Direito: Empresarial

DIREITO EMPRESARIAL
DIREITO
EMPRESARIAL
VIRGINIA DE faTIMA DIAS
Código Logístico Fundação Biblioteca Nacional

ISBN 978-85-387-6501-1
58709 9 788538 765011

Direito Empresarial
Virgínia de Fátima Dias
IESDE
2020
© 2020 – IESDE BRASIL S/A.
É proibida a reprodução, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autorização por escrito da autora e do
detentor dos direitos autorais.
Projeto de capa: IESDE BRASIL S/A. Imagem da capa: ImageFlow/Shutterstock
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SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ
D536d
Dias, Virgínia de Fátima

Direito empresarial / Virgínia de Fátima Dias. - 1. ed. - Curitiba [PR] :
IESDE, 2020.
112 p. .
Inclui bibliografia
ISBN 978-85-387-6501-1
1. Direito empresarial - Brasil. I. Título.

CDU: 347.7(81)
19-61462
Todos os direitos reservados.
IESDE BRASIL S/A.

Al. Dr. Carlos de Carvalho, 1.482. CEP: 80730-200
Batel – Curitiba – PR
0800 708 88 88 – www.iesde.com.br
Virgínia de Fátima do
Mestre em Educação e especialista em Metodologia
Ensino Superior pela Pontifícia Universidade
Dias Católica do Paraná (PUCPR). Bacharel em Direito pela
Faculdade de Direito de Curitiba (FDC). Graduada em
Letras Português-Inglês pela PUCPR. Atua na área da
educação há mais de 30 anos, é advogada e professora
de graduação e pós-graduação. Autora de livros
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SUMÁRIO
1 Noções gerais de direito empresarial 9
1.1 O direito empresarial e os outros ramos do Direito 9
1.2 Teoria jurídica da empresa e a figura do empresário 12
1.3 Capacidade para empresariar 16
2 Elementos da atividade empresarial 20

2.1 Registro da empresa 20
2.2 Nome empresarial 23
2.3 Estabelecimento empresarial 26
3 Teoria geral das sociedades 32

3.1 Constituição da sociedade e elementos essenciais 32
3.2 Administração societária 36
3.3 Desconsideração da personalidade jurídica 40
4 Classificações das sociedades 46

4.1 Responsabilidade dos sócios 46
4.2 Personificação 51
4.3 Regime de dissolução e liquidação 53
5 Tipos empresariais mais utilizados no Brasil 58

5.1 Empresa Individual de Responsabilidade Limitada 58
5.2 Sociedade limitada 61
5.3 Sociedade anônima 64
6 Direito falimentar 72
6.1 Noções básicas da legislação reguladora do direito falimentar 72
6.2 Recuperação de empresa 74
6.3 Falência 79
7 Noções gerais de propriedade industrial 86

7.1 Propriedade industrial e sua importância ao empresário 86
7.2 Marca e sua proteção legal 89
7.3 Patente e suas características 93
8 Títulos de crédito 99
8.1 Conceito, características e importância para a economia 99
8.2 Princípios e atributos 102
8.3 Os títulos em espécie 107
APRESENTAÇÃO
A presente obra traz conhecimentos básicos e de reflexão a respeito do
direito empresarial, que são destinados a auxiliar você, acadêmico e estudioso
desta disciplina, na sua formação profissional.
As noções acerca do direito empresarial são necessárias na medida em
que possibilitam uma melhor compreensão das normas jurídicas que regulam
a atividade empresarial, segmento tão importante para a sociedade em geral
por movimentar a economia dos países.
A Constituição Federal de 1988, lei mais importante do país, determina que
é de atribuição da iniciativa privada a exploração de atividades econômicas.
Nesse sentido, o direito empresarial, que é um ramo do direito privado, está
entre as áreas jurídicas que normatizam a relação entre os particulares. Mais
especificamente, esse ramo jurídico regula as atividades dos empresários e
das sociedades empresárias e dispõe acerca das formalidades que envolvem
a abertura de uma empresa e das regras para sua continuidade e extinção.
Há várias leis que o regulam, sendo a principal delas o Código Civil, que é
responsável por normatizar a maioria das relações privadas e traz, a partir do
artigo 966, as diretrizes jurídicas do direito de empresa.
Considerando que o Direito é bastante amplo em suas aplicações sociais
e o direito empresarial, ainda que extremamente importante, é apenas um de
seus ramos, no Capítulo 1, para sua maior compreensão, apresentaremos os
seguintes assuntos: definição e características das normas jurídicas; relação do
direito empresarial com outros ramos do Direito; teoria jurídica da empresa,
adotada pelo Código Civil; e capacidade para empresariar como noções gerais
do direito empresarial.
Já adentrando exclusivamente nos temas atinentes à seara do direito
empresarial, trataremos, no Capítulo 2, do registro de empresa, do nome
empresarial e do estabelecimento empresarial, elementos essenciais ao
exercício da atividade econômica organizada.
No Capítulo 3, veremos mais um dos objetos de estudo do direito
empresarial: a teoria geral das sociedades, porque, assim como existem as
sociedades simples, há também diversos tipos de sociedades empresárias,
sobre as quais aprenderemos no Capítulo 4.
As sociedades tiveram origem no século XII e, com a evolução social
e econômica, foram demandando regulamentação legal cada vez mais
aprimorada. Atualmente, existem aquelas sociedades que, por suas
características, são as mais utilizadas no Brasil; sendo assim, discutiremos
esse assunto no Capítulo 5.
Na sequência, faremos a análise da Lei de Falências e Recuperação
de Empresas, utilizada em situações de crise econômico-financeira das
organizações. Trabalharemos esse tema no Capítulo 6, uma vez que o
cenário econômico de um país, por não ter estabilidade, gera tribulações
ao administrador de empresas, o qual se vê obrigado a recorrer aos
mecanismos legais existentes para garantir a manutenção da atividade
econômica. O assunto abordado é instigante porque, de maneira recorrente,
temos notícias de grandes empresas que pedem recuperação judicial.
No Capítulo 7, aprenderemos que a compreensão do direito empresarial
envolve, ainda, o estudo de temas como direito de propriedade, pois as ideias
utilizadas pelos empresários são protegidas por lei como bens intangíveis.
Por fim, no Capítulo 8, trataremos dos títulos de crédito, os quais são
importantes por permitirem que o capital circule de maneira segura e rápida
no mercado.
Boa leitura!
1
Noções gerais de
direito empresarial
O direito empresarial é uma área jurídica de grande relevân-
cia dentre as áreas do Direito, porque ao regular a organização
da atividade empresária, determinando como devem proceder os
empresários individuais e a sociedade empresária, busca garan-
tir maior segurança jurídica a todos que com eles se relacionam,
bem como resguardar as atividades econômicas realizadas pelas
empresas.
Nesse sentido, é importante compreender o objeto de estu-

do do direito empresarial e como ele interage com outras áreas
jurídicas, como o direito constitucional, o direito penal e o direito
administrativo.
Esses conhecimentos auxiliam na compreensão da relevância

da aplicação correta das normas jurídicas de direito empresarial.
Afinal, é evidente a importância econômico-social que a atividade
empresária possui no contexto financeiro de um país, por gerar
empregos, garantir uma concorrência saudável ao mercado, ren-
der pagamento de tributos ao Estado e proporcionar responsabili-
dade ambiental e social.
1.1 O direito empresarial e os

