Why Individual

A IRRITAÇÃO Freedom
DO SISTEMA and the
DA ECONOMIA Autonomy
SOBRE of Law
O SISTEMA DO
DIREITO: UMA ANÁLISE EMPÍRICA ACERCA DA REFORMA DA
Stand or Fall TogetherPREVIDÊNCIA

THE IRRITATION OF THE ECONOMY´S SYSTEM ON THE LAW´S SYSTEM: AN

EMPIRICAL ANALYSIS ABOUT THE REFORM OF THE PENSION
Autores convidados Bjarne Melkevik1
Recebimento em 27/06/2017 JOVANA SOTTILI
Åsbjørn Melkevik
1 2

Aceito em 07/07/2017
Recebido em 19/09/2017
Aprovado em 08/02/2018

RESUMO: O direito previdenciário é um direito de segunda geração e, indiscutivelmente,

fundamental para atingir os objetivos do Estado, previstos no art. 3, III da Constituição Federal. Por
1 Two Kinds of Autonomy – Legal and Individual
isso, analisar o paradoxo da irritação causada pelo sistema da economia no sistema do direito
previdenciário é o escopo principal deste artigo, através de um viés teórico e científico. Busca-se,
ainda, verificar quais seriam os limites da influência – se essa é possível e aceitável – do ambiente nos
direitos dos trabalhadores, qual a possível solução, advinda do direito comparado, a ser adotada para
evitar o prejuízo irreversível para o bem-estar social, a afetação do meio no direito previdenciário.
Como resultado da pesquisa teórica e empírica notou-se que existe um exemplo prático de Reforma
There no
Previdenciária is,Chile,
in legal philosophy,
que pode ser utilizadoan ongoing
como parâmetrodebate about the autonomy of law, that
para o Brasil.

is, about the extent toTeoria

PALAVRAS-CHAVE: which law isReforma
Sistêmica. distinguishable from
da Previdência. some other
Constituição. phenomena.
Modelo Chileno. The
Caraterística Autopoiética do Direito.
dominant views, today, all understand law as fulfilling a certain instrumental role. Justice
and efficacy, then, are probably the most common relational others to law. For example,
ABSTRACT: The Social security law is a second generation right and, undoubtedly, fundamental to
it isachieve
common to say that
the objectives of thethe law
State, should
previse further
in article 3, IIIaofcertain understanding
the Federal of distributive
Constitution. Therefore,
analyzing the paradox of the irritation caused by the economics´ system in the social security law´s
justice – isthis
system is the
the main view
scope preferred
of this by philosophers
article, through such asbias.
a theoretical and scientific John
It is Rawls andto Ronald
also sought
verify the limits of the influence - if it´s possible and acceptable - of the environment on workers'
rights, what
Dworkin. is the possible
Others solution,for
have argued fromthe
comparative
efficacylaw,
oftothe
be adopted
law astowith
avoidthe
irreversible damage
law-and-economics
to the social well- being, the affectedness of the environment in social security law. As a result of the
theoretical and empirical research it was observed that there is a practical example of Social Security
approach most famously championed by Judges Frank Easterbrook and Richard Posner.
Reform in Chile, which can be used as a parameter for Brazil.
ThisKEYWORDS:
paper argues for aTheory.
Systemic radically
Socialdifferent understanding
Security Reform. Constitution.of the law,
Chilean asAutopoietic
Model. it explains why
Characteristics of Law.
the law should indeed be autonomous. The question, however, is not whether the law is
actually autonomous or not – it is obviously not, as the law is too often the plaything of
various lawgivers. The real question is the following – do we want to be autonomous, as
individuals? The answer is obviously yes, individual freedom being a universal value,
1 Possui graduação em Direito pela Universidade de Caxias do Sul (2015), com estudo de conclusão na área de
andDireito
therefore, this paper
Constitucional argues,Éthe
e Previdenciário. law should
pós-graduada alsoPrevidenciário
em Direito be autonomous.
pela EscolaThere
Superioris, as we will
Verbo
Jurídico (2017), com estudo de conclusão na área de Direito Previdenciário, Sociologia Jurídica, Filosofia e
Direito Constitucional.

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 70

1
 Why Individual Freedom and the Autonomy of Law
INTRODUÇÃO

Stand or Fall Together

A atual crise econômica trouxe, junto de si, inúmeras propostas de alterações
legislativas capazes de afetar o direito dos cidadãos. Direitos que foram conquistados através
de uma evolução social de inclusão e de respeito à Constituição Federal.
Autores convidados Bjarne Melkevik1
Em razão do presente, o objetivo da pesquisa é estudar a irritação ocasionada pelo
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
sistema da economia – por meio do instrumento da Reforma da Previdência, cujo texto está
Aceito em 07/07/2017
inserido na PEC 287/2016 – sobre o sistema do direito, em particular sobre o subsistema do
direito previdenciário, e as suas possíveis implicações. Tudo através do viés da Teoria
Sistêmica.
Busca-se, pois, investigar qual seria a consequência prática da interferência do meio
1 Two Kinds of Autonomy – Legal and Individual
no subsistema do direito previdenciário. Em outras palavras, o que restaria do subsistema do
direito previdenciário caso fosse admitida a intervenção do sistema da economia em sua
estrutura interna.
There is,deinuma
Através legalanálise
philosophy,
empírica,anverifica-se,
ongoing pordebate about the
fenecimento, autonomy
uma of law,
solução para o that
is, about theeconômico
problema extent toque
which law is distinguishable
não signifique from
afrontar as garantias some other
fundamentais, phenomena.
nem retroceder The
em termos
dominant de direitos
views, today,sociais. Para tanto,law
all understand resta
asutilizado como
fulfilling parâmetro
a certain um modelo role.
instrumental que jáJustice

and foi e ainda éthen,

efficacy, alvo de
aremuita polêmica,
probably thea most
Previdência
commonChilena.
relational others to law. For example,
it is common to say that the law should further a certain understanding of distributive
justice – this is the view preferred by philosophers such as John Rawls and Ronald
2 PROPOSTA DA REFORMA PREVIDENCIÁRIA
Dworkin. Others have argued for the efficacy of the law as with the law-and-economics
approach most famously championed by Judges Frank Easterbrook and Richard Posner.
Primeiramente, para analisar a conjuntura da Reforma Previdenciária, mister evocar as
Thisespécies
paper argues
vigentesfor
de aaposentadorias
radically different understanding
no Regime of the law,
Geral da Previdência as it as
Social, explains
quais why
the law should
dependem da indeed be autonomous.
circunstância The exerce
em que o segurado question, however,
a atividade is notou,whether
laborativa se deixouthe
de law is
actually autonomous
exercê-la, no caso dosorbenefícios
not – it por
is obviously not, as the law is too often the plaything of
incapacidade.
De acordo The
various lawgivers. com real
a Leiquestion
de Benefícios
is the( following
Lei n° 8.213/91)
– do ewea Constituição Federal de
want to be autonomous, as
1988, em síntese,
individuals? assim sãoisdefinidas
The answer obviouslyas aposentadorias:
yes, individual freedom being a universal value,
a) Aposentadoria por Invalidez: é direito do segurado que, estando ou não em auxílio-
and therefore, this paper argues, the law should also be autonomous. There is, as we will
doença, encontra-se incapaz de exercer atividades laborativas e insuscetível de reabilitação.
Caso a lesão ou a doença tenham sido diagnosticadas antes da filiação à Previdência Social,

