das ações delitivas (centenas de imagens foram divididas
com outros usuários, por meses), a denotar a prática de muito mais de sete
infrações. AgRg nos EDcl nos EDcl no AREsp 1039417 / RS

É preciso ter claro que o parâmetro dos 30 dias não exige que as condutas estejam todas contidas
nesse período. Em verdade, exige-se que não haja, ENTRE AS CONDUTAS, o decurso de período
superior a 30 dias – exceto no tocante aos crimes tributários cujo tributo respectivo tenha período
de apuração superior.

1. Incabível a incidência da regra da continuidade delitiva quando o espaço de tempo entre as

condutas delituosas supera os 30 dias, período suficiente para caracterizar a autonomia entre os
fatos delituosos. Precedentes do STJ. AgRg no REsp 1509655 / SP

Mas tenha muito cuidado! Há julgados do próprio Superior Tribunal de Justiça afastando essa
exigência de que o intervalo entre as condutas não seja superior a 30 dias:

298
5. Nos termos da jurisprudência desta Corte, "inexistindo previsão legal expressa a respeito do
intervalo temporal necessário ao reconhecimento da continuidade delitiva, presentes os demais
requisitos da ficção jurídica, não se mostra razoável afastá-la, apenas pelo fato de o intervalo ter
ultrapassado 30 dias" (AgRg no AREsp 531.930/SC, Rel. Ministro SEBASTIÃO REIS JÚNIOR, SEXTA
TURMA, julgado em 3/2/2015, DJe 13/2/2015)

Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - a) Quanto ao concurso de crimes,
diferencie o concurso material e o concurso formal. b) Quanto à prática de crimes iguais ou não,
como pode ser classificado o concurso formal de crimes?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

Item a) Questão doutrinária, exige a diferenciação entre concurso MATERIAL e concurso FORMAL.
Em provas orais, ainda que o examinador pergunte apenas as diferenças, é bom delinear as
semelhanças, ao menos para introduzir a resposta, já que a sua tônica será o contraste. Portanto,
iniciemos com as semelhanças.
Concurso formal e concurso material são espécies de concurso de crimes em que há a prática de dois
ou mais crimes, idênticos ou não. Isto é, os crimes podem ser de espécies diversas. Como “espécie”,
entende a jurisprudência que são aqueles crimes previstos em um mesmo dispositivo legal. Por
exemplo: furto e estelionato, embora tutelem o mesmo bem jurídico (patrimônio), são crimes de
espécies diversas, pois incriminados em dispositivos distintos.
Passemos às diferenças.
O concurso material exige mais de uma CONDUTA praticada pelo agente.
Conduta é a manifestação, comissiva ou omissiva, movida por dolo ou culpa. O concurso formal, por
outro lado, contenta-se com uma só conduta. Em ambos os casos (material ou formal), o agente
cometerá dois ou mais crimes; a diferença é que no concurso formal a origem desses dois ou mais
crimes será imputável a uma só conduta (omissiva ou comissiva) – seja uma imputação naturalística,
seja uma imputação normativa (como é o caso dos crimes omissivos).
É preciso distinguir, ainda, que, no concurso material, há desígnios autônomos em relação a cada
uma das condutas. Já no concurso formal, a solução dependerá do caso concreto. O concurso formal
pode ser próprio, quando há unidade de desígnio, unidade de conduta e pluralidade de crimes; ou
impróprio, quando há desígnios autônomos, unidade de conduta dolosa e pluralidade de crimes. Não
esqueça! O concurso formal impróprio só é admitido quando a conduta (omissiva ou comissiva) é
dolosa.
Outra diferença diz respeito ao cálculo da pena.
O concurso material opera segundo o chamado sistema do “cúmulo material”, segundo o qual são
somadas as penas dos crimes praticados. Já o concurso formal opera, em regra, segundo o critério
da exasperação da pena. É importante destacar “em regra”, pois esse sistema só incidirá em caso de

299
concurso formal próprio, quando há unidade de desígnio. Se houver desígnios autônomos, aplicar-
se-á o sistema do cúmulo material.
Ainda no tocante ao cálculo da pena, é importante lembrar do chamado “concurso material
benéfico”. Trata-se, em sentido estrito, de concurso formal próprio ao qual será aplicado o sistema
de cálculo do cúmulo material, excepcionando-se, assim, o sistema da exasperação. Isso é aplicado
quando a pena exasperada superar aquela que incidira no caso de mera soma.
Item b) O segundo item é bem mais simples. Quanto à prática de crimes iguais ou não, isto é, da
mesma espécie ou não, o concurso formal pode ser classificado como homogêneo ou heterogêneo.
Será homogêneo quando os dois ou mais crimes praticados forem da mesma espécie; heterogêneo
quando os dois ou mais crimes praticados forem de espécies diversas.

15 Ilicitude

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Conceitue estado
de necessidade. Qual é a a sua natureza jurídica? Existe hipótese em que seria excludente de
culpabilidade? Qual é a origem do perigo? Qual é o bem classificado? Quais os requisitos do
reconhecimento do estado de necessidade?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

1. Conceituar estado de necessidade.
É a situação em que há dois bens jurídicos em conflito, em situação de perigo, na qual a lei permite
o sacrifício de um para salvar o outro. Ao contrário do que ocorre na legítima defesa, no estado de
necessidade é necessário fazer uma ponderação de valores. Há duas teorias quanto a essa
ponderação: a unitária e a diferenciadora.

2. Qual é a natureza jurídica do estado de necessidade?

Trata-se de causa de exclusão da ilicitude, segundo consta expressamente do Código Penal. No
entanto, a doutrina aprofunda o debate.
- Natureza jurídica do estado de necessidade. Há duas correntes.
1ª Corrente – Cezar Bitencourt. Minoritária. Trata-se de uma faculdade, pois não há um direito de
quem age, já que essa tese implicaria um dever de quem tem o direito sacrificado de se sujeitar a
esse sacrifício.
2ª Corrente – Damásio. Majoritária. Trata-se de um Direito, não contra quem tem o bem jurídico
violado, mas sim contra o Estado, que não poderá exercer o poder punitivo.

3. Existe hipótese em que seria excludente de culpabilidade?

Sim. No Código Penal Militar.

- Ponderação de bens jurídicos. Duas teorias: unitária e diferenciadora.

300
Teoria Unitária – adotada pelo Código Penal, orienta que se o bem sacrificado for de menor ou igual
valor, haverá um estado de necessidade justificante, que excluirá a ilicitude. Chama-se de unitária,
pois a consequência será a mesma no caso de menor e no caso de igual valor.
Teoria Diferenciadora – adotada pelo Código Penal Militar, orienta soluções diferentes conforme o
valor do bem sacrificado. Se o bem sacrificado for de menor valor, haverá uma justificante, que
afastará a ilicitude. Se o bem sacrificado for de maior ou igual valor, haverá uma exculpante, que
afastará a culpabilidade.

4. Qual é a origem do perigo?

O perigo pode advir de qualquer origem, exceto de conduta de pessoa humana. Nesse caso, não
haverá, dogmaticamente, “perigo”, mas sim “agressão”, o que caracterizará, ao menos em tese,
situação ensejadora da legítima defesa.
Existe uma distinção entre estado de necessidade “defensivo” e “agressivo”.
Defensivo – sacrifica a fonte do perigo.
Agressivo – sacrifica bem diverso da fonte do perigo.

5. Qual é o bem classificado?

Não entendi essa questão. Creio que indaga sobre qual é o bem jurídico que autoriza o estado de
necessidade. Nesse sentido, o Código Penal permite o estado de necessidade quando o bem
sacrificado for de menor ou igual valor, caso em que haverá um estado de necessidade justificante,
que excluirá a ilicitude

6. Quais os requisitos do reconhecimento do estado de necessidade?

O estado de necessidade, para se caracterizar, exige: perigo ATUAL, NÃO provocado pela vontade do
agente, inexistência de razoabilidade na exigência de sacrifício de direito próprio ou alheio.
Outrossim, aquele que tem o dever legal de enfrentar o perigo (garantidor) NÃO pode alegar o estado
de necessidade. Por fim, o agente deve ter CONSCIENCIA de que age em estado de necessidade.

301
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - O que é estado
de necessidade? Natureza jurídica. Diferença quanto a origem. Justificante x exculpante.
[QUESTÃO REPETIDA]
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
1. O que é estado de necessidade?
Para evitar repetição desnecessária, remeto o leitor à questão imediatamente anterior, da qual
consta o conceito de Estado de necessidade.
2. Natureza jurídica?

Para evitar repetição desnecessária, remeto o leitor à questão imediatamente anterior, da qual
consta a natureza jurídica de Estado de necessidade.

3. Diferença quanto à origem?

Para evitar repetição desnecessária, remeto o leitor à questão imediatamente anterior, da qual
consta resposta relativa à origem do perigo.

4. Justificante x exculpante?
Para evitar repetição desnecessária, remeto o leitor à questão imediatamente anterior, da qual
consta resposta relativa à natureza de exculpante ou justificante.

16 Culpabilidade

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - "Fale sobre
a teoria da culpabilidade normativa pura e seus elementos"

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

Pergunta curta que exige muito conhecimento. A Teoria da Culpabilidade Pura ou Extremada de Hans
Welzel pressupõe a Teoria Finalista da Conduta, pois foi nesse movimento, chamado de “giro
copernicano do Direito Penal” em que dolo e culpa deixaram de integrar a culpabilidade e passaram
a integrar a conduta, como um dos elementos do fato típico.
A Teoria da Culpabilidade Pura contém apenas a imputabilidade, a potencial consciência da ilicitude
e a exigibilidade de conduta diversa. É a teoria adotada no Código Penal brasileiro.
Veja o seguinte resumo das teorias da culpabilidade:

Teorias da Culpabilidade.

302
(1) Teoria Psicológica de Franz von Liszt e Beling – sustenta que a culpabilidade consiste na relação
psíquica entre o autor e o resultado, na forma de dolo ou culpa. Essa teoria era aplicada em conjunto
com a teoria causalista da conduta. Isto é, conforme o causalismo, o dolo e a culpa não fariam parte
da conduta; isso era resolvido com a Teoria Psicológica, que deslocava esses elementos para a
culpabilidade, para explicar o vínculo entre o agente e o resultado. Santiago Mir Puig explica que
enquanto o nexo de causalidade é físico, na culpabilidade o vínculo é psicológico – e esse vínculo
psicológico é a própria culpabilidade. Por isso, fala-se que no causalismo o dolo era normativo, pois
estava inserido no elemento normativo da culpabilidade.
(2) Teoria Psicológico-Normativa de Reinhart Frank – o dolo e a culpa permanecem na culpabilidade,
mas três novos elementos normativos são acrescentados à culpabilidade: a imputabilidade, a
potencial consciência da ilicitude e a exigibilidade de conduta diversa. Ou seja, essa teoria continuava
a pressupor o causalismo quanto à conduta, já que dolo e culpa permaneciam fora da conduta.
(3) Teoria Normativa Pura ou Extremada da Culpabilidade de Hans Welzel – a diferença é que o dolo
e a culpa deixaram de integrar a culpabilidade e foram deslocados para o fato típico, dentro do
elemento “conduta”. Essa é a teoria aplicada hoje ao conceito analítico do crime. Pressupõe o
finalismo quanto à conduta, já que os elementos psicológicos foram inteiramente deslocados à
conduta. MUITA ATENÇÃO: por isso, Welzel ficou conhecido por promover a Revolução Copernicana
do Direito Penal, ao deslocar dolo e culpa da culpabilidade para a conduta – essa é uma questão
fundamental da parte geral e implicou um giro axiológico fundado, sobretudo, na teleologia
aristotélica (ver item sobre conduta e caderno de filosofia).
(4) Teoria Limitada – assim como na teoria normativa pura, a culpabilidade é composta por
imputabilidade, potencial consciência da ilicitude e exigibilidade de conduta diversa. Diverge, porém,
quanto ao tratamento dado às descriminantes putativas. Na Teoria Normativa, as descriminantes
putativas sempre caracterizam erro de proibição. Já na Teoria Limitada, as descriminantes putativas
são divididas em dois blocos: a) de fato – erro de tipo (art. 20, §1º, CP); b) de direito – erro de
proibição (art. 21, CP).

É no âmbito da Teoria da Culpabilidade Pura que se insere, também, a questão da transição do dolo
normativo para o dolo natural. Veja:

Dolo normativo e dolo natural.

Essa dicotomia diz respeito à passagem das teorias psicológicas à teoria pura. Nas teorias
psicológicas, o dolo ficava no estrato da culpabilidade, sob a categoria da potencial consciência da
ilicitude. Portanto, em um elemento normativo. Por isso, era chamado de dolo normativo no
causalismo. Quando se fala em dolo natural, descreve-se o deslocamento do dolo à conduta,
movimento em que se despiu da roupagem normativa da “potencial consciência da ilicitude” e alçou-
se a elemento autônomo da conduta. O dolo do finalismo, portanto, é natural.

Igualmente, houve uma “bifurcação da consciência”. Nas teorias psicológicas, a consciência era
elemento da culpabilidade. Hoje, a consciência está presente não apenas na culpabilidade (potencial
consciência), mas também na conduta (vontade + consciência como elementos do dolo).

Na passagem da Teoria Psicológico-Normativa à Teoria Normativa Pura, houve uma bifurcação da

consciência. Assim, a potencial consciência da ilicitude ficou na culpabilidade e a consciência foi para
a conduta.

303
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Os
empresários João, Paulo e Pedro, em conluio com Marcos, Antônio e Téo, estes três ocupantes de
cargos de diretoria em um órgão público, ajustaram, de forma livre e consciente, apropriar-se de
verbas públicas simulando transação comercial entre esse órgão público e uma empresa de fachada
pertencente aos referidos empresários. Assim, os seis associaram-se de forma permanente. Os
servidores públicos, em virtude dos cargos que exerciam, determinavam a seus subordinados, no
órgão público, que emitissem as ordens de pagamento com superfaturamento de valores. Com isso,
eram pagos à empresa valores bem maiores que os estabelecidos em contrato. Após investigação,
os empresários e os servidores públicos foram denunciados pela prática dos crimes de peculato
doloso e formação de quadrilha. Antes que a sentença fosse prolatada, os denunciados restituíram
aos cofres públicos os prejuízos decorrentes de sua conduta delitiva. Com relação a essa situação
hipotética, responda, fundamentadamente, aos seguintes questionamentos. 1 A eventual
impossibilidade de conhecimento da ilicitude do fato pelos subordinados que cumpriam a ordem
demandada pelos servidores públicos afasta o dolo da conduta, segundo a teoria normativa pura da
culpabilidade? 2 Quais são as consequências jurídicas de os servidores públicos terem dado tais
ordens a seus subordinados e estes as terem executado? 3 A restituição dos prejuízos ao erário
público antes da prolação da sentença extingue a pena do crime de peculato?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Elaborada a partir da que já constava do material, que creio ser a oficial.
Item 1. Não haverá o afastamento do dolo, pois, na impossibilidade de conhecimento da ilicitude do
fato pelos subordinados que cumpriram as ordens, haverá inexigibilidade de conduta diversa,
afastando-se a culpabilidade, conforme dispõe o art. 22 do Código Penal (CP):

Art. 22 – Se o fato é cometido sob coação irresistível ou em estrita obediência a ordem, não
manifestamente ilegal, de superior hierárquico, só é punível o autor da coação ou da ordem.

Segundo Rogério Greco, “se a ordem não for manifestamente ilegal, ou seja, se não for evidente a
sua ilegalidade, deverá o servidor, atento aos princípios que regem a Administração Pública,
obedecer-lhe. Ao contrário, se for manifesta a ilegalidade da ordem, o servidor será desobrigado
de cumpri-la”.
Continua o autor, “se a ordem emanada da autoridade é manifestamente ilegal e, sendo cumprida,
não permitirá a aplicação do art. 22 do Código Penal em benefício daquele que a cumpriu”. (Rogério
Greco. Curso de Direito Penal. v. 1, Ed. Impetus.)
Item 2. Os mandantes e executores respondem pela infração penal (art. 312 do Código Penal:
Peculato) e, em razão do concurso de pessoas, sendo agravada a pena dos superiores hierárquicos
(art. 62, II, do CP) e atenuada a dos respectivos subordinados (art. 65, III, alínea c, 1.ª parte do CP).

Art. 62 – A pena será ainda agravada em relação ao agente que: (...) II – coage ou induz outrem à
execução material do crime; (...)

304
Art. 65 – São circunstâncias que sempre atenuam a pena: (...) III – ter o agente: (...) c) cometido o
crime sob coação a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob
a influência de violenta emoção, provocada por ato injusto da vítima;

Art. 312 – Apropria-se o funcionário público de dinheiro, valor ou qualquer outro bem móvel, público
ou particular, de que tem a posse em razão do cargo, ou desviá-lo, em proveito próprio ou alheio:
Pena: reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.

É importante ressalvar, ao responder o item 2, que não há notícia, na descrição do caso concreto,
que os subordinados tinham ciência do arranjo criminoso realizado entre os empresários e os
superiores hierárquicos. Tampouco há notícia de que a ilegalidade fosse manifesta. Portanto, deve-
se reiterar o que foi respondido no tocante ao item 1. Isto é, a depender das circunstâncias os
subordinados sequer serão condenados.

Item 3. A extinção da punibilidade em razão de reparação ao erário é admissível apenas na hipótese

de peculato culposo, conforme art. 312, § 3.º, do CP:

Art. 312 – (Peculato): Apropriar-se o funcionário público de dinheiro, valor ou qualquer outro bem
móvel, público ou particular, de que tem a posse em razão do cargo, ou desviá-lo, em proveito
próprio ou alheio. (...)
(Peculato culposo) § 2.º Se o funcionário concorre culposamente para o crime de outrem. § 3.º No
caso do parágrafo anterior, a reparação do dano, se precede a sentença irrecorrível, extingue a
punibilidade, se lhe é posterior, reduz de metade a pena imposta.

Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - DESCREVA
A TEORIA DA CEGUEIRA DELIBERADA E A ACEITAÇÃO PELO STF.

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

TEORIA DA CEGUEIRA DELIBERADA, teoria do avestruz ou willfull blindness doctrine:
A teoria da cegueira deliberada, também denominada teoria do avestruz, de origem norte-
americana, está no âmbito dos crimes de lavagem de capitais e visa tornar típica a conduta do agente
que tem consciência sobre a possível origem ilícita dos bens ocultados por ele ou pela organização
criminosa a qual integra, mas, mesmo assim, deliberadamente, cria mecanismos que o impedem de
aperfeiçoar sua representação acerca dos fatos. Ao evitar a consciência quanto à origem ilícita dos
valores, assume os riscos de produzir o resultado, daí porque responde pelo delito de lavagem de
capitais a título de dolo eventual. O processo do crime de lavagem independe do processo e
julgamento da infração penal antecedente.
A teoria da cegueira deliberada, também conhecida como teoria do avestruz, ignorância deliberada,
cegueira intencional ou provocada, willful blindness, Ostrich Instructions ou doutrina da evitação da

305
consciência (Conscious Avoidance Doctrine), teve origem na Inglaterra, no julgamento do caso Regina
v. Sleep, de1861.
No Direito brasileiro, a jurisprudência passou a considerar a ignorância deliberada equivalente ao
dolo eventual, com base no sentido cognitivo-normativo de dolo.
Da forma como proposta, essa teoria fundamenta a punição de quem atua de forma indiferente em
relação à ilicitude do fato, assumindo o risco de produzir o resultado mediante “desconhecimento
provocado”, pois chega a ignorar fatores determinantes do ilícito, a saber: (i) a origem do produto
que porventura transporta, oculta ou adquire; (ii) a origem do dinheiro que aceita no exercício de
alguma atividade profissional, entregando-o como contraprestação de determinado bem ou serviço;
e (iii) o transporte de certo pacote ou mercadoria para o agente que apresenta atitude suspeita,
tendo em vista a vantagem a ser obtida em razão de tal transporte.

Segundo esse entendimento, o elemento subjetivo não é aferido a partir da consciência ou vontade
do agente (teoria da vontade), mas de elementos peculiares do dolo eventual, sobretudo da análise
das circunstâncias do evento delituoso, com base na teoria do assentimento ou da anuência (artigo
18, inc. I, parte final, do CP).
No âmbito do Supremo Tribunal Federal, a Teoria da Cegueira Deliberada foi admitida e ganhou
destaque no julgamento do mensalão:

Ministro Celso de Mello acompanha voto do relator no item VII da AP 470, sobre lavagem de dinheiro
Na sessão Plenária do Supremo Tribunal Federal (STF) desta quarta-feira (17), o ministro Celso de
Mello proferiu voto quanto ao crime de lavagem contido no item VII da denúncia da Procuradoria
Geral da República na Ação Penal (AP) 470. O ministro votou pela condenação dos ex-deputados
federais pelo PT Paulo Rocha e João Magno e do ex-ministro dos Transportes Anderson Adauto. Para
ele, devem ser absolvidos Anita Leocádia (então assessora de Paulo Rocha), Luiz Carlos da Silva
(Professor Luizinho) e José Luiz Alves (então assessor de Anderson Adauto).

“Admito a possibilidade de configuração do crime de lavagem de valores, mediante o dolo eventual,

exatamente com apoio no critério denominado por alguns como ‘teoria da cegueira deliberada’, que
deve ser usado com muita cautela”, disse. O ministro explicou que, conforme essa teoria, o agente
finge não perceber determinada situação de ilicitude para alcançar a vantagem pretendida. No
entanto, ele avaliou que essa situação não se coloca em relação a Paulo Rocha, João Magno e
Anderson Adauto. “A mim me parece que a conduta de tais acusados mostra-se impregnada do dolo
determinado ou dolo direto”, afirmou.
“O intuito de lavar, de agir com dolo de lavagem, resulta evidente do comportamento desses três
réus, que objetivavam – com as condutas descritas e, a meu juízo, devidamente comprovados nos
autos – conferir aparência lícita a um dinheiro de origem ilícita, um dinheiro sujo, ainda que não se
exija, para efeito de consumação do crime de lavagem, que se realize a mutação do lucro ilícito para
um ativo lícito”, destacou o ministro. Para ele, houve intenção dos agentes em ocultar de forma ilícita
os valores recebidos, “o que ficou evidenciado pela clara adesão desses réus ao esquema constituído
para esse efeito específico”.

306
O ministro Celso de Mello explicou que o processo tradicional de lavagem, embora seja composto
por um ciclo de três fases (ocultação, dissimulação, integração), “pode encerrar-se, no entanto, com
repercussão jurídica e relevo penal com qualquer daqueles momentos”. Assim, de acordo com ele, a
mera realização da primeira etapa desse ciclo é suficiente para a configuração dos elementos
estruturais que compõem o tipo penal.
Além disso, o ministro salientou que a própria instituição financeira [Banco Rural] e seus dirigentes
mantinham um registro informal dessas movimentações, fato que teria ficado “claramente
evidenciado” pelas provas produzidas nos autos. Assim, o ministro Celso de Mello acompanhou o
voto do relator, ministro Joaquim Barbosa, entendendo como criminoso o comportamento de Paulo
Rocha, João Magno e Anderson Adauto. “Tenho para mim que esse comportamento ajusta-se ao
núcleo do tipo penal definido no artigo 1º da Lei 9.613/98, com especial destaque para os verbos
típicos para aquele núcleo do tipo penal que se refere ao ato de ‘ocultar’ e ao ato de ‘dissimular’”,
finalizou.

17 Concurso de pessoas

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Se caberia
concurso de pessoas no crime de abuso de autoridade em relação (o terceiro não seria servidor
público)

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

Sim, é possível o concurso de pessoas em caso de crime de abuso de autoridade no qual há um
terceiro extraneus em concurso com um servidor público, pois é elementar do crime de abuso de
autoridade a condição pessoal de ser servidor público. Nesse caso, apesar de abuso de autoridade
ser crime próprio, será possível o concurso de pessoas com extraneus que tenha conhecimento da
condição pessoal do servidor público.

Art. 30 do CP: não se comunicam as circunstâncias e as condições de caráter pessoal, salvo quando
elementares do crime.

Art. 2º É sujeito ativo do crime de abuso de autoridade qualquer agente público, servidor ou
não, da administração direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da União, dos
Estados, do Distrito Federal, dos Municípios e de Território, compreendendo, mas não se limitando
a:

I - servidores públicos e militares ou pessoas a eles equiparadas;

II - membros do Poder Legislativo;

III - membros do Poder Executivo;

IV - membros do Poder Judiciário;

307
 V - membros do Ministério Público;

VI - membros dos tribunais ou conselhos de contas.

Parágrafo único. Reputa-se agente público, para os efeitos desta Lei, todo aquele que exerce,
ainda que transitoriamente ou sem remuneração, por eleição, nomeação, designação, contratação
ou qualquer outra forma de investidura ou vínculo, mandato, cargo, emprego ou função em órgão
ou entidade abrangidos pelo caput deste artigo.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Penal - Considerando a comunicabilidade das
circunstâncias previstas no Código Penal, apresente a definição dos institutos a seguir, esclarecendo
quais deles se comunicam dos autores aos partícipes. 1 circunstâncias 2 circunstâncias reais 3
circunstâncias subjetivas 4 condições 5 elementares 6 elementares materiais 7 elementares
subjetivas

[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Elaborada a partir da resposta que constava do arquivo, que creio ser a
oficial.
Item 1. Circunstâncias – são dados acessórios do crime; não integram o tipo penal, apenas agravam
ou atenuam a pena prevista. Não integram o tipo penal. Estão no entorno do fato e não integram a
figura típica primária, mas agregam dados que podem aumentar ou diminuir a pena – são subjetivas
quando se referem ao agente ou aos motivos do crime; objetivas quando dizem respeito ao fato.
Item 2. Circunstâncias reais (ou objetivas ou materiais) – abrangem o aspecto exterior do crime,
como, por exemplo, o modo de execução, o tempo ou o lugar da infração. Comunicam-se dos autores
aos partícipes, desde que tenham entrado na esfera de conhecimento do concorrente.
Item 3. Circunstâncias subjetivas – dizem respeito ao estado anímico do agente ou ao motivo do
crime, como, por exemplo, motivo fútil, torpe, relevante valor social ou moral, domínio de violenta
emoção. Não se comunicam aos concorrentes do crime.
Item 4. Condições – acompanham a pessoa independentemente do cometimento de crimes, como,
por exemplo, menoridade, reincidência, casamento, parentesco, etc. Não se comunicam aos
concorrentes do crime, exceto quando forem elementares do crime e houver conhecimento a seu
respeito pelos demais concorrentes.

Art. 30 do CP: não se comunicam as circunstâncias e as condições de caráter pessoal, salvo quando
elementares do crime.

Item 5. Elementares – são todos os componentes essenciais do crime, necessários à caracterização

de determinado tipo penal (por exemplo, violência no roubo). Representam a própria figura
criminosa: objetivas (v.g. posse ou detenção na apropriação indébita) ou subjetivas (v.g. exercício da
função pública na corrupção passiva).

308
Item 6. Elementares materiais – abrangem o aspecto exterior do crime, como, por exemplo, o modo
de execução, o tempo ou o lugar da infração, etc. Comunicam-se dos autores aos partícipes, desde
que tenham entrado na esfera de conhecimento do concorrente.
Item 7. Elementares subjetivas – são relacionados à pessoa do agente. Exemplo: ser funcionário
público na prática do peculato. Comunicam-se dos autores aos partícipes, desde que tenham entrado
na esfera de conhecimento do concorrente.
As circunstâncias objetivas SEMPRE se comunicam. As demais, apenas quando elementares, são
sempre comunicáveis, mesmo as subjetivas (ligadas às qualidades da pessoa, ao motivo do crime ou
estado anímico do agente), desde que, obviamente, ingressem na esfera de conhecimento do
concorrente.
Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - As
qualificadoras relativas aos motivos do crime se comunicam aos coautores?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

Questão complicada. Vejamos a regra geral a respeito da comunicabilidade:

Art. 30 do CP: não se comunicam as circunstâncias e as condições de caráter pessoal, salvo quando
elementares do crime.

Os motivos do crime são circunstâncias de caráter pessoal, de índole manifestamente subjetiva, pois
dizem respeito ao ânimo do agente. A regra geral é a de que as circunstâncias subjetivas/pessoais
não se comunicam ao concorrente no crime. Contudo, há uma tese que sustenta, em casos como o
descrito (qualificadora relativa ao motivo), que o MOTIVO é ELEMENTAR SUBJETIVA do crime e,
assim, seria comunicável segundo a regra do art. 30 do CP.

Em 2015, houve um julgado do Superior Tribunal de Justiça que acolheu essa tese, segundo a qual o
motivo seria comunicável, embora de forma cautelosa:

O reconhecimento da qualificadora da "paga ou promessa de recompensa" (inciso I do § 2º do art.

121) em relação ao executor do crime de homicídio mercenário não qualifica automaticamente o
delito em relação ao mandante, nada obstante este possa incidir no referido dispositivo caso o
motivo que o tenha levado a empreitar o óbito alheio seja torpe. STJ. 6ª Turma. REsp 1.209.852-PR,
Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em 15/12/2015 (Info 575).

18 Penas: espécies de penas; cominação das penas; aplicação da pena; suspensão condicional da
pena; livramento condicional; efeitos da condenação; reabilitação; execução das penas em espécie
e incidentes de execução; limites das penas.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Reabilitação
penal - efeitos e requisitos.

309
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Reabilitação é medida de política criminal que garante ao condenado o sigilo sobre o seu processo e
condenação, podendo suspender determinados efeitos extrapenais específicos. Não rescinde a
condenação. Logo, permanecem os efeitos penais secundários, como a reincidência.
A reabilitação tem como requisitos: sentença penal condenatória definitiva; decurso de 2 (dois) anos
do dia em que for extinta, de qualquer modo, a pena ou terminar sua execução, computando-se o
período de prova da suspensão e o do livramento condicional, se não sobrevier revogação; domicílio
no País no prazo de 2 anos acima referido; demonstração efetiva e constante de bom
comportamento público e privado durante o período de 2 anos; ressarcimento do dano causado pelo
crime ou demonstração da absoluta impossibilidade de o fazer, até o dia do pedido, ou exibição de
documento que comprove a renúncia da vítima ou novação da dívida.
E, como efeitos: sigilo dos registros sobre o processo e a condenação; possibilidade de afastar a
inabilitação para dirigir veículo, quando utilizado como meio para a prática de crime doloso;

Como se trata de uma questão que exige o conhecimento da lei seca, eis o recorte com destaque.

Reabilitação

Art. 93 - A reabilitação alcança quaisquer penas aplicadas em sentença definitiva, assegurando

ao condenado o sigilo dos registros sobre o seu processo e condenação. (Redação dada pela
Lei nº 7.209, de 11.7.1984)

Parágrafo único - A reabilitação poderá, também, atingir os efeitos da condenação, previstos

no art. 92 deste Código, vedada reintegração na situação anterior, nos casos dos incisos I e II do
mesmo artigo. (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984)

Art. 94 - A reabilitação poderá ser requerida, decorridos 2 (dois) anos do dia em que for extinta,
de qualquer modo, a pena ou terminar sua execução, computando-se o período de prova da
suspensão e o do livramento condicional, se não sobrevier revogação, desde que o
condenado: (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984)

I - tenha tido domicílio no País no prazo acima referido; (Redação dada pela Lei nº 7.209,
de 11.7.1984)

II - tenha dado, durante esse tempo, demonstração efetiva e constante de bom

comportamento público e privado; (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984)

III - tenha ressarcido o dano causado pelo crime ou demonstre a absoluta impossibilidade de
o fazer, até o dia do pedido, ou exiba documento que comprove a renúncia da vítima ou novação
da dívida. (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984)

Parágrafo único - Negada a reabilitação, poderá ser requerida, a qualquer tempo, desde que o
pedido seja instruído com novos elementos comprobatórios dos requisitos
necessários. (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984)

310
 Art. 95 - A reabilitação será revogada, de ofício ou a requerimento do Ministério Público, se o
reabilitado for condenado, como reincidente, por decisão definitiva, a pena que não seja de
multa. (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984)

Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - a) Em que casos um funcionário
público pode perder o cargo por sentença penal condenatória? b) Um funcionário público cometeu
um crime. Posteriormente, ele se aposentou. Depois de aposentar-se, houve uma sentença penal
condenatória transitada em julgado contra ele. Ele perderá a aposentadoria?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

Item a. São diversas as possibilidades.
A previsão geral, contida no art. 92 do Código Penal, é a seguinte:

Art. 92 - São também efeitos da condenação:

I - a perda de cargo, função pública ou mandato eletivo

a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano, nos crimes
praticados com abuso de poder ou violação de dever para com a Administração Pública;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4 (quatro) anos nos demais
casos.

Apesar disso, existem previsões nas leis penais extravagantes. Vejamos:

Lei 12.850/2013
Art. 2º Promover, constituir, financiar ou integrar, pessoalmente ou por interposta pessoa,
organização criminosa:
Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito) anos, e multa, sem prejuízo das penas correspondentes às
demais infrações penais praticadas.
§ 6º A condenação com trânsito em julgado acarretará ao funcionário público a perda do cargo,
função, emprego ou mandato eletivo e a interdição para o exercício de função ou cargo público
pelo prazo de 8 (oito) anos subsequentes ao cumprimento da pena.

Lei de Tortura

Art. 1º Constitui crime de tortura:

Pena - reclusão, de dois a oito anos.
§ 5º A condenação acarretará a perda do cargo, função ou emprego público e a interdição para seu
exercício pelo dobro do prazo da pena aplicada.

311
LEI Nº 7.716, DE 5 DE JANEIRO DE 1989.

Art. 16. Constitui efeito da condenação a perda do cargo ou função pública, para o servidor público,
e a suspensão do funcionamento do estabelecimento particular por prazo não superior a três meses.
Art. 18. Os efeitos de que tratam os arts. 16 e 17 desta Lei não são automáticos, devendo ser
motivadamente declarados na sentença.

LEI Nº 13.869, DE 5 DE SETEMBRO DE 2019

Art. 4º São efeitos da condenação:

II - a inabilitação para o exercício de cargo, mandato ou função pública, pelo período de 1 (um) a 5
(cinco) anos;
III - a perda do cargo, do mandato ou da função pública.
Parágrafo único. Os efeitos previstos nos incisos II e III do caput deste artigo são condicionados à
ocorrência de reincidência em crime de abuso de autoridade e não são automáticos, devendo ser
declarados motivadamente na sentença.

LEI Nº 9.613, DE 3 DE MARÇO DE 1998.

Art. 7º São efeitos da condenação, além dos previstos no Código Penal:
I - a perda, em favor da União - e dos Estados, nos casos de competência da Justiça Estadual -, de
todos os bens, direitos e valores relacionados, direta ou indiretamente, à prática dos crimes previstos
nesta Lei, inclusive aqueles utilizados para prestar a fiança, ressalvado o direito do lesado ou de
terceiro de boa-fé;
II - a interdição do exercício de cargo ou função pública de qualquer natureza e de diretor, de
membro de conselho de administração ou de gerência das pessoas jurídicas referidas no art. 9º,
pelo dobro do tempo da pena privativa de liberdade aplicada.

Item b. Vou reproduzir o questionamento: “Um funcionário público cometeu um crime.

Posteriormente, ele se aposentou. Depois de aposentar-se, houve uma sentença penal condenatória
transitada em julgado contra ele. Ele perderá a aposentadoria?”
O Superior Tribunal de Justiça tem um julgado em que afirma ser vedada a decretação de tal perda,
pois a lei não dispõe expressamente sobre essa possibilidade:

3. Condenado por crime funcional praticado em atividade, anteriormente à aposentaria, que se deu
no curso da ação penal, não é possível declarar a perda do cargo e da função pública de servidor
inativo, como efeito específico da condenação. A cassação da aposentadoria, com lastro no art. 92,

312
I, alínea "a", do Código Penal, é ilegítima, tendo em vista a falta de previsão legal e a impossibilidade
de ampliar essas hipóteses em prejuízo do condenado.
3. Agravo não conhecido e recurso especial parcialmente procedente.
(REsp 1416477/SP, Rel. Ministro WALTER DE ALMEIDA GUILHERME (DESEMBARGADOR CONVOCADO
DO TJ/SP), QUINTA TURMA, julgado em 18/11/2014, DJe 26/11/2014)

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Sobre o
tema reincidência, responda às seguintes questões, justificando suas respostas: a)Suponha que o réu
apresente uma única condenação anterior, transitada em julgado a menos de cinco anos, por crime
de furto. No caso de novo processo por crime de roubo, é possível, na sentença condenatória, o
aumento da pena-base por maus antecedentes e, em seguida, na segunda fase de aplicação da pena,
o aumento em razão de reincidência? b)A agravante da reincidência, por ser de caráter objetivo,
sempre prevalece sobre eventuais outras circunstâncias atenuantes? c) A condenação anterior por
contravenção penal transitada em julgado a menos de cinco anos pode gerar reincidência e(ou) maus
antecedentes em condenação posterior por crime?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

Item a. Não é possível tal medida. É o que consta do verbete n. 241 da Súmula do STJ: A reincidência
penal não pode ser considerada como circunstância agravante e, simultaneamente, como
circunstância judicial.
Item b. Não. A reincidência não prevalece sobre a confissão. Deve ser com ela compensada, exceto
em caso de multirrencindência:

“Ao julgar o HC n. 365.963/SP, embora a Terceira Seção do Superior Tribunal de Justiça haja afirmado
ser possível compensar a confissão com a reincidência específica, reiterou não ser cabível a medida
quando se trata de réu multirreincidente. A Corte distrital destacou o registro de duas condenações
definitivas pretéritas em desfavor do paciente, circunstância que inviabiliza a compensação
pleiteada, nos termos da jurisprudência desta Corte Superior.” (HC 412.888/SP, j. 27/11/2018)

Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Manuel foi
condenado pela prática de determinado delito, tendo a sentença transitado em julgado. Após breve
período, Manoel foi condenado pela segunda vez, não tendo o juiz de primeiro grau considerado,
para a aplicação da pena, a atenuante da confissão prestada judicialmente, por entender que, em
virtude da dicção da lei, a reincidência era circunstancia preponderante. Inconformado, Manuel
recorreu a decisão. Em face dessa situação hipotética, discorra sobre o entendimento do magistrado
de primeiro grau, com base na legislação de regência e nos julgados proferidos pelas cortes
superiores do país.

313
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Elaborada a partir da resposta que constava do arquivo, que creio ser a
oficial.
Tem prevalecido nas cortes superiores o entendimento de que devem ser compensadas a atenuante
da confissão espontânea e a agravante da reincidência por serem igualmente preponderantes.
Segundo se afirma a confissão revela traço da personalidade do agente, indicando o seu
arrependimento e o desejo de emenda. Assim, nos termos do art.67 do CP, o peso entre a confissão
– que diz respeito à personalidade do agente – e a reincidência – expressamente prevista no referido
artigo como circunstância preponderante – deve ser o mesmo, daí a possibilidade de compensação.
Contudo, é fundamental destacar que, no caso de réu que ostenta multirreincidência, não será
possível a compensação integral:

“Ao julgar o HC n. 365.963/SP, embora a Terceira Seção do Superior Tribunal de Justiça haja afirmado
ser possível compensar a confissão com a reincidência específica, reiterou não ser cabível a medida
quando se trata de réu multirreincidente. A Corte distrital destacou o registro de duas condenações
definitivas pretéritas em desfavor do paciente, circunstância que inviabiliza a compensação
pleiteada, nos termos da jurisprudência desta Corte Superior.” (HC 412.888/SP, j. 27/11/2018)

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Daniel foi abordado
por policiais após ter sido visto entregando, em diversas ocasiões, pequenos pacotes a pessoas
diferentes, as quais, após terem sido abordadas, declararam ter comprado cocaína de Daniel. Na
abordagem de Daniel, os policiais confirmaram a prática de tráfico de drogas, tendo sido com ele
apreendidas diversas porções de cocaína acondicionadas isoladamente em tubos plásticos com
tampa. O peso total das porções era de setenta e nove gramas. Durante a instrução do processo
criminal de Daniel, apurou-se que ele era réu primário, estudava e tinha bons antecedentes e
residência fixa, não ficando provado que se dedicasse exclusivamente ao crime nem que integrasse
qualquer organização criminosa. Tendo em vista que o crime de tráfico de entorpecentes equipara-
se aos crimes hediondos, responda, à luz da jurisprudência dos tribunais superiores e de forma
justificada, aos seguintes questionamentos acerca da situação hipotética apresentada. 1. Daniel
cumprirá necessariamente a pena em regime fechado ou o juiz poderá determinar que ele a cumpra
em regime aberto ou semiaberto? 2. Nesse caso, a pena privativa de liberdade poderá ser substituída
por penas restritivas de direito?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

Item 1. O juiz poderá determinar que Daniel cumpra a pena em regime aberto ou semiaberto. A
questão de fundo é que havia um debate sobre a natureza hedionda ou não do crime de tráfico
privilegiado. O enunciado da questão leva o candidato a pensar em tráfico privilegiado, ao afirmar
que Daniel era réu primário, estudava, tinha bons antecedentes, residência fixa, além de apontar que
não ficou provado que se dedicava exclusivamente ao crime nem que integrava qualquer organização
criminosa.

Lei n. 11.343/2006.

314
§ 4º Nos delitos definidos no caput e no § 1º deste artigo, as penas poderão ser reduzidas de um
sexto a dois terços, vedada a conversão em penas restritivas de direitos , desde que o agente seja
primário, de bons antecedentes, não se dedique às atividades criminosas nem integre organização
criminosa. (Vide Resolução nº 5, de 2012)

Segundo assente orientação das Cortes Superiores, a figura do tráfico privilegiado NÃO tem natureza
de crime hediondo.

O chamado "tráfico privilegiado", previsto no § 4º do art. 33 da Lei nº 11.343/2006 (Lei de Drogas),

não deve ser considerado crime equiparado a hediondo. STF. Plenário. HC 118533/MS, Rel. Min.
Cármen Lúcia, julgado em 23/6/2016 (Info 831).

O que se sustentava era que, em razão da alegada natureza hedionda, deveria ser aplicada a seguinte
disposição da Lei n. 8.072/1990.

Art. 2º Os crimes hediondos, a prática da tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins e o
terrorismo são insuscetíveis de: (Vide Súmula Vinculante)
§ 1º. A pena por crime previsto neste artigo será cumprida integralmente em regime fechado.
§ 1º. A pena por crime previsto neste artigo será cumprida inicialmente em regime fechado.

Contudo, segundo já decidiu o Supremo Tribunal Federal, é INCONSTITUCIONAL a disposição que

determina o regime fechado, seja inicialmente, seja integralmente, pois fere o princípio da
individualização da pena.
O art. 2º, §1º, da Lei n. 8.072/1990, em sua redação original, foi revogado após decisão do Supremo
Tribunal Federal declarando a sua inconstitucionalidade. Como reação, o legislador editou o novo
§1º, que também não prevaleceu, pelas mesmas razões que levaram à declaração de
inconstitucionalidade na primeira ocasião.
Portanto, ainda que fosse hediondo o crime de tráfico privilegiado, não seria possível determinar,
obrigatoriamente, o regime inicial fechado.
Item b. Sim, é possível a aplicação de penas restritivas de direitos substitutivas de penas privativas
de liberdade, pois a vedação que consta da Lei n. 11.343/2006, contida na expressão "vedada a
conversão em penas restritivas de direitos" do § 4º do art. 33 da Lei nº 11.343, de 23 de agosto de
2006, foi declarada inconstitucional por decisão definitiva do Supremo Tribunal Federal nos autos do
Habeas Corpus nº 97.256/RS.
PGM-RR - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Penal - Com relação a pena de multa imposta em
sentença penal condenatória transitada em julgado, atenda ao que se pede a seguir. 1 Aborde o
conceito [valor: 0,75 ponto] e a natureza jurídica [valor: 0,75 ponto] da multa no âmbito do direito
penal. 2 Indique o prazo disposto no Código Penal para o pagamento de multa imposta na sentença
condenatória [valor: 0,50 ponto] e esclareça o que deve ser feito caso o condenado não cumpra essa
obrigação [valor: 1,00 ponto]. 3 Discorra sobre os entendimentos do STJ [valor: 1,50 ponto] e do STF
[valor: 1,50 ponto] acerca da legitimidade para execução da multa penal. 4 Esclareça sobre a
legitimidade subsidiária para execução da multa penal no caso de o titular da ação penal não propor
a execução da multa no prazo legal, conforme entendimento do STF. [valor: 1,00 ponto]
315
- Resposta: 1 A multa é uma espécie de pena por meio da qual o condenado fica obrigado a pagar
uma quantia em dinheiro que será revertida em favor do fundo penitenciário. Importante esclarecer
que, mesmo com a mudança realizada pela Lei n.º 9.268/1996, a multa continua a ter natureza
jurídica de sanção criminal, por força do art. 5.º, XLVI, alínea c), da Constituição Federal de 1988 (CF).
2 A pena de multa é fixada na própria sentença condenatória. Assim, após a sentença transitar em
julgado, o condenado terá um prazo máximo de 10 dias para pagar a multa imposta. O Código Penal,
no art. 50, prevê o prazo máximo de 10 dias para o condenado pagar a multa imposta. Caso não haja
o pagamento, a multa será considerada dívida de valor e deverá ser exigida por meio de execução.
Não mais se admite a conversão da pena de multa em detenção. 3 Em relação à legitimidade para
execução da multa, há uma divergência de entendimentos entre o STJ e o STF. O STJ entende que,
por ser dívida de valor, a pena de multa deva ser executada pela fazenda pública por meio de
execução fiscal que tramite na vara de execuções fiscais. Tal compreensão é pacífica no âmbito do
referido tribunal superior, tanto que foi editada súmula neste sentido: Súmula n.º 521 do STJ: “A
legitimidade para execução fiscal de multa pendente de pagamento imposta em sentença
condenatória é exclusiva da Procuradoria da Fazenda Pública.”. O STF, por sua vez, possui
entendimento diverso. Isso porque, ao considerar a multa penal com dívida de valor, a Lei n.º
9.268/1996 não retirou dela o caráter de sanção criminal. Diante de tal constatação, entendeu a
referida Corte que não haveria como retirar do Ministério Público a competência para a execução
da multa penal, considerando o disposto no art. 129 da CF, segundo o qual é função institucional
do Ministério Público promover privativamente a ação penal pública, na forma da lei. 4 Se o titular
da ação penal não propuser a execução da multa no prazo de 90 dias, o juiz da execução criminal
deverá dar ciência do feito à fazenda pública, para a respectiva cobrança na própria vara de execução
fiscal, com a observância do rito da Lei n.º 6.830/1980. Sobre o tema, destaca-se o entendimento
consagrado pelo STF na ADI 3150/DF e na AP 470/MG: “O Ministério Público possui legitimidade para
propor a cobrança de multa decorrente de sentença penal condenatória transitada em julgado, com
a possibilidade subsidiária de cobrança pela fazenda pública.” (STF. Plenário. ADI 3150/DF, Rel. para
acórdão min. Roberto Barroso, julgado em 12 e 13/12/2018, Info 927. / STF. Plenário. AP 470/MG,
Rel. min. Roberto Barroso, julgado em 12 e 13/12/2018, Info. 927)
Obs. (atualização): Vale destacar que a Lei nº 13.964/2019 (Pacote Anticrime), que entrará em vigor
em 23.01.2019, alterou a redação do art. 51 do CP, passando a determinar que a multa será
executada perante o juiz da execução penal; veja-se: CP, Art. 51. Transitada em julgado a sentença
condenatória, a multa será executada perante o juiz da execução penal e será considerada dívida
de valor, aplicáveis as normas relativas à dívida ativa da Fazenda Pública, inclusive no que concerne
às causas interruptivas e suspensivas da prescrição.

PÁGINAS 121 A 125

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Penal - Discorra, fundamentadamente, sobre como o
magistrado deve proceder ao cálculo da pena nas seguintes hipóteses: 1 concurso de duas causas
genéricas de aumento de pena; 2 concurso de uma causa de aumento de pena e uma causa de
diminuição de pena, ambas gerais; 3 concurso de causas específicas de aumento de pena; 4 concurso
de uma causa de aumento de pena e uma causa de diminuição de pena, ambas específicas; 5
concurso de causas genéricas e específicas de aumento de pena; 6 concurso de causas genéricas e

316
específicas de diminuição de pena.
- Resposta: 1 O juiz aplicará, isoladamente, as duas causas de aumento de pena. 2 O juiz deve aplicar
as duas causas, cumulativamente, primeiro aumentando e, em seguida, sobre o resultado da
operação anterior, diminuindo a pena. 3 O juiz pode limitar-se a um só aumento, prevalecendo a
causa de maior aumento de pena (cf. art. 68, parágrafo único, do Código Penal). 4 O juiz deve aplicar
as duas causas, cumulativamente, primeiro aumentando e, em seguida, sobre o resultado da
operação anterior, diminuindo a pena. 5 O juiz aplicará, isoladamente, os dois aumentos. 6 O juiz
aplicará, cumulativamente, as duas diminuições. Rogério Sanches Cunha. Código penal. 6.ª ed.
Editora JusPodivm. Código Penal Art. 68 A pena-base será fixada atendendo-se ao critério do art. 59
deste Código; em seguida serão consideradas as circunstâncias atenuantes e agravantes; por último,
as causas de diminuição e de aumento. Parágrafo único. No concurso de causas de aumento ou de
diminuição previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se a um só aumento ou a uma só
diminuição, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Penal - Discorra sobre as teorias da pena adotadas pelo Código Penal
brasileiro, comentando-as à luz da teoria agnóstica.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
É cediço que para a teoria absoluta a pena é uma decorrência lógica da delinquência, possuindo a
finalidade de retribuir o mal injusto provocado. Por outro lado, para a teoria relativa, a pena funciona
como instrumento de prevenção de novas infrações, possuindo um aspecto geral e especial, este
último direcionado especificamente ao condenado. Por fim, tem-se a teoria mista, eclética ou
unificadora, que reuniu as teorias absoluta e relativa, afirmando que a pena tem dupla finalidade,
qual seja, de retribuir e prevenir.
Segundo a teoria mista, a sanção penal possui, simultaneamente, o intuito de castigar o condenado
e de prevenir (prevenção geral e especial) a prática de novos crimes. Assim, a pena possui uma
finalidade tríplice: retribuição, prevenção geral e prevenção especial.
Essa teoria foi acolhida pelo art. 59, caput, do Código Penal, quando dispõe que a pena será
estabelecida pelo juiz “conforme seja necessário e suficiente para reprovação e prevenção do crime”.
Por sua vez, segundo Cleber Masson, “a teoria agnóstica, também chamada de teoria negativa, coloca
em destaque a descrença nas finalidades da pena e no poder punitivo do Estado, notadamente na
ressocialização (prevenção especial positiva), a qual jamais pode ser efetivamente alcançada em
nosso sistema penal. Essa teoria, portanto, sustenta que a única função efetivamente desempenhada
pela pena seria a neutralização do condenado, especialmente quando a prisão acarreta em seu
afastamento da sociedade”. (Masson, Cleber. Direito Penal: parte geral (arts. 1º a 120), vol. 1, 13ª
ed., Rio de Janeiro, 2019)
Ainda sobre a teoria agnóstica da Pena, o Dr. Pedro Coelho, afirma que “a sua ideia é bastante
interessante e muito bem desenvolvida por Zaffaroni. Para essa teoria, a pena apenas cumpre a
função de degenerar aqueles que são a ela submetidos, já que haveria uma comprovação empírica
quanto à impossibilidade de ressocialização. A concepção de que a pena teria funções de (i)
retribuição e (ii) prevenção – geral e especial – seria uma falácia, servindo em verdade para objetivos

317
ocultos. É uma teoria agnóstica das funções reais da pena. Conforme aponta Juarez Cirino, a referida
teoria parte da ideia de que a pena seria em verdade um ato de poder político, com fundamentos
similares, juridicamente, à guerra declarada, refutando as funções de mera retribuição e prevenção.
O conceito de pena não é um conceito jurídico, mas sim um conceito político, tal qual o é o da guerra.
Afastando essa ‘legitimidade jurídica’ e aproximando a pena da ideia de ato de poder político, os seus
defensores intentam conter o poder punitivo com a potencialização de um estado democrático, já
que haveria margem de, politicamente, desenvolver políticas (pleonasmo intencional) públicas
calcadas no humanismo. A pena deve ser instrumento de negação da vingança, lida como limitação
ao poder punitivo. Não há negativa do Estado Policial e tampouco no Estado de Direito. Ambos
coexistem e são necessários (não se trata de uma teoria abolicionista). Pela Teoria Agnóstica da Pena,
há a ideia de restringir o primeiro e maximizar o segundo”. (Disponível em:
https://blog.ebeji.com.br/teoria-agnostica-da-pena/; Acesso em 30.12.2019)

Defensor Público Estadual - DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação
hipotética: Lucas foi condenado pelo crime de dano qualificado, por ter destruído o computador de
uma Delegacia de Polícia Civil do Estado de Pernambuco. Por ser reincidente genérico em crime
doloso, recebeu a pena privativa de liberdade de oito meses de detenção. Considerando essa
situação hipotética, responda fundamentadamente às seguintes indagações. 1 Qual o regime de
cumprimento de pena privativa de liberdade aplicável, a luz do Código Penal e da jurisprudência dos
tribunais superiores? 2 É possível a conversão da pena privativa de liberdade em multa?
- Resposta: 1 Regime semiaberto. O crime de dano qualificado é punido com detenção, consoante
artigo 163, parágrafo único, do CP. O art. 33 do CP afirma que os regimes iniciais de pena, em caso
de detenção, serão aberto ou semiaberto, admitindo o fechado somente em caso de regressão. Por
isso, ainda que reincidente, o regime inicial não poderia ser o fechado. Esse é o fundamento legal
contido no Código Penal. A jurisprudência também segue esse posicionamento. STJ - HABEAS
CORPUS HC 135035 MS 2009/0079997-0 (STJ) Data de publicação: 30/11/2009 Ementa: HABEAS
CORPUS. LESÃO CORPORAL CULPOSA NA DIREÇÃO DE VEÍCULO AUTOMOTOR. DOSIMETRIA DA
PENA. SANÇÃO APLICADA: 2 ANOS E 4 MESES DE DETENÇÃO, EM REGIME FECHADO.
PREPONDERÂNCIA DA AGRAVANTE DA REINCIDÊNCIA SOBRE A ATENUANTE DA CONFISSÃO
ESPONTÂNEA. ART. 67 DO CPB. PRECEDENTES DO STJ. CRIME APENADO COM DETENÇÃO,
IMPOSSIBILIDADE DE SE FIXAR O REGIME INICIAL FECHADO. PARECER DO MPF PELA CONCESSÃO
PARCIAL DO WRIT. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA, TÃO SÓ E APENAS, PARA FIXAR O REGIME
INICIAL SEMIABERTO PARA O CUMPRIMENTO DA PENA. 1. A circunstância agravante da reincidência
prepondera sobre a atenuante da confissão espontânea, a teor do art. 67 do CPB. Precedentes do
STJ. 2. Nas condenações por crimes apenados com detenção, não se pode fixar o regime inicial
fechado para o cumprimento da pena, senão somente o aberto e o semiaberto. 3. Parecer do MPF
pela parcial concessão da ordem. 4. Ordem parcialmente concedida, tão só e apenas para fixar o
regime inicial semiaberto para o cumprimento da pena. Menciona-se, por fim, a súmula 269 do “TJ,
no sentido de que “É admissível a adoção do regime prisional semiaberto aos reincidentes
condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se favoráveis as circunstâncias judiciais”, incide
em crime punido com reclusão, em vista da redação do artigo 33 do CP. 2 No caso, é possível a
conversão da pena de detenção em multa, nos moldes do artigo 44 do CP. Os requisitos do artigo 44,
do CP autorizam a conversão, pois o crime de dano doloso não é de violência contra a pessoa, mas

318
contra a coisa, e a pena não ultrapassou a quatro anos. Noutro giro, se as circunstâncias forem
favoráveis, mesmo sendo reincidente em crime doloso é possível a substituição de pena, nos moldes
do § 3.º, do art. 44, CP (ser a medida substitutiva socialmente adequada e não ser reincidente
específico). O § 2.º do art. 44, do CP afirma que, se a pena privativa de liberdade for de até um ano,
poderá ser convertida em uma multa. Dessa feita, a resposta é positiva, devendo o candidato
apresentar todos os requisitos do art. 44 e §§ 2.º e 3.º, do CP.

Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal
- Cometimento do crime 1 em 2010. Cometimento do crime 2 em 2011. Trânsito em julgado da
condenação pelo crime 1 em 2012. Haverá reincidência para o crime 2? O que é a reincidência?
Comente e diferencie duas das consequências da reincidência, previstas no Código Penal, para crime
doloso e crime culposo.

[RESPOSTA NÃO OFICIAL]

1. Haverá reincidência para o crime 2?
Não.
Segundo o art. 63 do CP: “Art. 63 - Verifica-se a reincidência quando o agente comete novo crime,
depois de transitar em julgado a sentença que, no País ou no estrangeiro, o tenha condenado por
crime anterior”.
Como se vê, para a configuração da reincidência, são necessários três requisitos, quais sejam: i) o
cometimento de um crime, no Brasil ou em outro país; ii) a condenação definitiva por esse crime,
com trânsito em julgado; e iii) prática de novo crime após a condenação definitiva. Em outras
palavras, apenas existe reincidência quando o novo crime houver sido praticado após o trânsito em
julgado da condenação pelo crime anterior.
Desse modo, como o trânsito em julgado da condenação pelo crime 1 apenas ocorreu em 2012, ou
seja, depois do cometimento do crime 2, não há falar em reincidência.
2. O que é reincidência?
Segundo o art. 63 do CP: “Art. 63 - Verifica-se a reincidência quando o agente comete novo crime,
depois de transitar em julgado a sentença que, no País ou no estrangeiro, o tenha condenado por
crime anterior”. Ou seja, caracteriza-se pela prática de um crime após a condenação transitada em
julgado por crime anterior.
A reincidência tem natureza jurídica de circunstância agravante genérica (art. 61, I, do CP) de caráter
subjetivo ou pessoal, que não se comunica aos demais coautores ou partícipes (art. 30 do CP) e que
incidente na segunda fase de aplicação da pena. A sua incidência se justifica pela necessidade de
exasperação da pena ante o fracasso da ressocialização do reincidente, que não ficou intimidado pela
punicação anterior e cometeu novo delito, mesmo após a condenação definitiva.
3. Comente e diferencie duas das consequências da reincidência, previstas no CP, para crime doloso
e crime culposo.

319
Como o art. 63 do CP apenas se refere a “crime”, em regra, qualquer crime doloso ou culposo pode
ensejar a reincidência. Todavia, além de agravar a pena, a reincidência pode ensejar diversas
consequências desfavoráveis ao réu, algumas das quais se aplica tão somente aos crimes dolosos;
veja-se:
a) quando o réu é reincidente em crime doloso, está impedida a substituição da pena privativa de
liberdade por restritiva de direitos (art. 44, inciso II, do CPP), ressalvada a hipótese do § 3º;
b) quando o réu é reincidente em crime doloso, aumenta-se o prazo para a concessão do livramento
condicional (art. 83, II, do CP); e
c) quando o réu é reincidente em crime doloso, salvo quando imposta somente a pena de multa, fica
impedida a concessão do sursis (art. 77, I e § 1.º, do CP).

Obs: Outros efeitos da reincidência desfavoráveis ao réu:

a) na pena de reclusão, impede o início do cumprimento da pena privativa de liberdade em regime
semiaberto ou aberto, e, na pena de detenção, obsta o início do cumprimento da pena privativa de
liberdade em regime aberto (art. 33, caput, e § 2º, CP);
b) no concurso com atenuantes genéricas, possui caráter preponderante (art. 67, CP);
c) autoriza a revogação do sursis (art. 81, I e § 1º, CP), do livramento condicional (art. 86, I e II, e art.
87, CP) e da reabilitação, se a condenação for a pena que não seja de multa (art. 95, CP);
d) impede o livramento condicional em crimes hediondos ou equiparados em caso de reincidência
específica em crimes dessa natureza (art. 83, V, CP);
e) se antecedente à condenação, aumenta de um terço o prazo da prescrição da pretensão executória
(art. 110, caput, CP);
f) se posterior à condenação, interrompe a prescrição da pretensão executória (CP, art. 117, VI);
g) impede a obtenção do furto privilegiado, da apropriação indébita privilegiada, do estelionato
privilegiado e da receptação privilegiada (arts. 155, § 2º, 170, 171, § 1º, e 180, § 5º, in fine, CP);
h) obsta os benefícios da transação penal e da suspensão condicional do processo (Lei 9.099/1995,
art. 76, § 2.º, I, e art. 89, caput); e
i) autoriza a decretação da prisão preventiva, quando o réu tiver sido condenado por crime doloso
(art. 313, II, CPP).

19 Medidas de segurança: execução das medidas de segurança

20 Ação penal

21 Punibilidade e causas de extinção

320
22 Prescrição.

*Embora seja de Direito da Criança e do Adolescente, a questão a seguir foi cobrada no bloco de Penal
do TJCE:
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Um
menor, de 15 anos de idade, respondeu em liberdade a procedimento de apuração de prática de ato
infracional e, ao final, foi sentenciado com a imposição de medida socioeducativa de internação. Com
relação a essa situação hipotética, o juiz pode determinar o cumprimento imediato da medida
imposta? Elabore a sua resposta fundamentando-a na jurisprudência do STJ e nos princípios
norteadores do Estatuto da Criança e do Adolescente relativamente à ausência de anterior
internação provisória e ao objetivo ressocializador da resposta estatal.
- Resposta: Consoante o STJ, mesmo diante da interposição de recurso de apelação, é possível o
imediato cumprimento de sentença que imponha medida socioeducativa de internação, ainda que
não tenha sido imposta ao adolescente anterior internação provisória. As medidas socioeducativas
não são penas e possuem o objetivo primordial de proteção aos direitos do adolescente, para afastá-
lo da conduta infracional e de uma situação de risco. Por isso, deve o juiz orientar-se pelos princípios
da proteção integral e da prioridade absoluta (art. 227 da Constituição Federal de 1988 (CF) e arts.
3.º e 4.º do ECA). Dessa forma, postergar o início de cumprimento da medida socioeducativa imposta
na sentença importa em perda de sua atualidade quanto ao objetivo ressocializador da resposta
estatal, o que permite a manutenção dos adolescentes em situação de risco, expondo-os aos mesmos
condicionantes que os conduziram à prática infracional. Considerando que a medida socioeducativa
não representa punição, mas mecanismo de proteção ao adolescente e à sociedade, de natureza
pedagógica e ressocializadora, não conviria a alegação de ofensa ao princípio da não culpabilidade
previsto na CF. Destaca-se, ainda, o princípio da intervenção precoce na vida do adolescente, previsto
no parágrafo único, inc. VI, do art. 100 do ECA. Condicionar o cumprimento da medida socioeducativa
ao trânsito em julgado da sentença que acolhe a representação — apenas porque não se encontrava
o adolescente já segregado anteriormente à sentença — constitui verdadeiro obstáculo ao escopo
ressocializador da intervenção estatal, além de permitir que o adolescente permaneça em situação
de risco, exposto aos mesmos fatores que o levaram à prática infracional. Destaca-se, por oportuno,
que, não obstante o art. 215 do ECA prever que o juiz poderá conferir efeito suspensivo aos recursos,
não há impedimento de que o magistrado receba o recurso somente no efeito devolutivo. Por fim,
ante as características singulares do processo por ato infracional — sobretudo a que determina não
poder o procedimento, em caso de internação provisória, perdurar por mais de 45 dias (art. 183 do
ECA) —, é necessário conferir à hipótese em análise uma interpretação sistêmica, compatível com a
doutrina – 3/7 de proteção integral do adolescente, com os objetivos a que se destinam as medidas
socioeducativas e com a própria utilidade da jurisdição juvenil, que não pode reger-se por normas
isoladamente consideradas.
STJ: Processo HC 346380 / SP HABEAS CORPUS 2015/0326099-0 Relator(a) Ministra MARIA
THEREZA DE ASSIS MOURA (1131) Relator(a) p/ Acórdão Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ (1158)
Órgão Julgador S3 - TERCEIRA SEÇÃO Data do Julgamento 13/04/2016 Data da Publicação/Fonte DJe
13/05/2016 Ementa HABEAS CORPUS. RELEVÂNCIA DA QUESTÃO JURÍDICA POSTA. AFETAÇÃO DO
WRIT À TERCEIRA SESSÃO. FINALIDADE DE ESTABELECER DIRETRIZES INTERPRETATIVAS PARA CASOS
FUTUROS SEMELHANTES. MISSÃO DO STJ COMO CORTE DE PRECEDENTES. ESTATUTO DA CRIANÇA E

321
DO ADOLESCENTE. EFEITOS DA APELAÇÃO. ANTECIPAÇÃO DOS EFEITOS DA TUTELA. TERMINOLOGIA
INCOMPATÍVEL COM O PROCEDIMENTO POR ATO INFRACIONAL. CONDICIONAMENTO DO INÍCIO DO
CUMPRIMENTO DA MEDIDA COM O TRÂNSITO EM JULGADO DA REPRESENTAÇÃO. OBSTÁCULO AO
ESCOPO RESSOCIALIZADOR DA INTERVENÇÃO ESTATAL. PRINCÍPIO DA INTERVENÇÃO PRECOCE NA
VIDA DO ADOLESCENTE (PARÁGRAFO ÚNICO, INC. VI, DO ART. 100 DO ECA). RECEBIMENTO DO
APELO NO EFEITO DEVOLUTIVO. APLICAÇÃO IMEDIATA DA MEDIDA SOCIOEDUCATIVA. INTELIGÊNCIA
DO ART. 215 DO ECA. ORDEM DENEGADA. 1. Espera-se de uma Corte de Vértice, qual o Superior
Tribunal de Justiça, o fiel desempenho de sua função precípua de conferir unidade à interpretação
da legislação federal, valendo-se dos variados métodos de interpretação colocados à disposição do
aplicador do Direito. Daí a importância de se submeterem questões jurídicas de alto relevo, debatidas
em órgãos fracionários desta Corte, ao crivo do órgão colegiado mais qualificado — in casu, a Terceira
Seção — de modo a ensejar a eliminação de possíveis incongruências na jurisprudência das turmas
que integram a Seção, fomentando, a seu turno, a produção de precedentes que estabeleçam
diretrizes interpretativas para casos futuros semelhantes. 2. Invocam-se os artigos 198 do ECA e 520
do CPC para se concluir pela possibilidade de conferir efeito meramente devolutivo à sentença que
impõe medida socioeducativa em confirmação ao que se denomina “antecipação dos efeitos da
tutela”, i.e., a anterior internação provisória do adolescente no processo por ato infracional. 3. Em
que pese ser expressão que vem sendo utilizada, em julgados mais recentes desta Corte, ela não
se coaduna com a natureza de um processo por ato infracional no qual, antes da sentença, permite-
se ao juiz determinar a internação do adolescente pelo prazo máximo, improrrogável, de 45 dias
(art. 108 c/c o art. 183, ambos do ECA), levando-se em consideração os “indícios suficientes de
autoria e materialidade, demonstrada a necessidade imperiosa da medida”. 4. Como bem
pontuado no acórdão impugnado pelo writ, “as medidas socioeducativas têm por escopo primordial
a ressocialização do adolescente, possuindo um intuito pedagógico e de proteção aos direitos dos
jovens”, de modo que postergar o início de cumprimento da medida socioeducativa imposta na
sentença que encerra o processo por ato infracional importa em “perda de sua atualidade quanto
ao objetivo ressocializador da resposta estatal, permitindo a manutenção dos adolescentes em
situação de risco, com a exposição aos mesmos condicionantes que o conduziram à prática
infracional”. Incide, à espécie, o princípio da intervenção precoce na vida do adolescente, positivado
no parágrafo único, inc. VI, do art. 100 do ECA. 5. Outrossim, a despeito de haver a Lei n.º
12.010/2009 revogado o inciso VI do artigo 198 do referido Estatuto, que conferia apenas o efeito
devolutivo ao recebimento dos recursos — e não obstante a nova redação conferida ao caput do art.
198 pela Lei n.º 12.594/2012 —, é importante ressaltar que continua a viger o disposto no artigo 215
do ECA, o qual prevê que “o juiz poderá conferir efeito suspensivo aos recursos, para evitar dano
irreparável à parte”. Ainda que referente a capítulo diverso, não há impedimento a que,
supletivamente, seja – 4/7 invocado tal dispositivo para entender que os recursos serão recebidos,
salvo decisão em contrário, apenas no efeito devolutivo, ao menos em relação aos recursos contra
sentença que acolhe representação do Ministério Público e impõe medida socioeducativa ao
adolescente infrator, sob pena de frustração da principiologia e dos objetivos a que se destina a
legislação menorista. 6. Logo, condicionar, de forma peremptória, o cumprimento da medida
socioeducativa ao trânsito em julgado da sentença que acolhe a representação — apenas porque
não se encontrava o adolescente já segregado anteriormente à sentença — constitui verdadeiro
obstáculo ao escopo ressocializador da intervenção estatal, além de permitir que o adolescente
permaneça em situação de risco, exposto aos mesmos fatores que o levaram à prática infracional. 7.

322
Na espécie, a decisão impugnada no writ enfatizou a gravidade concreta da conduta do paciente —
praticou ato infracional equivalente ao crime de roubo duplamente circunstanciado e outro ato
infracional equivalente ao porte ilegal de arma de fogo — e destacou as condições de vida muito
favoráveis ao paciente, as facilidades e os desvios de sua educação familiar, como fatores que
tornariam também recomendável sua internação. Tudo em conformidade com o que preceitua o art.
122, inc. I, da Lei n.º 8.069/90. 8. Ordem denegada.
ECA:
Art. 3.º A criança e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes à pessoa
humana, sem prejuízo da proteção integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por
outros meios, todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento físico,
mental, moral, espiritual e social, em condições de liberdade e de dignidade.
Art. 4.º É dever da família, da comunidade, da sociedade em geral e do poder público assegurar, com
absoluta prioridade, a efetivação dos direitos referentes à vida, à saúde, à alimentação, à educação,
ao esporte, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, ao respeito, à liberdade e à
convivência familiar e comunitária.
Art. 100. Na aplicação das medidas levar-se-ão em conta as necessidades pedagógicas, preferindo-se
aquelas que visem ao fortalecimento dos vínculos familiares e comunitários. Parágrafo único. São
também princípios que regem a aplicação das medidas: VI - intervenção precoce: a intervenção das
autoridades competentes deve ser efetuada logo que a situação de perigo seja conhecida;
Art. 183. O prazo máximo e improrrogável para a conclusão do procedimento, estando o adolescente
internado provisoriamente, será de quarenta e cinco dias.
Art. 198. Nos procedimentos afetos à Justiça da Infância e da Juventude, inclusive os relativos à
execução das medidas socioeducativas, adotar-se-á o sistema recursal da Lei n. 5.869, de 11 de
janeiro de 1973 (Código de Processo Civil) – (Atualmente CPC/2015).
Art. 215. O juiz poderá conferir efeito suspensivo aos recursos, para evitar dano irreparável à parte.
PÁGINAS 126 A 130
Defensor Público Estadual - DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação
hipotética: Quando tinha dezenove anos de idade, Renato, servidor público, foi denunciado pelo
crime de peculato, por ter subtraído, em 12 de novembro de 2009, o computador da repartição
pública onde trabalhava. A pena prevista para tal crime é de reclusão de dois a doze anos e multa.
A denúncia foi recebida em 9 de dezembro de 2013, data em que se determinou a citação do réu.
Encerrada a instrução criminal, o juiz publicou a sentença condenatória em 5 de maio de 2017,
momento em que aplicou a pena de reclusão de três anos, em regime aberto, e vinte dias-multa.
O Ministério Público, ao tomar ciência da sentença, renunciou ao direito de recorrer. Em seguida,
os autos entraram no cartório da Defensoria Pública para a elaboração da defesa de Renato. Nessa
situação, qual a tese jurídico-penal incidente na defesa de Renato? Fundamente a sua resposta.

323
- Resposta: PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA RETROATIVA. A pena de três anos regula a
prescrição, que ocorre em oito anos (art. 109, IV, do CP). Contudo, o prazo é diminuído pela metade,
pois, ao tempo do crime, o autor era menor de vinte e um anos (art. 115, CP). Logo, a prescrição
ocorre em quatro anos, a contar do marco interruptivo subsequente ao imediatamente anterior (art.
117, CP). À época da prática do crime, em 2009, vigorava a redação anterior à Lei n.º 12.234/2010,
que autorizava expressamente a prescrição retroativa até a data do crime. Após a Lei n.º
12.234/2010, ficou expressamente proibida a prescrição retroativa anterior ao recebimento da
denúncia. A Lei n.º 12.234/2010 é lei penal prejudicial ao agente, logo não pode retroagir. Por isso
que, no caso hipotético, é possível reconhecer a prescrição retroativa ocorrida entre a data do
recebimento da denúncia e a data do crime. Redação original da Lei n.º 7.209/1984: Art. 110 – A
prescrição depois de transitar em julgado a sentença condenatória regula-se julgado pela pena
aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de um terço, se o
condenado é reincidente. § 1.º – A prescrição, depois da sentença condenatória com trânsito em
julgado para a acusação, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada. § 2.º – A
prescrição, de que trata o parágrafo anterior, pode ter por termo inicial data anterior à do
recebimento da denúncia ou da queixa. Atualmente, o CP tem a seguinte redação: Prescrição depois
de transitar em julgado sentença final condenatória Art. 110 – A prescrição depois de transitar em
julgado a sentença condenatória regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no
artigo anterior, os quais se aumentam de um terço, se o condenado é reincidente. (Redação dada
pela Lei n.º 7.209/1984.) § 1.º A prescrição, depois da sentença condenatória com trânsito em julgado
para a acusação ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, não podendo, em
nenhuma hipótese, ter por termo inicial data anterior à da denúncia ou queixa. (Redação dada pela
Lei n.º 12.234/2010). § 2.º (Revogado pela Lei n.º 12.234/2010). Prazos prescricionais Prescrição
antes de transitar em julgado a sentença Art. 109. A prescrição, antes de transitar em julgado a
sentença final, salvo o disposto no § 1.º do art. 110 deste Código, regula-se pelo máximo da pena
privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: (Redação dada pela Lei n.º 12.234/2010.) I
– em vinte anos, se o máximo da pena é superior a doze; II – em dezesseis anos, se o máximo da pena
é superior a oito anos e não excede a doze; III – em doze anos, se o máximo da pena é superior a
quatro anos e não excede a oito; IV – em oito anos, se o máximo da pena é superior a dois anos e
não excede a quatro; V – em quatro anos, se o máximo da pena é igual a um ano ou, sendo superior,
não excede a dois; VI – em três anos, se o máximo da pena é inferior a um ano. (Redação dada pela
Lei n.º 12.234/2010.) Prescrição das penas restritivas de direito Redução dos prazos de prescrição
Art. 115 – São reduzidos de metade os prazos de prescrição quando o criminoso era, ao tempo do
crime, menor de vinte e um anos, ou, na data da sentença, maior de setenta anos. (Redação dada
pela Lei n.º 7.209/1984.) Causas interruptivas da prescrição Art. 117 – O curso da prescrição
interrompe-se: (Redação dada pela Lei n.º 7.209/1984.) I – pelo recebimento da denúncia ou da
queixa; (Redação dada pela Lei n.º 7.209/1984.) II – pela pronúncia; (Redação dada pela Lei n.º
7.209/1984.) III – pela decisão confirmatória da pronúncia; (Redação dada pela Lei n.º 7.209/1984.)
IV – pela publicação da sentença ou acórdão condenatórios recorríveis; (Redação dada pela Lei n.º
11.596/2007.) V – pelo início ou continuação do cumprimento da pena; (Redação dada pela Lei n.º
9.268/1996.) VI – pela reincidência. (Redação dada pela Lei n.º 9.268/1996.) Prescrição da pretensão
punitiva, na modalidade retroativa, após o advento da Lei n.º 12.234/2010 A Lei n.º 12.234/2010, ao
dar nova redação ao art. 110, § 1.º, do Código Penal, não aboliu a prescrição da pretensão punitiva,
na modalidade retroativa, fundada na pena aplicada na sentença. Apenas vedou, quanto aos crimes

324
praticados na sua vigência, seu reconhecimento entre a data do fato e a do recebimento da denúncia
ou da queixa. (...) Não se olvida que o art. 1.º da Lei n.º 12.234/2010 assim dispõe: “Esta Lei altera os
arts. 109 e 110 do Decreto-Lei n.º 2.848/1940 — Código Penal —, para excluir a prescrição
retroativa”. Ocorre que, se o legislador pretendeu, no art. 1.º da Lei n.º 12.234/2010, abolir
integralmente a prescrição retroativa, essa intenção não se converteu em realidade normativa, haja
vista que seu art. 2.º, ao dar nova redação ao art. 110, § 1.º, do Código Penal, determinou que “a
prescrição, depois da sentença condenatória com trânsito em julgado para a acusação ou depois de
improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, não podendo, em nenhuma hipótese, ter por
termo inicial data anterior à da denúncia ou queixa”. (...) O texto permite concluir, com segurança,
que o legislador optou por conferir efeito ex tunc à prescrição da pretensão punitiva com base na
pena concreta apenas a partir do recebimento da denúncia ou da queixa. Na sua liberdade de
conformação, o legislador poderia ter suprimido integralmente a prescrição da pretensão punitiva,
na modalidade retroativa, com base na pena em concreto, a fim de que essa regulasse apenas a
prescrição da pretensão executória, o que, como visto, optou por não fazer. (HC 122694, Relator
Ministro Dias Tofoli, Tribunal Pleno, julgamento em 10/12/2014, DJe 19/2/2015.)