Vídeo outros ramos do Direito
Direito é uma palavra que pode ser utilizada em vários sentidos,
conforme o contexto em que é apresentada. Pode significar ciência ju-
rídica, justiça ou norma jurídica.
Norma jurídica, segundo Nader (2015, p. 83), “é a conduta exigida

ou o modelo imposto de organização social”. O autor assim a concebe
Noções gerais de direito empresarial 9

por tratar-se de regras instituídas pelo Estado para que a sociedade se
desenvolva em harmonia.
O direito como norma jurídica surge, ainda que de maneira costu-

meira, no momento em que o ser humano passa a viver em socieda-
de, como um meio de regular e assegurar o convívio social harmônico
diante de tantas possibilidades de competição e conflitos decorrentes
da vida social.
A norma jurídica tem como característica ser bilateral, pois vincula

duas ou mais pessoas, estabelecendo poder e dever a elas; abstrata,
regulando as situações como normalmente ocorrem; geral, por ser
aplicada a todos os indivíduos; imperativa, por determinar exigências
e, por fim, coercitiva, ou seja, existe nela a possibilidade do uso da coer-
ção, a fim de que seja respeitada.
Cada uma das áreas do Direito é regulada por normas jurídicas am-
plas, advindas especialmente do direito constitucional e outras especí-
ficas às suas áreas.
Quando, por exemplo, dois indivíduos decidem associar-se para

abrir um estabelecimento comercial e empreender, devem obedecer a
algumas regras denominadas normas jurídicas e, por serem voltadas a
uma sociedade empresária comercial, tais normas compõem o direito
empresarial.
O direito empresarial surgiu em 2002 como um "ramo do Direito

que regula as relações provenientes da atividade particular de produ-
ção e circulação de bens e serviços, exercida com habitualidade e com
o intuito de lucro, bem como as relações que lhes sejam conexas e
derivadas” (BRUSCATO, 2011, p. 55).
Portanto, o objeto do direito empresarial é a regulamentação da

atividade empresarial e todas as relações com ela conexas, como as
exigências para ser empresário, os tipos e características das socieda-
des empresariais, as exigências legais relativas ao registro e ao estabe-
lecimento empresarial.
Atividade 1 O direito empresarial é um ramo relativamente recente, uma vez

O direito empresarial é uma área que surgiu a partir do Código Civil de 2002, porém, suas raízes estão
jurídica que regula o quê? no direito comercial, área bastante antiga do Direito, que remonta às
operações mercantis ocorridas na Idade Média.
10 Direito Empresarial
O direito empresarial não é composto de um conjunto de normas jurí-
dicas isoladas das demais áreas do Direito. Ao contrário, em seu exercício
é possível perceber que, embora seja um ramo autônomo, com normas e
princípios próprios, está estreitamente ligado a outras áreas jurídicas que
ora lhe dão suporte, ora se utilizam dele em suas aplicações.
Considerando as relações do direito empresarial com as outras

áreas jurídicas, Bruscato (2011, p. 47) alerta que:
os ramos do direito empresarial, civil, trabalhista, consumeris-
ta, econômico, administrativo, tributário e ambiental estão inti-
mamente interligados, num equilíbrio nem sempre fácil entre
princípios de direito público e direito privado, para o exercício da
atividade econômica, que, em seu conjunto, deveria ser capaz de
assegurar existência digna a todos e promover a justiça social.
Na esteira do que defende Bruscato, o exercício da atividade econô-

mica não deve apenas estar voltado ao lucro das empresas, mas, sim,
à concretização do princípio da dignidade humana, considerado como
princípio norteador do ordenamento jurídico no Brasil.
O direito constitucional, ao tratar da ordem econômica e financeira

e trazer os valores sociais da propriedade, sustenta a necessidade de
que o exercício da atividade empresarial precisa se basear no compro-
misso social, seja nas relações trabalhistas, consumeristas ou com o
meio ambiente.
No que se refere a sua relação com o direito civil, o Direito empre-

sarial utiliza-se de conceitos regulados por tal área do direito, como
pessoa física e pessoa jurídica, domicílio, negócio jurídico, prescrição
e decadência, entre outras. Além disso, é no Código Civil brasileiro de
2002, na sua parte especial, que se encontram as normas basilares do
direito empresarial.
O direito empresarial relaciona-se também com o direito tributário,

ramo do direito público responsável por regular, por meio de suas nor-
mas jurídicas, a criação, a arrecadação e a aplicação dos tributos, uma
vez que toda pessoa física e jurídica submete-se à vontade do Estado
ao pagar tributos e resignar-se a sua fiscalização, garantindo o custeio
das atividades que ele desempenha.
Ao tratarmos do direito penal, geralmente, imagina-se que tal ramo

do direito se aplica apenas em situações de latrocínio, roubo, estelionato.

Mas é preciso considerar que o regramento jurídico penal também
possui leis voltadas ao combate de condutas empresariais lesivas à
população e ao Estado, como a Lei n. 9.613, de 1998, que trata da La-
vagem de Capitais e a Lei n. 6.385/1986, a qual regula os crimes contra
o mercado de capitais.
A relação do direito empresarial com o direito administrativo acon-

tece, embora o primeiro seja um ramo do direito privado, e o segun-
do esteja entre os ramos do direito público, porque as sociedades
empresariais e os empresários atuam dentro de determinadas limi-
tações impostas pelo direito administrativo, em especial as empresas
públicas e sociedades de economia mista que compõem as empresas
estatais.
A aplicação do direito ambiental exige uma abordagem interdis-

ciplinar das normas relativas à proteção, recuperação e melhoria
do meio ambiente entre os vários ramos do Direito. Nesse sentido,
o direito empresarial envolve-se com o direito ambiental, seja pelo
crescente interesse na proteção ambiental (que atinge inegavelmen-
te a imagem da empresa), seja para evitar sanções, uma vez que as
empresas que exerçam atividades poluidoras sujeitam-se ao licencia-
mento ambiental.
O direito empresarial guarda também relação com o direito do tra-

balho, pois aborda temas voltados à responsabilidade dos gestores,
acionistas e controladores, como também da empresa propriamente
dita, envolvendo, assim, a proteção dos empregados, cujos contratos
são regulados pelas normas de direito do trabalho.
1.2 Teoria jurídica da empresa

