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Thiago Diniz
Teoria Geral dos Direitos Humanos
1. Direitos do homem x Direitos fundamentais
x Direitos humanos
São inerentes ao ser humano, in-
Direitos do
dependentemente de serem po-
Homem
sitivados ou não.
São os direitos do ser humano re-
Direitos conhecidos e positivados pelo di-
Fundamentais reito constitucional de um Estado
específico.
São direitos protegidos pela or-
dem internacional (especial-
mente por meio de tratados mul-
tilaterais, globais ou regionais)
contra as violações e arbitrarie-
dades que um Estado possa co-
Direitos
meter às pessoas sujeitas à sua
Humanos
jurisdição. São direitos que esta-
belecem um nível protetivo
(standard) mínimo que todos os
Estados devem respeitar, sob
pena de responsabilidade inter-
nacional.
André de Carvalho Ramos: A aproximação entre Di-
reito Internacional e Direito Nacional (Art. 5°, § 3°,
CF/88) fez essa classificação perder importância.
2. Estrutura dos Direitos Humanos
a) Direito-pretensão: pressupõe o correspon-
dente dever de prestação. Ex: direito à edu-
cação fundamental corresponde ao dever de
o Estado prestá-la gratuitamente (art. 208, I,
CF/88).
b) Direito-liberdade: se funda na não interfe-
rência de terceiro, como ocorre, por exem-
plo, com a liberdade de religião (art. 5º, VI,
CF).
c) Direito-poder: implica uma relação de poder
de uma pessoa de exigir determinada sujei-
ção do Estado ou de outra pessoa. Ex: direito
à assistência da família e de advogado,
quando presa a pessoa, obrigando a autori-
dade a providenciar os contatos necessários
(art. 5º, LXIII, CF/88).
d) Direito-imunidade: afasta interferências na
vida pessoal, como na imunidade à prisão,
salvo por ordem judicial ou flagrante delito
(art. 5º, LVI, CF/88).
3. Evolução histórica dos direitos humanos
3.1. Magna Carta (1215)
- Contribuiu para a afirmação de que todo poder
político deve ser legalmente limitado. A Inglaterra
vivia momentos de forte instabilidade política du-
rante o século XIII, sob o domínio de João Sem
Terra. Esse rei tomou uma série de medidas impo-
pulares diante dos barões e do resto da população,
como o aumento das taxas fiscais, prisões arbitrá-
rias e repressão aos opositores.
Em resumo, assegurou importantes garantias indi-
viduais, como o devido processo legal, os direitos
de propriedade, a liberdade de locomoção e o
acesso à justiça.
3.2. Habeas Corpus Act (1679)
Contexto
A mera previsão na Magna Carta não se mostrou
eficaz e veio, então, a necessidade de reafirmar a
liberdade dos súditos frente ao poder monárquico
com uma lei que trouxesse alterações no rito pro-
cessual do Habeas Corpus e, em 1679, surge, na In-
glaterra, a Lei de Habeas Corpus (Habeas Corpus
Act).
Contribuições para o desenvolvimento dos direitos
humanos
- Criou regras processuais para o habeas corpus e
robusteceu a já conhecida garantia.
- Serviu de modelo para a criação de outras formas
de proteção das liberdades fundamentais, como
o juicio de amparo, na América Latina.
3.3. Declaração de Independência dos EUA
(1776)
Na Declaração de Independência dos EUA (1776),
percebe-se que a dignidade da pessoa humana
exige a existência de condições políticas p/ sua
efetivação.
Não há como garantir a dignidade da pessoa hu-
mana sem intervenção estatal. Os homens vivem
constantemente uma relação de poder entre si, em
que o mais forte domina o mais fraco. Caso se deixe
a autotutela ao arbítrio do homem, inevitavel-
mente, haverá exploração de uns sobre outros e,
consequentemente, violações à dignidade hu-
mana.
3.4. Séculos XIX e XX
Positivação dos direitos humanos pelas Constitui-
ções Nacionais. Isso levou a um problema, com sé-
rias consequências: e se o Estado não previsse de-
terminado direito? Estaria autorizado a não ob-
servá-lo?
1

3.5. Pós 2ª Guerra Mundial
O processo de universalização, sistematização e
internacionalização da proteção dos direitos hu-
manos intensificou-se após o término da 2ª
Guerra Mundial.
Lembre-se do holocausto. Após a 2ª GM, o relati-
vismo dos Direitos Humanos perdeu força ante as
atrocidades cometidas na guerra.
Ainda sobre o pós 2ª GM...
- É nesse período que surge a concepção con-
temporânea dos direitos humanos.
- Um dos efeitos do embate ideológico do pós
2ª GM (início da Guerra Fria) no desenvolvi-
mento do Direito Internacional dos Direitos Hu-
manos foi a cisão dos direitos civis e políticos
em relação aos direitos econômicos, sociais e
culturais.