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 71
1
Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
Université Laval /Canada.
2
Ph.D. in political studies, Queen`s University. Post-Doctoral Fellow-in-Residence at Harvard University.
 Why Individual
considera-se preexistência, eFreedom and
o segurado não fará the Autonomy
jus ao benefício, ofcasoLaw
salvo, tratando-se de

Stand or Fall
de agravamento. Together
A carência exigida para concessão do benefício é de doze contribuições, ou
seja, um ano, exceto na hipótese do artigo 26 da Lei n° 8.2132, que independe de carência.
‑

b) Aposentadoria por Idade Urbana: é direito do trabalhador urbano a partir dos 65

anos, se homem e 60 anos, se mulher, desde que implementada a carência necessária. A Lei nº
Autores convidados Bjarne Melkevik1
8.213/91 trouxe a exigência da carência de cento e oitenta contribuições mensais, portanto, tal
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
requisito só é obrigatório para os segurados que se filiaram ao Regime Geral da Previdência
Aceito em 07/07/2017
Social após 24 de julho de 1991, data de vigência do referido diploma legal.
c) Aposentadoria por Idade Rural: é concedida ao trabalhador rural a partir dos 60
anos, se homem e 55 anos, se mulher, desde que cumprida a carência atual exigida de 15
(quinze) anos, trabalhados na agricultura, ou, se filiado à Previdência Social antes da edição
1 Two Kinds of Autonomy – Legal and Individual
da Lei de Benefícios, possuir a prerrogativa da regra de transição estabelecida pela Tabela
Progressiva de Carência. Veja-se que não há exigência de efetiva contribuição, mas apenas de
comprovação da atividade rural. Nesta espécie de benefício, conforme se percebe, há uma
There
redução is, inanos
de cinco legal
nophilosophy, ancom
requisito etário ongoing
relaçãodebate about the por
à Aposentadoria autonomy of law, that
Idade Urbana,
is, about the extent
anteriormente citada.to which law is distinguishable from some other phenomena. The

dominant d) Aposentadoria
views, today, alldaunderstand
Pessoa comlaw
Deficiência: foi incluída
as fulfilling no instrumental
a certain rol de benefícios
role.doJustice
and Regime Geral
efficacy, da Previdência
then, Social,
are probably thepela
mostLeicommon
Complementar n° 142,others
relational de 8 deto
maio de For
law. 2013.example,
A
pessoa com deficiência é considerada, conforme artigo 2° do diploma legal, aquela que tem
it is common to say that the law should further a certain understanding of distributive
impedimentos de longo prazo de natureza física, mental, intelectual ou sensorial.
justice – this is the view preferred by philosophers such as John Rawls and Ronald
Segundo artigo 3º da Lei Complementar nº 142:
Dworkin. Others have argued for the efficacy of the law as with the law-and-economics
Art. 3º É assegurada a concessão de aposentadoria pelo RGPS ao segurado
com deficiência, observadas as seguintes condições:
approach most famously championed by Judges Frank Easterbrook and Richard Posner.
I - aos 25 (vinte e cinco) anos de tempo de contribuição, se homem, e 20
This paper argues for a(vinte) anos, se mulher, no caso de segurado com deficiência grave;
radically different understanding of the law, as it explains why
the law should indeed be autonomous. The question, however, is not whether the law is
2! Lei 8.213/1991. Art. 26. Independe de carência a concessão das seguintes prestações:
actually autonomous
I - pensão or not – itsalário-família
por morte, auxílio-reclusão, is obviously not, as the law is too often the plaything of
e auxílio-acidente;
II - auxílio-doença e aposentadoria por invalidez nos casos de acidente de qualquer natureza ou causa e de
various
doençalawgivers. The
profissional ou real question
do trabalho, bem comois the
nos following
casos de segurado–que,
do após
we filiar-se
want to be autonomous,
ao Regime Geral de as
Previdência Social, for acometido de alguma das doenças e afecções especificadas em lista elaborada pelos
individuals? The
Ministérios da answer
Saúde is obviously
e do Trabalho yes,Social
e da Previdência individual
a cada trêsfreedom being
anos, de acordo coma os
universal
critérios de value,
estigma, deformação, mutilação, deficiência, ou outro fator que lhe confira especificidade e gravidade que
and mereçam
therefore,tratamento particularizado;
this paper argues, the law should also be autonomous. There is, as we
III - os benefícios concedidos na forma do inciso I do art. 39, aos segurados especiais referidos no inciso VII do
will
art. 11 desta Lei;
IV - serviço social;
V - reabilitação profissional;
VI – salário-maternidade para as seguradas empregada, trabalhadora avulsa e empregada doméstica.

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 72
1
Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
Université Laval /Canada.
2
Ph.D. in political studies, Queen`s University. Post-Doctoral Fellow-in-Residence at Harvard University.
 Why Individual Freedom
II - aos 29 (vinte e nove) and thedeAutonomy
anos de tempo ofe 24Law
contribuição, se homem,
(vinte e quatro) anos, se mulher, no caso de segurado com deficiência
Stand or Fall Together
moderada;
III - aos 33 (trinta e três) anos de tempo de contribuição, se homem, e 28
(vinte e oito) anos, se mulher, no caso de segurado com deficiência leve; ou
IV - aos 60 (sessenta) anos de idade, se homem, e 55 (cinquenta e cinco)
anos de idade, se mulher, independentemente do grau de deficiência, desde
que cumprido tempo mínimo de contribuição de 15 (quinze) anos e
Autores convidados comprovada a existência de deficiência durante igual período.Bjarne Melkevik1
Parágrafo único. Regulamento do Poder Executivo definirá as deficiências
Recebimento em 27/06/2017 grave, moderada e leve para os fins desta Lei Complementar.Åsbjørn Melkevik2
Aceito em 07/07/2017 e) Aposentadoria Especial: para alcançá-la, além do tempo de trabalho é necessário
comprovar a efetiva exposição (habitual e permanente) a agentes nocivos à saúde, químicos,
físicos ou biológicos, ou associação de agentes prejudiciais pelo período exigido para
concessão do benefício em 15, 20 ou 25 anos, de acordo com o artigo 57 da Lei nº. 8.213/91.
Esta espécie de benefício visa ressarcir o empregado pela exposição a condições especiais.
1 Two Kinds
Por isso, ofdiferenciado
o requisito Autonomy de 25, –
20 Legal
ou 15 anosand Individual
de atividade especial. Considerando,
também, a possibilidade de conversão de períodos individuais de trabalho para tempo comum,
objetivando a aposentadoria por tempo de contribuição.
There is, in legalpor
f) Aposentadoria philosophy, an ongoing debate
Tempo de Contribuição: é devidaabout the autonomy
ao segurado of law, that
que completar
is, about
além dathe extento to
carência which
tempo lawdeis contribuição,
mínimo distinguishable from 35
se homem, some
anos other phenomena.
de contribuição, se The
mulher,views,
dominant 30 anos.today,
Pode ser
allintegral ou proporcional.
understand law as fulfilling a certain instrumental role. Justice
Esta última espécie de aposentadoria vem sendo, há muito tempo, criticada pelos
and efficacy, then, are probably the most common relational others to law. For example,
doutrinadores, dentre eles, Ivan Kertzman e Wagner Balera; sob o fundamento de que não se
it is common to say that the law should further a certain understanding of distributive
coaduna com o objetivo da Previdência Social que é a cobertura dos riscos sociais.
justice – this is the view preferred by philosophers such as John Rawls and Ronald
Para Ivan Kertzman 3 “[...] o fato de o segurado ter contribuído por determinado
Dworkin. Others have argued for the efficacy of the law as with the law-and-economics
número de anos não pressupõe, necessariamente, que ele não tenha mais condições de exercer
approach most famously championed by Judges Frank Easterbrook and Richard Posner.
a sua atividade”.
This paperWagner
arguesBalera
for a4 radically different
entende que understanding
“cada risco of the law,
social considerado as it deve
relevante explains
ser why
the law should com
contemplado indeed be autonomous.
um benefício Theque
previdenciário question,
garanta ahowever, is not
sua cobertura, whether
ou seja, the law is
o sistema