Vídeo e a figura do empresário
Com as relações mercantis na Idade Média, surgiu o direito co-
mercial. Em seu início, esse ramo do direito tinha como objetivo dis-
ciplinar as atividades desenvolvidas pelos comerciantes reunidos em
corporações.
Sobre esse momento histórico do direito comercial, Coelho (2010,

p. 12-13) explica que:
a partir da segunda metade do século XII, com os comerciantes e
artesãos se reunindo em corporações de artes e ofícios, inicia-se
o primeiro período histórico do direito comercial. Nele, as cor-
Vídeo
porações de comerciantes constituem jurisdições próprias cujas
O vídeo Dicas de Direito
decisões eram fundamentadas principalmente nos usos e costu-
Fases do Direito Comercial,
mes praticados por seus membros. publicado pelo canal Leo-
nardo Rafful, explica por
Considerando o ensinamento de Coelho, o direito comercial quais fases passou o di-
reito comercial de forma
caracterizou-se como uma área jurídica corporativista em seu
clara e sucinta.
surgimento, restrita apenas aos comerciantes matriculados nas
Disponível em: https://www.youtu-
corporações de mercadores. be.com/watch?v=iB94wGUcOSs.
Acesso em: 1 out. 2019.
Mas, assim como todas as demais áreas do Direito, o direito comer-
cial ampliou-se com a evolução das relações sociais e econômicas.
Historicamente, o direito comercial pode ser dividido em três fases:

a primeira voltada aos que praticavam o comércio, tendo como núcleo
o comerciante matriculado na corporação, denominou-se de fase sub-
jetiva; a segunda iniciou-se com o Código de Comércio Napoleônico,
de 1807, baseou-se nos atos de comércio, originou-se na França e foi
Atividade 2
chamada de fase objetiva; e a terceira fase, criada a partir do Código
Quais são as fases históricas do
Civil italiano, de 1942, fundamentou-se na teoria jurídica da empresa e direito comercial?
é a fase atual (TADDEI, 2002).
Em sua fase subjetiva, o direito comercial era autônomo em rela-

ção ao direito civil e era elaborado pelos comerciantes reunidos nas
corporações, para disciplinar suas atividades profissionais. Com o tem-
po, ocorreu um enfraquecimento das corporações de mercadores.
Enquanto isso, surgiram na França as primeiras codificações das nor-
mas comerciais, e o direito comercial baseou-se nas práticas de atos
de comércio enumerados na lei conforme critérios históricos. Com o
desenvolvimento das atividades econômicas, a relação de atos comer-
ciais existentes na lei não mais atendia à necessidade de normatização
das relações comerciais e, assim, surgiu na Itália a nova teoria, adotada
pelo legislador brasileiro em 2001, a teoria jurídica da empresa.
Conforme explica Coelho (2010, p. 25),

apesar da vigência de um Código Comercial ainda inspirado na
teoria dos atos de comércio, a doutrina, a jurisprudência e a pró-
pria legislação esparsa cuidaram de ajustar o direito comercial,
para que pudesse cumprir sua função de solucionar conflitos de
interesses entre os empresários por critérios mais adequados à
realidade econômica do último quarto do século XX.

A teoria jurídica da empresa ampliou o campo de abrangência do
direito comercial, pois alcançou atividades econômicas até então consi-
deradas civis. Sobre tal fato, Bruscato (2011, p. 38) leciona:
com a regulamentação do direito de empresa pelo Livro II do Có-
digo Civil, que abandonou a teoria dos atos de comércio, revo-
gando a primeira parte do Código Comercial de 1850, o antigo
comerciante evoluiu para empresário, envolvido com todo tipo
de atividade econômica.
No Brasil, em decorrência das transformações e avanços ocorridos

nas últimas décadas, o Código Comercial, Lei n. 556, de 25 de junho de
1850, foi revogado pelo Código Civil, de 2002, e atualmente só está em
vigor em matérias que se referem ao direito comercial marítimo, dan-
do espaço ao direito empresarial, o qual traz a figura do empresário,
uma vez que é ele quem exerce a atividade empresária. O Código Civil,
de 2002, no artigo 966, determina que se considera “empresário quem
exerce profissionalmente atividade econômica e organizada voltada
para a produção ou circulação de bens ou serviços” (BRASIL, 2002).
Assim, há propensão para que as normas de direito empresarial se

baseiem em atividade profissional econômica de conteúdo empresa-
rial, o que acontece sempre por meio de uma empresa, seja ela coletiva
ou individual.
Entretanto, não há na legislação brasileira atual a definição de em-

presa. A lei define apenas o empresário que, segundo ela, organiza a ati-
vidade econômica, recaindo sobre ele as normas jurídicas reguladoras
dessa atividade.
Da definição de empresário apresentada pelo Código Civil é possí-

vel destacar elementos caracterizadores da atividade empresária, tais
como o profissionalismo, a atividade econômica organizada e a produção
ou circulação de bens e serviços (BRASIL, 2002).
Quando a norma jurídica determina que o empresário é quem exer-

ce profissionalmente uma atividade, traz a necessidade de existir uma
sucessão contínua de ações para alcançar o exercício da atividade em-
presária e não apenas um ou alguns atos.
Conforme menciona Bruscato (2011, p. 62), empresa é um conjunto

“de atos organizados e encadeados, praticados pelo comerciante ou
empresário, na atividade”. Exemplificando: o fato de você vender seu
carro não o torna um empresário. Entretanto, se você formaliza um
estabelecimento comercial que tem por objeto social a comercialização
de veículos, organiza a atividade com base em tal objeto social e sobre-
vive economicamente de tal atividade, você pode ser considerado um
empresário.
Além da habitualidade no exercício da atividade, existem também

os requisitos da pessoalidade (voltados ao modo como a atividade é
exercida; é o empresário que desenvolve sua atividade, sozinho ou
com empregados) e do monopólio das informações (relaciona-se à for-
ma como a atividade acontece, por exemplo, qual é a metodologia de
vendas adotada pelo empresário).
O termo atividade econômica organizada refere-se à estruturação

de bens materiais e imateriais organizados pelo empresário para a
busca do lucro. Tais bens são constituídos a partir de um capital inves-
tido na empresa. Importante lembrar que, além do capital, existem a
mão de obra, os insumos e a tecnologia formando a atividade econô-
mica organizada.
Por fim, ao trazer produção e circulação de bens e serviços, o le-

gislador explicita as atividades econômicas desenvolvidas pelo empre-
sário, que são a fabricação de produtos ou mercadorias, bem como o
comércio e a intermediação da prestação de serviços.
Não são empresários, segundo o parágrafo único do artigo 966 do