- A Carta das Nações Unidas, ou Carta de São
Francisco, é o acordo que forma e estabelece a
organização internacional alcunhada Nações
Unidas, documento que, logo após a 2ª GM,
criou a Organização das Nações Unidas, em
substituição à Liga das Nações, como entidade
máxima da discussão do Direito Internacional e
fórum de relações e entendimentos supranaci-
onais. Como Carta, trata-se de um acordo cons-
titutivo, e todos os membros estão sujeitos aos
seus artigos. Ademais, a Carta prevê que as obri-
gações às Nações Unidas prevalecem sobre
quaisquer outras estabelecidas em tratados di-
versos.
3.6. Alguns documentos e suas contribuições
Petition of Busca pela limitação do poder.
Rights
Trouxe o reconhecimento dos di-
reitos fundamentais, com caráter
nitidamente individual (1ª gera-
ção). Assegurou a supremacia do
Parlamento sobre a vontade do
Declaração de
Rei, controlando e reduzindo os
Direitos (Bill of
Rights), 1689
abusos cometidos pela nobreza
em relação aos seus súditos, de-
clarando, além disso, o direito de
petição, eleições livres e a proi-
bição de fianças exorbitantes e
de penas severas.
Declaração de Previu a separação de poderes e
Direitos do o direito de petição.
Estado da Vir-
gínia, 1776
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Consagrou a igualdade e liber-
dade, que levou à abolição de pri-
Declaração de vilégios, direitos feudais e imuni-
Direitos do dades de várias castas, em espe-
Homem e do cial da aristocracia de terras.
Cidadão, 1789 Lema dos revolucionários: “liber-
dade, igualdade e fraternidade”
(“liberté, egalité et fraternité”).
Teve relevante no tratamento do
direito humanitário. Trouxe
Convenção de
as regras para Guerra, especial-
Genebra, 1864
mente para os civis e combaten-
tes desarmados.
Expandiu o sistema de educação
pública, deu base à reforma agrá-
ria e protegeu o trabalhador as-
Constituição
salariado (1ª vez que os direitos
Mexicana,
trabalhistas passam a integrar o
1917
rol dos direitos fundamentais).
Estabeleceu os Direitos Funda-
mentais de 2ª geração.
Trouxe a igualdade jurídica entre
marido e mulher, equiparou os fi-
Constituição
lhos legítimos aos ilegítimos com
de Weimar,
relação à política social do Es-
1919
tado. Estabeleceu os Direitos
Fundamentais de 2º geração.
No Brasil...
- pode-se afirmar que a 1ª Constituição a prever di-
reitos humanos foi a de 1824 (cuidado para não
afirmar que foi a de 1934!). Em seu art. 179, a Carta
de 1824 trouxe uma declaração de direitos indivi-
duais e garantias que, nos seus fundamentos, per-
maneceu nas constituições posteriores. São, basi-
camente, os direitos de 1ª geração ou dimensão (ci-
vis e políticos). Pode-se dizer que a Constituição im-
perial consagrou os principais direitos humanos,
como então eram reconhecidos. Seguindo os pas-
sos da Declaração dos Direitos do Homem e do Ci-
dadão de 1789, a Constituição imperial brasileira
afirmou que a inviolabilidade dos direitos civis e
políticos tinha por base a liberdade, a segurança in-
dividual e a propriedade.
3.7. As três vertentes (ou eixos) da proteção in-
ternacional da pessoa humana
• Direito Internacional dos Direitos Huma-
nos (DIDH): proteção do ser humano em todos os
aspectos, englobando direitos civis e políticos e
também direitos sociais, econômicos e culturais.
• Direito Internacional dos Refugiados (DIR):
age na proteção do refugiado, desde a saída do seu
local de residência, concessão do refúgio e seu
2

eventual término. O princípio do non-refoulement
é instituto de Direito Internacional dos Refugiados
(e não de Direito Internacional Humanitário), tendo
em vista que consiste no direito do refugiado de
não ser devolvido ou enviado ao país de origem.
• Direito Internacional Humanitário (DIH):
foca na proteção do ser humano na situação espe-
cífica dos conflitos armados. Pela Cláusula de Mar-
tens, instituto de Direito Internacional Humanitá-
rio, nas situações não previstas, tanto os comba-
tentes, quanto os civis, ficam sob a proteção e a au-
toridade dos princípios do direito internacional, o
que abre espaço para a incidência do Direito Inter-
nacional dos Direitos Humanos.
Embora tenham surgido anteriormente, todas as
vertentes foram consagradas nas conferências
mundiais da última década de 90. Não obstante, a
implementação dessas vertentes deve atender às
demandas de cada região, mesmo que não haja
sistemas regionais de proteção.