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Após a
expedição do mandado de prisão, em decorrência de sua condenação definitiva pela prática do crime
de latrocínio, Pedro, maior e capaz, fugiu para outro estado da Federação com o auxílio de seu pai,
José, maior e capaz, com cinquenta anos de idade. Nessa situação hipotética, que crime José
praticou? Justifique sua resposta e indique as circunstâncias que envolvem esse crime e sua eventual
consequência jurídica.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Trata-se do Crime de favorecimento Pessoal previsto no art. 348 do Código
Penal.
Trata-se de crime comum, de natureza acessória, dependendo, portanto, da tipificação do delito
anterior – apenado com reclusão - cometido por aquele que visa se furtar à ação das autoridades
públicas.
No caso concreto, incide a escusa absolutória do art. 342, § 2º, do CP, por ser José ascendente do
fugitivo.
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal – João,
maior e capaz, aproximou-se sorrateiramente de Joaquim, de nove anos de idade, seu conhecido da
vizinhança, e, após tapar a boca do menino, levou-o a um local ermo onde pratcou diversos atos
libidinosos com ele, além de ter tido relação sexual com a criança. Ainda no local, por temer ser
delatado, João matou a vítima por asfixia, estrangulando-a, conforme comprovado por laudo
cadavérico posteriormente juntado aos autos. Após constatar a morte de Joaquim, João, novamente,
praticou relação sexual com ele. Nessa situação, que crimes João praticou? Justifique

[RESPOSTA NÃO OFICIAL] João praticou Estupro de Vulnerável (art. 217-A do CP) em concurso
material com Homicídio Qualificado pela asfixia e pelo fato de visar assegurar a ocultação de crime
anterior (art. 121, § 2º, III e V) e também com o delito de Vilipendio a Cadáver (art. 212 do CP)

325
Obs: Não há falar em estupro de vulnerável qualificado pelo resultado morte, nos termos do art. 217-
A, § 4º, do CP, mormente em face da existência de desígnios autônomos na conduta do agente.

Defensoria Pública Estadual - DPE-SE - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal – Imagine
que “a”, menor de idade, pegue o automóvel de seu pai “B”, dirija mas não ocasione nenhuma lesão.
Chegando ao conhecimento do poder judiciário, “B” é condenado pelo crime do art. 310 do CTB. A
sentença condenatória foi correta? Justifique.

[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Sim. Aplica-se a Sumula nº 575 do STJ: “Constitui crime a conduta de
permitir, confiar ou entregar a direção de veículo automotor à pessoa que não seja habilitada, ou que
se encontre em qualquer das situações previstas no art. 310 do CTB, independentemente da
ocorrência de lesão ou de perigo de dano concreto na condução do veículo.”
Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal – Quando
o abate de animais silvestres não é considerado crime contra a fauna?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A lei 9.605/1998 dispõe em seu art. 37 as hipóteses em que o abatimento
de animais não se constitui como crime:

Art. 37. Não é crime o abate de animal, quando realizado:

I - em estado de necessidade, para saciar a fome do agente ou de sua família;
II - para proteger lavouras, pomares e rebanhos da ação predatória ou destruidora
de animais, desde que legal e expressamente autorizado pela autoridade
competente;
III – (VETADO )
IV - por ser nocivo o animal, desde que assim caracterizado pelo órgão competente.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Três indivíduos se
conheceram em um bar, em um fim de semana, e, depois de terem passado a tarde inteira
consumindo bebidas alcoólicas juntos, um deles comentou sobre a existência de um depósito de
equipamentos eletrônicos que estava sem vigilância, pois o sistema de alarme estava quebrado e
inoperante, o que facilitaria a entrada e o furto das mercadorias. Todos os três concordaram em
aproveitar a ocasião para praticar o ato delituoso sugerido e encaminharam-se ao depósito. Lá,
quebraram o vidro de uma janela, entraram no depósito e efetuaram a subtração de vários produtos.
Depois de consumado o fato, cada um dos agentes foi para sua casa e eles não mais se encontraram.
Nessa situação hipotética, está caracterizado o crime de associação criminosa combinada com furto
qualificado por concurso de pessoa? Justifique sua resposta, discorrendo sobre os requisitos
essenciais para a caracterização desse tipo penal.

326
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Não há falar na perfectibilização do delito de Associação Criminosa,
notadamente quando o referido tipo penal, que visa a preservação da paz pública, pressupõe a
existência de um vínculo estável entre os sujeitos, voltado à praticas criminosas, situação alheia ao
quanto narrado acima.
Nesse sentido, vale transcrever lição de Cezar Bitencourt

“Percebe-se que o núcleo do tipo desse crime continua sendo associar-se, que
significa unir-se, juntar-se, reunir-se, agrupar-se para a finalidade específica de
delinquir. É necessária a união de três pessoas (ou mais), agora com o fim específico
de cometer crimes, para se caracterizar o crime de associação criminosa, ou seja,
exigem-se, no mínimo, três pessoas reunidas com o propósito de cometer crimes
indeterminados. Entende-se por associação criminosa, em outros termos, a reunião
estável ou permanente (que não significa perpétua) para o fim de perpetrar uma
série indeterminada de crimes.” (Associação criminosa e responsabilidade pelos
crimes por ela praticados
<http://www.cezarbitencourt.adv.br/index.php/artigos/46-associacao-criminosa-
e-responsabilidade-pelos-crimes-por-ela-praticados>)

A hipótese retratada, em verdade, cuida-se de mero concurso de agentes.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal – Suponha
que uma mulher seja vítima de lesões corporais graves praticadas por sua nora, com a qual se
relaciona regularmente, embora com ela não resida nem mantenha relação de dependência
econômica. A esse caso aplica-se a Lei Maria da Penha? Fundamente sua resposta na legislação de
regência e em recentes posicionamentos do STJ sobre o tema.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O STJ vem entendendo que a aplicação da Lei Maria da Penha,
independentemente da questão da coabitação, perpassa pela verificação da vulnerabilidade da
vítima, identificada pelo gênero feminino, no âmbito de uma relação íntima de afeto.
Tal realidade, nos termos dos precedentes da referida Corte, não inclui eventual lesão corporal
praticada por nora contra sogra. Sobre o tema, vale transcrever:
HABEAS CORPUS IMPETRADO EM SUBSTITUIÇÃO AO RECURSO PREVISTO NO ORDENAMENTO
JURÍDICO. 1. NÃO CABIMENTO. MODIFICAÇÃO DE ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL. RESTRIÇÃO
DO REMÉDIO CONSTITUCIONAL. EXAME EXCEPCIONAL QUE VISA PRIVILEGIAR A AMPLA DEFESA E O
DEVIDO PROCESSO LEGAL. 2. AMEAÇA. SOGRA E NORA. 3. COMPETÊNCIA. INAPLICABILIDADE.
LEI MARIA DA PENHA. ABRANGÊNCIA DO CONCEITO DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E FAMILIAR.
DIVERGÊNCIA DOUTRINÁRIA. INTERPRETAÇÃO RESTRITIVA. VIOLÊNCIA DE GÊNERO. RELAÇÃO DE
INTIMIDADE AFETIVA. 4. COMPETÊNCIA DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL 5. ORDEM NÃO
CONHECIDA. HABEAS CORPUS CONCEDIDO DE OFÍCIO.

327
1. A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça, buscando a racionalidade do ordenamento
jurídico e a funcionalidade do sistema recursal, vinha se firmando, mais recentemente, no sentido de
ser imperiosa a restrição do cabimento do remédio constitucional às hipóteses previstas na
Constituição Federal e no Código de Processo Penal. Nessa linha de evolução hermenêutica, o
Supremo Tribunal Federal passou a não mais admitir habeas corpus que tenha por objetivo substituir
o recurso ordinariamente cabível para a espécie.
Precedentes. Contudo, devem ser analisadas as questões suscitadas na inicial no intuito de verificar
a existência de constrangimento ilegal evidente a ser sanado mediante a concessão de habeas corpus
de ofício, evitando-se prejuízos à ampla defesa e ao devido processo legal.
2. A incidência da Lei n.º 11.340/2006 reclama situação de violência praticada contra a mulher, em
contexto caracterizado por relação de poder e submissão, praticada por homem ou mulher sobre
mulher em situação de vulnerabilidade. Precedentes.
3. No caso não se revela a presença dos requisitos cumulativos para a incidência da Lei n.º 11.340/06,
a relação íntima de afeto, a motivação de gênero e a situação de vulnerabilidade. Concessão da
ordem.
4. Ordem não conhecida. Habeas corpus concedido de oficio, para declarar competente para
processar e julgar o feito o Juizado Especial Criminal da Comarca de Santa Maria/RS.
(HC 175.816/RS, Rel. Ministro MARCO AURÉLIO BELLIZZE, QUINTA TURMA, julgado em 20/06/2013,
DJe 28/06/2013).
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Um pai agrediu sua
filha adolescente após descobrir que a garota havia perdido a virgindade com o namorado. As
agressões sofridas pela menor foram, além do corte de seu cabelo à força, arranhões nas costas
causados pelo fio de um eletrodoméstico, o que foi constatado por laudo médico do IML. Após o
ajuizamento da ação, na sentença, o pai foi absolvido da acusação de lesão corporal contra a filha.
Na decisão, o juiz afirmou que, após os depoimentos da vítima e do acusado, entendeu que a
intenção do pai era educar a adolescente. Acerca dessa situação hipotética, responda
fundamentadamente, à luz do entendimento dos tribunais superiores, os seguintes
questionamentos: 1 Os fatos narrados são alcançados pelas normas tutelares da Lei Maria da Penha?
2 É possível a suspensão condicional do processo ou a transação penal?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O STJ vem entendendo que a aplicação da Lei Maria da Penha,
independentemente da questão da coabitação, perpassa pela verificação da vulnerabilidade da
vítima, identificada pelo gênero feminino, no âmbito de uma relação íntima de afeto.
No caso narrado, portanto evidencia-se a incidência da Lei Maria da Penha, consoante precedente
específico do Tribunal da Cidadania:
RECURSO ESPECIAL. MAUS-TRATOS. CASTIGO E/OU AGRESSÃO PERPETRADA DE PAI CONTRA FILHA.
RELAÇÃO FAMILIAR. VULNERABILIDADE DECORRENTE DO GÊNERO. LEI N. 11.343/2006.
COMPETÊNCIA. JUIZADO DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E FAMILIAR. RECURSO ESPECIAL PROVIDO.

328
1. O excesso na imposição de castigo pelo pai à filha menor que com ele coabita atrai a incidência do
art. 5º da Lei Maria da Penha, quando observado que a violência, além de estar estritamente ligada
ao contexto familiar, decorre inequivocamente da vulnerabilidade do gênero feminino e da
hipossuficiência ou inferioridade física da vítima frente àquele que é imputado como seu algoz. É
dizer, quando constatado que a condição de mulher da vítima foi fator determinante para a agressão
supostamente perpetrada por seu genitor.
2. Recurso especial provido para determinar o retorno do caso ao Juizado de Violência Doméstica e
Familiar contra a Mulher.
(REsp 1616165/DF, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, SEXTA TURMA, julgado em 12/06/2018,
DJe 22/06/2018)

Em razão da aplicação da citada norma especial, descabe a incidência dos institutos despenalizadores
previstos na Lei 9.099/95, na forma em que decidido pelo STF na ADC nº 19, bem ainda conforme a
Súmula nº 536 do STJ segundo a qual “A suspensão condicional do processo e a transação penal não
se aplicam na hipótese de delitos sujeitos ao rito da Lei Maria da Penha”
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Crime de
tortura e necessidade de condição especial do agente.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Prevalece na doutrina e jurisprudência que o crime de tortura é comum,
não exigindo condição especial do agente. Em verdade, as Cortes Superiores legitimam, inclusive, o
recrudescimento da pena quando o acusado for agente estatal, em especial àqueles ligados à
segurança pública, por ser mais reprovável seu comportamento diante dos deveres inerentes ao
cargo.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Falar se o
crime de homicídio qualificado-privilegiado é ou não crime hediondo (não estava no papel, mas o
examinador pediu exemplos de qualificadoras objetivas e subjetivas).
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O STJ afasta a hediondez do homicídio qualificado-privilegiado.
Exemplo de qualificadora objetiva: asfixia.
Exemplo de qualificadora subjetiva: motivo torpe.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Quais as
circunstâncias judiciais específicas dos crimes ambientais?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Arts. 14 e 15 da Lei 9.605/1998.

Art. 14. São circunstâncias que atenuam a pena:

I - baixo grau de instrução ou escolaridade do agente;

329
II - arrependimento do infrator, manifestado pela espontânea reparação do dano,
ou limitação significativa da degradação ambiental causada;
III - comunicação prévia pelo agente do perigo iminente de degradação ambiental;
IV - colaboração com os agentes encarregados da vigilância e do controle ambiental.

Art. 15. São circunstâncias que agravam a pena, quando não constituem ou
qualificam o crime:

I - reincidência nos crimes de natureza ambiental;

II - ter o agente cometido a infração:
a) para obter vantagem pecuniária;
b) coagindo outrem para a execução material da infração;

c) afetando ou expondo a perigo, de maneira grave, a saúde pública ou o meio

ambiente;
d) concorrendo para danos à propriedade alheia;
e) atingindo áreas de unidades de conservação ou áreas sujeitas, por ato do Poder
Público, a regime especial de uso;

f) atingindo áreas urbanas ou quaisquer assentamentos humanos;

g) em período de defeso à fauna;
h) em domingos ou feriados;
i) à noite;

j) em épocas de seca ou inundações;

l) no interior do espaço territorial especialmente protegido;
m) com o emprego de métodos cruéis para abate ou captura de animais;
n) mediante fraude ou abuso de confiança;
o) mediante abuso do direito de licença, permissão ou autorização ambiental;

p) no interesse de pessoa jurídica mantida, total ou parcialmente, por verbas

públicas ou beneficiada por incentivos fiscais;
q) atingindo espécies ameaçadas, listadas em relatórios oficiais das autoridades
competentes;

r) facilitada por funcionário público no exercício de suas funções.

330
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal – Disserte
sobre a responsabilidade criminal da pessoa jurídica em relação à legislação ambiental.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A responsabilidade criminal da pessoa jurídica decorre do art. 225, p. 3º,
da CF, e art. 3º da Lei 9.605/1998.
Prevalece, atualmente, a corrente jurisprudencial segundo a qual é possível a responsabilização da
pessoa jurídica por crime ambiental independentemente da responsabilização de pessoas físicas.
Trata-se de entendimento formatado pelo STF, afastando, assim, a Teoria da Dupla Imputação,
utilizada até aquela oportunidade pelo STJ.
Na doutrina, por sua vez, prevalece ainda a tese que aponta pela incompatibilidade da imputação
penal em face de ente moral em razão da teoria do crime adotada no Brasil. De fato, alegando que a
pessoa jurídica não possui conduta - dolosa ou culposa - e nem age com culpabilidade, a reportada
parcela majoritária dos doutrinadores não chancela a responsabilização penal da pessoa jurídica.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal – Disserte
sobre escusa absolutória
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] “são verdadeiras CONDIÇÕES NEGATIVAS DE PUNIBILIDADE ou ainda
CAUSAS PESSOAIS DE EXCLUSÃO DA PENA!
É condição NEGATIVA da punibilidade e, se presente de maneira evidente, enseja óbice inclusive para
a instauração de investigação preliminar. Perceba que, caso presente uma escusa absolutória, tal
conduta nunca terá sido punível, diferentemente do que ocorre, em regra, com as excludentes. Apesar
de esse entendimento se revelar majoritário, deve-se apontar que há entendimentos diversos, razão
pela qual se pode asseverar existir polêmica sobre o tema. Além da posição majoritária (condição
negativa de punibilidade), há ainda os que defendem ser (b) causa especial de exclusão de pena; (c)
caso de inexigibilidade de conduta diversa; (d) causa de extinção da punibilidade e (e) perdão judicial.

Seu fundamento repousa em razões de política criminal (opção do legislador) e envolve,

essencialmente, a isenção de pena de quem comete crimes patrimoniais (sem violência ou grave
ameaça à pessoa), desde que o agente preenche alguns requisitos de ordem familiar!

E quais requisitos são esses?

São fornecidos pelo artigo 181 do Código Penal, indicando que não sofrerá sanção penal por crime
patrimonial sem violência ou grave ameaça o autor que for, EM RELAÇÃO À VÍTIMA, (i) cônjuge, na
constância da sociedade conjugal OU (ii) ascendente ou descendente, seja o parentesco legítimo ou
ilegítimo, seja civil ou natural.

Mas então não existe exceção em relação a essas escusas absolutórias?

Existe sim! Uma, aliás, nós já comentamos, uma vez que elas serão aplicadas aos crimes patrimoniais
desde que não se trate de crime é de roubo ou de extorsão, ou, se houver emprego de grave ameaça
ou violência à pessoa.

331
Também não se aplicará, em atenção à regra do artigo 30 do CPB, ao estranho que participa do crime
e, por fim, também não será observada essa causa negativa de punibilidade se o crime for praticado
contra pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos.”

Fonte: Escusas Absolutórias: Elas realmente são importantes para o Direito Penal?
(https://blog.ebeji.com.br/escusas-absolutorias-elas-realmente-sao-importantes-para-o-direito-
penal/ )
Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal – É cabível
a condenação pelo crime ambiental do art. 32 com a incidência da agravante do art. 15, II, m, ambos
da lei 9605/98, quando ocorre a utilização de meio cruel para a captura de animal silvestre com a
intenção de mutilá-lo?
- Resposta: Art. 32. Praticar ato de abuso, maus- tratos, ferir ou mutilar animais silvestres,

domésticos ou domesticados, nativos ou exóticos: Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa.
Art. 15. São circunstâncias que agravam a pena, quando não constituem ou qualificam o crime: II -
ter o agente cometido a infração: m) com o emprego de métodos cruéis para abate ou captura de
animais;

Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal – É cabível
a condenação pelo crime de lavagem de capitais quando há a extnção da punibilidade pela prescrição
do crime antecedente? Há a necessidade de condenação ou de processo em curso referente ao crime
antecedente? O que configura o crime antecedente? O que é o COAF? Quais são suas atribuições?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O art. 2º, §1º da Lei 9.613/98 dispõe que a denúncia pelo crime de lavagem
poderá ser oferecida mesmo que o autor seja desconhecido ou isento de pena ou que se verifique a
extinção da punibilidade da infração antecedente.
O art. 2º, II, da Lei 9.613/98 atesta que “independem do processo e julgamento das infrações penais
antecedentes, ainda que praticados em outro país, cabendo ao juiz competente para os crimes
previstos nesta Lei a decisão sobre a unidade de processo e julgamento;”
Crime antecedente é todo e qualquer crime ou contravenção penal que gere bens ou valores ilícitos.
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Um funcionário público solicitou
propina de um particular para praticar ato de ofício. O particular pagou a propina. a) O funcionário
público cometeu algum crime? b) Em caso afirmativo, diga qual o crime cometido pelo funcionário
público. c) O particular cometeu algum crime? d) Em caso afirmativo, diga qual o crime cometido
pelo particular.

- Resposta: O funcionário público cometeu algum crime? A maioria dos candidatos respondia o
seguinte: Sim. f) Em caso afirmativo, diga qual o crime cometido pelo funcionário público. A maioria
dos candidatos respondia o seguinte: Corrupção passiva. g) O particular cometeu algum crime? A
maioria dos candidatos respondia o seguinte: Sim. h) Em caso afirmativo, diga qual o crime cometido

332
pelo particular. A maioria dos candidatos respondia o seguinte: Corrupção ativa. Neste ponto, peço
licença para comentar a resposta. O particular não cometeu o crime de corrupção ativa, uma vez que
não executou o núcleo do tipo do aludido delito. Código Penal - Corrupção ativa - Art. 333 - Oferecer
ou prometer vantagem indevida a funcionário público, para determiná-lo a praticar, omitir ou
retardar ato de oficio: O particular não ofereceu nem prometeu vantagem indevida ao funcionário
público. O particular pagou a propina. Sua conduta, portanto, é atípica Ele foi, na verdade, sujeito
passivo, isto é, vítima, do crime cometido pelo funcionário público. Contudo, gostaria de deixar claro
que este é, tão somente, o meu posicionamento. Respeito entendimentos contrários.
Direito processual penal
1 Processo penal brasileiro; processo penal constitucional.
2 Sistemas e princípios fundamentais.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Disserte: características do sistema processual penal acusatório;

[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Podem ser citadas as seguintes características do sistema processual penal
acusatório, a saber:

“a) clara distinção entre as atividades de acusar e julgar;

b) a iniciativa probatória deve ser das partes (decorrência lógica da distinção

entre as atividades);

c) mantém-se o juiz como um terceiro imparcial, alheio a labor de investigação

e passivo no que se refere à coleta da prova, tanto de imputação como de
descargo;

d) tratamento igualitário das partes (igualdade de oportunidades no

processo);

e) procedimento é em regra oral (ou predominantemente);

f) plena publicidade de todo o procedimento (ou de sua maior parte);

g) contraditório e possibilidade de resistência (defesa);

h) ausência de uma tarifa probatória, sustentando-se a sentença pelo livre

convencimento motivado do órgão jurisdicional;

i) instituição, atendendo a critérios de segurança jurídica (e social) da coisa

julgada;

j) possibilidade de impugnar as decisões e o duplo grau de jurisdição”

333
 Fonte: (LOPES JR., Aury. Direito Processual Penal e sua conformidade
constitucional. 9ª ed. São Paulo: Saraiva, 2012, p. 118-119)

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Disserte: impacto do sistema processual penal acusatório ditado pela constituição federal no código
de processo penal brasileiro.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] “Assim, o sistema acusatório constitucional, como deve ser o brasileiro,
caracteriza-se não só pela separação das funções de acusar e julgar, mas, também, pelo respeito às
garantias relativas ao exercício do direito à defesa, à produção probatória e à formação da convicção
do órgão judicante, sendo este um sujeito despido de iniciativa da persecutio criminis (PRADO, 2006,
p. 33).
Nesse compasso, extrai-se da Constituição Federal de 1988 a prevalência do sistema acusatório,
mormente pela previsão de um elevado número de garantias em favor da pessoa/acusado, tais como
o devido processo legal (art. 5º, LIV), o contraditório e a ampla defesa (art. 5º, LV), o princípio do juiz
natural (art. 5º, LIII) e a presunção de inocência (art. 5º, LVII).”
Fonte: https://canalcienciascriminais.jusbrasil.com.br/artigos/446128439/o-sistema-processual-
penal-brasileiro-sob-a-otica-constitucional

3 Aplicação da lei processual no tempo, no espaço e em relação às pessoas: disposições

preliminares do Código de Processo Penal

PÁGINAS 131 A 135

4 Fase pré-processual: inquérito policial.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Penal - Considerando o entendimento do
STF e do STJ, discorra sobre a comunicação anônima de crimes, abordando o procedimento a ser
adotado pela autoridade policial ao recebê-la, e sobre o emprego de métodos invasivos de
investigação a partir de comunicação anônima.

- Resposta: As notícias anônimas (denúncias anônimas) não autorizam, isoladamente, a instauração

de inquérito policial, nem a propositura de ação penal, tampouco o emprego de métodos invasivos
de investigação, como interceptação telefônica, na fase de investigação preliminar. Entretanto,
podem constituir fonte de informação e de provas, por isso não podem ser simplesmente
descartadas pelos órgãos do Poder Judiciário. Os tribunais superiores fixaram entendimento no
sentido de que é possível a deflagração da persecução penal pela chamada denúncia anônima, desde
que esta seja seguida de diligências realizadas para averiguar os fatos nela noticiados antes da
instauração do inquérito policial. Procedimento a ser adotado pela autoridade policial em caso de
notícia anônima O parágrafo 3.º do art. 5.º do CPP estabelece que, mesmo no caso da comunicação
feita verbalmente ou por escrito, deve ser verificada a procedência das informações. No caso da

334
notícia anônima, com maior razão, a polícia judiciária deve realizar investigações preliminares para
confirmar a credibilidade da comunicação; sendo confirmado que a notícia possui aparência mínima
de procedência, instaura-se inquérito policial. Instaurado o inquérito, a autoridade policial deverá
buscar outros meios de prova que não a interceptação telefônica. Se houver indícios concretos contra
os investigados e a interceptação telefônica se revelar imprescindível para provar o crime, poderá
ser requerida a quebra do sigilo telefônico ao magistrado. HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL.
SUBSTITUTIVO DE RECURSO CONSTITUCIONAL. INADEQUAÇÃO DA VIA ELEITA. CRIMES FISCAIS.
QUADRILHA. CORRUPÇÃO. INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA. DENÚNCIA ANÔNIMA. ENCONTRO
FORTUITO DE PROVAS. INCONSTITUCIONALIDADE SUPERVENIENTE DE TRIBUTOS TIDOS COMO
SONEGADOS. 1. Contra a denegação de habeas corpus por tribunal superior prevê a Constituição
Federal remédio jurídico expresso, o recurso ordinário. Diante da dicção do art. 102, II, a, da
Constituição da República, a impetração de novo habeas corpus em caráter substitutivo escamoteia
o instituto recursal próprio, em manifesta burla ao preceito constitucional. 2. Notícias anônimas de
crime, desde que verificada a sua credibilidade por apurações preliminares, podem servir de base
válida à investigação e à persecução criminal. 3. Apesar da jurisprudência desta Suprema Corte
condicionar a persecução penal à existência do lançamento tributário definitivo (Súmula vinculante
n.º 24), o mesmo não ocorre quanto à investigação preliminar. 4. A validade da investigação não está
condicionada ao resultado, mas à observância do devido processo legal. Se o emprego de método
especial de investigação, como a interceptação telefônica, foi validamente autorizado, a descoberta
– 6/7 fortuita, por ele propiciada, de outros crimes que não os inicialmente previstos não padece de
vício, sendo as provas respectivas passíveis de ser consideradas e valoradas no processo penal. 5.
Fato extintivo superveniente da obrigação tributária, como o pagamento ou o reconhecimento da
invalidade do tributo, afeta a persecução penal pelos crimes contra a ordem tributária, mas não a
imputação pelos demais delitos, como quadrilha e corrupção. 6. Habeas corpus extinto sem
resolução de mérito, mas com concessão da ordem, em parte, de ofício. (STF. HC 106152, Relator(a):
min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em 29/03/2016, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-106
DIVULG. 23/05/2016 PUBLIC. 24/05/2016)
- Possibilidade de o juiz determinar métodos invasivos de investigação com base em notícia
anônima: Não é possível decretar interceptação telefônica ou busca domiciliar com base unicamente
em denúncia anônima. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINÁRIO. IMPOSSIBILIDADE.
NÃO CONHECIMENTO. PREVISÃO CONSTITUCIONAL EXPRESSA DO RECURSO ORDINÁRIO COMO
INSTRUMENTO PROCESSUAL ADEQUADO AO REEXAME DAS DECISÕES DE TRIBUNAIS DENEGATÓRIAS
DO WRIT. DENÚNCIA. FURTO QUALIFICADO, CORRUPÇÃO ATIVA E QUADRILHA. NULIDADE DAS
INTERCEPTAÇÕES TELEFÔNICAS BASEADAS UNICAMENTE EM NOTÍCIA ANÔNIMA. ILICITUDE DAS
PROVAS CONSTRANGIMENTO ILEGAL. (...) 4. A jurisprudência desta Corte tem prestigiado a utilização
de notícia anônima como elemento desencadeador de procedimentos preliminares de averiguação,
repelindo-a, contudo, como fundamento propulsor à imediata instauração de inquérito policial ou à
autorização de medida de interceptação telefônica. 5. Com efeito, uma forma de ponderar e tornar
harmônicos valores constitucionais de tamanha envergadura, a saber, a proteção contra o anonimato
e a supremacia do interesse e segurança pública, é admitir a denúncia anônima em tema de
persecução penal, desde que com reservas, ou seja, tomadas medidas efetivas e prévias pelos órgãos
de investigação no sentido de se colherem elementos e informações que confirmem a plausibilidade
das acusações. 6. Na versão dos autos, algumas pessoas — não se sabe quantas ou quais —

335
compareceram perante investigadores de uma delegacia de polícia e, pedindo para que seus nomes
não fossem identificados, passaram a narrar o suposto envolvimento de alguém em crime de lavagem
de dinheiro. Sem indicarem, sequer, o nome do delatado, os noticiantes limitaram-se a apontar o
número de um celular. 7. A partir daí, sem qualquer outra diligência, autorizou-se a interceptação da
linha telefônica. 8. Desse modo, a medida restritiva do direito fundamental à inviolabilidade das
comunicações telefônicas encontra-se maculada de nulidade absoluta desde a sua origem, visto que
partiu unicamente de notícia anônima. 9. A Lei n.º 9.296/96, em consonância com a Constituição
Federal, é precisa ao admitir a interceptação telefônica, por decisão judicial, nas hipóteses em que
houver indícios razoáveis de autoria criminosa. Singela delação não pode gerar, só por si, a quebra
do sigilo das comunicações. Adoção da medida mais gravosa sem suficiente juízo de necessidade. 10.
O nosso ordenamento encampou a doutrina dos frutos da árvore envenenada, segundo a qual não
se admitirá no processo as provas ilícitas, isto é, contaminadas por vício de ilicitude ou ilegitimidade,
sendo certo que todas as demais delas decorrentes também estarão contaminadas com tal vício e
deverão ser expurgadas do processo. 11. Habeas corpus não conhecido. Writ deferido de ofício. (STJ.
HC 204.778/SP, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 04/10/2012, DJe
29/11/2012) HABEAS CORPUS. TRÁFICO DE DROGAS. CONFISCO DE BEM. INTERCEPTAÇÃO
TELEFÔNICA. COMPETÊNCIA. FUNDAMENTAÇÃO. PRORROGAÇÕES. 1. O habeas corpus, garantia de
liberdade de locomoção, não se presta para discutir confisco criminal de bem. 2. Durante a fase de
investigação, quando os crimes em apuração não estão perfeitamente delineados, cumpre ao juiz do
processo apreciar os requerimentos sujeitos à reserva judicial levando em consideração as
expectativas probatórias da investigação. Se, posteriormente, for constatado que os crimes
descobertos e provados são da competência de outro juízo, não se confirmando a inicial expectativa
probatória, o processo deve ser declinado, cabendo ao novo juiz ratificar os atos já praticados.
Validade das provas ratificadas. Precedentes (HC 81.260/ES – Rel. min. Sepúlveda Pertence – Pleno
– por maioria – j. em 14.11.2001 – DJU de 19.4.2002). 3. A interceptação telefônica é meio de
investigação invasivo que deve ser utilizado com cautela. Entretanto, pode ser necessária e
justificada, circunstancialmente, a utilização prolongada de métodos de investigação invasivos,
especialmente se a atividade criminal for igualmente duradoura, casos de crimes habituais,
permanentes ou continuados. A interceptação telefônica pode, portanto, ser prorrogada para além
de trinta dias para a investigação de crimes cuja prática se prolonga no tempo e no espaço, muitas
vezes desenvolvidos de forma empresarial ou profissional. Precedentes (Decisão de recebimento da
denúncia no Inquérito 2.424/RJ – Rel. min. Cezar Peluso – j. em 26.11.2008, DJE de 26.3.2010). 4.
Habeas corpus conhecido em parte e, na parte conhecida, denegado. (HC 99619, Relator(a): min.
MARCO AURÉLIO, Relator(a) p/ Acórdão: min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em
14/02/2012).

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - No caso
de determinada corporação policial frustrar, deliberadamente, a apuração de infração penal em
virtude de uma qualidade específica do suspeito, a atuação do Ministério Público na coleta das provas
interferirá na relação de equilíbrio entre acusação e defesa? Nessa hipótese, a investigação do
Ministério Público deveria ser submetida ao mesmo formalismo exigido nas investigações policiais?
Responda às questões de modo fundamentado, abordando os limites do poder investigatório do
Ministério Público.

336
[RESPOSTA NÃO OFICIAL, grupo TJBA]. O poder de investigação do Ministério Público foi
amplamente debatido pelo Plenário do STF no RE 593727/MG, julgado em 14/05/2015. Na ocasião,
restou decidido que “O Ministério Público dispõe de competência para promover, por autoridade
própria, e por prazo razoável, investigações de natureza penal, desde que respeitados os direitos
e garantias que assistem a qualquer indiciado ou a qualquer pessoa sob investigação do Estado,
observadas, sempre, por seus agentes, as hipóteses de reserva constitucional de jurisdição e,
também, as prerrogativas profissionais de que se acham investidos, em nosso País, os Advogados
(Lei 8.906/94, artigo 7º, notadamente os incisos I, II, III, XI, XIII, XIV e XIX), sem prejuízo da
possibilidade – sempre presente no Estado democrático de Direito – do permanente controle
jurisdicional dos atos, necessariamente documentados (Súmula Vinculante 14), praticados pelos
membros dessa instituição”. Trata-se de aplicação da chamada teoria dos poderes implícitos, já que
a CF/88 não menciona expressamente que o MP tem poder para investigar crimes. Segundo essa
doutrina, oriunda dos EUA (caso Mc CulloCh vs. Maryland – 1819), se a Constituição outorga
determinada atividade-fim a um órgão, significa dizer que também concede todos os meios
necessários para a realização dessa atribuição. A CF/88 confere ao MP as funções de promover a ação
penal pública (art. 129, I). Logo, ela atribui ao Parquet também todos os meios necessários para o
exercício da denúncia, dentre eles a possibilidade de reunir provas para que fundamentem a
acusação. Acrescente-se que o CNMP regulamentou, por meio da Resolução nº 181, de 07/08/2017,
a tramitação do procedimento investigatório criminal, instrumento análogo ao inquérito policial.
Nesse contexto, sob a óptica da questão ora comentada, se determinada corporação policial frustrar,
deliberadamente, a apuração de infração penal em virtude de uma qualidade específica do suspeito,
a atuação do MP na coleta das provas NÃO caracterizará interferência indevida na relação de
equilíbrio entre acusação e defesa. Isso porque a CF/88 não conferiu à polícia o monopólio da
atribuição de investigar crimes. Demais disso, constitui função institucional do MP, insculpido no
próprio Texto Magno (art. 129, VII), o exercício do controle externo da atividade policial. Nada
obstante, tem-se que a investigação do MP não pode passar ao largo do mesmo formalismo exigido
nas investigações policiais, estando o Parquet sujeito à cláusula de reserva de jurisdição, à
observância dos direitos e garantias fundamentais e às prerrogativas da defesa (SV nº 14), conforme
acima explanado.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Distinguir atos de prova/atos de investigação. Falar sobre a valoração probatória do inquérito policial.
O arquivamento de inquérito policial por juiz incompetente faz coisa julgada? (o examinador, ao
menos comigo, aprofundou em várias questões sobre o arquivamento...).

[RESPOSTA NÃO OFICIAL, grupo TJBA]. A persecução penal pode ser subdividida, classicamente, em
fase investigatória e fase instrutória/processual/judicial, cujo marco divisor é o recebimento da
denúncia ou queixa-crime. Nesse viés, os elementos dispostos a elucidar a infração penal (autoria e
materialidade) que tenham sido colhidos durante a fase investigatória são chamados de elementos
de informação ou atos de investigação. Por outro lado, os elementos de convicção colhidos durante
a fase processual, que foram submetidos ao contraditório, são chamados de atos de prova ou provas

337
propriamente ditas. Em relação ao inquérito policial, que é um procedimento administrativo
inquisitorial, informativo, sigiloso e dispensável, os elementos de informação nele colhidos possuem
valor probatório apenas relativo, pois não vinculam o MP ou o juiz, os quais, com base em elementos
colhidos durante a instrução, podem adotar condutas contrárias às conclusões do relatório da
autoridade policial. Demais disso, vícios ou máculas porventura ocorridas no bojo do IP (incluindo
suspeição do delegado de polícia) não são aptas a contaminarem a futura ação penal. Outra
característica do inquérito policial é a sua indisponibilidade em relação ao delegado de polícia. Assim,
apesar de haver situações em que o delegado poderá instarurar um IP de ofício, jamais poderá
arquivá-lo da mesma maneira, pois o arquivamento do IP é ato complexo, que envolve basicamente
ato volitivo do MP e do magistrado (o MP requer e o juiz homologa ou não o arquivamento; em caso
de discordância, aplica-se o art. 28 do CPP). A depender da causa que ensejou o arquivamento do IP,
formar-se-á coisa julgada formal ou coisa julgada material. Nos casos em que há formação de coisa
julgada apenas formal, o IP poderá ser desarquivado quando sanada a causa, como ocorre, por
exemplo, no arquivamento por falta de justa causa (acervo probatório mínimo acerca da autoria e
materialidade – Vide súmula 524-STF: “Arquivado o inquérito policial, por despacho do juiz, a
requerimento do promotor de justiça, não pode a ação penal ser iniciada, sem novas provas”), falta
de pressuposto processual ou condição da ação e também no caso de extinção da punibilidade
baseada em certidão de óbito falsa. Já quando ocorre coisa julgada material/substancial, o IP não
poderá ser desarquivado, como no caso de atipicidade da conduta (o que inclui, naturalmente, o
princípio da insignificância), excludentes de culpabilidade e excludentes de ilicitude (para o STJ; já
para o STF nesse caso haveria somente coisa julgada formal). Em relação ao arquivamento do IP por
juiz incompetente, tem-se, como tema de fundo, a discussão acerca do chamado arquivamento
indireto do IP. Trata-se da situação em que o MP, em vez de oferecer denúncia ou requerer o
arquivamento, manifesta-se pela incompetência do juízo para processar o feito (ex.: crime de moeda
falsa investigado por órgãos de persecução estaduais). Essa manifestação é recebida pelo juízo como
um pedido de arquivamento (indireto) pelo membro do MP. Se o magistrado também concordar,
encaminhará os autos ao juízo supostamente compentente. Porém, se não concordar, deverá utilizar
o art. 28 do CPP, enviando os autos à superior instância do MP para dirimir a questão. Em uma
situação mais extrema, se o MP, em vez de requerer a decisão de declínio de competência do juízo,
pedir o arquivamento do IP, e o juiz concordar, e, mesmo sendo incompetente, homologar o
arquivamento, a doutrina se divide. Porém, a tendência é se considerar a formação de coisa julgada
apenas formal, nada impedindo que o órgão ministerial com atribuição para promover a denúncia e
o juízo verdadeiramente competente ajam no sentido de dar seguimento à persecução penal.
Recomendo aos colegas que, se dispuserem de tempo, pesquisem um pouco mais sobre esse tema,
que ainda provova muitas discussões.

Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal
- É possível a devolução do inquérito policial para a polícia? Caso não concorde com a devolução, o
que pode fazer o juiz?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL, grupo TJBA]. O art. 16 do CPP afirma que “O Ministério Público não
poderá requerer a devolução do inquérito à autoridade policial, senão para novas diligências,

338
imprescindíveis ao oferecimento da denúncia”. Portanto, como o MP é o primeiro destinatário das
investigações, nada mais coerente do que conferir a este órgão a prerrogativa de devolver os autos
para a polícia, desde que seja para a realização de diligências imprescindíveis ao oferecimento da
denúncia. Caso não concorde, o juiz deverá encaminhar os autos ao órgão superior do MP para
dirimir a questão, em analogia ao que dispõe o art. 28 do CPP.

Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal
- O que ocorre quando há pedido de arquivamento de inquérito policial (ou outra peça investigatória)
em 2ª instância, isto é, em caso de competência original do tribunal?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL, grupo TJBA]. O arquivamento do IP é um ato complexo que demanda a
convergência de vontades entre órgão do MP e o magistrado. Quando há divergência entre os
membros destas instituições, aplica-se o art. 28 do CPP (regra da devolução). Porém, nos processos
de competência originária dos tribunais não seria possível a aplicação do citado artigo, posto que os
órgãos ministeriais atuantes naquelas instâncias são os próprios chefes da instituição (PGJ e PGR).
Assim, não haveria um órgão superior ao qual o juiz devesse enviar a questão relativa ao
arquivamento ou não do IP. Nesse viés, Renato Brasileiro propugna que se o PGJ ou o PGR
formularem requerimento de arquivamento não há como deixar de atendê-lo, pois o tribunal não
poderia obrigar o órgão do MP a oferecer a denúncia. O autor defende, ainda, a desnecessidade de
o MP submeter sua decisão ao crivo do magistrado, salvo quando o aquivamento tiver aptidão para
formar coisa julgada material. No STJ ocorre o mesmo, pois os subprocuradores-gerais da República
atuam naquela Corte por delegação do PGR. Registre-se que existe previsão na Lei 8.625/93 da
possibilidade de revisão, por parte do Colégio de Procuradores de Justiça, da decisão de
arquivamento do PGJ, mediante requerimento de legítimo interessado. ATENÇÃO À ALTERAÇÃO
LEGISLATIVA QUE ENTRARÁ EM VIGOR EM JANEIRO/2020 (Lei 13.964/2019): “Art. 28. Ordenado o
arquivamento do inquérito policial ou de quaisquer elementos informativos da mesma natureza,
o órgão do Ministério Público comunicará à vítima, ao investigado e à autoridade policial e
encaminhará os autos para a instância de revisão ministerial para fins de homologação, na forma
da lei. § 1º Se a vítima, ou seu representante legal, não concordar com o arquivamento do inquérito
policial, poderá, no prazo de 30 (trinta) dias do recebimento da comunicação, submeter a matéria
à revisão da instância competente do órgão ministerial, conforme dispuser a respectiva lei
orgânica”. Portanto, o arquivamento do IP deixará de ser um ato complexo, ficando sujeito ao
alvedrio do convencimento do órgão do MP. Nesse caso, é a própria vítima ou o seu representante
legal que poderá manifestar discordância do MP, caso em que os autos serão enviados à instância
superior da própria instituição (PGJ, Câmaras de Coordenação e Revisão, etc.). Quando se tratar da
competência originária dos tribunais, ainda não há doutrina majoritária sobre como funcionará o
controle do arquivamento, mas, se seguirmos a mesma lógica acima exposta, não haverá
possibilidade de revisão do ato de arquivamento promovido pelo PGJ ou pelo PGR.

339
5 Processo, procedimento e relação jurídica processual: elementos identificadores da relação
processual; formas do procedimento; princípios gerais e informadores do processo; pretensão
punitiva; tipos de processo penal

Magistratura Federal - TRF1 - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - Art.
133 do CPP – indispensabilidade. O que é a defesa no processo penal? É possível a realização da
justiça sem defesa?

[RESPOSTA NÃO OFICIAL, grupo TJBA]. Creio que não tenha ficado muito clara a primeira parte da
pergunta (smj), pois o art. 133 do CPP fala somente sobre medidas assecuratórias, dispondo que
“Transitada em julgado a sentença condenatória, o juiz, de ofício ou a requerimento do interessado,
determinará a avaliação e a venda dos bens em leilão público”. Quanto à segunda parte da pergunta,
tem-se que o direito à defesa é “conditio sine qua non” para se infligir uma pena em um Estado
Democrático de Direito. O advogado ou defensor público é a última trincheira contra o abuso punitivo
estatal, e tem o dever de proteger a lei e as garantias constitucionais. Assim, não é possível conceber
a realização da justiça sem defesa, sem o exercício efetivo do contraditório e sem a observância das
liberdades conquistadas ao longo da história. Pensar o contrário seria retroagir à época do sistema
inquisitivo, no qual o ônus da prova incumbia à própria defesa, ou seja, era o acusado que tinha que
provar que era inocente. No final das contas, o defensor zela pela correta aplicação do direito ao caso
concreto, naquilo que se pode chamar de justiça possível.

6 Ação penal

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Uma questão envolvendo absolvição sumária, rejeição da denúncia e não recebimento da denúncia
no sistema processual penal. Tecer considerações acerca dos institutos (por aí). A outra questão
envolvia rejeição da denúncia, absolvição sumária e não recebimento da denúncia no procedimento
especial previstos para os crimes cometidos por funcionários públicos. Destas partiram várias outras
questões feitas pelos examinadores.

[RESPOSTA NÃO OFICIAL, grupo TJBA]. Não ficou bem clara a primeira parte da pergunta, mas vamos
lá! De acordo com o art. 395 do CPP a denúncia ou queixa será rejeitada quando: I - for
manifestamente inepta; II - faltar pressuposto processual ou condição para o exercício da ação penal;
ou III - faltar justa causa para o exercício da ação penal. Porém, não sendo caso de rejeição, o juiz
receberá a denúncia e mandará citar o acusado para responder à acusação, por escrito, no prazo de
10 (dez) dias. Após a resposta, a doutrina defende que o juiz deve dar vista ao MP pelo prazo de 5
(cinco) dias, em analogia ao procedimento do júri. Em seguida, o juiz deverá absolver sumariamente
o acusado quando verificar I - a existência manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a
existência manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que
o fato narrado evidentemente não constitui crime; ou IV - extinta a punibilidade do agente. Já em
relação dos delitos cometidos por funcionários públicos, dispõe o CPP: “Art. 514. Nos crimes
afiançáveis, estando a denúncia ou queixa em devida forma, o juiz mandará autuá-la e ordenará a
notificação do acusado, para responder por escrito, dentro do prazo de quinze dias.” Já o art. 516
dispõe que “O juiz rejeitará a queixa ou denúncia, em despacho fundamentado, se convencido, pela

340
resposta do acusado ou do seu defensor, da inexistência do crime ou da improcedência da ação”.
Portanto, no caso especial de crimes afiançáveis cometidos por funcionários públicos, existe uma
fase de defesa preliminar antes do recebimento ou da rejeição da denúncia. No entanto, o STJ
entende que (súmula 330): "É desnecessária a resposta preliminar de que trata o artigo 514 do
Código de Processo Penal, na ação penal instruída por inquérito policial" (há precedentes do STF em
sentido contrário a esta súmula do STJ). A partir daí segue-se o rito do procedimento comum
ordinário do CPP, inclusive com a posterior possibilidade de absolvição sumária. Importante registrar
que, além do caso em comento, existem algumas leis que preveem a fase de defesa preliminar, como
a lei de drogas (10 dias de prazo), a lei do Jecrim (na audiência de instrução) e a lei dos crimes de
competência originária dos tribunais (10 dias de prazo).

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Fale sobre denúncia genérica e sobre denúncia geral nos crimes societários e diga se a jurisprudência
nacional admite.

[RESPOSTA NÃO OFICIAL, grupo TJBA]. Há diferença entre denúncia genérica e geral. Enquanto
naquela se aponta fato incerto e imprecisamente descrito (distanciando-se, sobremaneira, dos
requisitos do art. 41 do CPP), na última há acusação da prática de fato específico atribuído a diversas
pessoas, ligadas por circunstâncias comuns, mas sem a indicação minudente da responsabilidade
interna e individual dos imputados. O direito pátrio não admite denúncia genérica (está relacionada
ao termo “criptoimputação”), sendo possível, entretanto, nos casos de crimes societários e de
autoria coletiva, a denúncia geral, ou seja, aquela que, apesar de não detalhar minudentemente as
ações imputadas aos denunciados, demonstra, ainda que de maneira sutil, a ligação entre sua
conduta e o fato delitivo, não sendo inepta a denúncia nesse caso. (Vide RHC 96.738/RS, Rel. Min.
REYNALDO SOARES DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 24/04/2018, DJe 07/05/2018 e HC
118891, Relator: Min. EDSON FACHIN, Primeira Turma, julgado em 01/09/2015, PROCESSO
ELETRÔNICO DJe-209 DIVULG 19-10-2015 PUBLIC 20-10-2015).

Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - João foi vítima do
crime de injúria racial (art. 140, §3º, CP). Ele fez a representação. O MP ofereceu a denúncia. O juiz
recebeu a denúncia. Depois disto, a suposta autora do crime, Maria, retratou-se cabalmente. João,
então, retratou-se de sua representação. O juiz não aceitou a retratação de João e deu seguimento
ao processo. O juiz agiu corretamente?

- Resposta: A maioria dos candidatos respondia o seguinte: trata-se de crime de ação penal pública
condicionada à representação e, portanto, o juiz agiu corretamente.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL, grupo TJBA]. Acerca do crime de injúria qualificada por elemento racial,
dispõe o CP que “Art. 143 - O querelado que, antes da sentença, se retrata cabalmente da calúnia
ou da difamação, fica isento de pena”. Como se pode notar, a dirimente relativa à retratação cabal
do querelado só se aplica nos casos de calúnia e difamação, mas não no caso de injúria. Dessa forma,

341
segue-se a regra geral de retratação da representação do CPP. Nesse diploma normativo, a retratação
só é possível até o oferecimento da denúncia (art. 25), o que leva à conclusão de que a atitude do
juiz foi correta, ao não aceitar a retratação de João, que se deu somente após o recebimento da
denúncia.

Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - Um indivíduo deu
uma procuração para um advogado, que, por sua vez, substabeleceu a procuração para outro
advogado. No entanto, o primeiro advogado, ao substabelecer a procuração, acrescentou poderes
especiais para o oferecimento de queixa crime. O segundo advogado ofereceu queixa crime em nome
do representado. a) O primeiro advogado poderia ter substabelecido a procuração e, além disso,
acrescentado poderes especiais para o oferecimento de queixa crime? b) Quais são os requisitos
específicos da procuração que traz os b) Quais são os requisitos específicos da procuração que traz
os poderes especiais para oferecer queixa crime?

- Resposta: Código de Processo Penal - Art. 44. A queixa poderá ser dada por procurador com poderes
especiais, devendo constar do instrumento do mandato o nome do querelante e a menção do fato
criminoso, salvo quando tais esclarecimentos dependerem de diligências que devem ser previamente
requeridas no juízo criminal. A lei exige expressamente que esta procuração traga o nome do
querelante e não exige que ela informe o nome do querelado. Contudo, a melhor interpretação é a
de que deve haver também o nome do querelado. O legislador escreveu querelante quando queria
referir-se ao querelado, uma vez que o nome do primeiro, o querelante, deve constar em qualquer
procuração, e não somente na procuração com poderes especiais para o oferecimento de queixa
crime.

7 Ação civil Ex Delicto

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Penal - Discorra sobre ação civil ex delicto,
abordando os seguintes aspectos: 1 conceito da referida ação; 2 cabimento da ação no caso de
sentença absolutória; 3 decisões criminais que não impedem a propositura da referida ação; 4
legitimidade do Ministério Público para propor a ação.
- Resposta: 1 Ação civil ex delicto é uma ação ajuizada pelo ofendido, na esfera cível, para obter
indenização por dano causado por crime. O dano pode ser material ou moral, ambos passíveis de
indenização. O Código de Processo Penal (CPP) proporciona meios eficazes para a vítima buscar
reparação, tanto pela execução da sentença condenatória quanto pela propositura da ação civil ex
delicto. Além disso, garante a utilização do sequestro (art. 125), da busca e apreensão (art. 240), do
arresto (art. 137) e da hipoteca legal (art. 134), bem como admite que a vítima ingresse na ação penal
como assistente de acusação também para pedir a condenação do réu na reparação dos danos. 2 Em
relação à sentença absolutória, a regra é a independência da esfera penal em relação à cível.
Entretanto, algumas sentenças absolutórias fazem coisa julgada material e inviabilizam a propositura
da ação indenizatória. Genericamente, as absolvições baseadas em um juízo de certeza (por exemplo:
o art. 386, I ou IV, do CPP) constituem coisa julgada material. As absolvições baseadas em juízo de

342
dúvida (por exemplo, o art. 386, incisos V ou VII, do CPP: in dubio pro reo) fazem coisa julgada formal
e não impedem a ação civil ex delicto. Art. 65. Faz coisa julgada no cível a sentença penal que
reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legítima defesa, em estrito
cumprimento de dever legal ou no exercício regular de direito. Art. 66. Não obstante a sentença
absolutória no juízo criminal, a ação civil poderá ser proposta quando não tiver sido,
categoricamente, reconhecida a inexistência material do fato. (...) Art. 386. O juiz absolverá o réu,
mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconheça: I – estar provada a inexistência do
fato; II – não haver prova da existência do fato; III – não constituir o fato infração penal; IV – estar
provado que o réu não concorreu para a infração penal; V – não existir prova de ter o réu concorrido
para a infração penal; VI – existirem circunstâncias que excluam o crime ou isentem o réu de pena
(arts. 20, 21, 22, 23, 26 e § 1.º do art. 28, todos do Código Penal), ou mesmo se houver fundada
dúvida sobre sua existência; – 6/6 VII – não existir prova suficiente para a condenação. 3 Nos termos
do CPP, não impedem a propositura da ação civil o despacho de arquivamento do inquérito ou das
peças de informação, a decisão que julgar extinta a punibilidade e a sentença absolutória que decidir
que o fato imputado não constitui crime. Art. 67. Não impedirão igualmente a propositura da ação
civil: I – o despacho de arquivamento do inquérito ou das peças de informação; II – a decisão que
julgar extinta a punibilidade; III – a sentença absolutória que decidir que o fato imputado não
constitui crime. 4 O art. 68 do CPP legitima a propositura de ação civil ex delicto pelo MP. O STF (RE
135.328/SP) entendeu que o referido dispositivo sofre de inconstitucionalidade progressiva,
mantendo a legitimidade do MP até a completa instalação das defensorias públicas. CPP: Art. 68.
Quando o titular do direito à reparação do dano for pobre (art. 32, §§ 1.o e 2.º), a execução da
sentença condenatória (art. 63) ou a ação civil (art. 64) será promovida, a seu requerimento, pelo
Ministério Público. LEGITIMIDADE — AÇÃO EX DELICTO — MINISTÉRIO PÚBLICO — DEFENSORIA
PÚBLICA — ARTIGO 68 DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL – CARTA DA REPÚBLICA DE 1988. A teor do
disposto no artigo 134 da Constituição Federal, cabe à Defensoria Pública, instituição essencial à
função jurisdicional do Estado, a orientação e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma
do artigo 5.º, LXXIV, da Carta, estando restrita a atuação do Ministério Público, no campo dos
interesses sociais e individuais, àqueles indisponíveis (parte final do artigo 127 da Constituição
Federal). INCONSTITUCIONALIDADE PROGRESSIVA — VIABILIZAÇÃO DO EXERCÍCIO DE DIREITO
ASSEGURADO CONSTITUCIONALMENTE — ASSISTÊNCIA JURÍDICA E JUDICIÁRIA DOS NECESSITADOS
– SUBSISTÊNCIA TEMPORÁRIA DA LEGITIMAÇÃO DO MINISTÉRIO PÚBLICO. Ao Estado, no que
assegurado constitucionalmente certo direito, cumpre viabilizar o respectivo exercício. Enquanto não
criada por lei, organizada — e, portanto, preenchidos os cargos próprios, na unidade da Federação
— a Defensoria Pública, permanece em vigor o artigo 68 do Código de Processo Penal, estando o
Ministério Público legitimado para a ação de ressarcimento nele prevista. Irrelevância de a assistência
vir sendo prestada por órgão da Procuradoria Geral do Estado, em face de não lhe competir,
constitucionalmente, a defesa daqueles que não possam demandar, contratando diretamente
profissional da advocacia, sem prejuízo do próprio sustento. (RE 135328, Relator(a): min. MARCO
AURÉLIO, Tribunal Pleno, julgado em 29/06/1994, DJ 20/04/2001).
PÁGINAS 136 A 140
PGM-RR - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação
hipotética: Servidor público de município da Federação foi denunciado pelo Ministério Público após
ter sido comprovado que ele se apropriou de bens móveis públicos dos quais detinha a guarda em

343
razão do cargo que ocupava. No transcorrer do processo penal, embora caracterizadas a autoria e a
materialidade do delito, foi proferida sentença absolutória, em razão da ocorrência de excludente de
culpabilidade. Com referência a essa situação hipotética, discorra sobre: 1 o instituto da ação civil ex
delicto, abordando o sistema adotado pelo Código de Processo Penal brasileiro; [valor: 1,50 ponto]
2 os efeitos civis da sentença absolutória [valor: 3,00 pontos], esclarecendo se, no caso apresentado,
o fundamento da sentença absolutória impede a propositura de ação civil ex delicto [valor: 2,50
pontos].
- Resposta: 1 Por conta da prática de infração penal atribuída a determinada pessoa, podem ser
exercidas duas pretensões distintas: a chamada pretensão punitiva, que é a pretensão do Estado em
impor pena cominada em lei; e a pretensão de reparação do dano que a suposta infração penal possa
ter causado a determinada pessoa, justificada na relação natural e evidente entre a infração penal e
o prejuízo patrimonial que dela possa ter resultado, facultando-se ao agente da conduta a reparação.
Em relação ao tema, pode-se afirmar que o direito processual penal brasileiro, conforme afirmado
pela doutrina, adota o sistema da independência das instâncias, com certo grau de mitigação, visto
que podem ser propostas duas ações independentes — uma no juízo cível, outra no âmbito criminal.
A única peculiaridade do sistema brasileiro é que, nos termos do art. 63 do Código de Processo Penal
(CPP), a sentença condenatória já confere à vítima um título executivo judicial: Art. 63 Transitada em
julgado a sentença condenatória, poderão promover-lhe a execução, no juízo cível, para efeito da
reparação do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. Em suma, a vítima que
pretender obter a reparação do dano causado pelo delito poderá, com tal finalidade, propor,
paralelamente à ação penal, ação civil — ação civil ex delicto. 2 Por serem de instâncias diversas, a
sentença absolutória, em regra, não exerce qualquer influência sobre o processo cível. A exceção
ocorre quando se reconhece, categoricamente, a inexistência material do fato ou quando se afasta
peremptoriamente a autoria ou participação, consoante dispõe o art. 66 do CPP: Art. 66 Não obstante
a sentença absolutória no juízo criminal, a ação civil poderá ser proposta quando não tiver sido,
categoricamente, reconhecida a inexistência material do fato. Dessa forma, a depender do
fundamento, a sentença absolutória poderá (ou não) impedir a propositura de ação civil ex delicto.
No caso hipotético, o fundamento da sentença absolutória, isto é, a comprovação de causa
excludente de culpabilidade, encontra-se previsto no inciso IV do art. 386 do CPP. Nesse caso,
“eventual absolvição do acusado com base no reconhecimento categórico de causa exculpante (v.g.
erro de proibição, coação moral irresistível, obediência hierárquica, inexigibilidade de conduta
diversa, embriaguez completa proveniente de caso fortuito ou força maior) não faz coisa julgada no
cível” (Renato Brasileiro de Lima. Manual de Processo Penal. 2.ª ed. Editora JusPodivm, p. 294).
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Casinho prático sobre ação civil ex delicto e execução civil ex delito. Perguntaram ainda se cabia com
sentença pendente de trânsito em julgado.
RESPOSTA NÃO OFICIAL: A ação civil ex delicto é a ação ajuizada pelo ofendido, na esfera cível, para
obter indenização pelo dano causado pelo crime, quando existente. Nesse contexto, esclareça-se que
ela envolve tanto a execução, no juízo cível, da sentença penal condenatória (sistema da confusão),
como também a ação civil de conhecimento (ação para ressarcimento do dano), em que se pleiteia
a reparação dos danos causados à vítima (sistema da separação das instâncias).
Decorre da interpretação do art. 63 do CPP, que o trânsito em julgado é pressuposto para execução
apenas na hipótese do título executivo ser própria sentença penal condenatória (ação de execução

344
ex delicto – art. 387, IV, CPP), não sendo, contudo, requisito indispensável para execução no caso do
ofendido ter proposto ação de conhecimento no Juízo Cível, com o fim de obter a reparação dos
danos causados, com amparo nos arts. 64 do CPP e 935 do CC (ação civil ex delicto), em razão da
independência entre as instâncias. (STJ - AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL Nº 1.333.528/SP – Dje
23/08/2018)
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - João firmou com
Pedro compromisso de compra e venda de imóvel. No entanto, posteriormente, João descobriu que
Pedro não era o real proprietário do imóvel. Pedro foi processado criminalmente pelo estelionato.
Houve sentença penal condenatória transitada em julgado. Contudo, no curso do processo, João
morreu. Quais ações os sucessores de João podem ajuizar contra Pedro para reparar o dano?
- Resposta: A maioria dos candidatos respondia o seguinte: Os sucessores de João podem ajuizar
contra Pedro uma ação civil de reparação de danos materiais e morais. Diante desta resposta, o
examinador se manifestava da seguinte forma: Além desta, é cabível alguma outra ação? Na sala
onde eu assisti à arguição deste turno, nenhum candidato citou outra ação. Contudo, em outra sala,
uma candidata respondeu da seguinte forma: É cabível, também, a ação civil ex delicto.

8 Jurisdição e competência

Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Ação
penal de tráfico de drogas tramita na justiça estadual, depois se descobre a transnacionalidade do
delito. O que deve ser feito? Haverá nulidade do processo? HC ou MS como medida adequada para
impugnar interceptação telefônica autorizada pelo juiz de direito quando tramitava na Justiça
Estadual (uma vez que não há concreta ameaça à liberdade de ir e vir)? Essa interceptação é válida?
RESPOSTA NÃO OFICIAL: Assim que é descoberto que o delito de tráfico de drogas investigado possui
caracteristicas de transnacionalidade, o juiz da Justiça Estadual deve remeter o feito para Justiça
Federal. Contudo, não haverá nulidade dos atos até então praticado. Ainda, no caso concreto, é
válida a interceptação determinada por juízo inicialmente competente para o processamento do
feito. Embora não exista concreta ameaça à liberdade de ir e vir, os investigados poderão impugnar
a medida de interceptação telefônica por meio de habeas corpus, uma vez que poderão sofrer ao
longo da investigação lesão ou ameaça de lesão a liberdade.
Fundamento: STJ - HC nº 349.583
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINÁRIO. NÃO CABIMENTO.
TRÁFICO INTERNACIONAL E ASSOCIAÇÃO PARA O TRÁFICO DE DROGAS. ALEGAÇÃO DE NULIDADE
PELA AUSÊNCIA DE RATIFICAÇÃO, PELA JUSTIÇA FEDERAL, DA INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA
AUTORIZADA ANTERIORMENTE PELA JUSTIÇA ESTADUAL. DECLINAÇÃO DE COMPETÊNCIA QUE NÃO
POSSUI O CONDÃO DE INVALIDAR A INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA ANTERIORMENTE DETERMINADA.
II - Na espécie, sendo certo que o d. Juízo da 1ª Vara de Vinhedo/SP era o competente para o processo
e julgamento da ação cujo objeto era a apuração do delito de tráfico até então sem evidências de
transnacionalidade, não há que se falar em incompetência do d. Juízo para a determinação da
interceptação de comunicações. III - Ademais, na linha da jurisprudência desta Corte, a declinação de
competência não possui o condão de invalidar a interceptação telefônica anteriormente
determinada por Juízo que até então era competente para o processamento do feito (precedentes).

345
STF HC 84.869
I - Assente a jurisprudência do STF no sentido da idoneidade do habeas corpus para impugnar
autorização judicial de quebra de sigilos, se destinada a fazer prova em procedimento penal. 2. De
outro lado, cabe o habeas corpus (HC 82.354, 10.8.04, Pertence, DJ 24.9.04) - quando em jogo
eventual constrangimento à liberdade física – contra decisão denegatória de mandado de segurança.
II. Quebra de sigilos bancário e fiscal, bem como requisição de registros telefônicos: decisão de
primeiro grau suficientemente fundamentada, a cuja motivação se integraram per relationem a
representação da autoridade policial e a manifestação do Ministério Público. III. Excesso de
diligências: alegação improcedente: não cabe invocar proteção constitucional da privacidade em
relação a registros públicos.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação
hipotética: Prefeito, em exercício, foi acusado de ter cometido crime doloso contra a vida no
município em que atua. Acerca dessa situação hipotética, responda aos seguintes questionamentos,
fundamentando suas respostas com base nas regras de competência, conforme a legislação
pertinente e o entendimento do STF. 1 Se o crime tiver relação com o exercício do cargo de prefeito,
qual órgão terá competência para julgá-lo? 2 Se o crime não tiver relação com o exercício do cargo
de prefeito, qual órgão terá competência para julgá-lo? 3 A competência para o julgamento do crime
será modificada caso o prefeito renuncie ou não se reeleja?
- Resposta: 1 Prevalecerá a prerrogativa de foro especial do prefeito (art. 29, X, CF) se o crime
cometido por ele durante o exercício do cargo estiver relacionado às suas funções — como, por
exemplo, crime praticado para acobertar ato relacionado à função ou conexo com crime contra a
administração pública (peculato, corrupção, desvio de verbas). Nesse caso, a competência será do
tribunal de justiça do estado onde tiver sido praticado o crime. Esta é a posição do STF (AP 937) ao
interpretar a Súmula Vinculante n.º 45: “A competência constitucional do Tribunal do Júri prevalece
sobre o foro por prerrogativa de função estabelecido exclusivamente pela constituição estadual.” Se
a conduta praticada for considerada crime federal — como, por exemplo, contra delegado federal,
para evitar indiciamento —, a competência será do tribunal regional federal da região onde tiver sido
praticado o crime, porque prejudicou um serviço da competência da União (art. 109, IV, CF). Esta é a
posição do STF na Súmula 702: “A competência do Tribunal de Justiça para julgar prefeitos restringe-
se aos crimes de competência da justiça comum estadual; nos demais casos, a competência originária
caberá ao respectivo tribunal de segundo grau.” 2 Se o crime não tiver relação com o exercício da
função, por ser, por exemplo, passional ou por vingança, a competência será do tribunal do júri do
local onde tiver ocorrido o resultado do crime (art. 70 do CPP). 3 Se a instrução criminal já estiver
concluída e já tiver havido publicação para a apresentação de alegações finais, mantém-se o
julgamento no foro especial. Se a renúncia ou a não reeleição ocorrer antes dessa fase, remete-se o
processo à primeira instância, conforme entendimento do STF: AP 937. Resolução da questão de
ordem com a fixação das seguintes teses: (i) O foro por prerrogativa de função aplica-se apenas aos
crimes cometidos durante o exercício do cargo e relacionados às funções desempenhadas; e (ii) Após
o final da instrução processual, com a publicação do despacho de intimação para apresentação de
alegações finais, a competência para processar e julgar ações penais não será mais afetada, em razão
de o agente público vir a ocupar cargo ou deixar o cargo que ocupava, qualquer que seja o motivo.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação hipotética: O assistido

346
da DPU falsificou carteira de habilitação de amador, emitida pela Marinha do Brasil, e apresentou o
documento falsificado à autoridade portuária. À luz dos princípios constitucionais e da jurisprudência
do STF e da CIDH, qual a justiça competente para julgar tal infração? Fundamente a sua resposta.
RESPOSTA NÃO OFICIAL: É da JUSTIÇA FEDERAL a competência para processar e julgar CIVIL
denunciado pelos crimes de falsificação de documento ou uso de documento falso (arts. 311 e 315,
respectivamente, do CPM), quando se tratar de falsificação da Caderneta de Inscrição e Registro (CIR)
ou Habilitação de Arrais-Amador, ambas expedidas pela Marinha do Brasil.
STF. Súmula Vinculante n.º 36

9 Questões e processos incidentes.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Penal - Conceitue e diferencie as medidas
assecuratórias de natureza patrimonial previstas no Código de Processo Penal. Aborde também os
requisitos, o cabimento e as consequências dessas medidas em caso de condenação do réu.
- Resposta: Conceito O sequestro, o arresto e a hipoteca legal são medidas cautelares de natureza
patrimonial cujo objetivo é o ressarcimento ou a reparação civil do dano causado pela infração penal.
Especificidades de cada medida assecuratória de natureza patrimonial a) Sequestro é a retenção
litigiosa em situações em que está presente dúvida acerca da sua propriedade ou da origem ilícita de
determinado bem. b) Arresto é a retenção de qualquer bem para fins de garantia de solvabilidade do
devedor e tem incidência sobre o patrimônio geral do devedor. Uma das formas dessa retenção de
bem patrimonial é o arresto prévio de bem imóvel, que se caracteriza por ser medida preparatória
da inscrição em hipoteca (art. 136) a ser revogada se em 15 dias tal hipoteca não estiver inscrita. c)
Hipoteca legal é a retenção de bem imóvel que, para garantir a reparação do dano, incide sobre
imóveis do acusado, independentemente da origem ou da fonte de aquisição da propriedade, tendo
por único objetivo garantir a solvabilidade do devedor, na liquidação de obrigação ou
responsabilidade civil decorrente de infração penal. Requisitos, cabimento e consequências de
medidas assecuratórias de natureza patrimonial em caso de condenação do réu a) Sequestro
Requisitos: existência de fato criminoso; indícios veementes da proveniência ilícita dos bens; e, por
ser uma medida acautelatória, perigo da demora (arts.126 e 131 CPP). Cabimento: Caberá o
sequestro de bens imóveis adquiridos pelo indiciado ou acusado com o proveito da infração, incluídos
os que já tenham sido objeto de alienação a terceiros. O terceiro que tiver agido com boa-fé poderá
opor embargos ao sequestro. Os bens móveis adquiridos com o proveito de crime também admitem
sequestro (art. 132 CPP). Caso o bem móvel seja o próprio produto da infração, a medida cabível é
busca e apreensão (art. 240, b, CPP). O sequestro será decretado de ofício, a requerimento do MP ou
do ofendido, ou mediante representação do delegado, seja na investigação, seja durante a ação
penal, devendo ser levada à inscrição no registro de imóveis (art. 128). Caso decretada antes da ação
penal, a inicial deve ser proposta no prazo de 60 dias após a conclusão da diligência, sob pena de
levantamento da medida. Consequências em caso de condenação: Havendo sentença condenatória
transitada em julgado, os bens serão levados a leilão, recolhendo-se o apurado ao Tesouro Nacional,
depois de retirado o que couber ao lesado ou ao terceiro de boa-fé (art.133), estando, portanto,
sujeitos à pena de perdimento. b) Arresto Cabimento: O arresto de bens móveis, também suscetíveis
de penhora, ocorre nas situações em que o acusado não tenha bens imóveis ou estes sejam
insuficientes para a satisfação da responsabilidade civil. Em caso de coisas fungíveis e de fácil
deterioração, estas devem ser avaliadas e leiloadas para posterior depósito judicial do valor apurado

347
(arts. 120, § 5.º e 137, § 1.º do CPP). Consequência em caso de condenação: Na hipótese de
condenação definitiva, o incidente é remetido à instância cível para apuração da respectiva
responsabilidade. c) Hipoteca legal Requisitos: Deve ser requerida pelo ofendido em qualquer fase
do processo, desde que presentes a certeza do fato criminoso (materialidade) e indícios suficientes
de autoria. Não há prazo para instauração da ação penal. Incide unicamente sobre o patrimônio do
suposto autor do fato criminoso em face de sua responsabilidade civil, ou seja, recai sobre quaisquer
imóveis suficientes para garantir a futura recomposição dos danos, bem como o pagamento de custas
e despesas processuais. Cabimento: Caberá ao juiz, após prévia e rápida instrução, arbitrar o valor
provisório da futura e possível responsabilidade civil bem como determinar a avaliação do imóvel
indicado, valendo-se de perito nomeado ou avaliador judicial. Não será hipotecado se o acusado
oferecer caução equivalente (art.135 § 6.º). Consequências em caso de condenação: Havendo
sentença condenatória transitada em julgado, os autos da hipoteca serão encaminhados ao juízo
cível para execução (art.143). Em caso de sentença absolutória ou extintiva da punibilidade, da
mesma forma que no sequestro, haverá o cancelamento da hipoteca. Eugênio Pacelli. Curso de
processo penal, p. 321-6.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - O que
são incidentes processuais? Cite exemplos
RESPOSTA NÃO OFICIAL: São as questões e os procedimentos secundários, que incidem sobre o
procedimento principal, merecendo solução antes da decisão da causa ser proferida. Dividem-se em
questões prejudiciais e processos incidentes.
As questões prejudiciais são os pontos fundamentais, vinculados ao direito material, que necessitam
ser decididos antes do mérito da causa, porque a este se ligam. Em verdade, são impedimentos ao
desenvolvimento regular do processo. Ex.: se se discute um esbulho possessório (art. 161, § 1.º, II,
CP), mas a matéria relativa à legítima posse encontra-se em discussão na esfera cível, melhor que o
juiz criminal aguarde o deslinde desta, para então julgar o mérito da causa.
Os procedimentos incidentes são os interpostos ao longo da causa principal, que demandam solução
pelo próprio juiz criminal, antes que o mérito seja conhecido e decidido. Correm ao largo do
procedimento principal para não tumultuá-lo, embora com ele tenham íntima ligação. Ex.: se se argui
o impedimento ou a suspeição do promotor, deve-se decidir essa questão antes do mérito ser
julgado. Os procedimentos incidentes são: exceções, incompatibilidades e impedimentos, conflitos
de jurisdição, restituição de coisas apreendidas, medidas assecuratórias, incidente de falsidade e
incidente de insanidade mental. Há, igualmente, procedimentos incidentes previstos em leis
especiais. Exemplificando: a discussão sobre a destruição do material coletado durante o
procedimento de interceptação telefônica, conforme previsto no art. 9.º da Lei 9.296/1996.
Fonte: http://www.guilhermenucci.com.br/dicas/o-que-sao-incidentes-processuais
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Diferencie questão preliminar de prejudicial. Fale sobre questão prejudicial obrigatória e facultativa.
RESPOSTA NÃO OFICIAL: Questão prejudicial é toda questão relacionada ao mérito da causa, que
necessita ser julgada antes deste. A decisão da questão prejudicial pode interferir no julgamento do
mérito da causa. É autônoma, pois existe independentemente da questão principal, podendo ser

