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aquisição de gado
Conselho Administrativo de Defesa Econômica (Cade)
Processo no 08700.007553/2016-83
Voto
Versão pública
1. Introdução
2. Das Requerentes
a. Mataboi
b. JBJ Agropecuária
7. A JBJ Agro é controlada pelo Sr. José Batista Júnior, que, por sua vez, é
o controlador do Grupo JBJ. Em 2013, o Grupo JBJ auferiu faturamento acima
ȱǞȱŝśȱäǰȱȱǯ
Şǯȱȱ·ȱȱ³¨ǰȱȱ ȱ ȱȱȱȱ³¨ȱ
de gado para corte e de comercialização no varejo (açougue) de carne bovina
ȱ Çǰȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ¡ǯȱǰȱ ȱ ȱ ȱ
atividades de criação de gado para corte, cultivo de cereais, como silagem de
milho e soja, abate de gado, comercialização de carne in natura e de subpro-
dutos do abate, varejo de carnes diversas, bebidas nacionais e importadas e
investimentos no setor imobiliário, incluindo incorporações imobiliárias.
3. Do Parecer da SG
4. Da Análise da Operação
Řŗǯȱǰȱȱ¨ȱȱęȱȱȱȱ ȱȱȱȱ¨ȱȱ
ȱ ęǰȱ Ȭȱ ȱ ȱ ³¨ȱ ȱ ȱ ȱ Çȱ ȱ
¤ǯȱȱ¥ȱȱäǰȱȱȱ¨ȱȱȱȱȱȱ
tange à sua necessidade para a análise antitruste.
22. Contudo, ainda há outro ponto. Se as Requerentes entenderam que as
informações solicitadas não se enquadravam como informações necessárias,
seria de se esperar, em atendimento ao princípio da boa-fé processual, que
eles tivessem questionado isso quando da resposta, argumentando que a
ȱ ȱ ¹Ȭȱ ęȱ ȱ ³äȱ ǯȱ ǰȱ
isso não foi feito quando da resposta à SG, sendo que elas apenas concluíram
falando que “entendem que todas as informações já foram apresentadas nesta
ȱǽȱȱȱȱǾȱȱȱ¤ȱ¡ȱ ȱ
submetido ao CADE”, colocando-se ainda à disposição para fornecer quais-
quer outros dados que se entender relevantes.
23. Entendo que é um caso tipo de preclusão lógica, dada a contrariedade
no comportamento das Requerentes, e, mais do que isso, data vênia, é um
comportamento no mínimo questionável dentro do processo querer utilizar
ȱȱàȱȱȱ¹ȱȱȱȱ£ǯȱ1ȱȱȱ
ȱ ȱ ȱ ¡ȱ ȱ ȱ ¤ȱ ȱ ¹ȱ ȱ ȱ £ǰȱ ȱ ȱ
tempo até a aprovação implica em uma série de custos para as empresas. No
entanto, não foi isso que ocorreu. As Requerentes se omitiram quando poderia
ter questionado a administração pública, para que não se prolongasse mais
a análise, o que seria legítimo, ainda que, como visto, descabido, e vieram
ȱęȱȱȱȱȱȱ³¨ȱȱȱȱȱ¤ǰȱ
independentemente de seus efeitos. De qualquer forma, trata-se de um ponto
vencido, tendo em vista a efetiva emenda da inicial.
24. O segundo questionamento refere-se à fundamentação do despacho
de prorrogação. Para essa análise, segue o despacho.
şǯȱęȬȱȱȱȱȬȱȱȱȱȱ£ȱȱ
Ȭȱęǰȱǰȱǰȱȱ¡¹ȱȱȬ
ęȱȱȱǯȱŞŞǰȱȗşoǰȱ ǰȱȱȱŗŘǯśŘşȦŗŗǰȱǯ
ŗŖǯȱ·ȱǰȱ¡ȱȱȱȃȱ¹ȱȱ£³¨ȱȱ
necessária para o julgamento do processo”.
ǰȱǰȱĚȱȱǰȱȱȱȱ¨ȱȱȱȱȱ
uma desproporcionalidade nesse tempo.