A relação entre Direito Internacional dos Direitos
Humanos e Direito Internacional dos Refugiados
lança luz sobre a dimensão preventiva da proteção
da pessoa humana no plano internacional, pois as
violações sistemáticas de direitos humanos em de-
terminado país levam ao deslocamento de indiví-
duos para outras regiões, em função dos temores
de perseguição por motivos de raça, religião, naci-
onalidade ou opinião política.
De uma maneira geral, pode-se dizer que as situ-
ações específicas não protegidas pelo Direito Inter-
nacional Humanitário e pelo Direito Internacional
dos Refugiados são abarcadas pelo Direito Interna-
cional dos Direitos Humanos.
O direito humanitário, a criação da Liga das Na-
ções e a criação da Organização Internacional do
Trabalho são apontados pela doutrina como ante-
cedentes históricos do moderno direito internacio-
nal dos direitos humanos.
O DIDH é norma geral que se aplica subsidiaria-
mente ao DIR e ao DIH.
Direito internacional de proteção às minorias
Consiste no aspecto dos direitos humanos que se
destina a proteger os direitos de membros de mi-
norias étnicas, religiosas ou linguísticas, ainda que
não nacionais do Estado em que se encontram, as-
segurando-lhes o usufruto de sua cultura, a prática
de sua religião e o emprego de sua língua.
Limita o direito de autodeterminação dos povos,
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pois o direito das populações de se autogerirem e
de criar um Estado nacional deve respeitar a livre
expressão de eventuais minorias.
O Direito das Minorias não autoriza movimento
no sentido da secessão.
4. Fundamentos filosóficos dos direitos humanos
Aqui, duas correntes se contrapõem:
Universalismo Relativismo cultural
O fundamento dos di- A noção de direito está estrita-
reitos humanos é a mente relacionada ao sistema
dignidade humana, político, econômico, cultural,
como valor intrínseco social e moral vigente em de-
à própria condição hu- terminada sociedade. Cada
mana. Nesse sentido, cultura possui seu próprio dis-
qualquer afronta ao curso acerca dos direitos funda-
chamado mínimo ético mentais, que está relacionado
irredutível que com- às específicas circunstâncias
prometa a dignidade culturais e históricas de cada
humana, ainda que em sociedade. Não há moral uni-
nome da cultura, im- versal. Há o primado do coleti-
portará em violação a vismo. Defendido pelos países
direitos humanos. Os islâmicos, mulçumanos e pela
direitos humanos per- China. Argumenta-se que a pre-
tencem a todos (plano tensão de universalidade sim-
da titularidade), em boliza arrogância do imperia-
qualquer época da his- lismo cultural ocidental. Ex: mu-
tória (plano temporal), tilação clitoriana.
em toda e qualquer ACR: “as peculiaridades locais
cultura humana (plano ou ocasionais não podem justi-
cultural). ficar a violação ou amesquinha-
mento dos direitos humanos”.
Universalismo formal e Universalismo em con-
creto (interpretação internacionalista)
a) Universalismo formal: significa a adoção,
pelos Estados, do mesmo texto de direitos
humanos consignados nos tratados ratifi-
cados.
b) Universalismo em concreto: não basta a
consagração do mesmo direito, exigindo-
se, para além, a adoção dos mesmos pro-
cessos de interpretação dos direitos co-
muns (interpretação internacionalista).
# “Truque de ilusionista na ordem interna-
cional”: os Estados ratificam os tratados,
mas os descumprem a pretexto de inter-
pretá-los.
Nova perspectiva: diálogo intercultural
Exige duplo diálogo:
1º. Interno, em que determinada cultura
possa debater sua visão de dignidade da
pessoa humana e dos direitos humanos
3

(releitura das concepções locais, agora à
luz dos direitos humanos).
2º. Externo, igualitário e baseado na reciproci-
dade, em que as diversas concepções cul-
turais possam convergir.
Universalismo de chegada x Universalismo de
partida
a) Universalismo de chegada ou de con-
fluência: ao universal há de se chegar de-
pois (não antes) de um processo conflitivo,
discursivo de diálogo ou de confrontação
no qual cheguem a romper-se os prejuízos
e as linhas paralelas. Falamos do entrecru-
zamento, e não de uma mera superposição
de propostas. Aqui, o universalismo é pro-
duto de reflexões relativas às peculiarida-
des culturais de cada sociedade.
b) Universalismo de partida: identifica-se,
aqui, o fato da compreensão universali-
zante dos Direitos Humanos, sobretudo a
partir da Declaração Universal de 1948,
que por, aprioristicamente, considerá-los
universais, acabam por afastar a possibili-
dade de diálogo com todos os povos que
não comungam da mesma matriz teórico-
política e filosófica que embasa e sustenta
referida Declaração.
