03/08/2023, 21:41 Privilégios da Fazenda frente aos credores na recuperação judicial - Migalhas

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O Estado sou eu: privilégios da Fazenda

frente aos demais credores na recuperação
judicial
Luis Fernando Hiar

Recentemente, o STJ ao julgar o Recurso Especial 1.931.633, excluiu multa aplicada pela
Anvisa da Recuperação Judicial requerida pela ML Operações Logísticas sob o fundamento
de que a LRE não excluiria apenas os créditos tributários da recuperação judicial, mas
qualquer crédito cobrável via execução fiscal.
segunda-feira, 25 de outubro de 2021
Atualizado às 09:50

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03/08/2023, 21:41 Privilégios da Fazenda frente aos credores na recuperação judicial - Migalhas

(Imagem: Arte Migalhas)

O crédito de natureza não tributária detido pela Fazenda se sujeita aos efeitos da
Recuperação Judicial? Conforme recente decisão do STJ, a resposta é negativa. A
decisão, no entanto, contraria entendimento anterior do Tribunal Superior e traz
insegurança jurídica.
Conforme lei 11.101/05 ("lei de Recuperação" ou "LRE"), o deferimento do
processamento da recuperação judicial implica "suspensão das execuções ajuizadas
contra o devedor".
A proteção visa a preservação da atividade produtiva, além da manutenção de
empregos e do valor dos ativos de empresas em stress financeiro.
O art. 6º, §7º-B, da LRE estabelece que a execução fiscal não se suspende após o
deferimento do processamento da recuperação judicial. O art. 187 do Código Tributário
Nacional ("CTN"), modificado pela lei Complementar 118 ("LC 118") na mesma data em
que a LRE entrou em vigência, estabelece que o crédito tributário não se sujeita à
recuperação judicial. A interpretação conjunta de ambos os artigos leva à conclusão
de que a execução fiscal de crédito tributário não se suspende.
Reconhecida a importância dos créditos tributários para o Estado, a opção legislativa é
questionável, por favorecer o recebimento dos créditos tributários, em prejuízo dos
demais credores.
Seria o direito à arrecadação pelo Estado hierarquicamente superior: (i) ao direito à
preservação da empresa; ou (ii) ao direito ao recebimento do crédito por trabalhadores
e instituições financeiras que financiaram a devedora e são titulares de garantias reais
(sem os quais a atividade econômica não seria sequer viável)?
Nesse momento, não pretendemos responder à questão, que exige estudos
aprofundados e a definição de políticas legislativas. No entanto, é necessário avaliar
outro aspecto relevante: o crédito de natureza não tributária detido pela Fazenda
também se excetua, ou se sujeita aos efeitos da recuperação judicial?
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03/08/2023, 21:41 Privilégios da Fazenda frente aos credores na recuperação judicial - Migalhas

Caso o Legislador pretendesse excetuar qualquer crédito objeto de execução fiscal,

inclusive de natureza não tributária, não teria alterado o CTN por ocasião da
aprovação da LRE, ocasião em que reconheceu que o crédito tributário não se
sujeita aos efeitos da Recuperação Judicial. Bastaria, na LRE, excetuar as execuções
fiscais, independentemente da natureza do crédito.
A interpretação permite concluir, portanto, que apenas o crédito de natureza
tributária está excetuado.
Filiando-se ao entendimento supra, o Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro,
em 2018, reconheceu que a Anatel não poderia executar crédito no valor de R$ 11
bilhões decorrente de multa administrativa contra a Oi, em razão de sua natureza não
tributária. O Superior Tribunal de Justiça, em agosto de 2020, confirmou o
entendimento do Tribunal Carioca e sujeitou o crédito não tributário de titularidade da
Anatel à recuperação judicial.
Os agentes do mercado de crédito consideraram ser essa a opção do Legislador e o
posicionamento dos Tribunais Pátrios. Os devedores definiram perfis de endividamento
e limites de alavancagem financeira considerando que apenas os créditos tributários
não se sujeitam aos efeitos da recuperação judicial. As instituições financeiras fizeram
análise de risco de crédito e exigiram as garantias que entenderam necessárias à luz
deste entendimento.
Recentemente, no entanto, o Superior Tribunal de Justiça, ao julgar o Recurso Especial
1.931.633, excluiu multa aplicada pela Anvisa da Recuperação Judicial requerida pela
ML Operações Logísticas, sob o fundamento de que a LRE não excluiria apenas os
créditos tributários da recuperação judicial, mas qualquer crédito cobrável via
execução fiscal.
A decisão, além de ir de encontro ao precedente recente do STJ no Caso Oi sem
justificar a alteração no entendimento, surpreende todos os envolvidos e privilegia a
Fazenda em detrimento dos demais credores.
Mais do que isso, a decisão pode alterar as "regras do jogo" em curso, sem o
necessário debate e alteração legislativa, trazendo insegurança jurídica e abrindo
precedente que tem potencial de trazer consequências negativas para o país,
afastando investidores e desestabilizando o mercado de crédito.
Respeitada a decisão do STJ, o jargão "L'État c'est moi" de Luis XIV há muito caiu em
desuso. O Judiciário não pode ser ferramenta para conceder privilégios ao Estado. Os
agentes de mercado clamam por maior segurança jurídica, especialmente em relação
a questões que podem impactar o futuro econômico-financeiro do país.

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Luis Fernando Hiar

Advogado associado de Lobo de Rizzo Advogados.

Lobo de Rizzo Advogados

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