actually autonomous
deve atuar or social”.
na desordem not – it is obviously not, as the law is too often the plaything of
Nessa linhaThe
various lawgivers. foi que
reala question
imposição is
de the
umafollowing
idade mínima parawe
– do concessão
want todesta espécie de
be autonomous, as
benefício previdenciário foi alvo de inúmeras propostas rejeitadas pelo Congresso Nacional
individuals? The answer is obviously yes, individual freedom being a universal value,
and therefore, this paper argues, the law should also be autonomous. There is, as we will
3 KERTZMAN, Ivan. Curso Prático de Direito Previdenciário. 8. ed. Salvador: Juspodivm, 2011. p. 382.
4 BALERA, Wagner. Sistema de Seguridade Social. 3. ed. São Paulo: LTr, 2003. p. 13.

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 73
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Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
Université Laval /Canada.
2
 Why
duranteIndividual Freedom
a discussão da Reforma and
Previdenciária, theIssoAutonomy
de 1998. of Law
porque, conforme leciona

Stand
Miguel or Fall
Horvath JúniorTogether
, 5

embora tecnicamente o tempo de contribuição não é um risco, mas sim uma

certeza de que ao final do prazo estipulado legalmente, em havendo as
contribuições regulares, será concedida a aposentadoria, o risco velhice
encontra-se presumido em tal prestação, pois a idéia é de que após 35 anos
de contribuição para os homens e 30 anos para as mulheres, o segurado
Autores convidados esteja desgastado para continuar exercendo suas atividades.
Bjarne Melkevik1
Atualmente, em meio à crise econômica e política, uma propostaÅsbjørn
Recebimento em 27/06/2017 de Emenda à
Melkevik 2

Aceito em 07/07/2017
Constituição, com esse novo intento, foi encaminhada para análise do Congresso Nacional,
PEC 287/2016.
O governo federal já assumiu a posição de condicionar o ajuste fiscal à reforma da
previdência6. A intenção é fazer uma poupança de 678 bilhões em dez anos de vigência da
reforma.7
1 Two Kinds of Autonomy – Legal and Individual
Veja-se algumas das principais mudanças previstas no texto da PEC citada:
(a) a condição da implementação de 65 (sessenta e cinco) anos de idade para poder
se aposentar, tanto para homens, quanto para mulheres, cumulativamente, a
There is, in legal philosophy, an ongoing debate about the autonomy of law, that
exigência do cumprimento de, pelo menos, 25 anos de tempo de contribuição;
is, about the
(b)extent
para o tosegurado
which com
law is distinguishable
deficiência, from
que exerce some other
atividade phenomena.
de risco ou cujas The
dominant views, today, sejam
atividades all understand law as fulfilling
especiais prejudicando a certain
a saúde – vedadoinstrumental role.
enquadramento porJustice
and efficacy, then, are profissional
categoria probably the most common
ou ocupação relational
– a redução do tempoothers tonolaw.
será de, For example,
máximo, 10
(dez)
it is common to sayanos para
that o requisito
the etário further
law should e de, no máximo, 5 (cinco)
a certain anos para oof
understanding requisito
distributive
justice – this tempo
is thedeview
contribuição;
preferred by philosophers such as John Rawls and Ronald
(c) a obrigatoriedade de contribuição efetiva ao Regime Geral da Previdência Social
Dworkin. Others have argued for the efficacy of the law as with the law-and-economics
para o produtor rural, segurado especial, ainda que através de alíquota favorecida;
approach most famously championed by Judges Frank Easterbrook and Richard Posner.
(d) o cálculo do salário de benefício das aposentadorias - salvo da aposentadoria por
This paper argues for a radically different understanding of the law, as it explains why
invalidez decorrente, exclusivamente de acidente de trabalho – corresponderá a
the law should51%
indeed be autonomous. The question, however, is not whether the law is
da média dos salários de contribuição acrescidos de 1 ponto percentual para
actually autonomous or not – it is obviously not, as the law is too often the plaything of
various lawgivers. The real question is the following – do we want to be autonomous, as
5 HORVATH, Miguel. Direito Previdenciário. 5. ed. São Paulo: QuartierLatin, 2005.
individuals? The answer is obviously yes, individual freedom being a universal value,
6 BONFATTI, Cristiane et al. Ajuste só estará completo com reforma da Previdência, afirma Temer. Valor
and Econômico,
therefore,21/11/2016.
this paperDisponível
argues,em: the
<http://www.valor.com.br/politica/4782125/ajuste-so-estara-completo-
law should also be autonomous. There is, as we will
com-reforma-da-previdencia-afirma-temer> Acesso em: 23/03/2017.
7ALEGRETTI, Laís. Reforma da Previdência pode gerar economia de R$ 678 bi, diz governo. Folha de São
Paulo, 05/12/2016. Disponível em: <http://www1.folha.uol.com.br/mercado/2016/12/1838400-reforma-da-
previdencia-pode-gerar-economia-de-r-678-bi-diz-governo.shtml> Acesso em: 20/01/2017.

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 74
1
Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
Université Laval /Canada.
2
 Why Individual Freedom
cada ano de contribuição and
ao RGPS, até o the
limite Autonomy
de 100%, respeitado of
o tetoLaw

Stand or máximo
Fall daTogether
Previdência Social.
(e) na pensão por morte, o salário de benefício será equivalente a uma cota familiar,
de 50%, acrescida de 10 pontos percentuais por dependente até o limite de 100%
do valor da aposentadoria que o segurado percebia ou daquela que teria direito se
Autores convidados Bjarne Melkevik1
fosse aposentado por incapacidade permanente na data do óbito. As cotas dos
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
Aceito em 07/07/2017 dependentes não serão reversíveis aos demais beneficiários.
Sintetizando, a aposentadoria por tempo de contribuição, como a conhecemos hoje,
será extinta, caso a proposta seja aprovada, e a aposentadoria por idade, significativamente
reformulada, já que, de qualquer forma, a condição mínima para a percepção do benefício será
o implemento de 65 (sessenta e cinco) anos de idade, sem distinção de gênero, além do plus
1 Two Kindstraz,ofdaAutonomy
que a Reforma – Legal
exigência de um tempo mínimo and Individual
de contribuição.