Hermenêutica diatópica
Através de uma abordagem ampla dos pressupos-
tos para a reconceitualização dos direitos humanos
e a construção de um diálogo intercultural, o autor
Boaventura de Sousa Santos propõe o método da
hermenêutica diatópica, que tem como pedra
angular a noção de que não se pode compreender
facilmente as construções de uma cultura a partir
do topos de outra. Assim, através da hermenêutica
diatópica, Sousa Santos procura traçar um caminho
para superar as dificuldades que surgem do diálogo
intercultural. Em outras palavras, se o que se pre-
tende é o diálogo entre as diversas culturas do
mundo, os discursos culturais (dia-logoi) devem ser
recolocados em suas respectivas realidades (dia-
topoi), de maneira a se tornarem mutuamente in-
teligíveis".
"Para exemplificar a utilização do método da her-
menêutica diatópica, Sousa Santos analisa os topoi
da cultura islâmica e hindu, e a possibilidade de di-
álogos entre estas e a cultura ocidental. Assim, os
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direitos humanos vistos a partir dos topoi da cul-
tura islâmica e hindu são incompletos. Inversa-
mente, as culturas hindu e islâmica, vistas a partir
do topos dos direitos humanos, são incompletas.
Logo, para que se possa alcançar uma compreen-
são mútua entre os topoi, é preciso que o diálogo
se desenvolva “com um pé em uma cultura e outro
em outra”.
5. Concepções doutrinárias sobre a natureza dos
direitos humanos
A Declaração de Direitos do Homem e do Cida-
dão, documento marcante dessa visão dos direitos
humanos, de 1789, estabelece que “o fim de toda
a associação política é a conservação dos direitos
naturais e imprescritíveis” de todo ser humano. Na
visão do contratualismo liberal de direito natural,
os direitos humanos são direitos atemporais, ine-
rentes à qualidade de homem de seus titulares.
Para mencionar um exemplo desse legado teórico,
cite-se a primeira afirmação da longeva Declaração
Universal dos Direitos Humanos (1948), pela qual
todos os homens nascem livres e iguais em digni-
dade e direitos, o que é assemelhado à frase inicial
de Rousseau no clássico Do contrato social, na qual
afirmou que o homem nasceu livre".
O fundamento jusnaturalista
• Jusnaturalismo: corrente do pensamento jurídico
segundo a qual existe um conjunto de normas vin-
culantes anterior e superior ao sistema de normas
fixadas pelo Estado (direito posto).
• Na Antiguidade, é possível identificar uma visão
jusnaturalista na peça de teatro Antígona de Sófo-
cles.
• Na Idade Média, é incentivado pela visão religiosa
de São Tomás de Aquino, para quem a lex humana
deve obedecer a lex naturalis, que era fruto da ra-
zão divina, mas perceptível aos homens.
• No plano internacional, Hugo Grotius sustentava,
no século XVI, a existência de um conjunto de nor-
mas ideais, fruto da razão humana (vertente ra-
cionalista). Nos séculos XVII e XVIII, essa cor-
rente jusnaturalista impõe a consagração da razão
e laicidade das normas de direito natural.
• Os iluministas (em especial Locke e Rousseau)
fundam a corrente do jusnaturalismo contratua-
lista, que aprofunda o racionalismo e o individua-
lismo. Os direitos humanos são concebidos como
direitos atemporais e inerentes à qualidade de ho-
mem de seus titulares.
4

• Traço marcante da corrente jusnaturalista, de ori-
gem religiosa ou contratualista: cunho metafísico,
pois se funda na existência de um direito preexis-
tente ao direito produzido pelo homem, oriundo
de Deus (escola de direito natural de razão divina)
ou da natureza inerente do ser humano (escola de
direito natural moderno).
• O recurso à fundamentação jusnaturalista é per-
ceptível até hoje no Direito Internacional dos Direi-
tos Humanos, bem como em alguns julgados do
próprio STF.
6. Características dos direitos humanos
I) Historicidade: os direitos fundamentais apre-
sentam natureza histórica, advindo do Cristia-
nismo, superando diversas revoluções até chega-
rem aos dias atuais;
II) Universalidade: alcançam todos os seres hu-
manos indistintamente; nesse sentido fala-se em
“Sistema Global de Proteção de Direitos Huma-
nos”;
- A universalidade não impede a concessão de
tratamento diferenciado a determinados gru-
pos em razão de circunstâncias que lhes são
próprias.
III) Inexauribilidade, abertura ou não tipici-
dade: são inesgotáveis no sentido de que podem
ser expandidos, ampliados e a qualquer tempo po-
dem surgir novos direitos (vide art. 5º, § 2º, CF);
Verifica-se a existência de uma cláusula aberta
ou mesmo de um princípio de não tipicidade dos
direitos humanos. Esse filtro axiológico, que é a
fundamentalidade material, existe mesmo com
a positivação constitucional e internacional dos
direitos humanos, sendo também denominado
de eficácia irradiante dos direitos fundamen-
tais. Assim, os direitos humanos são dotados de
uma carga expansiva, devendo sua interpreta-
ção ser ampliativa, de modo a favorecer o indi-
víduo.