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ȱ ȱ ³ȱ ȱ ³¨ȱ ȱ Ǟȱ ŝǰŘŗǰȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ
ȱȱȱȱŘŖŗŝǰȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱęȱȱ
³ȱȱȱ¡ȱǞȱŗǰŜȱ¨ȱǻ ȱŖřŜŚřŝŞǼǯ
řŘǯȱ ȱ ȱ ǰȱ ȱ ȱ ȱ ȱ Çȱ ȱ Ě¹ȱ Ȭ
ęȱ ȱ ǰȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ¤ȱ ȱ ¹ȱ
apresentado à CVM em 22/05/2015, ou seja, meses após a presente operação:
33. De todo modo, apenas por esses dados, e considerando o porte das
empresas envolvidas, incluindo a JBS, pode-se descartar de plano que haja
ȱȱ ęȱ ęȱ ȱ ȱ £¤Ȭȱ ȱ
grupo econômico, conforme art. 4o, §1o, incisos I e II, da Resolução CADE
no 02/2012,1ȱȱȱȱ£ȱȱȱȱĚ¹ǯȱȱǰȱ
se o Tribunal entender que a relação é concorrencialmente arriscada, deve
considerar outros motivos, em especial, se as relações de parentesco acima
1
Art. 4o Entende-se como partes da operação as entidades diretamente envolvidas no negócio
Çȱ ȱ ęȱ ȱ ȱ ȱ ȱ âǯȱ ȗŗo Considera-se grupo
âǰȱ ȱ ęȱ ȱ ¤ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ǯȱ ŞŞȱ ȱ ȱ ŗŘǯśŘşȦŗŗǰȱ
cumulativamente: (Redação dada pela Resolução no 09, de 1o de outubro de 2014) I — as
ȱȱȱȱȱǰȱȱȱ¡Dzȱȱ ȱȯȱȱȱȱȱ
ȱȱȱȱȱ ȱȱǰȱȱȱǰȱȱȱȱŘŖƖȱ
(vinte por cento) do capital social ou votante.
ȱęȱȱàǯȱȬȱȱȱ³¨ȱȱȱ
análise concorrencial, mas entendo que não se trata de uma questão simples,
como argumentado pelas Requerentes.
34. Em suma, então, o Sr. José Batista Sobrinho atualmente é o presidente
ȱ ȱȱȱ³¨ȱ¤ȱÇęȱȱ ǰȱȱȱȱȱ
ęȱ¹ǰȱǯȱ ·ȱȱ øǰȱȱȱȱ ǰȱȱȱ
tinha participação acionária nesta, até o ano de 2013. Essa situação demonstra
o poder da família Batista na JBS, bem como a estreita ligação entre os
presidentes das duas empresas.
řśǯȱ ȱ Çȱ ȱ ȱ ȱ ·ȱ ȱ ęȱ ǰȱ ȱ
setembro de 2016, os cargos de Diretor Presidente e do Presidente do Conselho
ȱ³¨ȱ ȱ ȱ ęȱ ǰȱ ȱ ȱ ȱ ³¨ǰȱ ȱ
ȱ ȱ ȱ ¤ǰȱ ȱ ȱ ȱ ¨ȱ ¢ȱ ³ȱ
ȱȱ ¢ȱ³ȱǯȱȱȱȱȱȱȱȬ
dente da companhia seria o irmão mais velho, o Sr. José Batista Júnior, mas
isso não ocorreu em função de acordo dos dois administradores com o Poder
Judiciário. Segundo as Requerentes, “a escolha de Júnior para o cargo de
Diretor Presidente Interino foi fruto de conjuntura emergencial e atípica”, e
ȱ ȱ ¨ȱ ȱ ęȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ
econômica. Em que pese esse elemento, sozinho, não ser uma prova de alinha-
mento de interesse entre as duas empresas, é um indício de que as relações
familiares são relevantes na administração das empresas.
36. Há ainda dois fatos que merecem ser aqui descritos, ainda que as
Requerentes entendam incabíveis à análise (SEI no 0351908). Trata-se de mani-
festação do administrador judicial da Mataboi, que questionou o fechamento
ȱȱÇęȱȱȱ ǰȱȱȱȱȱȱȱǯȱ ·ȱȱ
Júnior, na qual faz considerações sobre seus negócios (SEI no 0346250).
37. No que tange à suspeita levantada pela administradora Judicial da
Mataboi em petição datada de 30/09/2015, direcionada ao juízo competente
para julgar o processo de recuperação judicial da Mataboi, sobre o alinhamento
de interesses da JBJ e da JBS, seguem suas considerações:
Řřǯȱ ȱ ȱ ³¨ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ DZȱ 1ȱ
ȱ ȱ·ȱȱȱ 1ȱ ȱ q ȱȱ·ȱȱ
ȱ,ȱ ȱȱȱ,ȱ ǰȱ
os dois últimos controladores do JBS junto com o pai e outrora também
ȱȱ¨ȱǻ 1ȱ ȱ q Ǽǯȱǻ ȱȱȱȱȱ
no original) — Petição formulada pela administradora judicial direcio-
nada ao juízo responsável pelo processo de recuperação judicial, datada
de 30 de setembro de 2015, páginas 4 e 5 (SEI no 0321396).
ȱ ȃ øȱ ȱ ȱ ȱ àȱ ȱ ³¨ȱ ȱ ȱ ȱ ǯȄȱ Çȱ DZȱ ǀ
2
ǯ
folha.uol.com.br/mercado/2015/09/1679773-iunior-friboi-volta-aos-negocios-com-ambicaode-
ȬȬǯǁǯ
3
Ver AC no 08012.008074/2009-11, cujas Requerentes foram JBS S.A. e Bertin S.A.