348
objeto de processo distinto e podendo ainda ser julgada ou não pelo juízo penal. Exemplo: exceção
da verdade nos crimes de calúnia.
O Código de Processo Penal trata expressamente da questão prejudicial obrigatória e da questão
prejudicial facultativa. A questão prejudicial obrigatória (sistema da prejudicialidade obrigatória) é
aquela que impõe a suspensão do processo penal até que haja decisão prolatada por juízo cível. Ela
vem prevista no art. 92 do CPP, que assevera: se a decisão sobre a existência da infração depender
da solução de controvérsia, que o juiz repute séria e fundada, sobre o estado civil das pessoas, o
curso da ação penal ficará suspenso até que no juízo cível seja a controvérsia dirimida por sentença
passada em julgado, sem prejuízo, entretanto, da inquirição das testemunhas e de outras provas de
natureza urgente.
Já a questão prejudicial facultativa (prejudicialidade facultativa) é aquela que permite ao juiz criminal,
de acordo com seu critério, suspender o processo, aguardando solução de determinada questão em
outra esfera. Está prevista no art. 93 do CPP, que dispõe: se o reconhecimento da existência da
infração penal depender de decisão sobre questão diversa da prevista no artigo anterior (ou seja,
questão que não diga respeito ao estado civil da pessoa, a exemplo de direitos reais, direitos
obrigacionais, relações empregatícias etc), e se neste houver sido proposta ação para resolvê- la, o
juiz criminal poderá, desde que essa questão seja de difícil solução e não verse sobre direito cuja
prova a lei civil limite, suspender o curso do processo, após a inquirição das testemunhas e realização
das outras provas de natureza urgente.
Difere da questão preliminar tendo em vista que esta última diz respeito ao próprio processo e seu
regular desenvolvimento. A decisão da questão preliminar tem o único efeito de impedir o
julgamento do mérito da causa se ela for reconhecida pelo magistrado. Em não sendo reconhecida,
não interfere no mérito da causa. É absolutamente dependente, eis que depende da existência da
questão principal e será sempre julgada pelo juízo penal. Exemplo: nulidades processuais
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - Como
se chama o instituto de devolução a quem de direito do objeto apreendido em diligência policial ou
judiciária? Arma de uso restrito das forças armadas pode ser restituída ao indivíduo absolvido em
processo?
RESPOSTA NÃO OFICIAL: Com relação às coisas apreendidas durante a fase investigatória ou até
mesmo judicial para facilitar o esclarecimento do crime e de sua autoria, vale a regra geral de que,
antes de transitar em julgado a sentença final, elas não poderão ser restituídas enquanto
interessarem ao processo (art. 118 do CPP).
A Restituição de Coisas Apreendidas poderá ser determinada pela própria autoridade policial ou pelo
juiz. Para que seja possível a restituição de coisas apreendidas, é necessário não existir dúvida quanto
ao direito do reclamante. Se, porém, esse direito for duvidoso, deve ser autuado em apartado o
pedido de restituição, conferindo-se ao requerente o prazo para a prova. Por fim, Em havendo dúvida
sobre quem seja o verdadeiro dono, o juiz remeterá as partes para o juízo cível.
Conforme Manual de Bens Apreendidos do CNJ, as armas de fogo de uso permitido ou restrito,
devidamente registradas e autorizadas, podem ser restituídas aos legítimos proprietários. Para tanto,
é essencial que, no momento da retirada do material sejam apresentados os documentos de registro
e de autorização de porte. Já as armas de fogo, sem registro ou autorização, após a realização da

349
perícia e da juntada do laudo aos autos, quando não mais interessarem à persecução penal, devem
ser remetidas mediante termo nos autos ao Comando do Exército (art. 25 da Lei n. 10.826/2003). Por
idênticas razões, o mesmo destino deverá ser conferido às munições e a quaisquer outros petrechos
bélicos.
https://www.cnj.jus.br/wp-
content/uploads/2011/01/MANUAL_DE_GESTO_DOS_BENS_APREENDIDOS_cd.pdf
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Conceitue incidentes processuais.
RESPOSTA NÃO OFICIAL: São as questões e os procedimentos secundários, que incidem sobre o
procedimento principal, merecendo solução antes da decisão da causa ser proferida. Dividem-se em
questões prejudiciais e processos incidentes.
As questões prejudiciais são os pontos fundamentais, vinculados ao direito material, que necessitam
ser decididos antes do mérito da causa, porque a este se ligam. Em verdade, são impedimentos ao
desenvolvimento regular do processo. Ex.: se se discute um esbulho possessório (art. 161, § 1.º, II,
CP), mas a matéria relativa à legítima posse encontra-se em discussão na esfera cível, melhor que o
juiz criminal aguarde o deslinde desta, para então julgar o mérito da causa.
Os procedimentos incidentes são os interpostos ao longo da causa principal, que demandam solução
pelo próprio juiz criminal, antes que o mérito seja conhecido e decidido. Correm ao largo do
procedimento principal para não tumultuá-lo, embora com ele tenham íntima ligação. Ex.: se se argui
o impedimento ou a suspeição do promotor, deve-se decidir essa questão antes do mérito ser
julgado. Os procedimentos incidentes são: exceções, incompatibilidades e impedimentos, conflitos
de jurisdição, restituição de coisas apreendidas, medidas assecuratórias, incidente de falsidade e
incidente de insanidade mental. Há, igualmente, procedimentos incidentes previstos em leis
especiais. Exemplificando: a discussão sobre a destruição do material coletado durante o
procedimento de interceptação telefônica, conforme previsto no art. 9.º da Lei 9.296/1996.
Fonte: http://www.guilhermenucci.com.br/dicas/o-que-sao-incidentes-processuais
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - Sobre
restituição de coisas apreendidas. Arma usada no crime pode ser restituída?
RESPOSTA NÃO OFICIAL: Conforme Manual de Bens Apreendidos do CNJ, as armas de fogo de uso
permitido ou restrito, devidamente registradas e autorizadas, podem ser restituídas aos legítimos
proprietários. Para tanto, é essencial que, no momento da retirada do material sejam apresentados
os documentos de registro e de autorização de porte. Já as armas de fogo, sem registro ou
autorização, após a realização da perícia e da juntada do laudo aos autos, quando não mais
interessarem à persecução penal, devem ser remetidas mediante termo nos autos ao Comando do
Exército (art. 25 da Lei n. 10.826/2003). Por idênticas razões, o mesmo destino deverá ser conferido
às munições e a quaisquer outros petrechos bélicos.
https://www.cnj.jus.br/wp-
content/uploads/2011/01/MANUAL_DE_GESTO_DOS_BENS_APREENDIDOS_cd.pdf

350
10 Prova.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Na hipótese de réu citado por edital não comparecer
ao processo nem constituir procurador, será legítima a produção antecipada de prova testemunhal
para evitar o esquecimento dos fatos pelo decurso de tempo pela testemunha? Fundamente a sua
resposta.
RESPOSTA NÃO OFICIAL: Por constituir modalidade de citação ficta, a citação por edital não garante
que o acusado efetivamente tome conhecimento da sua existência. Dessa forma, caso houvesse o
prosseguimento do feito sem que o réu tivesse pleno conhecimento da imputação da qual responde,
seriam violados os princípios do contraditório e da ampla defesa. Atenta a essa situação, a Lei no
9.271/96 alterou a redação do art. 366, caput, do CPP, passando a determinar que, se o réu, citado
por edital, não comparecer nem constituir advogado, não poderá ser julgado, ficando suspensos o
processo e o curso do prazo prescricional. Haverá aqui crise de instância.
Quanto à produção antecipada de provas, ela somente pode ser feita se a prova for perecível,
devendo, pois, o magistrado analisar a urgência na sua produção antecipada. Não basta a simples
menção à existência de uma prova testemunhal para que seja demonstrada essa urgência. Assim,
faz-se urgente colher o depoimento de uma criança que testemunhou o crime, pois seu crescimento
alterará a versão dos fatos, ou de alguém que seja portador de alguma doença terminal, mas não se
afigura urgente ouvir uma testemunha que disse na fase policial que apenas ouviu falar que o réu é
culpado. Nesse sentido o STJ na sua Súmula no 455: "A decisão que determina a produção antecipada
de provas com base no art. 366 do CPP deve ser concretamente fundamentada, não a justificando
unicamente o mero decurso do tempo". É esse também o entendimento do STF (Informativo no 806).
Posteriormente à publicação da Súmula, o STJ decidiu que pode ser deferida produção antecipada
de prova testemunhal - nos termos do art. 366 do CPP - sob o fundamento de que a medida revelar-
se-ia necessária pelo fato de a testemunha exercer função de segurança pública (Informativo no 519).
Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - Por
meio de captação de conversa telefônica colhida inquisitorialmente, Nestor foi denunciado pela
prática de determinado delito, tendo, entretanto, a autoridade judicial constatado que a conversa
havia sido obtida sem autorização judicial e também sem a autorização prévia de um de seus
interlocutores. Intimado a se manifestar a respeito, o parquet admitiu que a conversa fora captada
sem autorização judicial prévia, argumentando que esta seria desnecessária porque a modalidade de
captação não seria vedada pelo ordenamento e que um dos interlocutores, embora não tivesse
conhecimento do momento da captação telefônica, apresentara, por declaração juntada pelo MP,
consentimento expresso da divulgação de seu conteúdo, circunstancia que manteria incólume a
garantia constitucional do sigilo das comunicações. Nessa situação hipotética, o fato de ter havido
autorização posterior de u dos interlocutores da conversa telefônica permite que uma das
modalidades de captação se transmude a ponto de autoriza a captação sem autorização judicial e,
assim, possa ser mantida nos autos como prova? Justifique sua resposta e cite as três modalidades
mais conhecidas de captação telefônica, estabelecendo as diferenças essenciais entre elas.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: Não é válida a interceptação telefônica realizada sem previa
autorização judicial, ainda que haja posterior consentimento de um dos interlocutores para ser
tratada como escuta telefônica e utilizada como prova em processo penal. A interceptação telefônica
é a captação de conversa feita por um terceiro, sem o conhecimento dos interlocutores, que depende

351
de ordem judicial, nos termos do inciso XII do artigo 5º da CF, regulamentado pela Lei nº 9296/1996.
A ausência judicial para captação da conversa macula a validade do material como prova do processo
penal. A escuta telefônica é a captação de conversa feita por um terceiro, com o
PÁGINAS 141 A 145
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Disserte:gestão das provas e posição do juiz no sistema acusatório;
O sistema acusatório é o modelo de processo penal que tem como características fundamentais: a
separação entre as funções de acusar, defender e julgar; o respeito ao contraditório, ampla defesa e
publicidade dos atos processuais; e a imparcialidade do órgão julgador.
O juiz formará sua convicção pela livre apreciação da prova produzida em contraditório judicial, não
podendo fundamentar sua decisão exclusivamente nos elementos informativos colhidos na
investigação, ressalvadas as provas cautelares, não repetíveis e antecipadas (art. 155 do CPP).
O CPP adotou o sistema da livre convicção do juiz/persuasão racional, exceto no caso do júri, na qual
vigora o sistema da íntima convicção do juiz/da certeza moral aos juízes leigos. Do sistema da prova
legal/certeza moral do legislador/prova tarifada não há senão resquícios em nosso ordenamento,
como, p.ex., a previsão de que somente à vista da certidão de óbito o juiz pode declarar a extinção
da punibilidade em razão da morte do acusado (art. 62 do CPP).
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal
- Considere que, no curso de determinado processo criminal, o promotor de justiça suspeite da
idoneidade de relevante documento juntado aos autos pela defesa do acusado, entendendo-o
materialmente falsificado. Em face dessa situação, indique, com a devida fundamentação, as
medidas a serem adotadas pelo promotor de justiça e as respectivas consequências para o processo.
O Promotor de justiça deverá promover o incidente de falsidade documental (art. 145 do CPP).
Art. 145. Argüida, por escrito, a falsidade de documento constante dos autos, o juiz observará o
seguinte processo: I - mandará autuar em apartado a impugnação, e em seguida ouvirá a parte
contrária, que, no prazo de 48 horas, oferecerá resposta; II - assinará o prazo de três dias,
sucessivamente, a cada uma das partes, para prova de suas alegações; III - conclusos os autos, poderá
ordenar as diligências que entender necessárias; IV - se reconhecida a falsidade por decisão
irrecorrível, mandará desentranhar o documento e remetê-lo, com os autos do processo incidente,
ao Ministério Público.
Art. 146. A argüição de falsidade, feita por procurador, exige poderes especiais.
Art. 147. O juiz poderá, de ofício, proceder à verificação da falsidade.
Art. 148. Qualquer que seja a decisão, não fará coisa julgada em prejuízo de ulterior processo penal
ou civil.

11 Sujeitos do Processo

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal
- Considere que determinado promotor de justiça atue em processo criminal em que seja parte seu
vizinho, maior e capaz, a quem tenha aconselhado sobre os fatos a ele imputados. Nessa situação

352
hipotética, esclareça, de modo fundamentado, quais são as possíveis consequências jurídicas para os
atos praticados pelo referido promotor nesse processo.
O referido promotor de justiça será considerado suspeito e a consequência jurídica será a nulidade
dos atos praticados no respectivo processo.
Art. 254. O juiz dar-se-á por suspeito, e, se não o fizer, poderá ser recusado por qualquer das partes:
(...) IV - se tiver aconselhado qualquer das partes.
Art. 258. Os órgãos do Ministério Público não funcionarão nos processos em que o juiz ou qualquer
das partes for seu cônjuge, ou parente, consangüíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o
terceiro grau, inclusive, e a eles se estendem, no que Ihes for aplicável, as prescrições relativas à
suspeição e aos impedimentos dos juízes.
Art. 564. A nulidade ocorrerá nos seguintes casos: (...) I - por incompetência, suspeição ou suborno
do juiz.
Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal
- Há impedimento do membro do MP que atuou no inquérito policial para propor a ação penal? Qual
o entendimento do STJ? Em um caso de impedimento do membro do MP, qual o procedimento a
ser adotado segundo a lei orgânica nacional do MP?
Segundo a Súmula STJ 234, a participação de membro do Ministério Público na fase investigatória
criminal não acarreta o seu impedimento ou suspeição para o oferecimento da denúncia.
Em caso de impedimento de membro do MP, competirá ao Procurador-Geral de Justiça designar
membro do MP substituir o titular anterior (art. 10, IX, “f”, da Lei nº 8.625/1993).

12 Prisão, medidas cautelares, e liberdade provisória e prisão temporária (Lei nº 7.960/1989)

Defensor Público Estadual - DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte
situação hipotética: Manoel foi preso em flagrante pela prática de uma série de furtos. Entre os
produtos dos furtos encontrados com o acusado, havia duas televisões de quarenta polegadas, joias
e R$ 28.000 em espécie. Durante a investigação, os policiais cumpriram mandado judicial e
recolheram um veículo na residência de Manoel, pela suspeita de se tratar de provento de crime.
Contudo, o veículo, que estava em nome de Manoel, era de propriedade lícita e exclusiva de sua ex-
cônjuge, reconhecida em processo judicial de divórcio. Com relação a essa situação hipotética,
responda, fundamentadamente, aos seguintes questionamentos. 1 Que medida assecuratória
determinou o juiz para o recolhimento do veículo que estava em nome de Manoel? 2 Qual é a
finalidade dessa medida? 3 Que atitude deve ser tomada pela ex-cônjuge de Manoel para reaver o
veículo?
- Qual foi a medida assecuratória determinada pelo juiz? O juiz determinou o sequestro, por supor
tratar-se de provento de crime (art. 126 do CPP)
- Qual é a finalidade do sequestro? Trata-se de medida assecuratória, fundada no interesse público
e antecipativa do perdimento de bens como efeito da condenação, no caso de bens produto do crime
ou adquiridos pelo agente com a prática do fato criminoso.
- Que atitude deve ser tomada pela ex-cônjuge de Manoel para reaver veículo? Segundo o art. 129
do CPP, são cabíveis embargos de terceiro, em qualquer tempo, enquanto não houver o perdimento

353
do bem em leilão. Ademais, o sequestro poderá ser levantado por terceiro (art. 131 do CPP): se a
ação penal não for intentada no prazo de sessenta dias, contado da data em que ficar concluída a
diligência; se o terceiro, a quem tiverem sido transferidos os bens, prestar caução.
DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Determinado
Defensor Público federal plantonista de um final de semana recebeu a comunicação de um auto de
prisão em flagrante. O caso referia-se ao comparecimento espontâneo do assistido a delegacia da
Polícia Federal para informar que havia extraído ilegalmente, havia uma semana, uma caçamba de
areia de determinada área no município onde se situa a DPU. Conforme o assistido, ao ser informado
por um parente de que tal conduta era crime federal, entendeu que era seu dever comparecer
espontaneamente à polícia para informar o fato e receber orientações. O delegado de Polícia Federal,
por cautela, deu-lhe voz de prisão e lavrou o flagrante. Na condição do Defensor Público federal
plantonista, que providência imediata o(a) senhor(a) tomaria nesse caso?
Na condição do referido defensor público, a providência imediatia seria o pedido de relaxamento de
prisão (art. 5º, LXV, da CF c/c art. 310, I, do CPP), uma vez que não há a situação de flagrante, pois a
extração de areia ocorreu havia uma semana, bem como o caso não é de competência da Polícia
Federal (art. 144, § 1º, da CF).
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Marcos, primário, foi preso em flagrante por suposto crime de furto. Recebidos os autos da prisão
em flagrante pela defensoria pública, foi requerida a concessão de liberdade provisória a Marcos. O
juiz, todavia, indeferiu o pedido e manteve a prisão cautelar, sob o argumento de que Marcos era
morador de rua e que este, apesar de dizer o local onde poderia ser normalmente encontrado, não
teria comprovado residência fixa; assim, não poderia ser citado e intimado para comparecer aos
futuros atos processuais, e poderia até mesmo fugir, o que colocaria em risco a aplicação da lei penal.
Nessa situação hipotética, que providência em favor de João deve ser efetivada pelo defensor público
ao tomar ciência da decisão de indeferimento da liberdade provisória? Justifique sua resposta.
O referido defensor público deve impetrar um habeas corpous, uma vez que não cabe a interposição
de recurso em sentido estrito por ausência de previsão legal no rol do art. 581 do CPP.
Quanto ao aspecto material, não foi justificada concreta e adequadamente em que medida a
liberdade de de Marcos poderia comprometer a ordem pública ou econômica, ou, ainda, a aplicação
da lei penal, bem como a insuficiência das medidas previstas no art. 319 do CPP. Segundo o STJ, “a
simples alegação de que o Recorrente não informou seu endereço por ser morador de rua não é
fundamento idôneo para a decretar a segregação preventiva” (RHC 115.903/MS, Rel. Ministra
LAURITA VAZ, SEXTA TURMA, julgado em 03/09/2019).
Obs.: existem acórdãos do STJ mantendo a preventiva por considerar outros elementos como
reincidência e a gravidade do crime (RHC 55.348/PR, Rel. Ministro REYNALDO SOARES DA FONSECA,
QUINTA TURMA, julgado em 20/08/2015).
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - Há
hipótese em que a autoridade policial pode conceder liberdade provisória? Em quais hipóteses
poderá o juiz conceder liberdade provisória?
A autoridade policial poderá conceder liberdade provisória com fiança nos casos de infração cuja
pena privativa de liberdade máxima não seja superior a 4 (quatro) anos (art. 322 do CPP).

354
Há controvérsia doutrinária quanto à possibilidade de concessão de liberdade provisória sem fiança,
uma vez que o parágrafo único do art. 322 do CPP dispõe que “nos demais casos, a fiança será
requerida ao juiz, que decidirá em 48 (quarenta e oito) horas”. Vidal Gomes (2011, p. 467), por
exemplo, entende que somente o juiz pode dispensar a fiança. Assim, nas palavras desse autor,
“quanto à dispensa da fiança na hipótese prevista no art. 350 do Código de Processo Penal, a
competência para sua concessão neste caso é apenas do juiz, conforme expressamente disposto”.
Para André Nicolitt (2014, p. 797-798): “A prisão em flagrante destina-se à sua conversão em prisão
preventiva. Em caso de pena não superior a 4 anos, o juiz não poderia decretar a prisão, não sendo
razoável recolher o indiciado ao cárcere até que o juiz o isente do recolhimento, nos termos do art.
350 do CPP. Por tal razão, sustentamos que a própria autoridade policial poderá dispensar a fiança e
colocar o réu em liberdade”.
O juiz poderá conceder a liberdade provisória, com ou sem fiança, ao receber o auto de prisão em
flagrante (art. 310, III, do CPP) e verificar a ausência dos requisitos de autorizam a decretação da
prisão preventiva (art. 321 do CPP), impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas no art.
319 do CPP.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Delegado pode conceder liberdade provisória?
A autoridade policial poderá conceder liberdade provisória com fiança nos casos de infração cuja
pena privativa de liberdade máxima não seja superior a 4 (quatro) anos (art. 322 do CPP).
Há controvérsia doutrinária quanto à possibilidade de concessão de liberdade provisória sem fiança,
uma vez que o parágrafo único do art. 322 do CPP dispõe que “nos demais casos, a fiança será
requerida ao juiz, que decidirá em 48 (quarenta e oito) horas”. Vidal Gomes (2011, p. 467), por
exemplo, entende que somente o juiz pode dispensar a fiança. Assim, nas palavras desse autor,
“quanto à dispensa da fiança na hipótese prevista no art. 350 do Código de Processo Penal, a
competência para sua concessão neste caso é apenas do juiz, conforme expressamente disposto”.
Para André Nicolitt (2014, p. 797-798): “A prisão em flagrante destina-se à sua conversão em prisão
preventiva. Em caso de pena não superior a 4 anos, o juiz não poderia decretar a prisão, não sendo
razoável recolher o indiciado ao cárcere até que o juiz o isente do recolhimento, nos termos do art.
350 do CPP. Por tal razão, sustentamos que a própria autoridade policial poderá dispensar a fiança e
colocar o réu em liberdade”.
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - Um servidor público
praticou o crime de falso reconhecimento de firma em documento particular, cuja pena era de
reclusão, de 1 a 3 anos. Ele foi preso em flagrante. O delegado disse que não poderia arbitrar fiança
em razão de vedação legal. a) O delegado agiu corretamente? b) Conceitue fiança. c) Qual a finalidade
da fiança?
A fiança é Uma caução em dinheiro ou outros bens (garantia real) prestada em favor do indiciado ou
réu, para que ele possa responder o inquérito ou o processo em liberdade, devendo cumprir
determinadas obrigações processuais, sob pena de a fiança ser considerada quebrada e ele ser preso
cautelarmente.
Quanto à finalidade, a fiança possui uma natureza jurídica híbrida, podendo ser tanto uma medida
cautelar autônoma, quanto uma contracautela à prisão.

355
O referido delegado não agiu corretamente. A autoridade policial poderá conceder liberdade
provisória com fiança nos casos de infração cuja pena privativa de liberdade máxima não seja
superior a 4 (quatro) anos (art. 322 do CPP).

13 Citações e intimações

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação
hipotética: O acusado, denunciado por roubo, não foi encontrado, para ser citado, no endereço
residencial constante do processo. De acordo com as jurisprudências dos tribunais superiores,
responda aos questionamentos a seguir, relativos à situação fática apresentada. 1 Quais são as
providências a serem tomadas pelo juiz, incluídas as facultativas? 2 Qual é o prazo de suspensão do
curso do prazo prescricional? Quando esse prazo será retomado? 3 Como é feita a contagem dos
prazos em relação à citação pessoal?
- Resposta: 1 Providências a serem tomadas pelo juiz, incluídas as facultativas: Por cautela, o juiz
deve oficiar o estabelecimento prisional local para verificar se o mesmo não se encontra preso por
outro crime (Súmula 351 STF). Como o réu não foi encontrado, o juiz determinará a citação por edital,
com prazo de 15 dias (art. 361 do CPP). Mas, se o acusado, citado por edital, não comparecer nem
constituir advogado, o juiz suspenderá o processo e o curso do prazo prescricional, podendo, ainda,
determinar a produção antecipada de provas que forem consideradas urgentes (art. 225, CPP), e,
decretar a prisão preventiva (arts. 366 e 312, todos do CPP).
2 Prazo de suspensão do curso do prazo prescricional; prazo para a retomada desse curso Há duas
correntes de pensamento: segundo a primeira, suspende-se o prazo prescricional pelo período
determinado pelo art. 109 do Código Penal; ou seja, o período de suspensão do prazo prescricional
é regulado pelo máximo da pena cominada (Súmula 415 do STJ). A outra corrente, por sua vez, aduz
que o prazo prescricional será suspenso indeterminadamente (RE 460.971/RS). À luz do art. 366 do
CPP, suspenso o prazo, este será retomado assim que o réu for encontrado.
3 Modo como é feita a contagem dos prazos em relação à citação pessoal: Para a citação pessoal,
os prazos são contados a partir da intimação, e não da juntada do mandado (súmula 710 do STF).
Fundamentação: Súmula 351 do STF: É nula a citação por edital de réu preso na mesma unidade da
Federação em que o juiz exerce a sua jurisdição. Súmula 710 do STF: No processo penal, contam-se
os prazos da data da intimação, e não da juntada aos autos do mandado ou d acarta precatória ou
de ordem. – 5/5 Súmula 415 do STJ: O período de suspensão do prazo prescricional é regulado pelo
máximo da pena cominada. Código Penal Art. 109. A prescrição, antes de transitar em julgado a
sentença final, salvo o disposto nos parágrafos 1.º do art. 110 deste Código, regula-se pelo máximo
da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: I – em 20(vinte) anos, se o máximo
da pena é superior a 12 (doze); II – em 16 (dezesseis) anos, se o máximo da pena é superior a 8 (oito)
e não excede a 12 (doze); III – em 12 (doze) anos, se o máximo da pena é superior a 4 (quatro) anos
e não excede a 8 (oito); IV – em 8 (oito) anos, se o máximo da pena é superior a 2 (dois) anos e não
excede a 4 (quatro); V – em 4 (quatro) anos, se o máximo da pena é igual a 1 (um) ano ou, sendo
superior, não excede a 2 (dois); VI – em 3 (três) anos, se o máximo da pena é inferior a 1 (um ) ano.
CPP Art. 225. Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por velhice,
inspirar receio de que ao tempo da instrução criminal já não exista, o juiz poderá, de ofício ou a
requerimento de qualquer das partes, toma-lhe antecipadamente o depoimento. Art. 312. A prisão

356
preventiva poderá ser decretada como garantia da ordem pública, da ordem econômica, por
conveniência da instrução criminal, ou para assegurar a aplicação da lei penal, quando houver prova
da existência do crime e indício suficiente de autoria. Art. 361. Se o réu não for encontrado, será
citado por edital, com o prazo de 15 (quinze) dias. Art. 366. Se o acusado, citado por edital, não
comparecer, nem constituir advogado, ficarão suspensos o processo e o curso do prazo prescricional,
podendo o juiz determinar a produção antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso,
decretar prisão preventiva, nos termos do disposto no art. 312. EMENTA: I. Controle incidente de
inconstitucionalidade: reserva de plenário (CF, art. 97). “Interpretação que restringe a aplicação de
uma norma a alguns casos, mantendo-a com relação a outros, não se identifica com a declaração de
inconstitucionalidade da norma a que se refere o art. 97 da Constituição.” (cf. RE184.093, Moreira
Alves, DJ 05.09.97). II. Citação por edital e revelia: suspensão do processo e do curso do prazo
prescricional, por tempo indeterminado — CPP, art. 366, com a redação da Lei n.º 9.271/1996. 1.
Conforme assentou o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Ext. 1042, 19.12.06, a Constituição
Federal não proíbe a suspensão da prescrição, por prazo indeterminado, na hipótese do art. 366 do
CPP. 2. A indeterminação do prazo da suspensão não constitui, a rigor, hipótese de
imprescritibilidade: não impede a retomada do curso da prescrição, apenas a condiciona a um evento
futuro e incerto, situação substancialmente diversa da imprescritibilidade. 3. Ademais, a Constituição
Federal se limita, no art. 5.º, XLII e XLIV, a excluir os crimes que enumera da incidência material das
regras da prescrição, sem proibir, em tese, que a legislação ordinária crie outras hipóteses. 4. Não
cabe nem mesmo sujeitar o período de suspensão de que trata o art. 366 do CPP ao tempo da
prescrição em abstrato, pois, “do contrário, o que se teria, nessa hipótese, seria uma causa de
interrupção, e não de suspensão.” 5. REprovido, para excluir o limite temporal imposto à suspensão
do curso da prescrição. (RE 460.971, Relator: min. SEPÚLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado
em 13/02/2007).
PÁGINAS 146 A 150 RESPOSTA PARCIAL ( OBS: QUESTÕES PÁG REF 148 E 149 SEM RESPOSTAS)
Defensor Público Estadual - DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte
situação hipotética: Um homem foi conduzido até uma delegacia de polícia em razão da prática de
crime de desacato contra policial militar, no momento de abordagem pessoal. Cumpridas as devidas
formalidades na delegacia, o autor do fato assinou termo de compromisso de comparecimento a
juizado criminal especial. Foi designada audiência preliminar, a qual não ocorreu em decorrência da
falta de intimação do autor da conduta, que havia se mudado para outra cidade. Em ato contínuo, o
juiz encaminhou o feito ao Ministério Público, que denunciou o acusado por incurso no crime de
desacato previsto no art. 331 do Código Penal. Considerando essa situação hipotética, responda
fundamentadamente às seguintes indagações. 1 Se o réu não for encontrado para ser citado, o que
deverá fazer o juiz do juizado criminal após o esgotamento dos meios de localização? 2 A partir de
que momento começa a transcorrer o prazo para apresentação da resposta à acusação de réu citado
por edital? 3 É possível o defensor público requerer arbitramento de honorários na defesa criminal?
- Resposta: 1 Se o réu não for encontrado para ser citado, o que deverá fazer o juiz do juizado criminal
após o esgotamento dos meios de localização? Segundo art. 66 da Lei n.º 9.099/1995, o juizado
deverá enviar os autos ao juízo criminal para adotar o procedimento do rito sumário, com
determinação da citação editalícia. Aury Lopes Jr. entende que deve permanecer no juizado e este
aplicar o art. 366 do CPP, mas é minoritário. Os tribunais, majoritariamente, determinam a remessa
dos autos ao juízo criminal, sem que isso fira o princípio do juiz natural. Segundo o art. 66, da Lei n.º

357
9.099/1995, “á citação será pessoal e far-se-á no próprio Juizado, sempre que possível, ou por
mandado. Parágrafo único. “Não encontrado o acusado para ser citado, o juiz encaminhará as peças
existentes ao juízo comum para adoção do procedimento previsto em lei.” 2 á partir de que momento
começa a transcorrer o prazo para apresentação da resposta à acusação de réu citado por edital? A
partir do comparecimento pessoal em juízo ou da constituição de defensor nos autos. Antes disso,
não transcorre o prazo para apresentação da resposta à acusação, segundo se depreende do
parágrafo único do art. 396 do CPP. O prazo não fluirá quando o defensor for nomeado, mas somente
constituído pelo acusado, mediante procuração. “árt. 396. Nos procedimentos ordinário e sumário,
oferecida a denúncia ou queixa, o juiz, se não a rejeitar liminarmente, recebê-la-á e ordenará a
citação do acusado para responder à acusação, por escrito, no prazo de dez dias. (Redação dada pela
Lei n.º 11.719/2008). Parágrafo único. No caso de citação por edital, o prazo para a defesa começará
a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constituído.” Como o processo
deve permanecer suspenso até a prescrição ou o comparecimento pessoal do réu, não há como
apresentar resposta à acusação, especialmente, por não haver contato entre a defesa técnica e o
acusado. Ademais, com a apresentação da resposta à acusação, operará preclusão consumativa. 3 É
possível o defensor público requerer arbitramento de honorários na defesa criminal? Caso o réu não
seja pobre, o juiz criminal poderá arbitrar honorários em favor da Defensoria Pública. “árt. 263. “e o
acusado não o tiver, ser- lhe-á nomeado defensor pelo juiz, ressalvado o seu direito de, a todo tempo,
nomear outro de sua confiança, ou a si mesmo defender-se, caso tenha habilitação. Parágrafo único.
O acusado, que não for pobre, será obrigado a pagar os honorários do defensor dativo, arbitrados
pelo juiz.”
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
José, preso em flagrante por furto simples, foi agraciado com a liberdade provisória em razão de sua
primariedade. Após o recebimento da denúncia, pelo mesmo crime, José não foi localizado e, assim,
não foi citado pessoalmente. Citado por edital, também não compareceu nem constituiu advogado.
O juiz, então, determinou a suspensão do processo com base no art. 366 do CPP, e determinou a
produção antecipada das provas testemunhais, para evitar o esquecimento dos fatos pelas
testemunhas arroladas na denúncia dado o decurso do tempo e para preservar a efetividade do
processo criminal. Em face dessa situação hipotética, responda, de forma justificada, às seguintes
indagações: 1) Como é calculado o prazo de suspensão do processo? 2) A produção antecipada de
provas é possível nesse caso? 3) Caso as testemunhas tenham sido ouvidas antecipadamente, após
eventual prisão do acusado, essas provas poderão ser refeitas em sua presença?
1) Há divergência jurisprudencial quanto ao prazo de suspensão do prazo prescrição. Segundo a
primeira corrente, suspende-se o prazo prescricional pelo período determinado pelo art. 109 do
Código Penal; ou seja, o período de suspensão do prazo prescricional é regulado pelo máximo da
pena cominada (Súmula 415 do STJ). A outra corrente, por sua vez, aduz que o prazo prescricional
será suspenso indeterminadamente (RE 460.971/RS). À luz do art. 366 do CPP, suspenso o prazo, este
será retomado assim que o réu for encontrado.

2) Inicialmente, a Súmula STJ 455 prevê que “a decisão que determina a produção antecipada de
provas com base no art. 366 do CPP deve ser concretamente fundamentada, não a justificando
unicamente o mero decurso do tempo”. Com efeito, segundo o STJ, o simples argumento de que as
testemunhas poderiam esquecer detalhes dos fatos com o decurso do tempo não autorizaria, por si
só, a produção antecipada de provas, sendo mister fundamentá-la concretamente, sob pena de

358
ofensa à garantia do devido processo legal (RHC 64.086-DF, Rel. Min. Nefi Cordeiro, Rel. para acórdão
Min. Rogério Schietti Cruz, por maioria, julgado em 23/11/2016). Logo, em tese, não caberia a
produção de prova antecipada no caso em tela. Não obstante, ressalte-se que o STJ tem admitido a
produção antecipada da prova testemunhal, na forma prevista no art. 366 do Código de Processo
Penal, sempre que houver risco concreto de perecimento de sua colheita em razão da "alta
probabilidade de esquecimento dos fatos distanciados do tempo de sua prática" (RHC 54.563/RO,
Rel. Ministro JORGE MUSSI, Quinta Turma, julgado em 12/05/2015,).
3) Segundo o STJ, "a realização antecipada de provas não traz prejuízo ínsito à defesa, visto que, a
par de o ato ser realizado na presença de defensor nomeado, nada impede que, retomado
eventualmente o curso do processo com o comparecimento do réu, sejam produzidas provas que se
julgarem úteis à defesa, não sendo vedada a repetição, se indispensável, da prova produzida
antecipadamente" (RHC 64.086/DF, Rel. Ministro NEFI CORDEIRO, Rel. p/ Acórdão Ministro ROGERIO
SCHIETTI CRUZ, Terceira Seção, julgado em 23/11/2016,).

Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal
- No processo penal há caso de citação ficta que gere revelia?
Não. O Código de Processo Penal descreve o instituto da revelia no art. 367, da seguinte forma: “O
processo seguirá sem a presença do acusado que, citado ou intimado pessoalmente para qualquer
ato, deixar de comparecer sem motivo justificado, ou, no caso de mudança de residência, não
comunicar o novo endereço ao juízo”.
A revelia só será decretada em casos de citação pessoal do acusado, pois como determina o art. 366
do CPP, sendo a citação realizada por edital e se o acusado não comparecer, nem constituir
advogado, o processo e o prazo prescricional ficarão suspensos, desde que estejam preenchidos
cumulativamente os três requisitos previstos no dispositivo legal: a citação do réu por edital; o não
comparecimento do réu em juízo; e a inexistência de advogado já constituído nos autos. Nessa
hipótese, poderá o juiz decretar a prisão preventiva do réu, na forma do art. 312 do CPP, bem como
determinar a produção antecipada de provas consideradas urgentes, sempre na presença do
representante do Ministério Público e do Defensor Público, ou dativo nas comarcas onde não haja
Defensoria Pública atuante.

14 Atos processuais e atos judiciais

15 Procedimentos: processo comum; processos especiais; Lei nº 8.038/1990 - normas

procedimentais para os processos perante o Superior Tribunal de Justiça (STJ) e o Supremo Tribunal
Federal (STF).

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
É cabível citação por hora certa no procedimento penal especial previsto na Lei de Drogas?
- SEM RESPOSTA
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Lauro, primário, foi pronunciado, em 2011, por crime de homicídio duplamente qualificado
supostamente praticado em 2006, ano em que foi decretada sua prisão preventiva. O Ministério

359
Público recorreu da decisão de pronúncia com o objetivo de incluir, na imputação de homicídio, uma
terceira qualificadora, citada na denúncia, mas não acolhida pelo juiz na pronúncia. A defesa não
recorreu da pronúncia. Já em 2013, o recurso em sentido estrito interposto pelo Ministério Público
não foi julgado pelo tribunal de justiça até a presente data, não havendo previsão de quando ocorrerá
o julgamento pelo plenário do júri. Lauro, todavia, permanece preso cautelarmente. Nessa situação
hipotética, que providência o defensor público responsável pelo processo poderia tomar em favor
de Lauro?
- SEM RESPOSTA

16 Lei nº 9.099/1995 e suas alterações e Lei nº 10.259/2001e suas alterações (juizados especiais
cíveis e criminais).

Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Qual o
entendimento do STF, do STJ e da doutrina acerca da consequência para o descumprimento de
transação penal? Faz coisa julgada formal? Nesse caso, constatada justa causa para a ação penal,
qual o procedimento a ser adotado pelo MP, em relação ao juiz (decisão que homologou a TP) e em
relação ao réu (obs: o examinador não queria como resposta o oferecimento da denúncia). Há a
extinção da punibilidade com a homologação da TP?
- SEM RESPOSTA
MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Penal - Considerando as disposições legais
e as jurisprudências do STJ, do STF e do Tribunal de Justiça do Estado do Piauí (TJPI), discorra, de
forma fundamentada, sobre os seguintes aspectos pertinentes ao benefício da suspensão condicional
do processo: 1 natureza jurídica da decisão que revoga o benefício da suspensão condicional do
processo; [valor: 1,50 ponto] 2 conceito e os requisitos do sursis processual e sua diferença em
relação ao sursis penal, no que se refere aos efeitos da extinção da punibilidade; [valor: 2,50 pontos]
3 entendimentos do STJ, do STF e do TJPI acerca do efeito do decurso do prazo legal sem a revogação
do benefício, mesmo na hipótese de descumprimento das condições previstas na decisão que o
concedeu. [valor: 3,00 pontos]
- SEM RESPOSTA

DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Rodrigo
foi denunciado pela prática de três crimes de furto, em continuidade delitiva. A pena para cada um
dos crimes é de reclusão de um a quatro anos e multa. Considerando essa situação hipotética,
responda às indagações a seguir, fundamentando suas respostas no entendimento do STJ e da
doutrina sobre a matéria. 1 É cabível a suspensão condicional do processo antes da instrução
processual? 2 Se os fatos forem desclassificados na sentença para um único crime de furto simples,
como o magistrado deverá proceder? 3 Se o réu for inimputável, será cabível o oferecimento de
suspensão condicional do processo? 4 É cabível recurso contra decisão que homologue a suspensão
condicional do processo?
- Resposta: 1 É cabível a suspensão condicional do processo antes da instrução do processo? O
benefício da suspensão do processo não é aplicável em relação às infrações penais cometidas em
concurso material, concurso formal ou continuidade delitiva, quando a pena mínima cominada, seja
pelo somatório, seja pela incidência da majorante, ultrapassar o limite de um ano (Súmula n.º

360
243/STJ). Súmula n.º 243 – O benefício da suspensão do processo não é aplicável em relação às
infrações penais cometidas em concurso material, concurso formal ou continuidade delitiva, quando
a pena mínima cominada, seja pelo somatório, seja pela incidência da majorante, ultrapassar o limite
de um ano. (Súmula n.º 243, Corte Especial, julgado em 11/12/2000, DJ 5/2/2001 p. 157.) Acórdãos
AgRg no RHC 019294/SP, Rel. Ministro Og Fernandes, Sexta Turma, julgado em 25/6/2013, DJE
1.º/8/2013; HC 170683/PE, Rel. Ministro Marco Aurélio Bellizze, Quinta Turma, julgado em 9/4/2013,
DJE 16/4/2013; HC 043354/RS, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 20/9/2007, DJ
22/10/2007; HC 158010/PR, Rel. Ministro Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 25/10/2011, DJE
8/11/2011. Decisões Monocráticas RHC 031363/PR, Rel. Ministro Sebastião Reis Júnior, julgado em
7/3/2013, publicado em 12/3/2013; HC 153732/SC, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura,
julgado em 20/11/2009, publicado em 25/11/2009. CESPE | CEBRASPE – DPE/PE – Aplicação: 2018 –
8/9 2 Se os fatos forem desclassificados na sentença para um único crime de furto simples, como
deverá proceder o magistrado? Nessa hipótese, o juiz não poderá condenar. Deverá fazer o juízo de
tipicidade da conduta, sem analisar a ilicitude ou culpabilidade, intimando o MP para apresentar a
proposta de suspensão. (Aury Lopes Jr.). O juiz interrompe o julgamento e abre vista ao MP para este
apresentar o sursis (neste sentido, TJ/DF, TJ/MG, TJ/RS.). Súmula n.º 337, STJ – É cabível a suspensão
condicional do processo na desclassificação do crime e na procedência parcial da pretensão punitiva.
(Súmula n.º 337/STJ) Acórdãos HC 203278/SP, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, Sexta
Turma, julgado em 7/5/2013, DJE 14/5/2013; HC 213058/RN, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma,
julgado em 7/3/2013, DJE 13/3/2013; HC 163228/SP, Rel. Ministro Jorge Mussi, Quinta Turma,
julgado em 19/5/2011, DJE 30/5/2011; AgRg no REsp 1256137/PA, Rel. Ministro Sebastião Reis
Júnior, Sexta Turma, julgado em 4/9/2012, DJE 19/9/2012; AgRg no HC 078216/PE, Rel. Ministra
Assusete Magalhães, Sexta Turma, julgado em 21/2/2013, DJE 1.º/3/2013. É inadmissível o pleito da
suspensão condicional do processo após a prolação da sentença, ressalvadas as hipóteses de
desclassificação ou procedência parcial da pretensão punitiva estatal. Acórdãos HC 139670/DF, Rel.
Ministro Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 9/10/2012, DJE 22/10/2012; HC 150229/DF, Rel.
Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 29/4/2010, DJE 24/5/2010; HC 100203/PR, Rel.
Ministra Maria Thereza De Assis Moura, Sexta Turma, julgado em 10/2/2009, DJE 9/3/2009. Processo
HC 422719 / SP HABEAS CORPUS 2017/0281482-3 Relator(a) Ministro REYNALDO SOARES DA
FONSECA (1170) Órgão Julgador T5 - QUINTA TURMA Data do Julgamento 17/04/2018 Data da
Publicação/Fonte DJe 25/04/2018 Ementa PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS IMPETRADO EM
SUBSTITUIÇÃO A RECURSO PRÓPRIO. NÃO CABIMENTO. CONDENAÇÃO EM 1.º GRAU POR
PREVARICAÇÃO (TRÊS VEZES) E CORRUPÇÃO PASSIVA. DESCLASSIFICAÇÃO EM 2.º GRAU.
PREVARICAÇÃO (TRÊS VEZES) E ADVOCACIA ADMINISTRATIVA. CONCURSO MATERIAL QUE NÃO
IMPEDE, POR SI SÓ, A CONCESSÃO DA SUSPENSÃO CONDICIONAL DO PROCESSO. APLICAÇÃO DO
ENUNCIADO SUMULAR 337/STJ.ENVIO DOS AUTOS AO MINISTÉRIO PÚBLICO. ANÁLISE DOS
REQUISITOS PREVISTOS DO ARTIGO 89 DA LEI N.º 9.099/1995. CESPE | CEBRASPE – DPE/PE –
Aplicação: 2018 – 9/9 HABEAS CORPUS NÃO CONHECIDO. ORDEM CONCEDIDA DE OFÍCIO. 1. O
Superior Tribunal de Justiça, seguindo entendimento firmado pelo Supremo Tribunal Federal, passou
a não admitir o conhecimento de habeas corpus substitutivo de recurso previsto para a espécie. No
entanto, deve- se analisar o pedido formulado na inicial, tendo em vista a possibilidade de se
conceder a ordem de ofício, em razão da existência de eventual coação ilegal. 2. A teor do enunciado
sumular 337/STJ, é cabível a suspensão condicional do processo na desclassificação do crime e na
procedência parcial da pretensão punitiva, mesmo que a nova tipificação ocorra em 2.º grau

361
(precedentes). 3. No caso, o concurso material de crimes não impede, por si só, a aplicação do
benefício, pois, considerando a pena mínima prevista para o crime de prevaricação (três meses), por
três vezes (nove meses),somada a pena mínima para a advocacia administrativa (um mês), o total
das reprimendas mínimas (dez meses) não ultrapassa o limite previsto no art. 89 da Lei n.º 9.099/95
(igual ou inferior a um ano). 4. Habeas corpus não conhecido. Ordem concedida de ofício para
oportunizar ao Ministério Público que avalie a possibilidade de oferecimento da proposta de
suspensão condicional do processo ao paciente. 3 É cabível o oferecimento de suspensão condicional
do processo a réu inimputável? Segundo Ada, Scarance e Magalhães (na obra Juizados Especiais
Criminais), não pode haver sursis processual quando o réu for inimputável, por não ser válido o seu
consentimento. A lei não considera a sua vontade jurídica. 4 É cabível recurso contra decisão que
homologue a suspensão condicional do processo? Recurso de apelação (art. 593, II, CPP). Neste
sentido, Mougenot.
PÁGINAS 151 A 155 SEM RESPOSTAS ATÉ O MOMENTO

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Roberto,
réu primário, foi denunciado pela prática de lesões corporais em situação de violência doméstica por
ter agredido fisicamente a sua esposa. Após o recebimento da denúncia, o réu foi citado e intimado
para audiência especial para concessão da suspensão condicional do processo. Nessa audiência, o
representante do Ministério Público ofereceu o sursis processual, que suspenderia o processo por
dois anos desde que cumpridas algumas condições, entre elas a prestação de serviços à comunidade.
O réu aceitou o benefício, mas, no período de prova, constatou-se a existência de novo processo em
razão da prática de recente crime durante o sursis. Acerca dessa situação hipotética, responda, de
forma justificada e de acordo com o entendimento dos tribunais superiores, aos seguintes
questionamentos. 1 Para essa denúncia ministerial, é exigida alguma condição de procedibilidade? 2
O Ministério Público agiu corretamente ao oferecer o sursis processual? 3 O Ministério Público pode
apresentar condições para o benefício do sursis processual, como a inclusão de prestação de serviços
à comunidade? 4 Ao fim do sursis processual, constatando que o beneficiário é processado por outro
crime, praticado durante o gozo do benefício, o que o magistrado poderá fazer com o processo em
que havia sido homologado o sursis processual?
- SEM RESPOSTA
DPU - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Expirado o período de prova, é possível a revogação
do benefício da suspensão condicional do processo prevista no art. 89 da Lei n.º 9.099/1995?
Justifique a sua resposta.
- SEM RESPOSTA
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal
- Considerando que um indivíduo maior e capaz tenha praticado crime de menor potencial ofensivo,
sujeito à ação penal pública incondicionada, especifique, com base no que dispõe a Lei
n.º9.099/1995, as situações em que não poderá ser oferecida proposta de transação penal.
- SEM RESPOSTA

Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal
- Juiz nega a aplicação de sursis processual pelo MP. Qual o recurso?
- SEM RESPOSTA

362
17 Prazos: características, princípios e contagem

18 Nulidades.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Durante
os procedimentos que se desenvolveram na seara policial e na judicial para apurar determinada
conduta criminosa, ocorreram os seguintes fatos. 1 O delegado interrogou, na ausência de advogado,
o suposto autor da conduta e deixou de cientificá-lo do direito ao silêncio. 2 Ao expedir carta
precatória para oitiva de testemunha, o juízo deprecante deu ciência à defesa sobre o ato. No
entanto, o juízo deprecado não intimou para a audiência a defesa, que, por isso, não esteve presente
na audiência. 3 Depois de proferida a sentença condenatória, o réu não foi questionado sobre seu
desejo de recorrer. Entre os fatos elencados no caso em tela, há hipóteses de nulidade do processo
criminal? Justifique sua resposta à luz do entendimento dos tribunais superiores e do STF.
- SEM RESPOSTA
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Jonas foi submetido a julgamento pelo tribunal do júri, tendo sido assistido, à época, por advogado
constituído, e, ao final, foi condenado a quatorze anos de reclusão em regime fechado por homicídio
qualificado, depois de responder ao processo estando preso desde 2008. Após a edição da sentença
condenatória, o advogado deixou de patrocinar Jonas. Ao receber a intimação da sentença, o
defensor público que assumiu o processo percebeu que, durante os debates em plenário, a acusação
fizera uso da palavra por uma hora e quarenta minutos, e a defesa, por apenas quatro minutos, não
tendo havido réplica. Alegado tal fato na apelação, o tribunal de justiça manteve a condenação e a
pena aplicada, sob o argumento de que a deficiência de defesa não geraria nulidade absoluta, sendo
necessária a demonstração do prejuízo, o que não teria ocorrido. Nessa situação hipotética, que
providência deve ser tomada pelo defensor público em favor de Jonas, ao tomar ciência do acórdão
proferido pelo tribunal de justiça?
- SEM RESPOSTA
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - A
parte pode alegar nulidade a qual deu causa ou a qual concorreu? Qual é o momento adequado para
arguir nulidade absoluta?
- SEM RESPOSTA

19 Recursos em geral.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Penal - Disserte acerca dos institutos da
reformatio in pejus, da reformatio in pejus indireta e da reformatio in mellius, atendendo às
determinações a seguir. 1 Exemplifique e fundamente cada instituto. 2 Aborde a reformatio in pejus
indireta nas decisões do tribunal do júri.
- Resposta: 1 Conceito, exemplificação e fundamentação de cada instituto: A proibição da
reformatio in pejus, que está prevista no art. 617 do Código de Processo Penal (CPP), é aplicável a
todos os recursos. Consiste na vedação de revisão do julgado da qual resulte alteração prejudicial à

363
situação do recorrente, em recurso exclusivo da defesa. Ocorre a reformatio in pejus em situações
em que, por exemplo, o réu apele para reduzir a pena e o tribunal majore a pena de ofício.
Recentemente o instituto tem sido utilizado para justificar a concessão de habeas corpus quando o
tribunal determina a prisão em segunda instância em situações em que o juiz de 1.º grau não o tenha
feito. A justificativa de o ordenamento jurídico brasileiro adotar tal vedação fundamenta-se no
princípio do favor rei, o qual estabelece benesses legais para a parte mais fraca da relação processual
penal — no caso, o réu. Ademais, também configura manifestação da ampla defesa, uma vez que
privilegia a garantia do duplo grau de jurisdição. O risco inerente a todas as decisões judiciais poderia
inibir o exercício do direito ao questionamento dos julgados; ou seja: caso houvesse sempre a
possibilidade de piora da situação, muitos se conformariam com a sentença condenatória, ainda
quando injusta. A reformatio in pejus indireta ocorre no caso de anulação da sentença por qualquer
vício, e a nova decisão não pode superar a condenação imposta anteriormente. Esse caso seria uma
reforma indireta por não resultar diretamente da decisão do órgão de 2.ª instância, mas da nova
decisão proferida pelo juiz da causa, após o reconhecimento da nulidade da sentença. Um exemplo
desse instituto: a sentença anulada aplicava pena de doze anos de reclusão, havendo limitação para
que a nova sentença não extrapole esse limite. O STF tem entendido que não há reformatio in pejus
quando o tribunal adota novos fundamentos para a condenação em sede de recurso exclusivo da
defesa, desde que não haja aumento na reprimenda fixada na sentença. A reformatio in mellius
consiste na alteração favorável da situação do réu em recurso exclusivo da acusação.
Fundamentação: para parte da doutrina, tal instituto é possível, não havendo óbice constitucional
nem legal. Em favor da acusação, nem eventual nulidade será declarada se não for alegada em
recurso, conforme a Súmula n.º 160 do STF: “É nula a decisão do tribunal que acolhe, contra o réu,
nulidade não arguida no recurso da acusação, ressalvados os casos de recurso de ofício.”. Um
exemplo desse instituto: a vinculação do tribunal aos limites objetivos do recurso (pedido expresso)
não impede a reformatio in mellius, porque interessa a toda a sociedade e ao Estado a absolvição de
um inocente, a correta aplicação da lei penal.
2 Reformatio in pejus indireta nas decisões do tribunal do júri: No caso dos processos do tribunal
do júri, o STF afastava a vedação da reformatio in pejus por entender que prevalecia a soberania dos
jurados. Entretanto, no HC 89.544, o STF optou pela prevalência da ampla defesa e, portanto, pela
proibição da reformatio in pejus. EMENTA: AÇÃO PENAL. Homicídio doloso. Tribunal do Júri. Três
julgamentos da mesma causa. Reconhecimento da legítima defesa, com excesso, no segundo
julgamento. Condenação do réu à pena de 6 (seis) anos de reclusão, em regime semiaberto.
Interposição de recurso exclusivo da defesa. Provimento para cassar a decisão anterior. Condenação
do réu, por homicídio qualificado, à pena de 12 (doze) anos de reclusão, em regime integralmente
fechado, no terceiro julgamento. Aplicação de pena mais grave. Inadmissibilidade. Reformatio in
pejus indireta. Caracterização. Reconhecimento de outros fatos ou circunstâncias não ventilados no
julgamento anterior. Irrelevância. Violação consequente do justo processo da lei (due process of law),
nas cláusulas do contraditório e da ampla defesa. Proibição compatível com a regra constitucional da
soberania relativa dos veredictos. HC concedido para restabelecer a pena menor. Ofensa ao art. 5.º,
incs. LIV, LV e LVII, da CF. Inteligência dos arts. 617 e 626 do CPP. Anulados o julgamento pelo tribunal
do júri e a correspondente sentença condenatória, transitada em julgado para a acusação, não pode
o acusado, na renovação do julgamento, vir a ser condenado a pena maior do que a imposta na

364
sentença anulada, ainda que com base em circunstância não ventilada no julgamento anterior. (STF.
HC 89.544. 15/05/2009)
DPE-PE - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação hipotética: João
Miguel foi denunciado pelo Ministério Público (MP) pela suposta prática de roubo simples. Após o
recebimento da denúncia, o juiz determinou a citação do réu. Como João Miguel não foi localizado,
após a citação editalícia, a pedido do MP, o juiz suspendeu o curso do processo e da prescrição e
decretou sua prisão preventiva, sob o fundamento da garantia da aplicação da lei. Ciente dessa
decisão, o réu, de próprio punho, interpôs habeas corpus no tribunal de justiça do estado, ordem
que foi denegada. Considerando essa situação hipotética, responda, com fundamento na doutrina e
na jurisprudência, às indagações a seguir, a respeito do instrumento jurídico processual cabível
contra a decisão do tribunal de justiça. 1 Qual é esse instrumento jurídico? 2 Há prazo para sua
interposição? E para as contrarrazões? 3 É necessário o preparo? 4 João Miguel, sem capacidade
postulatória, pode impetrar esse instrumento?
- Resposta: 1 O instrumento é o RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL. Não se admite habeas
corpus como substitutivo de recurso. A Constituição Federal de 1988 prevê, no art. 105, que
“Compete ao “TJ: II – julgar, em recurso ordinário: a) os habeas corpus decididos em única ou última
instância pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e
Territórios, quando a decisão for denegatória”. Majoritariamente não se tem admitido o HC como
substitutivo de ROC. HC 139258 / SP - SÃO PAULO HABEAS CORPUS Relator(a): min. MARCO AURÉLIO
Relator(a) p/ Acórdão: min. ROBERTO BARROSO Julgamento: 06/03/2018 Órgão Julgador: Primeira
Turma Publicação PROCESSO ELETRÔNICO DJe-053 DIVULG 19-03-2018 PUBLIC 20-03-2018 CESPE |
CEBRASPE – DPE/PE – Aplicação: 2018 – 8/10 Parte(s) PACTE.(S): VALMIR JOSÉ DE JESUS IMPTE.(S):
DEFENSORIA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO PROC.(A/S)(ES): DEFENSOR PÚBLICO- GERAL DO
ESTADO DE SÃO PAULO COATOR(A/S)(ES): SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA Ementa: Processual
Penal. Habeas Corpus substitutivo do Recurso ordinário constitucional. Homicídio Qualificado. Prisão
preventiva. Inadequação da via eleita. 1. Não cabe habeas corpus em substituição ao recurso
ordinário constitucional. Precedentes. 2. Nas hipóteses envolvendo crimes praticados com especial
violência ou grave ameaça a pessoa, o ônus argumentativo em relação à periculosidade concreta do
agente é menor. 3. Ausência de teratologia, ilegalidade flagrante ou abuso de poder que autorize a
concessão da ordem de ofício. Caso em que o paciente desferiu violentos golpes de faca contra a sua
companheira, que morreu em decorrência dos graves ferimentos provocados. 4. Habeas Corpus não
conhecido, revogada a liminar. Decisão A Turma, por maioria, não conheceu da impetração e revogou
a liminar anteriormente deferida, nos termos do voto do Ministro Luís Roberto Barroso, relator para
o acórdão, vencido o Ministro Marco Aurélio, relator. Não participou, justificadamente, deste
julgamento, o Ministro Luiz Fux. Presidência do Ministro Alexandre de Moraes. Primeira Turma,
6/3/2018. 2 O prazo de interposição é 5 dias. A interposição deve ser acompanhada das razões. Para
as contrarrazões, o prazo é de 2 dias. A Lei n.º 8.038/1990 determina: CAPÍTULO II RECURSO
ORDINÁRIO EM HABEAS CORPUS Art. 30. O recurso ordinário para o Superior Tribunal de Justiça, das
decisões denegatórias de Habeas Corpus, proferidas pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos
Tribunais dos Estados e do Distrito Federal, será interposto no prazo de cinco dias, com as razões do
pedido de reforma. Art. 31. Distribuído o recurso, a Secretaria, imediatamente, fará os autos com
vista ao Ministério Público, pelo prazo de 2 (dois) dias. Parágrafo único. Conclusos os autos ao relator,
este submeterá o feito a julgamento independentemente de pauta. Art. 32. Será aplicado, no que

365
couber, ao processo e julgamento do recurso, o disposto com relação ao pedido originário de Habeas
Corpus. 3 Não se exige preparo, nem prequestionamento. (resolução STJ/GP n.º 3 de 5 de fevereiro
de 2015. Dispõe sobre o pagamento de custas judiciais e porte de remessa e retorno de autos no
âmbito do Superior Tribunal de Justiça. Art. 3º Haverá isenção do preparo nos seguintes casos: I –
nos habeas data, habeas corpus e recursos em habeas corpus”). Possui efeito meramente devolutivo.
4 Quanto à falta de capacidade postulatória para o ingresso com o recurso ordinário constitucional,
trata-se de questão divergente entre o STF e STJ. O STF admite a interposição do ROC pelo impetrante
sem capacidade postulatória, enquanto o STJ inadmite. HC 123837 / SP - SÃO PAULO HABEAS
CORPUS Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI Julgamento: 11/11/2014 Órgão Julgador: Primeira Turma
Publicação PROCESSO ELETRÔNICO DJe-250 DIVULG 18-12-2014 PUBLIC 19-12-2014 Parte(s)
PACTE.(S) : ROBSON PEREIRA DA TRINDADE IMPTE.(S) : ROBSON PEREIRA DA TRINDADE
PROC.(A/S)(ES) : DEFENSOR PÚBLICO-GERAL FEDERAL COATOR(A/S)(ES) : RELATORA DO HC N.º
282.869 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA EMENTA Habeas Corpus. Processual Penal. Agravo
regimental interposto em sede de habeas corpus não admitido pelo Superior Tribunal de Justiça por
ausência de capacidade processual do recorrente. Entendimento que afronta a jurisprudência do
Supremo Tribunal Federal. Em sede de habeas corpus, o fato de a parte não possuir capacidade
postulatória não impede o conhecimento do agravo regimental. Precedentes. Ordem concedida de
ofício. 1. O entendimento do Superior Tribunal de Justiça em não admitir o manejo, pelo paciente
que não detém capacidade postulatória, de agravo regimental em sede de habeas corpus está em
desacordo com a jurisprudência do Supremo Tribunal Federal. 2. É firme a jurisprudência da Corte
no sentido de que, em sede de habeas corpus, o fato de a parte não possuir capacidade postulatória
não impede o conhecimento do agravo regimental. 3. Ordem concedida de ofício para determinar
ao Superior Tribunal de Justiça que, afastado o óbice ao conhecimento do agravo regimental
interposto, julgue seu mérito. Decisão A Turma deferiu a ordem de habeas corpus, nos termos do
voto do relator. Unânime. Presidência do Senhor Ministro Marco Aurélio. Primeira Turma,
11.11.2014. HC 141316 AgR / SC - SANTA CATARINA AG.REG. NO HABEAS CORPUS Relator(a): min.
DIAS TOFFOLI Julgamento: 05/05/2017 Órgão Julgador: Segunda Turma Publicação PROCESSO
ELETRÔNICO DJe-104 DIVULG 18-05-2017 PUBLIC 19-05-2017 Parte(s) AGTE.(S) : FABRICIO
ESPERANDIO LOZ ADV.(A/S) : FABRICIO ESPERANDIO LOZ AGDO.(A/S) : RELATOR DO HC Nº 371.915
DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA EMENTA Agravo regimental em habeas corpus. Recurso
interposto pelo próprio impetrante/paciente, que não detinha habilitação legal para tanto.
Possibilidade. Precedentes. Impetração manejada contra decisão monocrática do relator da causa no
Superior Tribunal de Justiça não submetida ao crivo do colegiado por intermédio do agravo interno.
Não exaurimento da instância antecedente. Inadmissibilidade do habeas corpus. Precedentes.
Inexistência de ilegalidade flagrante. Regimental não provido. 1. O fato de o agravante não possuir
capacidade postulatória não impede o conhecimento do recurso. Segundo a jurisprudência
contemporânea da Corte, não é necessário se exigir daquele que impetra a ordem de habeas corpus
habilitação legal ou representação para dele recorrer (HC nº 102.836- AgR/PE, Relator para o acórdão
o Ministro Dias Toffoli, DJe de 27/2/12). 2. É inadmissível o habeas corpus que se volta contra decisão
monocrática do relator da causa no Superior Tribunal de Justiça não submetida ao crivo do colegiado
por intermédio do agravo interno, por falta de exaurimento da instância antecedente. 3. Agravo
regimental ao qual se nega provimento. Decisão A Turma, por unanimidade, negou provimento ao
agravo regimental, nos termos do voto do Relator. 2.ª Turma, Sessão Virtual de 28.4 a 4.5.2017. HC
122666 / RS - RIO GRANDE DO SUL HABEAS CORPUS Relator(a): min. DIAS TOFFOLI Julgamento:

366
18/11/2014 Órgão Julgador: Primeira Turma Publicação PROCESSO ELETRÔNICO DJe-021 DIVULG 30-
01-2015 PUBLIC 02-02-2015 Parte(s) PACTE.(S) : OSMAR VALENSOELA DA LUZ IMPTE.(S) : EDUARDO
BANKS DOS SANTOS PINHEIRO COATOR(A/S)(ES) : SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA EMENTA Habeas
corpus. Substitutivo de recurso ordinário constitucional. Inadmissibilidade. Precedente. Recurso
ordinário constitucional. Ausência de capacidade postulatória do recorrente. Irrelevância.
Precedentes. Atentado violento ao pudor (art. 214, CP). Revogação pela Lei n.º 12.015/09. Abolitio
criminis. Não ocorrência. Conduta que passou a integrar o crime de estupro (art. 213, CP). Vítima
menor de catorze anos. Violência presumida em razão da idade. Revogação do art. 224, a, do Código
Penal. Tipificação como crime autônomo de “estupro de vulnerável” (art. 217-A, CP). Impossibilidade
de sua aplicação retroativa, por se tratar, na espécie, de lei penal mais gravosa. Habeas corpus
extinto. 1. A Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal não admite habeas corpus substitutivo de
recurso ordinário constitucional (art. 102, II, a, da Constituição Federal). Precedente. 2. O leigo que
impetra habeas corpus tem legitimidade para interpor recurso ordinário constitucional,
prescindindo-se, nessa hipótese, da capacidade postulatória do recorrente. Precedentes. 3. Embora
a Lei n.º 12.015/09 tenha revogado o art. 214 do Código Penal, não houve abolitio criminis, uma vez
que o atentado violento ao pudor, antes figura criminal autônoma, passou a integrar o crime de
estupro (art. 213). 4. Também não houve abolitio criminis quanto à presunção de violência em razão
da idade da vítima, uma vez que a Lei n.º 12.015/09, ao revogar o art. 224, a, do Código Penal,
tipificou, como crime de “estupro de vulnerável” (art. 217-A, CP), a prática de ato libidinoso com
menor de 14 (catorze) anos. 5. Na espécie, o art. 217-A do Código Penal não pode ser aplicado
retroativamente, por constituir lei penal mais gravosa. 6. Habeas corpus extinto. Decisão A turma
determinou a reautuação do feito com a inserção do nome completo do paciente e julgou extinto o
processo, nos termos do voto do relator. Unânime. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro
Marco Aurélio, Presidente. Presidiu o julgamento o Senhor Ministro Dias Toffoli. Primeira Turma,
18/11/2014.
PÁGINAS 156 A 157 SEM RESPOSTAS NO MOMENTO
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Marcos,
apesar de alegar inocência, foi condenado pelo tribunal do júri, em sentença penal transitada em
julgado, a pena de vinte e dois anos de reclusão, por crime de homicídio qualificado. Após ter
cumprido três anos da pena privativa de liberdade em regime fechado, surgiram quatro testemunhas
com provas cabais da inocência de Marcos. Discorra sobre o instrumento processual cabível para
reexaminar a matéria fática no caso em questão, indicando a natureza jurídica desse instrumento, o
prazo para a sua apresentação e o modo de empregá-lo, haja vista a necessidade de oitiva das
testemunhas.
- SEM RESPOSTA
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Caso em que um sujeito fora condenado em sentença por crime de homicídio. Perguntava-se: Qual
o recurso cabível? Qual o princípio que rege a aplicação da lei processual penal? Se existe previsão
constitucional do princípio do duplo grau de jurisdição.
- SEM RESPOSTA
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal
- O Ministério Público do Estado do Tocantins denunciou José pela prática de tentativa de homicídio

367
qualificado. A exclusão da qualificadora foi, entretanto, requerida pelo promotor de justiça em suas
alegações finais. O promotor entendeu que, embora houvesse indícios de autoria e materialidade, a
qualificadora não havia sido provada na instrução. O juízo de direito do tribunal do júri, porém,
desclassificou o delito imputado ao acusado, de forma que a competência para julgá-lo deixou de ser
do tribunal do júri. O promotor de justiça, então, interpôs recurso em sentido estrito, para que o
acusado fosse pronunciado pela prática do delito descrito no art. 121, caput, c/c art. 14, II, do Código
Penal. Seguindo os trâmites legais, os autos foram encaminhados à procuradora de justiça, para
parecer. Responda aos seguintes questionamentos a respeito da situação hipotética apresentada.
a)Diante da ausência de oportunidade para a defesa se insurgir após o oferecimento do parecer
ministerial, haverá violação ao princípio do devido processo legal ou da ampla defesa? b) A
procuradora de justiça está vinculada às razões recursais oferecidas pelo promotor de justiça?
- SEM RESPOSTA

20 Habeas corpus e seu processo

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
- Se para a impetração de HC deveria se aguardar o término de procedimento. Se sempre caberia
liminar em HC. Qual seria o caso explícito na legislação de não cabimento de HC. Se caso o STJ negasse
liminar em HC, caberia HC desta decisão para o STF e se este poderia julgá-lo.
- SEM RESPOSTA
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Penal/P. Penal - Casos de cabimento e diferenças entre habeas corpus e revisão criminal.
- SEM RESPOSTA
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
Um defensor público impetrou ordem de habeas corpus em favor do paciente no tribunal de justiça,
requerendo a diminuição da pena a este imposta e a alteração do regime fechado para o semiaberto
em determinada sentença penal condenatória de primeiro grau. O acórdão do tribunal de justiça
concedeu parcialmente a ordem para reduzir a pena, mas decidiu manter o regime fechado. Em face
dessa situação hipotética, responda, de forma justificada, à seguinte pergunta: que providência deve
ser tomada pelo defensor público em favor do paciente?
- SEM RESPOSTA

21 Normas processuais da Lei nº 7.210/1984 e suas alterações (execução penal).

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Ao condenado
em regime fechado ou semi-aberto é autorizada a remição pelo estudo de ensino a distância?

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Após
cumprir parte da pena privativa de liberdade que lhe havia sido imposta em condenação definitiva
pela prática do crime de tráfico, Paulo, maior e capaz, foi autorizado à saída temporária no regime
semiaberto, mediante fiscalização por meio de monitoração eletrônica. Foi, então, instruído sobre
os cuidados a serem adotados com o equipamento eletrônico e sobre os deveres a ele impostos,
como o de se abster de remover, violar, modificar ou danificar de qualquer forma o dispositivo de

368
monitoração eletrônica. Posteriormente, ficou comprovado que Paulo, intencionalmente, violou o
dispositivo de monitoração eletrônica. À luz da Lei de Execução Penal, defina monitoramento
eletrônico e indique as medidas a serem adotadas em face do comportamento de Paulo.

FOI ENVIADO ARQUIVO COM RESPOSTAS PÁG 158 A 165

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Ao deferir,
por sentença, a progressão ao regime aberto a João, o juiz da Vara das Execuções Criminais
estabeleceu, além das condições gerais e obrigatórias do art. 115 da Lei de Execução Penal, uma
condição especial consistente na prestação de serviços à comunidade (art. 43, IV, CP) pelo prazo de
dois anos, tempo que restava para o término de cumprimento da pena privativa de liberdade aplicada
a João. Este último, entretanto, após aceitar a condição especial e dar início ao cumprimento da pena
em regime aberto, abandonou a prestação de serviços à comunidade quando ainda lhe restavam seis
meses de pena. Diante dessa situação hipotética, o que pode ser alegado na defesa de João diante
da regressão, ordenada em juízo, do regime aberto para o semiaberto?
Resposta [NÃO OFICIAL]: Súmula 492 do STJ: É inadmissível a fixação de pena substitutiva (artigo 44
do CP) como condição especial ao regime aberto.
Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Penal - Com a
finalidade de obter a progressão ao regime aberto, o sentenciado Lucas, por intermédio da
defensoria pública, juntou aos autos de sua execução penal, em andamento na Vara das Execuções
Penais do Distrito Federal, proposta de emprego imediato em um estabelecimento comercial na
cidade de Valparaiso – Goiás. O juiz indeferiu o pedido de progressão ao regime aberto sob o
argumento de que o sentenciado, residente em Brasília, não poderia trabalhar em outra unidade da
Federação, uma vez que isto impossibilitaria que os agentes do Distrito Federal fiscalizassem o
cumprimento de seu trabalho.Com base nessa situação hipotética, responda: a) Pode o juiz exigir
comprovação de trabalho, ou mesmo proposta de trabalho imediato, como condição para o
deferimento da progressão ao regime aberto? Justifique. b) O fato de o local do trabalho ser em outra
unidade da Federação impede a concessão da progressão ao regime aberto? Justifique. c) O trabalho
realizado durante o regime aberto gera remição de pena em favor condenado?
Resposta [NÃO OFICIAL]:
a) O art. 114, inciso I, da Lei de Execuções Penais, exige do condenado, para a progressão ao regime
aberto, a comprovação de trabalho ou a possibilidade imediata de fazê-lo. Segundo a 5ª Turma do
STJ, esta regra deve ser interpretada com temperamentos, pois a realidade mostra que, estando a
pessoa presa, raramente ela possui condições de, desde logo, comprovar a existência de proposta
efetiva de emprego ou de demonstrar estar trabalhando, por meio de apresentação de carteira
assinada. Desse modo, é possível a progressão mesmo sem o cumprimento desse requisito,
devendo o apenado, após conseguir a progressão, demonstrar que conseguiu a ocupação lícita, sob
pena de ser cassado o benefício. STJ. 5ª Turma. HC 229494-RJ, Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze,
julgado em 11/9/2012.

369
b) Não, porque não há tal restrição na legislação. Tratando-se de um direito do preso, somente
poderia ser feita tal restrição com expressa previsão legal (pessoal, procurei muito por juris nesse
sentido. Eu sentia que já tinha visto. Mas não encontrei.)
Art. 114. Somente poderá ingressar no regime aberto o condenado que:
I - estiver trabalhando ou comprovar a possibilidade de fazê-lo imediatamente;
II - apresentar, pelos seus antecedentes ou pelo resultado dos exames a que foi submetido, fundados
indícios de que irá ajustar-se, com autodisciplina e senso de responsabilidade, ao novo regime.
Parágrafo único. Poderão ser dispensadas do trabalho as pessoas referidas no artigo 117 desta Lei.
c) Entendimento legalista: o trabalho é condição para a obtenção da progressão para o regime aberto
(art. 114, I). Além disso, o instituto da remisção é previsto, como regra, somente para presos em
regime fechado e semiaberto (art. 126, caput, LEP), havendo exceção, permitindo a remição, para
preso em regime aberto apenas no caso de estudo (art. 126, §6º, LEP). Então, não seria possível
contabilizar o trabalho do preso em regime aberto para fins de concessão da remição.

Entendimento minoritário: seria possível a concessão de remição por intermédio de interpretação in

bonam partem do art. 126, caput, LEP.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Processual Penal - Discorra a respeito das consequências
do cometimento de falta grave pelo condenado durante a execução penal, indicando direitos do
condenado que podem ser afetados e(ou) restringidos e os institutos nos quais isso não interfere,
considerando a legislação pertinente e a jurisprudência do STJ.
- Resposta: 1 A prática de falta grave enseja: Interrupção do prazo para progressão de regime (Súmula
n.º 534 do “TJ: “á prática de falta grave interrompe a contagem do prazo para a progressão de regime
de cumprimento de pena, o qual se reinicia a partir do cometimento dessa infração.”); ‘egressão do
regime (Lei de Execução Penal: “árt. 118 á execução da pena privativa de liberdade ficará sujeita à
forma regressiva, com a transferência para qualquer dos regimes mais rigorosos, quando o
condenado: I – praticar fato definido como crime doloso ou falta grave”); Conversão de pena
restritiva de direitos em privativa de liberdade (Lei de Execução Penal: “árt. 181 A pena restritiva de
direitos será convertida em privativa de liberdade nas hipóteses e na forma do artigo 45 e seus incisos
do Código Penal. § 1.º A pena de prestação de serviços à comunidade será convertida quando o
condenado: (...) d) praticar falta grave.”); Revogação das saídas temporárias (Lei de Execução Penal:
“Art. 125 O benefício será automaticamente revogado quando o condenado praticar fato definido
como crime doloso, for punido por falta grave, desatender as condições impostas na autorização ou
revelar baixo grau de aproveitamento do curso.”); Remição: revoga até 1/3 do tempo remido. (Lei de
Execução Penal: “Art. 127 Em caso de falta grave, o juiz poderá revogar até 1/3 (um terço) do tempo
remido, observado o disposto no art. 57, recomeçando a contagem a partir da data da infração
disciplinar.”). Não interfere na: Concessão do livramento condicional: não interrompe o prazo para
obtenção de livramento condicional (Súmula n.º 441 do “TJ: “á falta grave não interrompe o prazo
para obtenção de livramento condicional.”); Concessão do indulto e comutação de pena: não
interfere no tempo necessário à concessão de indulto e comutação da pena, salvo se o requisito for
expressamente previsto em decreto presidencial (Súmula n.º 535 do “TJ: “A prática de falta grave
não interrompe o prazo para fim de comutação de pena ou indulto.”). Logo, a prática de falta grave

370
não interfere na concessão de livramento condicional, de indulto nem na comutação de pena. Por
outro lado, interrompe o prazo para progressão, acarreta regressão ou conversão de regime, revoga
as saídas temporárias e 1/3 do tempo remido, podendo, ainda, afetar direitos do condenado. 2 São
exemplos de direitos que podem ser afetados e(ou) restringidos devido ao cometimento de falta
grave: sujeitar o condenado ao RDD (art. 52 da Lei de Execução Penal); isolamento na própria cela
(art. 53 da Lei de Execução Penal) ou em local adequado; revogação de monitoração eletrônica
(art.146-D da Lei de Execução Penal); revogação de autorização para trabalho externo (parágrafo
único do art.37 da Lei de Execução Penal).
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação hipotética:
Processado e condenado pela justiça federal por crime de tráfico internacional de drogas praticado
em 20/11/2006, João, réu primário, recebeu pena de reclusão de seis anos, a ser cumprida em regime
inicialmente fechado. Após o trânsito em julgado da sentença penal condenatória, João foi recolhido
em penitenciária estadual. Com relação a essa situação hipotética, responda, de forma justificada,
aos questionamentos a seguir, à luz do entendimento dos tribunais superiores. 1 A quem compete a
execução da pena privativa de liberdade imposta a João? 2 Quais são os requisitos legais para a
progressão do regime de pena privativa de liberdade no caso de João? 3 É possível ao juiz da execução
penal utilizar exame criminológico para efeitos de progressão de regime? 4 Sendo o apenado
solvente, o inadimplemento de pena de multa impede a progressão de regime?
Resposta [NÃO OFICIAL]:
1. A competência é do juízo do estabelecimento em que João cumpre a pena.
2. (i) Cumprimento de 1/6 da pena (não se aplica o art. 2º, §2º, Lei de Crimes Hediondos porque o
crime foi praticado antes da vigência da alteração – ver súmula 471 do STJ e SV 26); (ii) ostentar bom
comportamento carcerário, comprovado pelo diretor do estabelecimento.
Súmula 471 do STJ: “Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados cometidos antes da
vigência da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no artigo 112 da Lei 7.210/1984 (Lei de
Execução Penal) para a progressão de regime prisional”.
Súmula Vinculante 26: Para efeito de progressão de regime no cumprimento de pena por crime
hediondo, ou equiparado, o juízo da execução observará a inconstitucionalidade do art. 2º da Lei
8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuízo de avaliar se o condenado preenche, ou não, os requisitos
objetivos e subjetivos do benefício, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a
realização de exame criminológico.
3. Súmula 439 do STJ – Admite-se o exame criminológico pelas peculiaridades do caso, desde que em
decisão motivada. (Súmula 439, TERCEIRA SEÇÃO, julgado em 28/04/2010, DJe 13/05/2010).
SV 26: “Para efeito de progressão de regime no cumprimento de pena por crime hediondo, ou
equiparado, o juízo da execução observará a inconstitucionalidade do art. 2º da Lei n. 8072, de 25 de
julho de 1990, sem prejuízo de avaliar se o condenado preenche, ou não, os requisitos objetivos e
subjetivos do benefício, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a realização de
exame criminológico”.