Código Civil, aqueles que exercem “profissão intelectual, de natureza
científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de
empresa” (BRASIL, 2002). Excluíram-se, portanto, os profissionais libe-
rais do conceito de empresários. Entretanto, quando a atividade inte-
lectual integrar uma organização maior, torna-se elemento da empresa
e, assim, enquadra-se na definição de empresário. Um exemplo disso
é quando um médico deixa de atender em seu consultório, que teve
grande expansão, inclusive passando a realizar exames para adminis-
trar a clínica em que o consultório se transformou. Nesse caso, o exer-
cício da profissão constituiu elemento de empresa.
É importante compreender que a figura do empresário não se con-

funde com a pessoa do sócio. Conforme explica Mamede (2012, p. 5),
o sócio, no entanto, não é, juridicamente, um empresário; é ape-
nas o titular de um direito pessoal com expressão patrimonial
econômica: uma ou mais frações ideais do patrimônio social,

frações essas que são chamadas de quotas, nas sociedades con-
tratuais e na sociedade cooperativa, de ações, nas sociedades
anônimas e nas sociedades em comandita por ações.
Assim, como ensinado por Mamede, o sócio é aquele que detém

uma parte – chamada tecnicamente de fração – de qualquer sociedade,
participando do contrato da sociedade empresarial. Já o empresário é
uma pessoa jurídica ou física que organiza a atividade econômica.
Também é necessário distinguir o empresário da figura da empresa,

uma vez que a última não é um sujeito da relação jurídica, mas, sim, um
objeto de tal relação, diferente do que ocorre com o empresário e com
o sócio, que são pessoas detentoras de direitos e obrigações.
Sobre tal distinção, Bruscato (2011, p. 86) leciona que: “considerar

a empresa como sujeito de direito parece esbarrar em questões de or-
dem prática. Ela não é dotada de capacidade negocial nem processual.
Os titulares da aptidão legal para adquirir e exercer direitos e contrair
obrigações são o empresário individual ou a sociedade empresária”.
Depreende-se de tal ensinamento que a empresa não pode ser con-

fundida com o empresário, o qual é sujeito de direitos e obrigações e
responde pelos atos praticados em sua constituição, bem como duran-
te toda a sua existência.
1.3 Capacidade para empresariar

Vídeo Para ser empresário é preciso que a pessoa que pretende empreen-
der se encontre em pleno gozo da capacidade civil e não esteja impedi-
da por lei. Entenda-se por capacidade civil a aptidão para ser titular de
direitos e de contrair obrigações.
O Código Civil brasileiro, até a vigência do Estatuto da Pessoa com

Deficiência (Lei 13.146, de 2015), determinava como absolutamente
incapazes os indivíduos que possuíam direitos, porém não detinham
nenhum discernimento para a prática dos atos civis e, por isso, preci-
savam ser representados em seus atos por seus responsáveis legais.
Eram eles os menores de 16 anos, os indivíduos que não tivessem o
necessário discernimento para a prática desses atos por possuírem
alguma enfermidade ou deficiência mental e, por fim, os indivíduos
que não podiam exprimir sua vontade, mesmo por causa transitória
(BRASIL, 2002).
Entretanto, a partir de janeiro de 2016 (considerando o período Glossário
de 180 dias da vacatio legis da Lei 13.146, de 2015), o Código Civil Vacatio legis: expressão latina
brasileiro foi alterado acerca do tema capacidade. Assim, passaram que significa “lei vaga"; é o
a ser considerados absolutamente incapazes apenas os menores de prazo legal que uma lei tem
para entrar em vigor, ou seja, o
16 anos. tempo de sua publicação até o
início de sua vigência.
O artigo 4º do Código Civil, que regula a incapacidade relativa, tam-
bém foi modificado pelo citado Estatuto. Dessa forma, atualmente
são tidos como relativamente incapazes os maiores de dezesseis e
menores de dezoito anos; os ébrios habituais e os viciados em tóxi-
cos; aqueles que por causa permanente ou transitória não puderem
exprimir sua vontade; os pródigos (BRASIL, 2015).
Ressalta-se que os relativamente incapazes são pessoas que pos-

suem algum discernimento para praticar atos da vida civil, mas preci-
sam ser assistidos por representantes legais para fazê-lo, sob pena da
anulação desses atos, ou seja, o ato terá validade no momento de sua
execução, mas poderá ser anulado posteriormente pelo prejudicado
por meio de ação judicial.
Portanto, no que se refere à capacidade, o indivíduo pode ser em-

presário se, ao iniciar tal atividade, estiver em pleno gozo da capaci-
dade civil, o que ocorre aos 18 anos ou com a emancipação que, no
Direito brasileiro, pode ocorrer aos 16 anos de idade.
No caso do empresário capaz que, posteriormente, perdeu a capa-

cidade civil, ele deve ser representado ou assistido, com averbação no
registro público de empresas mercantis acerca de tal situação. A ativi-
dade econômica pode ter continuidade por meio da condução de um
ou mais gerentes, sempre por escolha do juiz, caso o representante
legal seja impedido por lei.
Acerca da autorização para continuidade da empresa, encontramos

em Mamede (2012, p. 20) que:
essa posição reflete o princípio da preservação da empresa, fun-
dado na constatação de sua função social, ou seja, do benefício
econômico de mantê-la. Para tanto, exige-se prévia autorização
do Judiciário, ouvido o Ministério Público, devendo ser examina-
das as circunstâncias e os riscos da empresa, bem como a conve-
niência em continuá-la.
Portanto, deve existir autorização judicial, a qual se condiciona à

persuasão do juiz no que se refere à conveniência ou não de autorizar,
conforme as normas jurídicas, a continuidade da atividade empresária.