3 ECONOMIA
There is, XinDIREITO PREVIDENCIÁRIO
legal philosophy, an ongoing debate about the autonomy of law, that
is, about the extent to which law is distinguishable from some other phenomena. The
Conforme já abordado, a reforma previdenciária é, basicamente, a única medida em
dominant views, today, all understand law as fulfilling a certain instrumental role. Justice
discussão que tem como escopo promover o ajuste fiscal do país8. Assim, a proposta surgiu do
and efficacy, then, are probably the most common relational others to law. For example,
apelo econômico.
it is common to say that the law should further a certain understanding of distributive
Esta circunstância remete à várias indagações: (a) deve a economia irritar o direito ao
justice
ponto– de
this is the view
transmutá-lo preferred
para fins, by philosophers
exclusivamente, such
financeiros?; asdireitos
(b) os John previdenciários
Rawls and Ronald
Dworkin.
atuais, Others have argued
conquistados a muito for the efficacy
custo, devem serof extintos
the law em
as with
prol the
do law-and-economics
dito equilíbrio
macroeconômico?
approach (c) a Constituição
most famously championed Federal deve serFrank
by Judges alterada, tão radicalmente,
Easterbrook a ponto dePosner.
and Richard
Thisreduzir,
paperconsideravelmente, o alcance
argues for a radically da cobertura
different previdenciária?;
understanding (d) alaw,
of the alteração,
as it tal como why
explains
proposta, se coaduna com os princípios constitucionais e objetivos fundamentais da
the law should indeed be autonomous. The question, however, is not whether the law is
República?
actually autonomous or not – it is obviously not, as the law is too often the plaything of
Uma das teorias que pode ser utilizada para explicar a batalha travada entre a
various lawgivers. The real question is the following – do we want to be autonomous, as
economia e o direito previdenciário, atualmente, nasceu na década de 80, com os elementos e
individuals? The answer
conceitos trazidos is obviously
por Nikles Luhmann. yes, individual freedom being a universal value,
and therefore, this paper argues, the law should also be autonomous. There is, as we will
8OLIVEIRA, Gesner. Sem reforma da previdência não há ajuste fiscal. Uol Economia, 31/01/2017. Disponível
em: <http://gesneroliveira.blogosfera.uol.com.br/2017/01/31/sem-reforma-da-previdencia-nao-ha-ajuste-fiscal/>
Acesso em: 23/03/2017.

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 75
1
Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
Université Laval /Canada.
 Why Individual
A teoria luhmannianaFreedom and
incorpora às ciências the
sociais Autonomy
conceitos oftaisLaw
multidisciplinares,

Stand
como a or Fall
biologia, Together
a física, a psicologia, a economia, a teoria da comunicação, a cibernética,
utilizando-os no estudo de fenômenos sociais. 9 Sendo capaz de elucidar como se desenvolve,
ou deveria, a relação entre o sistema da economia e do direito.
Para Luhmann 10, a sociedade é formada de diversos subsistemas sociais, cada qual
Autores convidados Bjarne Melkevik1
com sua finalidade, sendo que o direito e a economia se tratam de dois desses subsistemas.
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
Aceito em 07/07/2017 Na teoria sistêmica, os subsistemas possuem característica autopoiética. Um sistema
autopoiético é aquele que é suficiente em si mesmo e, a partir de suas próprias estruturas, se
reproduz e evolui, sem jamais suprimir a si próprio. Então, para Luhmann, não há como os
sistemas se reproduzirem de outra forma que não através de suas próprias estruturas11.
Conforme explica Luhmann:
1 Two Kinds of Autonomy
O sistema é aberto – Legal and
cognitivamente Individual
para ser estimulado através de ruídos ou
perturbações oriundas do ambiente. Com isso, obtém a energia necessária
para alimentar suas operações internas. Não é aberto no sentido da teoria
tradicional, já que a relação entre as provocações do entorno e as respostas
do sistema não é causal e linear (a cada perturbação uma resposta do
sistema); também não é aberto nos termos do modelo cibernético de input/
There is, in legal philosophy,
output an ongoing
(a cada perturbação debate
registrada aboutdothe
na memória autonomy
sistema of law, that
uma resposta).
Mais bem, trata-se de uma abertura seletiva, enquanto relação de imputação
is, about the extent to derivada
which law is distinguishabledepois
da auto-referencialidade: fromdesome other
observar phenomena.
o entorno e suas The
demandas, bem como a si mesmo e sua capacidade estrutural para redução
dominant views, today, da allcomplexidade,
understand law o sistema selecionaa aqueles
as fulfilling certainruídos (perturbações
instrumental role.ouJustice
irritações) que serão recebidos e considerados como informação (aqueles
dados que são
and efficacy, then, are probably thereconhecidos
most common pelo sistema como distinções
relational others tosegundo o código
law. For example,
de programação binário) apta a gerar novas estruturas capazes de reduzir a
complexidade externa. 12
it is common to say that the law should further a certain understanding of distributive
Portanto, denota-se que, de acordo com a teoria sistêmica, o direito é aberto e fechado,
justice – this is thepermitindo
simultaneamente, view preferred by philosophers
que haja estimulação do meio,such
sem,as John Rawls
contudo, and Ronald
manter contato
Dworkin. Others
direto com ele, ohave argued
sistema for apenas
do direito the efficacy
observa of the lawasas
e conhece with the
irritações law-and-economics
externas sendo que
approach most famously
suas operações internas sechampioned by Judges
limitam a sua própria Frank Easterbrook
rede operacional, andestrutura.
ou, sua própria Richard Posner.
This paper argues for a radically different understanding of the law, as it explains why
the law should indeed be autonomous. The question, however, is not whether the law is
actually
9
autonomous or not – it is obviously not, as the law is too often the plaything of
JUNIOR, Luiz Cláudio Moreira Melo. A Teoria dos Sistemas Sociais em Niklas Luhmann. Soc. Estado. Vol.
28. Nº3. Brasília. Set/Dez. 2013.
various lawgivers. The real question is the following – do we want to be autonomous, as
10 LUHMANN, N. O conceito de sociedade. In: NEVES, C. B. ; SAMIOS, E. M. B. (Org.). Niklas Luhmann: a
individuals? The
nova teoria dos answer
sistemas. is obviously
Porto Alegre: yes, individual freedom being a universal value,
Ed. UFRGS,1997.

PAIM, Eline this

and 11therefore, Luquepaper
Teixeira.argues,
Luhmann:the
o direito
lawcomo sistema
should autopoiético.
also Conteúdo Jurídico.
be autonomous. There Nov.is,
2014.
as we will
12 Cfr. em LUHMANN, Niklas. Sociedade y sistema: laambición de lateoría, pp. 57,58,78 e ss, 98-106; IDEM.
LUHMANN, Niklas. Introducción a lateoría de sistemas, pp. 96 e ss; IDEM. La ciência de lasociedad, pp.55 e
ss.