371
Muito embora o exame criminológico não seja requisito para a progressão de regime, pode ser
requerido pelo magistrado da execução, em decisão fundamentada, passível de agravo, para que seja
elaborada a perícia, com a finalidade de demonstrar ou não o mérito do acusado.
4. Sim. Como regra, o inadimplemento deliberado da pena de multa cumulativamente aplicada ao
sentenciado impede a progressão no regime prisional. Em outras palavras, a pessoa só poderá
progredir se pagar a pena de multa. Exceção: mesmo sem ter pago, pode ser permitida a progressão
de regime se ficar comprovada a absoluta impossibilidade econômica do apenado em quitar a multa,
ainda que parceladamente. Se o juiz autorizar que o condenado pague a pena de multa
parceladamente, o apenado poderá progredir de regime, assumindo o compromisso de quitar todas
as prestações da multa. Caso deixe de pagar injustificadamente o parcelamento, haverá a regressão
de regime. O inadimplemento injustificado das parcelas da pena de multa autoriza a regressão no
regime prisional. STF. Plenário. EP 16 ProgReg-AgR/DF, Rel. Min. Roberto Barroso, julgado em
1º/7/2016 (Info 832).

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - Considere a seguinte situação hipotética: Luiz, réu
primário, fora condenado a pena de doze anos de reclusão, em regime inicialmente fechado, por
crime de latrocínio tentado. Após ter cumprido mais de oito anos da pena, ainda se encontrava em
regime fechado, em razão de sucessivas faltas graves devidamente reconhecidas. Não obstante,
requereu ao juízo da execução penal o livramento condicional, porém seu pedido foi indeferido sob
o fundamento de que, apesar de preenchidos os requisitos subjetivos, não estava preenchido o
requisito temporal, uma vez que a última falta grave de Luiz tinha ocorrido havia dois anos. Acerca
dessa situação hipotética, responda, de forma justificada, aos seguintes questionamentos, com base
na doutrina e na jurisprudência. 1 Foi correta a decisão judicial de indeferimento do pedido de
livramento condicional de Luiz? 2 Qual é o instrumento jurídico cabível para impugnar decisões sobre
o livramento condicional? 3 Qual é o prazo de apresentação e a forma de contagem desse
instrumento jurídico? 4 Esse instrumento jurídico possibilita que o próprio magistrado reveja a sua
decisão?
Resposta [NÃO OFICIAL]:
1 – Não. Súmula 441 do STJ – A falta grave não interrompe o prazo para obtenção de livramento
condicional. (Súmula 441, TERCEIRA SEÇÃO, julgado em 28/04/2010, DJe 13/05/2010).
2 – Agravo em execução (art. 197 da LEP).
3 – Súmula 700 do STF: É de cinco dias o prazo para interposição de agravo contra decisão do juiz da
execução penal. A contagem do prazo é a prevista no CPP: Art. 798. Todos os prazos correrão em
cartório e serão contínuos e peremptórios, não se interrompendo por férias, domingo ou dia feriado.
§ 1o Não se computará no prazo o dia do começo, incluindo-se, porém, o do vencimento.
4 – Com base na súmula 700 do STF, entende-se que se aplicam ao agravo em execução as mesmas
regras aplicáveis ao recurso em sentido estrito. Como no recurso em sentido estrito existe a
possibilidade de retratação pelo juízo a quo (art. 589, caput, CPP), sustenta-se que essa possibilidade
existe também no agravo em execução.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Processual Penal - A respeito da saída temporária, instituto
ressocializador previsto na Lei de Execuções Penais, responda aos seguintes questionamentos. 1 O

372
que é o benefício da saída temporária? 2 Quem o concede? 3 Quais são os requisitos legais para a
sua obtenção? 4 Qual é a duração da saída temporária? 5 Quais são as hipóteses de revogação?
Resposta [NÃO OFICIAL]:
1 – é o instituto ressocializador previsto para presos em que cumprem pena em regime semiaberto
qu para (art. 122 da LEP):
- visita à família;
- frequência a curso supletivo profissionalizante, instrução do 2º grau ou superior;
- participação em atividades que concorram para o retorno ao convívio social.
2 – O benefício é concedido pela autoridade judicial (art. 123 da LEP).
3 – Art. 123. A autorização será concedida por ato motivado do Juiz da execução, ouvidos o Ministério
Público e a administração penitenciária e dependerá da satisfação dos seguintes requisitos:
I - comportamento adequado;
II - cumprimento mínimo de 1/6 (um sexto) da pena, se o condenado for primário, e 1/4 (um quarto),
se reincidente;
III - compatibilidade do benefício com os objetivos da pena.
4 – Regra: não superior a 7 dias, podendo ser renovada por mais 4 vezes durante o ano. Deve,
segundo a LEP, haver intervalo de 45 dias entre uma saída temporária e outra (art. 124, §3º da LEP).
Art. 124 da LEP. A autorização será concedida por prazo não superior a 7 (sete) dias, podendo ser
renovada por mais 4 (quatro) vezes durante o ano.
§ 3º Nos demais casos, as autorizações de saída somente poderão ser concedidas com prazo mínimo
de 45 (quarenta e cinco) dias de intervalo entre uma e outra.
- Exceção quanto ao número de dias: o necessário para cumprimento das atividades discentes,
quando se tratar de frequência a curso profissionalizante, de instrução de ensino médio ou superior.
Art. 124, § 2º da LEP. Quando se tratar de frequência a curso profissionalizante, de instrução de ensino
médio ou superior, o tempo de saída será o necessário para o cumprimento das atividades discentes.
Então, são, em tese, 35 dias por ano. Mas no caso de cursos (art. 124, §2º da LEP), poderão ser mais
dias.
- Exceção quanto ao intervalo: (1) saída para estudos; (2) visitas para família de curta duração
(jurisprudência).
#JURISPRUDÊNCIA: Possibilidade de concessão de mais de cinco saídas temporárias por ano:
Respeitado o limite anual de 35 dias, estabelecido pelo art. 124 da LEP, é cabível a concessão de
maior número de autorizações de curta duração. Prazo mínimo entre saídas temporárias: As
autorizações de saída temporária para visita à família e para participação em atividades que
concorram para o retorno ao convívio social, se limitadas a cinco vezes durante o ano, deverão
observar o prazo mínimo de 45 dias de intervalo entre uma e outra. Na hipótese de maior número
de saídas temporárias de curta duração, já intercaladas durante os doze meses do ano e muitas vezes
sem pernoite, não se exige o intervalo previsto no art. 124, § 3º, da LEP. Possibilidade de fixação de

373
calendário anual de saídas temporárias por ato judicial único: É recomendável que cada autorização
de saída temporária do preso seja precedida de decisão judicial motivada. Entretanto, se a apreciação
individual do pedido estiver, por deficiência exclusiva do aparato estatal, a interferir no direito
subjetivo do apenado e no escopo ressocializador da pena, deve ser reconhecida, excepcionalmente,
a possibilidade de fixação de calendário anual de saídas temporárias por ato judicial único,
observadas as hipóteses de revogação automática do art. 125 da LEP. Competência do juiz da
execução para fixação do calendário prévio de saídas temporárias: O calendário prévio das saídas
temporárias deverá ser fixado, obrigatoriamente, pelo Juízo das Execuções, não se lhe permitindo
delegar à autoridade prisional a escolha das datas específicas nas quais o apenado irá usufruir os
benefícios. STJ. 3ª Seção. REsp 1.544.036-RJ, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em 14/9/2016
(recurso repetitivo) (Info 590).

Como regra, o juiz autoriza que o apenado tenha O juiz pode, no entanto, autorizar mais que 4
direito a 5 saídas de 7 dias (total=35 dias). saídas por ano, desde que o total fique em 35
dias (ex.: 35 saídas de 1 dia).

Se o juiz autorizar apenas as 5 saídas, o intervalo Se o juiz autorizar mais que 5 saídas por ano, o
mínimo entre uma saída e outra deverá ser de intervalo entre uma saída e outra poderá ser
45 dias menor que 45 dias.

Aplica-se o art. 124, §3º da LEP Não se aplica o art. 124, §3º, LEP.

Síntese: existe intervalo mínimo entre uma saída temporária e outra?

I – Saída para estudos: não.
II – Saída para visitar a família etc.: depende.
II.1 – Se o apenado terá 5 saídas de 7 dias no ano (regra geral): deve haver um intervalo mínimo de
45 dias.
II.2 – Se o apenado terá mais que 5 saídas no ano: não se exige intervalo mínimo entre uma e outra.
5 – #Hipóteses de revogação do benefício (art. 125 da LEP):
- prática de fato definido como crime doloso;
- prática de fato definido como falta grave;
- desatendimento das condições impostas na autorização;
- baixo grau de aproveitamento de curso.
Não faz parte da pergunta, mas é comum haver confusão entre saída temporária e permissão de
saída:

Autorizações de Permissão de saída Saída temporária

saída:

Fundamento Cunho humanitário Cunho ressocializador

374
Presos aos quais se Presos que cumprem Presos que cumprem pena em regime semiaberto
aplica pena em regime + requisitos:
fechado ou semiaberto
- comportamento adequado;
e presos provisórios
- cumprimento mínimo de pena (1/6: primário;
1/4: reincidente).

O STF tem entendido que, aos condenados

diretamente ao regime semiaberto, é possível a
saída temporária independentemente do
cumprimento de 1/6 da pena, desde que
presentes os outros requisitos.

- compatibilidade do benefício com os objetivos

da pena:

Hipóteses de Falecimento ou doença Visita à família;

cabimento CADIR;
Frequência a curso supletivo profissionalizante,
Necessidade de instrução do 2º grau ou superior;
tratamento médico
Participação em atividades que concorram para o
retorno ao convívio social.

Autoridade Diretor do Juiz, ouvido MP e administração penitenciária

competente pela estabelecimento
concessão

Fiscalização Se dá mediante escolta Sem fiscalização direta, mas pode ocorrer

monitoração eletrônica (fiscalização indireta).

Condições Não há imposição de I - fornecimento do endereço onde reside a família

condições a ser visitada ou onde poderá ser encontrado
durante o gozo do benefício;

II - recolhimento à residência visitada, no período

noturno;

III - proibição de frequentar bares, casas noturnas

e estabelecimentos congêneres.

Juiz poderá impor outras.

Prazo Não há imposição de - Regra: 7 dias, 5 vezes durante o ano, com

prazo. Será o suficiente intervalo de 45 dias entre uma saída e outra.
para a finalidade da
- Exceções: (1) saída para estudos se
saída.
compatibilizará com as necessidades discentes;

375
 (2) maior número de saídas de curta duração, já
intercaladas durante os doze meses do ano, não
exige o intervalo mínimo de 45 dias, mas respeita
o total de 35 dias por ano.

Revogação Não há previsão - prática de fato definido como crime doloso;

- prática de fato definido como falta grave;

- desatendimento das condições impostas na

autorização;

- baixo grau de aproveitamento de curso.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal -
A partir de quando se inicia a contagem para progressão de regime em caso de unificação de penas?
Resposta [NÃO OFICIAL]: houve alteração no entendimento do STJ recentemente:
A unificação de penas não enseja a alteração da data-base para concessão de novos benefícios
executórios (STJ, 2018, recurso repetitivo, Info 644). Assim, o início da contagem continua sendo o
início da execução da pena. Naturalmente o tempo a ser cumprido para obtenção do benefício será
menor.

DIREITO ADMINISTRATIVO

1 Princípios do direito administrativo: noção; relevância; tipologia; princípios constitucionais e

infraconstitucionais que regem a atividade administrativa; legalidade; impessoalidade;
moralidade; publicidade; eficiência; preponderância e indisponibilidade do interesse público;
proporcionalidade; razoabilidade; motivação; continuidade; presunção de veracidade e de
legalidade; autoexecutoriedade; autotutela; segurança jurídica; proteção à confiança; boa-fé.

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Administrativo - PROVA ORAL-Foi ajuizada ação sob o rito ordinário, com pedido de liminar, para
impedir a divulgação dos vencimentos dos servidores públicos federais, de forma individualizada, em
sitio eletrônico oficial na Internet. Sustentou-se a violação do direito fundamental à intimidade e a
vida privada. O juízo da vara federal competente deferiu a medida liminar requerida. Com base nessa
situação hipotética, apresente argumentação de mérito em favor da União, abordando o embate
entre o direito fundamental de acesso a informação e o direito fundamental a inviolabilidade da
intimidade e da vida privada, em face do recente posicionamento do Supremo Tribunal Federal.
Resposta [NÃO OFICIAL]: Entendi por bem trazer a SS 3902, Informativo 630, que traz os argumentos
principais:

Ao aplicar o princípio da publicidade administrativa, o Plenário desproveu agravo regimental

interposto de decisão do Min. Gilmar Mendes, Presidente à época, proferida nos autos de suspensão
de segurança ajuizada pelo Município de São Paulo. A decisão questionada suspendera medidas
liminares que anularam, provisoriamente, o ato de divulgação da remuneração bruta mensal, com o

376
respectivo nome de cada servidor, em sítio eletrônico da internet, denominado “De Olho nas
Contas”. Na espécie, o Município impetrante alegava grave lesão à ordem pública, retratada no
descumprimento do princípio da supremacia do interesse público sobre interesses particulares. Na
impetração originária, de outra monta, sustentara-se violação à intimidade e à segurança privada e
familiar dos servidores. Reputou-se que o princípio da publicidade administrativa, encampado no
art. 37, caput, da CF, significaria o dever estatal de divulgação de atos públicos. Destacou-se, no
ponto, que a gestão da coisa pública deveria ser realizada com o máximo de transparência,
excetuadas hipóteses constitucionalmente previstas, cujo sigilo fosse imprescindível à segurança
do Estado e da sociedade (CF, art. 5º, XXXIII). Frisou-se que todos teriam direito a receber, dos órgãos
públicos, informações de interesse particular ou geral, tendo em vista a efetivação da cidadania, no
que lhes competiria acompanhar criticamente os atos de poder. Aduziu-se que a divulgação dos
vencimentos brutos de servidores, a ser realizada oficialmente, constituiria interesse coletivo, sem
implicar violação à intimidade e à segurança deles, uma vez que esses dados diriam respeito a
agentes públicos em exercício nessa qualidade. Afirmou-se, ademais, que não seria permitida a
divulgação do endereço residencial, CPF e RG de cada um, mas apenas de seu nome e matrícula
funcional. Destacou-se, por fim, que o modo público de gerir a máquina estatal seria elemento
conceitual da República. SS 3902 Segundo AgR/SP, rel. Min. Ayres Britto, 9.6.2011.
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- Um juiz, acatando pedido do Ministério Público formulado em ação civil pública, decidiu que
determinado ato administrativo, embora em conformidade com as regras em vigor, não atendia ao
princípio da juridicidade, devendo, pois, ser considerado nulo. Comente o referido princípio.
Resposta [não é o espelho oficial!]: As correntes doutrinárias mais modernas têm se referido ao
princípio da juridicidade. Na visão do professor Diogo de Figueiredo, tratar-se-ia em verdade do mais
importante princípio de Direito Administrativo, tomando o lugar do conhecido princípio da
legalidade. Segundo aquele autor, esse princípio reflete uma conjunção dos princípios da legalidade,
da legitimidade e da moralidade, nos seguintes termos: “O princípio da juridicidade, como já o
denominava Adolf Merkl em 1927, engloba, assim, três expressões distintas: o princípio da
legalidade, o da legitimidade e o da moralidade, para altear-se como o mais importante dos princípios
instrumentais, informando, entre muitas teorias de primacial relevância na dogmática jurídica, a das
relações jurídicas, a das nulidades e a do controle da juridicidade. O princípio da juridicidade
corresponde ao que se enunciava como um ‘princípio da legalidade’, se tomado em sentido amplo,
ou seja, não se o restringindo à mera submissão à lei, como produto das fontes legislativas, mas de
reverência a toda a ordem jurídica”.
Ampliando o entendimento de que o princípio da juridicidade deve se sobrepor ao princípio da
legalidade é que o professor Gustavo Binenbojm, depois de defender que a atual proliferação em
grande escala de leis pelos membros do Poder Legislativo tem gerado a criação de normas de má
qualidade, desconformes com todo o sistema jurídico, chega a afirmar em sua obra que o agente
público deve agir independentemente de previsão legal ou até mesmo de forma contrária à lei, desde
que sua atuação esteja fundada na própria Constituição Federal, nas seguintes palavras: A idéia de
juridicidade administrativa, elaborada a partir da interpretação dos princípios e regras
constitucionais, passa, destarte, a englobar o campo da legalidade administrativa, como um de seus
princípios internos, mas não mais altaneiro e soberano como outrora. Isso significa que a atividade
administrativa continua a realizar-se, via de regra, (i) segundo a lei, quando esta for constitucional

377
(atividade secundum legem), (ii) mas pode encontrar fundamento direto na Constituição,
independentemente ou para além da lei (atividade praeter legem), ou, eventualmente, (iii) legitimar-
se perante o direito, ainda que contra a lei, porém com fulcro numa ponderação da legalidade com
outros princípios constitucionais (atividade contra legem, mas com fundamento numa otimizada
aplicação da Constituição). [Extraído de: http://gustavoknoplock.com.br/wp-content/uploads/o-
principio-da-juridicidade.pdf].

2 Administração Pública: noção; relação com legislação e jurisdição; governo; constituição;

federação; personalidade jurídica; estrutura fundamental no Brasil; desconcentração;
descentralização; órgãos públicos; hierarquia; delegação; avocação

Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- Defina convênio administrativo e fale sobre o plano de trabalho. Pode ser celebrado com entidade
privada? Com pessoa jurídica e pessoa física?
Resposta [NÃO OFICIAL]: Consideram-se convênios administrativos os ajustes firmados por pessoas
administrativas entre si, ou entre estas e entidades particulares, com vistas a ser alcançado
determinado objetivo de interesse público (José dos Santos Carvalho Filho).
Podemos definir convênios administrativos como acordos fumados entre entidades públicas de
qualquer espécie, ou entre estas e entidades privadas sem finalidade de lucro, destinados a
possibilitar a colaboração mútua entre os participantes, visando à consecução de objetivos de
interesse comum a eles. Como pelo menos um dos participantes sempre será uma entidade da
administração pública, os citados "objetivos de interesse comum" devem obrigatoriamente ser
objetivos que atendam ao interesse público (Vicente de Paulo e Marcelo Alexandrino).
Os convênios encontram previsão expressa no art. 116 da Lei Geral de Licitações que, em seu §1º,
preveem a necessidade de que a celebração de tais convênios sejam precedidas da aprovação do
plano de trabalho que deverá ter, como conteúdo mínimo, o seguinte:
I – identificação do objeto a ser executado;
II – metas a serem atingidas;
III – etapas ou fases de execução;
IV – plano de aplicação dos recursos financeiros;
V – cronograma de desembolso;
VI – previsão de início e fim da execução do objeto, bem assim da conclusão das etapas ou fases
programadas;
VII – se o ajuste compreender obra ou serviço de engenharia, comprovação de que os recursos
próprios para complementar a execução do objeto estão devidamente assegurados, salvo se o custo
total do empreendimento recair sobre a entidade ou órgão descentralizador.” (grifamos)
Nos termos do dispositivo citado, o convênio somente poderá ser celebrado após a aprovação do
respectivo plano de trabalho, que irá, em síntese, definir o objeto, disciplinar a sua execução e
delimitar as formas de atingir o objetivo buscado com o ajuste.

378
Também devem constar do processo as razões e justificativas para este plano de trabalho, de modo
a demonstrar a legitimidade das escolhas como a melhor forma de atender aos interesses públicos
buscados com a celebração do convênio, em estrita observância aos princípios que regem a
Administração Pública, entre os quais se destacam os princípios da motivação, finalidade,
publicidade, eficiência e economicidade.
O plano de trabalho, em síntese, é o meio pelo qual se fiscalizará o cumprimento de cada fase do
convênio, sendo que apenas após vencida cada uma dessas etapas será possível eventual repasse
previsto no convênio.
Os convênios podem ser celebrados com entidades privadas.
A legislação não restringe a celebração de convênios a pessoas físicas. O art. 116 da Lei Geral de
Licitações prevê que aos convênios se aplicam as regras dos contratos, no que couber. De tal sorte,
a princípio não haveria empecilho à celebração de convênio com pessoa física.

3 Administração direta e indireta: noções; características; autarquias; fundações públicas;

empresas públicas; sociedades de economia mista; entes com situação peculiar (ordens e
conselhos profissionais, fundações de apoio, empresas controladas pelo poder público, serviços
sociais autônomos, organizações sociais, organizações da sociedade civil de interesse público).

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Administrativo - PROVA ORAL-Considere que a União pretenda, com base no princípio da eficiência
e economicidade administrativa, extinguir uma entidade de administração pública federal, que
possui personalidade jurídica de direito privado. Essa entidade, prestadora de serviço único, foi
constituída sob a forma de sociedade aberta com maioria do capital votante público. Para substituir
a entidade que será extinta, a União planeja criar outra que também possua personalidade jurídica
de direito privado, mas que seja constituída sob a forma de sociedade limitada. O capital votante da
nova entidade deverá ser integralizado, em sua maioria, com bens da União e o restante, com bens
de uma empresa pública estadual a de um município da Federação. Em face dessa situação
hipotética, responda o que se seguem. Quais são os tipos de entidades que a União pretende
extinguir a criar? Quais são os procedimentos necessárias para a efetiva extinção e criação dessas
entidades.
Resposta [NÃO OFICIAL]:
A que se pretende extinguir é uma sociedade de economia mista porque somente esta modalidade
de ente da Administração Pública pode contar com apenas maioria do capital votante público. A
empresa pública exige que a integralidade do capital votante seja público.
Já a que se pretende criar é uma empresa pública, haja vista que seu patrimônio será integralmente
público e a forma societária que será adotada é de sociedade limitada. Dentre os entes da
Administração Pública Indireta, apenas a empresa pública detém liberdade na forma societária a ser
adotada. A sociedade de economia mista somente pode ser anônima (Pessoal, pesquisei sobre
empresa pública formada por mais de um ente federado, mas não encontrei nada específico na
doutrina. Eu tinha ficado um tanto em dúvida sobre a resposta por conta disso).

379
Quanto à extinção dessas entidades, de acordo com José dos Santos Carvalho Filho, a legislação “não
fez menção aos requisitos para a extinção das entidades. Entretanto, se a autorização para serem
instituídas pressupõe a edição de lei, como, inclusive, determina a Constituição, idêntica forma de
autorização será necessária para que sejam extintas. Aplica-se aqui a teoria da simetria, em que atos
constitutivos e extintivos devem ostentar a mesma fisionomia.
Em suma, é vedado ao Poder Executivo proceder sozinho à extinção da entidade; se pretender fazê-
lo, deve enviar projeto de lei à Casa legislativa para a edição da lei respectiva, de caráter extintivo.
Entretanto, o projeto extintivo é da competência privativa do Chefe do Executivo, sendo vedada a
iniciativa parlamentar (art. 61, § 1º, II, “e”, da CF).
Já a criação dessas instituições, depende de autorização legal, conforme evidencia o art. 2º, § 1º, do
Estatuto das Estatais, com os posteriores atos necessários à constituição de uma entidade pelo
regime de direito privado, ou seja, o Estado deve providenciar a elaboração do ato que traduza o seu
estatuto ou do ato constitutivo, para a inscrição no registro próprio, este o fato que origina o início
da existência legal da entidade, ex vi do art. 45 do Código Civil.
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Diga as características
que diferenciam empresas públicas e sociedades de economia mista. Para a efetiva criação de
empresa pública ou de sociedade de economia mista, é necessário o registro no cartório
competente?
Resposta [NÃO OFICIAL]:
Características:

Quadro comparativo: Empresas Públicas e Sociedades de Economia Mista

Soc. Economia Mista Empresa Pública
Capital Social Há participação de Não tem participação particular
particulares
Forma Societária Sociedade anônima Qq forma societária
Foro competente Justiça Estadual Justiça Federal, EP federal. EP estadual ou municipal:
para processar e Justiça Estadual
julgar
Criação Por autorização legal (lei específica) com posterior registro, na forma das empresas
privadas. Subsidiárias também precisam de autorização legal, mas a lei pode ser
genérica.
Regime de Celetista, sendo o ingresso por meio de concurso público
pessoal
Regime de bens Bens privados com regime diferenciado. O art. 17 da Lei 8666/93 não faz distinção
entre Adm. Púb. Direta e Indireta; penhora somente seria cabível em estatais que
exercem atividade econômica; a usucapião, a princípio, é cabível.

380
 Responsabilidade Para as estatais que exercem atividade econômica, a responsabilidade será regida
civil pelas mesmas normas aplicáveis às empresas privadas; para as estatais que prestam
serviços públicos, aplica-se o art. 37, §6°/CF
Imunidade STF tem entendido que as estatais que prestam serviços públicos e não concorrem
tributária com a iniciativa privada são resguardadas pela imunidade recíproca. As que exercem
atividade econômica não tem imunidade recíproca.
Falência O art. 2°, I da Lei 11.101/2005 não inclui as sociedades de economia mista e as
empresas públicas dentre as empresas sujeitas à sua disciplina. Contudo, a doutrina
majoritária entende que as estatais podem falir.
Controle do Para o STJ, o TC fiscaliza toda e qualquer estatal. Mas há doutrina em sentido
Tribunal de diverso, segundo a qual, como a fiscalização gera um custo para estatal, não seria
Contas cabível esse controle nas empresas estatais que exercem atividade econômica. Isso
porque esse custo torna-se uma desvantagem competitiva para as estatais.

Para a efetiva criação de empresa pública ou de sociedade de economia mista, é necessário o registro
no cartório competente sim. A criação, como visto no quadro acima, se dá por autorização legal (lei
específica) com posterior registro, na forma das empresas privadas. Subsidiárias também precisam
de autorização legal, mas a lei pode ser genérica.

4 Atividades da Administração Pública: tipologia; poder e função; poder normativo; poder

disciplinar; poder decorrente de hierarquia; poder vinculado; poder discricionário (evolução
conceitual, mérito, justificativa, campos de exercício, parâmetros, conceitos jurídicos
indeterminados); poder regulamentar; poder normativo; poder hierárquico; poder disciplinar.

5 Poder de polícia: noções gerais; síntese evolutiva; fundamentos e finalidades; polícia

administrativa; regime jurídico geral; campo de atuação; meios de atuação; limites; possibilidade
de delegação; características (discricionariedade/ vinculação, autoexecutoriedade e
coercibilidade); requisitos de validade; proporcionalidade; sanções; prescrição.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - No exercício do poder de polícia, uma sociedade de
economia mista pode aplicar sanções pecuniárias e praticar atos fiscalizatórios? Justifique sua
resposta.
Resposta [NÃO OFICIAL]: Há divergência doutrinária acerca do tema. A doutrina tradicional destaca
que o Poder de Polícia é indelegável para esses entes, pois teria fundamento no Poder de Império.
Utiliza-se a mesma ratio da impossibilidade de delegação para particulares. Como esses entes têm
natureza jurídica de direito privado, não poderiam receber delegação. Diogo de Figueiredo Moreira
Neto e STJ entendem que algumas fases do ciclo de polícia poderão ser delegadas, ou seja, as
atividades que não exigem o poder de império admitem a sua delegação para pessoas jurídicas de
direito privado da administração pública, seriam as fases de consentimento e fiscalização de
polícia.
#JURISPRUDÊNCIA: Somente o atos relativos ao consentimento e à fiscalização são delegáveis, pois
aqueles referentes à legislação e à sanção derivam do poder de coerção do poder público. No que
tange aos atos de sanção, o bom desenvolvimento por particulares estaria, inclusive, comprometido

381
pela busca do lucro - aplicação de multas para aumentar a arrecadação. STJ. 2ªT. REsp 817534/MG.
Relator(a) Ministro Mauro Campbell Marques. J. 10/11/2009. DJe 10/12/2009.
CESPE (2017, TRF - 5ª REGIÃO, Juiz Federal Substituto): deu como correta a seguinte assertiva:
Conforme o STJ, embora seja permitido o exercício do poder de polícia fiscalizatório por sociedade
de economia mista, é vedada a possibilidade de aplicação de sanções pecuniárias derivadas da
coercitividade presente no referido poder.
Lembrete fase de polícia:

É a norma legal que estabelece, de forma primária, as restrições e as condições

para o exercício das atividades privadas. É a fase inicial.

É a primeira etapa do ciclo. Ordem de polícia é o nome dado ao comando estatal

que limitará a liberdade ou propriedade, ou seja, que estabelecerá a obrigação
de fazer, de não fazer ou de tolerar. Como a lei é o único veículo que pode limitar
liberdade ou propriedade do particular, a ordem de polícia terá embasamento
na lei ou em um ato administrativo fundado em uma lei. Esse ato normativo que
limita a liberdade ou propriedade pode trazer duas situações diferentes, uma
negativa absoluta ou uma negativa relativa. A limitação de liberdade pode
Ordem de consistir em uma negativa absoluta, ou seja, a atividade não pode ser exercida.
Polícia Não existe situação em que seja liberada no ordenamento jurídico. (ex: Vender
cocaína na farmácia).

- Se houver uma negativa absoluta, o Estado irá fiscalizar para ver se a negativa
está sendo respeitada e, caso não esteja, aplicará a sanção devida. Nesse caso,
o ciclo pula para a etapa de fiscalização e sanção.

- Porém, quando determinada atividade for proibida, mas o consentimento

estatal puder permitir seu desenvolvimento existirá uma negativa relativa (ex:
Para vender acarajé em uma praça é necessária uma autorização municipal). Na
negativa relativa, o ciclo de polícia ocorre em sua inteireza, passando-se para
a segunda fase, o chamado consentimento de polícia.

É a anuência do Estado para que o particular desenvolva determinada atividade

ou utilize a propriedade particular. Traduz-se na anuência prévia da
administração, quando exigida, para a prática de determinadas atividades
privadas ou para determinado exercício de poderes concernentes à propriedade
Consentimento privada. Essa fase poderá existir ou não, a depender do caso concreto. Nesse
de polícia caso, o consentimento estatal pode ser dividido em, pelo menos, duas
categorias:

Licença: trata-se de ato vinculado por meio do qual a Administração reconhece

o direito do particular. Ex.: licença para dirigir veículo automotor ou para o
exercício de determinada profissão; e

382
 Autorização: é o ato discricionário pelo qual a Administração, após a análise da
conveniência e da oportunidade, faculta o exercício de determinada atividade
privada ou a utilização de bens particulares, sem criação, em regra, de direitos
subjetivos ao particular. Ex.: autorização para porte de arma.

Resumindo: é a segunda fase do ciclo que só existirá se a negativa for relativa,

hipótese em que o Estado pode consentir que a atividade seja desenvolvida
desde que atendidas algumas condições. Esse consentimento pode ser vinculado
ou discricionário. Quando o consentimento é vinculado, preenchidos os
requisitos previstos em lei, surge o direito subjetivo do particular e a
administração pública é obrigada a consentir (outorga de licença tem natureza
jurídica vinculada). Quando o consentimento for discricionário, mesmo que
preenchidos os requisitos estabelecidos para a prática de determinada atividade
em lei, não é o suficiente para conferir ao particular direito subjetivo a exercer
tal atividade. A lei ainda confere à administração pública uma margem de
escolha no ato: exame discricionário de autorização (autorização para fazer
referência às hipóteses de consentimento discricionário). A fase do
consentimento de Polícia não ocorre quando a negativa for absoluta ou
quando existir uma ordem de polícia, uma lei ou regulamento que trate
daquela atividade, mas não se exija uma autorização estatal prévia, pois nessas
duas hipóteses passa-se direto para as etapas de fiscalização e sanção. É
possível que uma lei regulamente determinada atividade e não exija uma
autorização estatal prévia, seja licença ou autorização, para seu
desenvolvimento. Nesse caso, passa-se para a fase de fiscalização em que a
administração vai aferir se o particular está atendendo aqueles ditames legais
ou do regulamento.

É a verificação do cumprimento, pelo particular, da ordem e do consentimento

Fiscalização de de polícia. Ex.: fiscalização de trânsito, fiscalização sanitária etc. A atividade
polícia fiscalizatória pode ser iniciada de ofício ou por provocação de qualquer
interessado. Pode ser preventiva ou repressiva.

É a medida coercitiva aplicada ao particular que descumpre a ordem de polícia

ou os limites impostos no consentimento de polícia. Exs.: multa de trânsito,
interdição do estabelecimento comercial irregular, apreensão de mercadorias
estragadas etc.
Sanção de
polícia Nessa etapa, caso seja verificado que o particular não atende às condições
presentes na ordem de polícia, ocorrerá sua punição com a aplicação de pena ou
de um constrangimento.

*Pena e Constrangimento: enquanto a pena busca punir, o constrangimento

visa evitar a perpetuação da ofensa à ordem de polícia. A pena de polícia

383
 corresponde à punição pelo descumprimento da ordem de polícia, como uma
multa. Por sua vez, a natureza jurídica do constrangimento é de medida cautelar
para evitar a perpetuação da ofensa à ordem de polícia. Ex: apreensão de veículo
em blitz da Lei Seca é uma medida de natureza cautelar que tem como objetivo
evitar a perpetuação da violação à norma que veda que as pessoas dirijam
embriagadas, lembrando que, se houver alguém que não tenha bebido, a pessoa
pode levar o carro. A apreensão de mercadoria é um constrangimento e evita a
perpetuação daquela ofensa a ordem jurídica já que a ordem impede que as
pessoas vendam mercadorias que não estejam adequadas para o consumo
humano.

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Administrativo - PROVA ORAL-Durante fiscalização laboral em determinada empresa, um auditor-
fiscal do trabalho verificou que uma das máquinas apresentava risco pare a segurança dos
empregados que a utilizavam. Por isso, interditou o referido equipamento. Na mesma oportunidade,
o auditor- fiscal constatou que não tinha havido previa inspeção e aprovação das instalações da
empresa por autoridade competente em meteria de segurança a medicina do trabalho, conforme
prevê o artigo 160 da Consolidação das Leis do Trabalho. Por conseguinte, lavrou auto de infração,
determinando multa administrativa para a empresa. Com referência a essa situação hipotética,
atenda, de forma justificada, ao que se pede a seguir: 1- Discorra sobre o poder da administração
correspondente aos atos praticados pelo auditor- fiscal do trabalho. 2- Informe que atributos ou
características estão implícitas nos atos administrativos praticados pelo referido agente.
Resposta [NÃO OFICIAL]:
1 – Trata-se de exercício do poder de polícia que é a prerrogativa que tem o Estado de restringir,
frenar, limitar a atuação do particular em razão do interesse público.
2 – No caso em questão estão evidenciados os atributos da autoexecutoriedade e da coercibilidade.
Os atributos do poder de polícia são os seguintes:
 Discricionariedade: liberdade estabelecida em lei ao administrador para decidir perante o
caso concreto e só pode ser reconhecida como atributo do poder de polícia quando este for
entendido em sentido amplo.
*Poder de polícia em sentido amplo: toda e qualquer atuação estatal restritiva à
liberdade e à propriedade que tenha como objetivo a satisfação de necessidades
coletivas. É qualquer ato de qualquer dos poderes que limite direito individual (lei,
por exemplo).
Obs.: Envolve tanto a atividade legislativa e administrativa.
*Em sentido estrito: envolve somente atividade administrativa. Significa o
exercício da função administrativa fundada em lei, que restringe e condiciona o
exercício de direitos e atividade com o objetivo de implementar o interesse
público. É o conceito de poder de polícia administrativo (art. 78 do CTN).

384
 Autoexecutoriedade: possibilidade de que certos atos administrativos sejam imediata e
diretamente executados pela própria administração, independentemente de ordem judicial prévia
(execução material do ato pela administração). A administração compelirá materialmente o
administrado usando meios diretos de coerção através da apreensão de mercadorias, a interdição
de fábricas e a demolição de obras. Para que haja autoexecutoriedade de uma determinada medida
de polícia, é necessário:
 Previsão legal expressa da possibilidade de a administração executar materialmente os seus
atos. A apreensão de mercadorias é um ato autoexecutório previsto em lei, como a cassação de
licença para dirigir ou o fechamento de casas noturnas.
 Situação de urgência que exija a atuação imediata da administração e impeça a demora na
execução daquele comando administrativo.
 Coercibilidade: torna o ato obrigatório, devendo este ser obedecido independente da
vontade do administrado, caso em que a Administração pode usar meios indiretos de coerção para
cumprir a determinação. É a possibilidade de a administração impor a sua vontade ao particular sem
depender de sua anuência. Imposição coativa das medidas adotadas pela administração pública
(HLM).

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- Em determinado município, fiscais do setor de vigilância sanitária, tendo constatado que gêneros
alimentícios à venda em um estabelecimento comercial estavam impróprios para o consumo e
ofereciam riscos à saúde pública, apreenderam e imediatamente providenciaram a inutilização de
toda a mercadoria. Inconformado com a medida aplicada pelos fiscais sanitários, o proprietário do
estabelecimento alegou que a ação dos mesmos era ilegal e abusiva em razão da inexistência de
autorização judicial que a respaldasse. Em face dessa situação hipotética, discorra sobre o argumento
apresentado pelo proprietário do estabelecimento, abordando em sua resposta, necessariamente,
os atributos do poder de polícia. Esclareça, ainda, de forma fundamentada, se os atos dos fiscais da
vigilância sanitária estão sujeitos a controle administrativo e judicial.
Resposta [NÃO OFICIAL]: O argumento do proprietário do estabelecimento não se aplica ao caso em
questão, haja vista que os atos administrativos realizados em decorrência do poder de polícia são
caracterizados pelo atributo da autoexecutoriedade.
Os atributos do poder de polícia são os seguintes:
 Discricionariedade: liberdade estabelecida em lei ao administrador para decidir perante o
caso concreto e só pode ser reconhecida como atributo do poder de polícia quando este for
entendido em sentido amplo.
*Poder de polícia em sentido amplo: toda e qualquer atuação estatal restritiva à
liberdade e à propriedade que tenha como objetivo a satisfação de necessidades
coletivas. É qualquer ato de qualquer dos poderes que limite direito individual (lei,
por exemplo).
Obs.: Envolve tanto a atividade legislativa e administrativa.
*Em sentido estrito: envolve somente atividade administrativa. Significa o
exercício da função administrativa fundada em lei, que restringe e condiciona o

385
 exercício de direitos e atividade com o objetivo de implementar o interesse
público. É o conceito de poder de polícia administrativo (art. 78 do CTN).
 Autoexecutoriedade: possibilidade de que certos atos administrativos sejam imediata e
diretamente executados pela própria administração, independentemente de ordem judicial prévia
(execução material do ato pela administração). A administração compelirá materialmente o
administrado usando meios diretos de coerção através da apreensão de mercadorias, a interdição
de fábricas e a demolição de obras. Para que haja autoexecutoriedade de uma determinada medida
de polícia, é necessário:
 Previsão legal expressa da possibilidade de a administração executar materialmente os seus
atos. A apreensão de mercadorias é um ato autoexecutório previsto em lei, como a cassação de
licença para dirigir ou o fechamento de casas noturnas.
 Situação de urgência que exija a atuação imediata da administração e impeça a demora na
execução daquele comando administrativo.
 Coercibilidade: torna o ato obrigatório, devendo este ser obedecido independente da
vontade do administrado, caso em que a Administração pode usar meios indiretos de coerção para
cumprir a determinação. É a possibilidade de a administração impor a sua vontade ao particular sem
depender de sua anuência. Imposição coativa das medidas adotadas pela administração pública
(HLM).
Os atos de polícia realizados pela vigilância sanitária no caso do enunciado, embora dotados de
autoexecutoriedade, estão sujeitos a controle administrativo e judicial como quaisquer atos
administrativos. Havendo, por exemplo, desvio de
Os atos dos fiscais da vigilância sanitária estão sujeitos a controle administrativo e judicial. Aqui se
aplica a mesma lógica de controle dos atos administrativos em geral: proporcionalidade, ausência de
desvio de finalidade, teoria dos motivos determinantes etc.

Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - a) Conceitue Poder de
Polícia. b) É possível cobrar tributo pelo exercício do Poder de Polícia? c) O Poder de Polícia pode ser
delegado a particulares?
Resposta [NÃO OFICIAL]:
a) Conceito mais simplão para lembrar na hora da oral: Prerrogativa que tem o Estado de restringir,
frenar, limitar a atuação do particular em razão do interesse público. É fruto da compatibilização
do interesse público em face do privado.
Conceito de Hely Lopes Meireles: É a faculdade de que dispõe a administração pública para
condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefício da
coletividade ou do próprio Estado.
Conceito legal (art. 78 do CTN): Considera-se poder de polícia atividade da administração pública que,
limitando ou disciplinando direito, interêsse ou liberdade, regula a prática de ato ou abstenção de
fato, em razão de intêresse público concernente à segurança, à higiene, à ordem, aos costumes, à
disciplina da produção e do mercado, ao exercício de atividades econômicas dependentes de

386
concessão ou autorização do Poder Público, à tranqüilidade pública ou ao respeito à propriedade e
aos direitos individuais ou coletivos.
b) Sim, é possível cobrar taxa, conforme dispõem os artigos 145, II, CRFB e 77 do CTN.
c) REGRA: o poder de polícia é indelegável.
SITUAÇÕES EXCEPCIONAIS: legislação reconhece a possibilidade de exercício de poder de polícia por
pessoas físicas ou pessoas jurídicas de direito privado. Exemplo: art. 139 do Código Eleitoral atribui
o exercício de poder de polícia dos trabalhos eleitorais aos presidentes de mesas receptoras e o art.
166 do Código Brasileiro de Aeronáutica estabelece que o comandante é o responsável pela operação
e segurança das aeronaves.
Atenção! O poder de polícia não pode ser delegado a pessoas privadas, sob pena de comprometer a
segurança jurídica. O STF analisou essa questão na ADI 17171, na qual afirmou que os conselhos de
classe não poderiam fazer parte da esfera privada, por exercerem poder de polícia. No entanto, é
possível a delegação de atos materiais, atos instrumentais e atos preparatórios, através de contrato
com pessoas privadas. Elas são responsáveis unicamente pelas constatações de fato, como, por
exemplo, os pardais de trânsito. Pode ser delegado, no entanto, às pessoas da Administração indireta
que exerçam função pública (poder de polícia delegado. Originário seria o das pessoas políticas),
através de previsão legal, apenas para fiscalizar, não podendo criar qualquer norma. Nesse caso,
pouco importa o regime de dos agentes públicos, estatutário ou celetista.
 Autarquias e as fundações públicas de direito público: doutrina e jurisprudência admitem a
delegação. O STF já decidiu nesse sentido várias vezes, como no caso sobre os Conselhos de
Fiscalização Profissional, no qual foi decidido que deveriam ter natureza jurídica de pessoa jurídica
de direito público, por isso tais Conselhos são considerados autarquias.
Obs.: A delegação não abarca a edição de leis, pois essa é uma função exclusiva do ente político.
 Delegação para Particulares:
- Diogo de Figueiredo Moreira Neto: algumas fases do ciclo de polícia, como não se relacionam com
o exercício do poder de império, poderiam ser delegadas para particulares, para pessoas jurídicas de
direito privado. As fases consideradas delegáveis assim o são sob a justificativa de que não
envolveriam o poder de império do Estado. As etapas que seriam delegáveis seriam as fases de
consentimento de polícia e de fiscalização de polícia para particulares, essas duas etapas envolvem
atos de gestão e não atos de império.
- Posição da doutrina majoritária: Poder de Polícia não é delegável para particulares.
- Exceção (Celso Antonio Bandeira de Melo): cabe delegação para os capitães de navio, que
poderiam exercer poder de polícia.
Apesar de a doutrina entender que os particulares não podem receber delegação para o exercício do
Poder de Polícia, admite que eles operacionalizem o exercício de tal poder. Nessas situações não
ocorre uma transferência do poder, mas o particular exerce atos materiais e instrumentais que dão
suporte ao exercício do Poder de Polícia pela administração. Exemplos:
(i) Contratação de um particular que possui o maquinário necessário para a demolição de uma casa
construída em local irregular que o Município precisa demolir. Considerando a ausência da estrutura
necessária para a demolição pelo Município, este pode contratar um particular. A ordem sai da

387
administração pública e o particular executa exclusivamente um ato material, instrumental, de
suporte ao exercício do Poder de Polícia.
(ii) Os radares de velocidade ou de semáforos, frequentemente, são administrados e de propriedade
de particulares. O papel do radar é coletar informações para informar ao Estado. Quando o particular
realiza essa atividade de recolher as informações e enviá-las à administração, estará exercendo um
ato de suporte material para o exercício do Poder de Polícia. O poder público, com base nas
informações coletadas por esse particular, vai lavrar um auto de infração. Quando aos radares,
normalmente a administração pública celebra um contrato de prestação de serviços para que essa
atividade de suporte material da administração seja levada a cabo. Para Diogo Figueiredo, na
hipótese dos radares, o particular estaria realizando a etapa de fiscalização de poder de polícia, que
corresponde a um ato de gestão.
O STF segue a posição doutrinária que sustenta a indelegabilidade do poder de polícia a
particulares, tendo em vista que o exercício de autoridade por um particular em detrimento dos
demais colocaria em risco o princípio da igualdade. No entanto, destaca-se, que há julgados do STF
seguindo a posição de Diogo de Figueiredo de Moreira Neto. Portanto, a jurisprudência não é
uníssona.
 Empresas públicas e sociedades de economia mista: a doutrina tradicional destaca que o
poder de polícia é indelegável para esses entes, pois teria fundamento no poder de império. Mas o
STJ tem entendimento em sentido diverso (adotando posicionamento do Diogo de Figueiredo):
#JURISPRUDÊNCIA: Somente o atos relativos ao consentimento e à fiscalização são delegáveis, pois
aqueles referentes à legislação e à sanção derivam do poder de coerção do poder público. No que
tange aos atos de sanção, o bom desenvolvimento por particulares estaria, inclusive,
comprometido pela busca do lucro - aplicação de multas para aumentar a arrecadação. STJ. 2ªT.
REsp 817534/MG. Relator(a) Ministro Mauro Campbell Marques. J. 10/11/2009. DJe 10/12/2009.
CESPE adotou esse entendimento em 2017 (TRF - 5ª REGIÃO Prova: Juiz Federal Substituto),
considerando correto que “Conforme o STJ, embora seja permitido o exercício do poder de polícia
fiscalizatório por sociedade de economia mista, é vedada a possibilidade de aplicação de sanções
pecuniárias derivadas da coercitividade presente no referido poder”.

6 Ato administrativo; estado de direito; noção; elementos (agente competente, objeto, forma,
motivo, finalidade); atributos (presunção de legitimidade/veracidade, imperatividade,
autoexecutoriedade e tipicidade); perfeição, vigência e eficácia; retroatividade e irretroatividade;
tipologia; legalidade; mérito; ato de governo; "não ato"; vícios e defeitos; desfazimento; nulidades;
anulação e revogação; cassação; preservação (convalidação, ratificação e conversão).

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Administrativo - PROVA ORAL-Um servidor público federal teve sua aposentadoria por invalidez
concedida por determinado órgão público federal a remetida pare apreciação do TCU. Apos o ato de
registro no TCU, a respectiva aposentadoria ganhou eficácia. No entanto, foi constatado,
posteriormente, por uma junta médica oficial, que os motivos da aposentadoria eram insubsistentes.
Tendo em vista essa contestação, o órgão público a que o funciona fora vinculado determinou seu
imediato retomo ao serviço 013lico, sem antes comunicar o TCU. Considerando essa situação
hipotética e a jurisprudência do STF e STJ acerca do tema, atenda, de forma justificada, ao que se

388
pede a seguir. 1- Com relação a conjugação de vontades pare a formação do ato administrativo que
concede aposentadoria, informe qual o entendimento do STF e do STJ quanto a natureza jurídica
desse ato. 2- Discorra sobre a revogação do ato que concedeu a aposentadoria e avalie a maneira
que o órgão público revogou a aposentadoria na situação hipotética supramencionada.
Resposta [NÃO OFICIAL]:
1 - O ato de aposentadoria é ato complexo, pois depende de duas manifestações de vontades que
ocorrerão em dois órgãos diferentes. Depende da manifestação da Administração a que está
vinculado o servidor + a manifestação do Tribunal de Contas. STF. Plenário. MS 24781/DF, rel. orig.
Min. Ellen Gracie, red. p/ o acórdão Min. Gilmar Mendes, 2.3. 2011. (MS-24781). Info 618.
2 – No caso, não haveria propriamente revogação do ato, mas sim anulação, tendo em vista que, de
acordo com o enunciado, os motivos que justificaram a aposentadoria seriam insubsistentes.
No caso em questão, seria necessário oportunizar, antes da anulação do ato administrativo, o
contraditório e a ampla defesa, conforme prevê a súmula 473 do STF:
Súmula 473 do STF: A Administração pode anular seus próprios atos, quando eivados de vícios que
os tornem ilegais, porque deles não se originam direitos; ou revogá-los, por motivo de conveniência
ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciação
judicial.
Não se deve confundir a hipótese do enunciado com a SV 3 segundo a qual é desnecessário assegurar
o contraditório e a ampla defesa quando o TCU está examinando ato concessivo de aposentadoria:
Súmula Vinculante 3: nos processos perante o tribunal de contas da união asseguram-se o
contraditório e a ampla defesa quando da decisão puder resultar anulação ou revogação de ato
administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciação da legalidade do ato de
concessão inicial de aposentadoria, reforma e pensão.
Isso porque, segundo o entendimento do STF que deu origem à SV, o tribunal de contas não precisaria
oportunizar o contraditório e a ampla defesa ao administrado, pois o direito de defesa já é garantido
pelo órgão onde se dá a primeira manifestação que forma o ato complexo da aposentadoria.
Assim, seria o caso de, na hipótese do enunciado, antes de anular o ato administrativo, oportunizar-
se o contraditório e a ampla defesa ao administrado, haja vista que, de acordo com o entendimento
preponderante, tais direitos devem ser assegurados sempre que puder da decisão resultar prejuízo
ao interessado.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Discorra sobre a anulação e a convalidação do ato administrativo, apontando os vícios passíveis de
convalidação.
Resposta [NÃO OFICIAL]: Anulação é a forma de desfazimento do ato administrativo em virtude da
existência de vício de legalidade. O pressuposto da invalidação é exatamente a presença do vício de
legalidade. Esse vício pode ocorrer em qualquer dos elementos do ato administrativo:
- Competência: inadequação entre a conduta e as atribuições do agente. Ex.: caso em que o agente
pratica ato que refoge ao círculo de suas atribuições (excesso de poder).

389
- Finalidade: prática de ato direcionado a interesses privados, e não ao interesse público, como seria
o correto (desvio de finalidade).
- Forma provém do ato que inobserva ou omite o meio de exteriorização exigido para o ato, ou que
não atende ao procedimento previsto em lei como necessário à decisão que a Administração deseja
tomar.
- Motivo: pode ocorrer de três modos: (1º) inexistência de fundamento para o ato; (2º) fundamento
falso, vale dizer, incompatível com a verdade real; (3º) fundamento desconexo com o objetivo
pretendido pela Administração.
- Objeto: prática de ato dotado de conteúdo diverso do que a lei autoriza ou determina.
Contudo, há situações em que, mesmo havendo algum vício no ato administrativo, é possível sua
convalidação, que é o processo de que se vale a Administração para aproveitar atos administrativos
com vícios superáveis, de forma a confirmá-los no todo ou em parte.
Os vícios insanáveis impedem o aproveitamento do ato, ao passo que os vícios sanáveis possibilitam
a convalidação. São convalidáveis os atos que tenham vício de competência e de forma, nesta
incluindo-se os aspectos formais dos procedimentos administrativos.
Vícios insanáveis tornam os atos inconvalidáveis. Assim, inviável será a convalidação de atos com
vícios no motivo, no objeto, na finalidade e na falta de congruência entre o motivo e o resultado do
ato.

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- Considere que o Ministério Público (MP) tenha proposto ação com pedido de nulidade de atos
administrativos do Poder Legislativo de determinado município e restituição dos valores
indevidamente recebidos por vereadores, alegando a ilegalidade do percebimento da referida verba.
Nessa situação, o MP tem legitimidade para a propositura da ação, conforme a jurisprudência do STJ?
Justifique sua resposta e indique o tipo de ação cabível para o fim proposto.
Resposta [NÃO OFICIAL]: Sim, o MP tem legitimidade para ingressar com ação para questionar a
validade do ato administrativo, haja vista sua função de fiscal da ordem jurídica e do patrimônio
público. Nesse sentido já entendeu o STJ, por exemplo, no REsp 1.101.808-SP, Rel. Min. Hamilton
Carvalhido, julgado em 17/8/2010.
O tipo de ação cabível seria a ação civil pública (art. 5º, I, Lei 7347/1985).
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- Um fiscal sanitário de determinado município constatou que um supermercado não atendia, na
comercialização de alimentos, aos padrões mínimos de higiene exigidos pelas normas de vigilância
sanitária, havendo no local, inclusive, alimentos com prazo de validade expirado. O fiscal, então,
autuou o estabelecimento comercial e apreendeu toda mercadoria irregular. Em relação à situação
apresentada, esclareça qual foi o principal atributo do ato administrativo praticado pelo fiscal.
Resposta [NÃO OFICIAL]: autoexecutoriedade do ato administrativo. Por esse atributo, o Estado usa
a força para que o particular cumpra a sua vontade. Está presente apenas em situações autorizadas
por lei e em situações de emergência. Nem todo ato administrativo tem autoexecutoriedade. Ex.:

390
sanção pecuniária e desapropriação. Se o particular não concordar, a Administração Pública terá que
recorrer ao Poder Judiciário. Por exemplo, até pode aplicar uma multa, ou lançar um tributo. Mas se
o particular não pagar, terá que recorrer ao Poder Judiciário.
A autoexecutoriedade só é possível:
1. Quando expressamente prevista em lei. Em matéria de contrato, por exemplo, a Administração
Pública dispõe de várias medidas autoexecutórias, como a retenção da caução, a utilização dos
equipamentos e instalações do contratado para dar continuidade à execução do contrato, a
encampação etc.; também em matéria de polícia administrativa, a lei prevê medidas
autoexecutórias, como a apreensão de mercadorias, o fechamento de estabelecimentos, a cassação
de licença para dirigir.
2. Quando se trata de medida urgente que, caso não adotada de imediato, possa ocasionar prejuízo
maior para o interesse público: isso acontece, também, no âmbito da polícia administrativa,
podendo-se citar, como exemplo, a demolição de prédio que ameaça ruir, o internamento de pessoa
com doença contagiosa, a dissolução de reunião que ponha em risco a segurança de pessoas e coisas.
A situação narrada traz uma situação de exercício do poder de polícia do Estado, que é a prerrogativa
que tem o Estado de restringir, frenar, limitar a atuação do particular em razão do interesse público.
É fruto da compatibilização do interesse público em face do privado.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - O que é convalidação?
Resposta [NÃO OFICIAL]: Também chamada de ratificação, confirmação ou sanatória, a convalidação
é uma forma de corrigir vícios existentes em um ato ilegal sendo preceituado no art. 55 da Lei nº
9.784/1999, in verbis: Art. 55. Em decisão na qual se evidencie não acarretarem lesão ao interesse
público nem prejuízo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanáveis poderão ser
convalidados pela própria Administração.
Os efeitos da convalidação são retroativos (ex tunc) ao tempo de sua execução.
Celso Antônio Bandeira de Mello ensina que: só pode haver convalidação quando o ato possa ser
produzido validamente no presente. Importa que o vício não seja de molde a impedir reprodução
válida do ato. Só são convalidáveis atos que podem ser legitimamente produzidos.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Quais são os elementos
dos atos administrativos?
Resposta [NÃO OFICIAL]:
1. Sujeito competente ou competência: círculo de atribuições previstas em lei dentro do qual o
agente público pode atuar. Exorbitadas as atribuições do seu cargo: desvio de poder. Requisito de
validade do ato administrativo. Costuma-se dizer que a competência é inderrogável (o agente não
pode renunciar) e improrrogável (incompetência não pode ser transformada em competência, o que
não afasta a possibilidade de convalidação). Vinculado.
#Delegação de competência: o agente inicialmente competente transfere a sua competência para
outrem. Delega-se para subordinado ou de mesma hierarquia. É temporária, mas por tempo
determinado. Agente delegado responde pelo ato.

391
#Avocação de competência: a autoridade superior chama para si a competência que a lei deu a
outrem. Há controvérsia acerca da necessidade de previsão legal para a modificação de competência:
1ª C (José Carvalho dos Santos Filho): deve haver previsão legal expressa para qualquer modificação
de competência.
2ª C (Di Pietro): devem ser respeitados os limites previstos na Lei, mas mesmo sem lei específica, é
possível a modificação, pois estas estão inerentes à hierarquia administrativa. Desde que isso seja
para tornar a Administração Púbica mais eficiente, é cabível.
2. Forma: roupagem jurídica do ato, como o ato é exteriorizado, como ele aparece para terceiros.
Regra geral, o ato administrativo tem que ser exteriorizado na forma escrita, com base no princípio
da solenidade das formas (porque a Administração Pública está tratando do interesse público).
Elemento vinculado.
3. Finalidade: interesse público, delimitado na ordem jurídica. Se a Administração atua para atender
finalidade diversa, ter-se-á o desvio de finalidade e, em princípio, esse ato deverá ser invalidado.
Divergência se é vinculado ou discricionário: todos os atos administrativos têm como finalidade o
interesse público. Olhando-se apenas isso, o elemento seria vinculado (doutrina majoritária).
Mas autores como Antônio Celso de Mello dispõem que não existe um único caminho para atender
o interesse público, existem várias formas de atendê-lo. Por esse aspecto, o elemento finalidade seria
discricionário. A escolha de um dos caminhos para atendimento do interesse público é discricionária.
Mas a doutrina majoritária se contrapõe a esse entendimento de Celso Antônio Bandeira de Mello
porque esses caminhos a serem utilizados para atender o interesse público são estudados dentro de
outro elemento do ato administrativo, qual seja o objeto.
Então, quando há um questionamento objetivo sobre o tema, finalidade deve ser considerada
elemento vinculado.
4. Motivo: Causa imediata do ato administrativo. Pode ser vinculado ou discricionário. Situação de
fato ou de direito que justifica a edição do ato:
- Situação de fato: quando o motivo for escolhido no caso concreto, em uma situação fática. A lei
não predetermina a situação que ensejará o ato, mas caberá ao agente administrativo, na
circunstância concreta, eleger o melhor motivo para justificar o ato que ele irá editar. Neste caso, a
atuação será discricionária. Exemplo: desapropriação por utilidade pública. A grande questão é
determinar o que é utilidade pública. Essa resposta está na legislação (Decreto 3365/1941), que
elenca as razões que podem ser consideradas de utilidade pública. O administrador no caso concreto
irá optar pelo motivo mais adequado, dentre aqueles previstos na lei. Ainda que a lei tenha trazido
essas opções, é o administrador que irá optar discricionariamente pelo motivo.
- Situação de direito: quando a própria ordem jurídica dispõe qual o motivo que ensejará o ato
administrativo. Não há outra saída para o agente a não ser praticar o ato quando presente aquele
determinado motivo. Nesta situação, a atuação será vinculada. Exemplo: No caso de aposentadoria
compulsória do servidor público, quando o servidor completa a idade de aposentadoria compulsória,
verificado esse motivo no caso concreto, não há outra saída que não a aposentadoria. Assim, neste
caso o motivo é vinculado.

392
*Teoria dos motivos determinantes: O administrador está vinculado ao motivo declarado, que deve
ser cumprido. Mesmo que o ato não necessite ser motivado, caso a administração motive esse ato,
este ficará sujeito à verificação da existência e da adequação do motivo exposto. Ex.: exoneração ad
nutum motivada, motivos vinculam administrador.
Motivo x Motivação: Motivo: elemento do ato; a motivação seria um plus em relação ao motivo,
publicização do motivo, a redução a termo do motivo. Por exemplo, o poder público determina
estado de calamidade pública e explicita diversas considerações que o fizeram determinar tal estado.
Essas considerações são a motivação do ato administrativo. A motivação é o próprio motivo
exteriorizado.
Todo ato administrativo precisa de motivação?
1ª. C (Hely Lopes Meirelles): ato vinculado  motivado; discricionário  não precisa ser motivado.
2ª. C (Oswaldo Aranha Bandeira de Mello): ato discricionário  motivado; ato vinculado  não
precisa, pois o motivo já estava na lei.
Depois da CF, o debate não se prende nessa diferenciação entre ato vinculado e discricionário.
Surgiram mais três correntes.
3ª. C (Di Pietro e Celso Antônio Bandeira de Mello): a motivação é obrigatória em todo e qualquer
ato administrativo. Interpretação extensiva do art. 93, IX e X, da CF.
4ª C (Carvalhinho): não há necessidade, em regra, de motivação de atos administrativos,
independentemente se forem vinculados ou discricionários, salvo expressa disposição legal em
sentido contrário. Tal entendimento tem por base a interpretação literal do art. 93/CF, dizendo que
esse artigo se aplica tão-somente ao Poder Judiciário. À luz do texto constitucional, não há imposição
de motivação.
5ª C (Diogo de Figueiredo Moreira Neto): apenas para os atos decisórios a motivação se faz
obrigatória. Também faz interpretação extensiva do art. 93/CF, assim como Di Pietro e Celso Antônio
Bandeira de Mello, mas se atém ao que está disposto no artigo que se refere a decisões
administrativas.
5. Objeto: alteração fática e jurídica que o ato pretende produzir. Conteúdo do ato. Pode ser
discricionário ou vinculado.
Dos cinco elementos, para a doutrina majoritária (que é a usualmente cobrada em concursos),
sujeito competente, finalidade, forma são vinculados e os dois últimos (motivo e objeto) poderão
ser vinculados ou discricionários.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Que vícios são passíveis
de convalidação?
Resposta [NÃO OFICIAL]:

Vícios na Vícios na competência Vícios na forma

finalidade/motivo/objeto
INSANÁVEIS. Por quê? SANÁVEIS, salvo SANÁVEIS, salvo forma
competência exclusiva. essencial.

393
 Finalidade está atrelada ao
interesse público. Logo, não é
tolerável qualquer violação a esse
interesse. Ex: tredestinação ilícita
(direito à retrocessão).
Motivo é insanável, já que todo e
qualquer ato deve corresponder a
um elemento de fato e de direito.
Não cabe exteriorização de um
ato sem motivo.
Objeto é insanável, já que o ato
não pode, em hipótese alguma,
ser
ilícito/impossível/indeterminado.
Isso porque se a competência
exclusiva não cabe a
Isso porque se a lei determina
manutenção. Até porque
um tipo de forma (ex:
competência exclusiva
licitação na modalidade
sequer é passível de
concorrência em concessão
delegação.
de serviço público), não é
possível aproveitar nada.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Discorra sobre a
convalidação dos atos administrativos, dizendo que vícios são passíveis de convalidação e
informando se a administração pública está ou não obrigada a convalidar atos sanáveis,
fundamentando a obrigatoriedade ou a não obrigatoriedade da convalidação.
Resposta [NÃO OFICIAL]:
Para a doutrina só são convalidáveis os vícios de sujeito e de forma (todos admitem convalidação
nesses casos). Carvalhinho e alguns outros autores admitem a convalidação, ainda, de vícios de
objeto. Ele cita o exemplo de ato administrativo com dois ou mais objetos, a existência de vício em
relação a um elemento não necessariamente atingirá os demais objetos. Mas, majoritariamente, o
vício de objeto é considerado insanável.
Para concurso, em vícios de motivo, objeto e finalidade não é possível a convalidação.
Espécies de convalidação:
- Convalidação voluntária: a Administração Pública manifesta sua vontade de convalidar o ato;
- Convalidação involuntária: ocorre independentemente da vontade da Administração. Ex.: simples
trâmite de um prazo importa em convalidação  decadência (art. 54, Lei 9784/1999 e súmula
473/STF. Ver também súmula 633 do STJ  colei por ser recente).
Súmula 633 do STJ: A Lei n. 9.784/1999, especialmente no que diz respeito ao PRAZO DECADENCIAL
para A REVISÃO DE ATOS ADMINISTRATIVOS no âmbito da Administração Pública federal, pode ser
aplicada, de forma subsidiária, aos ESTADOS E MUNICÍPIOS, se inexistente norma local e específica
que regule a matéria. STJ. 1ª S., julgado em 12/06/2019, DJe 17/06/2019. Info 649.
Resumindo: São insanáveis e não passíveis de convalidação (manutenção do ato) os vícios de
finalidade/motivo/objeto. No que tange à competência e à forma, só será sanável se aquela não for
exclusiva e essa não for essencial.

Quanto à obrigatoriedade de convalidação, tem-se as seguintes correntes:

394
1ª Corrente (Celso Antônio Bandeira de Melo):
Regra: Sim, a Administração não teria qualquer margem de decisão, sendo obrigada a proceder à
convalidação.
Exceção: ato discricionário com vício de competência. Se a autoridade competente não realizou a
análise de conveniência e oportunidade quando da edição do ato, ela não estaria obrigada a
convalidá-lo, podendo anulá-lo em face do vício apresentado.
Quanto aos atos vinculados, a convalidação, quando possível, seria sempre impositiva, pois, se
estavam presentes os motivos que determinam sua prática, o ato teve que ser editado e deveria
gerar seus regulares efeitos.
2ª Corrente: a convalidação do ato é discricionariedade da Administração Pública. Decore da
literalidade do art. 55 da Lei n. 9.784/1999. O dispositivo estabelece que a Administração deve
analisar se da providência poderá resultar lesão ao “interesse público”, expressão com carga
subjetiva, parecendo estar o caráter discricionário reforçado pelo fato de o dispositivo legal utilizar a
expressão “poderão ser convalidados”, como consequência da citada decisão.

7 Processo Administrativo: tratamento constitucional e infraconstitucional; finalidades; devido

processo legal no âmbito administrativo; princípios específicos (contraditório, ampla defesa,
duração razoável, formalismo moderado, verdade material, oficialidade, gratuidade, pluralidade
de instâncias, participação popular); tipologia; fases; Lei nº 9.784/1999 e suas alterações;
reformatio in pejus; processo administrativo disciplinar; processo sumário; sindicância; verdade
sabida.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Administrativo - Com base na jurisprudência do STJ e
do STF, discorra sobre a possibilidade de utilização de prova emprestada no âmbito de processo
administrativo disciplinar e os requisitos a serem observados para tanto.
- Resposta: Com base no entendimento do STJ e do STF, pode-se afirmar que é juridicamente possível
a utilização de prova emprestada no âmbito de processo administrativo disciplinar. O STJ, em
jurisprudência em teses, apresenta a seguinte orientação: “É possível a utilização de prova
emprestada no processo administrativo disciplinar, devidamente autorizada na esfera criminal,
desde que produzida com observância do contraditório e do devido processo legal”.
Precedentes/acórdãos: [omitidos]. O STF possui inúmeros precedentes no mesmo sentido. Podem
ser apresentados os seguintes exemplos: PROVA EMPRESTADA. Penal. Interceptação telefônica.
Documentos. Autorização judicial e produção para fim de investigação criminal. Suspeita de delitos
cometidos por autoridades e agentes públicos. Dados obtidos em inquérito policial. Uso em
procedimento administrativo disciplinar, contra outros servidores, cujos eventuais ilícitos
administrativos teriam despontado à colheita dessa prova. Admissibilidade. Resposta afirmativa à
questão de ordem. Inteligência do art. 5.º, inc. XII, da CF, e do art. 1.º da Lei federal n.º 9.296/96.
Precedentes. Voto vencido. Dados obtidos em interceptação de comunicações telefônicas,
judicialmente autorizadas para produção de prova em investigação criminal ou em instrução
processual penal, bem como documentos colhidos na mesma investigação podem ser usados em
procedimento administrativo disciplinar contra a mesma ou as mesmas pessoas em relação às quais
foram colhidos, ou contra outros servidores cujos supostos ilícitos teriam despontado à colheita
dessas provas. (Pet 3683 QO, Relator: min. CEZAR PELUSO, Tribunal Pleno, julgado em 13/08/2008).
395
QUESTÃO DE ORDEM. INQUÉRITO POLICIAL. SUPERVISÃO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PEDIDO
VEICULADO PELO CONSELHO DE ÉTICA E DECORO PARLAMENTAR DA CÂMARA DOS DEPUTADOS:
COMPARTILHAMENTO DAS INFORMAÇÕES. FINALIDADE: APURAÇÕES DE CUNHO DISCIPLINAR.
PRESENÇA DE DADOS OBTIDOS MEDIANTE INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA, JUDICIALMENTE
AUTORIZADA. PROVA EMPRESTADA. ADMISSIBILIDADE. JUÍZO DE PROPORCIONALIDADE (INCISO XII
DO ART. 5.º E § 2.º DO ART. 55 DA CF/88). PRECEDENTES. (...) 2. Possibilidade de compartilhamento
dos dados obtidos mediante interceptação telefônica, judicialmente autorizada, para o fim de
subsidiar apurações de cunho disciplinar. Precedente específico: Segunda Questão de Ordem no
Inquérito 2.424 (Ministro Cezar Peluso). (Inq 2725 QO, Rel. Min. CARLOS BRITTO, Tribunal Pleno, j.
25/06/2008). Nesse sentido, podem-se indicar os seguintes requisitos para a legalidade da
utilização da prova emprestada no âmbito disciplinar: a) autorização judicial; e b) documentos
probatórios que tenham sido produzidos com observância do contraditório e da ampla defesa.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Seria legítima a exigência de depósito prévio para recurso administrativo perante o INSS?
Resposta [NÃO OFICIAL]: Súmula Vinculante 21: “É inconstitucional a exigência de depósito ou
arrolamento prévios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo.”
Precedente Representativo - A exigência de depósito ou arrolamento prévio de bens e direitos como
condição de admissibilidade de recurso administrativo constitui obstáculo sério (e intransponível,
para consideráveis parcelas da população) ao exercício do direito de petição (CF/1988, art. 5º, XXXIV),
além de caracterizar ofensa ao princípio do contraditório (CF/1988, art. 5º, LV). A exigência de
depósito ou arrolamento prévio de bens e direitos pode converter-se, na prática, em determinadas
situações, em supressão do direito de recorrer, constituindo-se, assim, em nítida violação ao princípio
da proporcionalidade. [ADI 1.976, rel. min. Joaquim Barbosa, P, j. 28-3-2007, DJE 18 de 18-5-2007.]
AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ARTIGO 19, CAPUT, DA LEI FEDERAL N. 8.870/94.
DISCUSSÃO JUDICIAL DE DÉBITO PARA COM O INSS. DEPÓSITO PRÉVIO DO VALOR
MONETARIAMENTE CORRIGIDO E ACRESCIDO DE MULTA E JUROS. VIOLAÇÃO DO DISPOSTO NO
ARTIGO 5º, INCISOS XXXV E LV, DA CONSTITUIÇÃO DO BRASIL. 1. O artigo 19 da Lei n. 8.870/94 impõe
condição à propositura das ações cujo objeto seja a discussão de créditos tributários. Consubstancia
barreira ao acesso ao Poder Judiciário. 2. Ação Direta de Inconstitucionalidade julgada procedente.
(STF - ADI: 1074 DF, Relator: EROS GRAU, Data de Julgamento: 28/03/2007, Tribunal Pleno, Data de
Publicação: DJe-023 DIVULG 24-05-2007 PUBLIC 25-05-2007 DJ 25-05-2007 PP-00063 EMENT VOL-
02277-01 PP-00036 LEXSTF v. 29, n. 342, 2007, p. 40-46 RDDT n. 143, 2007, p. 206-207)

8 Licitação: noções gerais; tratamento normativo; legislação básica; princípios; modalidades

(concorrência, tomada de preços, convite, concurso, leilão e pregão); registro cadastral; registro de
preços; comissão de licitação; fases do processo licitatório; instauração; habilitação; classificação;
julgamento; homologação; adjudicação; inversão de fases; dispensa e inexigibilidade; anulação e
revogação; controle; aspectos penais.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Administrativo - Considere a seguinte situação
hipotética: O presidente de determinada autarquia celebrou contrato com uma empresa para
oferecer curso de português aos servidores públicos lotados na entidade, sem ter realizado licitação,
por entendê-la inexigível nesse caso. Iniciada a execução do curso, a procuradoria jurídica do órgão
manifestou-se pela ilegalidade da contratação, alegando não terem sido atendidos os requisitos da
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Lei n.º 8.666/1993. O presidente da autarquia resolveu, então, declarar a nulidade do contrato e não
realizar o pagamento referente ao curso oferecido. A empresa contratada, sentindo-se prejudicada,
optou por ajuizar ação para obter a contraprestação pelos serviços devidamente prestados. Nessa
situação, a administração pública tem o dever de realizar os pagamentos? Justifique sua resposta,
com base na doutrina, na Lei n.º 8.666/1993 e na jurisprudência do STJ, comentando os requisitos
necessários para que a empresa receba o pagamento.
- Resposta: No caso, há o dever da administração pública de realizar o pagamento pelos serviços
prestados, em razão do princípio da proibição do enriquecimento sem causa. O referido princípio
jurídico é aceito de forma unânime pela doutrina. Por todos, vale citar Celso Antônio Bandeira de
Mello (O princípio do enriquecimento sem causa no direito administrativo. RDA, 1997): De todo
modo, como se vê, por um ou outro fundamento, o certo é que não se pode admitir que a
administração se locuplete à custa alheia e, segundo nos parece, o enriquecimento sem causa — que
é um princípio geral do Direito — [sustenta, em tais casos,] o direito do particular indenizar-se pela
atividade que proveitosamente dispensou em prol da administração, ainda que a relação jurídica se
haja travado irregularmente ou mesmo ao arrepio de qualquer formalidade, desde que o poder
público haja assentido nela, ainda que de – 4/6 forma implícita ou tácita, inclusive a ser depreendida
do mero fato de havê-la boamente incorporado em seu proveito, salvo se a relação irrompe de atos
de inquestionável má-fé, reconhecível no comportamento das partes ou mesmo simplesmente do
empobrecido. A Lei n.º 8.666/1993 traz em seu texto regra jurídica que impõe à administração o
pagamento: Art. 59. A declaração de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente
impedindo os efeitos jurídicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, além de desconstituir os já
produzidos. Parágrafo único. A nulidade não exonera a administração do dever de indenizar o
contratado pelo que este houver executado até a data em que ela for declarada e por outros
prejuízos regularmente comprovados, contanto que não lhe seja imputável, promovendo-se a
responsabilidade de quem lhe deu causa. O STJ possui jurisprudência consolidada a respeito do tema:
A alegação de nulidade contratual fundamentada na ausência de licitação não exime o dever de a
administração pública pagar pelos serviços efetivamente prestados ou pelos prejuízos decorrentes
da administração, quando comprovados, ressalvadas as hipóteses de má-fé ou de haver o contratado
concorrido para a nulidade. Precedentes/Acórdãos AgRg no REsp 1339952/SP, Rel. Ministra REGINA
HELENA COSTA, PRIMEIRA TURMA, Julgado em 27/06/2017, DJE 02/08/2017; AgInt nos EDcl no REsp
1303567/SC, Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA TURMA, Julgado em
13/06/2017, DJE 26/06/2017; AgRg no REsp 1363879/SC, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN,
SEGUNDA TURMA, Julgado em 26/08/2014, DJE 25/09/2014; AgRg no REsp 1383177/MA, Rel.
Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, Julgado em 15/08/2013, DJE 26/08/2013; AgRg
no REsp 1140386/SP, Rel. Ministro BENEDITO GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA, Julgado em
03/08/2010, DJE 09/08/2010; AgRg no Ag 1056922/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES,
SEGUNDA TURMA, Julgado em 10/02/2009, DJE 11/03/2009. Observa-se, portanto, que o dever de
realizar o pagamento depende de dois requisitos: a) que o serviço tenha sido efetivamente prestado;
b) que a empresa contratada não tenha agido de má-fé ou concorrido para a nulidade.
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Devido a fortes chuvas no Rio de Janeiro, houve inundações e alagamentos, acarretando no estado
de calamidade pública. Houve necessidade de comprar botes salva-vidas (ou eram bóias) para salvar
as pessoas. Os desabrigados foram colocados em abrigo provisório e o governo decidiu construir

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casas para essas pessoas atingidas pela catástrofe natural. É possível a dispensa de licitação para a
compra de botes salva-vidas e para a construção de casas, as quais ficarão prontas dentro de um
ano?
Resposta [NÃO OFICIAL]: É possível desde que o governo, mediante decreto, reconheça o estado de
calamidade pública. A lei 8666/93, no seu artigo 24, IV, possibilita a dispensa do processo licitatório
para a aquisição de bens e serviços de qualquer natureza pela Administração pública como medida
de exceção; é o que acontece no caso descrito no enunciado. Isso significa dizer que a aquisição de
botes e a construção de casas neste contexto são factíveis pela via de dispensa de licitação. É certo
que a limitação temporal de 180 dias é requisito que limita a dispensa de licitação nessa modalidade;
entretanto, apesar no disposto na literalidade da lei 8666/93, o próprio TCU vem se manifestando no
sentido de permitir a prorrogação desse prazo que, embora indesejável, não pode ser proibida.
A depender da situação emergencial e das circunstancias supervenientes, a contratação direta pode,
excepcionalmente, quando indispensável a preservação do interesse público, ultrapassar o lapso
temporal previsto na norma pelo prazo necessário à finalização da obra. A próprio Constituição ao
definir os objetivos fundamentais da República, na forma como colocou seu artigo 3º,I , além de
prever a eficácia e aplicabilidade ao direito fundamental à moradia, colabora com essa permissa.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
São taxativas as hipóteses de dispensa e inexigibilidade de licitação?
Resposta [NÃO OFICIAL]: A Lei de Licitações (Lei n.8.666/93) regula o procedimento licitatório e
dispõe sobre os casos de licitação dispensável ou inexigível, havendo diferença de contexto e de
aplicação dessas situações.
Em apertada síntese, a licitação será dispensável quando a competição for possível, mas facultada
pela lei, ficando a licitação a critério discricionário da Administração Pública (exceto pelas
delimitações do art. 17 da Lei 8.666/93); de outro vértice, a licitação será inexigível quando a
competição for impossível, por só existir uma pessoa ou um objeto que atenda às necessidades da
Administração.
A dispensa pode ocorrer em razão (i) do pequeno valor; (ii) das situações excepcionais, como guerra
ou grave perturbação da ordem pública e emergência ou calamidade pública; (iii) do objeto do
contrato; ou (iv) da pessoa, nos moldes do art. 24 da Lei 8.666/93. As hipóteses de dispensa são
taxativas e não podem ser ampliadas a livre critério da Administração. Elas dependem de previsão
legal, pois cuidam de situação em que a competição, na prática, seria possível.
A inexigibilidade, por sua vez, é estipulada para os casos em que a competição é inviável (art. 25 da
Lei 8.666/93), nas seguintes circunstâncias: (i) aquisições possíveis de apenas um produtor, empresa
ou representante comercial, vedada a preferência de marca; (ii) contratações de serviços técnicos
profissionais especializados, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notória
especialização, exceto para publicidade e divulgação; e (iii) contratações de profissionais do setor
artístico, desde que consagrados pela crítica especializada ou pela opinião pública. Por tais razões e
por cuidarem da impossibilidade do procedimento licitatório, os casos de inexigibilidade comportam
ampliação. Ora, se não existe competição, a licitação não pode ser exigível.