Além da capacidade para ser empresário, outra condição é que a
pessoa não esteja impedida por lei. Então, embora seja capaz, não pode
ser empresário ou mesmo atuar como administrador de sociedade em-
presarial aquele que em virtude da natureza da atividade exercida for
considerado impedido pela legislação, tais como governadores de es-
tado; funcionários públicos federais, estaduais ou municipais; militares
da ativa do Exército, da Aeronáutica ou Marinha; magistrados, os cor-
retores e leiloeiros; cônsules; médicos em farmácias, drogarias ou la-
boratórios farmacêuticos; estrangeiros com visto temporário (BRASIL,
2002). Assim, um profissional que é contador de uma prefeitura (fun-
cionário público municipal), por exemplo, não pode ser empresário.
Alguns empresários realizam pessoalmente a gestão de sua em-

presa, enquanto outros optam por contratar administradores para tal
função.
Atividade 3
Liste três situações que
De qualquer maneira, conforme previsões legais, não podem ser ad-
impedem o indivíduo de ser um ministradores de empresas os condenados a alguma pena que proíba,
empresário. mesmo que por tempo determinado, o acesso a cargos públicos; que
tenham praticado crime contra a economia popular; contra as normas
de defesa e da concorrência; contra as relações de consumo; contra o
sistema financeiro nacional, a fé púbica ou a propriedade.
O impedido, ao exercer atividade exclusiva de empresário, respon-

de pessoalmente pelas obrigações que contrair.
CONSIDERAÇÕES FINAIS
O direito perpassa todas as relações sociais, com o objetivo de organi-
zar a sociedade e garantir o desenvolvimento social.
Por isso, existem normas jurídicas aplicadas a diversas áreas, e os inú-
meros ramos do direito se relacionam entre si, uma vez que nas situações
cotidianas reguladas pelas normas jurídicas, podem estar envolvidos vá-
rios aspectos jurídicos, sejam de direito constitucional, direito civil, direito
penal, direito empresarial, entre outros.
Nesse contexto, o direito empresarial surge a partir da evolução do
direito comercial. Se antes existiu um Código Comercial, instrumento de
normatização das atividades comerciais por um longo período da história,
tal codificação foi revogada em grande parte pelo Código Civil, de 2002,
surgindo a figura extremamente importante do empresário no contexto
econômico dos países.
A legislação reguladora do direito empresarial não conceitua empresa,
mas denomina quem é o empresário – quem pode exercer tão relevan-
te atividade econômica para a sociedade – uma vez que gera empregos,
possibilita a competitividade econômica, paga tributos ao Estado e possui
responsabilidade social.
REFERÊNCIAS
BRASIL. Lei n. 6385, de 7 de dezembro de 1976. Diário Oficial da União, Poder Executivo,
Brasília, DF, 9 dez. 1976. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6385.
htm. Acesso em: 1 out. 2019.
BRASIL. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Diário Oficial da União, Poder Executivo,
Brasília, DF, 11 jan. 2002. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/
l10406.htm. Acesso em: 1 out. 2019.
BRASIL, Lei n. 13.146, de 6 de julho de 2015. Diário Oficial da União, Poder Executivo,
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BRUSCATO, W. Manual de Direito Empresarial. São Paulo: Saraiva, 2011.
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Tribunais, 2010. v. 1.
MAMEDE, G. Manual de Direito Empresarial. São Paulo: Atlas, 2012.
NADER, P. Introdução ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro: Forense, 2015.
TADDEI, M. G. O Direito Comercial e o novo Código Civil brasileiro. Revista Jus Navigandi, v.
7, n. 57, jul. 2002. Disponível em: http://jus.com.br/artigos/3004. Acesso em: 4 set. 2019.
GABARITO
1. O direito empresarial regula a atividade da empresa e todas as relações com ela
conexas.
2. As fases históricas do direito empresarial são a fase do comerciante matriculado na

corporação (fase subjetiva), a fase dos atos e comércio (surgida na França) e a fase da
teoria jurídica da empresa (italiana).
3. Governadores de estado; funcionários públicos; militares da ativa do Exército, da

Aeronáutica ou Marinha; magistrados; corretores e leiloeiros; cônsules; médicos em
farmácias, drogarias ou laboratórios farmacêuticos; bem como estrangeiros com visto
temporário não podem ser empresários.

2
Elementos da atividade
empresarial
Neste capítulo, apresentaremos algumas das obrigações do
empresário, bem como alguns dos elementos que compõem a
atividade empresarial, considerando a importância econômica
e social que as empresas possuem no contexto de um país.
Para tanto, serão abordados os temas registro da empresa, nome
empresarial e estabelecimento empresarial. Os conhecimentos acerca
desses temas são relevantes porque oportunizam o entendimento
da aplicação prática que envolve a legislação empresarial.
2.1 Registro da empresa

Vídeo Como uma maneira de dar publicidade, bem como autenticidade
aos atos jurídicos praticados pelas empresas mercantis, a legislação
brasileira exige que o empresário realize o registro comercial de sua
atividade empresarial no Registro Público de Empresas Mercantis.
Também as empresas estrangeiras em funcionamento no país de-

vem ter seu cadastramento em tal órgão e manter atualizadas suas
informações, seja qual for o seu objeto.
Afinal, todas as sociedades empresariais, independentemente do

objeto a que se dedicam, devem ser registradas na Junta Comercial do
estado em que estão sediadas (COELHO, 2010). Os documentos que são
utilizados para o registro, segundo a Lei n. 8.934, de 18 de novembro de
1994, são o ato constitutivo (estatuto ou contrato social) e as alterações.
Atividade 1
A partir do registro, as empresas nacionais e estrangeiras recebem
Onde é feito o registro das
empresas e das sociedades o Número de Identificação do Registro de Empresas (NIRE), o qual se re-
empresariais? fere ao registro de legalidade da empresa na Junta Comercial, ou seja, é
como se fosse a certidão de nascimento da empresa. Ele é compatibili-
zado com os demais cadastros federais (tal como o do Instituto Nacio-
nal de Seguridade Social, por exemplo) e permite às empresas realizar
o Cadastro Nacional de Pessoas Jurídicas (CNPJ) na Receita Federal.
Existe uma Junta Comercial em cada unidade federativa, com compe-

tência para matrícula, arquivamento, autenticação de livros e cancelamen-
to de registro, segundo estabelece a Lei n. 8.934/1994.
O ato de registro da empresa na Junta Comercial tem caráter formal,

ou seja, atende às formalidades exigidas pela Lei n. 8.934/1994 para a
constituição, alteração, dissolução e extinção das sociedades empre-
sariais, assim como para o arquivamento da firma individual, os atos
relativos a consórcio e grupo de sociedades, a autorização de funciona-
mento de empresas estrangeiras e as declarações de microempresas.
O não cumprimento da lei quanto ao registro da atividade empresa-