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 76
1
Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
 Why Individual Freedom
Maturana um dos propositores
13
and sistêmico,
do pensamento the Autonomy of Law
a fim explicar o paradoxo

Stand or Fall
entre ambiente Together
e sistema, trouxe, pois, o conceito de acoplamento estrutural, que possibilita a
simultaneidade de eventos entre o sistema e o meio.
Não há se confundir o acoplamento estrutural com a intervenção do meio no sistema,
muito pelo contrário, o sistema, ainda que aberto a estímulos, permanece fechado, suficiente
Autores convidados Bjarne Melkevik1
em si mesmo, conforme leciona Luhmann: “(...) não pode haver nenhuma contribuição do
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
meio capaz de manter o patrimônio de autopoiesis de um sistema. O meio só pode influir
Aceito em 07/07/2017
causalmente em um sistema no plano da destruição.”14
O sistema deve selecionar aquilo que pode ser importante para sua estrutura interna,
sem que a vontade do meio à modifique, ou seja, prevalece a vontade do sistema frente a do
ambiente.15
1 Two Kinds of que,
Disso resulta Autonomy – Legal aand
quando contextualizamos Individual
Reforma da Previdência, tal como
proposta pelo executivo, com a Teoria dos Sistemas Sociais, depara-se com a incongruência
que seria permitir que os direitos fundamentais e sociais, conquistados, a muito custo, no
âmbitoThere
previdenciário,
is, in legalfossem extintosane ongoing
philosophy, reduzidosdebate
ao patamar de índole
about the econômica
autonomy of law, that
apresentado junto ao texto da citada Proposta.
is, about the extent to which law is distinguishable from some other phenomena. The
Isso porque, como já dito, a PEC 287/2016 foi elaborada sob a justificativa de que a
dominant views, today, all understand law as fulfilling a certain instrumental role. Justice
Previdência Social é deficitária e, por este motivo, seria a principal, senão a única, vilã dos
and efficacy, then, are probably the most common relational others to law. For example,
problemas econômicos do país.
it is common to say that the law should further a certain understanding of distributive
Nessa esteira, há uma tentativa de violação da característica autopoiética do direito,
justice
pois –o sistema
this is do
theDireito
viewPrevidenciário
preferred by philosophers
16 está such relacionado
sendo diretamente as John Rawls and oRonald
com o meio,
Dworkin.
13
Others have argued for the efficacy of the law as with the law-and-economics
MATURANA, Humberto R.; VARELA, Francisco J. Autopoiesis: The organization of living systems, its
approach most and
characterization a model, Biosystems
famously championed5:187-196,
by 1974.
Judges Frank Easterbrook and Richard Posner.
14 GONÇALVES, G. L. & VILLAS BÔAS FILHO, O. Teoria dos sistemas sociais: direito e sociedade na obra de
ThisNiklas
paper argues
Luhmann. Sãofor a Saraiva;
Paulo, radically
2013.different understanding of the law, as it explains why

the law should indeed be autonomous. The question, however, is not whether the law is
15 PEREIRA, Geailson Soares. O Direito como Sistema Autopoiético. Revista CEJ, Brasília, out/dez/2011, ano
XV, n. 55. p. 86-92
actually autonomous
16 O Direito orénot
Previdenciário – it is obviously
um subsistema not,conforme
do Direito, pois, as thealaw
teoriaisdetoo oftenosthe
Luhmann, plaything
sistemas são of
divididos em subsistemas cada vez mais especializados.
various lawgivers.
Segundo TheCardoso
Moacyr Velloso real question
de Oliveira, oisDireito
the following
Previdenciário –
se do
tratawe want
de um: to bedeautonomous,
“Conjunto princípios e as
normas jurídicas destinadas a proteger os que exercem atividade remunerada e seus dependentes e, em certos
individuals?
casos, toda a The answer
população, is obviously
nos eventos previsíveis deyes,
suas individual
vidas, geradoresfreedom being
de necessidades a mediante
vitais, universal
uma value,
organização criada pelo Estado, tendo como base econômica um sistema de seguro obrigatório, visando a
and realização
therefore,
LUHMANN,
da Justiça Social.”
this paper
Nikles. argues,
Introducción the law
a lateoría shouldLecciones
de sistemas. also bepublicadas
autonomous.
por JavierThere is, as we will
Torres Nafarrete.
Guadalajara: Barcelona: Anthropos, 1996.
OLIVEIRA, Moacyr Velloso Cardoso de. Previdência Social. Rio de Janeiro, Freitas e Bastos;1987, p.50

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 77
1
Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
 Why Individual
ambiente Freedom
(Sistema Econômico) andsua the
está tentando atingir Autonomy
estrutura interna. O ambienteof
está aLaw

Stand oroperação
tentar uma Fall interna
Together
no Direito.
No conceito de Luhmann, não seria a vontade do sistema se sobrepondo ao meio, mas
a vontade do meio prevalecendo sobre o sistema, e, conforme já mencionado, “o meio só pode
influir em um sistema no plano da destruição.”
Autores convidados Bjarne Melkevik1
A destruição, tal como descrita por Luhmann, não aparenta se tratar da erradicação do
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
sistema, que permanecerá inserido na sociedade, entretanto, tende a descrever a
Aceito em 07/07/2017
desfuncionalidade do sistema, ou, em outras palavras, o sistema deixa de existir para aquilo
que foi criado e passa a ocupar um lugar meramente figurativo na sociedade.
E não há dúvidas de que o Direito se trata de um sistema autopoiético:
“(...) o direito é sim um sistema autopoiético por vários motivos. Como
sabemos, o sistema jurídico seleciona com suas estruturas somente aquilo
1 Two Kinds of Autonomy – Legal and Individual
que for relevante para suas operações internas.
Desse modo, ele é um sistema fechado pelo fato da a autopoiesis ser
responsável pela sua autorreprodução e de o código binário não permitir que
ruídos entrem no sistema. Em outras palavras, estruturas externas não
produzem o direito.
(...)
There is, in legal philosophy, an ongoing
Logo, se o sistema jurídico édebate about the
paradoxalmente autonomy
fecado of law, that
normativamente,
aberto cognitivamente e se reproduz a partir de suas próprias estruturas, não
is, about the extent to há
which law is
como negar seudistinguishable
caráter autopoiético.”from
17
some other phenomena. The
É, portanto, no mínimo, uma violação da regra da autopoiése a Proposta de Reforma
dominant views, today, all understand law as fulfilling a certain instrumental role. Justice
da Previdência, mormente, considerando a busca pelo equilíbrio macroeconômico. Em outras
and efficacy, then, are probably the most common relational others to law. For example,
palavras, o intuito da PEC não possui relação alguma com o direito em si, se trata de mera
it isprovocação
common do to meio
say para
that alcançar
the lawuma
should further
finalidade a certain understanding of distributive
financeira.
justice – this is the
De resto, view previdenciário
o direito preferred byé philosophers such
um direito de 2ª. as John
geração Rawls and Ronald
e, indiscutivelmente,
Dworkin. Others
fundamental have
para argued
atingir for the do
os objetivos efficacy
Estado,ofprevistos
the lawnoasart.
with3, the law-and-economics
III da Constituição
Federal,most
approach sendofamously
que sua limitação de cobertura
championed ou extinção
by Judges significaria
Frank um grande
Easterbrook andretrocesso.
Richard Posner.
This paper argues for a radically different understanding of the law, as it explains why
4 MODELO CHILENO
the law should indeed be autonomous. The question, however, is not whether the law is
actually autonomous or not – it is obviously not, as the law is too often the plaything of
O jornalista Rocío Montes, do jornal global “El País”, explica, resumidamente, qual é
various lawgivers. The real question is the following – do we want to be autonomous, as
a situação atual da previdência chilena.18
individuals? The answer is obviously yes, individual freedom being a universal value,
17PEREIRA, Geailson Soares. O Direito como Sistema Autopoiético. Revista CEJ, Brasília, out/dez/2011, ano
XV, n. 55. p. 86-92
and therefore, this paper argues, the law should also be autonomous. There is, as we will
18MONTES, Rocío. Modelo pioneiro de previdência privada adotado no Chile enfrenta crise. El país,
18/02/2017. Disponível em: <http://brasil.elpais.com/brasil/2017/01/17/internacional/
1484673838_832258.html> Acesso em: 04/03/2017