IV) Essencialidade: os direitos humanos são ine-
rentes ao ser humano, tendo por base os valores
supremos do homem e sua dignidade (aspecto ma-
terial), assumindo posição normativa de destaque
(aspecto formal).
V) Imprescritibilidade: tais direitos não se per-
dem com o passar do tempo;
- A existência de direitos de personalidade não
afasta, por si só, a ocorrência de prescrição.
Contudo, violações graves, intensas, permanen-
tes e indeléveis à dignidade da pessoa humana
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possuem uma intensidade que o transcurso do
tempo não imuniza, não repara e não sana. A ju-
risprudência do STJ afirma o afastamento da
aplicação dos prazos prescricionais em face do
caráter imprescritível das pretensões indeniza-
tórias dos danos a direitos da personalidade
ocorridos durante o regime militar.
VI) Inalienabilidade: não existe possibilidade de
transferência, a qualquer título, desses direitos;
VII) Irrenunciabilidade: deles não pode haver re-
núncia, pois ninguém pode abrir mão da própria
natureza;
- O indivíduo é livre para não exercitar os seus
direitos, salvo quando houver lesão à digni-
dade humana (dimensão objetiva dos direitos
humanos). Esse limite à autonomia ocorreu no
chamado "Caso do Arremesso de Anões”, na
França, em que uma casa noturna oferecia jus-
tamente este tipo de "brincadeira" aos clientes:
arremessar anões. O caso chegou à Justiça, in-
clusive com o próprio anão defendendo a conti-
nuidade da atividade, mas o Conselho de Estado
e o Comitê de Direitos Humanos entenderam
pela proibição da prática, pois o respeito à dig-
nidade humana limita a autonomia da vontade
dos indivíduos.
- Não há possibilidade de restrição de direitos
humanos via lei ordinária.
VIII) Inviolabilidade: não podem ser violados por
leis infraconstitucionais, nem por atos administra-
tivos de agente do Poder Público, sob pena de res-
ponsabilidade civil, penal e administrativa;
IX) Efetividade: a Administração Pública deve
criar mecanismos coercitivos aptos à efetivação
dos direitos fundamentais;
X) Limitabilidade: os direitos não são absolutos,
sofrendo restrições nos momentos constitucionais
de crise (estado de sítio) e também frente a inte-
resses ou direitos que, acaso confrontados, sejam
mais importantes (princípio da ponderação);
- Admite-se a relatividade dos direitos huma-
nos, pois estes colidem entre si e podem sofrer
restrições por ato estatal ou de seu próprio ti-
tular, a exemplo da vedação de associação para
fins paramilitares previsto pelo poder consti-
tuinte originário.
XI) Complementaridade: os direitos fundamen-
tais devem ser observados não isoladamente, mas
de forma conjunta e interativa com as demais nor-
mas, princípios e objetivos previstos pelo consti-
tuinte;
5

- Fala-se, então, em indivisibilidade, no sen-
tido de que os direitos humanos constituem um
corpo único, a ser interpretado e aplicado em
conjunto. Todos os direitos humanos devem ter
a mesma proteção jurídica, significando que (i)
o direito protegido apresenta uma unidade in-
cindível em si e que (ii) não é possível proteger
apenas alguns dos direitos humanos reconhe-
cidos. A DUDH de 1948 adotou a indivisibilidade
dos direitos humanos, consagrando a concep-
ção contemporânea dos direitos humanos: os
direitos civis, políticos, econômicos e sociais ca-
racterizam-se por sua inter-relação, indivisibili-
dade e interdependência, de modo que a ga-
rantia e a proteção de cada um deles favorece,
amplia e constitui pressuposto da efetividade
dos demais (André de Carvalho Ramos: a inter-
dependência ou inter-relação dos direitos hu-
manos consiste no reconhecimento de que to-
dos os direitos humanos contribuem para a re-
alização da dignidade humana).
XII) Concorrência: os direitos fundamentais po-
dem ser exercidos de forma acumulada, quando,
por exemplo, um jornalista transmite uma notícia e
expõe sua opinião (liberdade de informação, comu-
nicação e opinião).
XIII) Vedação do retrocesso (efeito cliquet) –
os direitos humanos jamais podem ser diminuídos
ou reduzidos no seu aspecto de proteção (o Estado
não pode proteger menos do que já vem prote-
gendo). É uma cláusula de defesa do cidadão em
face de possíveis arbítrios impostos pelo legislador
no sentido de desconstituir as normas de direitos
fundamentais.
Imperialismo dos direitos humanos (Hobsbawm)
• Crítica à postura imperialista dos EUA a pretexto
de proteger os direitos humanos em locais estraté-
gicos, normalmente relacionados com a questão
do petróleo.