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Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Pode ser inexigível a contratação de empresa reconhecida no mercado e de notória especialização
para prestação de serviço de publicidade e divulgação?
Resposta [NÃO OFICIAL]: de acordo com o Art 25, II, da lei 8666/93, é inexigível a licitação quando
houver inviabilidade de competição, em especial para a contratação de serviços técnicos
enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notória
especialização, vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação. Diante disto, o
dispositivo legal é expresso ao afirmar que mesmo havendo previsão para a inexigibilidade de
contratação com profissionais de notória especialização, tal previsão não é aplicável aos serviços de
publicidade e divulgação.
Em recente decisão o STJ considerou que a simples dispensa ilegal de licitar na contratação de
serviços publicitário não configura, por si só, improbidade administrativa.

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - LICITAÇÃO - INEXIGIBILIDADE - CONTRATAÇÃO DE SERVIÇOS DE

PUBLICIDADE E DIVULGAÇAO - DISPENSA ILEGAL - AUSÊNCIA DE DANO AO ERÁRIO. 1. É vedada a
inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação, a teor do art. 25, inc. II, da Lei nº
8.666/1993. 2. A dispensa dolosa ilegal de licitação para a contratação de pessoa jurídica para a
prestação de serviços publicidade e divulgação configura ato de improbidade administrativa. A
violação ao princípio da legalidade convola-se em improbidade administrativa se o agente público
revela o intuito deliberado de infringir a ordem jurídica. 3. Na falta de prova de dano ao erário, que
não se presume na hipótese de contratação sem prévio processo de licitação, máxime por que o
contrato foi integralmente cumprido. 4. Não havendo prova de dano ao erário, não há que se falar
em ressarcimento, nos termos da primeira parte do inciso II do art. 12 da Lei nº 8.429/92 e estando
prescrita a ação de improbidade não há nenhuma sanção a ser imposta. (Ap 36146/2012, DRA.
HELENA MARIA BEZERRA RAMOS, QUARTA CÂMARA CÍVEL, Julgado em 12/11/2013, Publicado no
DJE 27/11/2013) (TJ-MT - APL: 00005768520068110006 36146/2012, Relator: DRA. HELENA MARIA
BEZERRA RAMOS, Data de Julgamento: 12/11/2013, QUARTA CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação:
27/11/2013)
Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Conceitue licitação dispensada, licitação dispensável e licitação inelegível, estabelecendo a diferença
entre cada um desses institutos. Responda, ainda, de forma justificada, se as situações descritas na
Lei nº8666/93 a respeito dessas hipóteses em que há a exclusão da obrigação de licitar são taxativas
ou meramente exemplificativas.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: Licitação dispensada é aquela em que a licitação é materialmente
possível, mas em regra, inconveniente. A administração está excluída da obrigação de licitar por
expressa determinação legal (art.17, I e II, Lei nº 8666/93). A justificativa para que o legislador tenha
aprioristicamente considerado dispensa a licitação em tais casos reside na natureza dos negócios,
que pode ter destinatário certo, além da inviabilidade da competição. Descabe a discricionariedade
para o agente público realizar ou não o certame, e não há a necessidade de qualquer ato de
administração para liberar-se da obrigatoriedade de licitar. A lei indica taxativamente as hipóteses
em que a licitação é dispensável. Licitação dispensável é aquela em que a licitação pode ser
dispensada pela autoridade competente como faculdade de administração (discricionariedade

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administrativa). Ela não se opera automaticamente, cabendo à administração ajuizar, a cada caso, da
conveniência e oportunidade da dispensa, razão pela qual deve ser formalmente justificada em
termos de interesse público. As hipóteses descritas no art.24, I a XXIV, da Lei nº8666/93, por
constituírem exceção à obrigatoriedade de licitar, são taxativas o que indica que não podem ser
ampliadas. Licitação inexigível é aquela em que há impossibilidade jurídica de competição entre
contratantes, quer, pela natureza específica do negócio, quer pelos objetos sociais visados pela
administração. Existe um só objeto ou uma só pessoa que atenda às necessidades da administração,
e assim a licitação é inviável. No art.25 da lei, o legislador, depois de afirmar o sentido da
inexigibilidade acrescenta a locução “em especial”. Em razão disso, a doutrina reconhece, de forma
unânime, que as situações enumeradas nos incisos I a III tem caráter meramente exemplificativo, não
se devendo excluir, portanto, outras situações que se enquadrem no conceito básico.
Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- A Lei n.º 8.666/1993 enumera hipóteses em que não se realiza processo licitatório prévio à
contratação, havendo, conforme o caso, “simples” procedimento interno. Está-se diante da chamada
“contratação direta”. Atualmente, diversos órgãos de controle da atividade administrativa de
formalização de dispensa/inexigibilidade de licitação têm verificado excessos e imprecisões, fato que
tem despertado atenção sobre o tema, inclusive com desdobramentos jurisprudenciais. A presente
questão tem como foco a contratação de advogados e juristas privados pelo Estado, para a realização
de tarefas singulares, a exemplo da confecção de pareceres e de peças jurídicas de maior
complexidade. No que se refere à contratação direta pela administração pública, estabeleça a
diferença entre dispensa e inexigibilidade de licitação, citando exemplos de ambas as modalidades.
Discorra, ainda, sobre a contratação sem licitação de advogados e juristas alheios aos quadros das
procuradorias, esclarecendo os seguintes aspectos: a) Teoricamente, a hipótese é de dispensa ou de
inexigibilidade de licitação? b) Quais são os requisitos legais dessa contratação? c) Há objetos
interditados para contratação direta? d) Quais são as consequências de contratações diretas ilegais?
Resposta [NÃO OFICIAL]: A Lei de Licitações (Lei n.8.666/93) regula o procedimento licitatório e
dispõe sobre os casos de licitação dispensável ou inexigível, havendo diferença de contexto e de
aplicação dessas situações. Em apertada síntese, a licitação será dispensável quando a competição
for possível, mas facultada pela lei, ficando a licitação a critério discricionário da Administração
Pública (exceto pelas delimitações do art. 17 da Lei 8.666/93); de outro vértice, a licitação será
inexigível quando a competição for impossível, por só existir uma pessoa ou um objeto que atenda
às necessidades da Administração.
A dispensa pode ocorrer em razão (i) do pequeno valor; (ii) das situações excepcionais, como guerra
ou grave perturbação da ordem pública e emergência ou calamidade pública; (iii) do objeto do
contrato; ou (iv) da pessoa, nos moldes do art. 24 da Lei 8.666/93. As hipóteses de dispensa são
taxativas e não podem ser ampliadas a livre critério da Administração. Elas dependem de previsão
legal, pois cuidam de situação em que a competição, na prática, seria possível.
A inexigibilidade, por sua vez, é estipulada para os casos em que a competição é inviável (art. 25 da
Lei 8.666/93), nas seguintes circunstâncias: (i) aquisições possíveis de apenas um produtor, empresa
ou representante comercial, vedada a preferência de marca; (ii) contratações de serviços técnicos
profissionais especializados, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notória
especialização, exceto para publicidade e divulgação; e (iii) contratações de profissionais do setor

400
artístico, desde que consagrados pela crítica especializada ou pela opinião pública. Por tais razões e
por cuidarem da impossibilidade do procedimento licitatório, os casos de inexigibilidade comportam
ampliação. Ora, se não existe competição, a licitação não pode ser exigível.
A jurisprudência apreciou o tema e a 2 turma decidiu pela ilegalidade da Contratação irregular de
escritório de advocacia sem licitação, vejamos: “A conduta de contratar diretamente serviços
técnicos sem demonstrar a singularidade do objeto contratado e a notória especialização, e com
cláusula de remuneração abusiva, fere o dever do administrador de agir na estrita legalidade e
moralidade que norteiam a Administração Pública, amoldando-se ao ato de improbidade
administrativa tipificado no art. 11 da Lei de Improbidade. É desnecessário perquirir acerca da
comprovação de enriquecimento ilícito do administrador público ou da caracterização de prejuízo ao
Erário. O dolo está configurado pela manifesta vontade de realizar conduta contrária ao dever de
legalidade, corroborada pelos sucessivos aditamentos contratuais, pois é inequívoca a
obrigatoriedade de formalização de processo para justificar a contratação de serviços pela
Administração Pública sem o procedimento licitatório (hipóteses de dispensa ou inexigibilidade de
licitação)”. STJ. 2ª Turma. REsp 1377703/GO, Rel. p/ Acórdão Min. Herman Benjamin, julgado em
03/12/2013. STJ. 2ª Turma. REsp 1444874/MG, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 03/02/2015.
Porém a jurisprudência não é pacifica neste tema já que no aresto da 1ª houve proclamação da tese
de inviabilidade de escolha, por certame, do trabalho de advogado, por se tratar de serviço de
natureza personalíssima. Desta forma o assunto foi levado ao STF para apreciação.
A contratação direta de escritórios de advocacia pela administração pública, notadamente por
prefeituras, através da utilização do procedimento de inexigibilidade de licitação, é tema que tem
suscitado profunda controvérsia, iniciada nas instâncias ordinárias com o ajuizamento de ações pelo
Ministério Público e ultimada nos tribunais superiores, constantemente chamados ao enfrentamento
da questão.
Trata-se da aplicação combinada dos artigos 13, V, e 25, II, da Lei 8.666/93, cuja constitucionalidade
já foi reconhecida pelo Supremo Tribunal Federal em algumas ocasiões, a exemplo da decisão
exarada no Inquérito 3074 (2014), de relatoria do ministro Roberto Barroso. Com efeito, tratando-se
de serviço técnico profissional especializado o trabalho relativo ao patrocínio ou defesa de causas
judiciais ou administrativas, sua aquisição pela administração pública pode ocorrer mediante o
procedimento regulado nos artigos 26 e seguintes da lei de regência, prescindindo da realização de
certame licitatório.
Até este ponto, dúvidas não há. Ocorre que o artigo 25, II, da Lei 8.666/93 prevê que certos requisitos
precisam estar presentes para que a contratação direta dos serviços enumerados no artigo 13 do
mesmo diploma não esteja eivada de ilegalidade: a) deve o serviço ter natureza singular (requisito
objetivo); b) o profissional contratado tem que ser possuidor de notória especialização (requisito
subjetivo); e c) a contratação direta é vedada para serviços de publicidade e divulgação (requisito
negativo).
A contratação ilegal direta gera a nulidade do contrato e a consequente responsabilidade
administrativa, civil e penal. O STJ já entendeu que a comprovado o dolo na contratação direta é
possível a responsabilidade criminal. CONTRATO SEM LICITAÇÃO (2013): Se for reconhecida a
nulidade do contrato administrativo por ausência de prévia licitação, a Administração Pública, em

401
regra, tem o dever de indenizar os serviços prestados pelo contratado. No entanto, a Administração
Pública não terá o dever de indenizar os serviços prestados pelo contratado na hipótese em que este
tenha agido de má fé ou concorrido para a nulidade do contrato. O art. 59 da Lei nº 8.666/93 dispõe
que a declaração de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os
efeitos jurídicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, além de desconstituir os já produzidos, a
nulidade não exonera a Administração do dever de indenizar o contratado pelo que este houver
executado até a data em que ela for declarada e por outros prejuízos regularmente este houver
executado e por outros prejuízos regularmente comprovados, contanto que não lhe seja imputável.

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- Determinado município promoveu licitação na modalidade convite com vistas à aquisição de um
ônibus para realizar transporte escolar de crianças da área rural. Concluído o certame, procedeu-se
à tradição do bem e, no mesmo momento, foi feito o pagamento total, no valor R$ 30.000,00, pelo
prefeito, mediante três cheques. Entretanto, o ônibus jamais pôde ser transferido ao patrimônio do
município, porque estava alienado fiduciariamente a um banco. Ao término do mandato do prefeito
que autorizara o pagamento, ainda não havia sido possível transferir o veículo, que, contudo,
continuava prestando os serviços necessários ao município. Ao assumir o cargo, o novo prefeito
eleito enviou documentos ao Ministério Público, para análise e providências, recomendando
urgência a fim de evitar prescrição, pois já tinham transcorrido três anos. Com base nessa situação
hipotética, discorra, na qualidade de promotor de justiça substituto, sobre as providências cabíveis
ao caso.

9 Contratos da administração: tipologia; contratos clássicos (obras, serviços, compras, concessões

e permissões); regime jurídico; mutabilidade; prerrogativas da Administração; cláusulas
exorbitantes; alteração unilateral; equilíbrio econômico-financeiro; fiscalização; não invocação da
exceção do contrato não cumprido; imposição de sanções; rescisão unilateral; ocupação provisória
de bens e serviços; duração; prorrogação; garantias; formalização; alteração; imprevisão; fato do
príncipe; recebimento do objeto; rescisão (por ato unilateral e escrito da Administração, amigável
e judicial); pagamento; contratos parcialmente regidos pelo direito privado; novas figuras
contratuais; terceirização

Notário - TJMT - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Considere a seguinte situação hipotética:
Uma empresa formalizou contrato administrativo com determinado estado. Posteriormente, sob o
fundamento de aumento de encargos trabalhistas em razão de dissídio coletivo envolvendo seus
empregados, ajuizou ação pleiteando a revisão do preço contratado. Em face dessa situação
hipotética, atenda, de forma justificada, ao que se pede a seguir. 1 Cite pelo menos cinco
características do contrato administrativo. 2 Discorra sobre a viabilidade, ou não, de autorização
judicial para a revisão do preço contratado. 3 Comente sobre a distinção entre o reajuste e a revisão
de preço contratual.

Resposta [NÃO OFICIAL]: Os contratos administrativos possuem prerrogativas em favor da

Administração Pública em razão da importância da atividade administrativa desempenhada revelam

402
a necessidade de aplicação do regime de direito público. Tem entre as suas características a forma
escrita, via de regra, a Bilateralidade, a Comutatividade, a Personalíssimo (intuitu personae), porém,
admite-se a subcontratação, desde que prevista no edital de licitação. É Consensual, de adesão e
Oneroso (porém, admite-se contrato gratuito).
A manutenção do equilíbrio econômico-financeiro dos contratos administrativos é garantida
constitucionalmente pelo art. 37, XXI da CF/88 e possui cobertura legal prevista nos artigos 55, III, 65
§ 8º e 65, II, d § 6º do mesmo artigo, todos da Lei federal 8.666/93. As alterações que garantam o
equilíbrio entre os contratantes é direito imediato do contratado, podendo este, em caso de
retardamento, pedir judicialmente a rescisão contratual e a indenização por perdas e danos.
O reajuste contratual nada mais é que o instrumento pactuado no edital licitatório e no contrato
administrativo com intuito de se manter equação econômico-financeira contratual ao longo de sua
execução em face das variações de preços decorridas pelo processo inflacionário dos insumos do
contrato. Nesse sentido, após certo período de execução contratual aplica-se o índice financeiro
estabelecido no contrato para reajustar seu preço e reequilibrar sua equação econômico-financeira.
Já a revisão contratual é o instrumento oportuno para promover o reequilíbrio econômico-financeiro
diante da ocorrência de fatos imprevisíveis, ou previsíveis com consequências incalculáveis,
retardadores ou impeditivos da execução do contrato, ou, ainda, em caso de força maior, caso
fortuito ou fato do príncipe, configurando álea econômica extraordinária e extracontratual,
conforme preconiza o inciso II, alínea “d”, do artigo 65 da Lei 8.666/93.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Esclareça a diferença entre revisão e reajuste no
âmbito dos contratos administrativos. Em seguida, responda, de forma fundamentada, aos seguintes
questionamentos. 1- Tanto a revisão quanto o reajuste são cláusulas necessárias em todo contrato
administrativo? 2- Ambos podem ser aplicados ainda que não expressamente previstos em contrato?

Resposta [NÃO OFICIAL]: O reajuste contratual nada mais é que o instrumento pactuado no edital
licitatório e no contrato administrativo com intuito de se manter equação econômico-financeira
contratual ao longo de sua execução em face das variações de preços decorridas pelo processo
inflacionário dos insumos do contrato. Nesse sentido, após certo período de execução contratual
aplica-se o índice financeiro estabelecido no contrato para reajustar seu preço e reequilibrar sua
equação econômico-financeira. Já a revisão contratual é o instrumento oportuno para promover o
reequilíbrio econômico-financeiro diante da ocorrência de fatos imprevisíveis, ou previsíveis com
consequências incalculáveis, retardadores ou impeditivos da execução do contrato, ou, ainda, em
caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe, configurando álea econômica extraordinária e
extracontratual, conforme preconiza o inciso II, alínea “d”, do artigo 65 da Lei 8.666/93.
Desta forma, o reajuste é clausula expressa, enquanto a revisão decorre do princípio do equilíbrio
econômico financeiro e pode ser aplicada mesmo que não previsto expressamente.

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Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Constitucionalidade de lei que preveja controle prévio do TCE quanto aos contratos administrativo.
Direito da contratada de boa-fé receber pelos serviços prestados em caso de nulidade da licitação.
Responsabilidade do Estado em caso de inadimplemento pela contratada das obrigações
previdenciárias.
Resposta [NÃO OFICIAL]: Nos termos do art. 75 da Constituição, as normas relativas à organização e
fiscalização do TCU se aplicam aos demais tribunais de contas. O art. 71 da Constituição não insere
na competência do TCU a aptidão para examinar, previamente, a validade de contratos
administrativos celebrados pelo poder público. Atividade que se insere no acervo de competência da
função executiva. É inconstitucional norma local que estabeleça a competência do tribunal de contas
para realizar exame prévio de validade de contratos firmados com o poder público. [ADI 916, rel. min.
Joaquim Barbosa, j. 2-2-2009, P, DJE de 6-3-2009.]
CONTRATO SEM LICITAÇÃO (2013): Se for reconhecida a nulidade do contrato administrativo por
ausência de prévia licitação, a Administração Pública, em regra, tem o dever de indenizar os serviços
prestados pelo contratado. No entanto, a Administração Pública não terá o dever de indenizar os
serviços prestados pelo contratado na hipótese em que este tenha agido de má fé ou concorrido para
a nulidade do contrato. O art. 59 da Lei nº 8.666/93 dispõe que a declaração de nulidade do contrato
administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurídicos que ele, ordinariamente,
deveria produzir, além de desconstituir os já produzidos, a nulidade não exonera a Administração do
dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado até a data em que ela for declarada
e por outros prejuízos regularmente este houver executado e por outros prejuízos regularmente
comprovados, contanto que não lhe seja imputável.
Em regra , a inadimplência do contratado, com referência aos encargos trabalhistas, fiscais e
comerciais não transfere à Administração Pública a responsabilidade por seu pagamento; como
exceção a Administração Pública terá responsabilidade subsidiária se ficar demonstrada a sua culpa
"in vigilando ", ou seja, somente será responsabilidade se ficar comprovado que o Poder Público
deixou de fiscalizar se a empresa estava cumprindo pontualmente suas obrigações trabalhistas,
fiscais e comerciais. Já quanto aos encargos previdenciários caso a empresa contratada não pague
seus encargos previdenciários (ex: não pagou a contribuição previdenciária dos funcionários), a
Administração Pública contratante irá responder pelo débito de forma solidária

Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- Em consonância com entendimento doutrinário, os contratos celebrados pela administração podem
ser agrupados em: a) contratos administrativos clássicos, regidos pelo direito público, como o
contrato de obras, o de compras e as concessões; b) contratos regidos parcialmente pelo direito
privado, também denominados contratos semipúblicos, como a locação; e c) figuras contratuais
recentes, regidas precipuamente pelo direito público, como os convênios, os contratos de gestão e
os consórcios públicos. Indique, pelo menos, três características dos contratos administrativos
clássicos, celebrados com a administração pública, com ênfase nas denominadas cláusulas
exorbitantes, precisando-lhes o conceito e a tipologia legal (Lei n.º 8.666/1993, art. 58). Posicione-
se, ainda, a respeito de serem tais cláusulas prerrogativas ou privilégios, mormente a partir da leitura
contemporânea do direito administrativo justo e democrático.

404
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- Júlio, vencedor de uma licitação, ao assinar o contrato com a administração pública, notou que
havia diversas cláusulas unilaterais, conferindo privilégios à administração pública. Decidiu, então,
ingressar em juízo para pedir a revisão de tais cláusulas leoninas. Com base nessa situação hipotética,
discorra sobre a legalidade de cláusulas exorbitantes em contratos celebrados com a administração
pública, e, na condição de membro do Ministério Público, manifeste-se acerca do pleito de Júlio.
Resposta [NÃO OFICIAL]: Os contratos administrativos são caracterizados pelo desequilíbrio das
partes, uma vez que as cláusulas exorbitantes, previstas no art. 58 da Lei 8.666/1993, conferem
prerrogativas à Administração e sujeições ao contratado, independentemente de previsão editalícia
ou contratual.Tais cláusulas são permitidas, pois, se o contrato visa o interesse público, a
Administração precisa de instrumentos para garantir que a finalidade do contrato seja cumprida, são
elas a Fiscalização do contrato, Alteração unilateral, Rescisão unilateral, Aplicação de sanção e
Ocupação temporária
É importante salientar que o exercício de prerrogativas por parte da Administração no âmbito dos
contratos administrativos dependerá de decisão motivada e ampla defesa e contraditório. Desta
forma, caberá ao membro do Ministério Publico zelar por esse princípios e garantir que as cláusulas
exorbitantes não torne inviável ou desencadeie em ilegalidades por parte da administração Pública.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - O que é
contrato administrativo? Quais as características? É comutativo? O que isso significa?
Resposta [NÃO OFICIAL]: A Administração Pública, por meio de seus agentes, deve exteriorizar a sua
vontade para desempenhar as atividades administrativas e atender o interesse público. A
manifestação de vontade administrativa pode ser unilateral (atos administrativos), bilateral
(contratos da Administração) ou plurilateral (consórcios e convênios).• Contratos da Administração
é o gênero que comporta todo e qualquer ajuste bilateral celebrado pela Administração Pública.
Divide-se em contratos administrativos e contratos privados (ou semi-públicos). • Contratos
administrativos são os ajustes celebrados entre a Administração Pública e o particular, regidos
predominantemente pelo direito público, para execução de atividades de interesse público. • O
marco principal dos contratos administrativos é a presença das cláusulas exorbitantes (art. 58 da Lei
8.666/1993) que conferem superioridade à Administração em detrimento do particular,
independentemente de previsão contratual. As características básicas dos contratos administrativos
são: a verticalidade: desequilíbrio contratual em favor da Administração, tendo em vista a presença
das cláusulas exorbitantes; e o regime predominantemente de direito público, aplicando-se,
supletivamente, as normas de direito privado. Também são contratos comutativo, que consiste em
contrato bilateral e oneroso, no qual a estimativa da prestação a ser recebida por qualquer das partes
pode ser efetuada no ato mesmo em que o contrato se aperfeiçoa

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Subcontratação em contrato administrativo é possível?

405
Resposta [NÃO OFICIAL]: Via de regra os contratos administrativos são Personalíssimo (intuitu
personae), porém, admite-se a subcontratação, desde que prevista no edital de licitação. Nos
contratos de concessão Admite-se, contudo, a contratação (ou subcontratação) com terceiros de
atividades inerentes, acessórias ou complementares ao serviço concedido, bem como a
implementação de projetos associados ao serviço público, hipóteses em que a concessionária
mantém a responsabilidade exclusiva pela correta prestação do serviço público
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - O que
são cláusulas exorbitantes do contrato administrativo? Cite exemplos.
Resposta [NÃO OFICIAL]: Os contratos administrativos são caracterizados pelo desequilíbrio das
partes, uma vez que as cláusulas exorbitantes, previstas no art. 58 da Lei 8.666/1993, conferem
prerrogativas à Administração e sujeições ao contratado, independentemente de previsão editalícia
ou contratual.Tais cláusulas são permitidas, pois, se o contrato visa o interesse público, a
Administração precisa de instrumentos para garantir que a finalidade do contrato seja cumprida, são
elas a Fiscalização do contrato, Alteração unilateral, Rescisão unilateral, Aplicação de sanção e
Ocupação temporária
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Diferencie fato do príncipe de fato da administração e de intercorrências imprevistas.
Resposta [NÃO OFICIAL]: Não se deve confundir o fato do príncipe com o fato da Administração.
Enquanto o fato do príncipe é extracontratual, o fato da Administração é contratual (inexecução das
cláusulas contratuais por culpa da Administração contratante, por exemplo: atraso no pagamento).
O chamado fato do príncipe, que seria um ato de autoridade, não diretamente relacionado com o
contrato, mas que repercute indiretamente sobre ele; nesse caso, a Administração também responde
pelo restabelecimento do equilíbrio rompido; Já o fato da Administração é entendido como “toda
ação ou omissão do Poder Público que, incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda,
agrava ou impede a sua execução”;
Já as intercorrências imprevistas, ou interferências imprevistas, constituem-se em elementos
materiais que surgem durante a execução do contrato, dificultando extremamente sua execução e
tornando sua execução insuportavelmente onerosa. A característica marcante das interferências
imprevistas é que elas antecedem a celebração do contrato. Sua existência, entretanto, por ser
absolutamente excepcional ou incomum, não foi prevista à época da celebração do ajuste. As
interferências imprevistas não impedem a execução do contrato, mas sim a tornam sobremodo
onerosa. Assim, sua ocorrência autoriza a revisão contratual, com base na disposição genérica do art.
65, II, “d”, da Lei nº 8.666, na parte em que alude à hipótese de sobrevirem fatos imprevisíveis, ou
previsíveis, porém de conseqüências incalculáveis, retardadores ou impeditivos da execução do
ajustado.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - O que é
equilíbrio financeiro do contrato? Cláusulas exorbitantes podem alterar o equilíbrio econômico e
financeiro do contrato administrativo?
Resposta [NÃO OFICIAL]: Independentemente do motivo que enseje a alteração contratual, esta
alteração encontra uma barreira que não pode ser ultrapassada pelo Estado, qual seja, o equilíbrio

406
econômico-financeiro do contrato. Ou seja, o particular tem a garantia de que, haja o eu houver, será
mantida pelo ente estatal a margem de lucro contratada. Repita-se, a margem de lucro inicialmente
contratada, jamais poderá ser alterada pela administração pública de forma unilateral, ou seja, o
particular tem a garantia de que não terá prejuízo, nem redução no lucro inicialmente previsto
quando da celebração do acordo.
O princípio da manutenção do equilíbrio econômico-financeiro do contrato encontra-se consagrado
no art. 37, XXI, da CRFB, que estabelece a necessidade de manutenção das "condições efetivas da
proposta" vencedora na licitação ou na contratação direta. É importante ressaltar que o princípio da
manutenção do equilíbrio econômico-financeiro pode ser invocado tanto pelo particular
(contratado) quanto pelo Poder Público (contratante). Assim, por exemplo, na hipótese de aumento
de custos contratuais, em virtude de situações não imputadas ao contratado, o Poder Público deverá
majorar o valor a ser pago pela execução do contrato ao contratado. Ao contrário, se os custos
contratuais diminuírem, o Poder Público deverá minorar os valores a serem pagos ao contratado.

Portanto, as cláusulas exorbitantes não podem alterar o equilíbrio econômico e financeiro do

contrato administrativo
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Quais
são as características da permissão do serviço público? O que é precariedade? É possível permissão
sem licitação?
Resposta [NÃO OFICIAL]: Permissão de serviço público, segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, “é,
tradicionalmente, considerada ato unilateral, discricionário e precário, pelo qual o Poder Público
transfere a outrem a execução de um serviço público, para que o exerça em seu próprio nome e por
sua conta e risco, mediante tarifa paga pelo usuário”. São características marcantes da permissão:
(1) depende sempre de licitação, de acordo com o artigo 175 da Constituição; (2) seu objeto é a
execução de serviço público; (3) o serviço é executado em nome do permissionário, por sua conta e
risco; (4) sujeição as condições estabelecidas pela Administração e a sua fiscalização; (5) pode ser
alterado ou revogado a qualquer momento pela Administração, por motivo de interesse público; e
(6) não possui prazo definido (embora a doutrina tenha admitido a possibilidade de fixação de prazo).

Consoante Celso Antônio Bandeira de Mello, “a permissão, pelo seu caráter precário, seria utilizada,
normalmente, quando o permissionário não necessitasse alocar grandes capitais para o desempenho
do serviço ou (...) quando os riscos da precariedade a serem assumidos pelo permissionário fossem
compensáveis seja pela rentabilidade do serviço, seja pelo curto prazo em que se realizaria a
satisfação econômica”.
A doutrina de Direito Administrativo sempre definiu a precariedade presente na permissão como a
possibilidade de revogação, pelo Poder Público, a qualquer tempo, independentemente de
indenização ao permissionário. Ruth Helena Pimentel de Oliveira lembra, no entanto, que a
precariedade também está presente na concessão, quando ocorre a chamada “encampação”,
prevista no art. 37, da Lei n. 8.987/95. Segundo a autora, “a precariedade que caracteriza a permissão
de serviço público deve ser entendida como algo a mais e, se não está na possibilidade de revogação
unilateral, porque presente em todos os contratos administrativos, certamente atinge os efeitos da

407
extinção extemporânea. Em razão dessa precariedade, se a permissão for extinta antes do decurso
do prazo estabelecido, o permissionário não terá direito a receber indenização”
Procurador Federal - AGU - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Fale sobre
a concessão e permissão de serviços público, licitações e competência concorrente dos entes
federados para legislar sobre contratos e licitações;
Resposta [NÃO OFICIAL]: A concessão de serviços públicos pode ser definida como contrato
administrativo por meio do qual o Poder Público (Poder Concedente) delega a execução de serviços
públicos a terceiros. O art. 175 da CRFB dispõe que o Poder Público, na forma da lei, prestará
diretamente ou sob o regime de concessão ou permissão os serviços públicos. A dificuldade reside
em saber se a expressão "na forma da lei" exige a prévia autorização para delegação de determinado
serviço público ou se a atuação legislativa terá a finalidade de estabelecer as condições genéricas da
delegação. Na legislação infraconstitucional, o art. 2° da Lei 9.074/1995 dispõe ser vedado ao Poder
Público executar serviços públicos por meio de concessão ou permissão sem lei autorizativa.

Em relação à prestação de serviços públicos por entidades da Administração Indireta, a necessidade

de autorização legislativa decorre do princípio da reserva legal, que deve ser respeitado no ato de
criação das autarquias, empresas públicas, sociedades de economia mista e fundações públicas. No
tocante à delegação de serviços públicos por meio de concessão ou permissão, o tema é
controvertido.
Alguns autores defendem a necessidade de lei autorizativa prévia, com fundamento no art. 175 da
CRFB, tendo em vista a presença de interesses relevantes que devem ser ponderados pelo Legislativo.
Por outro lado, parcela da doutrina, sustenta que a exigência de autorização legislativa específica
para delegação do serviço público é inconstitucional, uma vez que a competência para prestar
serviços públicos é do Poder Executivo, inserindo-se no seu poder decisório a escolha pela prestação
direta ou sobre regime de delegação. A interferência prévia do Poder Legislativo nos atos de gestão
do Poder Executivo, sem expressa previsão constitucional, viola o princípio da separação de poderes.
Tradicionalmente, a concessão e a permissão representavam duas hipóteses distintas de delegação
negocial de serviços públicos
Diante do previsto no art. 22, XXVII, da CF, compete à União a competência de editar normas gerais
sobre licitações e contratos administrativos. Com esteio na referida previsão constitucional, lastreada
no critério de repartição vertical de competência, caberá à União definir as normas gerais sobre o
tema, sendo, por outro lado, permitido aos demais entes legislar sobre normas específicas de acordo
com as suas particularidades. Logo, apenas as normas gerais são de obrigatória observância para as
demais esferas de governo, que ficam liberadas para regular diversamente o restante.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Fale sobre a previsão
de preferência de contratação para produtos nacionais e o impacto desta para a desenvolvimento
nacional
Resposta [NÃO OFICIAL]: Conforme o art. 3º da Lei nº 8.666/1993 – Lei de Licitações e Contratos, a
licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da
proposta mais vantajosa para a Administração Pública e a promoção do desenvolvimento nacional
sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da

408
legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade
administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes
são correlatos.
Assim, além de garantirem a isonomia e a seleção da proposta mais vantajosa, devem igualmente
promover o desenvolvimento nacional sustentável. Em vista disso, cabe à Administração Pública
buscar em suas licitações a seleção da proposta mais vantajosa não só sob o aspecto econômico, mas
também sob o prisma do desenvolvimento nacional sustentável, garantindo-se sempre a isonomia
entre seus participantes.
De acordo com o art. 3º, §5º e seguintes, da Lei nº 8.666/1993:” Art. 3º. (…) § 5º. Nos processos de
licitação previstos no caput, poderá ser estabelecido margem de preferência para produtos
manufaturados e para serviços nacionais que atendam a normas técnicas brasileiras.” Nesse
sentindo, em relação aos aspectos sociais e econômicos, vale ressaltar que visam fomentar as
atividades realizadas no Brasil, estabelecendo tratamento diferenciado entre os licitantes, de modo
a viabilizar a criação de margem de preferência a empresas nacionais que atendam às normas
técnicas brasileiras para determinados bens em detrimento dos produtos estrangeiros.

10 Servidores públicos: Estatuto dos Funcionários Públicos Civis do Estado da Bahia; Regime
Próprio de Previdência do Estado da Bahia; terminologia; vínculos de trabalho (funções, cargos e
empregos); noção; acessibilidade; cargos públicos; regime jurídico; vencimento, remuneração e
subsídio; estabilidade; vitaliciedade; acumulação de cargos; exercício de mandato eletivo; férias,
décimo terceiro salário, licenças e direito de greve; sindicalização; aposentadoria e pensão; limites
de despesas com pessoal. responsabilidade dos servidores; poder disciplinar; regime disciplinar;
processo administrativo disciplinar; comunicabilidade de instâncias

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Administrativo - Considere a seguinte situação
hipotética: Um servidor público do estado do Piauí praticou crime de peculato. Em 1.º/2/2010, a
notícia da irregularidade chegou ao conhecimento do superior hierárquico do servidor. Em
1.º/2/2014, a sindicância investigatória foi instaurada, tendo sido concluída em 1.º/5/2014. Não
houve instauração de inquérito policial para apurar o fato nem foi enviada cópia dos autos da
sindicância ao Ministério Público. A autoridade administrativa, ao receber o relatório conclusivo da
comissão sindicante, instaurou processo disciplinar, em 3/4/2015, o qual foi concluído em 4/6/2015,
tendo sido aplicada ao servidor a penalidade de demissão. Com relação à prescrição da pretensão
punitiva disciplinar nessa situação hipotética, discorra sobre: 1 o prazo prescricional, conforme as
disposições do Estatuto dos Servidores Públicos Civis do Estado do Piauí [valor: 1,00 ponto] e os
posicionamentos do STJ [valor: 1,50 ponto] e do STF [valor: 2,00 pontos]; 2 as causas de interrupção
desse prazo, conforme as disposições do Estatuto dos Servidores Públicos Civis do Estado do Piauí
[valor: 1,00 ponto] e o entendimento do STJ [valor: 1,50 ponto].
[sem resposta]
PGM-RR - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Administrativo - Considere a seguinte situação
hipotética: Município federado firmou convênio com a União e recebeu recursos federais para licitar
e contratar empresa para a execução das obras de implantação de sistema de esgotamento sanitário
no município. A vencedora do processo licitatório foi sociedade empresária cujos sócios são filhos do
prefeito do município. Em razão de denúncias de favorecimento no certame, conduzido sob a estrita

409
supervisão do prefeito, foram abertas diligências e, em escutas telefônicas devidamente autorizadas
pelo Poder Judiciário, comprovou-se o direcionamento da licitação para favorecer a referida
sociedade empresária. Além disso, perícia no orçamento apontou superfaturamento no preço
contratado. Acerca dessa situação hipotética, discorra sobre: 1 a competência para o controle
externo do convênio em questão; [valor: 1,50 ponto] 2 o ajuizamento de ação de improbidade no
caso, abordando a legitimidade ativa [valor: 1,50 ponto], a legitimidade passiva [valor: 1,00 ponto],
a modalidade do ato ímprobo cometido [valor: 1,00 ponto], a espécie de responsabilidade e seu
elemento subjetivo [valor: 1,00 ponto], e três pedidos a serem formulados nessa ação [valor: 1,00
ponto].
- Resposta: 1 Quanto ao controle externo, as prefeituras são submetidas aos respectivos tribunais de
contas municipais (TCM), quando existentes, ou aos tribunais de contas estaduais (TCE). Dessa forma,
os gastos das prefeituras são fiscalizados pelos TCE e(ou) TCM. Todavia, no caso em apreço, como há
repasse de recursos pela União em sede de convênio, a fiscalização e o controle externo cabem,
ordinariamente, ao Tribunal de Contas da União (TCU), sem prejuízo da fiscalização concomitante do
TCM e(ou) TCE. O TCU tem sistema que lhe permite acompanhar tais repasses. 2 Quanto à ação de
improbidade, o candidato deverá esclarecer: a) a legitimidade ativa possível; b) os réus, a modalidade
do ato ímprobo no caso, a espécie de responsabilidade e seu elemento subjetivo; e c) os pedidos a
serem formulados em eventual ação de improbidade. a) Possuem legitimidade para ajuizar ação de
improbidade administrativa o Ministério Público (MP) e a pessoa jurídica interessada, conforme
dispõe o art. 17 da Lei de Improbidade Administrativa (Lei n.º 8.429/1992). Se o MP ajuizar a ação, a
procuradoria municipal será chamada para manifestar seu interesse no feito, podendo adotar a
posição ativa ao lado do MP. Se o MP não ajuizar, o próprio município lesado poderá fazê-lo, por
intermédio de sua procuradoria. No caso, até a União pode ajuizar a ação, já que repassou recursos
via convênio e, portanto, também poderá ser enquadrada como pessoa jurídica interessada nos
termos do art. 17, da Lei de Improbidade Administrativa. Art. 17 A ação principal, que terá o rito
ordinário, será proposta pelo Ministério Público ou pela pessoa jurídica interessada, dentro de trinta
dias da efetivação da medida cautelar. Se o MP não ajuizar a ação, atuará obrigatoriamente como
fiscal da lei, sob pena de nulidade, de acordo com o § 4.º do art. 17 da Lei de Improbidade
Administrativa. No caso de o MP ser o autor da ação, a pessoa jurídica interessada deverá ser
chamada, porém ela tem a faculdade de ficar em silêncio, bem como de atuar ao lado do parquet,
conforme art. 17, § 3.º, da Lei de Improbidade Administrativa, que faz referência à Lei da Ação
Popular (Lei n.º 4.717/1965). Lei de Improbidade Administrativa: Art. 17. (...) § 3.º No caso de a ação
principal ter sido proposta pelo Ministério Público, aplica-se, no que couber, o disposto no § 3.º do
art. 6.º da Lei n.º 4.717, de 29 de junho de 1965. Lei de Ação Popular: Art. 6.º. (...) § 3.º A pessoa
jurídica de direito público ou de direito privado, cujo ato seja objeto de impugnação, poderá abster-
se de contestar o pedido, ou poderá atuar ao lado do autor, desde que isso se afigure útil ao interesse
público, a juízo do respectivo representante legal ou dirigente. b) Na situação hipotética, os réus da
ação de improbidade serão o prefeito (o STJ já pacificou a legitimidade passiva deles para as ações
de improbidade); seus filhos e a sociedade empresária contratada, além de quaisquer outros agentes
públicos que tenham participado nos atos ímprobos, com no mínimo culpa para a modalidade de
dano ao erário e dolo nos demais casos (enriquecimento ilícito e violação aos princípios da
administração). Não se admite responsabilização objetiva para responsabilização por improbidade.
A situação em análise envolve violação de princípios, em razão do direcionamento, dano ao erário e
enriquecimento ilícito e a responsabilização exige dolo, que fica demonstrado no caso pelo

410
favorecimento na licitação, conforme escutas telefônicas, e pelo superfaturamento comprovado.
Não é viável ajuizamento de ação de improbidade apenas contra particulares; é necessário que haja
algum agente público no polo passivo. Para que a ação prossiga, indicado o agente público, não é
necessário que todos os particulares partícipes estejam no polo passivo, mas é imprescindível a
presença do agente público. Jurisprudências no sentido da tese mencionada: ADMINISTRATIVO.
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. IMPOSSIBILIDADE DE FIGURAR APENAS PARTICULARES NO POLO
PASSIVO DA AÇÃO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. AUSÊNCIA DE AGENTE PÚBLICO.
IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. 1. (...) 4. É inegável que o particular sujeita-se à Lei de
Improbidade Administrativa, porém, para figurar no polo passivo, deverá, como bem asseverou o
eminente min. Sérgio Kukina, “a) induzir, ou seja, incutir no agente público o estado mental
tendente à prática do ilícito; b) concorrer juntamente com o agente público para a prática do ato;
e c) quando se beneficiar, direta ou indiretamente do ato ilícito praticado pelo agente público”
(REsp 1.171.017/PA, Rel. min. Sérgio Kukina, Primeira Turma, julgado em 25/2/2014, DJe 6/3/2014.)
(grifo nosso). 5. A jurisprudência desta Corte firmou entendimento no sentido de que “os
particulares não podem ser responsabilizados com base na LIA sem que figure no pólo passivo um
agente público responsável pelo ato questionado, o que não impede, contudo, o eventual
ajuizamento de Ação Civil Pública comum para obter o ressarcimento do Erário” (REsp 896.044/PA,
Rel. min. Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 16.9.2010, DJe 19.4.2011). Agravo
regimental improvido. (AgRg no AREsp 574.500/PA, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS,
SEGUNDA TURMA, julgado em 02/06/2015, DJe 10/06/2015.) PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO
REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. VIOLAÇÃO DO ARTIGO 535
DO CPC. ALEGAÇÃO GENÉRICA. FUNDAMENTAÇÃO DEFICIENTE. SÚMULA 284/STF. AGENTE
POLÍTICO. PREFEITO. SUBMISSÃO ÀS NORMAS DA LEI 8.429/92. PRECEDENTES DO STJ. ART. 24 DA
LEI 8.666/93. DISPENSA DE LICITAÇÃO. LEGITIMIDADE PASSIVA. REVISÃO DAS SANÇÕES IMPOSTAS.
PRINCÍPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE REEXAME DE MATÉRIA FÁTICO
PROBATÓRIA. IMPOSSIBILIDADE. SÚMULA 7/STJ. 1. (...) 2. A orientação desta Corte Superior firmou-
se no sentido de que os Prefeitos Municipais, apesar do regime de responsabilidade político-
administrativa previsto no Decreto-Lei 201/67, estão submetidos à Lei de Improbidade
Administrativa, em face da inexistência de incompatibilidade entre as referidas normas. (...) 5. Agravo
regimental não provido. (AgRg no REsp 1425191/CE, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES,
SEGUNDA TURMA, julgado em 10/03/2015, DJe 16/03/2015.) c) Como o ato ímprobo no caso é da
modalidade de enriquecimento ilícito, previsto no art. 9.º da Lei de Improbidade Administrativa, além
das sanções penais, civis e administrativas, podem, ainda, ser cominadas as hipóteses elencadas no
inciso I do art. 12 dessa lei. Art. 12 Independentemente das sanções penais, civis e administrativas
previstas na legislação específica, está o responsável pelo ato de improbidade sujeito às seguintes
cominações, que podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, de acordo com a gravidade do
fato: I – na hipótese do art. 9.º, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimônio,
ressarcimento integral do dano, quando houver, perda da função pública, suspensão dos direitos
políticos de oito a dez anos, pagamento de multa civil de até três vezes o valor do acréscimo
patrimonial e proibição de contratar com o Poder Público ou receber benefícios ou incentivos fiscais
ou creditícios, direta ou indiretamente, ainda que por intermédio de pessoa jurídica da qual seja sócio
majoritário, pelo prazo de dez anos. No caso, os pedidos que podem ser formulados na ação de
improbidade são quaisquer daqueles listados no art. 12, I, da LIA, transcritos anteriormente,
bastando a correta correlação com as personagens da situação hipotética, por exemplo: em relação

411
ao prefeito, pode haver pedido de perda da função pública e suspensão dos direitos políticos de oito
anos a dez anos; em relação a qualquer dos beneficiários, pedido de ressarcimento integral do dano
e multa civil; em relação à sociedade empresária, proibição de contratar com o Poder Público ou
receber benefícios ou incentivos fiscais ou creditícios.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Administrativo - Considere a seguinte situação
hipotética: Um servidor público requereu administrativamente a determinada secretaria estadual de
administração o recebimento de gratificação por tempo de serviço. Como seu pedido foi negado, o
requerente resolveu recorrer administrativamente dessa decisão para o governador de estado. Ao
analisar o recurso, a autoridade competente negou sua admissibilidade, por entender que um dos
requisitos de admissibilidade, exigido por decreto estadual, não havia sido preenchido: o recorrente
não havia comprovado depósito prévio correspondente ao valor do benefício requerido. Nessa
situação, foi correta a decisão administrativa que negou a admissibilidade do recurso? Fundamente
sua resposta com base na Constituição Federal de 1988, na legislação pertinente e na jurisprudência
do STF e do STJ.
- Resposta: A decisão administrativa não foi correta, uma vez que a exigência do referido depósito é
inconstitucional. O STJ e o STF entendem que a exigência de depósito prévio de bens ou dinheiro
para a admissibilidade de recursos administrativos é inconstitucional. Esse entendimento encontra-
se consolidado na súmula n.º 373 do STJ, segundo a qual “é ilegítima a exigência de depósito prévio
para admissibilidade de recurso administrativo”, e na Súmula Vinculante n.º 21 do STF, segundo a
qual “É inconstitucional a exigência de depósito ou arrolamento prévios de dinheiro ou bens para
admissibilidade de recurso administrativo”. Além disso, de acordo com o STF e o STJ, a exigência de
depósito prévio de bens ou dinheiro para a admissibilidade de recursos administrativos viola o direito
de petição (alínea ‘a’ do inc. XXXIV do art. 5.º da CF) e o devido processo legal (incisos LIV e LV do art.
5.º da CF). Por fim, ainda que se entendesse pela possibilidade de algum tipo de caução como
condição de admissibilidade, ressalta-se que a Lei n.º 9.784/1999 exige previsão legal, e não
regulamentar (art. 56, § 2.º): “Salvo exigência legal, a interposição de recurso administrativo
independe de caução”.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Administrativo - Considere a seguinte situação
hipotética: Com o argumento de observar o princípio da eficiência, a assembleia legislativa
promulgou emenda constitucional à Constituição de determinado estado da Federação, prevendo o
provimento por ascensão funcional entre as carreiras de analista judiciário estadual e procurador do
estado. Considerando a situação hipotética descrita, discorra, com base na Constituição Federal de
1988 e na jurisprudência do STJ e STF, sobre a constitucionalidade do provimento por ascensão
funcional previsto na emenda constitucional estadual mencionada.
- Resposta: A emenda constitucional estadual padece de vício de inconstitucionalidade por violação
ao princípio do concurso público previsto no art. 37, II, da Constituição Federal de 1988: Art. 37. A
administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos estados, do Distrito
Federal e dos municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: II - a investidura em cargo ou emprego público
depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com
a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as
nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração. O STJ e o STF
possuem jurisprudência consolidada sobre a interpretação do dispositivo acima transcrito. Em

412
Jurisprudência em teses, do STJ (número 5 de direito administrativo), indica-se a seguinte orientação:
“A investidura em cargo público efetivo submete-se à exigência de prévio concurso público, sendo –
4/5 vedado o provimento mediante transposição, ascensão funcional, acesso ou progressão”.
Precedentes/Acórdãos: Ag 1433448/PR, Rel. Ministra REGINA HELENA COSTA, PRIMEIRA TURMA,
Julgado em 07/11/2017, DJE 17/11/2017; RMS 030586/DF, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA
TURMA, Julgado em 28/04/2015, DJE 07/05/2015; AgRg no RMS 033817/RJ, Rel. Ministro BENEDITO
GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA, Julgado em 23/09/2014, DJE 30/09/2014; AgRg no RMS 037925/GO,
Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, Julgado em 18/03/2014, DJE 27/03/2014; RMS
033415/MS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, Julgado em
03/12/2013, DJE 10/12/2013. Sobre o tema, o STF editou a Súmula Vinculante n.º 43, com a seguinte
redação: “É inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se,
sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra
a carreira na qual fora anteriormente investido”.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Caso de edital para concurso para soldado da Marinha (ou Aeronáutica?) que estabelecia limite de
idade entre 18 e 21 anos. Dava a entender que a limitação de idade foi feita exclusivamente no edital.
Um sujeito de 22 anos requereu inscrição e a mesma foi indeferida. Perguntava-se quanto ao aspecto
do direito material se era correta tal limitação.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Caso prático. Foram duas perguntas. Perguntava sobre a possibilidade de reversão da aposentadoria
do servidor público mencionado na questão. A outra não me recordo bem, mas falava que o servidor
havia sido demitido e deixou débito junto ao serviço público, e como deveria proceder a Adm. Pública
para ser ressarcida (mais ou menos isso).

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Questão envolvendo uma pessoa que passou em primeiro lugar em um concurso e não foi nomeada,
sob a alegação da administração de que o cargo que ele ocuparia não mais existe no quadro do ente,
em face de informatização implantada.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - É
possível licença para servidor caso seja técnico da seleção brasileira?

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Há
possibilidade de compensação de horário caso tenha que realizar tratamento médico?

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Administrativo - PROVA ORAL - O Ministério do Planejamento, Orçamento e Gestão pretende lançar
edital de concurso público, com prazo de validade de um ano, para a provimento de cem cargos vagos
de especialista em políticas públicas e gestão governamental. Pretende, ainda, a referido órgão que
o concurso público seja realizado em três fases: prova objetiva, prova discursiva a exame

413
psicotécnico. Para tanto, a ministra de Estado decidiu consultar previamente a Consultoria Jurídica,
acerca da realização do concurso. Considerando a situação hipotética apresentada, responda, de
forma justificada, com fundamento na Constituição Federal de 1988 (CF) e na jurisprudência do
Supremo Tribunal Federal (STF) as indagações seguintes. 1-E possível o estabelecimento da fase do
exame psicotécnico no edital do referido concurso? Há a obrigação de nomear, no prazo de validade
do concurso publico, todos os candidatos aprovados dentro do número de vagas previsto no edital?

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Administrativo - PROVA ORAL - A administração instaurou processo administrativo disciplinar contra
servidor federal, que foi punido, com base nas provas dos autos, com a pena de demissão, apesar de
o relatório da comissão disciplinar ter concluído pela absolvição. O processo disciplinar foi concluído
em prazo superior ao prazo máxima fixado no art. 152 da Lei n.0 8.112/1990. O servidor interpôs
recurso administrativo, objetivando a anulação da punição que lhe fora aplicada, sob as seguintes
alegações: 1) o processo administrativo disciplinar ultrapassara o prazo previsto em lei para a sua
conclusão; e 2) a autoridade julgadora decidira contrariamente ao relatório final da comissão
disciplinar. Em face dessa situação hipotética, pronuncie-se com base na legislação de regência, sobre
a pertinência dos argumentos apresentados pelo servidor no recurso interposto.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Discorra sobre os requisitos necessários para a exigência de teste psicotécnico como condição de
ingresso no serviço público, esclarecendo se a esse teste pode ser conferida natureza eliminatória.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Suponha que um médico do serviço público federal assuma outro cargo público privativo da área de
saúde e que a soma da carga horária de trabalho referente aos dois cargos públicos seja de setenta
horas semanais.Em face dessa situação hipotética, esclareça, com base na jurisprudência do STJ, se
é lícita a acumulação de cargos mencionada e cite os requisitos previstos no ordenamento jurídico
brasileiro para a acumulação de cargos públicos na área de saúde.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Discorra sobre a possibilidade de a administração fazer uso de informações de mensagem de correio
eletrônico institucional e privado de servidor público para a apuração, em processo administrativo
disciplinar, de indícios de irregularidades administrativas cometidas pelo referido servidor.

Defensoria Pública Estadual - DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - A
Defensoria Pública do Distrito Federal, na defesa jurídica de um necessitado, ajuizou ação em face
do Distrito Federal, objetivando remarcação de prova de aptidão física de determinado concurso
público para data diversa da estabelecida no edital do certame. Alegou-se que o candidato teria tal
direito em razão de doença temporária devidamente comprovada por atestado médico. Diante dessa
situação hipotética, à luz do ordenamento jurídico brasileiro e da atual jurisprudência do Supremo
Tribunal Federal (STF), discorra, de modo fundamentado, sobre os seguintes aspectos: a)

414
possibilidade de remarcação da prova. b) princípios aplicáveis ao caso.

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Governador do estado
declara vacância de serventia e determina realização de procedimento seletivo simplificado para
provimento. São legais e constitucionais a declaração de vacância e o ato que determina realização
de procedimento seletivo simplificado?

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Fale sobre as diferenças
entre concurso público e processo administrativo simplificado.

Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Diferencie agentes
públicos, agentes políticos e servidores públicos. Como se enquadram os notários e os registradores?
- Resposta: A maioria dos candidatos respondia o seguinte: Os notários e registradores se enquadram
como particulares em colaboração.
Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - PROVA ORAL - A teoria das relações contratuais de fato, desenvolvida na Alemanha,
a partir dos escritos de Gunther Haupt, em 1941, e adaptada e divulgada par Karl Larenz, nos anos
50 do século XX, tem sido utilizada em situações que envolvam passagem direta do plano da
existência para o plano da eficácia, a despeito de o negócio jurídico apresentar defeitos ou causas de
invalidade subjetiva, objetiva ou formal. Embora arruinada em seu país de origem e desconsiderada
pelos tribunais alemães, por um curioso fenômeno de recepção tardia de uma doutrina estrangeira
no país, essa teoria encontra razoável aplicação no Brasil, na jurisprudência do STJ e do STF. Com
base nessas informações e na jurisprudência dominante no STJ, discorra sobre a teoria das relações
contratuais de fato ao caso de nomeação de servidor público admitido sem concurso público. Em sua
resposta, considere, especificamente, o problema da investidura e do pagamento de subsídios.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Considerando o caso
hipotético – Um Tabelião contrata 2 funcionários, sendo um seu tio e uma mulher com salário 50%
menor. Neste caso, o contrato de trabalho é constitucional? Aplica-se a Súmula Vinculante 13 do
Nepotismo ao Tabelião?

11 Bens públicos: terminologia; síntese evolutiva; noção; tipologia; classificação; domínio do

Estado; domínio privado; uso de bem público por particular (normal, anormal, comum e privativo);
alienação; afetação e desafetação; formação do patrimônio público; regime jurídico geral;
aquisição; terras devolutas; terrenos de marinha; terrenos marginais ou reservados; terras
indígenas; ilhas; águas públicas; minas e jazidas.

Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Trava-se de um caso onde tinham famílias morando em dois bens públicos (um terreno limítrofe à
praia e um imóvel de uma autarquia federal sem utilização há mais de 15 anos). Na questão era
exigido que o candidato classificasse estes bens e, após, apontasse qual medida judicial cabível para

415
manter as famílias num destes bens.

Magistratura Estadual - TJPA - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo -
Considerando as formas privativas de uso do bem público, conceitue autorização de uso e permissão
de uso, e estabeleça as principais diferenças entre uma e outra.
- Resposta: PADRÃO DE RESPOSTA: Autorização de uso é o ato administrativo unilateral e
discricionário pelo qual o poder público consente, a título precário, que determinado individuo utilize
bem público de modo privativo, atendendo primordialmente a seu próprio interesse. Permissão de
uso, por sua vez, é o ato administrativo unilateral, discricionário e precário, gratuito ou oneroso, pelo
qual a administração consente que certa pessoa utilize privativamente bem público, atendendo ao
mesmo tempo aos interesses públicos e privados. Três diferenças básicas podem ser assinaladas
entre a autorização de uso de bem público e a permissão de uso de bem público: 1- enquanto a
autorização confere a faculdade de uso privativo do interesse privado do beneficiário ( ex: a utilização
do terreno baldio, o fechamento de ruas para festa comunitária), a permissão implica a utilização
privativa para fim de interesse coletivo( ex: a permissão de uso feiras de artesanato em praça
pública); 2- dessa primeira diferença ocorre outra relativa à precariedade. Esse traço existe em ambas
as modalidades, contudo é mais acentuado na autorização, justamente pelas finalidades de interesse
individual; 3- a autorização, sendo dada no interesse do usuário, cria para este uma faculdade de uso,
ao passo que a permissão, sendo concedida no interesse predominantemente público, obriga o
usuário, sob pena de caducidade do seu consentido.
Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Fale genericamente
sobre bens públicos.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Fale genericamente
sobre bens públicos. Fale sobre a a impenhorabilidade dos bens públicos em geral e os bens das
autarquias, SEM, empresas publicas. Fale sobre a desafetação e alienação desses bens.

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Constitucional - Discorra sobre as
terras ocupadas tradicionalmente por índios? Como fica a situação das terras que foram
abandonadas pelos índios?

12 Serviços públicos: caracterização; princípios específicos; tipologia; modos de prestação;

concessão de serviço público; conceito; características; concessão de serviço precedida de obra
pública; Lei nº 8.987/1995 e suas alterações; serviço adequado; direitos e deveres dos usuários;
política tarifária; licitação; contrato; encargos do concedente e da concessionária; intervenção;
extinção; permissão e autorização de serviço público; arrendamento; franquia; parcerias público-
privadas.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Com relação à concessão de serviços públicos, defina
o instituto da reversão e discorra sobre a possibilidade de sua aplicação ensejar pagamento de
indenização ao concessionário.

416
DPU - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Discorra sobre a possibilidade de o serviço público ser
objeto de relação jurídica de consumo.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Considere a seguinte situação hipotética: Em um

contrato de concessão de serviço público, uma empresa, primeira concessionária, outorga a outra,
segunda concessionária, mediante arrendamento, todos os bens de sua propriedade. Nessa situação,
como será a responsabilidade trabalhista dessas concessionárias diante da rescisão de um contrato
de trabalho ocorrida antes da data da vigência da concessão e diante da rescisão de outro contrato
de trabalho ocorrida após a entrada em vigor da concessão?

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Administrativo - PROVA ORAL-Considere que uma empresa concessionária de serviço de telefonia
efetue reparos mensais na rede de transmissão, interrompendo o serviço a de inúmeros usuários
durante o período de manutenção. Em face dessa situação hipotética, responda, de forma justificada,
aos questionamentos que se seguem. 1-A paralisação do serviço para manutenção técnica
caracteriza inadequação do serviço? 2-Em caso de inadequação de serviço prestado por
concessionárias de serviço público, pode a União intervir na empresa para garantir a adequação do
serviço? 3- Quais são os requisitos para a intervenção?

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Qual a diferença de
Delegação e Outorga? Qual a diferença de encampação e caducidade? Qual a diferença de
concessionária e permissionária do serviço público? Quais os seus requisitos e a forma de licitação?

Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Diferença entre
outorga e delegação. Tipos de outorga. Quando ocorre a caducidade ?

13 Intervenção na propriedade: noções gerais; tipologia; função social da propriedade; restrições

e limitações administrativas em geral; tombamento; ocupação temporária; requisição; servidão
administrativa; desapropriação; tratamento constitucional e infraconstitucional; fundamentos e
requisitos; bens expropriáveis; competência; fases e procedimentos; indenização; imissão na
posse; desistência da desapropriação; destinação dos bens expropriados; retrocessão;
desapropriação indireta ou apossamento administrativo; expropriação.

DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Discorra sobre a diferença entre tredestinação lícita
e ilícita e esclareça em qual delas é possível a incidência do instituto da retrocessão.

DPU - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Considerando que a jurisprudência do STJ já firmou
entendimento de que cabe desistência da desapropriação, responda justificadamente aos seguintes
questionamentos. 1 Quais são as condições para que tal desistência seja viabilizada? 2 Há fato que
impeça a concretização de tal desistência?
417
DPU - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Quais as hipóteses de expropriação expressamente
previstas na Constituição Federal de 1988? Em sua resposta, informe (i) o destino das propriedades
expropriadas, (ii) a natureza da responsabilidade do proprietário, (iii) se há possibilidade de
expropriação parcial do imóvel.

DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Caso prático em que o DNIT
desapropriara pequena propriedade rural para construir estrada. Solicitara a imissão na posse antes
da citação do desapropriado depositando valor de R$ 2.800,00 enquanto ITR do imóvel tinha base de
cálculo de R$ 15.000,00. O cidadão residia no imóvel a partir dele provia sua subsistência.
Perguntava-se se o DNIT poderia realizar a desapropriação e se o procedimento fora realizado de
forma correta.

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Administrativo - PROVA ORAL-Considere que, dada a necessidade de utilizar parte de um imóvel
particular pare a instalação de redes de transmissão de energia elétrica, o governo tenha editado
decreto declarando ser o imóvel bem de utilidade pública para fins de constituição de servidão
administrativa. Nessa situação hipotética, a edição do decreto é suficiente para autorizar a União a
instalar imóvel a rede de energia elétrica? Justifique sua resposta.

Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- O DF procedeu à desapropriação, por utilidade pública, de um terreno baldio situado em área
urbana de grande densidade demográfica, com o fim de edificar uma escola de ensino fundamental
e, após anos de inércia, construiu em parte (metade) do terreno um posto de saúde, tendo cedido,
fora das hipóteses legais, a parte remanescente a terceiros. Em face dessa situação hipotética,
responda, de forma fundamentada, às seguintes indagações. a) Está caracterizada a tredestinação?
b) A destinação dada ao imóvel induz retrocessão? c) O proprietário desapropriado tem direito à
devolução de todo o imóvel, somente de parte dele (a cedida a terceiros) ou somente a perdas e
danos?

Procuradoria do Distrito Federal - PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo
- O DF levou a efeito o tombamento de determinado imóvel, alegando o seu inestimável valor
histórico em razão de nele ter residido, durante anos, uma personalidade de renome internacional.
Insatisfeito com as limitações decorrentes do tombamento, o proprietário propôs ação judicial para
a invalidação da medida, alegando a existência de provas de que a dita autoridade jamais residira no
imóvel, o que pôs em fundadas dúvidas a motivação do tombamento. Nessa situação hipotética, deve
o Poder Judiciário julgar procedente o pedido formulado na ação judicial para invalidar o
tombamento? Justifique sua resposta e esclareça se é lícito ao Poder Judiciário duvidar do motivo do
ato administrativo discricionário, ou seja, discorra sobre o alcance do controle jurisdicional incidente
sobre os atos administrativos discricionários.

418
14 Intervenção do Estado no domínio econômico: ordem econômica; fundamentos; valorização do
trabalho humano e liberdade de iniciativa; compatibilização; princípios; soberania nacional;
propriedade privada; função social da propriedade; livre concorrência; defesa do consumidor;
defesa do meio ambiente; redução das desigualdades regionais e sociais; tratamento favorecido
para as empresas de pequeno porte; formas de atuação; Estado regulador; Estado executor;
monopólio estatal; defesa da concorrência; fundamentos; sistema brasileiro; atos de
concentração; condutas anti-concorrenciais; sanções.

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - PROVA ORAL-Considerando os limites constitucionais das políticas que incidem no
domínio econômico e tendo em vista que o art. 170, caput, da Constituição Federal estabelece como
um dos fundamentos da atividade econômica a livre iniciativa, responda, de forma justificada, se a
intervenção do Estado na economia é sempre excepcional.
Resposta (não oficial): A livre-iniciativa consiste em liberdade para o desenvolvimento da atividade
econômica pelo indivíduo, independentemente de autorização de órgãos públicos, salvo nos casos
previstos em lei (art. 170, parágrafo único, da CRFB/88), razão pela qual qualquer intervenção estatal
na ordem econômica deve ser justificada a partir da proteção da dignidade da pessoa humana e da
justiça social, bem como a exploração direta da atividade econômica pelo Estado somente será
possível de forma subsidiária (princípio da subsidiariedade), por meio das empresas estatais e para a
defesa da segurança nacional ou de interesse coletivo, conforme definidos em lei (art. 173 da
CRFB/88). A intervenção do Estado na economia pode ser dividida em duas categorias: (i) intervenção
direta: atuação do Estado no mercado como produtor de bens e serviços e (ii) intervenção indireta:
imposição de normas, regulação, fomento, etc. (art. 174, da CRFB/88). Os principais meios de
intervenção do Estado na economia são: (i) planejamento e disciplina; (ii) regulação (Estado
Regulador); (iii) fomento; (iv) repressão ao abuso do poder econômico; (v) exploração direta da
atividade econômica.
O exercício direto da atividade empresarial, com intuito lucrativo, pelo Estado é excepcional, apenas
podendo se dar quando preenchidos os requisitos previstos no art. 170, da CRFB/88, quais sejam: (i)
casos expressamente previstos na CRFB/88 (ex.: atividades relacionadas ao petróleo e ao gás natural,
na forma do art. 177 da CRFB/88) ou demonstração do imperativo da segurança nacional ou
relevante interesse coletivo, conforme definido em lei; (ii) a intervenção ocorrerá por meio da
instituição de empresas públicas e sociedades de economia mista.
A intervenção direta do Estado na economia funda-se no princípio da subsidiariedade, justificando-
se a sua atuação empresarial apenas nos casos em que a iniciativa privada não for capaz de satisfazer
os interesses públicos envolvidos.

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - PROVA ORAL-Embora as normas brasileiras vedem a importação de pneus usados,
considerados nocivos à saúde e ao meio ambiente, o Brasil admite a importação desse produto
quando proveniente do MERCOSUL, em razão da adequação da legislação nacional a uma decisão do
Tribunal Arbitral ad hoc do citado bloco economico. Em face disso, outros países recorreram a OMC
contra o Brasil. Em face dessa situação, discorra sobre as normas de comércio intencional e os

419
princípios da ordem econômica no caso concreto.

Advocacia Geral da União - Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito
Constitucional - PROVA ORAL-Especifique, em conformidade com a doutrina dominante, as formas
ou modalidades de intervenção do Estado no domínio econômico, citando exemplos de cada uma
delas.
Resposta (não oficial): A intervenção do Estado na economia pode ser dividida em duas categorias:
(i) intervenção direta: atuação do Estado no mercado como produtor de bens e serviços (art. 173,
CRFB/88) e (ii) intervenção indireta: imposição de normas, regulação, fomento, etc (art. 174,
CRFB/88). Os principais meios de intervenção estatal na economia são:
(i) Planejamento e disciplina
(ii) Regulação (Estado Regulador)
(iii) Fomento
(iv) Repressão ao abuso do poder econômico (Direito da Concorrência ou Antitruste)
(v) Exploração Direta da atividade econômica (Estado Empresário)
Planejamento – É a programação que tem por propósito selecionar objetivos, indicar meios e definir
as metas que deverão ser implementadas pela atuação estatal. Em virtude da pluralidade de
interesses públicos, que devem estar satisfeitos pelo Estado, e da escassez de recursos financeiros, o
planejamento é fundamental para as escolhas racionais das prioridades públicas. Trata-se de um
dever (e não de mera liberalidade do Estado) cujo objetivo é garantir o Direito Fundamental à Boa
Administração Pública.
Seu fundamento principal é o Princípio da Eficiência, estando previsto no art. 174 da CRFB/88, o qual
determina que o planejamento é determinante para o setor público e indicativo para o setor privado
(em razão do Princípio da Livre Iniciativa).
Ex.: art. 7º do Decreto-Lei 200/67, que prevê os seguintes instrumentos básicos de planejamento:
plano geral de governo, programas gerais, orçamento-programa anual e programação financeira de
desembolso.
Quanto às empresas estatais econômicas, o art. 173, §1º, II, da CRFB/88 dispõe que se submetem ao
mesmo tratamento jurídico dispensado às demais empresas privadas. Nesse caso, pretende a
atividade de planejamento orientar e conformar o mercado, garantindo a sua racionalidade.
Regulação – regulação estatal equivale ao condicionamento, coordenação e disciplina da atividade
privada, excluindo-se, portanto, a atuação direta do Estado na economia. É possível apontar três
prerrogativas inerentes à atividade regulatória: (i) edição de normas; (ii) implementação concreta de
normas e (iii) fiscalização do cumprimento das normas e punição das infrações.
A regulação é uma forma de intervenção indireta do Estado na economia que não se confunde com
a atuação empresarial do Estado (intervenção direta). Não se trata de adoção de uma postura passiva
de poder de polícia (na modalidade fiscalizatória), mas sim de uma postura ativa na imposição de
comportamentos aos mercados que serão regulados.

420
Ex.: controle de preços: há alguns parâmetros que devem ser observados para que se dê o controle
estatal de preços: (i) excepcionalidade da medida, pautada pela razoabilidade e justificada pela
necessidade de garantia do funcionamento adequado do mercado concorrencial, evitando lucros
abusivos; (ii) essencialidade da atividade econômica que será controlada; (iii) temporariedade do
controle de preços; (iv) impossibilidade de fixação de preços em patamar inferior aos respectivos
custos.
Ex.:2: regulação por incentivos ou empurrões (nudge): no âmbito da Administração de resultados,
marcada pelo consensualismo, em vez de imposição de sanções negativas ao regulado, que não
cumpre as metas estabelecidas no ordenamento jurídico ou nos ajustes eventualmente celebrados,
o regulador deve estabelecer também mecanismos indutivos, com a previsão de incentivos positivos
para as hipóteses em que as metas forem implementadas pelo agente regulado.
Fomento - Incentivos fiscais, positivos ou negativos, que induzem ou condicionam a prática de
atividades desenvolvidas em determinados setores econômicos e sociais, com o intuito de satisfazer
o interesse público. Tem fundamento no art. 174 da CRFB/88. Tem como características:
(i)consensual; (ii) setorial; (iii) precisam ser justificados; (iv) impessoalidade e (v) transitoriedade. Ex.:
fomento econômico: incentivos às empresas que atuam na ordem econômica (tratamento
favorecido às microempresas e empresas de pequeno porte, na forma do art. 170, X, da CRFB/88) e
fomento social: relaciona-se aos indivíduos e à sociedade civil que compõem a ordem social
(incentivos à educação, conforme arts. 150, VI, c, e art.213 da CRFB/88).
Repressão ao abuso do poder econômico – A CRFB/88 menciona a livre concorrência como princípio
da ordem econômica (art. 170, IV, da CRFB/88) e determina que “a lei reprimirá o abuso do poder
econômico que vise à dominação dos mercados, à eliminação da concorrência e ao aumento
arbitrário dos lucros (art. 173, §4º, da CRFB/88). No âmbito infraconstitucional, a Lei nº 12.529/11
dispõe sobre o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrência (SBDC), a prevenção e repressão às
infrações contra a ordem econômica e altera dispositivos da legislação penal relacionada ao tema. A
concorrência possui caráter instrumental, pois serve de meio para a efetivação de direitos
fundamentais, notadamente a dignidade da pessoa humana (art. 3º e 170, da CRFB/88). Além de
corrigir as incorreções dos mercados, o Estado também atua na condução dos mercados,
implementando políticas públicas e garantindo o desenvolvimento sustentável.
Exploração direta da atividade econômica pelo Estado – cabe à iniciativa privada, normalmente, o
livre exercício da atividade econômica, independentemente de autorização estatal, salvo nos casos
previstos em lei, tendo em vista o princípio da livre iniciativa previsto no art. 170, caput e parágrafo
único da CRFB/88.Todavia, excepcionalmente, o Estado pode executar diretamente atividades
empresarias com intuito lucrativo, quando preenchidos os requisitos elencados no art. 173 da
CRFB/88, quais sejam: (i) casos expressamente previstos na CRFB/88 (ex.: atividades relacionadas ao
petróleo e ao gás natural, na forma do art. 177 da CRFB/88) ou demonstração do imperativo da
segurança nacional ou relevante interesse coletivo, conforme definido em lei; (ii) a intervenção
ocorrerá por meio da instituição de empresas públicas e sociedades de economia mista.