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 78
1
Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
 Why Individual
A previdência ChilenaFreedom
foi privatizada emand the
1981 pelo Autonomy
ditador of osLaw
Augusto Pinochet. Hoje

Stand or Fall
trabalhadores Together
são obrigados, por meio do desconto em folha, a reservar 10% de sua renda para
a aposentadoria. Os homens se aposentam aos 65 anos e as mulheres aos 60.
As Administradoras de Fundo de Pensão (AFP) são responsáveis pelo gerenciamento
das contribuições através do investimento junto à bolsa de valores, com o objetivo de obter
Autores convidados Bjarne Melkevik1
rentabilidade.
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
Aceito em 07/07/2017 O segurado pode escolher para qual fundo verterá a contribuição, cada fundo varia
conforme o risco e quando se aposentar receberá uma pensão calculada com base na sua
poupança individual. Por isso, 91% (noventa e um por cento) da população chilena percebe
menos que o salário mínimo. Também não se fala em aportes ou solidariedade dos
trabalhadores ativos para com os aposentados.19
1 Two Kinds
Conforme of Autonomy
abordado pelo jornal –
El Legal
País20, deand
acordoIndividual
com um relatório feito por
especialistas da Comissão Bravo, enviado à presidente Bachelet, o modelo está longe de ser
perfeito, eis que sequer utiliza o princípio da contraprestação já que os benefícios percebidos
são, noThere
máximo, equivalentes
is, in a 45% (quarenta
legal philosophy, e cincodebate
an ongoing por cento) do efetivo
about contribuído.
the autonomy of Há
law, that
uma evidente oneração excessiva ao segurado que, por sua vez, também fica à mercê dos
is, about the extent to which law is distinguishable from some other phenomena. The
investidores. 21
dominant views, today, all understand law as fulfilling a certain instrumental role. Justice
A Previdência Chilena serve como plano de trabalho, o qual ora se adota, para toda
and efficacy, then, are probably the most common relational others to law. For example,
comunidade global, tanto quanto a pontos negativos, como positivos.
it is common to say that the law should further a certain understanding of distributive
O modelo chileno de previdência é constantemente apontado como exemplo por
justice – this
importar emisgrande
the view preferred
economia para osbycofres
philosophers such considerado
públicos, sendo as John Rawls and Ronald
relativamente
Dworkin. Others have argued for the efficacy of the law as with the law-and-economics
approach most famously championed by Judges Frank Easterbrook and Richard Posner.
This paper argues for a radically different understanding of the law, as it explains why
the law should indeed be autonomous. The question, however, is not whether the law is
actually autonomous or not – it is obviously not, as the law is too often the plaything of
various lawgivers.
19 GONÇALVES, The
G. L. real question
& VILLAS is the
BÔAS FILHO, following
O. Teoria – do
dos sistemas we direito
sociais: wante to be autonomous,
sociedade na obra de as
Niklas Luhmann. São Paulo, Saraiva; 2013.
individuals? The answer is obviously yes, individual freedom being a universal value,
20MONTES, Rocío. Modelo pioneiro de previdência privada adotado no Chile enfrenta crise. El país,
18/02/2017. Disponível em: <http://brasil.elpais.com/brasil/2017/01/17/internacional/
and 1484673838_832258.html>
therefore, this paperAcesso
argues, the law should also be autonomous. There is, as we
em: 04/03/2017.
will
21GONÇALVES, G. L. & VILLAS BÔAS FILHO, O. Teoria dos sistemas sociais: direito e sociedade na obra de
Niklas Luhmann. São Paulo, Saraiva; 2013.

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 79
1
Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
 Why
exitosoIndividual Freedom
por alguns economistas e advogados ,and
mas, as the Autonomy
qualidades
22 of Law
da modalidade residem,

Stand or Fall
principalmente, Togetherpela privatização.
na desburocratização
A medida que se desenvolvem estruturas burocráticas que peneiram os direitos dos
segurados à miúde, o sistema tende a ser tragado pela própria sustentabilidade. O modelo
chileno mostrou-se muito competente nesse mérito.
Autores convidados Bjarne Melkevik1
Porém também demonstrou um contraponto: a privatização, por sua natureza, permitiu
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
que o privado explorasse o Estado e sua população, de tal modo que submeteu os segurados à
Aceito em 07/07/2017
percepção de valores irrisórios e inferiores ao salário mínimo vigente no país.
A intenção é seguir rumo à evolução dos direitos sociais e não a sua decapitação. Ao
contrário do que pretende a Reforma da Previdência Brasileira, os direitos previdenciários
devem ser manutenidos, eis que fazem parte dos objetivos da República.
1 Two Kinds of Autonomy – Legal and Individual
Segundo publicado pela Folha de São Paulo 23, apenas 4% (quatro por cento) dos
brasileiros poupam para aposentadoria; nessa linha, refere a planejadora financeira Maristela
Gorayb24 que os brasileiros não possuem cultura financeira e que a previdência privada é
There
excelente is,essa
para in legal philosophy,
disciplina. Ocorre an
queongoing debate vão
tais afirmações about
de the autonomy
encontro of law, that
a realidade
is, about theveja-se
brasileira, extentque
toquando
whichselaw
fala is
emdistinguishable from
cultura financeira há some
que se othera phenomena.
considerar situação dos The
menos favorecidos,
dominant views, today,queall
nãounderstand
auferem o suficiente para o próprio
law as fulfilling sustento
a certain e de sua família
instrumental role.ouJustice
and que estão passando
efficacy, porprobably
then, are uma situação
theque os impedem
most common derelational
economizar.others to law. For example,
A previdência Chilena é cruel nesse sentido, não há qualquer benefício para quem não
it is common to say that the law should further a certain understanding of distributive
contribui e a contribuição é obrigatória para quem trabalha.
justice – this is the view preferred by philosophers such as John Rawls and Ronald
Dworkin. Others have argued for the efficacy of the law as with the law-and-economics
approach most famously championed by Judges Frank Easterbrook and Richard Posner.
This paper argues for a radically different understanding of the law, as it explains why
the law should indeed be autonomous. The question, however, is not whether the law is
22 DYNIEWICZ, Luciana. Após Protestos, Chile Busca Soluções para a Previdência. Folha de São Paulo,
14/08/2016. Disponível em: <http://www1.folha.uol.com.br/mercado/2016/08/1802709-apos-protestos-chile-
busca-solucoes-para-a-previdencia.shtml> Acesso em: 23/03/2017.
actually autonomous or not – it is obviously not, as the law is too often the plaything
LEITE, Pedro Henrique. Chile deve servir de Exemplo para Reforma Previdenciária Brasileira. Conjur,
of
18/01/2017. Disponível em: <http://www.conjur.com.br/2017-jan-18/pedro-leite-chile-exemplo-reforma-
various lawgivers. The
previdenciaria-brasil> real
Acesso question is the following – do we want to be autonomous,
em: 23/03/2017. as
individuals? The answer is obviously yes, individual freedom being a universal value,
23 PINTO, Ana Estela de Sousa. Apenas 4% dos Brasileiros Poupam para a Aposentadoria. Folha de São Paulo,
and 08/01/2017.
therefore, Disponível
this paperem:argues, the law should also be autonomous. There is, as we will
<http://www1.folha.uol.com.br/mercado/2017/01/1847930-apenas-4-dos-
brasileiros-poupam-para-a-aposentadoria.shtml> Acesso em: 16/03/2017
24 SILVA, Liz. Falta Cultura Financeira nos Brasileiros – diz Especialista em Previdência. Infomoney,
29/09/2015. Disponível em: <http://www.infomoney.com.br/onde-investir/previdencia/noticia/4311318/falta-
cultura-financeira-nos-brasileiros-diz-especialista-previdencia> Acesso em: 16/03/2017