4
Outra possibilidade é dividir a cadeia em cinco subsistemas: (i) subsistema de apoio (produtor
de insumos básicos e os agentes transportadores); subsistema de produção da matéria-prima
(empresas/produtores rurais); subsistema de industrialização (indústrias de transformação,
que abatem, incorporam ou agregam valor a carne); subsistema de comercialização (empresas
atacadistas, varejistas e de alimentação coletiva); e subsistema de consumo (consumidores
ęǼǯȱ ȱ 1 ȱ ȱ ǰȱ ȱ ȱ ǯȱ ȱ
ȱȱȱǯȱ·ȱàǰȱǯȱŞǰȱǯȦŘŖŖŝǯȱÇȱDZȱǀ ǯǯǯ
ȦȦȦƖŘŖƖŘŖƖŘŖƖŘŖƖŘŖƖŘŖǯ
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BNDES Setorial, noȱ řŜǰȱ ŘŖŗŘǯȱ Çȱ DZȱ ǀ ǯǯǯȦȦ¡ȦȦ
ȦȏȦ ȦȦȦȦřŜŖŝǯǁǯ
Figura 1
Cadeia da Carne Bovina In Natura
śŚǯȱ ȱ ǰȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ǰȱ ¤ȱ ȱ ¡ȱ Ȭ
ȱȱȱȱǰȱȱȱȱȱȱȱÇęȱȱ
ȱȱȱȱȱǯȱȱǰȱȱ¹ȱ·ȱÇęȱ
no sentido de que o mercado de abate se restringe, no caso, a gado.6 Além
5
ȱ Çȱ DZȱ ǀĴDZȦȦǯǯǯȦȦŘŖŗŘȦȦȦ Ȧȏ
ŗŘǯǁǯ
6
Ver AC no 08700.004226/2012-46, AC no 08700.004226/2012-46 e AC no 08700.010688/2013-
ŞřǰȱȱǰȱȱǰȱȱȱȦǯȱřŚŖŗǰȱȱȱȱȱ ȱȱȱ
Foods, e 3337, envolvendo Best Agrifund e NordFlesch.
ǰȱ ·ȱ ·ȱ Çęȱ ȱ ¹ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ
ȱȱȱȱ£ǰȱȱǰȱȱę³äȱȱȱ
ȱ ę£³¨ȱ ȱ ǻ Ǽǰȱ ȱ ǻ Ǽȱ ȱ ȱ ǻ Ǽǯȱ ȱ ȱ
colocado pela SG sobre as razões para a não consideração de carne irregular
na análise concorrencial:
(i) tais animais não são adequados para o consumo humano do ponto
ȱ ȱ ¤ǰȱ ȱ ȱ ¨ȱ ¨ȱ ę£ȱ ȱ ȱ
competentes, representando sob a ótica da demanda um produto distinto
ȱ àȱ ȱ Dzȱ ȱ ǻǼȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ³äȱ Ěȱ ȱ
prática infrativa, conforme disposto nos arts. 1o e 3oȱȱȱo 1.283/50,
ǰȱ ǰȱ ¤ȱ ǰȱ ȱ ¡ȱ ȱ
art. 7oǰȱ ǰȱȱȱŞǯŗřŝȦşŖȱȦȱȱǯȱŗŞǰȱȗŜoǰȱ ǰȱȱȱŞǯŖŝŞȦşŖǯȱȱȱ
ilegal de carne é inibida pelo Poder Público, e não confundida com a
ȱȱȱęȱȱǰȱ¨ȱȱȱȱȱ
por este Conselho como uma substituta lícita e razoável desta. (Parecer
Técnico no 40 da SG no AC no 08700.004226/2012-46).
śśǯȱ ȱ¥ȱ¨ȱ¤ęǰȱęȬȱȱȱȱȱÇęȱ
ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ à¡ǰȱ ȱ ȱ ³¨ȱ ȱ ȱ ȱ
transporte, basicamente via modal rodoviário, quanto para reduzir o estresse
dos animais.7ȱȱǰȱȱȱȱęȱȱȱȱǯ
śŜǯȱ ȱ ȱ ȱ ȱ £³¨ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ǰȱ
ȱȱęȱȱ³¨ȱȱ³¨ȱȱȱȱȱȱȱ
ǰȱȱȱ³¨ȱȱ¨ȱȱȱȱ£ǯȱȱ
¥ȱ ¨ȱ ¤ęǰȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ·ȱ ȱ ¡ȱ ȱ ȱ
para o transporte de animais, sendo que caminhões refrigerados efetivamente
ȱ ȱ ȱ ȱ ¦ǰȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ęȱ
podem ser vendidas para diferentes estados. Dessa forma, a dimensão geo-
¤ęȱȱȱ·ȱǯ
57. Além disso, há outras variáveis relevantes, como aspectos funcionais
em razão do processo produtivo, resultando em diferentes tipos de carne, como
maturadas, baby beef, orgânicas e comuns, e criação de marcas, ressaltando-se
ȱ ǰȱ ǯȱǯDzȱ ȱ ǰȱ ǯȱǯȱPanoramas dos Principais Elos da Cadeia Agroindustrial
7
da Carne Bovina Brasileira. Informações Econômicas, SP, v. 40, n. 1, jan. 2010. Disponível em:
ǀĴDZȦȦǯǯǯȦ ȬȦȦŘŖŗśȦŖŞȦȬȬȬȬȬ
ȬȬȬȬȬǯǁǯ
e. Da Participação de Mercado
ȱ ȱ³¨ȱ·ȱȱȱśƖȱȱȱę³¨ȱȱȱȱ³¨ȱȱǯȱȱ
8
Quadro 1
Estimativa de Participação de Mercado da Mataboi e JBS no Mercado de Abate Bovino,
em 2013
[informações das empresas de acesso restrito ao CADE]
Goiás 3.302.759 (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) 500,5
Minas
2.951.744 (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) 352,7
Gerais
Mato
5.837.857 (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) 212,5
Grosso
* Elaboração: SG, com dados da JBS, Mataboi, SIGSIF e IBGE (total). Os dados das plantas SIF
foram coletados no SIGSIF. O total das plantas SIE e SIM foram aqueles informados pelo IBGE.