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Financeiro - Considere a seguinte situação hipotética:
Para incentivar a permanência de certas empresas do setor produtivo em sua unidade, determinado

421
estado da Federação pretende conceder créditos presumidos nas operações sobre as quais incida o
imposto sobre circulação de mercadorias e serviços (ICMS). A respeito dessa situação hipotética,
atenda às seguintes determinações. 1 Indique o instrumento normativo cabível, no âmbito estadual,
para a concessão do benefício fiscal, de acordo com a Constituição Federal de 1988 (CF). [valor: 2,00
pontos] 2 Esclareça, com o devido fundamento legal, se a concessão de crédito presumido na
incidência do ICMS para empresas de certo setor, mesmo que produtivo, é modalidade de renúncia
de receita. [valor: 2,50 pontos] 3 Esclareça se a CF permite que lei complementar federal retire a
necessidade de previsão da estimativa do impacto orçamentário e financeiro na concessão de
renúncia de receita. [valor: 2,50 pontos]
Resposta (não oficial): Os créditos presumidos são créditos fictícios lançados na escrita contábil,
apurados por aplicação de percentual fixo sobre o montante do ICMS a ser recolhido. Sua finalidade
é reduzir o imposto a pagar na saída da mercadoria do estabelecimento, de maneira que se
caracterizam como incentivo fiscal concedido por meio de exoneração tributária indireta, a fim de
atrair investimentos privados para o território do ente concedente.
O crédito presumido possui natureza de benefício fiscal, devendo se amoldar ao disposto no art.
155,§ 2º, XII, “g”, bem como ao art. 150, § 6º, ambos da CRFB/88. A jurisprudência do STF é pacífica
no sentido de entender inconstitucionais as normas que concedam ou autorizem a concessão de
benefícios fiscais de ICMS (isenção, redução de base de cálculo, créditos presumidos e dispensa de
pagamento) independentemente de deliberação do CONFAZ. São necessários, portanto, Convênio
autorizativo e, ainda, lei específica para a concessão de benefício fiscal, sendo vedado ao Chefe do
Poder Executivo dispor sobre tais assuntos.
Consoante a Lei de Responsabilidade Fiscal – LRF, Lei Complementar nº 101/2000, art. 14, § 1º, a
renúncia de receitas “compreende anistia, remissão, subsídio, crédito presumido, concessão de
isenção em caráter geral, alteração de alíquota ou modificação de base de cálculo que implique
redução discriminada de tributos ou contribuições, e outros benefícios que correspondem a
tratamento diferenciado”. Conclui-se, portanto, que a concessão de crédito presumido é modalidade
de renúncia de receita.
No que tange ao item 3, é importante assinalar que de acordo com o art. 165, §6º, da CRFB/88: “O
projeto de lei orçamentária será acompanhado de demonstrativo regionalizado do efeito, sobre as
receitas e despesas, decorrente de isenções, anistias, remissões, subsídios e benefícios de natureza
financeira, tributária e creditícia.”
O artigo 113 do ADCT, incluído na Constituição por meio da Emenda Constitucional 95/2016, que
instituiu o novo regime fiscal, dita que a “proposição legislativa que crie ou altere despesa obrigatória
ou renúncia de receita deverá ser acompanhada da estimativa do seu impacto orçamentário e
financeiro”.
Por sua vez, o art. 14 da Lei de Responsabilidade Fiscal dispõe que: Art. 14. A concessão ou ampliação
de incentivo ou benefício de natureza tributária da qual decorra renúncia de receita deverá estar
acompanhada de estimativa do impacto orçamentário-financeiro no exercício em que deva iniciar
sua vigência e nos dois seguintes, atender ao disposto na lei de diretrizes orçamentárias e a pelo
menos uma das seguintes condições:I - demonstração pelo proponente de que a renúncia foi
considerada na estimativa de receita da lei orçamentária, na forma do art. 12, e de que não afetará

422
as metas de resultados fiscais previstas no anexo próprio da lei de diretrizes orçamentárias; II - estar
acompanhada de medidas de compensação, no período mencionado no caput, por meio do aumento
de receita, proveniente da elevação de alíquotas, ampliação da base de cálculo, majoração ou criação
de tributo ou contribuição.
Da leitura dos dispositivos supracitados, conclui-se que não se permite que lei complementar federal
retire a necessidade de previsão da estimativa do impacto orçamentário e financeiro na concessão
de renúncia de receita.

15 Responsabilidade civil extracontratual do Estado: evolução do tema; tratamento constitucional

e infraconstitucional; responsabilidade objetiva; responsabilidade subjetiva; responsabilidade por
ação; responsabilidade por omissão; responsabilidade decorrente de comportamento ilícito;
responsabilidade decorrente de comportamento lícito; reparação do dano; regresso; causas de
exclusão ou de atenuação da responsabilidade; atos jurisdicionais e legislativos.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Administrativo - Considere a seguinte situação
hipotética: Determinado cidadão foi impedido de receber benefício social pago pelo governo federal,
em razão de o tabelião ter inserido informações errôneas ao emitir certidão, documento necessário
para a concessão do referido benefício. Em face da situação hipotética apresentada, discorra, de
acordo com a Constituição Federal de 1988 e a jurisprudência do STF, sobre a possibilidade de
responsabilização civil do Estado pelo ato do tabelião, suas eventuais implicações e indique a espécie
de responsabilidade aplicável ao caso.
- Resposta: O Estado pode ser responsabilizado no caso, e a responsabilidade será objetiva, com
fundamento no art. 37, § 6.º da CF/1988: “ás pessoas jurídicas de direito público e as de direito
privado prestadoras de serviços públicos responderão pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsável nos casos de
dolo ou culpa”. Interpretando tal dispositivo, o STF entendeu que existe a responsabilidade objetiva
do Estado, que deve reparar o dano sofrido pelo cidadão, sendo assegurado o direito de regresso
contra o notário, nos casos de dolo ou culpa. A jurisprudência do STF a respeito do assunto já está
consolidada, conforme se pode constatar por meio do seguinte julgado. EMENTA: –
CONSTITUCIONAL. SERVIDOR PÚBLICO. TABELIÃO. TITULARES DE OFÍCIO DE JUSTIÇA:
RESPONSABILIDADE CIVIL. RESPONSABILIDADE DO ESTADO. C.F., art. 37, § 6.º. I. – Natureza estatal
das atividades exercidas pelos serventuários titulares de cartórios e registros extrajudiciais, exercidas
em caráter privado, por delegação do Poder Público. Responsabilidade objetiva do Estado pelos
danos praticados a terceiros por esses servidores no exercício de tais funções, assegurado o direito
de regresso contra o notário, nos casos de dolo ou culpa (C.F., art. 37, § 6.º). II. – Negativa de trânsito
ao RE. Agravo não provido. (RE 209354 AgR, Relator(a): min. CARLOS VELLOSO, Segunda Turma,
julgado em 02/03/1999, DJ 16-04-1999 PP-00019 EMENT VOL-01946-07 PP-01275) Outros
precedentes: RE 201.595-SP, rel. min. Marco Aurélio, 28.11.2000; RE 212.724-MG, rel. min. Maurício
Corrêa, 30.3.99; RE 178.236-RJ (DJU de 11.4.97). RE 187.753-PR, rel. min. Ilmar Galvão, 26.3.99; STF
– AI 522.832 – AgR, Relator Ministro Gilmar Mendes, DJE 28/3/2008.
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Considere a seguinte situação hipotética: Um carro
do Poder Executivo estadual, após seu condutor ter realizado manobra imprudente, colidiu

423
frontalmente com um automóvel particular, o que causou a morte instantânea do motorista do
veículo particular. Após a devida apuração, constatou-se que o falecido não possuía carteira nacional
de habilitação. Nessa situação hipotética, se a família do motorista morto propuser ação judicial,
caberá atenuação ou afastamento da responsabilidade civil do Estado pela alegação de culpa
exclusiva da vítima, uma vez que esta não era habilitada para dirigir? À luz da doutrina e da
jurisprudência, justifique sua resposta, discorrendo sobre as hipóteses que, em tese, eximem o
Estado da responsabilidade civil.
Resposta (não oficial): A ausência de quaisquer dos elementos necessários à responsabilidade civil
do Estado (conduta, nexo de causalidade e dano) impedem a sua caracterização. Nesse ponto, é
fundamental assinalar que são causas excludentes do nexo de causalidade: (i) fato exclusivo da
vítima; (ii) fato de terceiro; (iii) caso fortuito externo/força maior.
Note-se que o Estado responderá ainda que haja uma situação de caso fortuito, bastando a
comprovação de que este fortuito só foi possível em virtude da custódia do ente estatal. É o que a
doutrina denomina de fortuito interno (ou caso fortuito). Não haverá responsabilidade do Estado se
o dano decorrer de um fortuito externo (ou força maior), ou seja, totalmente alheio e independente
da situação de custódia.
Comprovada a contribuição da ação ou omissão estatal para a consumação do dano, ainda que haja
participação da vítima, do terceiro ou de evento natural, o Estado será responsabilizado. Em tais
hipóteses há causa concorrente para o evento lesivo, devendo o Estado responder na medida da sua
contribuição para o dano (art. 945, do CC). Enquanto as causas excludentes rompem o nexo de
causalidade e afastam a responsabilidade do Estado, a s causas atenuantes (concorrência de causas)
apenas diminuem o valor da indenização, que será arcado pelo Estado.
No caso em tela, não haverá exclusão ou atenuação da responsabilidade civil do Estado, porque o
fato de o motorista não possuir CNH não contribuiu em nenhum momento para a ocorrência do
evento lesivo, o qual se deu independentemente de qualquer ação/omissão da vítima.
DPE-AL - 2018 - CESPE - Direito Administrativo - Acerca da responsabilidade civil do Estado, conceitue
fortuito interno e fortuito externo, indicando se afastam o dever estatal de indenizar.
Resposta (não oficial): A caracterização do caso fortuito como causa excludente do nexo causal – e,
portanto, da responsabilidade civil do Estado – tem sido relativizada pela doutrina e jurisprudência.
A partir da distinção entre “fortuito externo” (risco estranho à atividade desenvolvida) e “fortuito
interno” (risco inerente ao exercício da própria atividade), afirma-se que apenas o primeiro rompe o
nexo causal. Assim, nos casos de fortuito interno, o Estado será responsabilizado.
Vejamos dois julgados do STJ acerca do tema:
REsp 976564 / SP , julgado em 20/09/2012: (...) 3.A força maior deve ser entendida, atualmente,
como espécie do gênero fortuito externo, do qual faz parte também a culpa exclusiva de terceiros,
os quais se contrapõem ao chamado fortuito interno. O roubo, mediante uso de arma de fogo, em
regra é fato de terceiro equiparável a força maior, que deve excluir o dever de indenizar, mesmo no
sistema de responsabilidade civil objetiva. 4.Com o julgamento do REsp. 435.865/RJ, pela Segunda
Seção, ficou pacificado na jurisprudência do STJ que, se não for demonstrado que a transportadora
não adotou as cautelas que razoavelmente dela se poderia esperar, o roubo de carga constitui motivo
de força maior a isentar a sua responsabilidade.

424
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Como o STJ vê a
responsabilidade do notário e do preposto?
Resposta (não oficial): O STJ possuía decisões conflitantes, ora reconhecendo a responsabilidade
direta e objetiva do Estado, ora firmando a responsabilidade pessoal e objetiva dos notários e
subsidiária do Estado, havendo muitas decisões neste último sentido. Confira-se:
- É objetiva a responsabilidade do tabelião (art. 22 da Lei n. 8.935/1994) pelos danos resultantes de
sua atividade notarial e de registro exercida por delegação (art. 236, § 1º, da CF/1988). O Estado
apenas responde de forma subsidiária, sendo desnecessária sua denunciação à lide, sem prejuízo do
direito de regresso em ação própria. No caso, houve transferência de imóvel mediante procuração
falsa lavrada no cartório não oficializado de titularidade do recorrente, o que gerou sua condenação
à indenização de danos morais e materiais. Precedentes citados: REsp 1.087.862-AM, DJe 19/5/2010,
e REsp 1.044.841-RJ, DJe 27/5/2009. REsp 1.163.652-PE, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em
1º/6/2010.

- É subsidiária a responsabilidade do Estado membro pelos danos materiais causados por titular de
serventia extrajudicial, ou seja, aquele ente somente responde de forma subsidiária ao delegatário.
Por outro lado, a responsabilidade dos notários equipara-se às das pessoas jurídicas de Direito
Privado prestadoras de serviços públicos, pois os serviços notariais e de registros públicos são
exercidos por delegação da atividade estatal (art. 236, § 1º, da CF/1988), assim seu desenvolvimento
deve dar-se por conta e risco do delegatário (Lei n. 8.987/1995). Também o art. 22 da Lei n.
8.935/1994, ao estabelecer a responsabilidade dos notários e oficiais de registro pelos danos
causados a terceiros, não permite uma interpretação de que há responsabilidade solidária pura do
ente estatal. Com esse entendimento, a Turma, ao prosseguir o julgamento, deu provimento ao
recurso do Estado membro condenado a pagar R$ 115.072,36 por danos materiais imputados ao
titular de cartório. Precedente citado do STF: RE 201.595-SP, DJ 20/4/2001. REsp 1.087.862-AM, Rel.
Min. Herman Benjamin, julgado em 2/2/2010.

Entretanto, após a decisão do STF de 2019, no RE 842.846/SC, o STJ tem proferido decisões em
conformidade com a tese fixada pelo STF, segundo a qual: “o Estado responde, objetivamente,
pelos atos dos tabeliães e registradores oficiais que, no exercício de suas funções, causem dano
a terceiros, assentado o dever de regresso contra o responsável, nos casos de dolo ou culpa,
sob pena de improbidade administrativa.”
PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. AGRAVO INTERNO NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.
RESPONSABILIDADE CIVIL DE TABELIÃO POR ATO DE SERVENTUÁRIO VINCULADO AO PODER
JUDICIÁRIO. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL. RECURSO EXTRAORDINÁRIO NÃO INTERPOSTO.
SÚMULA N. 126 DO STJ. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. JULGAMENTO EM RECURSO
ESPECIAL SOB O RITO DA REPERCUSSÃO GERAL. 1. Inadmite-se o recurso especial quando não
interposto recurso extraordinário contra acórdão assentado em fundamentos constitucional
e infraconstitucional, qualquer deles suficiente para manter o julgado recorrido. Súmula n. 126 do
STJ. 2. No julgamento do RE n. 842.846/SC, de relatoria do Min. Luiz Fux, cujo acórdão foi publicado
em 13/8/2019, o STF fixou a tese de que o Estado responde, objetivamente, pelos atos dos
tabeliães e registradores oficiais que, no exercício de suas funções, causem dano a terceiros,

425
assentado o dever de regresso contra o responsável, nos casos de dolo ou culpa, sob pena de
improbidade administrativa. 3. Agravo interno a que se nega provimento. (AgInt no AREsp 528197 /
RJ, julgado em 30/09/2019)

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Fale sobre a
responsabilidade do Estado por culpa administrativa ?
Resposta (não oficial): Superada a fase da irresponsabilidade estatal, inicia-se a etapa de
responsabilização do Estado com fundamento na culpa dos agentes públicos.
Teoria da culpa individual (atos de império x atos de gestão): A responsabilidade do Estado
dependeria da distinção entre atos de império e atos de gestão, influenciada pela denominada
“Teoria do Fisco”, que diferenciava o Estado “propriamente dito”, dotado de soberania, e o Estado
“Fisco”, que se relacionava com particulares sem poder de autoridade. No primeiro caso (atos de
império), o Estado em posição de supremacia em relação ao particular, em razão de sua soberania,
não seria responsabilizado por eventuais danos (ex.: poder de polícia). No segundo caso (atos de
gestão), o Estado se despe do seu poder de autoridade e atua em igualdade com o particular (ex.:
contratos), abrindo caminho para sua responsabilidade com fundamento no Direito Civil. A
responsabilidade, nesse caso, dependeria da identificação do agente público e da demonstração de
sua culpa, o que dificultava, na prática, a reparação dos danos suportados pelas vítimas,
especialmente em virtude da complexidade da organização administrativa.
Teoria da culpa anônima (culpa do serviço): A partir da consagração da teoria da Faute du servisse
(culpa do serviço ou culpa anônima ou falta do serviço), a responsabilidade civil do Estado dependeria
tão somente da comprovação, por parte da vítima, de que o serviço público não funcionou de
maneira adequada. Em vez de identificar o agente público culpado (culpa individual), a vítima deveria
comprovar a falha no serviço (culpa anônima). Assim, por exemplo, em caso de enchente, basta que
a vítima comprove o entupimento dos bueiros de águas pluviais, sem a necessidade de identificar o
agente público omisso. A teoria da culpa anônima pode ser caracterizada por uma das seguintes
situações: (i) o serviço não funcionou; (ii) o serviço funcionou mal; (iii) o serviço funcionou com
atraso.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - Fale sobre a
responsabilidade subsidiária do notário na fiscalização dos impostos.
Resposta (não oficial): O art. 30, XI da Lei 8.935/94 dispõe sobre o dever de fiscalizar o recolhimento
dos impostos incidentes sobre os atos que devem ser praticados na serventia. O descumprimento
deste dever legal configura a responsabilização tributária do agente delegatário. O art. 134, VI, do
CTN, por sua vez, dispõe que: “Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigência do cumprimento
da obrigação principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que
intervierem ou pelas omissões de que forem responsáveis: (...) VI - os tabeliães, escrivães e demais
serventuários de ofício, pelos tributos devidos sobre os atos praticados por eles, ou perante eles, em
razão do seu ofício”. A norma traz como exigência para a responsabilização do notário a
impossibilidade de cumprimento da obrigação principal pelo contribuinte, sendo que a não
demonstração desse fato importa na ausência de responsabilidade do titular do cartório. A

426
responsabilização direta do notário ocorrerá quando este agir com excesso de poderes ou infração à
lei, nos termos do art. 135, I, do CTN.

16 Controle da Administração Pública: tipologia; controles internos; controle parlamentar;

controle pelos tribunais de contas; Ombudsman; controle jurisdicional; sistemas; inafastabilidade;
inexigência de esgotamento da via administrativa; alcance; consequências; Administração em
juízo; habeas corpus; habeas data; mandado de injunção; mandado de segurança individual e
coletivo; ação popular; ação civil pública.

17 Improbidade administrativa: regime jurídico; concomitância de instâncias; elementos

constitutivos do tipo; sujeição ativa; sujeição passiva; ato danoso; dolo e culpa; sanções;
procedimentos; ação judicial.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Administrativo - Considere a seguinte situação
hipotética: Governador de estado nomeou cidadão como membro de conselho estadual de
determinada política pública, na qualidade de representante da sociedade civil. Esse cidadão, no
entanto, não é servidor público, e a referida função é de natureza voluntária, sem direito a nenhum
tipo de remuneração. Nessa situação hipotética, o referido cidadão pode ser considerado sujeito
ativo de ato de improbidade administrativa violador de princípios da administração pública? Com
base na legislação pertinente, justifique sua resposta, abordando o entendimento do STJ acerca da
espécie do dolo para caracterização de ato de improbidade administrativa violador de princípios da
administração pública.
- Resposta: O referido cidadão pode ser, sim, considerado sujeito ativo de ato de improbidade
administrativa violador de princípios da administração pública. De acordo com o art. 2.º da Lei n.º
8.429/1992, adotou-se conceito amplo em relação à caracterização do sujeito ativo de ato de
improbidade administrativa: “Reputa-se agente público, para os efeitos desta lei, todo aquele que
exerce, ainda que transitoriamente ou sem remuneração, por eleição, nomeação, designação,
contratação ou qualquer outra forma de investidura ou vínculo, mandato, cargo, emprego ou função
nas entidades mencionadas no artigo anterior”. Ademais, o art. 11 do mesmo diploma legal prevê
expressamente em que consiste o ato de improbidade que viola os princípios da administração
pública: “Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princípios da
administração pública qualquer ação ou omissão que viole os deveres de honestidade,
imparcialidade, legalidade, e lealdade às instituições (...)”. A jurisprudência do STJ entende que as
condutas previstas no art. 11 (atos de improbidade administrativa violadores dos princípios da
administração pública) não exigem dolo específico, podendo ser apenas o dolo genérico. Veja-se, por
exemplo, a jurisprudência em tese do “TJ: “É inadmissível a responsabilidade objetiva na aplicação
da Lei n.º 8.429/1992, exigindo-se a presença de dolo nos casos dos arts. 9.º e 11 (que coíbem o
enriquecimento ilícito e o atentado aos princípios administrativos, respectivamente) e ao menos de
culpa nos termos do art. 10, que censura os atos de improbidade por dano ao Erário”. Precedentes
do STJ (VIDE INFORMATIVO DE JURISPRUDÊNCIA N.º 540.)
Defensoria Pública da União - DPU - Ano: 2011 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - É

427
possível caso de Improbidade cometido em 2001 em que funcionário permitia uso de trator por
particular e causava prejuízo de 35 mil. Possíveis implicações e se a ação estaria prescrita.
Resposta (não oficial): ao se falar em prescrição para a busca de punição de condutas consideradas
ímprobas, há de se reconhecer a existência de lapso temporal para que o Estado tome providências
para que se faça cumprir as penas previstas no supracitado dispositivo legal. Esse lapso temporal está
previsto no artigo 23 da Lei 8.429/92. O reconhecimento da prescritibilidade dessa pretensão
punitiva é questão pacífica em nosso ordenamento. A controvérsia está na busca pelo ressarcimento
patrimonial dos danos causados ao erário em virtude da prática desses atos considerados ímprobos.
De acordo com o art. 37, §5º da CRFB/88: “A lei estabelecerá os prazos de prescrição para ilícitos
praticados por qualquer agente, servidor ou não, que causem prejuízos ao erário, ressalvadas as
respectivas ações de ressarcimento.” A interpretação literal da parte final de tal dispositivo leva a
concluir pela imprescritibilidade das ações de ressarcimento ao erário e o STJ aplicava esse
entendimento.

Em 2016, o STF decidiu (REXT 669069) pela prescritibilidade das ações de reparação de danos à
Fazenda Pública quando fundadas na prática de ilícito civil. Tal entendimento não se aplicava às ações
de ressarcimento decorrentes de atos de improbidade ou ilícitos penais, mas foi uma ruptura com o
que era decidido com base na interpretação literal do art. 37, §5º, da CRFB/88.
Em 2018, o STF apreciou o REXT 852475, conferindo-lhe repercussão geral. Foi assentado o
entendimento segundo o qual apenas as ações de ressarcimento ao erário fundadas em atos de
improbidade culposos seriam objeto de prescrição. As ações de ressarcimento decorrentes de atos
de improbidade dolosos permaneceriam imprescritíveis, conforme tese firmada: “São imprescritíveis
as ações de ressarcimento ao erário fundadas na prática de ato doloso tipificado na Lei de
Improbidade Administrativa”.
Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Administrativo - O tabelião responde
por improbidade administrativa? Quais são os requisitos necessários para configuração da
improbidade administrativa?
Resposta (não oficial): O tabelião responde por ato de improbidade administrativa, pois exercem
atividade pública delegada (art. 236 da CRFB/88 e Lei nº 8.935/94) e se enquadram no conceito de
agente público contido no art. 2º da Lei nº 8.429/92. Note-se que a expressão “agentes públicos”
possui conotação genérica e engloba todas as pessoas físicas que exercem funções estatais.
Os atos de improbidade administrativa encontram-se tipificados nos arts. 9º, 10º, 10º-A, e 11 da Lei
nº 8.429/92. São eles: atos que importam em enriquecimento ilícito, atos que causam prejuízo ao
erário e atos que, sem causar enriquecimento ilícito ou dano material, atentam contra os princípios
da Administração Pública.
Requisitos para a configuração de enriquecimento ilícito: (i) recebimento de vantagem patrimonial
indevida por agente público, acarretando ou não dano ao erário; (ii) vantagem decorrente de
comportamento ilícito do agente; (iii) ciência do agente da ilicitude (dolo) da vantagem obtida; e (iv)
nexo casual entre o exercício funcional abusivo do agente e a indevida vantagem por ele auferida.

428
Requisitos para a configuração de lesão ao erário: (i) ação ou omissão ilegal do agente público no
exercício de função pública; (ii) derivada de conduta dolosa ou culposa; (iii) causadora de lesividade
efetiva ao patrimônio público (nexo causal entre a ação/omissão e o respectivo dano ao erário).
Requisitos para a configuração da improbidade prevista no art. 10-A: (i) concessão, aplicação ou
manutenção de benefício financeiro ou tributário contrário ao que dispõem o caput e o §1º do art.
8º-A da LC 116/2003; (ii) dolo do agente ou terceiro e (iii) nexo de causalidade entre a ação/omissão
e a respectiva concessão ou aplicação indevida de benefício financeiro ou tributário.
Requisitos para a configuração de lesão aos princípios da Administração Pública: (i) ação ou omissão
de agente público violadora de princípio constitucional regulador da Administração Pública; (ii)
comportamento funcional ilícito denotativo de desonestidade, má-fé ou falta de probidade do
agente público; (iii) ação ou omissão funcional dolosa; e (iv)nexo causal entre a ação/omissão e a
respectiva violação ao princípio aplicável à Administração Pública, enriquecimento ilícito do agente
público ímprobo ou lesão ao erário.

RE842846 /SC, com julgamento em 27/02/2019 EMENTA: DIREITO ADMINISTRATIVO. RECURSO

EXTRAORDINÁRIO. REPERCUSSÃO GERAL. DANO MATERIAL. ATOS E OMISSÕES DANOSAS DE
NOTÁRIOS E REGISTRADORES. TEMA 777. ATIVIDADE DELEGADA. RESPONSABILIDADE CIVIL DO
DELEGATÁRIO E DO ESTADO EM DECORRÊNCIA DE DANOS CAUSADOS A TERCEIROS POR TABELIÃES E
OFICIAIS DE REGISTRO NO EXERCÍCIO DE SUAS FUNÇÕES. SERVENTIAS EXTRAJUDICIAIS. ART. 236,
§1º, DA CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO PELOS ATOS
DE TABELIÃES E REGISTRADORES OFICIAIS QUE, NO EXERCÍCIO DE SUAS FUNÇÕES, CAUSEM DANOS
A TERCEIROS, ASSEGURADO O DIREITO DE REGRESSO CONTRA O RESPONSÁVEL NOS CASOS DE DOLO
OU CULPA. POSSIBILIDADE. 1. Os serviços notariais e de registro são exercidos em caráter privado,
por delegação do Poder Público. Tabeliães e registradores oficiais são particulares em colaboração
com o poder público que exercem suas atividades in nomine do Estado, com lastro em delegação
prescrita expressamente no tecido constitucional (art. 236, CRFB/88). 2. Os tabeliães e registradores
oficiais exercem função munida de fé pública, que se destina a conferir autenticidade, publicidade,
segurança e eficácia às declarações de vontade. 3. O ingresso na atividade notarial e de registro
depende de concurso público e os atos de seus agentes estão sujeitos à fiscalização do Poder
Judiciário, consoante expressa determinação constitucional (art. 236, CRFB/88). Por exercerem um
feixe de competências estatais, os titulares de serventias extrajudiciais qualificam-se como agentes
públicos. 4. O Estado responde, objetivamente, pelos atos dos tabeliães e registradores oficiais que,
no exercício de suas funções, causem danos a terceiros, assentado o dever de regresso contra o
responsável, nos casos de dolo ou culpa, sob pena de improbidade administrativa. (...) 5. Os serviços
notariais e de registro, mercê de exercidos em caráter privado, por delegação do Poder Público (art.
236, CF/88), não se submetem à disciplina que rege as pessoas jurídicas de direito privado
prestadoras de serviços públicos. É que esta alternativa interpretativa, além de inobservar a
sistemática da aplicabilidade das normas constitucionais, contraria a literalidade do texto da Carta
da República, conforme a dicção do art. 37, § 6º, que se refere a “pessoas jurídicas” prestadoras de
serviços públicos, ao passo que notários e tabeliães respondem civilmente enquanto pessoas
naturais delegatárias de serviço público, consoante disposto no art. 22 da Lei nº 8.935/94. 6. A
própria constituição determina que “lei regulará as atividades, disciplinará a responsabilidade civil e
criminal dos notários, dos oficiais de registro e de seus prepostos, e definirá a fiscalização de seus
atos pelo Poder Judiciário” (art. 236, CRFB/88), não competindo a esta Corte realizar uma
interpretação analógica e extensiva, a fim de equiparar o regime jurídico da responsabilidade civil de

429
notários e registradores oficiais ao das pessoas jurídicas de direito privado prestadoras de serviços
públicos (art. 37, § 6º, CRFB/88). 7. A responsabilização objetiva depende de expressa previsão
normativa e não admite interpretação extensiva ou ampliativa, posto regra excepcional, impassível
de presunção. 8. A Lei 8.935/94 regulamenta o art. 236 da Constituição Federal e fixa o estatuto dos
serviços notariais e de registro, predicando no seu art. 22 que “os notários e oficiais de registro são
civilmente responsáveis por todos os prejuízos que causarem a terceiros, por culpa ou dolo,
pessoalmente, pelos substitutos que designarem ou escreventes que autorizarem, assegurado o
direito de regresso. (Redação dada pela Lei nº 13.286, de 2016)”, o que configura inequívoca
responsabilidade civil subjetiva dos notários e oficiais de registro, legalmente assentada. 9. O art. 28
da Lei de Registros Públicos (Lei 6.015/1973) contém comando expresso quanto à responsabilidade
subjetiva de oficiais de registro, bem como o art. 38 da Lei 9.492/97, que fixa a responsabilidade
subjetiva dos Tabeliães de Protesto de Títulos por seus próprios atos e os de seus prepostos. 10.
Deveras, a atividade dos registradores de protesto é análoga à dos notários e demais registradores,
inexistindo discrímen que autorize tratamento diferenciado para somente uma determinada
atividade da classe notarial. 11. Repercussão geral constitucional que assenta a tese objetiva de que:
o Estado responde, objetivamente, pelos atos dos tabeliães e registradores oficiais que, no exercício
de suas funções, causem danos a terceiros, assentado o dever de regresso contra o responsável, nos
casos de dolo ou culpa, sob pena de improbidade administrativa. 12. In casu, tratando-se de dano
causado por registrador oficial no exercício de sua função, incide a responsabilidade objetiva do
Estado de Santa Catarina, assentado o dever de regresso contra o responsável, nos casos de dolo ou
culpa, sob pena de improbidade administrativa. 13. Recurso extraordinário CONHECIDO e
DESPROVIDO para reconhecer que o Estado responde, objetivamente, pelos atos dos tabeliães e
registradores oficiais que, no exercício de suas funções, causem dano a terceiros, assentado o dever
de regresso contra o responsável, nos casos de dolo ou culpa, sob pena
de improbidade administrativa. Tese: “O Estado responde, objetivamente, pelos atos dos tabeliães e
registradores oficiais que, no exercício de suas funções, causem dano a terceiros, assentado o dever
de regresso contra o responsável, nos casos de dolo ou culpa, sob pena
de improbidade administrativa”. (grifos nossos)

Direito tributário

2 Princípios do Direito Tributário

PGM-RR - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Tributário - A respeito do princípio tributário da não
cumulatividade, discorra sobre: 1 o conceito e a função da não cumulatividade no sistema tributário
brasileiro; [valor: 2,00 pontos] 2 a relação entre a não cumulatividade e a dupla oneração ou
incidência, exemplificando sua ocorrência no sistema tributário brasileiro; [valor: 2,00 pontos] 3
competência tributária residual da União e sua relação com o princípio da não cumulatividade e
limitação do poder de tributar. [valor: 3,00 pontos]
- Resposta: 1 Conceito e função da não cumulatividade no sistema tributário brasileiro A não
cumulatividade é um princípio, ou técnica, que visa limitar a incidência tributária nas cadeias de
produção e circulação mais extensas, de maneira que, a cada etapa da cadeia, o imposto somente
incida apenas sobre o valor adicionado na etapa, por intermédio de uma técnica de compensação
entre o que foi pago de tributo na entrada do insumo, matéria-prima, mercadoria ou produto, e o
que será devido com a saída do produto ou da mercadoria. Portanto, é uma forma de atenuar a carga
tributária, desonerando-se o consumo. “Percebe-se, claramente, que dois são os pressupostos da

430
não cumulatividade: devido e cobrado, que, por serem objetivos, merecem, do intérprete, a devida
consideração, como, por exemplo, se uma indústria adquire insumos e, por qualquer razão, os
revende (não incidirá IPI), terá de estornar o crédito, por faltar um dos dois pressupostos — salvo se
a lei assegurar a manutenção do crédito” (Vitorio Cassone. Direito tributário. 28.ª ed. RJ: Atlas, p.
152). “A não cumulatividade visa ao impedimento de que a ocorrência de sucessivas incidências na
cadeia econômica de um produto demande sobre ele um ônus tributário muito elevado, resultado
das muitas tributações sobre a mesma base econômica” (Eduardo “abbag. Código Tributário Nacional
comentado. 2.ª ed. São Paulo: Método, 2018, p. 73). Constituição Federal de 1988, art. 153, § 3.º, e
art. 155, § 2.º, inciso I: Art. 153. Compete à União instituir impostos sobre: (...) IV – produtos
industrializados; (...) § 3.º O imposto previsto no inciso IV: (...) II – será não cumulativo, compensando-
se o que for devido em cada operação com o montante cobrado nas anteriores; (...) Art. 155.
Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: (...) II – operações relativas à
circulação de mercadorias e sobre prestações de serviços de transporte interestadual e
intermunicipal e de comunicação, ainda que as operações e as prestações se iniciem no exterior; (...)
§ 2.º O imposto previsto no inciso II atenderá ao seguinte: I – será não cumulativo, compensando-se
o que for devido em cada operação relativa à circulação de mercadorias ou prestação de serviços
com o montante cobrado nas anteriores pelo mesmo ou outro Estado ou pelo Distrito Federal; Código
Tributário Nacional, art. 49: Art. 49. O imposto é não cumulativo, dispondo a lei de forma que o
montante devido resulte da diferença a maior, em determinado período, entre o imposto referente
aos produtos saídos do estabelecimento e o pago relativamente aos produtos nele entrados. 2 Não
cumulatividade e a dupla oneração ou incidência A não cumulatividade pressupõe a cobrança de
tributo na etapa anterior de circulação do produto, para possibilitar a compensação do tributo pago
na etapa posterior, daí o termo dupla oneração ou dupla incidência. Se na etapa anterior não houve
a incidência do tributo, em regra, não há crédito a ser compensado na etapa posterior. A dupla
incidência do princípio da não cumulatividade impede que o imposto seja creditado quando a
operação anterior tiver sido isenta, sujeita à alíquota zero ou não tributada. A dupla oneração é
fundamento para a cobrança do imposto quando a operação é única, inexistindo a cadeia de
produção e circulação, e também para o dever de estorno quando o produto final gozar de imunidade
porque será exportado. Por exemplo, “tanto para o IPI quanto para o ICMS, vale a tese da dupla
incidência (ou, de maneira mais técnica, ‘dupla oneração’), de forma que o direito a crédito
decorrente da não cumulatividade destes tributos somente decorre diretamente da Constituição
Federal (independendo de previsão legal) quando houver entrada onerada e saída onerada. Se a
entrada é desonerada, não há direito a crédito; se a saída é desonerada, devem ser cancelados
(estornados) os créditos relativos às operações ou prestações anteriores. Tudo, obviamente, salvo
disposição legal em sentido contrário” (Ricardo Alexandre. Direito tributário. 11.ª ed. Salvador:
JusPodivm, 2017, p. 670). 3 Competência tributária residual da União e relação com o princípio da
não cumulatividade e limitação do poder de tributar O exercício residual de competência tributária
é uma reserva de competência tributária explícita para a União instituir novos impostos e novas
contribuições para a seguridade social. Para isso, a União deve observar a não cumulatividade, seja
para instituição de novos impostos (art. 154, I, CF), seja para a criação de nova fonte de custeio para
a seguridade social (art. 195, CF). Conforme entendimento doutrinário, “é possível dizer que a União
possui duas espécies de competência residual: a) para instituir novos impostos; e b) para instituir
novas contribuições sociais de financiamento da seguridade social. Em ambos os casos, são
necessárias a instituição via lei complementar, a obediência à técnica da não cumulatividade e a

431
inovação quanto às bases de cálculo e fatos geradores” (Ricardo Alexandre. Direito tributário. 11.ª
ed. Salvador: JusPodivm, 2017, p. 93).
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Tributário - Apresente o conceito do princípio da
praticabilidade da tributação, seu fundamento constitucional e três exemplos práticos de sua
aplicação.
- Resposta: 1 Conceito: Segundo o princípio da praticabilidade da tributação, a arrecadação tributária
deve ocorrer por meio de mecanismos que lhe permitam chegar aos seus objetivos do modo mais
simples, econômico, confortável e eficiente possível. É necessário, pois, que as leis tributárias sejam
aplicáveis, permitindo que a correta apuração do crédito seja viável, que o fisco disponha de
mecanismos que reduzam a inadimplência e a sonegação, e que possuam mecanismos para facilitar
e assegurar a fiscalização e a cobrança. 2 Fundamento constitucional: Trata-se de um princípio
implícito. Diferentemente do direito português, que previu o princípio expressamente no Código de
Procedimento e Processo Tributário, no direito brasileiro não há dispositivo constitucional que
preveja de forma expressa a adoção desse princípio. Pode-se dizer que o princípio da praticabilidade
da tributação está relacionado ao princípio da eficiência (art. 37, caput, da Constituição Federal de
1988 (CF)). Ele também está previsto de forma implícita na parte final do § 1.º do art. 145 da CF, o
qual permite que a administração tributária possa identificar o patrimônio, os rendimentos e as
atividades econômicas do contribuinte para conferir efetividade aos impostos. Art. 145 (...) § 1.º
Sempre que possível, os impostos terão caráter pessoal e serão graduados segundo a capacidade
econômica do contribuinte, facultado à administração tributária, especialmente para conferir
efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o
patrimônio, os rendimentos e as atividades econômicas do contribuinte. O § 7.º do art. 150 da CF
também prevê uma técnica de tributação que está relacionada com a praticabilidade da tributação:
a substituição tributária. Art. 150 (...) § 7.º A lei poderá atribuir a sujeito passivo de obrigação
tributária a condição de responsável pelo pagamento de imposto ou contribuição, cujo fato gerador
deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituição da quantia paga, caso
não se realize o fato gerador presumido. (Incluído pela Emenda Constitucional n.º 3, de 1993). Assim,
trata-se de princípio implícito, mas que está relacionado a regras e princípios expressamente
previstos pela Constituição Federal de 1988. 3 Três exemplos práticos: São exemplos relacionados ao
princípio: a analogia; as ficções jurídicas; as presunções legais; a substituição tributária; as pautas
fiscais (bases de cálculo presumidas); o lançamento por arbitramento; as normas em branco; os
conceitos jurídicos indeterminados; as obrigações acessórias; as cláusulas gerais; o autolançamento;
o protesto extrajudicial; as prerrogativas da fazenda pública em juízo; entre outras. No que tange ao
contribuinte, pode-se falar em simplificação tributária; automação; uso de declarações pré-
preenchidas pela fazenda pública; uso de ferramentas de tecnologia da informação destinadas a
simplificar, automatizar e facilitar as declarações a serem prestadas pelo contribuinte; regras de
irretroatividade e anterioridade; formas de solução alternativas de conflitos; programas de incentivo
da fiscalização do contribuinte (por exemplo, descontos por apresentação de notas fiscais); entre
outras.
PÁGINAS 186 A 190
PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - O governador do DF encaminhou à
Câmara Legislativa projeto de lei que altera alíquotas do ITBI para conferir caráter progressivo ao

432
tributo, em razão do valor venal dos bens imóveis. A justificativa apresentada para o projeto de lei
sustentava a necessidade de aplicação do princípio da isonomia material em matéria tributária e da
capacidade contributiva. Após a aprovação do projeto de lei pelo Poder Legislativo local, o Ministério
Público do DF ajuizou ADI contra o referido diploma legislativo, suscitando a impossibilidade de
aplicação do princípio da progressividade ao ITBI, dado o caráter real do imposto. Em face dessa
situação hipotética, posicione-se, com a devida fundamentação, a respeito da constitucionalidade ou
inconstitucionalidade da lei, abordando, necessariamente, os seguintes aspectos: a) aplicação do
princípio da capacidade contributiva; b) aplicação do princípio da progressividade aos impostos reais;
c) possibilidade de submissão do ITBI à progressividade de caráter fiscal.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
De acordo com o princípio da capacidade contributiva, quanto maior a manifestação de riqueza do
indivíduo maior deverá ser a tributação. Vale dizer, os indivíduos detentores de maior capacidade
econômica deverão contribuir mais. Esse princípio é concretamente realizado por meio de três
técnicas de tributação: a) progressividade; b) proporcionalidade; c) seletividade.
Portanto, a capacidade contributiva é a capacidade de pagar o tributo, estando prevista,
expressamente, no artigo 145, § 1º, da Constituição Federal de 1988, in verbis:
Art. 145
§ 1º Sempre que possível, os impostos terão caráter pessoal e serão
graduados segundo a capacidade econômica do contribuinte, facultado à
administração tributária, especialmente para conferir efetividade a esses
objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o
patrimônio, os rendimentos e as atividades econômicas do contribuinte.
Por sua vez, a progressividade, ora concebida como princípio, ora como regra do Sistema Tributário
Nacional, foi prevista pela Constituição Federal de 1988 em caráter bastante pontual, em relação a
alguns impostos.
Isso refletiu o posicionamento da jurisprudência do Supremo Tribunal Federal, por certo período de
tempo, através de uma interpretação literal do texto constitucional.
Segundo o entendimento da maioria da doutrina, à luz do artigo 145, § 1º, da CF, a Constituição
Federal prevê implicitamente a progressividade tributária apenas para os impostos pessoais. Logo,
para esses autores, os impostos reais não podem ser progressivos, salvo se expressamente
autorizados pela CF.
Contudo, em julgado do ano de 2013 (RE 562045/RS), o Supremo Tribunal Federal acabou
reconhecendo a regularidade de adoção da regra da progressividade para o ITCMD, à mercê de
qualquer previsão expressa da Constituição, o que, possivelmente, representa uma mudança de
paradigma. Isso porque o ITCMD, que é um imposto real, pode ser progressivo mesmo sem que esta
progressividade esteja expressamente prevista na CF/88, conforme decidido pelo STF.
Portanto, à luz do que ficou decido pelo STF no RE 562045/RS, é errada a suposição de que o § 1º do
art. 145 da CF/88 somente permite a progressividade para os impostos pessoais. Na verdade, todos
os impostos estão sujeitos ao princípio da capacidade contributiva, mesmo os que não tenham

433
caráter pessoal, e o que esse dispositivo estabelece é que os impostos, sempre que possível, deverão
ter caráter pessoal.
Muito embora a ratio decidendi seja inteiramente aplicável, em tese, ao ITBI, já que esse – o ITBI – o
ITCMD têm uma matriz comum (já foram, no passado, um único imposto sobre transmissões), sobre
o ITBI ainda não há decisão semelhante, mantendo-se hígido, ao menos por enquanto, aquele
entendimento consubstanciado na Súmula nº 656 do STF que diz:
Súmula 656
É inconstitucional a lei que estabelece alíquotas progressivas para o imposto
de transmissão inter vivos de bens imóveis - ITBI com base no valor venal do
imóvel.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Conceitue
princípio da legalidade. Há tributos que podem ter alíquotas alteradas por ato do Poder Executivo?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
No ordenamento jurídico pátrio, o princípio da legalidade tributária é previsão centenária,
percorrendo todos os textos constitucionais, com exceção da Constituição Federal de 1937, omissa a
respeito, podendo-se observá-lo, de modo genérico, no art. 5º, inciso II, da Constituição Federal de
1988, sob a disposição “ninguém é obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude
de lei”. No plano específico do direito tributário, desponta o artigo 150, inciso I, da CF/88, que diz:

Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é

vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:

I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabeleça;

Assim, prevalece o desígnio do constituinte de que nenhum tributo será instituído ou aumentado, a
não ser por intermédio de lei. Se o tributo é veículo de invasão patrimonial, é prudente que isso
ocorra segundo a vontade popular, cuja lapidação se dá no Poder Legislativo. Portanto, o tributo
depende de lei para ser instituído e para ser majorado.
Portanto, todos tributos estão sujeitos ao princípio da legalidade, embora em relação a alguns, sob
as vestes de uma “aparente exceção” o princípio se mostra mitigado, com relação às aliquotas (e não
com relação à base de cálculo!). Significa dizer que em certas circunstâncias – e dentro dos limites
legais – o Poder Executivo poderá alterar alíquotas dos tributos considerados como “exceção” ao
princípio em estudo.
De acordo com o artigo 153, § 1º, da CF, há quatro impostos federais que poderão ter suas alíquotas
majoradas (ou reduzidas), são eles: IMPOSTO SOBRE A IMPORTAÇÃO (II); IMPOSTO SOBRE A
EXPORTAÇÃO (IE); IMPOSTO SOBRE PRODUTOS INDUSTRIALIZADOS (IPI) E IMPOSTO SOBRE
OPERAÇÕES DE CRÉDITO, CÂMBIO E SEGUROS (IOF). De mais a mais, o artigo 177, § 4º, inciso I, alínea
“b”, da CF, dispõe que ato do Poder Executivo pode pode reduzir ou restabelecer a alíquoa da CIDE-
Combustível. Por fim, o artigo 155, § 4º, inciso IV, alínea “c”, da CF, estabelece que o ICMS-

434
Combustível terá suas alíquotas definidas mediante deliberação dos Estados e do Distrito Federal
(Convênio no âmbito do CONFAZ).
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - No que tange
ao princípio da anterioridade, uma taxa criada em 15/12/2013 pode ser legalmente cobrada do
contribuinte a partir de quando? Incidiria qual anterioridade?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL
Segundo a Constituição Federal, o tributo criado ou majorado somente poderá ser exigido no
exercício financeiro (esse coincide com o ano civil, iniciando no dia 1º de janeiro e findando no dia
31 de dezembro) posterior ao qual a lei foi criada, bem como da contagem de 90 dias da data da
publicação dela. No primeiro caso, há a anterioridade do exercício/anual/comum/genérica,
enquanto que, no segundo, denomina-se anterioridade nonagesimal/qualificada/mitigada.
Portanto, no caso hipótetico, a taxa somente pode ser legalmente cobrada do contribuinte no ano
de 2014 e após decorrido noventa dias da data (15/12/2013) em que foi publicada a lei que a instituiu,
a fim de que sejam respeitadas a anterioridade anual e nonegesimal.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Fale sobre o
princípio da anterioridade e medidas provisórias?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Enquanto que a irretroatividade se volta para o passado, protegendo os fatos anteriores à vigência
da lei, a anterioridade se dirige para o futuro, impedindo que a lei nova, instituidora ou majoradora
do tributo, atinja fatos ocorridos no mesmo exercício financeiro em que publicada.
Pois bem. Na alínea “b” do inciso III do art. 150 da CF/88, temos a previsão da regra clássica da
anterioridade, denominada “anterioridade genérica”. Tal regra existe desde o poder constituinte
originário. A lei tributária que institua tributo, revoga benefício ou majora a tributação, deve respeitar
obrigatoriamente o decurso do prazo do exercício financeiro. Em outras palavras, a lei tributária deve
gerar os seus efeitos apenas a partir do primeiro dia do exercício financeiro seguinte. Quer dizer que,
uma lei tributária qualquer publicada no meio do exercício (por exemplo, no dia 3 de março de 2008),
instituindo um determinado tributo (ou aumentando sua base de cálculo, aumentando sua alíquota,
instituindo um novo sujeito passivo, revogando uma isenção, entre outra forma de majoração),
somente passará a produzir os seus efeitos a partir do primeiro dia do exercício seguinte (em 1º de
janeiro de 2009, no caso do exemplo).
Na alínea “c”, introduzida por força da Emenda Constitucional n 42/2003, está a chamada
“anterioridade qualificada” ou “noventena” Por tal regramento, a legislação tributária que aumenta
tributo (revoga benefício, introduza novo sujeito passivo, entre outros), além de respeitar o exercício,
ainda terá que respeitar um prazo mínimo de 90 dias entre a sua publicação e o dia em que
efetivamente entra em vigor. Entre a publicação da lei e a sua vigência (momento que ela passa a
produzir os seus efeitos) é preciso que haja um período mínimo de 90 dias. Esta regra não afasta a
necessidade de respeito ao exercício financeiro. Originariamente, o texto constitucional de 88,
somente previa a anterioridade do exercício financeiro. Existia uma garantia ao sujeito passivo: um
certo tempo de preparação para o novo tributo. Contudo, o Fisco desenvolveu um péssimo hábito: a
edição de legislações tributárias, onerando o sujeito passivo, muito próximo ao final do exercício

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(novembro, dezembro). Com isso, pela anterioridade do exercício, a regra formal do princípio era
respeitada (vigência a partir de janeiro), mas seu objetivo, a proteção ao sujeito, dando-lhe um prazo
razoável, acabava sendo ignorada.
Mister enfatizar que, segundo o Supremo Tribunal Federal, o princípio da anterioridade é garantia
individual fundamental e, portanto, é cláusula pétrea, prevista no art. 60, § 4º, IV, da Constituição.
No plano específico da anterioridade tributária, à luz do artigo 62, § 2º, da CF, a medida provisória
que implique instituição ou majoração de impostos só produzirá efeitos no exercício financeiro
seguinte se houver sido convertida em lei até o último dia daquele em que foi editada.
Art. 62.
§ 2°. Medida provisória que implique instituição ou majoração de impostos,
exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, só produzirá efeitos no
exercício seguinte se houver sido convertida em lei até o último dia daquele
em que foi editada.

Note-se que a parte final do texto tem relação direta com o princípio da anterioridade tributária,
estabelecendo que os efeitos da MP só ocorrerão no exercício seguinte se houver sido convertida em
lei até o último dia daquele em que foi editada.
O doutrinador Luciano Amaro (2009:176), após afirmar que o princípio da anterioridade não torna as
medidas provisórias incompatíveis com os tributos, assevera que o atual texto constitucional buscou
“conciliar” a edição da medida provisória com aquele princípio.
Portanto, relativamente aos impostos sujeitos à anterioridade, com a EC n.° 33/2001, é essa a regra
constitucional: medida provisória pode instituí-los ou majorá-los, mas somente produzirá efeitos no
exercício financeiro seguinte se for convertida em lei até o dia 31 de dezembro do ano em que for
editada.
Ressalte-se que a regra acima não se aplica aos impostos que não estão sujeitos ao princípio da
anterioridade quanto à sua majoração, conforme excepciona o próprio art. 62, § 2°, da CF. São os
chamados impostos extrafiscais: II, IE, IPI e IOF; e também o IEG. E por razões óbvias: um decreto
presidencial aumentando a alíquota do Imposto de Importação, por exemplo, incidirá de imediato;
caso o Poder Executivo, ao invés do decreto, opte por utilizar a MP, sua incidência também será
imediata, independentemente da conversão em lei.
Frise-se que no caso do IPI, majorado por MP, terá que ser observado o princípio da anterioridade
nonagesimal.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Qual o
fundamento para que alguns tributos não se submetam à anterioridade?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Entre as exceções ao princípio da anterioridade, temos tributos que, por atenderem a certos
objetivos extrafiscais (política monetária, política de comércio exterior), necessitam de maior
flexibilidade e demandam rápidas alterações, dado o seu caráter regulatório.
Nesse sentido, o imposto de importação (II), imposto de exportação (IE), o imposto sobre produtos
industrializados (IPI) e o imposto sobre operação de crédito, câmbio, seguro e operações com títulos

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e valores mobiliários(IOF) não se submetem ao princípio da anterioridade, e, portanto, podem ser
aplicados no próprio exercício financeiro em que seja editada a lei que os tenha criado ou aumentado
(ou em que tenha sido publicado o ato do Poder Executivo que haja majorado a alíquota).
Há ainda outros tributos que não se submetem ao princípio da anterioridade. É o caso do empréstimo
compulsório por motivo de guerra externa ou calamidade pública e o imposto extraordinário de
guerra (IEG), em que, dada a premência das causas que justificam a incidência, não se pode aguardar
o exercício subsequente para aplicar o tributo.
Portanto, os fundamentos que justificam a mitigação ao princípio da anterioridade são: a
extrafiscalidade e a emergencialidade.

3 Normas constitucionais de Direito Tributário

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Tributário - Considerando o disposto na Constituição
Federal de 1988, responda, justificadamente, aos seguintes questionamentos. 1 As contribuições
sociais de interesse de categorias profissionais são uma espécie de imposto com destinação
específica? 2 Como as contribuições sociais diferem dos impostos quanto à destinação do produto
da arrecadação, à alíquota e base de cálculo, e à observância do princípio da não afetação?
- Resposta: 1 Contribuição social de interesse de categorias profissionais não é espécie de imposto
Não é correto afirmar que as contribuições sociais de interesse de categorias profissionais sejam uma
espécie de imposto. O imposto é uma das cinco espécies tributárias previstas na Constituição Federal
de 1988 (CF). Assim, o termo imposto não pode ser confundido com o gênero dos tributos. As
contribuições sociais são uma espécie de tributo, e não de imposto. 2 Diferenças de contribuições
sociais para imposto a) Quanto à destinação do produto da arrecadação: Nas contribuições sociais
de interesse de categoria profissional, o Estado arrecada não em favor de ações gerais, as quais são
custeadas por impostos, nem em ações específicas e divisíveis, como ocorre nas taxas. A arrecadação,
nesse caso, é feita em favor de entidades que não integram o Estado, como as do Sistema S, que se
beneficiam diretamente com o produto da arrecadação desse tributo, na forma que tiver sido
prevista na lei instituidora de cada uma dessas contribuições. Nos impostos, a destinação do produto
da arrecadação é estabelecida não por meio de critérios contidos na lei instituidora do tributo, mas
de acordo com as dotações e regras previstas pela legislação orçamentária, observadas apenas as
exceções contidas expressamente no texto constitucional (por exemplo, os mínimos da saúde e da
educação). Assim, o imposto é uma espécie de tributo desvinculado nas duas pontas. Em outras
palavras, nos impostos não há vinculação nem quanto ao fato gerador, o qual não se origina de
qualquer atividade estatal específica relativa ao contribuinte, nem no que se refere ao produto
arrecadado, já que a receita oriunda dos impostos é vertida para as despesas genéricas do Estado,
notadamente as despesas relacionadas aos serviços públicos uti universi. Por outro lado, a
contribuição social especial tem uma finalidade distributiva que a justifica, devendo ser arrecadada
em favor de determinada categoria profissional ou econômica. Não sendo dada tal destinação
específica, poderia restar configurado o desvio de finalidade do tributo, o qual se tornaria
inconstitucional. No caso das contribuições sociais especiais, a União arrecada o tributo, mas o
produto da arrecadação é entregue a uma entidade paraestatal, não integrante da administração
pública. É o caso, por exemplo, das contribuições destinadas ao Sistema S (SESI, SENAI e SENAC), as

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quais são arrecadadas pelo fisco (Receita Federal) em proveito dessas entidades. O produto da
arrecadação dessa espécie tributária não é gasto por meio do orçamento do ente público, e, sim,
diretamente pelas entidades do terceiro setor, as quais são as verdadeiras titulares dos valores
arrecadados. b) Quanto à alíquota e base de cálculo: Nas contribuições, a alíquota e a base de cálculo
são descritas diretamente pelo texto constitucional, no seu art. 149, § 2.º. Há, portanto, uma
limitação da discricionariedade do legislador na instituição da alíquota e da base de cálculo, cabendo
ao legislador apenas escolher dentre as hipóteses previstas pela CF. Nos impostos, cabe à lei
instituidora estabelecer a alíquota e a base de cálculo, as quais não são descritas pelo texto
constitucional. Nesse caso, há que se observar apenas certo liame entre a base de cálculo prevista
em lei e o fato gerador genericamente indicado pela CF, observadas, claro, as limitações
constitucionais ao poder de tributar comuns a todas as espécies tributárias. Contudo, a CF não
apresenta uma lista de alíquotas e bases de cálculo cabíveis aos impostos. Por exemplo, decerto que
o imposto sobre a renda deve ter em sua base de cálculo uma grandeza relacionada à renda dos
contribuintes; porém, quais valores integrarão — ou não — a base de cálculo do imposto de renda
— ou como será aplicada a sua alíquota — são questões previstas inteiramente pela Lei, não pela CF.
c) Princípio da não afetação: O art. 167, inciso IV, da CF expressamente veda a vinculação da receita
de impostos a órgão, fundo ou despesa. As exceções estão expressamente ressalvadas no referido
dispositivo constitucional, como os valores mínimos que devem ser aplicados na saúde e na
educação. Entende-se por princípio da não afetação o princípio segundo o qual o produto da
arrecadação dos impostos não admite a sua vinculação a uma destinação específica. Evidentemente,
o princípio da não afetação não é aplicável às contribuições especiais, uma vez que a CF
expressamente prevê que elas tenham destinação específica, sob o risco de caracterização de desvio
de finalidade e de ilegitimidade de sua cobrança. CF: Art. 149. Compete exclusivamente à União
instituir contribuições sociais, de intervenção no domínio econômico e de interesse das categorias
profissionais ou econômicas, como instrumento de sua atuação nas respectivas áreas, observado o
disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuízo do previsto no art. 195, § 6.º, relativamente às
contribuições a que alude o dispositivo. (...) 2.º As contribuições sociais e de intervenção no domínio
econômico de que trata o caput deste artigo: (Incluído pela Emenda Constitucional n.º 33, de 2001).
I – não incidirão sobre as receitas decorrentes de exportação; (Incluído pela Emenda Constitucional
n.º 33, de 2001). II – incidirão também sobre a importação de produtos estrangeiros ou serviços;
(Redação dada pela Emenda Constitucional n.º 42, de 19.12.2003). III – poderão ter alíquotas:
(Incluído pela Emenda Constitucional n.º 33, de 2001). a) ad valorem, tendo por base o faturamento,
a receita bruta ou o valor da operação e, no caso de importação, o valor aduaneiro; (Incluído pela
Emenda Constitucional n.º 33, de 2001). b) específica, tendo por base a unidade de medida adotada.
(Incluído pela Emenda Constitucional n.º 33, de 2001). § 3.º A pessoa natural destinatária das
operações de importação poderá ser equiparada a pessoa jurídica, na forma da lei. (Incluído pela
Emenda Constitucional n.º 33, de 2001). § 4.º A lei definirá as hipóteses em que as contribuições
incidirão uma única vez. (Incluído pela Emenda Constitucional n.º 33, de 2001).

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Normas que
estão no CTN, mas que a CF não exige LC para regular podem ser alteradas por lei ordinária?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:
O que chamamos de Código Tributário Nacional é, do ponto de vista formal, uma lei ordinária, a Lei
5.172, de 25 de outubro de 1966. Em outras palavras, a tramitação do Código Tributário Nacional

438
obedeceu no momento da sua criação no ano de 1966 o processo legislativo para as leis ordinárias.
Por isso, diz-se que é lei ordinária em sentido formal.
Pela teoria da recepção, quando uma nova Constituição é aprovada, as leis em vigor no regime
passado não conflitantes com o novo texto continuam válidas na nova ordem. Isso significa que as
normas materialmente compatíveis com a nova Constituição seriam por esta recepcionadas,
passando a ter o mesmo status da espécie legislativa exigida pela nova Carta para disciplinar a
matéria.
Assim, recepcionada uma lei ordinária que trata de uma matéria cuja disciplina o novo ordenamento
atribui à lei complementar, a lei ordinária não deixa de ser ordinária, mas passa a ter status de lei
complementar, somente podendo ser revogada ou alterada por esta espécie normativa.
Assim, é correto afirmar que as normas gerais em matéria tributária constante do CTN têm,
hoje, status de lei complementar, só podendo ser alteradas por lei complementar. Mas é errado
afirmar que o CTN é lei complementar.

Em suma, a maneira correta de se referir ao fenômeno ocorrido com o CTN é afirmar que foi editado
como lei ordinária (Lei 5.172/1966), tendo sido recepcionado com força de lei complementar pela
Constituição Federal de 1967, e mantido tal status com o advento da Constituição Federal de 1988,
visto que, tanto esta quanto aquela Magna Carta reservaram à lei complementar a veiculação das
normas gerais em matéria tributária, a regulação das limitações ao poder de tributar e as disposições
sobre conflitos de competência.
Por fim, na parte em que a CF não exige LC, o CTN pode sim ser modificado/revogado por Lei
Ordinária. Em sentido contrário, nas matérias que a CF exige LC, a alteração somente pode ocorrer
por lei complementar.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Por que se
diz que o CTN foi recepcionado como lei complementar?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
O que chamamos de Código Tributário Nacional é, do ponto de vista formal, uma lei ordinária, a Lei
5.172, de 25 de outubro de 1966. Em outras palavras, a tramitação do Código Tributário Nacional
obedeceu no momento da sua criação no ano de 1966 o processo legislativo para as leis ordinárias.
Por isso, diz-se que é lei ordinária em sentido formal.
Pela teoria da recepção, quando uma nova Constituição é aprovada, as leis em vigor no regime
passado não conflitantes com o novo texto continuam válidas na nova ordem. Isso significa que as
normas materialmente compatíveis com a nova Constituição seriam por esta recepcionadas,
passando a ter o mesmo status da espécie legislativa exigida pela nova Carta para disciplinar a
matéria.
Assim, recepcionada uma lei ordinária que trata de uma matéria cuja disciplina o novo ordenamento
atribui à lei complementar, a lei ordinária não deixa de ser ordinária, mas passa a ter status de lei
complementar, somente podendo ser revogada ou alterada por esta espécie normativa.
De acordo com a Constituição Federal de 1988:

439
 Art. 146. Cabe à lei complementar:
II - regular as limitações constitucionais ao poder de tributar;
III - estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária,
especialmente sobre:
a) definição de tributos e de suas espécies, bem como, em relação aos
impostos discriminados nesta Constituição, a dos respectivos fatos geradores,
bases de cálculo e contribuintes;
b) obrigação, lançamento, crédito, prescrição e decadência tributários;
c) adequado tratamento tributário ao ato cooperativo praticado pelas
sociedades cooperativas.
d) definição de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas
e para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou
simplificados no caso do imposto previsto no art. 155, II, das contribuições
previstas no art. 195, I e §§ 12 e 13, e da contribuição a que se refere o art.
239.
Percebe-se, portanto, que a matéria veiculada pelo CTN, à luz da Constituição Federal de 1988,
necessita de Lei Complementar. Há, portanto, a sujeição material desses assuntos para a espécie
legislativa chamada de Lei Complementar.
Em conclusão, a maneira correta de se referir ao fenômeno ocorrido com o CTN é afirmar que foi
editado como lei ordinária (Lei 5.172/1966), tendo sido recepcionado com força de lei complementar
pela Constituição Federal de 1967, e mantido tal status com o advento da Constituição Federal de
1988, visto que, tanto esta quanto aquela Magna Carta reservaram à lei complementar a veiculação
das normas gerais em matéria tributária, a regulação das limitações ao poder de tributar e as
disposições sobre conflitos de competência.

4 Tributo: conceito, natureza jurídica, espécies: imposto, taxa, contribuição de melhoria,

empréstimo compulsório, contribuições

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Tributário - O Código Tributário Nacional (CTN) assim
dispõe: Art. 4.º A natureza jurídica específica do tributo é determinada pelo fato gerador da
respectiva obrigação, sendo irrelevantes para qualificá-la: I – a denominação e demais características
formais adotadas pela lei; II – a destinação legal do produto da sua arrecadação. Considerando o
dispositivo normativo acima, responda, justificadamente, aos seguintes questionamentos. 1 O inciso
II do art. 4.º do CTN foi recepcionado pela Constituição Federal de 1988? 2 A teoria tricotômica (ou
tripartite) da classificação das espécies tributárias foi adotada pelo CTN e pela Constituição Federal
de 1988? 3 O fato gerador é elemento fundamental para a determinação da espécie de tributo? 4 A
destinação da arrecadação tem influência na classificação das espécies tributárias?
- Resposta: 1 Não recepção do inciso II do art. 4.º do CTN pela Constituição Federal de 1988 O inciso
II do art. 4.º do CTN não foi recepcionado pela Constituição Federal de 1988, uma vez que a própria
Constituição expressamente definiu as contribuições sociais e os empréstimos compulsórios a partir

440
da destinação da sua arrecadação. Assim, a destinação legal do produto da arrecadação de um
tributo não pode ser considerada irrelevante para a determinação da sua natureza jurídica. 2 Adoção
da teoria tricotômica (ou tripartite) pelo CTN, mas não pela Constituição Federal de 1988 A teoria
tricotômica classifica os tributos em três espécies tributárias: impostos, taxas e contribuições de
melhoria. À época, adotando a teoria tricotômica, o CTN classificou os tributos tão somente a partir
do fato gerador, teoria essa que foi adotada no art. 4.º do CTN, enquanto a Constituição Federal de
1988 adotou a teoria pentapartida (ou quinquipartida), tendo incorporado expressamente as
contribuições sociais e os empréstimos compulsórios ao Sistema Tributário Nacional. Assim, a teoria
tricotômica não foi adotada pela Constituição vigente. 3 Fato gerador como elemento fundamental
à determinação da espécie de tributo A Constituição Federal de 1988 atribui características distintas
às espécies tributárias com base em critérios que não se limitam à natureza dos fatos geradores.
Assim, o fato gerador da obrigação tributária não é o único fator relevante para se identificar a
natureza jurídica de um tributo. Elementos como a base de cálculo e a destinação da arrecadação
são igualmente relevantes para tal classificação. 4 Influência da destinação da arrecadação na
classificação das espécies tributárias Com a Constituição de 1988, a destinação legal, ou a finalidade,
de um tributo passou a ser critério relevante para a classificação das contribuições especiais e dos
empréstimos compulsórios, os quais são identificados exatamente a partir da destinação legal do
produto da sua arrecadação. Assim, por exemplo, um tributo que venha a ser criado para atender a
despesas extraordinárias decorrentes de calamidade pública, de guerra externa ou sua iminência, e
que tenha ingresso temporário nos cofres públicos, com posterior restituição ao contribuinte, terá
natureza jurídica de empréstimo compulsório, independentemente de qual seja o seu fato gerador.
TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Tributário - Com relação à contribuição de iluminação
pública cobrada na fatura de consumo de energia elétrica, responda, justificadamente, aos seguintes
questionamentos. 1 Essa contribuição tem natureza de taxa? 2 Quem é o sujeito ativo dessa
contribuição? 3 Qual é o posicionamento do STF quanto ao rateio da contribuição de iluminação
pública ser feito apenas entre os consumidores de energia elétrica?
- Resposta: 1 Natureza da contribuição de iluminação pública: Até a Emenda Constitucional n.º
39/2002, era comum que os municípios instituíssem taxas sobre a iluminação pública. Contudo, como
o serviço é considerado indivisível, os tribunais julgavam a cobrança de tais taxas como
inconstitucional. Por tal motivo, o STF editou a Súmula Vinculante n.º 41, segundo a qual “O serviço
de iluminação pública não pode ser remunerado mediante taxa”. Sobre o tema, esta é a posição
clássica do STF: TRIBUTÁRIO. MUNICÍPIO DE NITERÓI. TAXA DE ILUMINAÇÃO PÚBLICA. ARTS. 176 E
179 DA LEI MUNICIPAL N.º 480, DE 24.11.83, COM A REDAÇÃO DADA PELA LEI N.º 1.244, DE 20.12.93.
Tributo de exação inviável, posto ter por fato gerador serviço inespecífico, não mensurável, indivisível
e insuscetível de ser referido a determinado contribuinte, a ser custeado por meio do produto da
arrecadação dos impostos gerais. “Recurso não conhecido, com declaração de inconstitucionalidade
dos dispositivos sob epígrafe, que instituíram a taxa no município.” (STF, RE 233332/RJ, Relator(a):
min. ILMAR GALVÃO, Julgamento: 10/03/1999. Órgão Julgador: Tribunal Pleno). Posteriormente, foi
incluído na Constituição Federal de 1988 (CF) o art. 149-A, prevendo a possibilidade de os municípios
e o Distrito Federal instituírem contribuições para o custeio do serviço de iluminação pública, referido
como COSIP. Art. 149-A Os Municípios e o Distrito Federal poderão instituir contribuição, na forma
das respectivas leis, para o custeio do serviço de iluminação pública, observado o disposto no art.
150, I e III.” (incluído pela Emenda Constitucional n.º 39, de 2002). Parágrafo único. É facultada a

441
cobrança da contribuição a que se refere o caput, na fatura de consumo de energia elétrica.” (incluído
pela Emenda Constitucional n.º 39, de 2002). Segundo o STF, a COSIP é um tributo de caráter sui
generis, que não se confunde com um imposto, porque sua receita se destina a finalidade específica,
nem com uma taxa, por não exigir a contraprestação individualizada de um serviço ao contribuinte
(cf. STF, RE 573675/SC, Rel. min. Ricardo Lewandowski, Pleno, 25/3/2009). 2 Sujeito ativo da
contribuição cobrada na fatura de consumo de energia elétrica: O parágrafo único do art. 149-A da
CF expressamente prevê a possibilidade de cobrança da COSIP junto com a fatura de consumo de
energia elétrica. Nesse caso, a companhia concessionária de energia elétrica é o mero agente
arrecadador do tributo, tal qual as instituições financeiras. Ela não possui qualquer competência
tributária, nem substitui o fisco na relação tributária. Na forma do art. 119 do Código Tributário
Nacional, o sujeito ativo de uma relação tributária é sempre uma pessoa jurídica de direito público.
Nesse caso, o sujeito ativo é o município ou o Distrito Federal. 3 Posicionamento do STF quanto ao
rateio da contribuição de iluminação pública entre os consumidores de energia elétrica: Haja vista
a previsão constitucional de possibilidade de cobrança dessa contribuição junto com a fatura de
energia elétrica, vários municípios instituíram lei prevendo que a base de cálculo fosse o próprio valor
da conta de energia. De fato, o § 3.º do art. 155 da CF veda a incidência de outro imposto que não o
ICMS sobre operações relativas à energia elétrica. Todavia, como a COSIP não é um imposto, essa
vedação não lhe é aplicável. Contestando a cobrança da COSIP, os contribuintes levaram duas teses
ao Supremo: • Poderia a lei instituidora restringir os contribuintes da COSIP aos consumidores de
energia elétrica do município, diante do princípio da isonomia tributária? • Poderia a progressividade
da alíquota resultar do rateio do custo da iluminação pública apenas entre os consumidores de
energia elétrica, diante do princípio da capacidade contributiva? O STF posicionou-se de forma
favorável tanto à cobrança ser aplicável apenas aos consumidores de energia elétrica como em
relação à progressividade, na forma do seguinte precedente: CONSTITUCIONAL. TRIBUTÁRIO. RE
INTERPOSTO CONTRA DECISÃO PROFERIDA EM AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
ESTADUAL. CONTRIBUIÇÃO PARA O CUSTEIO DO SERVIÇO DE ILUMINAÇÃO PÚBLICA – COSIP. ART.
149-A DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. LEI COMPLEMENTAR 7/2002, DO MUNICÍPIO DE SÃO JOSÉ,
SANTA CATARINA. COBRANÇA REALIZADA NA FATURA DE ENERGIA ELÉTRICA. UNIVERSO DE
CONTRIBUINTES QUE NÃO COINCIDE COM O DE BENEFICIÁRIOS DO SERVIÇO. BASE DE CÁLCULO QUE
LEVA EM CONSIDERAÇÃO O CUSTO DA ILUMINAÇÃO PÚBLICA E O CONSUMO DE ENERGIA.
PROGRESSIVIDADE DA ALÍQUOTA QUE EXPRESSA O RATEIO DAS DESPESAS INCORRIDAS PELO
MUNICÍPIO. OFENSA AOS PRINCÍPIOS DA ISONOMIA E DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA.
INOCORRÊNCIA. EXAÇÃO QUE RESPEITA OS PRINCÍPIOS DA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE.
RECURSO EXTRAORDINÁRIO IMPROVIDO. I – Lei que restringe os contribuintes da COSIP aos
consumidores de energia elétrica do município não ofende o princípio da isonomia, ante a
impossibilidade de se identificar e tributar todos os beneficiários do serviço de iluminação pública. II
– A progressividade da alíquota, que resulta do rateio do custo da iluminação pública entre os
consumidores de energia elétrica, não afronta o princípio da capacidade contributiva. III – Tributo de
caráter sui generis, que não se confunde com um imposto, porque sua receita se destina a finalidade
específica, nem com uma taxa, por não exigir a contraprestação individualizada de um serviço ao
contribuinte. IV – Exação que, ademais, se amolda aos princípios da razoabilidade e da
proporcionalidade. V – Recurso extraordinário conhecido e improvido.” (STF, RE 573675 / SC, min.
Ricardo Lewandowski, Pleno, 25/03/2009).

442
PÁGINAS 191 A 195
Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - PROVA ORAL- A
concessionária X, contratada pelo poder público pare explorar, conservar e manter a regularidade do
trafego em determinada rodovia federal mediante contraprestação dos usuários, encaminhou oficio
ao poder concedente, informando que, após aquela data, enviaria os relatórios de débitos dos
usuários para que a procuradoria do ente federativo executasse a cobrança. Em face dessa situação
hipotética, discorra sobre a pertinência da conduta da concessionária, com base no disposto na Lei
n.º 4.320/1964, e estabeleça a distinção conceitual e classificatória entre preço publico, tarifa,
pedágio e taxa.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A atitude da concessionária de serviço público não guarda pertinência
jurídica, sob pena de colocar em xeque os postulados da isonomia e da livre concorrência (arts. 5º e
170, IV da CF/88), notadamente por se tratar a concessionária de serviços público, em regra, de
pessoa jurídica de direito privado. Não obstante, ainda que a sua natureza jurídica fosse de uma
empresa pública ou sociedade de economia mista, não poderia, também por se tratar de pessoa
jurídica de direito privado, gozar de privilégios não extensivos às empresas do setor privado, na forma
do art. 173 da CF/88, haja vista que os créditos do Poder Público são cobrados pela via da execução
fiscal.
Além disso, as taxas cobradas pelos entes federativos (pessoa jurídica de direito público), em razão
do poder de polícia ou pela utilização, efetiva ou potencial, de serviços públicos específicos e
divisíveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposição pelo próprio Estado, também
denominadas de taxas de polícia ou taxas de serviço, estão submetidas ao regime jurídico do Direito
Tributário, tipicamente do Direito Público, decorrente do Poder de Império, de incidência obrigatória,
em que não há manifestação livre de vontade do sujeito passivo para que surja a obrigação de pagar.
Por sua vez, embora também as tarifas, os preços públicos e os pedágios possuam caráter
contraprestacional, remunerando uma atividade prestada pelo Estado, através de concessionários
ou permissionárias de serviço público, estão sujeitas ao regime de direito contratual, afetos ao Direito
Privado e, por isso, de incidência facultativa, sendo imprescindível a prévia manifestação de vontade
do particular para que surja o vínculo obrigacional.
Como se trata de receita decorrente de uma exação cobrada em regime de direito público, o produto
da arrecadação da TAXA é uma receita derivada; enquanto que a receita oriunda de preço público
(tarifa/pedágio) constitui uma receita originária, decorrendo da exploração do patrimônio do próprio
Estado.
Acerca da diferenciação das naturezas jurídicas, a Súmula 545 do STF, destaca que: “'Preços de
serviços públicos e taxas não se confundem, porque estas, diferentemente daqueles, são compulsórias
e têm sua cobrança condicionada à prévia autorização orçamentária, em relação à lei que as
instituiu".
Conforme destaca RICARDO ALEXANDRE, em relação à sumula citada, “é importante relembrar que,
em virtude de o principio da anualidade não mais ser aplicável em matéria tributária, tem-se por
prejudicada a parte final do texto da Súmula, devendo ser desconsiderada a exigência de prévia
autorização orçamentária para a cobrança de taxas.”