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 80
1
Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
Université Laval /Canada.
2
Ph.D. in political studies, Queen`s University. Post-Doctoral Fellow-in-Residence at Harvard University.
 Why Individual Freedom
Carlos Ominami Pascual , presidente daand
25 the
Fundação Autonomy
Chile21, of Law
refere que a previdência

Stand
chilena or FallumTogether
se revelou fracasso e um exemplo do que o Brasil deve evitar. Segundo ele:
O melhor do sistema de previdência chileno é seu marketing internacional.
Foi amplamente publicizado não por suas virtudes, mas por ser um negócio.
A propaganda foi incrível, tanto na ditadura como na democracia, onde altas
fontes nacionais saiam ao mundo a promover o sistema. Uma vergonha!
Sempre afirmei que se tratava de financiamento de empresas com a
Autores convidados Bjarne Melkevik1
economia dos trabalhadores usando um sistema de seguridade social. A
seguridade não pode ser sistema onde se tem a pura capitalização individual
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
e, se acaba o fundo, o que pode ocorrer se a pessoa viver mais do que o
Aceito em 07/07/2017 sistema determina que ela possa viver. [...]
As pessoas terão na aposentadoria tanto quanto forem capazes de acumular.
Se for um trabalhador estável, com bom emprego e bom salário desde o
princípio, boa saúde e trabalhar 40 anos, o sistema responde. A questão é
que apenas 10% está nesta situação. A maioria tem uma curva instável,
acumula pouco, a taxa de retorno, que se prometeu de cerca de 70% quando
se implantou, hoje é menos de 40% e faz com que as pessoas tenham pânico
de se aposentar. É a preocupação número um das pessoas. As grandes
1 Two Kinds of Autonomy – Legal and Individual
mobilizações do Chile não são mais por educação, mas por previdência.
26 Para Carlos , será mais fácil resistir a Reforma Previdenciária no Brasil, pois hoje há
parâmetros para contestá-la. Segundo ele, toda e qualquer mudança que se pretenda deve
respeitar os princípios da seguridade social, em suas palavras:
There is, in legal
[...]philosophy, an ongoing
Não é admissível debatesem
que um pobre, about the autonomy
educação, of law,
seja condenado a that
pobreza extrema quando envelhece. Isso não é seguridade e não pode ser
is, about the extent to tolerado.
which law is distinguishable
É preciso um princípio defrom some other
solidariedade, comophenomena.
funciona a The
sociedade, onde os ricos ajudam os pobres, os saudáveis ajudam os doentes e
dominant views, today, os
alljovens
understand law
ajudam os as fulfilling
velhos. a certain
Defendo um sistema instrumental role. Justice
único, homogeneizado,
entendendo que nem todos os trabalhos são iguais e há ofícios diferentes que
and efficacy, then, are probably the most
devem ser levados common
em conta relational
pelo nível de esforçoothers to law.
e exigência – não For example,
há como
comparar os que trabalham em minas ou nos escritórios. É preciso
it is common to say that the lawdiferenças
estabelecer shouldjustas,
further a certainEunderstanding
não privilégios. of distributive
tem que haver prêmio para o
esforço individual, e não repartir igualmente 100% porque pode haver gente
justice – this is the view preferred
que não by philosophers
queira trabalhar such
e se beneficiar as John Rawls
indevidamente. Isto geraand
justasRonald
resistências em quem paga. Acho que um sistema misto pode ser uma
Dworkin. Others have argued
solução. for
Dosthe efficacy
que of acho
conheço, the law as with atheEscandinávia:
interessante law-and-economics
há
capitalização individual, há solidariedade, e fundos bem administrados que
approach most famously championed
competem entre si. by
Na Judges FrankháEasterbrook
Suécia também sistema misto, and Richard Posner.
com capitalização
individual e o Estado centraliza todas as cotizações e distribui as
This paper argues for aadministradoras
radically different understanding
para ver quem of the
melhor rentabiliza law, as it explains why
o fundo.
O modelo chileno de previdência aumentou a distância entre as classes sociais e
the law should indeed be autonomous. The question, however, is not whether the law is
fracassou em seu objetivo principal “a seguridade social”. De outro modo, a previdência
actually autonomous or not – it is obviously not, as the law is too often the plaything of
chilena foi um sucesso, trouxe grande economia para os cofres públicos, de tal modo que é
various lawgivers. The real question is the following – do we want to be autonomous, as
individuals? The answer is obviously yes, individual freedom being a universal value,
25 PASTORE, Stela. O Fracasso do Sistema Chileno de Previdência. Fórum das Resistências. Extraclasse,
and 01/2017.
therefore, this paper
Disponível argues, the law should also be autonomous. There is, as we will
em: <http://www.extraclasse.org.br/exclusivoweb/2017/01/o-fracasso-do-sistema-chileno-
de-previdencia/> Acesso em: 16/03/2017
26 PASTORE, Stela. O Fracasso do Sistema Chileno de Previdência. Fórum das Resistências. Extraclasse,
01/2017. Disponível em: <http://www.extraclasse.org.br/exclusivoweb/2017/01/o-fracasso-do-sistema-chileno-
de-previdencia/> Acesso em: 16/03/2017

Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 81
1
Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
Université Laval /Canada.
2
Ph.D. in political studies, Queen`s University. Post-Doctoral Fellow-in-Residence at Harvard University.
 Why Individual
frequentemente Freedom
e até hoje elogiada. Conforme and thePedroAutonomy
referido por of OLaw
Henrique Leite : “(...) 27