rial na Junta Comercial do estado em que está situada acarreta sanções
legais. Por exemplo, no caso da sociedade empresarial, os sócios pode-
rão responder com seu próprio patrimônio por todas as obrigações da
sociedade, além de que tal sociedade (chamada de irregular) não pode
requerer recuperação judicial para si ou pedido de falência de outro
empresário, conforme previsto na Lei n. 10.101/2005.
Ainda acerca do não registro da atividade empresarial nos moldes

legais, Bruscato (2011, p. 118) adverte que:
aquele que exerce a empresa de modo clandestino desafia a le-
gislação fiscal previdenciária e trabalhista, sujeitando-se a conse-
quências administrativas, civis e penais. O risco de apreensão de
mercadoria, interdição do local de trabalho, incidência de multas
e imposição de impedimentos é grande. Caso seja surpreendido,
pode perder tudo aquilo que estruturou.
Ao optar por manter a empresa irregular, ou seja, sem o devido

registro, conforme explicado por Bruscato (2011), o empresário corre
sérios riscos em seu negócio, além de sofrer desvantagens, como ficar
impedido de participar de licitações ou conseguir financiamentos públi-
cos para investir em seus negócios.
É necessário ressaltar que a existência da atividade empresarial,

realizada pelo empresário individual ou pela sociedade empresarial,
não depende do registro, por isso existem sociedades irregulares. En-
tretanto, a lei determina a obrigatoriedade de sua inscrição no Registro
Público de Empresas Mercantis (BRASIL, 2002).
Elementos da atividade empresarial 21

O empresário individual realiza seu cadastro na Junta Comercial, as-
sim como a sociedade empresarial tem o registro de seu ato constituti-
vo no Registro de Empresas Mercantis. Exemplificando, uma sociedade
empresarial que tenha por objeto a comercialização de roupas terá seu
ato constitutivo registrado na Junta Comercial.
No caso da sociedade simples, ou seja, aquela desenvolvida para

realizar atividades intelectuais, artísticas, científicas e literárias, confor-
me menciona o parágrafo único do artigo 966, da Lei 10.406, há exigên-
cia de registro do ato constitutivo no cartório de registro de pessoas
jurídicas, desde que não adote o regime de sociedade limitada. Ado-
tado o regime de sociedade limitada, o registro da sociedade simples
deve ocorrer na Junta Comercial do estado em que atua. Por exemplo,
uma sociedade de médicos faz o registro de seu ato constitutivo no
cartório de registro de pessoas jurídicas, mas se os sócios optarem por
realizar uma sociedade limitada, em que a responsabilidade dos sócios
em relação às obrigações sociais restringe-se ao número de cotas que
eles têm na sociedade, o registro do contrato social deve ser feito na
Junta Comercial.
Há duas espécies de tramitação dos processos de registro de em-

presas. A primeira é o regime de decisão singular, que é o mais utili-
zado, ocorrendo, por exemplo, na alteração de contrato de sociedade
limitada, quando a análise do cumprimento das exigências legais por
1 1
parte do empresário é feita por apenas um vogal , pessoa nomeada
Vogal, do latim vocalis (que tem
voz), designa a pessoa que per- em âmbito estadual pelo governo do estado ou por um funcionário da
tence ou faz parte de qualquer Junta designado pelo presidente da Junta Comercial.
corporação ou órgão, tendo voto
ou deliberando sobre os casos Já no caso de maior complexidade das análises e decisões, como
submetidos à apreciação das
ocorre no arquivamento de atos referentes a sociedades anônimas, o
mesmas instituições (SILVA,
2004). regime adotado pelas Juntas Comerciais é o de decisão colegiada. O co-
légio de vogais é composto de pessoas nomeadas por decreto do gover-
nador do estado.
Além do registro do ato constitutivo no órgão competente, cabe ao

empresário manter a escrituração regular de seus negócios e realizar
demonstrações contábeis periódicas, uma vez que ele precisa ter con-
trole da própria atividade.
No que se refere ao registro na Junta Comercial, há duas exceções

legais de atividades empresariais que são dos pequenos empresários
e dos empresários rurais.
Conforme previsão legal (artigo 971 do Código Civil), o trabalha-
dor rural – o qual realiza profissionalmente atividades econômicas,
como de plantação de vegetais destinados a alimentos – está dis-
pensado de realizar inscrição na Junta Comercial, mas pode fazê-lo
se assim desejar. Entretanto, ao optar pelo registro de sua atividade
econômica, o exercente da atividade rural passa a ser considerado
empresário e submete-se a todas as exigências legais voltadas a essa
categoria profissional (BRASIL, 2002).
Vídeo
Por determinação do texto constitucional, a segunda exceção no que-
O vídeo Registro e Averba-
sito de obrigatoriedade de registro da atividade econômica na Junta Co- ção (Empresa e Sociedade
Simples), publicado pelo
mercial volta-se ao microempresário e ao empresário de pequeno porte.
canal Hebert V. Durães,
explica os significados
O artigo 179 da Constituição Federal prevê que:
de registro e averbação
a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios dispensa- da sociedade empresária
e da sociedade simples,
rão às microempresas e às empresas de pequeno porte, assim
indicando qual legislação
definidas em lei, tratamento jurídico diferenciado, visando a in- regula a matéria.
centivá-las pela simplificação de suas obrigações administrati-
Disponível em: https://www.you-
vas, tributárias, previdenciárias e creditícias, ou pela eliminação tube.com/watch?v=CN57ekpsK8A.
ou redução destas por meio de lei. (BRASIL, 1988) Acesso em: 21 nov. 2019.
Respeitando o texto da Lei Maior, o Código Civil brasileiro dispensa

do registro do ato constitutivo o microempresário e o empresário de
pequeno porte.
2.2 Nome empresarial

Vídeo Assim como a pessoa física necessita de um nome para sua identifi-
cação, também é exigido à pessoa jurídica que adote um nome, o qual
vai constar em seu ato constitutivo e pelo qual será reconhecida no
meio empresarial.
O nome empresarial é extremamente importante, não só pelos mo-

tivos expostos, mas também porque nos elementos que o compõem
podem existir características da atividade empresarial. Por exemplo, o
nome Comercial AutoCar Ltda. é uma denominação que indica que o
negócio se trata de comércio de peças para automóveis e que a respon-
sabilidade dos sócios pelas obrigações sociais é limitada.
A legislação empresarial brasileira apresenta algumas regras para

a adoção do nome empresarial. Primeiramente, deve-se obedecer aos
princípios da novidade, da veracidade e da unidade.