• O imperialismo dos direitos humanos tem carac-
terísticas peculiares. Em 1° lugar, parte da proposi-
ção da legitimidade e até da necessidade de inter-
venções armadas internacionais para introduzir ou
impor os direitos humanos em uma era de cres-
cente barbárie. Em 2° lugar, os regimes tiranos se-
riam imunes à mudança interna, de modo que ape-
nas a força armada externa poderia conduzi-los a
adotar os valores e instituições políticas ocidentais.
Em 3° lugar, acredita-se que tais instituições po-
dem ter êxito em qualquer lugar e, assim, cuidar
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eficazmente dos problemas transnacionais e trazer
a paz ao invés de instaurar a desordem.
7. Dimensões objetiva e subjetiva dos direitos
humanos
a) Dimensão objetiva: os direitos humanos
não são apenas posições jurídicas conferi-
das a seus titulares, mas também um con-
junto de regras e princípios impositivos de
comportamentos voltados à proteção e
satisfação dos direitos subjetivos conferi-
dos aos indivíduos.
b) Dimensão subjetiva: os direitos humanos
são posições jurídicas conferidas aos indi-
víduos, que os podem reivindicar imediata-
mente perante o Estado.
➔ Dupla dimensão, dupla abordagem
ou duplo conteúdo dos direitos funda-
mentais: As dimensões objetiva e subje-
tiva, embora independentes entre si, se so-
mam em uma relação de complementari-
edade. Caso dos Meninos de Rua (Guate-
mala): o direito à vida compreende não so-
mente o direito de todo ser humano de
não ser privado da vida arbitrariamente,
mas também o direito a que não sejam ge-
radas situações que impeçam ou dificultem
o acesso à uma existência digna.
8. Eficácia dos direitos humanos
a) Eficácia vertical: Estado x cidadão.
b) Eficácia horizontal (externa ou pri-
vada): cidadão x cidadão
c) Eficácia diagonal: incidência dos direitos
humanos nas relações entre particulares
em que uma das partes ostenta vulnerabi-
lidade (ex: criança, idoso, PCD, trabalhado-
res, consumidores etc).
9. Discriminações interseccionais
Ocorrem nas situações em que se verifica a exis-
tência de múltiplos fatores referentes à identi-
dade social do indivíduo, que, interagindo em si-
nergia, criam uma carga de discriminação única e
distinta da mera soma de discriminações. Caso
Gonzales Lluy e outros vs Equador: contágio por
HIV da criança Talia Lluy, então com 3 anos de
idade, sendo que, aos 5 anos, a menina foi impe-
dida de ingressar na escola, por suposto risco de
contágio da doença. Entendeu-se que concorre-
ram, no caso, diversos fatores de vulnerabilidade e
6

discriminação: criança, mulher, situação de po-
breza e HIV.
10. Normas de jus cogens x obrigações erga
omnes
a) Normas de jus cogens: conjunto de normas
que contém valores considerados essenciais
para a comunidade internacional. Além de
obrigatórias, ostentam superioridade norma-
tiva no choque com outras normas de direito
internacional. As normas de jus cogens podem
ser derrogadas? SIM, desde que a derrogação
seja oriunda de norma de igual quilate.
▪ Existe um rol das normas de jus
cogens? A Convenção Internacio-
nal sobre o Direito dos Tratados foi
omissa, cabendo ao costume in-
ternacional apontar quais normas
integram essa categoria. Ex: proibi-
ção do uso da força para a solução
de controvérsias entre Estados;
autodeterminação dos povos;
princípio da igualdade e não discri-
minação (Corte Internacional de
Direitos Humanos).
b) Obrigações erga omnes: são deveres in-
ternacionais cujo cumprimento interessa à
comunidade internacional.
➔ Nem toda obrigação erga omnes é norma de jus
cogens.
➔ Toda norma de jus cogens é obrigação erga om-
nes.
11. Gerações dos direitos humanos
A adoção do conceito de gerações de Direitos Hu-
manos não é consensual na doutrina brasileira.
• 1ª geração = Direitos civis e políticos.
- Segundo André de Carvalho Ramos, é possí-
vel exigir ações do Estado nos direitos de pri-
meira dimensão, como, por exemplo, para a
garantia da segurança pública e administração
da justiça.
- Igualdade formal é direito de 1ª geração.
• 2ª geração = Sociais, econômicos, culturais
- natureza prestacional (+).
- igualdade material é direito de 2ª geração.
• 3ª geração = Meio ambiente, proteção jurídica
do consumidor, autodeterminação dos povos, di-
reito ao desenvolvimento.
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• 4ª geração = Direito à bioética, limites da mani-
pulação do patrimônio genético da pessoas, di-
reito de morrer com dignidade, direito à mudança
de sexo, democracia direta, direito à informação
e o pluralismo político.