Cabe esclarecer que o IBGE apresentou números diferentes para os abates SIF em 2015 nos
referidos estados.
Quadro 2
Estimativa de Participação de Mercado da Mataboi e JBS no Mercado de Abate Bovino,
em 2015
[informação das empresas de acesso restrito ao CADE]
Goiás 3.108.275 (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) 490,4
Minas
2.807.101 (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) 218,5
Gerais
Mato
4.511.792 (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) 25,26
Grosso
* Elaboração: SG, com dados da JBS, Mataboi, SIGSIF e IBGE (total). Os dados das plantas SIF
foram coletados no SIGSIF. O total das plantas SIE e SIM foram aqueles informados pelo IBGE.
Cabe esclarecer que o IBGE apresentou números diferentes para os abates SIF em 2015 nos
referidos estados.
Quadro 3
Estimativa de Participação de Mercado da Mataboi e JBS no Mercado de Abate Bovino,
em 2016
[participação das empresas de acesso restrito ao CADE]
Total de JBJ Agro Mataboi JBS
Mercado Part.
cabeças Cab. Cabeças Cabeças ¨++,
geográfico % % % Conjunta
abatidas Abatidas Abatidas Abatidas
Goiás 2.907.565 (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) 432,7
Minas
4.552.439 (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) 47,11
Gerais
Mato
2.396.702 (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) (restrito) 0
Grosso
* Elaboração: SG, com dados da JBS, Mataboi, SIGSIF e IBGE (total). Os dados das plantas SIF
foram coletados no SIGSIF. O total das plantas SIE e SIM foram aqueles informados pelo IBGE.
Cabe esclarecer que o IBGE apresentou números diferentes para os abates SIF em 2015 nos
referidos estados. Em 2016, o abate na planta da Mataboi em Minas Gerais foi paralisado em
virtude de incêndio.
Gráfico 1
Evolução da participação no mercado de abate em Mato Grosso entre 2013-2016
[acesso restrito ao CADE]
68. Como pode ser visto, a participação a JBS apresentou uma tendência
de queda, ainda que em 2016 chegasse a [acesso restrito ao CADE], o que
·ȱ ȱ ³¨ȱ ȱ ȱ ¡ǯȱ ȱ ǰȱ ȱ ³¨ȱ ȱ
Mataboi, que já era reduzida, ressaltando que essa unidade não fazia desossa,
o que lhe retirava competitividade, foi desativada em 2015. Dessa forma,
ȱȱȱȱ³¨ȱȱ ǰȱȱ³¨ȱ¨ȱȱ¡ȱȱȱȱ
aumento de concentração no mercado, de forma que entendo que ela não gera
prejuízos à concorrência em Mato Grosso.
Gráfico 2
Evolução da participação no mercado de abate em Goiás entre 2013-2016 –
número de animais abatidos
[acesso restrito ao CADE]
Quadro 4
Estrutura da oferta no Mercado de Comercialização de Carne Bovina In Natura —
primeiro semestre de 2013
[acesso restrito ao CADE]
NOME Animais abatidos Participação
Quadro 5
Classificação das Empresas pela Capacidade de Rivalizar
Barra Mansa, Frig. Nosso, Ag. Ind. Iguatemi, Frig. Riosulense, Mondelli,
Fraco
Irmãos Gonçalves, Frigoestrela e Cooperativa Gurupi
Quadro 6
Participações no Mercado de Comercialização de Carne In Natura — 2013
[acesso restrito ao CADE]
Quadro 7
++,H¨++,FRPD2SHUDomRQR0HUFDGRGH&RPHUFLDOL]DomRGH&DUQHIn Natura — 2013
[acesso restrito ao CADE]
Share JBS Share Mataboi Share Conjunto Var. HHI HHI — Prévio
Fonte: SG.