O princípio da veracidade, também denominado princípio da verdade,
indica que o nome empresarial não pode conter informações falsas.
Bruscato (2011, p. 127), citando Leonardos (1994), afirma que o

nome empresarial, devido ao princípio da veracidade, é obrigado a:
Corresponder à situação real do comerciante a quem pertence,
não podendo conter elementos suscetíveis de falsear ou de pro-
vocar confusão, quer quanto à identidade do comerciante em
nome individual e ao objeto de seu comércio, quer, no tocante
às sociedades, quanto à identificação dos sócios, ao tipo e natu-
reza da sociedade, à atividade objeto de seu comércio e outros
aspectos a ele relativos.
Exemplificando: uma sociedade não pode manter em seu nome

empresarial o nome de batismo de um sócio que já não faz mais parte
dela ou utilizar o termo Comércio de Produtos Alimentícios para uma
empresa cujo objeto é a venda de brinquedos.
Já o princípio da novidade determina que não podem coexistir na

mesma unidade federativa dois nomes empresariais idênticos em um
mesmo segmento econômico. Ocorrendo tal situação, o nome empre-
sarial que foi registrado primeiro no ato constitutivo, na Junta Comer-
cial, é o que prevalece. Nesse sentido, por exemplo, não é permitido
que dois restaurantes da mesma cidade adotem o nome empresarial
de Carmem Silva Restaurante, se forem de proprietários diferentes.
Para que seja respeitado o princípio da novidade, deve-se providen-

ciar, antes do registro do nome empresarial, uma pesquisa na Junta
Comercial. Se for encontrado nome similar, é necessário inserir um pe-
Atividade 2 queno diferencial ou modificar o nome empresarial escolhido.
Cite os princípios que regulam o
O princípio da unidade determina que o empresário ou a sociedade
nome empresarial.
empresarial só tem a possibilidade de utilizar um único nome empre-
sarial para sua atividade econômica, considerando as previsões legais
quanto aos tipos de nomes empresariais existentes.
A proteção do nome empresarial ocorre apenas no estado em que

foi arquivado seu ato constitutivo. Se desejar proteção em todo o terri-
tório nacional, a empresa precisa arquivar seu ato constitutivo em to-
das as Juntas Comerciais da federação.
É compreensível que haja proteção ao nome empresarial, uma vez

que existe grande esforço por parte do empresário para conquistar a
confiança do consumidor em relação aos produtos ou serviços que for-
nece, gerando a reputação da sua empresa, sendo que essa reputação
passa a ter valor patrimonial.
No campo do direito penal, a legislação define a usurpação do nome

empresarial como crime de concorrência desleal, previsto no artigo
195, V, da Lei de Propriedade Industrial, com pena de detenção de três
meses a um ano ou multa (BRASIL, 1996).
O nome empresarial possui duas características importantes: é ina-

lienável e imprescritível. A primeira significa que o nome empresarial
não pode ser vendido, uma vez que tal situação acarretaria confusão
para as pessoas que se relacionam com a atividade empresarial, como
consumidores e fornecedores.
A segunda quer dizer que sua não utilização não implica sua perda.
Apenas após o encerramento formal da atividade empresária, o nome
empresarial deixa de existir e pode ser utilizado por outros empresá-
rios do mesmo estado da federação em que foi registrado.
Existem dois tipos de nome empresarial: a firma e a denominação. A

firma pode ser individual e social. A firma individual é adotada pelo em-
presário individual, ou seja, pela pessoa que exerce sozinha a atividade
empresarial, e é formada pelo seu nome civil ou pode incluir o ramo de
atividade econômica explorada. Por exemplo: João da Silva ou João da
Silva Distribuição de Bebidas.
A firma ou razão social é adotada pelas sociedades de pessoas em

que existam sócios de responsabilidade ilimitada em relação às obriga-
ções sociais e, facultativamente, pelas sociedades limitadas, desde que
conste de maneira expressa o termo limitada, por extenso ou abrevia-
do, no nome empresarial.
A razão social é composta da combinação dos nomes de todos os

sócios, de alguns ou, ainda, de apenas um sócio, caso em que deverá
ser acrescida ao final do nome a expressão & Cia, que significa a exis-
tência de outros sócios. Por exemplo: Antônio Silva & Cia. Ltda.
Outra especificidade da firma é que, além de ser a identidade do

empresário, é também a sua assinatura. Por exemplo: a firma Maria
Ribeiro Livros Técnicos deve ter a assinatura Maria Ribeiro Livros Técnicos
em todos os instrumentos obrigacionais (contrato social e outros).
A denominação é o outro tipo de nome empresarial, o qual deve ser

utilizado por sociedades formadas por ações e, também, de maneira

optativa, pela sociedade limitada. É estruturado por qualquer expres-
são de fantasia e, facultativamente, pelo uso de expressão que carac-
terize o objeto da sociedade, por exemplo, Natura Cosméticos S.A., em
que foi utilizado o nome fantasia Natura, a expressão que caracteriza o
objeto da sociedade, Cosméticos, e, por fim, o S.A., sigla que indica o tipo
de sociedade (sociedade anônima, a qual só pode usar denominação
em seu nome empresarial).
O título do estabelecimento é o nome adotado na fachada dos

estabelecimentos empresariais e nos letreiros que fazem com que a
atividade econômica se torne conhecida, por exemplo, Restaurante
Madalosso. Também é conhecido como nome fantasia e não precisa
coincidir com o nome empresarial.
Ainda, é importante destacar a diferença entre nome empre-

sarial e marca, pois são amplamente utilizados no exercício da
atividade empresarial. “O primeiro identifica o sujeito de direito (o
empresário, pessoa física ou jurídica), enquanto a marca identifica, di-
reta ou indiretamente, produtos ou serviços” (COELHO, 2010, p. 186).
Exemplificando: Ferrari, Apple, Amazon, IBM, Google, entre outras, são
marcas.
Outras diferenças entre marca e nome empresarial podem ser

apontadas: enquanto a marca tem sua proteção após o registro no
Instituto Nacional de Propriedade Industrial, o nome empresarial deve
ser registrado na Junta Comercial do estado em que se estabelece; o
nome empresarial tem proteção apenas estadual (no estado em que
o empresário tem sede ou filial), ao passo que a marca tem proteção
nacional; o período de proteção da marca, após o registro no órgão
competente, é de dez anos, enquanto o nome empresarial tem prote-
ção até que a atividade empresarial seja encerrada.
2.3 Estabelecimento empresarial