443
Como o regime das taxas é legal não é possível rescisão, que pode ocorrer somente no regime
contratual do preço público. Por sua vez, o regime jurídico tributário é circundado das prerrogativas
de autoridade, mas é limitado por um conjunto de restrições, como a obediência à legalidade, à
anterioridade e a noventena final do texto da Súmula, devendo ser desconsiderada a exigência de
prévia autorização orçamentária para a cobrança de taxas.
Como decorre de previsão legal, o regime das taxas não permite rescisão, o que somente poderá
ocorrer no regime contratual do preço público (tarifa). O regime jurídico tributário é circundado das
prerrogativas de autoridade, mas é limitado por um conjunto de restrições, como a obediência às
limitações do poder de tributar, em especial à legalidade, à anterioridade e a noventena.
Também há de se destacar que, segundo expressas disposições legais (CTN, arts. 7º e 119), só podem
figurar no polo ativo da relação jurídico-tributária pessoas jurídicas de direito público, o que é
integralmente aplicável às taxas. Já no que concerne aos preços públicos, é comum o sujeito ativo
ser uma pessoa jurídica de direito privado, como sempre ocorre nos serviços públicos delegados
(concedidos, permitidos ou autorizados).

MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Em determinado município,
instituiu-se, mediante decreto do prefeito, cobrança de valores para fiscalização das condições
sanitárias dos estabelecimentos comerciais que manipulam alimentos. Considerando essa situação
hipotética, responda, com base na devida fundamentação legal, às seguintes questões. a) Qual a
espécie de tributo instituída pelo município? b) A cobrança do valor a título de fiscalização dos
referidos estabelecimentos poderia ter sido instituída por meio de decreto do Poder Executivo? c) O
que deve fazer o membro do Ministério Público em face dessa situação?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
(a) Trata-se de “TAXA”, cobrada pelo efetivo exercício do poder de polícia, decorrente do serviço
específico realizado pela municipalidade através de uma atividade fiscalizatória, direcionada a um
determinado contribuinte, com fundamento no art. 78 do CTN. Isso porque, estar-se-á o ente político
municipal “limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade”, como forma de regular “a
prática de ato ou abstenção de fato”, em razão do interesse público. Destaca-se que a “taxa” é um
tributo retributivo ou contraprestacional, instituído pelo ente político que exercer uma atividade
específica, e que não pode possuir base de cálculo própria de impostos (CF, art. 145, §2º), embora a
Súmula Vinculante 29 admite a adoção, no cálculo do valor da taxa, de um ou mais elementos da
base de cálculo de determinado imposto.
(b) Por se enquadrar a “taxa” como espécie de “Tributo”, não poderia ter sido instituída por Decreto,
já que o art. 150, I da CF, proíbe que um ente político possa “exigir ou aumentar tributo sem lei que
o estabeleça”. Mostra-se necessário, portanto, que a instituição da taxa de fiscalização seja precedida
de autorização legal, sob pena de afrontar o princípio da legalidade tributária.
(c) Na situação narrada, caberia ao MP ajuizar a ação direta de inconstitucionalidade perante o TJ
local, tendo em vista a violação ao art. 150, I da CF, cujo texto constitui norma de reprodução
obrigatória nas Constituições Estaduais.

444
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Empréstimo
compulsório pode ser majorado por medida provisória?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Os “Empréstimos Compulsórios”, são tributos cobrados pela UNIÃO,
exclusivamente, mediante lei complementar (CF, art. 148), para (i) atender despesas extraordinárias,
decorrente de calamidade pública, guerra externa ou sua eminência; ou (ii) investimento público de
caráter urgente e de relevante interesse nacional. Dada a sua natureza temporária, e a necessidade
de serem restituídos ao particular, o c. STF já se manifestou pela necessidade de se corrigir
monetariamente a quantia a ser devolvida pela União (RE 175.385/CE).
Neste contexto, dada a necessidade de instituição do tributo por meio de LC, não há a possibilidade
de ser majorado por via de Medida Provisória, independentemente de se exigir muitas vezes
relevância e urgência na cobrança do tributo, tendo em vista que o art. 62, §1º, III da CF é expresso
ao vedar a edição de MP para regulamentar matérias afetas à LC.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Os tributos
podem ser majorados ou instituídos quando a matéria estiver reservada a Lei Complementar?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Como se sabe, muito embora a Constituição Federal tenha utilizado a Lei
Ordinária (LO), como regra, para tratar dos tributos, determinou, excepcionalmente, que os
Empréstimos Compulsórios (art. 148); os Impostos sobre grandes fortunas (art. 153, VII); e os
Impostos residuais (art. 154, I e 195, §4º), fosse tratados pela via da Lei Complementar.
Nessa situação, portanto, somente poderia a majoração ou instituição de tributo reservada a LC ser
tratada por essa espécie de norma jurídica, sob pena de afronta ao princípio da legalidade tributária
estrita e incorrer a norma em vício de inconstitucionalidade formal.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Fale sobre a taxa municipais
e o poder de polícia
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] De acordo com o art. 145, II, da CF/88, todo o ente político poderá instituir
a cobrança de “TAXA”, “em razão do exercício do poder de polícia ou pela utilização, efetiva ou
potencial, de serviços públicos específicos e divisíveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua
disposição”. Trata-se, portando, de um tributo retributivo ou contraprestacional, em que o ente
político devolve um serviço específico, direcionado a um determinado contribuinte.
E será cobrada compulsoriamente pelo ente federativo competente em decorrência do “efetivo”
exercício do poder de polícia (fiscalização) (CTN, art. 78), ou pela “utilização” efetiva ou potencial de
serviço público específico e divisível, não podendo ser delegado.
Na situação das denominadas “taxas de polícia”, a sua cobrança tem por fato gerador o exercício
regular do poder de polícia (atividade administrativa), cuja fundamentação é o princípio da
supremacia do interesse público sobre o interesse privado. Assim, o bem comum, o interesse público,
o bem-estar geral podem justificar a restrição ou o condicionamento do exercício de direitos
individuais. E para que seja possível a cobrança de taxas, o exercício do poder de polícia precisa ser
regular, ou seja, desempenhado em consonância com a lei, com obediência ao princípio do devido
processo legal e sem abuso ou desvio de poder (CTN, art. 78, parágrafo único).

Por se tratar de uma espécie de “tributo”, inerente ao direito público, deve respeitar as limitações
ao poder de tributar impostas pela constituição, diferentemente do que ocorre com as denominadas

445
“tarifas ou preços públicos”, que são prestações oriundas de relação contratual cobradas pelos
concessionários, permissionários de serviços públicos, decorrentes do direito privado, não se
limitando aos princípios decorrentes das limitações ao poder de tributar, tampouco são
compulsoriamente vinculantes.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Um Município criou órgão
destinado a fiscalizar os imóveis onde há comércio e instituiu um tributo destinado a arrecadar
receita para custear o órgão em questão. Diga a espécie e a modalidade deste tributo. Qual o fato
gerador deste tributo? O órgão em exame estava realizando poucas fiscalizações. Ainda assim, o
tributo era cobrado indiscriminadamente de todos aqueles que estavam sujeitos à fiscalização, ainda
que não tivessem sido fiscalizados. Agiu corretamente o Município em cobrar o tributo até mesmo
daqueles que não foram fiscalizados? Fundamente sua resposta.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Trata-se, na espécie, de “TAXA DE POLÍCIA”, modalidade tributária de
“TAXA”, que têm por fato gerador o exercício regular do poder de polícia (atividade administrativa),
cuja fundamentação é o princípio da supremacia do interesse público sobre o interesse privado,
inerente ao direito público. Assim, o bem comum, o interesse público, o bem-estar geral podem
justificar a restrição ou o condicionamento do exercício de direitos individuais. Nesse sentido, o CTN,
em seu art. 78, conceitua poder de polícia como a atividade da administração pública que, limitando
ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prática de ato ou a abstenção de fato, em
razão do interesse público concernente à segurança, à higiene, à ordem, aos costumes, à disciplina
da produção e do mercado, ao exercício de atividades econômicas dependentes de concessão ou
autorização do Poder Público, à tranquilidade pública ou ao respeito à propriedade e aos direitos
individuais ou coletivos.
Com fundamento no art. 145, II, da CF/88, tem-se que a possibilidade de cobrança de taxa por
atividade estatal potencial ou efetiva, refere-se apenas às taxas de serviço, de forma que só se pode
cobrar taxa de polícia pelo efetivo exercício desse poder.
O fato gerador do tributo instituído decorre da fiscalização acerca da localização e funcionamento
dos imóveis em que há o exercício de comércio, cuja cobrança, conforme a orientação dos Tribunais
Superiores (STF, RE 222.251; e STJ, REsp 152.476), pode ser exigida quando da inscrição inicial, se o
Município dispõe de órgão administrativo que fiscaliza a existência de condições de segurança,
higiene etc. Até porque, muito embora só se possa cobrar tal tributo “pelo efetivo exercício”do Poder
de Polícia, o Pretório STF considera que o simples fato de existir um órgão estruturado que exerça
permanentemente atividade de fiscalização já permite a cobrança da taxa de polícia de todos
quantos estejam sujeitos a essa fiscalização.
Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - CF/88
- Art. 5º - XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito
de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a
obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações
de interesse pessoal; Art. 184 - § 5º - São isentas de impostos federais, estaduais e municipais as
operações de transferência de imóveis desapropriados para fins de reforma agrária. Esses
dispositivos se tratam de imunidade ou isenção? Diferencie imunidade de isenção. O que é taxa?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Trata-se, todas as hipóteses narradas, de imunidade tributária, que de
acordo com RICARDO ALEXANDRE (in Direito Tributário, 11ª ed. Salvador: JusPodvm, 2017, p. 202),

446
constituem “limitações constitucionais ao poder de tributar consistentes na delimitação da
competência tributária constitucionalmente conferida aos entes políticos”. As imunidades, portanto,
são consideradas hipóteses de não incidência do tributo, eis que, diferentemente das hipóteses de
exclusão do tributo, o crédito não chega a ser constituído e, portanto não pode ser excluído.
As isenções tributárias, por sua vez, constituem a dispensa do pagamento do tributo devido previstos
na legislação infraconstitucional, não sendo considerada, de acordo com a jurisprudência
prevalecente da Suprema Corte, como causa de não incidência do tributo, pois mesmo com a
isenção, os fatos geradores continuam a ocorrer, gerando as obrigações tributárias, somente
excluído a etapa do lançamento para se deixar de constituir o crédito tributário.
Dito isso, e conforme a doutrina de RICARDO ALEXADNRE, (in Direito Tributário, 11ª ed. Salvador:
JusPodvm, 2017, p. 203), “a isenção opera no âmbito do exercício da competência, enquanto a
imunidade, como visto, opera no âmbito da própria delimitação de competência”
A taxa, por sua vez, constitui uma espécie de tributo, cobrada pelo ente federativo que a instituir, de
acordo com o art. 145, II, da CF/88, “em razão do exercício do poder de polícia ou pela utilização,
efetiva ou potencial, de serviços públicos específicos e divisíveis, prestados ao contribuinte ou postos
a sua disposição”. Cuida-se, portando, de um TRIBUTO dotado de retributividade, porquanto
contraprestacional, em que o ente político competente para instituí-lo por meio de lei (CF, art. 150,
I), devolve a um contribuinte determinado um serviço específico uti singuli.
Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Natureza da taxa.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] De acordo com o art. 145, II, da CF/88, todo o ente político poderá instituir
a cobrança de “TAXA”, “em razão do exercício do poder de polícia ou pela utilização, efetiva ou
potencial, de serviços públicos específicos e divisíveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua
disposição”. Trata-se, portando, de uma espécie de TRIBUTO, dotada de retributividade, porquanto
contraprestacional, em que o ente político competente para instituí-lo, somente por meio de lei (CF,
art. 150, I), devolve a um contribuinte determinado um serviço específico uti singuli. Trata-se,
portanto, de um tributo com fato gerador vinculado.
E, de acordo com a doutrina de RICARDO ALEXANDRE (in Direito Tributário, 11ª ed. Salvador:
JusPodvm, 2017, p. 43), a cobrança da taxa poderá se dar em virtude de 02 (dois) fatos do “Estado”,
quais sejam: “a) o exercício regular do poder de polícia, que legitima a cobrança da taxa de polícia; e
b) a utilização, efetiva ou potencial, de serviços públicos específicos e divisíveis, prestados ao
contribuinte ou postos a sua disposição, que possibilita a cobrança de taxa de serviço”.
Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Presidente do Tribunal
pode revisar a cobrança da taxa com base em qual parâmetro? Pode aumentar com percentual de
100%?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] As taxas são tributos vinculados a uma atividade estatal anterior, servindo
de contraprestação a esta, que pode ser o exercício regular do poder de polícia ou mesmo a utilização
efetiva ou potencial de serviço público específicos e divisíveis.
Nesse sentido, embora na maioria das vezes não seja possível apurar o real custo do serviço público
a ser remunerado pela exação tributária, é pacífico na doutrina que deve haver uma correlação
razoável entre estes valores, sob pena de haver enriquecimento sem causa do Estado. Assim,

447
qualquer alteração na base de cálculo ou alíquota que leve ao aumento ou mesmo diminuição do
valor devido deve ser proporcional ao efetivo custo do serviço prestado. Este é o parâmetro para
eventual revisão de taxas.
Porém, não ficou claro se a banca quis indagar acerca da majoração/redução da alíquota ou base de
cálculo da taxa de forma geral ou da revisão de lançamento específico de taxa. Embora o parâmetro
seja o mesmo em quaisquer dos casos, na primeira hipótese, a referida “revisão” não pode ser feita
por ato administrativo do Presidente do Tribunal, por conta da incidência do princípio da legalidade.
No caso da revisão de lançamento eventualmente efetuado, a revisão seria possível por conta do
princípio da autotutela administrativa, desde que verificada alguma das hipóteses do art. 149 do CTN.
No que toca à majoração do percentual em 100%, o mesmo raciocínio se aplica. No caso do
Presidente do Tribunal, não poderia majorar o tributo em qualquer percentual, salvo no caso de
reajuste a partir da atualização do valor monetário da base de cálculo (Art. 97, II e §1º do CTN).
Mesmo se a majoração fosse efetivada por lei, um aumento tão expressivo seria considerado
desproporcional ao efetivo custo do serviço prestado, sendo possivelmente confiscatório.
Sendo o caso de aumento do tributo devido após a revisão do lançamento in concreto, este aumento
seria possível, como no caso de erro/fraude/omissão do contribuinte, desde que à luz dos requisitos
legais e de acordo com o fato gerador, base de cálculo e alíquotas fixadas legalmente, sempre em
consonância com a correlação razoável exigida.

5 Competência tributária: classificação, exercício da competência tributária.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Tributário - Explique a diferença entre competência
tributária privativa, competência tributária comum e competência tributária residual, e apresente
um exemplo de cada uma dessas espécies de competência.
- Resposta: Competência tributária é a competência dada pela Constituição Federal de 1988 (CF) a
um ente público, para que ele possa instituir um tributo e figurar como sujeito ativo da obrigação
tributária decorrente desse tributo. 1 Competência tributária privativa: a CF prevê que apenas
determinado nível de ente federativo pode criar determinada espécie tributária. Nesse caso, pode-
se falar de tributos que são federais, estaduais ou municipais. Dentro de sua base territorial, somente
aquele ente indicado pela Constituição Federal poderá instituir aquela espécie específica de tributo.
O exemplo típico dessa competência são os impostos, divididos em federais, estaduais e municipais.
Assim, por exemplo, apenas o município (ou o DF) pode instituir e cobrar o IPTU; apenas a União
pode instituir e cobrar o Imposto de Renda; e apenas o estado pode cobrar o IPVA. Outro exemplo
são as contribuições sociais, que somente podem ser instituídas pela União. De fato, pode-se
considerar que todos os 27 entes federados podem cobrar os tributos estaduais; porém, cada estado
tem a competência privativa dentro da sua base territorial. Igual raciocínio é aplicável aos municípios.
2 Competência tributária comum: A CF atribui aos entes públicos, em geral, a competência para
instituir determinados tributos, observadas apenas as respectivas competências administrativas.
Exemplo disso é a instituição de taxas, que pode ser feita por qualquer ente público que tenha
competência para exercer o poder de polícia ou prestar o serviço público em questão. Outros
exemplos: as contribuições previdenciárias dos servidores, no caso do Regime Próprio de Previdência
Social; e as contribuições de melhoria por obras realizadas. 3 Competência tributária residual: É a
competência atribuída apenas à União para instituição de outros tributos que não tenham sido

448
expressamente descritos no texto constitucional, observados, claro, os limites estabelecidos pela
própria CF. O que diferencia a competência tributária residual da competência privativa da União é
o fato de a base econômica a ser tributada não estar expressamente prevista na CF. Em se tratando
de competência residual da União, esta pode criar outros tributos não previstos na Constituição,
desde que não haja bitributação. A competência residual manifesta-se, por exemplo, no fato de a CF
permitir que a União institua outros impostos não previstos no art. 153 da Carta Magna, desde que
sejam não cumulativos e não tenham fato gerador ou base de cálculo próprio dos impostos já
previstos constitucionalmente. Outro exemplo é a possibilidade de instituição de outras
contribuições que sejam destinadas a garantir a manutenção ou expansão da seguridade social (art.
195, § 4.º, da CF). Atenção: os impostos extraordinários na iminência ou no caso de guerra externa e
as contribuições sociais de intervenção no domínio econômico ou de interesse das categorias
profissionais não são exemplo de competência residual, uma vez que eles são descritos pela CF. São,
portanto, tributos de competência exclusiva.

TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Projeto de lei enviado a Câmara
Distrital pelo Governador propondo aumento de alíquota de 17% para 18%, sendo o aumento
destinado a construção de casas populares é constitucional?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL]
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Medida
provisória pode versar sobre direito tributário? Pode instituir tributo? Como se dá a anterioridade
nesse caso?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Apesar de antigas divergências doutrinárias, atualmente é pacífico o
entendimento do STF sobre a legitimidade da medida provisória para versar sobre matéria tributária,
desde que observados os seus requisitos constitucionais (relevância e urgência), assim como para
instituir tributo, desde que respeitado o princípio da anterioridade.
Entretanto, matérias reservadas à lei complementar não podem ser veiculadas por medida provisória
por impedimento constitucional expresso previsto no art. 62, §1º, III. Assim, medida provisória não
pode disciplinar, por exemplo, a estipulação de normas gerais em matéria de legislação tributária,
especialmente sobre a definição de tributos e de suas espécies, bem como, em relação aos impostos
discriminados no seu texto, a dos respectivos fatos geradores, bases de cálculo e contribuintes (Art.
146, III, a, da CF). Nesse sentido, os tributos cuja criação é atribuída à lei complementar também não
podem ser instituídos via medida provisória, quais sejam: empréstimos compulsórios, imposto sobre
grandes fortunas, impostos residuais e contribuições previdenciárias residuais.
Com relação ao princípio da anterioridade, a Constituição Federal passou a prever que, ressalvados
o II, o IE, o IPI, o IOF e os impostos extraordinários de guerra, a medida provisória que implique
majoração de impostos só produzirá efeitos no exercício financeiro seguinte se for convertida em lei
até o último dia daquele em que foi editada (art. 62, §2º). Ressalta-se que esta restrição aplica-se
exclusivamente aos impostos, de modo que, com relação às demais espécies tributárias, a regra da
anterioridade deve ser observada tomando como referência a data da publicação da MP e não de
sua conversão em lei.

449
6 Capacidade tributária, distinção entre competência tributária e capacidade tributária

Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - O ITR é de competência da
União. Contudo, uma Emenda Constitucional criou a possibilidade de os Municípios fiscalizarem e
cobrarem o ITR. O que é competência tributária? O que é capacidade tributária? A competência
tributária pode ser delegada? A capacidade tributária pode ser delegada?
- Resposta: O que é competência tributária? A maioria dos candidatos respondia o seguinte:
Competência tributária é o poder de criar tributos. O exercício da competência se dá por meio de lei.
f) O que é capacidade tributária? A maioria dos candidatos respondia o seguinte: Capacidade
tributária é o poder de fiscalizar e cobrar tributos. g) A competência tributária pode ser delegada? A
maioria dos candidatos respondia o seguinte: Não. h) A capacidade tributária pode ser delegada? A
maioria dos candidatos respondia o seguinte: Sim.

7 Limitações do poder de tributar: imunidade tributária, imunidades em espécie, distinção entre

imunidade, isenção e não incidência.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Tributário - Apresente o conceito de imunidade
tributária recíproca e, em seguida, responda, justificadamente, aos seguintes questionamentos. 1 O
ente imune pode ser responsável ou substituto tributário? 2 A imunidade recíproca abrange o
imposto sobre operações financeiras (IOF)?
extensiva às autarquias e às fundações instituídas e mantidas pelo Poder Público, no que se refere
ao patrimônio, à renda e aos serviços, vinculados a suas finalidades essenciais ou às delas
decorrentes. § 3.º ás vedações do inciso VI, ‘a’, e do parágrafo anterior não se aplicam ao patrimônio,
à renda e aos serviços, relacionados com exploração de atividades econômicas regidas pelas normas
aplicáveis a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestação ou pagamento de preços
ou tarifas pelo usuário, nem exonera o promitente comprador da obrigação de pagar imposto
relativamente ao bem imóvel. 2 Possibilidade de o ente imune ser responsável ou substituto
tributário: A imunidade recíproca não exime o ente imune das demais obrigações para com o fisco.
Assim, não há impedimento constitucional para que a lei instituidora dos impostos preveja que esses
entes figurem como responsáveis ou substitutos tributários. Essa questão encontra-se
expressamente prevista no § 1.º, IV, art. 9.º do Código Tributário Nacional: Art. 9.º É vedado à União,
aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: (...) IV – cobrar imposto sobre: a) o patrimônio, a
renda ou os serviços uns dos outros; (...) § 1.º O disposto no inciso IV não exclui a atribuição, por lei,
às entidades nele referidas, da condição de responsáveis pelos tributos que lhes caiba reter na fonte,
e não as dispensa da prática de atos, previstos em lei, assecuratórios do cumprimento de obrigações
tributárias por terceiros. Tanto na substituição tributária como na responsabilidade, não há
deslocamento na sujeição tributária passiva. Os responsáveis e os substitutos tributários não passam
a ser contribuintes do tributo. Logo, a imunidade tributária não é aplicável. 3 Imunidade recíproca e
o imposto sobre operações financeiras (IOF): A imunidade recíproca abrange todo e qualquer
imposto, desde que as rendas em questão estejam vinculadas às finalidades essenciais do ente imune
ou sejam delas decorrentes. Esse é o entendimento sedimentado do STF, que aponta que a
imunidade recíproca abrange todos os impostos, incluindo-se o IOF, diante da ausência de ressalva
constitucional em relação a esse tributo. IMPOSTO – IMUNIDADE RECÍPROCA – Imposto sobre
Operações Financeiras. A norma da alínea ‘a’ do inciso VI do artigo 150 da Constituição Federal
obstaculiza a incidência recíproca de impostos, considerada a União, os Estados, o Distrito Federal e

450
os Municípios. Descabe introduzir no preceito, à mercê de interpretação, exceção não contemplada,
distinguindo os ganhos resultantes de operações financeiras. (STF, RE 197940 AgR/SC, min. Marco
Aurélio, Segunda Turma, j. 04/03/1997)
PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - O DF aprovou lei, concedendo
isenção de ICMS a empresas que se instalassem em seu território, com vistas ao desenvolvimento do
setor industrial e a uma maior geração de receita. Para que o contribuinte pudesse usufruir do
benefício fiscal, a lei instituidora exigiu a instalação da empresa no território distrital e a utilização de
mão de obra local. O referido benefício não foi submetido à ratificação do CONFAZ, de modo que não
existe convênio que o ampare. O Ministério Público do DF propôs, contra a referida norma jurídica,
ADI perante o TJDFT, não tendo obtido provimento cautelar para a suspensão imediata dos efeitos
do ato normativo. Posteriormente, a norma foi declarada inconstitucional. Considerando a situação
hipotética apresentada e o entendimento do STF acerca da inconstitucionalidade de leis estaduais
que disponham sobre a concessão de benefícios fiscais relacionados ao ICMS, responda às seguintes
indagações. a) Dado o fato de a isenção concedida demandar a satisfação de condições pelo
contribuinte, pode o DF revogá-la a qualquer tempo? b) Dada a declaração de inconstitucionalidade
da norma jurídica e dado o fato de diversos contribuintes terem usufruído dos benefícios fiscais
previstos na norma declarada inconstitucional, pode o DF exigir o pagamento dos créditos tributários
não recolhidos durante o período de tramitação da ADI?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] a) O art. 178 do CTN disciplina as restrições quanto à revogação das
denominadas isenções onerosas, dispondo que “a isenção, salvo se concedida por prazo certo e em
função de determinadas condições, pode ser revogada ou modificada por lei, a qualquer tempo,
observado o disposto no inciso III do art. 104”. Nessa mesma linha, foi editada a súmula 544 do STF:
“isenções tributárias concedidas, sob condição onerosa, não podem ser livremente suprimidas”.
Ocorre que atualmente, para ser abrangida pela exceção à plena revogabilidade, tem-se definido
como condição onerosa aquela que cumpra ambos os requisitos, deve ser concedida em função de
determinadas condições e por prazo certo. A soma dois dois requisitos gera direiro adquirido para o
beneficiário.
Assim, embora a isenção concedida no caso proposto exigisse a satisfação de determinadas
condições pelo contribuinte, como não foi fixado um prazo certo para a concessão da isenção, o DF
poderá revogá-la a qualquer tempo.
b) Atualmente o DF não pode exigir o pagamento dos créditos tributários não recolhidos durante o
período de tramitação da ADI.
Em caso análogo, o STF, ao declarar a inconstitucionalidade de lei estadual que instituiu benefícios
fiscais relativos ao ICMS sem a pactuação de convênio interestadual, modulou os efeitos para que
produzisse efeito somente a partir da decisão. O STF levou em consideração o fato de que a lei julgada
inconstitucional vigorou por oito anos, surtindo seus regulares efeitos e sendo largamente aplicada
no âmbito do estado. Assim, em juízo de ponderação entre a ofensa à exigência constitucional de
convênio interfederado para concessão de benefícios e a segurança jurídica, boa-fé e estabilidade
das relações constituídas ao amparo da legislação declarada inconstitucional, optou por modular os
efeitos da decisão (ADI 4481, Relator(a): Min. ROBERTO BARROSO, Tribunal Pleno, julgado em
11/03/2015, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-092 DIVULG 18-05-2015 PUBLIC 19-05-2015)

451
Essa decisão sinalizou uma mudança de entendimento, pois, via de regra, as decisões do STF sobre o
tema têm efeitos retroativos à data da edição do ato impugnado, sob o fundamento de que, “caso
se admitisse a modulação de efeitos em situações como a presente, ter-se-ia como válidos os efeitos
produzidos por benefícios fiscais claramente inconstitucionais no lapso de tempo entre a publicação
da lei local instituidora e a decisão de inconstitucionalidade. Acabaria por se incentivar a guerra fiscal
entre os Estados, em desarmonia com a Constituição Federal de 1988 e com sérias repercussões
financeiras”.
Além disso, a LC nº 160/2017 veio regulamentar o tema e “dispõe sobre convênio que permite aos
Estados e ao Distrito Federal deliberar sobre a remissão dos créditos tributários, constituídos ou não,
decorrentes das isenções, dos incentivos e dos benefícios fiscais ou financeiro-fiscais instituídos em
desacordo com o disposto na alínea g do inciso XII do §2º do art. 155 da Constituição Federal e a
reinstituição das respectivas isenções, incentivos e benefícios fiscais ou financeiros-fiscais”. Cuidou
da matéria o Convênio ICMS 190/2017.

MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Determinado estado da
Federação, sem a anuência dos demais estados e do Distrito Federal, concedeu, por meio de decreto
do Poder Executivo, crédito presumido de ICMS a seus contribuintes, que, para usufruir do benefício,
tiveram que firmar contrato com a administração fazendária com essa finalidade. Em face dessa
situação hipotética, responda, de forma fundamentada, às seguintes indagações. a) Quais as
exigências normativas constitucionais a serem verificadas pelo ente político para a concesão de
benefício ou incentivo fiscal relativo ao ICMS? b) A situação acima descrita enseja a adoção de
providências judiciais pelo Ministério Público? Caso a resposta seja afirmativa, especifique-as.
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] A Constituição Federal, em seu artigo 155, §2º, inciso XII, alínea “g”, dispõe
que cabe à lei complementar regular a forma como, mediante deliberação dos Estados e do Distrito
Federal, isenções, incentivos e benefícios fiscais pertinentes ao ICMS serão concedidos e revogados.
Essa lei complementar é a LC 24/1975, anterior à ordem constitucional vigente, mas por ela
recepcionada, a qual determina que a deliberação para conceder isenções e benefícios fiscais
referentes ao ICMS deve ser realizada mediante convênios entre os Estados e o DF, firmados no
âmbito do Conselho da Política Fazendária (CONFAZ).
O objetivo dessa regra é o de evitar a chamada “guerra fiscal”, ou seja, que os Estados-membros
fiquem concedendo benefícios para tornarem-se mais atrativos que os outros para a instalação de
empresas em seus territórios.
Há diversos acórdãos do STF declarando a inconstitucionalidade dos benefícios fiscais concedidos
sem a prévia celebração de convêncio no âmbito do CONFAZ, de modo que o decreto em questão
poderia ser impugnado pelo Ministério Público por meio de Ação Direta de Inconstitucionalidade ,
em razão de ofensa às regras da LC 24/1975 e também ao artigo 155, §2º, inciso XII, alínea “g” da CF.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Por que razão
axiológica a União não pode tributar os templos e os livros? Onde a imunidade está prevista? Onde
a isenção está prevista?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Nos termos da Constituição Federal de 1988, é vedada a instituição de
impostos sobre os templos de qualquer culto (Art. 150, VI, b). A imunidade em comento tem por
objetivo conferir efetividade ao direito fundamental à liberdade de culto, positivado no art. 5º, VI, da

452
CF/88, na medida em que diminui a influência do Estado, nomalmente exercida por meio da
tributação, nas atividades de fé. A Constituição estabelece ainda que a imunidade religiosa
compreende somente o patrimônio, a renda e os serviços relacionados com as finalidades essenciais
das entidades nelas menciondas (art. 150, §4º).
Além disso, a Constituição Federal, no seu art. 150, VI, d, a, proíbe os entes federados de instituir
impostos sobre livros, jornais, periódicos e o papel destinado à sua impressão. Trata-se da
denominada imunidade cultural ou de imprensa, que visa prestigiar o acesso à cultura, dando
efetividade aos direitos fundamentais da livre manifestação do pensamento, liberdade de atividade
intelectual, artística, científica e da comunicação e o acesso à informação (art. 5º, IV, IX, XIV, XXVII;
arts. 205, 215 e 220, §6º da CF). Das imunidades previstas no art. 150, VI, da CF, é a única puramente
objetiva.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Imunidade
recíproca fundamenta-se em que tipo de federalismo?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] O art. 150, VI, a, da CF dispõe que é vedado à União, aos Estados, ao Distrito
Federal e aos Municípios a instituição de impostos sobre patrimônio, renda ou serviços uns dos
outros. Trata-se da denominada imunidade recíproca que se fundamenta no federalismo de
equílibro, pois visa garantir e confirmar o princípio da isonomia e o equilíbrio federativo entre as
pessoas políticas, indicando que existe mais de uma esfera de poder dentro do mesmo território, do
que decorre a indissolubilidade do pacto federativo.
Acerca do tema, segue trecho do voto do Ministro Celso de Mello:
“É importante por em destaque, neste ponto, a própria razão de ser da cláusula que instituiu a
imunidade tributária recíproca.
Sabemos que a Constituição do Brasil, ao institucionalizar o modelo federal de Estado, perfilhou, a
partir das múltiplas tendências já positivadas na experiência constitucional comparada, o sistema do
federalismo de equilíbrio, cujas bases repousam na necessária igualdade político-jurídica entre as
unidades que compõe o Estado Federal. (...)
A imunidade tributária recíproca – consagrada pelas sucessivas Constituições republicanas brasileiras
– representa um fator indispensável à preservação institucional das próprias unidades integrantes
do Estado Federal, constituindo, ainda, importante instrumento de manutenção do equilíbrio e da
harmonia que devem prevalecer, como valores essenciais que são, no plano das relações político-
jurídicas fundadas no pacto da Federação.” (STF, 2ª Turma, RE 363412 AgR/BA, data de julgamento
07.08.2007)
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Cite exemplos
de limitações formais, materiais e circunstanciais para instituir Emenda Constitucional em matéria
tributária. Pode haver por EC a restrição de princípios constitucionais?
[RESPOSTA NÃO OFICIAL] Exemplos de limitações formais: são as exigências de iniciativa (Art. 60, I,
II, III), quórum de aprovação (Art. 60, §2º), modo de promulgação (art. 60, §3º) e reedição de PEC
rejeitada (Art. 60, §5). Como o próprio nome indica, modulam a forma exigida para editar Emenda
Constitucional, sendo exatamente as mesmas independentemente do seu conteúdo (matéria

453
tributária, cível, penal, etc). Assim, qualquer EC que verse sobre matéria tributária (nova espécie de
imunidade, alteração na repartição de receitas tributária, mudança de impostos, etc) submeter-se-á
às mesmas limitações formais.
Exemplos de limitações circunstanciais: Como também não envolvem a matéria da EC, mas sim as
circunstancias de sua edição, o mesmo dito acima aplica-se aqui. Assim, não poderá haver EC sobre
matéria tributária (ou qualquer outra matéria) na vigência de (i) intervenção federal, (ii) estado de
sítio e (iii) estado de defesa (Art. 60, §1º).
Exemplos de limitações materiais: Aqui, sim, importa analisar a matéria veiculada pelo Projeto de
PEC para analisar sua compatibilidade material com a CRFB e suas cláusulas pétreas. Não será objeto
de deliberação proposta de emenda tendente a abolir a (i) forma federativa de Estado e (iv) os
direitos e garantias fundamentais.
O STF, abordando ofensa perpetrada por emenda constitucional à regra da anterioridade (art. 150,
III,b), reconheceu que as limitações constitucionais ao poder de tributar constituem direitos e
garantias individuais do cidadão enquanto contribuinte, atraindo a incidência do já referido art. 60,
§4º, inciso IV, da CF.
Nesse sentido, os princípios constitucionais tributários são algumas das limitações constitucionais ao
poder de tributar, razão pela qual também são insuscetíveis de supressão por EC por constituírem
em direitos e garantias fudnamentais dos contribuintes.
Por outro lado, nem todas as limitações podem ser consideradas direitos e garantias individuais,
como por ex. a imunidade recíproca. De todo modo, também a imunidade recíproca é insuscetível
de supressão por Emenda Constitucional, na medida em que recai em outra vedação, qual seja,
proibição de emenda tendente a abolir a forma federativa do Estado
PÁGINAS 196 A 200
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Lei
Complementar pode criar novas limitações ao poder de tributar?
Resposta: Não. As limitações ao poder de tributar podem ser conceituadas como restrições impostas
pela Constituição Federal aos entes competentes para instituir tributos, as quais estão previstas, de
modo não exaustivo, nos artigos 150 a 152 da CF/1988. À Lei Complementar, nos termos do art. 146,
II, da CF/1988, cabe tão somente a regulação da limitações já firmadas constitucionalmente.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - EC pode
desfazer imunidade? Tratado pode ser revogado por Lei Tributária?
Resposta: A imunidade poderá ser considerada como garantia fundamental, a depender do direito
que busca proteger. Por exemplo, a imunidade dos templos busca salvaguardar o direito à liberdade
de crença e, nesse caso, reveste-se indubitavelmente de status de garantia fundamental, o que
permite atribuir-lhe a condição de cláusula pétrea e, assim sendo, não poderá ser suprimida com o
advento de emenda constitucional.
Em outros casos, como a imunidade das receitas de exportação a contribuições sociais e interventivas
(149, § 2º, I, CF/1988), quando não há proteção de nenhum direito fundamental específico, inexiste
impedimento para que possa ser revogada ou alterada pelo poder constituinte derivado.

454
Os tratados são fontes do Direito Tributário e, uma vez internalizados integram a legislação tributária
e, consequentemente o ordenamento jurídico nacional. De acordo com a matéria que seja tutelada
por eles, poderá ou não ser revogado por posterior lei tributária.
Caso versem sobre garantias fundamentais dos contribuintes, serão equivalentes às normas
constitucionais (art. 5º, §§ 2º e 3º, CF/1988) e, para serem revogados, será exigido o quórum
equivalente ao de emenda constitucional.
No direito tributário, os mais comuns são no campo dos impostos de importação, exportação e de
renda (visam coibir a bitributação internacional) – ex.: o GATT (Acordo Geral sobre Tarifas e
Comércio), que regula a tributação de mercadorias exportadas ou importadas e a bitributação.
Equivalência de tratamento para produto nacional e estrangeiro (países signatários). Ver súmulas 20
e 71 do STJ e 575 do STF.
Obs.: tratado internacional de direitos humanos (status supralegal e pode ter status de norma
constitucional se aprovado com quorum de Emenda Constitucional – art. 5º, §§ 2º e 3º, CF) é
diferente de tratado internacional de direito tributário (status de lei ordinária).
- art. 98, CTN: “Os tratados e as convenções internacionais revogam ou modificam a legislação
tributária interna, e serão observados pela que lhes sobrevenha”.
Se, depois do tratado já internalizado e em vigência, sobrevier uma lei interna com ele incompatível,
segundo o STF (ADIn 1.480 e RE 80.004), como há paridade normativa entre tratado e lei ordinária,
nesse caso prevalecerá a lei interna (posterior). Como consequência, no plano interno, teríamos a
denúncia do tratado e, no plano externo, o Brasil ficaria sujeito às sanções cabíveis.
Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Por que não tem isenção
do ISS?
- SEM RESPOSTA
Procurador Federal - AGU - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Fale sobre a
imunidade das autarquias e possibilidade de aplicação para a taxa; taxa que se utiliza de elementos
(fato gerador e base de cálculo) típicos do IPTU; discussões acerca da Súmula Vinculante 29 e a
constitucionalidade de taxas de limpeza de logradouros públicos.
A imunidade é uma não-incidência constitucionalmente qualificada – é uma limitação constitucional
ao poder de tributar. Toda imunidade está relacionada a um princípio constitucional ou a um direito
fundamental – daí porque se diz que as imunidades são cláusulas pétreas (art. 60, § 4º, IV, CF) e que
devem ser interpretadas de forma extensiva, ampliativa.

A imunidade recíproca, prevista no artigo 150, VI, “a”, CF/1988 é extensível às Autarquias, Fundações
Públicas, no que se refere ao patrimônio, à renda e aos serviços, vinculados a suas finalidades
essenciais ou às delas decorrentes (art. 150, § 2º, CF). Essa imunidade também pode se aplicar às
Empresas Públicas e Sociedades de Economia Mista, desde que restem cumpridos alguns requisitos
estabelecidos pela jurisprudência do Supremo Tribunal Federal:

“IPTU. Imunidade tributária recíproca dos entes políticos. Extensão às autarquias. (...) A imunidade
tributária recíproca dos entes políticos, prevista na alínea a do inciso VI do art. 150 da Magna Carta,
‘é extensiva às autarquias, no que se refere ao patrimônio, à renda e aos serviços vinculados a suas
finalidades essenciais ou às delas decorrentes’. Precedentes: AI 495.774-AgR, Rel. Min. Sepúlveda

455
Pertence, RE 212.370-AgR, Rel. Min. Sepúlveda Pertence; e RE 220.201, Rel. Min. Moreira Alves.” (AI
469.768-AgR, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em 20-6-2006, Primeira Turma, DJ de 29-9-2006.)
No mesmo sentido: RE 475.268-AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 22-2-2011, Segunda
Turma, DJE de 15-3-2011.

"O julgado recorrido contempla a conclusão de que a União não está condicionada ao ônus de
comprovar vinculação do bem tributado a uma finalidade pública, o que somente ocorre nos casos
das autarquias e fundações instituídas e mantidas pelo poder público no que se refere à tributação
do patrimônio, renda e serviços vinculados a suas finalidades essenciais. Esse entendimento está em
consonância com a jurisprudência desta Corte que tem se posicionado no sentido de reconhecer a
imunidade recíproca constante do art. 150, VI, a, da Carta Magna aos entes da administração direta
e, somente no que refere ao alcance da imunidade recíproca às autarquias e fundações instituídas e
mantidas pelo poder público é que aparece a restrição concernente à vinculação do imóvel às suas
finalidades essenciais ou às delas decorrentes, na exata dicção da norma constitucional." (RE 635.012,
rel. min. Dias Toffoli, decisão monocrática, julgamento em 7-2-2013, DJE de 14-2-2013).

As imunidades do art. 150, VI, da CF, só se aplicam aos impostos:

"Imóveis situados no porto, área de domínio público da União, e que se encontram sob custódia da
companhia, em razão de delegação prevista na Lei de Concessões Portuárias. Não incidência do IPTU,
por tratar-se de bem e serviço de competência atribuída ao poder público (arts. 21, XII, f, e 150, VI,
da CF). Taxas. Imunidade. Inexistência, uma vez que o preceito constitucional só faz alusão expressa
a imposto, não comportando a vedação a cobrança de taxas. Agravo regimental a que se nega
provimento." (AI 458.856-AgR, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 5-10-2004, Primeira Turma, DJ de
20-4-2007.)

"A imunidade prevista no art. 150, VI da CF não alcança a contribuição para o PIS, mas somente os
impostos incidentes sobre a venda de livros, jornais e periódicos." (RE 211.388-ED, Rel. Min. Maurício
Corrêa, julgamento em 10-2-1998, Segunda Turma, DJ de 8-5-1998.)

"Ação direta de inconstitucionalidade: seu cabimento – sedimentado na jurisprudência do Tribunal –

para questionar a compatibilidade de emenda constitucional com os limites formais ou materiais
impostos pela Constituição ao poder constituinte derivado: precedentes. Previdência social (CF, art.
40, § 13, cf. EC 20/1998): submissão dos ocupantes exclusivamente de cargos em comissão, assim
como os de outro cargo temporário ou de emprego público ao regime geral da previdência social:
(...). É da jurisprudência do Supremo Tribunal que o princípio da imunidade tributária recíproca (CF,
art. 150, VI, a) – ainda que se discuta a sua aplicabilidade a outros tributos, que não os impostos –
não pode ser invocado na hipótese de contribuições previdenciárias." (ADI 2.024, Rel. Min. Sepúlveda
Pertence, julgamento em 3-5-2007, Plenário, DJ de 22-6-2007.)

"A imunidade tributária diz respeito aos impostos, não alcançando as contribuições." (RE 378.144-
AgR, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 30-11-2004, Primeira Turma, DJ de 22-4-2005.)
Sobre as taxas
As taxas não poderão ter base de cálculo própria de impostos (art. 145, § 2º, CF c/c art. 77, p. único,
CTN). Não obstante, a Súmula Vinculante 29 aponta que é possível a utilização de alguns elementos
da base de cálculo de impostos (ex.: taxa do lixo usa metragem do imóvel, como também faz o IPTU).

456
 A mencionada espécie tributária pode ter como fato gerador um serviço público específico e divisível.
Ser específico ou “uti singuli” significa poder ser destacado em unidade autônoma de utilização –
direciona-se a um número determinado de pessoas – sabe-se qual é o ente público prestador do
serviço e quem é o sujeito passivo/usuário – exs.: serviço de coleta domiciliar de lixo – beneficia
unidades imobiliárias autônomas – SV 19; serviço de emissão de passaporte.
Entretanto, observe que se opõe aos serviços gerais (“uti universi”), que são custeados com os
recursos dos impostos e beneficiam toda a coletividade – exs.: serviço de iluminação pública – súmula
670, STF (depois veio a COSIP); serviço de limpeza de logradouros públicos; serviço de segurança
pública. Portanto, seria inconstitucional a cobrança de taxa para o custeio do serviço de limpeza de
logradouros públicos.

8 Repartição das receitas tributárias

9 Fontes do direito tributário: Constituição Federal, leis complementares, leis ordinárias, tratados
internacionais, convenções internacionais, atos do poder executivo federal com força de lei
material, atos exclusivos do poder legislativo, convênios, decretos regulamentares, normas
complementares

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - O que são
normas complementares?
A norma complementar é uma fonte formal secundária e faz parte da legislação tributária (Art. 96,
CTN - leis, decretos, normas complementares, tratados e convenções internacionais). É fonte formal
secundária pois subsidia as fontes formais primárias (leis, tratados e convenções).
As normas complementares estão previstas no art. 100, CTN:
- Atos normativos: portarias, circulares, instrução normativa...
- Decisão administrativa proferida no âmbito dos tribunais administrativos revestida da condição de
precendentes normativos;
- Prática reiteradamente adotada pelo fisco;
- Convênios celebrados entre União, Estados, Municípios e DF.
Importante ressaltar o momento em que as normas complementares entram em vigor, nos termos
do art. 103, CTN.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Ao
contribuinte que se comporta respeitosamente em relação às normas complementares admite-se
imposição de penalidade?
- Conforme previsão do art. 100, parágrafo único, CTN, não é lícito punir quem obedeceu ao
comando de uma norma de entendimento dúbio, se tal erro foi causado pela Administração, cabendo
a cobrança apenas do tributo, sem os acréscimos de juros, multa e correção monetária.

Art. 100. São normas complementares das leis, dos tratados e das convenções
internacionais e dos decretos:

457
 I - os atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas;

II - as decisões dos órgãos singulares ou coletivos de jurisdição administrativa,

a que a lei atribua eficácia normativa;

III - as práticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas;

IV - os convênios que entre si celebrem a União, os Estados, o Distrito Federal

e os Municípios.

Parágrafo único. A observância das normas referidas neste artigo exclui a

imposição de penalidades, a cobrança de juros de mora e a atualização do
valor monetário da base de cálculo do tributo.

10 Vigência, aplicação, interpretação e integração da legislação tributária

11 Obrigação tributária: definição e natureza jurídica, obrigação principal e acessória, fato gerador,
sujeito ativo, sujeito passivo, solidariedade, capacidade tributária, domicílio tributário

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Antes do fato gerador, é
possível a cobrança do ITBI, como no caso de contrato de compra e venda?
Não. Embora, na prática, seja comum que os municípios efetuem a cobrança antecipada do ITBI, o
tributo só será devido a partir da ocorrência efetiva do fato gerador (Transferência do imóvel com o
devido registro no cartório competente). Nesse mesmo sentido é o entendimento do Supremo
Tribunal Federal.
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Uma pessoa resolve fazer a
transferência de um imóvel em contrato oneroso. Vai ao RI. Pergunta-se: qual o tributo devido, qual
a competência, quando se dá o fato gerador desse tributo, quando ocorre a transferência da
propriedade. Pode-se cobrar o tributo antes do fato gerador? Qual o posicionamento do STF?
a) Qual é o tributo devido? R. ITBI – Imposto sobre Transmissão de Bens Imóveis a título oneroso; b)
Competência: Conforme art. 156, CF/1988: “Art. 156. Compete aos Municípios instituir impostos
sobre: [...] II - transmissão "inter vivos", a qualquer título, por ato oneroso, de bens imóveis, por
natureza ou acessão física, e de direitos reais sobre imóveis, exceto os de garantia, bem como cessão
de direitos a sua aquisição; c) Quando se dá o fato gerador? O fato gerador ocorre com a efetiva
transmissão da propriedade, ou seja, com o registro imobiliário, sendo inviável a cobrança do tributo
antes disso. O STJ já posicionou-se reiteradamente sobre o tema:
TRIBUTÁRIO. AGRAVO INTERNO NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.
AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. ITBI. TRANSMISSÃO DA PROPRIEDADE.
FATO GERADOR. REGISTRO DO NEGÓCIO JURÍDICO NO COMPETENTE OFÍCIO
DE REGISTRO DE IMÓVEIS. HONORÁRIOS RECURSAIS PREVISTOS NO ART. 85,
§11 DO CÓDIGO FUX. RECURSO ESPECIAL INTERPOSTO NA VIGÊNCIA DO
CPC/1973. NÃO CABIMENTO. AGRAVO INTERNO DO MUNICÍPIO DE PORTO
ALEGRE/RJ A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. Segundo a orientação
jurisprudencial desta Corte Superior, mesmo em caso de cisão, o fato
gerador do ITBI é o registro no ofício competente da transmissão da

458
 propriedade do bem imóvel, em conformidade com a lei civil. Logo, não há
como se considerar como fato gerador da referida exação a data de
constituição das empresas pelo registro de Contrato Social na Junta
Comercial. Precedentes: AgRg no REsp. 798.794/SP, Rel. Min. FRANCISCO
FALCÃO, DJ 6.3.2006; RMS 10.650/DF, Rel. Min. FRANCISCO PEÇANHA
MARTINS, DJ 4.9.2000; AgRg no REsp. 982.625/RJ, Rel. Min. HUMBERTO
MARTINS, DJe 16.6.2008. 2. O Plenário do STJ decidiu que, somente nos
recursos interpostos contra decisão publicada a partir de 18 de março de
2016, será possível o arbitramento de honorários sucumbenciais recursais, na
forma do art. 85, § 11, do novo CPC (Enunciado Administrativo 7). 3. Agravo
Interno do MUNICÍPIO DE PORTO ALEGRE/RS a que se nega provimento.
(AgInt no AREsp 794.303/RS, Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 10/06/2019, DJe 13/06/2019)
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. ITBI. BASE DE CÁLCULO. VALOR VENAL DO
BEM ARREMATADO EM HASTA PÚBLICA. TRANSMISSÃO DA PROPRIEDADE.
REGISTRO DO IMÓVEL NO CARTÓRIO COMPETENTE. ACÓRDÃO RECORRIDO
QUE APLICOU A ORIENTAÇÃO DO STJ. SÚMULA 83/STJ. 1. A interpretação
dada ao art. 38 do CTN pelo Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo é
consoante à do Superior Tribunal de Justiça, porquanto a base de cálculo do
ITBI "é o valor venal dos bens ou direitos transmitidos." Nas hipóteses de
alienação judicial do imóvel, seu valor venal corresponde ao valor pelo qual
foi arrematado em hasta pública, inclusive para fins de cálculo do ITBI. 2. O
fato gerador do imposto de transmissão é a transferência da propriedade
imobiliária, que somente se opera mediante registro do negócio jurídico no
cartório competente. Aplicação da Súmula 83/STJ. 3. Agravo conhecido para
não se conhecer do Recurso Especial. (AREsp 1542296/SP, Rel. Ministro
HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 22/10/2019, DJe
29/10/2019)
TRIBUTÁRIO - IMPOSTO DE TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS - FATO
GERADOR - REGISTRO IMOBILIÁRIO - (C. CIVIL, ART. 530). A PROPRIEDADE
IMOBILIÁRIA APENAS SE TRANSFERE COM O REGISTRO DO RESPECTIVO
TÍTULO (C.CIVIL, ART. 530). O REGISTRO IMOBILIÁRIO E O FATO GERADOR
DO IMPOSTO DE TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS. ASSIM, A PRETENSÃO
DE COBRAR O ITBI ANTES DO REGISTRO IMOBILIÁRIO CONTRARIA O
ORDENAMENTO JURÍDICO. (REsp 12.546/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO
GOMES DE BARROS, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/10/1992, DJ
30/11/1992, p. 22559)
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Em incorporação de empresa
em que no ativo tenha bem imóvel incide ITBI?
A Constituição Federal estabelece imunidades específicas ao ITBI. Não incidirá o imposto nos casos
de transmissão de bens ou direitos incorporados ao patrimônio de pessoa jurídica em realização de
capital, nem sobre a transmissão de bens ou direitos decorrentes de fusão, incorporação, cisão ou
extinção de pessoa jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a

459
compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil (art.
156, § 2.º, II, da CF). A preponderância existe se a atividade representar mais de 50% da receita
operacional, nos dois anos anteriores e nos dois anos subsequentes (art. 37, § 1.º, do CTN).

12 Responsabilidade tributária: responsabilidade dos sucessores; responsabilidade de terceiros,

responsabilidade por infrações

Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Uma empresa de pneus
localizada em Aracaju incorporou uma empresa imobiliária situada em Salvador. No ato de
incorporação, no ativo da empresa incorporada constavam bens imóveis. 1) Incide ITBI nesta
operação? 2) Se incidir deve ser recolhido para qual lugar? 3) Se não incidir é por qual fundamento?
A Constituição Federal estabelece imunidades específicas ao ITBI. Não incidirá o imposto nos casos
de transmissão de bens ou direitos incorporados ao patrimônio de pessoa jurídica em realização de
capital, nem sobre a transmissão de bens ou direitos decorrentes de fusão, incorporação, cisão ou
extinção de pessoa jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a
compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil (art.
156, § 2.º, I, da CF). A preponderância existe se a atividade representar mais de 50% da receita
operacional, nos dois anos anteriores e nos dois anos subsequentes (art. 37, § 1.º, do CTN).
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Em incorporação de
empresas de Aracaju e Salvador em que no ativo tenha bem imóvel incide ITBI? Se sim qual município
competente?
A Constituição Federal estabelece imunidades específicas ao ITBI. Não incidirá o imposto nos casos
de transmissão de bens ou direitos incorporados ao patrimônio de pessoa jurídica em realização de
capital, nem sobre a transmissão de bens ou direitos decorrentes de fusão, incorporação, cisão ou
extinção de pessoa jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a
compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil (art.
156, § 2.º, I, da CF). A preponderância existe se a atividade representar mais de 50% da receita
operacional, nos dois anos anteriores e nos dois anos subsequentes (art. 37, § 1.º, do CTN).
Notário - TJES - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Durante a lavratura de uma
escritura pública, fez-se constar nela o recolhimento do ITCMD. Contudo, na verdade, o ITCMD não
fora recolhido. Quem é o contribuinte responsável pelo pagamento do ITCMD? Quem é o responsável
tributário? Caracterize a responsabilidade do titular da serventia.
- Resposta: A maioria dos candidatos respondia o seguinte: O contribuinte responsável pelo
pagamento do ITCMD é o herdeiro, o legatário ou o beneficiário da doação. e) Quem é o responsável
tributário? A maioria dos candidatos respondia o seguinte: O responsável tributário é o titular da
serventia. f) Caracterize a responsabilidade do titular da serventia. A maioria dos candidatos
respondia o seguinte: A responsabilidade do titular da serventia é subsidiária.

13 Crédito tributário: constituição de crédito tributário, lançamento, modalidades de lançamento,

suspensão do crédito tributário, extinção do crédito tributário, exclusão de crédito tributário,
garantias e privilégios do crédito tributário.

PGDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Em relação ao lançamento fiscal e à
decadência tributária, atenda ao que se pede a seguir. a) Defina lançamento fiscal e discorra sobre

460
as modalidades de lançamento previstas no CTN. b) Defina decadência e, à vista das modalidades de
lançamento previstas no CTN, indique os termos iniciais do prazo decadencial para as seguintes
situações: i) crédito tributário regularmente apurado e informado pelo contribuinte, sem a realização
do respectivo pagamento; ii) crédito tributário regularmente apurado e informado pelo contribuinte,
com a realização do pagamento parcial do valor devido.
a) - art. 142, CTN: procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrência do fato gerador da
obrigação correspondente, determinar a matéria tributável, calcular o montante do tributo devido,
identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicação da penalidade cabível (conferir certeza,
liquidez e exigibilidade à OT – natureza constitutiva – constitui o CT – STJ, REsp 250.306). Logo, o
lançamento tem natureza declaratória quanto à obrigação tributária e constitutiva quanto ao crédito.

- atividade vinculada e obrigatória (art. 3º, CTN). Competência privativa/exclusiva da autoridade

administrativa. Juiz não pode lançar nem “corrigir” lançamento. Ver art. 114, VIII, CF – Justiça do
Trabalho executa de ofício contribuições sociais – mesmo assim juiz não “lança” o tributo, pois os
cálculos seguem para manifestação da União, configurando aí um ato homologatório (lançamento
por homologação).

- modalidades de lançamento: a) de ofício ou direto – sujeito passivo não participa da atividade – art.
149 – ex.: IPTU; b) por declaração ou misto – há equilíbrio na participação do sujeito ativo e passivo
– sujeito passivo presta informações de fato – art. 147 – ex.: ITBI; c) por homologação ou
“autolançamento” – sujeito passivo realiza quase todos os atos – presta informações de fato e de
direito e antecipa o pagamento sem prévio exame da autoridade – art. 150 – ex.: ISS – fica
condicionado (o pagamento/atividade realizada pelo contribuinte) a posterior homologação pela
autoridade – prazo de 5 anos – STJ, REsp 23.706. OBS.: o arbitramento não é modalidade de
lançamento, mas simples técnica para definir base de cálculo do lançamento de ofício, quando sejam
omissos ou não mereçam fé as declarações, os esclarecimentos ou os documentos do sujeito passivo
(art. 148, CTN).
b) decadência (art. 173, CTN): prazo para constituir o crédito, efetuar o lançamento (direito
potestativo). Contagem do prazo decadencial do direito de lançar: I) regra geral: 1º dia do exercício
seguinte ao da ocorrência do fato gerador (art. 173, I, CTN); II) antecipação de contagem: data do ato
tendente a lançar o tributo (art. 173, parágrafo único, CTN); III) “interrupção” da decadência: 5 anos
da data da anulação do lançamento por vício formal (art. 173, II, CTN); D) lançamento por
homologação: D.1) crédito tributário regularmente apurado e informado pelo contribuinte, com a
realização do pagamento parcial do valor devido – regra geral – dia do fato gerador (art. 150, § 4º,
CTN); D.2) dolo, fraude ou simulação – 1º dia do exercício seguinte (regra geral do art. 173, I, CTN);
D.3) crédito tributário regularmente apurado e informado pelo contribuinte, sem a realização do
respectivo pagamento – 1º dia do exercício seguinte (regra geral do art. 173, I, CTN).

14 Prescrição e decadência

15 Administração tributária: fiscalização, dívida ativa, certidões negativas.

Advogado da União - Ano: 2012 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - PROVA ORAL-
Considere que o sujeito X seja ocupante de uma ilha oceânica e que esteja inadimplente em relação

461
as taxas de ocupação. Nessa situação, as citadas taxas devem ser incluídas na dívida ativa tributaria
ou na divida ativa não tributaria? Justifique sua resposta.
- SEM RESPOSTA
PGDF - Ano: 2014. Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Em face da discussão acerca da
eficiência da execução fiscal para a recuperação do crédito tributário inscrito em dívida ativa, a
administração tributária tem avaliado a utilização de meios alternativos para aumentar a eficácia da
recuperação dos créditos em dívida ativa, bem como para reduzir o estoque de execuções fiscais no
Poder Judiciário. Em face desse contexto, responda, de forma fundamentada, aos seguintes
questionamentos. a) Como método alternativo de cobrança, é possível o protesto das certidões de
dívida ativa? b) Os procuradores do DF podem participar de audiências de conciliação em matéria
tributária para a realização de acordo para pagamento e (ou) parcelamento do crédito tributário?
- SEM RESPOSTA

16 Impostos da União, impostos dos Estados e impostos dos Municípios.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Quais os
tributos não federais que foram instituídos por lei complementar?
- SEM RESPOSTA
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Antes do fato gerador, é
possível a cobrança do ITBI, como no caso de contrato de compra e venda?
Resposta: O fato gerador ocorre com a efetiva transmissão da propriedade, ou seja, com o registro
imobiliário, sendo inviável a cobrança do tributo antes disso. O STJ já posicionou-se reiteradamente
sobre o tema:
TRIBUTÁRIO. AGRAVO INTERNO NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.
AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. ITBI. TRANSMISSÃO DA PROPRIEDADE.
FATO GERADOR. REGISTRO DO NEGÓCIO JURÍDICO NO COMPETENTE OFÍCIO
DE REGISTRO DE IMÓVEIS. HONORÁRIOS RECURSAIS PREVISTOS NO ART. 85,
§11 DO CÓDIGO FUX. RECURSO ESPECIAL INTERPOSTO NA VIGÊNCIA DO
CPC/1973. NÃO CABIMENTO. AGRAVO INTERNO DO MUNICÍPIO DE PORTO
ALEGRE/RJ A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. Segundo a orientação
jurisprudencial desta Corte Superior, mesmo em caso de cisão, o fato
gerador do ITBI é o registro no ofício competente da transmissão da
propriedade do bem imóvel, em conformidade com a lei civil. Logo, não há
como se considerar como fato gerador da referida exação a data de
constituição das empresas pelo registro de Contrato Social na Junta
Comercial. Precedentes: AgRg no REsp. 798.794/SP, Rel. Min. FRANCISCO
FALCÃO, DJ 6.3.2006; RMS 10.650/DF, Rel. Min. FRANCISCO PEÇANHA
MARTINS, DJ 4.9.2000; AgRg no REsp. 982.625/RJ, Rel. Min. HUMBERTO
MARTINS, DJe 16.6.2008. 2. O Plenário do STJ decidiu que, somente nos
recursos interpostos contra decisão publicada a partir de 18 de março de
2016, será possível o arbitramento de honorários sucumbenciais recursais, na
forma do art. 85, § 11, do novo CPC (Enunciado Administrativo 7). 3. Agravo
Interno do MUNICÍPIO DE PORTO ALEGRE/RS a que se nega provimento.

462
 (AgInt no AREsp 794.303/RS, Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 10/06/2019, DJe 13/06/2019)
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. ITBI. BASE DE CÁLCULO. VALOR VENAL DO
BEM ARREMATADO EM HASTA PÚBLICA. TRANSMISSÃO DA PROPRIEDADE.
REGISTRO DO IMÓVEL NO CARTÓRIO COMPETENTE. ACÓRDÃO RECORRIDO
QUE APLICOU A ORIENTAÇÃO DO STJ. SÚMULA 83/STJ. 1. A interpretação
dada ao art. 38 do CTN pelo Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo é
consoante à do Superior Tribunal de Justiça, porquanto a base de cálculo do
ITBI "é o valor venal dos bens ou direitos transmitidos." Nas hipóteses de
alienação judicial do imóvel, seu valor venal corresponde ao valor pelo qual
foi arrematado em hasta pública, inclusive para fins de cálculo do ITBI. 2. O
fato gerador do imposto de transmissão é a transferência da propriedade
imobiliária, que somente se opera mediante registro do negócio jurídico no
cartório competente. Aplicação da Súmula 83/STJ. 3. Agravo conhecido para
não se conhecer do Recurso Especial. (AREsp 1542296/SP, Rel. Ministro
HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 22/10/2019, DJe
29/10/2019)
TRIBUTÁRIO - IMPOSTO DE TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS - FATO
GERADOR - REGISTRO IMOBILIÁRIO - (C. CIVIL, ART. 530). A PROPRIEDADE
IMOBILIÁRIA APENAS SE TRANSFERE COM O REGISTRO DO RESPECTIVO
TÍTULO (C.CIVIL, ART. 530). O REGISTRO IMOBILIÁRIO E O FATO GERADOR
DO IMPOSTO DE TRANSMISSÃO DE BENS IMÓVEIS. ASSIM, A PRETENSÃO
DE COBRAR O ITBI ANTES DO REGISTRO IMOBILIÁRIO CONTRARIA O
ORDENAMENTO JURÍDICO. (REsp 12.546/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO
GOMES DE BARROS, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/10/1992, DJ
30/11/1992, p. 22559)
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Em incorporação de empresa
em que no ativo tenha bem imóvel incide ITBI?
A Constituição Federal estabelece imunidades específicas ao ITBI. Não incidirá o imposto nos casos
de transmissão de bens ou direitos incorporados ao patrimônio de pessoa jurídica em realização de
capital, nem sobre a transmissão de bens ou direitos decorrentes de fusão, incorporação, cisão ou
extinção de pessoa jurídica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a
compra e venda desses bens ou direitos, locação de bens imóveis ou arrendamento mercantil (art.
156, § 2.º, II, da CF). A preponderância existe se a atividade representar mais de 50% da receita
operacional, nos dois anos anteriores e nos dois anos subsequentes (art. 37, § 1.º, do CTN).
Notário - TJSE - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Fale sobre o ITBI e
responsabilidade do Oficial sobre a falta do recolhimento
- SEM RESPOSTA
Notário - TJDFT - Ano: 2015 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - ISS nos cartórios. Fato
gerador, base de calculo. A cobrança é anual ou mensal ?
- SEM RESPOSTA

463
17 Processo administrativo tributário: princípios básicos, determinação e exigência do crédito
tributário, representação fiscal para fins penais.

18 Processo judicial tributário: Lei nº 6.830/1980 e suas alterações (ação de execução fiscal), Lei nº
8.397/1992 e suas alterações (ação cautelar fiscal), ação declaratória da inexistência de relação
jurídico-tributária, ação anulatória de débito fiscal, Lei nº 12.016/2009 (mandado de segurança),
ação de repetição de indébito, ação de consignação em pagamento, ações de controle de
constitucionalidade, ação civil pública.

TJCE - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Tributário - Considere a seguinte situação hipotética:
Um contribuinte ajuizou ação declaratória de inexistência de relação jurídico-tributária quanto a
determinado tributo. Ao analisar o pedido, o juiz da causa negou a liminar, alegando a inexistência
de fumus boni iuris. Nessa situação hipotética, o contribuinte poderá efetuar o depósito do montante
integral do crédito tributário sub judice apesar do indeferimento da liminar? Justifique sua resposta,
abordando os requisitos para o depósito integral e os efeitos do depósito sobre o crédito tributário.
- Resposta: 1 Possibilidade de o contribuinte efetuar o depósito do montante integral do crédito
tributário sub judice após o indeferimento da liminar: O depósito do montante integral do crédito
tributário é um direito subjetivo do contribuinte, que tem a faculdade de efetuar esse depósito
enquanto discute a exigibilidade do tributo. Essa medida pode ser obtida tanto na esfera
administrativa quanto na judicial. Em regra, não há necessidade de autorização judicial para que o
contribuinte efetue esse depósito, não havendo qualquer restrição à sua efetuação na mesma ação
judicial em que se discute o tributo. DEPÓSITO DO MONTANTE INTEGRAL DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO
CONTROVERTIDO. SUSPENSÃO DA EXIGIBILIDADE DO TRIBUTO. DIREITO DO CONTRIBUINTE.
DISPENSA DE AUTORIZAÇÃO. PODE SER EFETUADO NOS AUTOS DE PROCESSO CAUTELAR OU DA
AÇÃO PRINCIPAL (DECLARATÓRIA OU ANULATÓRIA). ACÓRDÃO EM CONFRONTO COM A
JURISPRUDÊNCIA DESTA CORTE. RECURSO ESPECIAL PROVIDO. I – O acórdão recorrido está em
confronto com o entendimento desta Corte, no sentido de que o depósito do montante integral do
crédito tributário controvertido, a fim de suspender a exigibilidade do tributo, constitui direito do
contribuinte, prescindindo de autorização judicial e podendo ser efetuado nos autos de processo
cautelar ou da ação principal (declaratória ou anulatória). (STJ, AgRg no AGRAVO EM RECURSO
ESPECIAL N.º 646.123, min. REGINA HELENA, DJe 28/03/2016) Logo, o fato de a liminar ter sido
negada não afasta a possibilidade de o contribuinte efetuar o depósito integral do crédito tributário,
como forma de afastar a respectiva mora. 2 Requisitos do depósito integral: Para ser válido, o
depósito deve ser feito em seu montante integral e em dinheiro. Súmula n.º 112 do “TJ: “O depósito
somente suspende a exigibilidade do crédito tributário se for integral e em dinheiro”. Entende-se por
montante integral a totalidade do valor que o fisco exige do contribuinte, conforme o valor que restar
verificado na data da realização do depósito. Será insuficiente o depósito feito pelo contribuinte no
montante que entende devido, se inferior ao exigido pelo fisco. Na forma do § 4.º do art. 9.º da Lei
de Execução Fiscal, e seguindo o entendimento do STJ na Súmula n.º 112, o depósito deve ser feito
obrigatoriamente em dinheiro, não podendo o contribuinte oferecer outros bens em garantia para
esse efeito. Lei de Execução Fiscal: “Art. 9.º (...) § 4.º Somente o depósito em dinheiro, na forma do
artigo 32, faz cessar a responsabilidade pela atualização monetária e juros de mora”. 3 Efeitos sobre
a exigibilidade do crédito tributário: O depósito integral é uma das hipóteses previstas pelo Código
Tributário Nacional para a suspensão da exigibilidade do crédito tributário, na forma do art. 151, II:
Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crédito tributário: (...) II – o depósito do seu montante

464
integral; Além disso, efetuado o depósito, cessa a responsabilidade do contribuinte pela atualização
monetária e pelos juros de mora associados ao crédito tributário (art. 9.º, § 4.º da Lei de Execução
Fiscal).
DPU - 2018 - CESPE - Direito Tributário - Discorra sobre a possibilidade de, em caso de execução fiscal
de dívida de natureza tributária, o juiz decretar o bloqueio universal dos bens e direitos do executado,
tratando das circunstâncias que viabilizam a adoção dessa medida.
Resposta: o art. 185-A, inserido pela LC 118/2005, trouxe à baila o instituto da “penhora eletrônica”.
Frise-se que a penhora on-line tem serventia somente quando esgotados todos os demais meios e
formas para o encontro de bens. Caso contrário, a medida se apresenta incabível, porquanto o
bloqueio das contas bancárias, prejudicando o normal funcionamento da empresa, traduzir-se-á em
excesso fiscal.
Súmula 560 do STJ: A decretação da indisponibilidade de bens e direitos, na forma do art. 185- A do
CTN, pressupõe o exaurimento das diligências na busca por bens penhoráveis, o qual fica
caracterizado quando infrutíferos o pedido de constrição sobre ativos financeiros e a expedição de
ofícios aos registros públicos do domicílio do executado, ao Denatran ou Detran.
Art. 185-A. Na hipótese de o devedor tributário, devidamente citado, não
pagar nem apresentar bens à penhora no prazo legal e não forem
encontrados bens penhoráveis, o juiz determinará a indisponibilidade de seus
bens e direitos, comunicando a decisão, preferencialmente por meio
eletrônico, aos órgãos e entidades que promovem registros de transferência
de bens, especialmente ao registro público de imóveis e às autoridades
supervisoras do mercado bancário e do mercado de capitais, a fim de que, no
âmbito de suas atribuições, façam cumprir a ordem judicial. (Incluído pela Lcp
nº 118, de 2005)
§ 1o A indisponibilidade de que trata o caput deste artigo limitar-se-á ao valor
total exigível, devendo o juiz determinar o imediato levantamento da
indisponibilidade dos bens ou valores que excederem esse limite. (Incluído
pela Lcp nº 118, de 2005)
§ 2o Os órgãos e entidades aos quais se fizer a comunicação de que trata o
caput deste artigo enviarão imediatamente ao juízo a relação discriminada
dos bens e direitos cuja indisponibilidade houverem promovido. (Incluído
pela Lcp nº 118, de 2005)

20 Ilícito tributário: ilícito administrativo tributário, ilícito penal tributário, Lei nº 8.137/1990 e suas
alterações (crimes contra a ordem tributária). [PONTO EXCLUÍDO DO TJCE]

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Tributário - Considere a seguinte situação hipotética:
Durante cinco anos, a fim de propiciar maior disponibilidade financeira em seu caixa, determinada
empresa deixou de fazer o recolhimento de ICMS, embora sua contabilidade fizesse a escrituração
fiscal e contábil regular e declarasse o valor devido desse tributo, próprio ou por substituição
tributária. Considerando essa situação hipotética, discorra, de forma fundamentada, a respeito de
eventual(is) ilícito(s) tributário(s) — de natureza administrativa e(ou) penal — nela existente(s)
[valor: 3,00 pontos] e apresente os pontos essenciais do entendimento do STJ no que se refere ao
465
não recolhimento e à apropriação do ICMS [valor: 4,00 pontos]. Considere que a sigla ICMS se refere
a imposto sobre operações relativas à circulação de mercadorias e prestação de serviço de transporte
interestadual e intermunicipal e de comunicação.
Resposta: Configura ilícito administrativo e penal. Citar entendimento do STJ e os quatro pontos
essenciais da decisão: HABEAS CORPUS. NÃO RECOLHIMENTO DE ICMS POR MESES SEGUIDOS.
APROPRIAÇÃO INDÉBITA TRIBUTÁRIA. ABSOLVIÇÃO SUMÁRIA. IMPOSSIBILIDADE. DECLARAÇÃO
PELO RÉU DO IMPOSTO DEVIDO EM GUIAS PRÓPRIAS. IRRELEVÂNCIA PARA A CONFIGURAÇÃO DO
DELITO. TERMOS "DESCONTADO E COBRADO". ABRANGÊNCIA. TRIBUTOS DIRETOS EM QUE HÁ
RESPONSABILIDADE POR SUBSTITUIÇÃO E TRIBUTOS INDIRETOS. ORDEM DENEGADA. 1. Para a
configuração do delito de apropriação indébita tributária - tal qual se dá com a apropriação indébita
em geral - o fato de o agente registrar, apurar e declarar em guia própria ou em livros fiscais o imposto
devido não tem o condão de elidir ou exercer nenhuma influência na prática do delito, visto que este
não pressupõe a clandestinidade. 2. O sujeito ativo do crime de apropriação indébita tributária é
aquele que ostenta a qualidade de sujeito passivo da obrigação tributária, conforme claramente
descrito pelo art. 2º, II, da Lei n. 8.137/1990, que exige, para sua configuração, seja a conduta dolosa
(elemento subjetivo do tipo), consistente na consciência (ainda que potencial) de não recolher o valor
do tributo devido. A motivação, no entanto, não possui importância no campo da tipicidade, ou seja,
é prescindível a existência de elemento subjetivo especial. 3. A descrição típica do crime de
apropriação indébita tributária contém a expressão "descontado ou cobrado", o que,
indiscutivelmente, restringe a abrangência do sujeito ativo do delito, porquanto nem todo sujeito
passivo de obrigação tributária que deixa de recolher tributo ou contribuição social responde pelo
crime do art. 2º, II, da Lei n. 8.137/1990, mas somente aqueles que "descontam" ou "cobram" o
tributo ou contribuição. 4. A interpretação consentânea com a dogmática penal do termo
"descontado" é a de que ele se refere aos tributos diretos quando há responsabilidade tributária por
substituição, enquanto o termo "cobrado" deve ser compreendido nas relações tributárias havidas
com tributos indiretos (incidentes sobre o consumo), de maneira que não possui relevância o fato de
o ICMS ser próprio ou por substituição, porquanto, em qualquer hipótese, não haverá ônus financeiro
para o contribuinte de direito. 5. É inviável a absolvição sumária pelo crime de apropriação indébita
tributária, sob o fundamento de que o não recolhimento do ICMS em operações próprias é atípico,
notadamente quando a denúncia descreve fato que contém a necessária adequação típica e não há
excludentes de ilicitude, como ocorreu no caso. Eventual dúvida quanto ao dolo de se apropriar há
que ser esclarecida com a instrução criminal. 6. Habeas corpus denegado. (HC 399.109/SC, Rel.
Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, TERCEIRA SEÇÃO, julgado em 22/08/2018, DJe 31/08/2018).
MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - Um empresário, de comum acordo
com o seu contador, fez constar do livro de registro de entradas valor superior ao referente à efetiva
aquisição de mercadorias, o que gerou créditos superiores aos que ele teria direito. Dessa forma, o
empresário, com o auxílio do seu contador, logrou diminuir em R$ 1 milhão o valor do tributo devido
a título de ICMS a ser pago ao erário. Em face dessa situação hipotética, responda, de forma
fundamentada, às seguintes indagações. a) Caso o promotor de justiça ofereça denúncia, quem
deverá constar no polo passivo da ação penal? b) Caso o valor sonegado seja considerado de grave
dano à coletividade, a pena imputada aos autores, em caso de condenação, poderá ser agravada?
- SEM RESPOSTA
MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Tributário - O Ministério Público recebeu, em

466
janeiro de 2012, procedimento de apuração de ilícito tributário previsto no art. 1º, I, da Lei n.º
8.137/1990. Nele, foi apurado que o fato teria ocorrido em 19/5/1999, constando, ainda, que
houvera impugnação ao auto de infração lavrado em 17/5/2000 pela administração fazendária, cujo
processo administrativo fiscal foi encerrado em 25/5/2011. Sabendo que a pena para a prática do
ilícito referido é de dois a cinco anos de reclusão, responda, de forma fundamentada, à seguinte
questão. Houve prescrição do crime tributário, quando do recebimento dos autos pelo Ministério
Público em janeiro de 2012 de acordo com o entendimento do STF?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL: De acordo com a súmula vinculante nº 24, não se tipifica crime material
contra a ordem tributária, previsto no art. 1º, incisos I a IV, da Lei 8.137/1990, antes do lançamento
definitivo do tributo. Assim, o termo inicial da prescrição é a data da constituição definitiva do
crédito, não o dia em que foi praticada a conduta típica prevista na lei. Considerando que o processo
administrativo fiscal foi encerrado somente em 25/5/2011, data do lançamento definitivo do tributo
e, considerando o artigo 109, III do CP, em que a prescrição do crime se dará em 12 anos, se o máximo
da pena é superior a quatro e não excede a oito, não houve prescrição do crime tributário a quando
do recebimento da denúncia em janeiro de 2012.