ŞŖǯȱ ȱȱȱȱŘŖŗśȱȱ¤ȱřǰȱęȬȱȱȱ
nível de concentração é ainda maior, tendo em vista um aumento de 2 pontos
percentuais no market share da JBS. Dessa forma, a participação conjunta das
Quadro 8
HHI e ǻHHI com a Operação no Mercado de Comercialização de Carne In Natura — 2013
[acesso restrito ao CADE]
Share JBS Share Mataboi Share Conjunto Var. HHI HHI – Prévio
Cenário 3 (restrito) (restrito) (restrito) 496 4.160,79
Fonte: SG.
i. Das Entradas
83. Em relação a entradas, elas poderiam ser um fator que poderia inibir
os agentes econômicos com poder de mercado de elevar os preços. Isso
porque as empresas já estabelecidas considerariam não criar incentivos para
que novos concorrentes investissem no setor.
ŗřřǯȱǽdzǾȱȱ¨ȱ¤ȱȱȱȱ£ȱȱȱȱ
poder de mercado decorrente da presente operação, considerando
ȱ ¡¹ȱ ȱ ȱ ȱ ¥ȱ ǰȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ
que há algum grau de capacidade ociosa, em especial por parte das
requerentes, que impede que um entrante se aproprie devidamente das
oportunidades de venda deste setor.
ii. Da Rivalidade
Quadro 9
Classificação da Planta por Tamanho9
[informações sobre capacidade diária restritas ao CADE]
Quadro 10
Resumo das Plantas por Tamanho
ȱ ȱ ȱęȱȱȱȱȱȱȱȱśȱȱȱȱȱȱǻǼDZȱ
9
MB1, MB2, MB3, MB4 e MB5. A capacidade de abate de cada categoria foi estimada em estudo
apresentado no AC JBS/Bertin, elaborado pela Consultoria Tendências.
90. Conforme consta das tabelas acima, a JBS possui a maioria das plantas
¡ǰȱȱŘȱȱȱśǰȱȱȱȱȱ³¨ǯ10 Apenas
ȱȱȱȱȱȱȱǯȱȱȱȱȱȱ
grandes, há um equilíbrio maior, mas ainda assim a JBS possui cerca de um
terço do total. Já em relação às plantas médias, a JBS possui mais da metade
ȱȱȱǰȱȱǰȱȱ¡³¨ȱȱȱȱȱǰȱ
todos os outros playersȱȱȱ¤¡ȱȱȱȱ¨ȱȱȱ
médias.
91. Do ponto de vista da unidade industrial, esse tamanho garante ao
menos alguma vantagem competitiva. Já quando se considera os ganhos
decorrentes do porte da empresa como um todo, e não apenas da unidade
ǰȱęȬȱȱǯ
92. Primeiro, o maior porte tende a permitir maior acesso e melhores
condições de crédito, em termos de custo e de prazo. Ressalte-se que não se
¤ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ę¹ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ǰȱ ȱ ·ȱ
um fato que reduz a capacidade de rivalizar de seus concorrentes. Acredito
que essa conclusão é fato inconteste na teoria econômica, mas trago as con-
³äȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ £ȱ
ȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱȱDZ11
ȱŘŖŖŝǰȱȱÇęȱ ǰȱȱȱǰȱę£ǰȱȱȱ
vez, emissões de suas ações na Bolsa de Valores de São Paulo,
ȬȱȱȱøȱÇęȱȱȱȱȱǯȱ
ȱ¹ȱǰȱȱȱ·ȱȱęǰȱ
mas também pela estratégia de investimento, obviamente em graus
diferentes, podem ser caracterizadas como um grupo estratégico na
cadeia produtiva da carne bovina. Este grupo de empresas, em função das
10
A SG informa, no entanto, que o tamanho das plantas da JBS poderia estar subestimado pelo
estudo da Tendências Consultoria no AC no 08012.008074/2009-11, referente ao caso JBS/
BERTIN. Conforme destacado pela SG, elav[Acesso Restrito ao CADE]. Da mesma forma a
planta de Barra do Garça, SIF 42, [Acesso Restrito ao CADE]. Também, [Acesso Restrito ao
CADE] ȱȱǰȱȱȱ£ȱȱȱȱ¡ȱǻȱ¨ȱȱǰȱ
ȱ¡Çȱ£ȱǼǯȱȱǰȱȱȱȱȱȱȱ
pelo Parecer da consultoria Tendências, mostrando que há no mínimo que três plantas
ȱ ȱ ·ȱ ȱ ȱ ȱ ǰȱ ǰȱ ȱ ǰȱ ¡ǯȱ [Acesso
Restrito ao CADE]ǰȱȱȱęȱȱȱȱȱȱ¨ȱȱ·ǰȱȱ
ę³¨ȱȄǯ
11
ȱ ǰȱ ǯȱ ǯȱǯDzȱ ǰȱ ǯȱ ǯȱ ǯȱ àȱ ǰȱ ȱ ·ȱ ȱȱ
DZȱ ȱ ȱ ȱ øȱ Çęȱ ȱ ȱ ȱ ǯȱ Çȱ DZȱ
ǀ ǯǯȦȦŗŗȦŜřŘŗŚŞřŘǯǁǯ
¡ȱȱȱȯȱ ǰȱȱȱȱȱŗřŞȱȱȱȱ
no primeiro semestre de 2013.