Stand
êxito door Fallchileno
sistema Together
é incontestável em termos de retorno pois ele oportuniza uma
rentabilidade de mais de 9% acima da inflação. (...)”
Ocorre que a previdência não pode ser vista somente como uma questão financeira e a
beneficiar as contas estatais, ou seja, o Sistema do Direito Previdenciário, em conjunto com
Autores convidados Bjarne Melkevik1
todos seus princípios e objetivos, não pode ser alterado/confundido pelo Sistema da
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
Economia, sob pena de se tornar sem propósito, desfuncional, sob pena de destruição.
Aceito em 07/07/2017
A solução proposta – buscando o equilíbrio das contas – para o problema brasileiro
seria o desenvolvimento de medidas alternativas que objetivem a diminuição do custo de
manutenção da própria estrutura da previdência. Entretanto, sem se falar em privatização.
Um exemplo disso seria focar na Previdência Social como entidade fiscalizadora,
1 Two Kinds of Autonomy – Legal and Individual
tornando-a eficaz nesse sentido, permitindo que se utilize menos servidores para avaliação de
requerimentos, pois pela eficiência da fiscalização o cadastro de contribuições e demais dados
dos segurados presumir-se-ão corretos. Não olvidando que, melhorando a fiscalização, a
There is,
consequência inolegal
seria philosophy,
aumento an ongoing debate about the autonomy of law, that
da arrecadação.
is, about the
Comextent to whicheficiente
uma fiscalização law is adistinguishable from
burocracia existente parasome
análiseother phenomena. The
de requerimentos,
que demoram
dominant views,meses e, all
today, nãounderstand
poucas vezes,law
anos,
as para serem aconcluídos,
fulfilling passa a ser obsoleta
certain instrumental role. Justice
and para o sistema.
efficacy, then, are probably the most common relational others to law. For example,
Nesta linha, outro exemplo seria desenvolver um convênio entre o Sistema Único de
it is common to say that the law should further a certain understanding of distributive
Saúde e a Previdência Social. Afinal, quando o segurado passa pela avaliação médica do SUS
justice – this is the view preferred by philosophers such as John Rawls and Ronald
está, indiretamente, sob o crivo de um profissional legítimo e oficial da Seguridade Social,
Dworkin. Others have argued for the efficacy of the law as with the law-and-economics
sem que necessite ser submetido a nova avaliação ou se deslocar a uma Agencia da
approach most famously championed by Judges Frank Easterbrook and Richard Posner.
Previdência Social para ser atendido, bastando o envio do Laudo SABI28, devidamente
Thispreenchido,
paper argues for a radically
pelo médico ao INSS. different understanding of the law, as it explains why
the law should
Logo, indeed be autonomous.
existem soluções que podemThe question,nohowever,
ser estudadas is limitar
lugar de se not whether the law is
ou extinguir
actually autonomous
direitos conquistados or
ao not
longo– de
it anos,
is obviously not,
também em as the
respeito law is too
à vedação often thesocial.
do retrocesso plaything of
various lawgivers. The real question is the following – do we want to be autonomous, as
individuals? The answer is obviously yes, individual freedom being a universal value,
27 LEITE, Pedro Henrique. Chile deve Servir de Exemplo para a Reforma Previdenciária Brasileira. Conjur,
and 18/01/2017.
therefore,Disponível
this paper em:argues, the law should also be autonomous. There is, as we will
<http://www.conjur.com.br/2017-jan-18/pedro-leite-chile-exemplo-reforma-
previdenciaria-brasil> Acesso em: 17/03/2017
28 Sistema de Administração de Benefícios por Incapacidade: módulo de atendimento - Realiza a Perícia Médica
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Revista Acadêmica da Faculdade de Direito do Recife, vol.90, n.01, jan. - jun. 2018 82
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Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
Université Laval /Canada.
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 Why Individual Freedom and the Autonomy of Law
CONCLUSÃO

Stand or Fall Together

Através do presente estudo, restou verificado que a Reforma da Previdência se trata de
uma tentativa do meio de irritar a estrutura interna do subsistema do direito previdenciário.
Caso isso ocorra, a consequência seria catastrófica, pois, pela Teoria Sistêmica, o meio só
Autores convidados Bjarne Melkevik1
pode influir causalmente em um sistema no plano da destruição.
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
Aceito em 07/07/2017 A destruição, tal como descrita, não significa o desaparecimento do sistema, mas sim,
a sua desfuncionalidade, o direito previdenciário passaria então a se tratar de uma
denominação figurativa para a sociedade, sem, no entanto, cumprir os objetivos pelo que foi
criado/desenvolvido.
Assim, passariam de cidadãos efetivamente acobertados pelo seguro social, em
1 Two Kinds of Autonomy – Legal and Individual
harmonia com as previsões constitucionais, com os direitos fundamentais e os objetivos
fundamentais da República, para cidadãos figurativamente acobertados pelo seguro social, em
contradição às previsões constitucionais, de encontro aos direitos fundamentais e objetivos
There is,
fundamentais do in legal philosophy, an ongoing debate about the autonomy of law, that
Estado.
is, about the extent
Nesse to which
desiderato, law islevantada
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O modelo Chileno é sinônimo de grande economia para os cofres públicos. Entretanto,
it is common to say that the law should further a certain understanding of distributive
em termos de cobertura, pelo sistema ter sido corrompido, está causando um caos entre os
justice – this is the view preferred by philosophers such as John Rawls and Ronald
chilenos. Assim sendo, a previdência não pode ser vista sob uma índole econômica, sob pena
Dworkin. Others have argued for the efficacy of the law as with the law-and-economics
de ferir a Carta Magna e, inclusive, Tratados Internacionais de que o Brasil faz parte.
approach most famously championed by Judges Frank Easterbrook and Richard Posner.
Veja-se que a Previdência Chilena sofreu uma desburocratização em função da
Thisprivatização.
paper arguesEssafor a radically different
desburocratização resultou understanding of the
em maior economia paralaw, as itaexplains
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the law should
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de um sistema
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análiseadocumental
universale value,
a demora de meses ou anos para a conclusão do requerimento de benefício.
and therefore, this paper argues, the law should also be autonomous. There is, as we will
Em outras palavras, seria fazer da Previdência Social uma autarquia essencialmente de
fiscalização – o que, inclusive, aumentaria a arrecadação – que importaria num acervo de

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Doctorat d’État in Legal Science at University Paris 2 – France. Professor at the Faculté de Droit –
Université Laval /Canada.
2
 Why Individual
dados dos Freedom
segurados mais justo, andfísica
dispensando a análise the Autonomy
de documentos ofatéLaw
e, quem sabe,

Stand or Fall
o atendimento Together
presencial.
A acentuação do dever de fiscalização, por si só, já traria uma arrecadação maior e isso
somado a diminuição da burocracia em decorrência do acerto das informações constantes nos
bancos de dados pela fiscalização, significaria a sustentabilidade da seguridade social.
Autores convidados Bjarne Melkevik1
Recebimento em 27/06/2017 Åsbjørn Melkevik2
Aceito em 07/07/2017
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MATURANA, or not
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it is obviously
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