• 5ª geração = paz.
• 6ª geração = água.
12. Conflitos entre Direito Internacional e or-
denamento jurídico interno
A jurisprudência internacional entende que é
vedada ao Estado-parte qualquer alegação de di-
reito interno como escusa para o descumprimento
de tratado internacional, ainda que se trate de
norma Constitucional, sendo tal regra invocada
para a solução dos conflitos apresentados.
Casos correlatos:
• Caso da Fábrica de Chorzow (1928 – Alema-
nha x Polônia), julgado pela Corte Permanente de
Justiça Internacional (antecessora da Corte Inter-
nacional de Justiça).
• Caso Olmedo Bustos x Chile (A última tenta-
ção de Cristo), a Corte consignou que o direito in-
terno é mero fato perante a Corte Interamericana
de Direitos Humanos, ainda que se trate de norma
oriunda do poder constituinte originário.
Ainda sobre o tema...
Art. 27 da Convenção de Viena sobre Direito dos
Tratados de 1969. Uma parte não pode invocar as
disposições de seu direito interno para justificar o
inadimplemento de um tratado.
13. Teoria da margem da apreciação nacional
A teoria da margem de apreciação (“margin of ap-
preciation”) é considerada pela doutrina especiali-
zada como um importante meio utilizado pelo Di-
reito Internacional dos Direitos Humanos para so-
lucionar conflitos existentes entre os sistemas ju-
rídicos nacionais e o sistema internacional dos di-
reitos humanos.
Tal doutrina vem sendo agasalhada pelo sistema
regional europeu, que a concebe como meio para
interpretação e solução de conflitos relacionados à
efetividade dos Direitos Humanos. De acordo com
a teoria da margem da apreciação, determinadas
questões controvertidas relacionadas com as res-
trições estatais devem ser debatidas e soluciona-
das pelas comunidades nacionais, não podendo o
juiz internacional apreciá-las. Assim, ficaria a
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 @mp_estadual
Thiago Diniz

cargo do próprio Estado nacional estabelecer os li- A Declaração Universal dos Direitos Humanos
mites e as restrições ao gozo de direitos em face do (DUDH) = Carta de Paris
interesse público. É imperioso destacarmos que,
• Foi aprovada sob a forma de resolução da AG
apesar de bastante citada pela Corte Europeia, a te-
da ONU. Teria força vinculante? 3 correntes:
oria da margem de apreciação não encontra am-
1. Sim, pois é interpretação autêntica;
paro na Corte Americana de Direitos Humanos.
2. Sim, pois representa o costume interna-
Recentemente, a Corte Europeia deixou de apli-
cional;
car a teoria da margem da apreciação nacional, de-
3. Não, pois representa somente a soft law.
cidindo, ainda, que as suas decisões não são vincu-
lantes e que o uso da teoria da margem de apreci- 15. Processo Internacional de proteção de di-
ação deveria ser feito levando em consideração o reitos humanos
princípio da proporcionalidade. Conceito
Em resumo: Conjunto de mecanismos internacionais que ana-
• Há uma maior capacidade decisória do Es- lisa a situação de direitos humanos em um deter-
tado em detrimento dos órgãos internacionais. minado Estado, detectando violações de direitos
• A aplicação da teoria da margem da apreciação humanos, fixando reparações cabíveis ou im-
nacional deve ser feita em cotejo com o princípio pondo sanções.
da proporcionalidade.
16. Responsabilização internacional do Es-
14. A proteção internacional dos direitos hu- tado por violação de compromissos internaci-
manos onais
Consiste em um conjunto de normas jurídicas que • A responsabilidade do Estado é objetiva: nasce a
garante o respeito à dignidade de todas as pessoas. partir da infração à norma de conduta internacio-
Como se dá a relação entre os Estados e os Trata- nal por meio de ação ou omissão imputável ao Es-
dos Internacionais de Direitos Humanos? tado, sem que haja qualquer recurso a uma avali-
• Não mais se adota uma visão contratualista nos ação da culpa do agente-órgão do Estado. A res-
tratados internacionais de direitos humanos. Não ponsabilidade objetiva é caracterizada pela aceita-
há natureza sinalagmática nos compromissos assu- ção da ausência da prova de qualquer elemento vo-
midos entre os Estados aderentes. litivo ou psíquico do agente. Bastaria a comprova-
• Fala-se, então, na objetividade da proteção ção do nexo causal, da conduta e do dano em si.
dos direitos humanos, que consiste na impossi- • A adoção de providências pelo Estado, no sentido
bilidade da utilização do princípio geral de Direito de investigar e punir os agentes, não constitui ar-
Internacional da reciprocidade. A violação de um gumento suficiente para, por si só, afastar a res-
tratado multilateral de proteção aos direitos huma- ponsabilização no plano internacional.