96. A escala ainda permite acesso mais facilitado às grandes redes de
varejistas, que são um relevante canal de vendas para o produto. Nesse canal,
ainda que a margem tenda a ser menor do que no pequeno comércio, é pos-
Çȱ ę¡ȱ ȱ ȱ ǰȱ ȱ ȱ ȱ ǰȱ ȱ ȱ ¤ȱ ȱ ȱ ȱ
transação e menos custos logísticos. De toda forma, grandes fornecedores
possuem maior poder de barganha.
97. Outro ponto refere-se à integração vertical, como pelo processamento
de carne, e não apenas a venda da carne in natura, o que agrega valor ao
produto e gera ganhos de escopo e de portfólio, dentre outros. Sobre esse
ǰȱ ȱ ŗřŞȱ Çęȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ
Rodopa, apenas 52 possuíam site na internet, e aparentemente apenas 16
vendiam algum outro produto processado, conforme tabela a seguir.
Quadro 11
Empresas que aparecem na internet vendendo outros produtos processados,
além de carne in natura
Figura 2
Extrato de apresentação da JBS sobre sua campanha publicitária
Figura 3
Extrato de apresentação da Marfrig
12
ȱ ȱȱȱȱȱǰȱ¨ȱȱȱȱȱȱȱDZȱę·ȱȱ
ǰȱǰȱǰȱę·ǰȱǰȱȱǰȱǰȱ³¨ȱȱǰȱȱ
ȱȱȱę·ȱǯ
13
Ver AC no 08012.008074/2009-11, AC no 08012.002148/2012-01, AC no 08012.002149/2012-48, AC
no 08012.003367/2012-08, AC no 08700.004230/2012-12 e AC no 08700004226/2012-46.
ȱȱȱȱ¡Çȱȱȱȱȱȱȱplayer poderia
abrir oportunidades de venda para outros. Entretanto, essa variável deve
ser considerada juntamente aos demais elementos acima apresentados, bem
como deve-se atentar ao fato de que grande parte da ociosidade da indústria
encontra-se com a JBS.
107. Sobre essa variável, a JBS havia alegado que os dados sobre ociosi-
dade não seriam realistas, porque haveria uma série de impedimentos, tais
ȱȱȱ¨ȱȱǰȱȱȱǰȱęȱȱȱ¥ȱǰȱ
ęȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ¤ǰȱ ȱ ȱ ȱ
ȱȱȱ¤¡ȱàȱȱǯȱȱȱȱęȬ
mado pela Minerva, e são, de fato, bastante plausíveis, o que contribui para
uma redução da rivalidade. De toda forma, a ociosidade é elevada, sendo que
a JBS possui 14 plantas inativas, em sete estados da federação, ainda que pro-
vavelmente se trate de plantas menos competitivas, que provavelmente são
viáveis economicamente apenas em condições de preços mais elevados.
ŗŖŞǯȱȱȱ¡ȱȱȱȱȱȱśȱȱÇęȱ
ȱȱȱŘŖŗśǰȱęȬȱ·ȱȱȱǯ
Quadro 12
Capacidade Instalada e Ociosa de abate das 5 Maiores Empresas — 2015
[Acesso Restrito ao CADE]
³¨DZȱ ǰȱȱȱȱȱęǯȱȱȱȱǰȱȬȱȱȱ
¡ǰȱȱȱȱ³¨ȱȱÇȱDZȱǀĴDZȦȦǯǯǯȦȦ
ȦřŞŞŘȏƖřƖŝƖřƖřƖŘŖ ƖŘŖŗŜǯǁǯ
ŗŖşǯȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ŘŖŗřȱ ȱ ȱ ȱ ŘŖŗśǰȱ ęȬȱ ȱ
houve uma elevação na capacidade ociosa, o que em grande medida pode ser
¡ȱȱȱâȱȱÇȱȱȱǯȱęȱ
ȱ³¨ȱȱ ¤ǰȱȱ ȱęȱȱÇęȱȱȱȱȱ
seguintes dados.
Quadro 13
Capacidade de abate e capacidade ociosa dos principais frigoríficos em Goiás, em 2016
[acesso restrito ao CADE]
Quadro 14
Estrutura de oferta simplificada — em 2013 e 2015
[Acesso Restrito ao CADE]
ŗŗřǯȱȱøȱȱęȱȱ³¨ȱȱȱǰȱ
que é prejudicial aos consumidores, ainda que não haja nenhuma ilicitude.
ȱȱȱȱǰȱęȬȱȱȱȱ
ȱ ȱȱȱȱȱŘŖŖŝȱȱŘŖŗŘǰȱǰȱȱ¤ȱ¡ǰȱȬȱȱȱ
ȱȱȱ³¨ȱȱ³äȱȱȱ¡ȱȱȱ
orgânico.