467
QUESTÕES DESCARTADAS (OUTRAS DISCIPLINAS):
DIREITO URBANÍSTICO
PARCELAMENTO DO SOLO URBANO
PGM-RR - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Civil - Considere a seguinte situação hipotética: João,
decidido a parcelar um terreno urbano de sua propriedade, apresentou à prefeitura municipal, para
a devida aprovação, o respectivo projeto de loteamento, no qual constou o cronograma de execução
do parcelamento, conforme as disposições legais relativas a esse tema. Transcorridos dois anos do
prazo- limite estabelecido no referido cronograma, ficou constatado, por meio de fiscalização
municipal, que as atividades previstas no referido cronograma não haviam sido executadas.
Notificado, continuou João inerte. A partir dessa situação, responda, à luz da jurisprudência do STJ,
aos questionamentos a seguir. 1 O município tem o dever de realizar as obras de infraestrutura no
loteamento? [valor: 3,50 pontos] 2 Qual é a responsabilidade do município quanto à obrigação de
regularização do loteamento, caso seja possível cobrar do loteador (João) o cumprimento de suas
obrigações? [valor: 3,50 pontos]
- Resposta: Deverá o candidato apresentar as seguintes respostas. 1 O legislador atribuiu ao loteador
a incumbência de implementar as condições necessárias à regularização do empreendimento,
estabelecendo que a municipalidade pode realizar o que for necessário à regularização, ressarcindo-
se com os recursos financeiros provenientes da venda dos lotes. De acordo com o STJ, trata-se de um
direito da municipalidade, e não de uma obrigação de realização de obras de infraestruturas em
loteamento, o que revela uma faculdade do ente federativo, sob o critério de conveniência e
oportunidade. 2 É subsidiária a responsabilidade do ente municipal pelas obras de infraestrutura
necessárias à regularização de loteamento privado, quando ainda é possível cobrar do loteador o
cumprimento de suas obrigações. ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. AÇÃO CIVIL PÚBLICA.
PARCELAMENTO DO SOLO URBANO. REGULARIZAÇÃO DE LOTEAMENTO PRIVADO.
RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA DO MUNICÍPIO. ART. 40 DA LEI N.º 6.766/1979. PROCEDIMENTO
FACULTATIVO. É facultativo o procedimento previsto no art. 40 da Lei n.º 6.766/1979, o qual
possibilita ao município o ressarcimento dos custos financeiros pela realização de obras de
infraestrutura em loteamento privado irregular, quando o loteador não as realiza. Precedentes: AgRg
no REsp 1310642/RS, Rel. Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, Dje 09/03/2015; Resp
859.905/RS, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Rel. p/ Acórdão Ministro César Asfor Rocha,
Segunda Turma, Dje 16/03/2012. É subsidiária a responsabilidade do ente municipal pelas obras de
infraestrutura necessárias à regularização de loteamento privado, quando ainda é possível cobrar do
loteador o cumprimento de suas obrigações. Recurso especial não provido. (Resp 1394701/AC, Rel.
Ministro BENEDITO GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 17/09/2015, Dje 28/09/2015) Lei n.
6.766/79: Art. 40. A Prefeitura Municipal, ou o Distrito Federal quando for o caso, se desatendida
pelo loteador a notificação, poderá regularizar loteamento ou desmembramento não autorizado ou
executado sem observância das determinações do ato administrativo de licença, para evitar lesão
aos seus padrões de desenvolvimento urbano e na defesa dos direitos dos adquirentes de lotes. § 1.º
A Prefeitura Municipal, ou o Distrito Federal quando for o caso, que promover a regularização, na
forma deste artigo, obterá judicialmente o levantamento das prestações depositadas, com os
respectivos acréscimos de correção monetária e juros, nos termos do § 1.º do art. 38 desta Lei, a
título de ressarcimento das importâncias despendidas com equipamentos urbanos ou expropriações

468
necessárias para regularizar o loteamento ou desmembramento. § 2.º As importâncias despendidas
pela Prefeitura Municipal, ou pelo Distrito Federal quando for o caso, para regularizar o loteamento
ou desmembramento, caso não sejam integralmente ressarcidas conforme o disposto no parágrafo
anterior, serão exigidas na parte faltante do loteador, aplicando-se o disposto no art. 47 desta Lei. §
3.º No caso de o loteador não cumprir o estabelecido no parágrafo anterior, a Prefeitura Municipal,
ou o Distrito Federal quando for o caso, poderá receber as prestações dos adquirentes, até o valor
devido. § 4.º A Prefeitura Municipal, ou o Distrito Federal quando for o caso, para assegurar a
regularização do loteamento ou desmembramento, bem como o ressarcimento integral de
importâncias despendidas, ou a despender, poderá promover judicialmente os procedimentos
cautelares necessários aos fins colimados. § 5.º A regularização de um parcelamento pela Prefeitura
Municipal, ou Distrito Federal, quando for o caso, não poderá contrariar o disposto nos arts. 3.º e 4.º
desta Lei, ressalvado o disposto no § 1.º desse último. (incluído pela Lei n. 9.785/1999)

DIREITO DA CRIANÇA E DO ADOLESCENTE

MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - ECA - Considere a seguinte situação hipotética: O promotor
de justiça, com atribuições na área de fiscalização de medidas socioeducativas, em visita de inspeção
a uma unidade de cumprimento de medidas socioeducativas de internação em certa cidade
brasileira, ao entrevistar adolescentes que ali se encontravam, foi informado de que, no dia anterior,
alguns adolescentes haviam sido agredidos fisicamente por agentes de segurança lotados na unidade
e, além disso, não foram encaminhados para exames de lesão corporal. Considerando essa situação
hipotética, discorra, de forma fundamentada na legislação de referência, a respeito das providências
que esse promotor de justiça deverá adotar para resguardar os direitos dos adolescentes internados
na referida unidade socioeducativa. [valor: 7,00 pontos]
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
O procedimento de apuração de irregularidades em entidade governamental e não-governamental
terá início mediante portaria da autoridade judiciária ou representação do Ministério Público ou do
Conselho Tutelar, onde conste, necessariamente, resumo dos fatos. Havendo motivo grave, poderá
a autoridade judiciária, ouvido o Ministério Público, decretar liminarmente o afastamento provisório
do dirigente da entidade, mediante decisão fundamentada.
Nesse caso, o promotor de justiça representará à autoridade judiciária narrando os fatos e
determinando providências para apuração, punição e solução do caso, evitando assim futuras
violações aos direitos dos internados na referida unidade socioeducativa.
De acordo com o Estatuto da criança e do adolescente, São medidas aplicáveis às entidades de
atendimento que descumprirem as obrigações, sem prejuízo da responsabilidade civil e criminal de
seus dirigentes ou prepostos:
As entidades governamentais: a) advertência; b) afastamento provisório de seus dirigentes; c)
afastamento definitivo de seus dirigentes; d) fechamento de unidade ou interdição de programa.

469
As entidades não-governamentais: a) advertência; b) suspensão total ou parcial do repasse de verbas
públicas; c) interdição de unidades ou suspensão de programa; d) cassação do registro.
O art. 192 §4o deixa claro, ainda, que a multa e a advertência serão impostas ao dirigente da entidade
ou programa de atendimento.

DPE-AL - 2018 - CESPE - ECA - Considere a seguinte situação hipotética: Determinado jornal impresso
noticiou que um adolescente com dezessete anos de idade foi flagrado praticando ato infracional e,
em seguida, morto em confronto com policiais militares. Na reportagem, sem a devida autorização,
foram divulgados o nome completo e a fotografia do adolescente. Com relação a essa situação
hipotética, mencione, à luz do Estatuto da Criança e do Adolescente, pelo menos 1- um princípio que
foi violado; 2- uma norma legal que foi descumprida; e 3- uma consequência jurídica para o jornal
impresso.

O ato praticado pelo jornal implica em violação direta ao princípio da sigilosidade. Tal princípio
garante a privacidade dos registros referentes aos jovens infratores, isto é, só terá acesso a tais
arquivos\documentos pessoas devidamente autorizadas. Tal medida tem como objetivo evitar que o
menor infrator sofra algum tipo de preconceito e seja segregado da sociedade.
Ademais, trata-se de violação ao princípio da prevalência dos interesses de crianças e adolescentes
que visa estabelecer que o Estatuto da Criança e do Adolescente deverá ser interpretado,
rigorosamente, de acordo com o seu objetivo principal, isto é, assegurar a proteção e a integração
do menor na comunidade. A norma não poderá ser interpretada, tampouco aplicada, de maneira
prejudicial às crianças e aos adolescentes.
2. O art. 143 do ECA veda expressamente a divulgação de atos judiciais, policiais e administrativos
que digam respeito a crianças e adolescentes a que se atribua autoria de ato infracional. Qualquer
notícia a respeito do fato não poderá identificar a criança ou adolescente, vedando-se fotografia,
referência a nome, apelido, filiação, parentesco, residência e, inclusive, iniciais do nome e
sobrenome. Portanto, viola tal dispositivo a conduta do jornal de publicar o nome e a imagem do
adolescente.
3. O ato praticado pelo jornal configura, ainda, infração administrativa prevista no ECA, podendo
responder por multa de três a vinte salários de referência, aplicando-se o dobro em caso de
reincidência. Como se trata de órgão de imprensa, o estatuto ainda prevê a possibilidade de
determinar a apreensão da publicação.

DPE-AL - 2018 - CESPE - ECA - Considere a seguinte situação hipotética: Policiais acabaram de
apreender em flagrante de ato infracional quatro pessoas: A, com doze anos de idade incompletos;
B, com treze anos de idade; C, com dezesseis anos de idade; e D, que completou, hoje, dezoito anos
de idade. Considerando a idade de cada pessoa mencionada nessa situação hipotética e as normas
vigentes no Brasil, discorra sobre a possibilidade ou não de, hoje, a elas se aplicarem medidas de
proteção previstas no Estatuto da Criança e do Adolescente.

470
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
No Brasil, o Estatuto da Criança e do Adolescente (ECA), Lei 8.069, de 1990, considera criança a
pessoa até 12 anos de idade incompletos e define a adolescência como a faixa etária de 12 a 18 anos
de idade, e, em casos excepcionais e quando disposto na lei, o estatuto é aplicável até os 21 anos de
idade.
Tratando-se de menor inimputável, não existe pretensão punitiva estatal propriamente, mas apenas
pretensão educativa, que, na verdade, é dever não só do Estado, mas da família, da comunidade e
da sociedade em geral, conforme disposto expressamente na legislação de regência (Lei 8.069/90,
art. 4º) e na Constituição Federal (art. 227).
De fato, é nesse contexto que se deve enxergar o efeito primordial das medidas socioeducativas,
mesmo que apresentem, eventualmente, características expiatórias (efeito secundário), pois o
indiscutível e indispensável caráter pedagógico é que justifica a aplicação das aludidas medidas, da
forma como previstas na legislação especial (Lei 8.069/90, arts. 112 a 125), que se destinam
essencialmente à formação e reeducação do adolescente infrator, também considerado como
pessoa em desenvolvimento, sujeito à proteção integral, por critério simplesmente etário.
Nesse contexto, tendo em vista adoção do critério etário pelo ECA para diferenciar atos infracionais
de crimes e contravenções penais, conclui-se pela exclusão do regramento das medidas
socioeducativas, tanto das crianças (12 anos incompletos) quanto dos maiores de 18 anos. Às
crianças, portanto, são aplicadas apenas as medidas protetivas, ao passo que os maiores de 18 anos
respondem segundo os ditames do CP e do CPP. Assim, dado o caso narrado, A e D não responderiam
de acordo com os dispositivos do ECA. Por outro lado, B e C, por serem adolescentes (entre 12 e 18
anos incompletos), respondem por ato infracional e estarão sujeitos às medidas socioeducativas.
DPE-AL - 2018 - CESPE - ECA - Considere a seguinte situação hipotética: Heloíse, com cinco anos de
idade, e seu irmão, Heitor, com nove anos de idade, foram adotados por um casal, que foi orientado
acerca da necessidade de serem mantidos os vínculos entre as crianças. No entanto, os pais adotivos
devolveram Heitor à entidade de acolhimento institucional quando ele tinha quinze anos de idade,
alegando dificuldade em relação ao seu comportamento. Após esse evento, os adotantes não
demonstraram o mínimo esforço para se reaproximarem de Heitor nem permitiram que ele
convivesse com Heloíse, sua irmã. A partir dessa situação hipotética, discorra, com base nas normas
vigentes, sobre a teoria da responsabilidade pela perda da chance ou da oportunidade em favor do
adotado, explicando a possibilidade da aplicação dessa teoria no caso.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
A adoção de crianças e de adolescentes que termina com a devolução destes à instituição de
acolhimento durante o estágio de convivência ou até mesmo após a sentença que defere a adoção é
um tema que não encontra previsão legal no ordenamento jurídico brasileiro. Enquanto o
procedimento de adoção é regulado por meio do Estatuto da Criança e do Adolescente e da Nova Lei
de Adoção, estas mesmas Leis são omissas quanto ao insucesso desta medida.
A devolução dos adotandos no curso do processo de adoção ou após sua efetivação vai de encontro
aos princípios e regras que tutelam os interesses destes indivíduos em desenvolvimento, diretrizes
que devem ser respeitadas para a efetivação da proteção integral garantida à estes.

471
Malgrado a adoção seja regida por estes princípios e por uma legislação especial, além de possuir
diversos requisitos formais para sua efetivação, com a finalidade de preservar os direitos da criança
e do adolescente, as famílias adotantes costumam passar por diversos obstáculos quando da
adaptação do adotando à família. Isto ocorre devido a concepções internas, como expectativas altas,
a fantasia da adoção, os motivos da adoção, como substituição de uma perda, conforto para solidão,
altruísmo, solução para problemas de infertilidade, dentro outros, que podem acabar levando os
adotantes à pretensão de devolução da criança ao Estado, o que enxergam como uma saída para
quando a adoção não atinge as altas expectativas criadas.
No entanto, a adoção visa atender principalmente as necessidades da criança e do adolescente e dar-
lhes uma família, sendo a convivência familiar fundamentalmente importante para o crescimento da
criança e do adolescente e seu desenvolvimento emocional e físico. Desta forma, resta claro que a
retirada destes indivíduos de um núcleo familiar com a devolução à instituição acolhedora causa
grandes danos a estes, que muitas vezes já formaram vínculos afetivos com a família adotante e
acreditam já estarem integrados a esta.
Assim, em face dos danos psicológicos e existenciais causados, a criança e o adolescente devolvidos
muitas vezes desenvolvem condutas antissociais, como comportamento agressivo, insubordinação,
além de dificuldades de aprendizado e isolamento, o que dificulta a possibilidade de uma segunda
adoção. Ademais, a chance de serem novamente adotados é também consideravelmente minimizada
pelo fato de a criança dependendo da duração desta adoção sem sucesso, passar da idade
considerada “adotável” de acordo com a preferência da maioria dos adotantes inscritos no Cadastro
Nacional de Adoção.
Sob este prisma, vê-se a necessidade de que haja a responsabilização civil destes adotantes, que
devem indenizar a criança e o adolescente devolvidos com alimentos em razão do ato ilícito, danos
materiais em razão da perda de uma chance e danos morais, ante os abalos psicológicos e existenciais
causados a estes indivíduos em peculiar condição de desenvolvimento.
DPE-AL - 2018 - CESPE - ECA - Considere as seguintes informações: O art. 88 do ECA estabelece
diretivas para a elaboração e implementação da política de atendimento a crianças e adolescentes.
Entre essas diretrizes, existem duas relacionadas às crianças e aos adolescentes afastados do convívio
familiar em razão da prática de ato infracional; e outra, decorrente da aplicação da medida de
acolhimento institucional. A partir dessas informações, identifique os dois princípios comuns e
norteadores que determinam aos diversos atores do sistema de garantia dos direitos da criança e do
adolescente a atuação para abreviar, ao máximo, e, sem prejuízo, o retorno de crianças e
adolescentes à família.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Faz parte da política proposta pelo ECA o caráter provisório do abrigamento institucional, pautada
no princípio da excepcionalidade do acolhimento, e o atendimento da família natural do abrigado,
visando sempre a reinserção da criança e do adolescente ao seu ambiente familiar ou, em último
caso, em família substituta. Tal política está embasada justamente no preceito constitucional de que
a família é a base da sociedade e de que sempre será mais benéfico ao jovem e à criança a vida em
família.

472
Além disso, assegura-se o princípio da preservação dos vínculos familiares e promoção da
reintegração familiar. É direito da criança e do adolescente ser criado e educado no seio de sua família
e, excepcionalmente, em família substituta, assegurada a convivência familiar e comunitária, em
ambiente que garanta seu desenvolvimento integral. Esse princípio, pautado na dignidade da pessoa
humana, busca assegurar à criança e ao adolescente um crescimento saudável, reconhecido como
base fundamental para formação de indivíduos.
DPE-AL - 2018 - CESPE - ECA - Considere as seguintes informações: No ECA, prevê-se a possibilidade
de atuação, em litisconsórcio nas ações civis públicas, dos Ministérios Públicos da União e dos estados
(art. 210, § 1.º), bastando haver, no caso, atribuições de mais de um dos ramos do Ministério Público,
desde que esse modo de atuação não seja uma opção discricionária dos integrantes dos órgãos. Em
face dessas informações, discorra sobre a possibilidade de aplicação do instituto do litisconsórcio às
Defensorias Públicas de diferentes entes da Federação aos direitos da infância e da juventude.

RESPOSTA NÃO OFICIAL:

A Defensoria Pública deve ser compreendida como uma instituição una, existindo a divisão
administrativa entre o federal e o estadual como forma de facilitar o exercício dos misteres
constitucionais. Dessarte, ao preceituar a legitimidade da Defensoria Pública para a propositura da
ação civil pública no art. 134, da Constituição Federal c/c art. 5º, II, da Lei 7.347/85 c/c art. 224, do
ECA, assim o fez em franca alusão à unidade e à indivisibilidade da instituição.
O tema não é pacifico nem na doutrina e nem na jurisprudência. No entanto, considerando que a
legitimidade das entidades para o ajuizamento das ações coletivas para a proteção dos direitos
difusos e coletivos é autônoma; sendo, ainda, a Defensoria Pública órgão uno e indivisível e,
considerando que as divisões internas não obstam a atuação coligada, deve ser admitido o
litisconsórcio nas ações coletivas para a tutela coletiva, especialmente quando esteja envolvido na
problemática crianças e adolescentes.
Assim, a possibilidade ora aventada atende à necessidade de somar forças em defesa das crianças e
dos adolescentes: a conjugação de esforços aumentaria em muito a eficiência da Defensoria Pública
e estabeleceria entre os dois ou mais setores da Instituição, um necessário entrosamento.
DPE-AL - 2018 - CESPE - ECA - O ECA prevê que, estando o adolescente internado provisoriamente, o
prazo máximo para a conclusão do procedimento na primeira instância do Poder Judiciário é de
quarenta e cinco dias. À luz da doutrina e da jurisprudência, esclareça quais são as consequências de
se exceder esse prazo.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Os procedimentos previstos no ECA devem tramitar de forma célere em atenção ao princípio do
melhor interesse da criança e do adolescente. Nesse sentido, prevê o art. 183 do ECA que o prazo
máximo improrrogável para a conclusão do procedimento, estando o adolescente internado
provisoriamente, será de 45 dias. Deve-se dar a mais absoluta prioridade na sua instrução e
julgamento. Caso extrapolado o prazo máximo e improrrogável de permanência do adolescente em
regime de internação provisória, deverá ser imediatamente colocado em liberdade, providenciando
o juízo sua entrega aos pais ou responsável, mediante termo (art. 101, I, do ECA).

473
Vale dizer que não é juridicamente possível ou admissível o decreto de internações provisórias em
procedimentos sucessivos para justificar a extrapolação do prazo máximo previsto em lei. Assim,
como não existe somatório de medidas socioeducativas, também não pode haver somatório de
prazos de internação provisória. Se em 45 dias não for proferida sentença, o adolescente deve ser
colocado em liberdade, independentemente da existência de outros procedimentos pendentes, em
respeito aos artigos 108, caput e 183 do ECA.
Tal entendimento é seguido de forma clara na jurisprudência dos Tribunais Superiores. Julgados de
evidência no STJ destacaram a improrrogabilidade do prazo previsto no art. 183 do ECA e a
necessidade de conceder liberdade imediata nos casos de internações provisórias cujos
procedimentos na primeira instância não sejam concluídos em 45 dias.
HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANÇA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL ANÁLOGO
AO CRIME DE AMEAÇA. EXCESSO DE PRAZO NA INTERNAÇÃO. EXTRAPOLAÇÃO DOS 45
(QUARENTA E CINCO) DIAS DETERMINADOS PELA LEI ESPECÍFICA. AUSÊNCIA DAS HIPÓTESES
DO ART. 122, DO ECA. CONSTRANGIMENTO EVIDENCIADO. LIMINAR CONFIRMADA. 1. A
internação provisória do menor não pode, à luz dos arts.108 e 183 da Lei n. 8.069/90 e da
jurisprudência desta Corte Superior, extrapolar o prazo de 45 (quarenta e cinco) dias
estabelecido pelo Estatuto da Criança e do Adolescente, devendo ser reconhecida a coação
ilegal a que o paciente é submetido.
2. Hipótese que não constitui caso previsto no rol
taxativo do art. 122 do ECA para que a internação perdure por tempo indeterminado. 3.
Ordem concedida. (STJ. 5a T. HC no 99501/PI. Rel. Min. Jorge Mussi. J. em 23/09/2008. DJ
28/10/2008).
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e
do Adolescente - O promotor de justiça, após receber vistas de boletim circunstanciado de
ocorrência, relatando a prática de ato infracional análogo ao crime de ameaça, cometido por um
adolescente, ajuizou representação, requerendo, ao final, a imposição de medida socioeducativa de
internação, em razão da reiteração contumaz, comprovada por sentenças transitadas em julgado,
pela prática de infrações graves. A defensoria pública apresentou defesa prévia, alegando,
preliminarmente, ausência de condição de procedibilidade da ação, visto que inexistente, nos autos,
a representação do representante legal da vítima. Sucessivamente, em relação ao mérito, requereu
a aplicação da medida socioeducativa de advertência, aduzindo ser incabível a internação do
adolescente, visto que o supôsto fato não foi cometido mediante violência. Com base nessa situação
hipotética, discorra, de modo fundamentado, sobre os argumentos jurídicos apresentados pela
defensoria pública.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Sabe-se que, em alguns casos, o Estado deixou a cargo do ofendido a decisão de dar início, ou mesmo
proceder diretamente, à responsabilização do autor de um fato criminoso, através dos institutos
jurídicos conhecidos como direito de queixa ou de representação, respectivamente nos crimes de
ação penal privada e pública condicionada à representação (arts. 24 a 39 do CPP e arts. 100 a 104 do
CP).

474
Contudo, o ECA não tratou sobre a ação penal nos atos infracionais. Somente o fez em relação aos
crimes praticados contra crianças e adolescentes (art. 227), no seguintes termos: “os crimes definidos
nesta Lei são de ação pública incondicionada.”
Diante de tal omissão, é possível identificar dois entendimentos sobre a matéria.
Para a primeira corrente, o direito de queixa e de representação pertence à vítima de uma conduta
prevista como crime, independente do nome que se lhe atribua: se crime ou ato infracional. Portanto,
também nos casos de atos infracionais análogos a crimes de ação penal privada ou pública
condicionada à representação, caberá exclusivamente à vítima manifestar a vontade de dar início à
responsabilização do respectivo autor. Desse modo, a autoridade policial somente poderá agir,
formalizando algum procedimento, após o requerimento ou a representação da vítima. Se a Lei
9.099/95 estabelece certas condições de procedibilidade que implicam que certas condutas não
serão punidas se praticadas por adulto (a reconciliação, em uma construção restaurativa, ou a
ausência de interesse em processar o agente causador do dana, vg.) com igual razão devem tais
preceitos serem estendidos ao adolescente.
Por outro lado, a segunda corrente, que representa o entendimento jurisprudencial predominante é
no sentido de que a ação sócio-educativa é de natureza pública incondicionada, podendo o Ministério
Público, portanto, promovê-la independente da manifestação de vontade da vítima.
Nesse sentido, manifestou-se reiteradamente o STJ:
“EMENTA: HABEAS CORPUS. ECA. ATO INFRACIONAL EQUIPARADO AO CRIME DE AMEAÇA.
DESNECESSIDADE DE REPRESENTAÇÃO DA VÍTIMA. APLICAÇÃO DA MEDIDA DE INTERNAÇÃO
POR PRAZO INDETERMINADO. REITERAÇÃO INFRACIONAL. INDICAÇÃO DE SETE ATOS
ANTERIORES. ART. 122, II, DO ECA. HIPÓTESE AUTORIZATIVA. ILEGALIDADE NÃO
CONFIGURADA. ORDEM DENEGADA. 1. O Estatuto da Criança e do Adolescente, nos artigos
171 e seguintes, que tratam da apuração de ato infracional atribuído a adolescente, não
impõe a necessidade de representação da vítima como condição de procedibilidade da ação,
registrando somente que, apresentado o menor a quem se atribua a autoria de ato infracional,
caberá ao Ministério Público promover o arquivamento dos autos, conceder a remissão ou
representar à autoridade judiciária para a aplicação de medida socioeducativa (arts. 180, 182
e 201, II). 2. Portanto, o procedimento de apuração de ato infracional é sempre de iniciativa
exclusiva do Ministério Público, a quem cabe decidir acerca da propositura da ação sócio-
educativa, independentemente da manifestação do ofendido. […]”

Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e
do Adolescente - O Ministério Público ajuizou ação civil pública contra o estado X, requerendo a
condenação do ente público ao cumprimento de obrigação de fazer referente ao fornecimento, na
rede pública de saúde, de vacina contra a gripe H1N1 a todos os infantes de até dezesseis anos de
idade. Após a instrução, o juízo julgou o pedido ministerial improcedente, razão pela qual o promotor
de justiça interpôs apelação. Intimada, a Procuradoria do estado X alegou preliminar de
intempestividade do recurso, interposto no décimo quinto dia após a ciência pessoal do membro do
parquet. Considerando essa situação hipotética, discorra, de modo fundamentado, sobre a alegação

475
preliminar da Procuradoria do estado X.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Um dos pressupostos objetivos de admissibilidade recursal é a tempestividade, além do cabimento,
da adequação, da inexistência de fato impeditivo, da inexistência de fato extintivo e a regularidade
formal. Assim, todo recurso tem um prazo para sua interposição, sob pena de preclusão temporal,
ou seja, “perda” do direito de interpor aquele recurso em face de uma decisão, que se dá em
decorrência do decurso do prazo estabelecido em lei para realização do ato.
Desse modo, considera-se tempestivo o recurso que é interposto dentro do prazo, ou seja, o
protocolo da petição recursal deve ser feito entre a data da intimação pessoal ou da publicação no
diário oficial e o último dia, lembrando que por se tratar de prazo processual, exclui o dia do início e
inclui o dia do final. Além do mais, interessante destacar que cabe ao juízo a quo a verificação da
tempestividade, de modo que se o recurso é intempestivo ele não será remetido ao juízo ad quem.
Nesse contexto, o entendimento atual é de que, para o Ministério público, o inicio do prazo recursal
se dá com a entrega dos autos do processo no setor administrativo da instituição, com a formalização
da carga pelo servidor do referido órgão.
Esse entendimento veio a modificar o posicionamento anterior, de que o prazo começaria a contar a
partir da efetiva “ciência” pelo Ministério Público da decisão. De acordo com o STJ, “o termo inicial
da contagem do prazo para impugnar decisão judicial é, para o Ministério Público, a data da entrega
dos autos na repartição administrativa do órgão, sendo irrelevante que a intimação pessoal tenha se
dado em audiência, em cartório ou por mandado”. Portanto, as regras gerais de início de contagem
de prazo previstas no CPC para os advogados não se aplicam ao MP.
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e
do Adolescente - O Ministério Público ajuizou ação de destituição do poder familiar, visando à
proteção dos direitos fundamentais de duas crianças, visto que seus pais, os réus, sujeitavam-nas à
prostituição. Devidamente citados, os réus apresentaram contestação, via defensoria pública,
impugnando todos os fatos alegados na exordial e requerendo a improcedência do pedido. O
defensor público requereu, ainda, a nomeação de outro membro da defensoria pública para atuar
como curador especial das crianças. Com base nessa situação hipotética, responda, justificadamente,
se haveria necessidade de nomeação de curador especial para atuar na defesa dos interesses das
crianças.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Consoante entendimento de Diogo Esteves e Franklyn Roger, a curadoria especial possui caráter
eminentemente protetivo, sendo destinada a assegurar a tutela dos interesses daquele cuja peculiar
condição de vulnerabilidade poderia impedi-lo de ter plena ciência acerca do processo ou de exercer
adequadamente a defesa de seus direitos em juízo.
No âmbito do Estatuto da Criança e do Adolescente, a especial condição de vulnerabilidade dos
sujeitos de direitos, consubstanciada na incapacidade absoluta ou relativa, passa a justificar,
excepcionalmente, a atuação da curadoria especial ante a ausência de assistência ou representação
ou, ainda, na hipótese de colisão de interesses entre estes e seus representantes legais.

476
Tal atribuição compete à Defensoria Pública, através de função institucional atípica da curatela
especial, insculpida no art. 4º, XVI, da Lei Complementar n 80/94, bem como no art.72, parágrafo
único, do Código de Processo Civil. Majoritariamente, entende-se com atípica porque independe da
hipossuficiência econômica para sua incidência.
O Ministério Público detém legitimidade para propositura de ação de destituição do poder familiar.
Cinge-se a controvérsia em saber se, diante de uma demanda proposta pelo parquet, seria possível
a atuação da defensoria pública para atuar na curadoria especial, com vistas à preservação dos
interesses das crianças e adolescentes.
De acordo com a corrente da substituição ministerial exclusiva, nas demandas que objetivam
averiguar a existência de situação de risco e realizar aplicação de medidas protetivas, os interesses
da criança ou adolescente seriam defendidos pelo próprio Ministério Público, restando afastada a
possibilidade de intervenção da curadoria especial.
Todavia, segundo a corrente da participação concorrente ou democrática, conforme assevera
Diogo[2] Esteves, sempre que a demanda restar fundada em situação de risco ocasionada por ação
ou omissão dos pais ou responsáveis, a atuação da curadoria especial será cogente, nos termos do
art. 72, I, do CPC/15 e art. 142, parágrafo único, do ECA.
O primeiro posicionamento vem sendo chancelado pelo STJ e, portanto, prevalece atualmente:
“Na ação de destituição do poder familiar proposta pelo Ministério Público não cabe a
nomeação da Defensoria Pública para atuar como curadora especial do menor. Não existe
prejuízo ao menor apto a justificar a nomeação de curador especial, considerando que a
proteção dos direitos da criança e do adolescente é uma das funções institucionais do MP
(arts. 201 a 205 do ECA). Dessa forma, é despicienda a participação de outro órgão para
defender exatamente o mesmo interesse pelo qual zela o autor da ação. (STJ. 4ª Turma. REsp
1176512-RJ, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 1º/3/2012).”
Ministério Público Estadual - MPE-TO - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e
do Adolescente - O promotor de justiça recebeu boletim circunstanciado de ocorrência, relatando a
prática de ato infracional análogo ao crime de furto simples tentado de três xampus, cometido por
uma adolescente. Na oitiva informal da garota, o membro do Ministério Público advertiu-a
severamente acerca das consequências judiciais decorrentes da conduta a ela imputada e lhe
concedeu o benefício da remissão, como forma de exclusão do processo, cumulada com medida
socioeducativa de liberdade assistida, consignando formalmente que tanto a adolescente quanto
seus pais concordaram com a medida. O juiz homologou, por sentença, a remissão, nos termos
requeridos pelo promotor. O defensor público, ao receber os autos para ciência, apelou da sentença,
alegando constrangimento ilegal, tendo em vista ser incabível a cumulação de medida socioeducativa
com remissão concedida pelo Ministério Público e violação aos princípios do contraditório e da ampla
defesa, uma vez que a remissão fora homologada sem a oitiva da adolescente em juízo. Em face dessa
situação hipotética, esclareça se as seguintes alegações da defensoria pública merecem prosperar.
a) Constrangimento ilegal. b) Impossibilidade de cumulação de medida socioeducativa com remissão.
c) Violação ao princípio do contraditório e da ampla defesa por falta de oitiva da adolescente.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:

477
A remissão é um instituto recomendado pelas Nações Unidas em um documento internacional
chamado de "Regras mínimas das Nações Unidas para administração da Justiça da Infância e da
Juventude" (Regras de Beijing). Essa recomendação existe porque se entende que, sempre que
possível, deve-se evitar que o adolescente seja submetido a uma ação socioeducativa na qual ele
passaria pelo estigma de ter sido submetido a um processo judicial infracional. A remissão se divide
em três espécies, sendo elas: exclusão, suspensão ou extinção do processo. A primeira delas é pré-
processual e as duas últimas se dão na fase judicial, de competência do juiz.
A remissão pré-processual é atribuição legítima do Ministério Público, como titular da representação
por ato infracional e diverge daquela prevista no art. 126, parágrafo único, do ECA, dispositivo legal
que prevê a concessão da remissão pelo juiz, depois de iniciado o procedimento, como forma de
suspensão ou de extinção do processo.
Na proposta, o MP poderá exigir que o adolescente cumpra uma medida socioeducativa, desde que
não seja semiliberdade ou internação. Dessa forma, é plenamente possível a remissão ministerial
imprópria. Essa possibilidade encontra-se disciplinada no art. 127 do ECA.
Parte da doutrina entende ser impossível a cumulação devido ao fato de a súmula nº 108 do Superior
Tribunal de Justiça determinar que a aplicação de medidas socioeducativas ao adolescente, pela
prática de ato infracional, é de competência exclusiva do juiz. Além disso, sustentam que tal prática
vai em confronto com princípios do devido processo legal, contraditório e ampla defesa.
A doutrina majoritária, no entanto, é favorável à cumulação de remissão processual com medida
socioeducativa, exceto se privativas de liberdade. É dada interpretação distinta à súmula em análise,
entendendo que serviu para encerrar discussão anteriormente existente sobre a possibilidade de
órgão diverso do Poder Judiciário praticar ato decisório; discussão esta que teve como base a redação
do artigo 126 no qual se utiliza o verbo conceder.
A cumulação não ofende os princípios constitucionais acima citados, uma vez que a própria lei faz
previsão da exceção à regra da cumulação (art. 127 do ECA).
A oitiva informal é o procedimento de natureza administrava pelo qual o adolescente é apresentado
ao promotor de Justiça para contar sua versão sobre o delito de que é suspeito (art. 179, Estatuto da
Criança e do Adolescente). Nela, o Ministério Público obtém ainda informações de natureza pessoal
e social, para subsidiar sua decisão. A par delas, segundo o art. 180 do ECA, ele decide pelo
arquivamento, pela remissão ou pela acusação. Assim, resta claro que a escuta possui dois objetivos
específicos: complementar a investigação e dar suporte para concessão da remissão extrajudicial.
No entanto, pelos autores Murillo José Digiácomo e Ildeara de Amorim Digiácomo, “Embora em
condições normais a oitiva informal do adolescente não possa ser dispensada, nada impede que, em
situações excepcionais (quando da não localização deste para o ato, por exemplo), o representante
do MP promova o arquivamento dos autos, conceda remissão (em sua forma de “perdão puro e
simples, desacompanhada de qualquer medida socioeducativa) ou mesmo ofereça a representação
socioeducativa, sem a prévia realização da oitiva.” Há julgados nesse sentido, embora ainda não haja
consenso absoluto sobre a matéria.

Ministério Público Estadual - MPE-PI - Ano: 2013 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - Paula desejava entregar o seu filho, recem nascido, para que o juiz pudesse cria-lo. 1-

478
qual o procedimento que o MP poderia tomar nesse caso? 2- qual o prazo do procedimento? 3- qual
o juízo competente? 4 - Quais sao os direitos da criança dada a sua condição de pessoa em
desenvolvimento? 5- Na destituição de tutela visa-se tutelar o direito de quem? 6-Quanto à criança
no presente caso qual o direito tutelado a ela no caso de destituição da tutela? Como havia dito que
nao havia prazo no ECA qt ao procedimento o examinador voltou a perguntar sobre o prazo e fui
obrigado a dizer que nao recordava.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
1. Conforme o art. 158 do ECA, havendo motivo grave, poderá a autoridade judiciária, ouvido o
Ministério Público, decretar a suspensão do poder familiar, liminar ou incidentalmente, até o
julgamento definitivo da causa, ficando a criança ou adolescente confiado a pessoa idônea, mediante
termo de responsabilidade. Portanto, o procedimento adequado ao caso seria a suspensão do poder
familiar que pode ser iniciado por provocação do Ministério Público ou de quem tenha legítimo
interesse.

2. De acordo com o ECA, O prazo máximo para conclusão do procedimento será de 120 (cento e
vinte) dias, e caberá ao juiz, no caso de notória inviabilidade de manutenção do poder familiar, dirigir
esforços para preparar a criança ou o adolescente com vistas à colocação em família substituta.
3. No tocante ao juízo competente, a 2ª Seção do STJ sumulou o entendimento no sentido de que a
competência para processar e julgar ações de interesse do menor é, em princípio, do foro do
domicílio do detentor de sua guarda (Súmula 383/STJ). Portanto, deve ser ajuizada a ação no juízo
da infância da comarca na qual Paula tenha domicílio.
4. A criança e o adolescente têm direito à liberdade, ao respeito e à dignidade como pessoas humanas
em processo de desenvolvimento e como sujeitos de direitos civis, humanos e sociais garantidos na
Constituição e nas leis. No caso específico do procedimento de suspensão do poder familiar é possível
mencionar também o direito a ser ouvido caso o pedido importe em modificação de guarda. Nesse
caso, será obrigatória a oitiva da criança ou adolescente, desde que possível e razoável, bem como
respeitado seu estágio de desenvolvimento e grau de compreensão sobre as implicações da medida.
5. O procedimento de destituição de tutela visa proteger o melhor interesse dos tutelados. Conforme
o art. 1766 do CC/02, será destituído o tutor, quando negligente, prevaricador ou incurso em
incapacidade. A proteção do tutelado, nesse caso, abrange inclusive a proteção do seu patrimônio.
6. Aplicada ao caso apresentado, a destituição de tutela estaria incursa na hipótese de negligencia,
com vistas ao direito de proteção e cuidado. Ademais, o CC/02 estabelece como obrigação do tutor
e consequentemente direitos do tutelado: dirigir-lhe a educação, defendê-lo e prestar-lhe alimentos,
conforme os seus haveres e condição. Tais deveres e direitos estariam sendo violados com o desejo
de entrega da criança para outra pessoa.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - Quais são os direitos inerentes ao poder familiar?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Poder familiar é o conjunto de direitos e deveres atribuídos aos pais, no tocante à pessoa e aos bens
dos filhos menores.

479
O poder familiar é instituído no interesse dos filhos e da família, não em proveito dos pais, em
especial, em atenção ao princípio constitucional da paternidade responsável, estabelecido no artigo
226, § 7º, da Constituição Federal.
É, portanto, irrenunciável, incompatível com a transação, e indelegável, não podendo os pais
renunciá-lo, nem transferi-lo a outrem, já que o poder familiar é múnus público, pois é o Estado que
fixa as normas para o seu exercício. É, ainda, imprescritível, no sentido de que dele o genitor não
decai pelo fato de não exercitá-lo, somente podendo perde-lo na forma e nos casos expressos em
lei. Outrossim, é incompatível com a tutela, não se podendo nomear tutor a menor cujos pais não
foram suspensos ou destituídos do poder familiar.
Conforme o art. 1631 do CC/02, durante o casamento e a união estável, compete o poder familiar
aos pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro o exercerá com exclusividade. No entanto,
há também a possibilidade de famílias mono ou pluriparentais atendendo ao mandamento
constitucional de respeito aos mais diversos tipos de famílias.
No art. 1.634 do Código Civil de 2002, em seus nove incisos – com nova redação decorrente da Lei
Federal n. 13.058, de 22.12.2014 (Lei da Guarda Compartilhada) –, são enfocados e relacionados os
principais e primordiais direitos e deveres na relação pessoal entre os pais e seus filhos menores e
não emancipados.
Destarte, são inerentes ao exercício do poder familiar a criação, educação, a guarda – unilateral ou
compartilhada –, cuja aplicação pragmática desses interesses é de exclusiva e total responsabilidade
dos pais.
Inolvidável que, em caso de guarda unilateral, o genitor que não a possuir terá assegurado o direito
de visitas (art. 1.632, CC/2002). Ressalte-se que, conquanto não esteja exercendo a guarda direta, o
genitor permanece com a plena e total titularidade do poder familiar.
O exercício da guarda garante aos genitores o legítimo interesse e efetivo direito de reclamar, na
expressão da lei, seu filho "[...] de quem ilegalmente os detenha" (art. 1.634, VIII, CC/2002), valendo-
se, quando necessário, de pretensão judicial cautelar de busca e apreensão, mesmo em face do outro
genitor, em guarda unilateral.
Os direitos relativos ao poder familiar podem ser divididos em dois grupos, direitos pessoais e direitos
patrimoniais.
Dentre os interesses e garantias pessoais, os pais têm o legítimo direito de exigir que seus filhos "[...]
prestem obediência, respeito e os serviços próprios de sua idade e condição" (art. 1.634, IX,
CC/2002), inciso que ostenta consonância, sendo-lhe corolário, do primeiro deles – criação e
educação –, porquanto, obediência e respeito hão de ser conquistados na relação cotidiana entre
pais e filhos, cuja imposição hierárquica, em tempos modernos, decerto resultará infrutífera.
A concessão ou negativa de consentimentos para casar – cuja idade núbil é alcançada aos 16 anos
(art. 1.517, CC/2002) –, para efetuar viagens ao exterior (observadas as regras estabelecidas no ECA,
art. 84; e Res. n. 74/2009, CNJ), e para eventual alteração de residência para município diverso,
também são de exclusiva responsabilidade dos pais.
Poderão, outrossim, conjuntamente, nomear tutor aos filhos menores não emancipados, que é a
denominada tutela testamentária (art. 1.729, CC/2002); lembrando que a tutela será aplicada caso
haja orfandade paterna e materna, ou, o ou os pais sejam suspensos ou destituídos do poder familiar,
pois inexiste exercício simultâneo de tutela e poder familiar.

480
A representação legal dos filhos menores, sejam absoluta ou relativamente incapazes, por esse fator
etário, é de atribuição primária dos pais, que, nessa última situação, somente os assistirão nos atos
da vida civil (art. 1.634, VII, c/c os arts. 115/120, todos do CC/2002), salvo quando legal ou
voluntariamente emancipados.
Ao cuidar de alimentos quanto ao poder familiar, há que se dizer que o filho menor e não emancipado
é titular desse direito ante o dever de sustento imposto aos genitores, ainda que não estejam
exercendo o poder familiar. Por isso, a verba alimentar será fixada, sim, consoante o trinômio
necessidade-possibilidade-proporcionalidade (art. 1.694, § 1º, CC/2002), no entanto, a necessidade
do alimentando, decorrente do dever de sustento, é presumida, somente havendo que ser
demonstrado o quantum dessa necessidade.
Neste tópico merece ser lembrado o art. 1.583, § 5º, do Código Civil de 2002, acrescentado pela Lei
Federal n. 13.058/2014 (Guarda Compartilhada), que assim garante: "A guarda unilateral obriga o pai
ou a mãe que não a detenha a supervisionar os interesses dos filhos, e, para possibilitar tal
supervisão, qualquer dos genitores sempre será parte legítima para solicitar informações e/ou
prestação de contas, objetivas ou subjetivas, em assuntos ou situações que direta ou indiretamente
afetem a saúde física e psicológica e a educação de seus filhos."
Destarte, expressamente, possibilita o pedido de prestação de contas, como de informações, com o
fito de aferir o adimplemento do exercício direto do poder familiar.
No que tange ao usufruto e administração dos bens, nos ditames do art. 1.689 do Código Civil, essa
faculdade legal somente é aplicável aos pais que estejam exercendo o poder familiar; não basta a
titularidade do instituto, sendo imprescindível seu real, efetivo e concreto exercício.
Por derradeiro, mencione-se que os pais detêm o usufruto e a mera administração dos bens dos seus
filhos menores, sem qualquer poder de alienação, que somente se verificará mediante postulação e
autorização judicial (art. 1.691 CC/2002).
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - O ECA traz outra obrigação ao art. 22 (cumprir e fazer cumprir determinação judicial).
Se os pais descumprirem ordem judicial podem perder o poder familiar? Quando o código diz
"poderá", o que deseja dizer?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
A perda do poder familiar é a forma mais grave de destituição do poder familiar e se dá por ato
judicial quando o pai ou mãe castigar imoderadamente o filho, deixá-lo em abandono, praticar atos
contrários à moral e aos bons costumes ou incidir de forma reiterada no abuso de sua autoridade,
faltando aos deveres a eles inerentes ou arruinando os bens do filho menor. Com relação a essa
última hipótese, incide a possibilidade de perda do poder familiar por descumprimento de ordem
judicial, conforme obrigação contida no artigo 22 do ECA. Todavia, por sua gravidade, a perda do
poder familiar somente deve ser decidida quando o fato que a ensejar for de tal magnitude que
ponha em perigo permanente a segurança e a dignidade do filho. Assim, o mero descumprimento de
decisão judicial não implica em perda do poder familiar. Por exemplo, se um dos genitores descumpre
a decisão judicial que fixou a guarda do menor e o direito de visitação, não há que se falar em perda
do poder familiar do genitor faltoso.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - Quais as hipóteses de perda e suspensão do poder familiar no Código Civil?

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RESPOSTA NÃO OFICIAL:
A suspensão do poder familiar é uma restrição no exercício da função dos pais, estabelecida por
decisão judicial e que perdura enquanto for necessária aos interesses do filho menor. Tem previsão
no artigo 1.637 do Código Civil.

Dá-se quando um ou ambos os pais abusam da autoridade que possuem em relação aos filhos
menores, falta com os deveres a eles inerentes ou arruína os bens do filho.

A suspensão pode se dá em relação a um dos filhos ou a todos eles, em sendo o caso de mais de um.

A suspensão do poder familiar pode ser revista e modificada pelo magistrado (juiz) ou pela parte
interessada, desde que haja mudança na situação e nos fatos que a provocaram.
Nos casos em que há possibilidade de recomposição dos laços de afetividade entre pais e filhos, a
suspensão do poder familiar deve ser preferida, e não a perda.
Suspende-se igualmente o exercício do poder familiar ao pai ou à mãe condenados por sentença
irrecorrível, em virtude de crime cuja pena exceda a dois anos de prisão.
A perda do poder familiar é a forma mais grave de destituição do poder familiar e se dá por ato
judicial quando o pai ou mãe castigar imoderadamente o filho, deixá-lo em abandono, praticar atos
contrários à moral e aos bons costumes ou incidir de forma reiterada no abuso de sua autoridade,
faltando aos deveres a eles inerentes, arruinando os bens do filho menor ou entregar de forma
irregular o filho a terceiros para fins de adoção. Tem previsão no artigo 1.638 do Código Civil.
Esse direito pode ser pleiteado por qualquer parente ou pelo Ministério Público, cabendo ao juiz
adotar as medidas que melhor atenda a segurança do menor e de seus bens.

Cumpre esclarecer que na perda do poder familiar o vínculo biológico permanece, o que é retirado é
apenas o dever que o pai ou a mãe tem de gerir a vida do filho.

O direito de requerer e o dever de pagar alimentos são mantidos.

A Lei nº 13.715/2018 trouxe novas hipóteses de perda do poder familiar, vejamos a redação do artigo
1.638 após a alteração legislativa:

Art. 1.638 (...)

Parágrafo único. Perderá também por ato judicial o poder familiar aquele
que: (Incluído pela Lei nº 13.715, de 2018)
I – praticar contra outrem igualmente titular do mesmo poder
familiar: (Incluído pela Lei nº 13.715, de 2018)
a) homicídio, feminicídio ou lesão corporal de natureza grave ou seguida de
morte, quando se tratar de crime doloso envolvendo violência doméstica e
familiar ou menosprezo ou discriminação à condição de mulher; (Incluído pela
Lei nº 13.715, de 2018)
b) estupro ou outro crime contra a dignidade sexual sujeito à pena de
reclusão; (Incluído pela Lei nº 13.715, de 2018)
II – praticar contra filho, filha ou outro descendente: (Incluído pela Lei nº
13.715, de 2018)

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 a) homicídio, feminicídio ou lesão corporal de natureza grave ou seguida de
morte, quando se tratar de crime doloso envolvendo violência doméstica e
familiar ou menosprezo ou discriminação à condição de mulher; (Incluído
pela Lei nº 13.715, de 2018)
b) estupro, estupro de vulnerável ou outro crime contra a dignidade sexual
sujeito à pena de reclusão. (Incluído pela Lei nº 13.715, de 2018)

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - A falta de recursos materiais possibilita a perda do poder familiar?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Não, conforme previsão expressa contida no ECA que diz: “Art. 23. A falta ou a carência de recursos
materiais não constitui motivo suficiente para a perda ou a suspensão do poder familiar”.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - Diferencie dever de guarda de guarda como modelo de colocação em família
substituta.
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
O dever de guarda tem previsão no Código Civil e decorre do poder familiar dos pais sobre os filhos,
consoante o disposto no artigo 1.634, inciso II, do Código Civil. Por sua vez, a guarda como modelo
de colocação em família substituta tem previsão no ECA e decorre da ameaça ou violação dos direitos
da criança e do adolescente, conforme artigos 33, 98, 101, inciso IX, ambos do ECA. Outra diferença
consiste no fato de que o dever de guarda dos pais é permanente enquanto não extinto o poder
familiar. Contudo, a guarda como modelo de colocação em família substituta é provisória, o objetivo
do ECA é que a guarda seja uma situação transitória (caso não seja do pai ou da mãe), de maneira
que a criança seja encaminhada para a tutela ou adoção, que são duas situações definitivas. De
mais a mais, a controvérsia envolvendo o dever de guarda deve ser levada para apreciação da Vara
Cível da Família, enquanto que a controvérsia sobre a colocação em família substituta é de
competência da Vara da Infância e da Juventude. Outro argumento trazido por Salomão Resedá
Filho é que a “guarda do Código Civil é a regularização de um dos elementos do poder familiar que
seria a permanência da criança/adolescente na companhia dos pais. A outra é mais ampla, pois
poderá ser colocada na guarda de pessoa que não seja pai ou mãe, pois estes podem ser fontes de
agressão”.

Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - Defina família extensa. Revelaria tendência doutrinária no sentido de preservar as
relações sociais? Com que objetivo foi ampliado o modelo de família? O que significa socioafetividade
e eudemonismo?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
O conceito de família extensa, conforme Lei 12.010/2010 – também conhecida como nova lei de
adoção – acresceu um parágrafo único ao art. 25 do Estatuto da Criança e do Adolescente, nos
seguintes termos:

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 Parágrafo único. Entende-se por família extensa ou ampliada aquela
que se estende para além da unidade pais e filhos ou da unidade do
casal, formada por parentes próximos com os quais a criança ou
adolescente convive e mantém vínculos de afinidade e afetividade.
O supracitado dispositivo do Estatuto da Criança e do Adolescente traz em seu bojo, o conceito de
família extensa, que compreende os grupos familiares formados por avós e netos, tios e sobrinhos,
formada por parentes próximos com os quais a criança ou o adolescente convive e mantém vínculos
de afinidade e afetividade. Segundo o jurista Rolf Madaleno: “É antes de qualquer coisa a
consagração legal da socioafetividade nas relações de filiação...”.
A família extensa é, então, a família natural vista sob perspectiva mais ampla, para além da
perspectiva nuclear. O legislador valorizou preservação das relações sociais, por meio do
reconhecimento das várias relações jurídicas que a criança pode formar com os mais diversos
familiares, a partir de vinculações afetivas relevantes mutuamente entre os membros de uma família,
propiciando-lhes, assim, direitos recíprocos, principalmente no que se refere à convivência familiar
A socioafetividade é um fato, onde se constatam dois aspectos (socio + afetivo). Gerado pela
afetividade, o vínculo se externa na vida social, à semelhança de outras relações fundadas no afeto,
mediante (pelo menos) reputatio, nominatio e tractatus, que são seus requisitos e que permanecem,
mesmo quando findo o afeto, porque construídos na convivência em sociedade. Presentes esses
requisitos, a socioafetividade é um dos critérios para reconhecimento do vínculo de parentesco de
outra origem, a que se refere o artigo 1.593, do Código Civil. O parentesco socioafetivo produz todos
e os mesmos efeitos do parentesco natural.
À união dos laços afetivos em busca da felicidade individual de cada integrante da família, dá -se o
nome de Família Eudemonista. Em outras palavras, a família eudemonista é um conceito moderno
que se refere à família que busca a realização plena de seus membros, caracterizando-se pela
comunhão de afeto recíproco, a consideração e o respeito mútuos entre os membros que a
compõe, independente do vínculo biológico.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - Defina qual é o procedimento de adoção aplicado a casal homoafetivo? Seria o mesmo
aplicado ao casal formado por homem e mulher? Qual seria a providência determinada por Vossa
Excelência quanto ao Registro Público? No que tange à filiação, como se faria constar os nomes dos
pais adotivos formado por casal homossexual?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:

Não há diferença com relação ao procedimento de adoção por casais homoafetivo, aplicando-se as
mesmas normas aplicáveis ao casal heteroafetivo. Há diversas decisões reconhecendo a união estável
de casais homossexuais e deferindo pedidos de adoção por eles.
Não faz muito tempo o STF reconheceu a possibilidade de união estável entre pessoas do mesmo
sexo (ADI 4277 e ADPF 132, julgadas em 05/05/2015. Evidente, portanto, que não se pode
mais juridicamente questionar a possibilidade de uma união homoafetiva formar uma família, bem
assim que casais de pessoas do mesmo sexo possam, por conseguinte, adotar. Quanto a este último
ponto, a jurisprudência, antes mesmo do julgamento definitivo do STF, já era no sentido de que casal
homoafetivo teria legitimidade para pleitear adoção (exemplo paradigmático: REsp 889.852/RS,
Relator Ministro Luís Felipe Salomão, julgado em 27/04/2010).
A providência determinada seria o registro da sentença de adoção.

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Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald defendem a retificação do registro, constando a
indicação dos adotantes como pais ou mães, indicando-se, ainda, a origem ancestral (“Curso de
Direito Civil – Famílias”; 5ª edição, Salvador: Editora JusPODIVM – 2013).
Na sua obra “Estatuto da Criança e do Adolescente Comentado” (Rio de Janeiro: Forense – out/2014),
Guilherme de Souza Nucci anota que em tal situação deve constar no registro os dois pais ou as duas
mães, pontuando, ainda, que as mentes mais conservadoras devem assimilar essa possibilidade
jurídica já consolidada. Aduz que na Lei de Registros Públicos não há impedimento de que no registro
conste, como pais, duas pessoas com idêntico sexo.

No livro “Adoção e Guarda” (Belo Horizonte: Del Rey – 2010), Dimas Messias de Carvalho posiciona-
se no sentido de que fique consignado no registro apenas que a criança é “filha de”, acrescentando-
se, na sequência, o nome dos pais, sem a necessidade de discriminar mãe e pai. Não seria pertinente,
também, a identificação dos avós como maternos ou paternos.

Tratando de outra possibilidade, Maria Berenice Dias, no seu consagrado Manual de Direito das
Famílias (9ª edição; São Paulo: Revista dos Tribunais – 2013), lembra o fato, cada vez mais comum,
da utilização de técnicas de reprodução assistida por casais homossexuais. A doutrinadora cita, por
exemplo, a situação de casal formado por dois homens utilizarem o sêmen de um ou de ambos para
fecundar uma mulher, ou, então, de casal de lésbicas onde óvulo é retirado de uma das parceiras,
que, fertilizado “in vitro”, é implantado no útero da outra. Em tais situações, a estudiosa do tema
enfatiza que “qualquer resposta que não reconheça que os bebês têm dois pais ou duas mães está
se deixando levar pelo preconceito”.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - Qual é a dupla função da criança e do adolescente na tutela coletiva?
- RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Não encontrei resposta. O único livro que trata dessa temática é o ECA comentado do Rossato,
Lépore e Cunha. No mencionado livro há um item nos capítulos do livro que se chama “A dupla função
do direito da criança e do adolescente na tutela coletiva “ Se alguém tiver a mencionada obra, favor
inserir a resposta.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - A ACP é a única admitida na tutela da criança e do adolescente?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Não. A ação civil pública é apenas uma espécie de ação que viabiliza a tutela coletiva dos direitos da
criança e do adolescente. Todo o microssistema de tutela coletiva é aplicável aos direitos da criança
e do adolescente. Nesse sentido, é possível a utilização do mandado de segurança coletivo para
tutelar direitos previstos no ECA.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - Há diferença de tratamento para conceder adoção por casal homoafetivo?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Não. Por livre exercício da homoafetividade entende-se o direito de casais homoafetivos de se
apresentarem à sociedade como casal, da mesma forma que os casais heteroafetivos, sem

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discriminações de qualquer natureza. A proteção constitucional às entidades familiares deve ser
entendida de maneira ampla, uma vez que todas as entidades familiares, independente de
casamento civil ou de declaração de união estável ou de orientação sexual, resguardadas pelos
princípios da afetividade, igualdade e liberdade de orientação sexual, para a plena busca por
felicidade.
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - Tutela coletiva no ECA é só por ACP? Pode ter ação civil pública para beneficiar só uma
criança?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Não. A ação civil pública é apenas uma espécie de ação que viabiliza a tutela coletiva dos direitos da
criança e do adolescente. Todo o microssistema de tutela coletiva é aplicável aos direitos da criança
e do adolescente. Nesse sentido, é possível a utilização do mandado de segurança coletivo para
tutelar direitos previstos no ECA. Sim, é possível a ACP para beneficiar uma única criança, tendo em
vista que a ACP é meio adequado para tutelar os direitos individuais homogêneos. Esse é o
entendimento do STF e do STJ
Magistratura Federal - TJDFT - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e do
Adolescente - Autorização de viagem para exterior, como funciona? Se a criança for brasileira, mas
residente no exterior, a situação muda?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Segundo a Resolução CNJ nº 131/2011:
Art. 1º É dispensável autorização judicial para que crianças ou adolescentes brasileiros residentes no
Brasil viajem ao exterior, nas seguintes situações:
I) em companhia de ambos os genitores;
II) em companhia de um dos genitores, desde que haja autorização do outro, com firma reconhecida;

III) desacompanhado ou em companhia de terceiros maiores e capazes, designados pelos genitores,

desde que haja autorização de ambos os pais, com firma reconhecida.
Art. 2º É dispensável autorização judicial para que crianças ou adolescentes brasileiros residentes
fora do Brasil, detentores ou não de outra nacionalidade, viajem de volta ao país de residência, nas
seguintes situações:
I) em companhia de um dos genitores, independentemente de qualquer autorização escrita;
II) desacompanhado ou acompanhado de terceiro maior e capaz designado pelos genitores, desde
que haja autorização escrita dos pais, com firma reconhecida.
§ 1º A comprovação da residência da criança ou adolescente no exterior far-se-á mediante Atestado
de Residência emitido por repartição consular brasileira há menos de dois anos.
§ 2º Na ausência de comprovação da residência no exterior, aplica-se o disposto no art. 1º.

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Ministério Público Estadual - MPE-AC - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Estatuto da Criança e
do Adolescente - O MP detém legitimidade para requerer ao Município, em prol de criança,
medicamento que não está previsto na lista do SUS e que precisa ser importado? Qual a ação cabível?
Cabe chamamento ao processo, de acordo com o STJ?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Sim. O Ministério Público tem legitimidade para requerer ao Município, em pro de criança,
medicamento não prevista na lista do SUS. Porém, a jurisprudência atual do STJ (Tema 106 Resp
repetitivo) exige a observância de alguns requisitos para concessão judicial de medicamentos não
previstos na listagem do SUS, quais sejam:
1 - Comprovação, por meio de laudo médico fundamentado e circunstanciado expedido por médico
que assiste o paciente, da imprescindibilidade ou necessidade do medicamento, assim como da
ineficácia, para o tratamento da moléstia, dos fármacos fornecidos pelo SUS;

2 - Incapacidade financeira do paciente de arcar com o custo do medicamento prescrito;

3 - Existência de registro do medicamento na Agência Nacional de Vigilância Sanitária (Anvisa)

observados os usos aprovados pela agência.

Nesse contexto, a ação cabível é a Ação Civil Pública. Não cabe chamamento ao processo, porque a
obrigação de prestação de serviços de saúde é solidária entre todos os entes federativos. Portanto,
a jurisprudência nega o pedido de chamamento ao processo.

DPDF - Ano: 2014 - Banca: CESPE - Disciplina: Direito Processual Penal - O Ministério Público ofereceu
representação contra R. F., adolescente de dezessete anos de idade, preso em flagrante por suposta
prática de ato infracional equiparado ao delito de receptação. Durante a audiência de apresentação
do adolescente perante a vara da infância e juventude, a juíza ordenou que o adolescente
permanecesse algemado, em razão do reduzido número de policiais militares no fórum, a despeito
do pedido da defensoria pública para que fossem retiradas as algemas, fundado no fato de o
adolescente não representar perigo ao desenvolvimento dos trabalhos. Após decidir receber a
representação contra R. F. e designar audiência de instrução e julgamento, a juíza manteve a custódia
cautelar do adolescente sob o argumento de que o ato infracional era grave e que a medida visava
resguardar a segurança pública e a do próprio adolescente infrator. Aduziu, ainda, que o adolescente
já havia sido acusado de ter praticado ato infracional análogo ao tráfico de entorpecentes, apesar de
não ter havido representação contra ele por esse motivo. Com base nessa situação hipotética,
responda, de forma justificada, às seguintes indagações: a) Foi lícita a manutenção do adolescente
algemado durante a audiência em razão do argumento utilizado pela juíza? b) Foi lícita a manutenção
da internação cautelar de R.F.?
RESPOSTA NÃO OFICIAL:
Não foi lícita a manutenção do adolescente algemado. Isso porque o uso de algemas Só é lícito em
casos de resistência e de fundado receio de fuga ou de perigo à integridade física própria ou alheia,
por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de

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responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da prisão ou do
ato processual a que se refere, sem prejuízo da responsabilidade civil do Estado, conforme Súmula
Vinculante nº 11 do STF. O simples argumento de reduzido efetivo de policiais não parece ser,
isoladamente, argumento suficiente para embasar a manutenção das algemas. No âmbito do STF e
do STJ há precedentes em que o uso de algemas foi aceito como lícito quando o reduzido número de
policiais no fórum está aliado ao fato da quantidade de pessoas presentes na audiência e as
dimensões do espaço físico, porque em tal situação haveria necessidade de resguardar a segurança
dos presentes. No caso hipotético, não há nenhum outro elemento que denote que existia fundado
receio de fuga ou de perigo à integridade física dos presentes.
A internação provisória encontra-se prevista nos artigos 108, 174,183 e 184 do ECA, no quais a
internação é fixada pelo prazo máximo de 45 dias. Tendo como hipóteses para sua decretação: a)
quando existam indícios suficientes de autoria e materialidade, devendo restar demonstrada a
imprescindibilidade da medida ou b) quando a garantia da segurança pessoal do adolescente ou a
manutenção da ordem pública assim o exigirem, em função da gravidade do ato infracional e de sua
repercussão social.

HUMANÍSTICA
MPE-PI - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Humanística - Em sede da teoria geral do direito, faça o que
se pede a seguir. 1 Conceitue direito objetivo e direito subjetivo. [valor: 2,00 pontos] 2 Conceitue
jurisprudência e aborde as divergências doutrinárias a respeito de a jurisprudência ser considerada
como fonte do direito nos sistemas jurídicos codificados (sistema romanístico). [valor: 3,00 pontos]
3 Conceitue súmula vinculante e esclareça se a súmula vinculante tem efeito erga omnes. Justifique
a sua resposta. [valor: 2,00 pontos]

DIREITO PREVIDENCIÁRIO
Obs: o instituto da desaposentação também pode ser cobrado em direito administrativo –
servidores públicos.
PGM-RR - Ano: 2019 - Banca: CEBRASPE - Direito Previdenciário - Com relação ao instituto da
desaposentação, faça o que se pede a seguir, considerando o entendimento do STJ e do STF. 1
Apresente o conceito de desaposentação [valor: 1,50 ponto], sua finalidade [valor: 1,00 ponto], seus
possíveis reflexos sobre valores já percebidos pelo segurado [valor: 1,00 ponto] e o fundamento
jurídico adotado para concedê-la [valor: 0,50 ponto]; 2 Esclareça, com a devida fundamentação
jurídica, se a desaposentação aplica-se em caso de pensão por morte. [valor: 2,00 pontos] 3 Esclareça,
com a devida fundamentação jurídica, se o sistema jurídico-previdenciário brasileiro admite a
desaposentação. [valor: 1,00 ponto]
- Resposta: 1 A desaposentação é a renúncia da aposentadoria por requerimento do segurado. Com
isso, o segurado pretende obter alguma vantagem previdenciária, geralmente uma nova
aposentadoria com renda mensal inicial mais vantajosa. É possível dispensar ou não a devolução de
valores já percebidos pelo segurado. O fundamento jurídico desse instituto consiste na

488
disponibilidade do direito à prestação previdenciária. 2 Não é possível a aplicação de desaposentação
em caso de pensão por morte, pois, segundo o STJ, o benefício previdenciário é direito
personalíssimo e, portanto, o beneficiário de pensão por morte não pode renunciar ao benefício
originário da pensão para usufruir de pensão por morte mais vantajosa. PREVIDENCIÁRIO E
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. RENÚNCIA À
APOSENTADORIA PARA OBTENÇÃO DE NOVO BENEFÍCIO, MAIS VANTAJOSO. POSSIBILIDADE.
DESNECESSIDADE DE RESTITUIÇÃO DOS VALORES PERCEBIDOS. PRECEDENTES DO STJ. CARÁTER
PERSONALÍSSIMO. DIREITO NÃO EXERCIDO, EM VIDA, PELO TITULAR. AGRAVO REGIMENTAL
IMPROVIDO. I. Agravo Regimental interposto em 16/06/2014, contra decisão publicada em
11/06/2014, na vigência do CPC/73. II. Trata-se de ação ajuizada contra o INSS, na qual a autora
objetiva a renúncia à aposentadoria especial que percebia seu falecido marido, desde 01/09/92, para
fins de concessão de novo benefício, mais vantajoso, considerando o período de labor do de cujus,
posterior à jubilação, com repercussão no valor do benefício de pensão por morte de que a autora,
ora agravante, é titular. III. Na CEBRASPE – PGM/RR – Aplicação: 2019 – 12/14 25 28 31 34 37 40 43
46 49 52 55 58 61 64 67 70 73 76 forma da pacífica jurisprudência do STJ, por se tratar de direito
patrimonial disponível, o segurado pode renunciar à sua aposentadoria, com o propósito de obter
benefício mais vantajoso, no Regime Geral de Previdência Social ou em regime próprio de
Previdência, mediante a utilização de seu tempo de contribuição, sendo certo, ainda, que tal renúncia
não implica a devolução de valores percebidos (REsp 1.334.488/SC, julgado sob o rito do art. 543-C
do CPC/73). IV. Contudo, faz-se necessário destacar que o aludido direito é personalíssimo do
segurado aposentado, pois não se trata de mera revisão do benefício de aposentadoria, mas, sim, de
renúncia, para que novo e posterior benefício, mais vantajoso, seja-lhe concedido. Dessa forma, os
sucessores não têm legitimidade para pleitear direito personalíssimo, não exercido pelo instituidor
da pensão (renúncia e concessão de outro benefício), o que difere da possibilidade de os herdeiros
pleitearem diferenças pecuniárias de benefício já concedido em vida ao instituidor da pensão (art.
112 da Lei 8.213/91). Precedentes do STJ: REsp 1.222.232/PR, Rel. Ministro SEBASTIÃO REIS JÚNIOR,
DJe de 20/11/2013; AgRg no REsp 1.270.481/RS, Rel. Ministro MARCO AURÉLIO BELLIZZE, QUINTA
TURMA, DJe de 26/08/2013; AgRg no REsp 1.241.724/PR, Rel. Ministro MARCO AURELIO BELLIZZE,
QUINTA TURMA, DJe de 22/08/2013; AgRg no REsp 1.107.690/SC, Rel. Ministra ALDERITA RAMOS DE
OLIVEIRA (Desembargadora Convocada do TJ/PE), SEXTA TURMA, DJe de 13/06/2013; AgRg no AREsp
436.056/RS, Rel. Ministra ASSUSETE MAGALHÃES, SEGUNDA TURMA, DJe de 10/03/2015; REsp
1.515.929/RS, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, DJe de 26/05/2015. V. Na
espécie, a pretensão da parte autora, ora agravante, não pode ser acolhida, pois, considerando que
a desaposentação não consiste na revisão do ato de concessão de aposentadoria, mas no seu
desfazimento, pela renúncia, somente o titular da aposentadoria poderia fazê-lo, porquanto o direito
é personalíssimo, e, no caso concreto, o de cujus não renunciou, em vida, à aposentadoria que lhe
fora concedida, para obter outra, mais vantajosa, como ora se pretende, com repercussão na pensão
por morte de que é titular a autora. VI. Agravo Regimental improvido. 3 O sistema jurídico-
previdenciário brasileiro não admite a desaposentação. O “TF definiu a seguinte tese em repercussão
geral: “No âmbito do ‘egime Geral de Previdência Social (RGPS), somente lei pode criar benefícios e
vantagens previdenciárias, não havendo, por ora, previsão legal do direito à ‘desaposentação’, sendo
constitucional a regra do artigo 18, parágrafo 2.º, da Lei 8.213/91”. (RE661256). O “TJ possui o mesmo
entendimento: PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIÁRIO. REVISÃO DA TESE 563/STJ. RECURSO ESPECIAL
SUBMETIDO AO RITO DO ART. 543-C DO CPC/1973. RENÚNCIA AO BENEFÍCIO DE APOSENTADORIA.

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DESAPOSENTAÇÃO. RETORNO DOS AUTOS AO STJ PARA RETRATAÇÃO. ART. 1.040, II, DO NOVO
CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL/2015. ENTENDIMENTO FIXADO PELO STF NO RE 661.256/SC. JUÍZO DE
RETRATAÇÃO. 1. A Primeira Seção do STJ, no julgamento do presente Recurso Especial representativo
da controvérsia, processado sob o rito do art. 543-C do CPC, havia consolidado o entendimento de
que os benefícios previdenciários são direitos patrimoniais disponíveis, razão pela qual admitem
desistência por seus titulares, destacando-se a desnecessidade de devolução dos valores recebidos
para a concessão de nova aposentadoria (Tema 563/STJ). 2. Ocorre que o Supremo Tribunal Federal,
no julgamento do RE 661. 256/SC, fixou a tese de repercussão geral de que, “no âmbito do Regime
Geral de Previdência Social — RGPS, somente lei pode criar benefícios e vantagens previdenciárias,
não havendo, por ora, previsão legal do direito à ‘desaposentação’, sendo constitucional a regra do
art. 18, § 2;º, da Lei nº 8.213/91”. 3. Assim, conforme o art. 1.040 do CPC/2015, de rigor a reforma
do acórdão recorrido CEBRASPE – PGM/RR – Aplicação: 2019 – 13/14 79 82 85 88 91 94 97 100 103
para realinhá-lo ao entendimento do STF acerca da impossibilidade de o segurado já aposentado
fazer jus a novo benefício em decorrência das contribuições vertidas após a concessão da
aposentadoria. ALTERAÇÃO DA TESE 563/STJ 4. A tese firmada pelo STJ no Tema 563/STJ deve ser
alterada para os exatos termos do estipulado pela Corte Suprema sob o regime vinculativo da
Repercussão Geral: “No âmbito do Regime Geral de Previdência Social — RGPS, somente lei pode
criar benefícios e vantagens previdenciárias, não havendo, por ora, previsão legal do direito à
‘desaposentação’, sendo constitucional a regra do art. 18, § 2º, da Lei nº 8.213/91”. (...) 6. Recurso
Especial de Waldir Ossemer não provido, e Recurso Especial do INSS provido, em juízo de retratação
previsto no art. 1. 040, II, do CPC/2015. Ementa: Direito constitucional e previdenciário. Agravo
interno em mandado de injunção. Desaposentação. 1. Não há preceito constitucional que proclame
categoricamente um direito à desaposentação, que se alega pendente de regulamentação (REs
381.367, 661.256 e 827.833), o que impossibilita o conhecimento do writ, nos termos da
jurisprudência desta Corte. 2. Agravo a que se nega provimento por manifesta improcedência, com
aplicação de multa de 5% (cinco por cento) do valor corrigido da causa, ficando a interposição de
qualquer recurso condicionada ao prévio depósito do referido valor, em caso de decisão unânime
(CPC, art. 1.021, §§ 4.º e 5.º). (MI 6648 AgR, relator min. Roberto Barroso, Tribunal Pleno, julgado em
24/2/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-077 DIVULG 17/4/2017 PUBLIC 18/4/2017)
Lei n.º 8.213/1991: Art. 18. (...) § 2.º O aposentado pelo Regime Geral de Previdência Social – RGPS
que permanecer em atividade sujeita a este Regime, ou a ele retornar, não fará jus a prestação
alguma da Previdência Social em decorrência do exercício dessa atividade, exceto ao salário-família
e à reabilitação profissional, quando empregado.

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