nos em nada afeta a obrigação de outro Estado- Sistema convencional x Sistema extraconvencional
parte, que continuará obrigado pelas normas do Sistema Sistema
mesmo tratado. Convencional Extraconvencional
O compromisso interna- O compromisso decorre
Internacionalização dos Direitos Humanos cional é assumido por de resoluções editadas
• Consiste na criação de um corpo sistematizado e tratado ou convenção. pela ONU.
coerente de normas, com princípios, objeto e me- Em razão do compro- Como não está previsto
todologia próprios. misso assumido pelos Es- em Tratados, independe
tados signatários, pode de aceitação ou ratifica-
• Somente quando foi alcançado esse patamar de
prever o peticionamento ção e, com isso, não
sistematização foi possível falar-se em Direito In- por violações de direitos existe a possibilidade de
ternacional dos Direitos Humanos (DIDH). humanos. peticionamento em caso
• Concluiu-se que a proteção dos direitos humanos de violação de direitos
humanos.
não pode ser tida como parte do domínio reser-
vado de um Estado (isso permitiu a ascensão do na- Há força vinculante. Aqui há discussão.
zismo).
• A Carta da ONU é o marco histórico do DIDH.
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Métodos de implementação internacional dos direi-
tos humanos
Sistema de
Sistema de Relatórios
Petições
Consiste nas re- É um método de controle dos di-
clamações indivi- reitos humanos exercido ex offi-
duais ou de Esta- cio pelos órgãos de supervisão
dos, cujas condi- internacional instituídos nos
ções de admissibi- tratados, ou pelos Estados-par-
lidade estão con- tes.
signadas nos res- O princípio informador do sis-
pectivos instru- tema de relatórios é o da coope-
mentos de direi- ração internacional: os Estados-
tos humanos que partes comprometem-se a apre-
as preveem. sentar relatórios periódicos so-
bre as medidas progressivas que
tiverem adotado a fim de asse-
gurar o devido respeito dos di-
reitos humanos.
1. Apuração de violações de direitos humanos
no âmbito da ONU – sistema onusiano, univer-
sal ou global
Sistema não contencioso:
apelo à cooperação entre os Esta-
dos.
Sistema quase judicial: respon-
sabilização iniciada a partir de...
1. Petições dos Estados;
2. Petições de particulares.
➔ deliberações no âmbito dos
Conven- “Comitês”.
cional • Esgotamento prévio
dos recursos internos;
• Decisões não são obri-
2 grandes áreas
gatórias.
Sistema judicial/contencioso:
responsabilidade internacional do
Estado é estabelecida por meio de
um processo judicial perante a
Corte Internacional de Justiça.
Originada de resoluções da ONU e
de seus órgãos. Opera por meio de
recomendação, que consiste em
uma opinião não vinculante do ór-
Extra-
conven-
gão internacional de direitos hu-
manos. ACR aponta divergência so-
cional
bre se a prática atual dos Estados
criou (ou não) um costume inter-
nacional de cumprimento dessas
deliberações.
2. Atuação da Corte Internacional de Justiça na
proteção internacional de direitos humanos
• A CIJ é o órgão judicial da ONU.
• Não é especializado na matéria direitos hu-
manos.
@mp_estadual
Thiago Diniz
• Na jurisdição contenciosa, só admite os Es-
tados como partes.
• Sua atuação depende da adesão (faculta-
tiva) dos Estados.
• Caráter subsidiário e de ultima ratio do re-
curso à CIJ: a proteção judicial somente é
invocável após o fracasso da conciliação e
da arbitragem.
• “Virada pro homine”: reflete o reconheci-
mento da força expansiva dos direitos hu-
manos, contaminando diferentes áreas do
direito internacional.
3. Conselho de Direitos Humanos da ONU
• Órgão interno da ONU voltado precipua-
mente à proteção dos direitos humanos,
competindo-lhe promover e fiscalizar a
observância da proteção de direitos huma-
nos pelos Estados membros da ONU, por
meio:
a) Dos procedimentos especiais
b) Da Revisão Periódica Universal
(RPU): os Estados da ONU são ava-
liados em períodos de 4 a 5 anos
sobre a situação de direitos huma-
nos em seus territórios. Tem pouca
relevância prática, porque (i) as re-
comendações são proposital-
mente abertas e programáticas; (ii)
o Estado por recusar aquelas feitas
de modo direto.
4. Conselho de Segurança da ONU
• Sua missão precípua é assegurar a paz e a
segurança mundiais, editando resoluções
vinculantes a todos os Estados membros
da ONU.
• A Carta da ONU não atribui diretamente ao
CS um papel ativo na proteção dos direitos
humanos.
• Até o momento, a prática do CS revela ape-
nas o uso esporádico de sua competência
vinculante na adoção de resoluções vincu-
lantes diante de violações graves de direi-
tos humanos.
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