Quadro 15
Produção, Consumo interno e share da JBS
[Acesso Restrito ao CADE]
ȱ ȱȱȱǰȱȱ ȱȱȱȱ¡ÇȱȱȱȱȱȱȱŘŖŖşȱ
14
até o 1o semestre de 2013 constantes do SIGSIF com relação ao abate, usando-os como proxy do
mercado de carne in naturaǯȱȱȱ¡Çǰȱȱ ȱȱȱȱȱȱȱ
JBS, pela Marfrig, e pelos demais agentes do mercado, entre 2009 e 2013, como se já fossem
ȱȱȱȱŘŖŖşǯȱȱǰȱȬȱȱȱę³¨ǰȱȱȱȱȱȱȱȱ
(i) qual a relevância do pacote de plantas adquiridas ao longo dos anos, em especial por JBS e
Marfrig, e (ii) se após serem adquiridas, as mesmas passaram a ser administradas de forma a
aumentar ou a diminuir sua produção.
Gráfico 3
Evolução do share entre 2009-2013 — abate — SIGSIF
[Acesso Restrito ao CADE]
Gráfico 4
Evolução do share entre 2013-2016 — abate — SIGSIF
[Acesso Restrito ao CADE]
ressaltando qȱȱȱ¨ȱȱȱ¹¡ȱȱ³¨ȱȱ·ȱ
ȱ ȱ àǯȱ ȱ ȱ ȱ ę¹ȱ ę¤ȱ ȱ Çęǰȱ ȱ
conformidade com o Guia para Análise de Atos de Concentração Horizontal,
o qual seria aplicável de forma subsidiária.
123. Em que pese o argumento das Representadas, esse tipo de investi-
ȱ¨ȱ£ȱę¹ȱâȱÇęǰȱȱȱȱ¨ȱ¨ȱ
ȱȱȱȱ³¨ȱȱ³¨ȱȱȱęȬ
ǯȱȱȱǰȱȱȱȱȱǰȱȱęȱȱȱ
na teoria da ȱęǰȱȱȱȱęȱȱ³¨ȱȱ³¨ǯ
124. Com base nessa teoria, seria possível a aprovação de um Ato de
Concentração que em princípio seria lesivo à ordem econômica, condicionada
¥ȱę³¨ȱȱȱǰȱȱȱȱȱȱȱ¡ǯȱȱȬ
trina é baseada nos princípios do controle antitruste e no da preservação da
empresa, que são basilares para o direito da concorrência e para o direito
falimentar, respectivamente.15
ŗŘśǯȱȬȱȱȱȱȱȱȱȱ³¨ȱȱęȱ
ęȱȱȱȱȱȱ¨ȱȱȱȱ
incorporação por ou fusão com outra empresa, resultando em uma perda
ȱ ȱ ę¹ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ¹ȱ ȱ
para a sociedade. Em outras palavras, a teoria do ȱęȱ serve para
permitir a operação de concentração caso a única alternativa fosse a saída
ȱ ȱ ȱ ǰȱ ȱ ȱ ǰȱ ǰȱ ę¹ȱ ȱ
problemas concorrenciais.16
126. O Tribunal do CADE vem aplicando de maneira restrita a refe-
rida teoria, como pode ser visto no voto do Conselheiro Carlos no AC
no 08012.004426/2009-18:
ǻǼȱȱęȱȱȱȱȱ£ȱȱȱȱȱ
ȱ³äȱęDz
ǻǼȱȱęȱȱȱ£ȱȱȱ£ȱȱȱȱ¹ȱȱ
recuperação de empresa;
ǻǼȱȱęȱȱȱ³ȱȱȬ·ȱȱȱȬ
pradores que representem menos riscos antitruste; e
(iv) Deve-se comprovar que, no caso de não ocorrência da fusão noti-
ęȱǰȱȱȱȱęȱ¨ȱȱǰȱȱȱȬ
midores.
ȱ ǰȱ ȱ ŘŖŗŚȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ Ǟȱ řŗśȱ äȱ ȱ
passou a ser solvente conforme encerramento de 2016. Essas infor-
ȱ³äȱȱ¡ÇȱȱȱęȱȱŘŖŗŜȱȬ
sentados pela Empresa e ainda não foram auditados por auditores
independentes.
ǽǯǯǯǾ
17
A Mataboi apresentou suas Demonstrações Contábeis, onde resta claro que a empresa se
situava, antes da aquisição, quase que descumprindo com as suas obrigações contratuais, em
ȱȱȱȱ³¨ȱęǯȱȱŘŖŗŚȱȱȱȱȱÇ£ȱȱ[Acesso
Restrito às Requerentes]ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ¡ȱ [Acesso Restrito às
Requerentes]ǯȱȱŘŖŗśȱȱȱȱȱ³¨ȱęǰȱȱȱȱȬ
to de [Acesso Restrito às Requerentes] ȱȱ ǰȱǰȱȱȱȱ³ȱęȱ
do ano ainda foi o prejuízo de [Acesso Restrito às Requerentes]. Ainda, conforme detalhado
no Parecer No 141/2017/CGAA5/SGA1/SG (SEI no 0346250), o grupo JBJ realizou um aporte
ęȱ ȱ ǰȱ ȱ ǰȱ ·ȱ ȱ ȱ £ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ [Acesso
Restrito às Requerentes] na reconstrução da planta de Araguari/MG, onde um incêndio fez
com que as atividades fossem paralisadas, gerando mais prejuízos para a Mataboi.
18
Ofício no 1638/2017.
ŗŘŞǯȱȱȱǰȱȱ³¨ȱȱȱęȱȱȱ¤ȱȱ
ocorrendo desde antes da concentração e consequente ajuda do grupo JBJ, por
meio da Nota Técnica no 19/2017/DEE/CADE (SEI no 0345833), conforme se
segue:
ǽǯǯǯǾ
ȱȱȱŘŖŗŚǰȱȱȱȱȱęȱȱ³¨ȱǰȱȱ
ȱ£ȱȱȱÇęȱȱȱ³¨ȱǰȱȱ
do pedido de encerramento da recuperação judicial em 20 de janeiro de
2015, em razão dos protestos feitos pela Administradora Judicial. (vide
³¨ȱȯȱǯȱǯȱǯȱŗŜŘřŞȦŘŖŗŝȦȱȯȱǯ ȱȯȱŖřŘŗřşŜǰȱȱ ȱ
volume dos autos).
ǽǯǯǯǾ
ȱȱǰȱęȱȱȱȱ¡Çǰȱ·ȱÇȱęȱ
ǰȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ ȱ Çǰȱ ȱ ȱ
passou a ter diversos prejuízos.
ȱ ¦ȱ ȱ ȱ ęǰȱ ȱ ǰȱ ȱ ȱ ȱ ŘŖŗśȱ ȱ ŘŖŗŜȱ
ȱ¡ȱ³¨ȱȱȱȱȱȱȱǰȱȱ
impactou fortemente seus resultados.
ǽǯǯǯǾ
ȱȱȱȱȱȱȱÇȱȱ³¨ȱęȬ
nitiva a respeito se haveria ou não o cumprimento do primeiro requisito
ȱȱȱȱęǰȱȱȱȱȱ³ȱȱ¡¹ȱȱ
passivo a descoberto.
19
Resposta ao Ofício no 1455/2017.
terceiros, como visto. Ademais, como ressaltado pela SG, a Mataboi assumiu
ȱȱȱ¨ȱȱȱȱ¨ȱęȱȱ³¨ȱȱǰȱ
de maneira tempestiva.20ȱ ȱ ȱ ǰȱ ȱ ȱ ¡ȱ ȱ ȱ
simples solução seria a diminuição do preço dos ativos para que houvesse
incentivo para que os compradores se interessassem.
132. Assim, em relação aos requisitos para a aplicação da teoria da failing
ęȱ , resta demonstrado que as Requerentes não atenderam todos
os requisitos. Nesse sentido, não foi comprovado que a operação era abso-
lutamente necessária para a manutenção dos ativos da Mataboi no mercado,
bem como restou provado que o grupo JBJ não era o único interessado
na operação e, ainda, que após a operação o grupo JBJ fechou a planta de
Rondonópolis, o que é contra a lógica da ȱ ęȱ , que pretende
manter os ativos da empresa no mercado.
ŗřřǯȱȱȱ¡ǰȱȱ¦ȱȱȱ ȱȱȱǰȱȱȱ
¨ȱȱęȱę¹ȱȱȱ¨ȱȱȱȱȱȱȱęȱ
ao caso.
ŗřŚǯȱȱȱȱȱęȱȱȱ³¨ǰȱ
envolvendo troca de informações comercialmente sensíveis e/ou atuação
ǰȱ ȱ ȱ ȱ ¹ȱ ȱ ę¹ǰȱ ȱ ³¨ȱ ȱ ȱ
efeitos sociais líquidos negativos. Nessas circunstâncias, o CADE possui duas
opções: preferencialmente aprovar a operação, de modo a fazer com que
a operação, no mínimo, não gere um efeito líquido provável negativo, ou,
sendo inviável essa opção, reprovar a operação.
ŗřśǯȱȱǰȱȬȱȱ¹ȱÇęǰȱȱȱǯȱȱ³¨ȱ
de qualquer um deles gera o risco de elevar ainda mais o poder de mercado
da JBS, ainda que de forma coordenada e/ou por obtenção de informação de
concorrente, poder esse já no limite, conforme a última decisão do CADE.
Dessa forma, não há remédio para a operação, de forma que a decisão deve
ser pela sua reprovação.
20
Vide Nota Técnica no 19/2017/DEE/CADE (SEI no 0345833).
Conclusão
ȱ¡ǰȱȱȱȱȱ ȱȱȱȱȬ
ȱ³¨ȱȱȱęȱ¥ȱ¹ǰȱȱȱ³¨ȱȱȬ
ção, com prazo de 30 dias para sua desconstituição, contados a partir da
publicação da decisão.
1ȱȱǯ
ȱ ȱ
Conselheiro do CADE