Vídeo O empresário precisa reunir um conjunto de bens para a exploração
de sua atividade econômica, tais como máquinas, veículos, mercado-
rias, tecnologia, marcas, entre outros. Tal conjunto de bens é deno-
minado, juridicamente, estabelecimento empresarial. O artigo 1.142 do
Código Civil brasileiro prevê que se considera “estabelecimento todo
complexo de bens organizado, para exercício da empresa, por empre-
sário, ou por sociedade empresária” (BRASIL, 2002).
O estabelecimento empresarial não deve ser confundido, portanto, Vídeo
com o imóvel onde se desenvolve a atividade empresária, pois é ape- O vídeo AGU Explica – Es-
nas um de seus elementos. tabelecimento Empresarial,
publicado pelo canal Ad-
Bruscato (2011, p. 121, grifos do original) esclarece o tema, ao afir- vocacia-Geral da União
mar que se percebe: – AGU, apresenta uma
explanação bastante asser-
Percebe-se, desde logo, que não se trata dos bens corpóreos ou tiva acerca do que é esta-
incorpóreos, considerados individualmente, tampouco de sua belecimento empresarial.
consideração em conjunto, mas de todos os elementos que con-
tribuem para o desempenho e o sucesso da atividade, conside- Disponível em: https://www.youtube.
com/watch?v=PjZg7AVyWAI.
rando-se aí a coordenação, a organização, os métodos e práticas Acesso em: 21 nov. 2019.
na utilização dos bens, por isso, complexo organizado de bens.
Depreende-se de tal afirmação que o estabelecimento empresarial

nada mais é do que a reunião deliberada e organizada de bens que
têm existência material, os chamados bens corpóreos (como livros, joias
e terrenos), e de bens imateriais, também conhecidos como bens incor-
Atividade 3
póreos (como o direito de crédito, o direito de uso da marca e o ponto,
O que é estabelecimento
que são bens que possuem apenas uma existência jurídica), realizada
empresarial? Exemplifique.
pelo empresário para obtenção do lucro.
Por isso, o direito empresarial brasileiro trata o estabelecimento

empresarial como uma universalidade de fato, ou seja, a organização
de bens utilizados não decorre da lei (o que geraria a universalidade
de direito, como é o caso da massa falida, declarada pela vontade do
legislador, por exemplo), mas, sim, da vontade do empresário, o qual
articula os fatores de produção para a exploração da atividade econô-
mica. Exemplificando: uma padaria é uma universalidade de fato, pois
tem reunidos todos os bens necessários para sua atividade comercial.
Ressaltamos que o estabelecimento não é sujeito de direito, porque

sujeito de direito é o empresário e a sociedade empresarial. O estabele-
cimento empresarial é objeto unitário de direito, conforme determina
o artigo 1.143 do Código Civil brasileiro (BRASIL, 2002). Isso significa
que as obrigações e direitos decorrentes da atividade empresária re-
caem sobre o empresário e/ou a sociedade empresária.
Outro aspecto é a distinção entre estabelecimento empresarial, so-

ciedade empresarial e empresa.
A empresa e a sociedade empresária não são o mesmo que estabe-

lecimento, pois a primeira é compreendida como a atividade economi-
camente organizada que utiliza o estabelecimento para seu exercício,

ao passo que a segunda, conforme elucidado por Bruscato (2011, p. 165),
“é aquela que se dedica a explorar, de modo organizado, a atividade
econômica, para a produção ou circulação de bens ou de serviços, ex-
ceto de natureza intelectual e rural puramente prestadas”.
Assim, podemos concluir que o empresário, ou a sociedade

empresarial, somado ao estabelecimento formam a empresa,
determinando-se a diferença entre os três termos, muito comumente
utilizados como sinônimos. O autor, ainda, distingue em sua afirmação
a sociedade empresarial da sociedade simples, ao mencionar a
exploração de atividade de natureza intelectual.
2.3.1 Aviamento e trespasse do estabelecimento

empresarial
A capacidade ou aptidão que um estabelecimento empresarial pos-
sui para gerar lucros é chamada de aviamento.
A existência do aviamento depende da boa organização dos fatores

de produção atribuídos pelo empresário ao estabelecimento, de saber
administrar bem a empresa e da capacidade de produzir lucros. “É a
consequência do capital intelectual investido pelo empresário em seu
negócio” (MAMEDE, 2012, p. 255).
Por exemplo, o valor na compra de um restaurante é mensurado

não só a partir do cálculo dos bens materiais e imateriais investidos
que o integram, pois a maneira como esse restaurante é administrado
gera o valor que fatura com a clientela mensalmente. Assim, o inves-
timento básico em sua estruturação pode ter sido de R$ 30 mil (com
cardápio simples), mas ele pode ser avaliado, depois de algum tempo
do efetivo atendimento a sua clientela, por valor bem mais alto.
Cabe aqui diferenciar clientela e freguesia, visto que são elementos

importantes para o aviamento empresarial, pois representam o
mercado consumidor. Enquanto clientela tem uma relação pessoal
com o estabelecimento empresarial, freguesia é formada por indivíduos
que passam diante do estabelecimento e podem se tornar clientes,
caso negociam com o empresário ou com a sociedade empresarial
(MAMEDE, 2012).
Nesse contexto, o aviamento como atributo do estabelecimento
empresarial deve ser considerado para fins de sua avaliação econômi-
ca e, também, nas operações de trespasse, ou seja, na sua alienação.
O estabelecimento empresarial pode ser vendido pelo empresário
e o contrato de compra e venda relativo a tal negócio jurídico é deno-
minado trespasse.
O contrato de trespasse só gera efeitos jurídicos após ser averbado
na Junta Comercial da localidade do estabelecimento empresarial, sen-
do também necessária a publicação na imprensa oficial. Assim, aqueles
que se sentirem prejudicados com o negócio jurídico praticado têm o
direito de rescindir eventuais contratos mantidos antes da transferên-
cia, respeitando o prazo de 90 dias da data da publicação, conforme
previsão do artigo 1.148 do Código Civil (BRASIL, 2002).
O contrato de trespasse gera outras obrigações ao alienante, como
é chamado o empresário que vende seu estabelecimento empresarial.
O alienante tem a obrigação de comunicar aos credores, quando
não tiver bens suficientes para saldar suas dívidas, a sua intenção de
alienar o estabelecimento empresarial. Caso não cumpra tal obrigação
legal ou os credores não concordem com a alienação, poderá ser de-
cretada por sentença judicial a falência da atividade empresarial.
Outra obrigação do empresário que aliena seu estabelecimento é a
de não se estabelecer, por cinco anos, com o mesmo ramo de negócio
na mesma localidade onde mantinha seu empreendimento que foi alie-
nado. Se o fizer, estará praticando concorrência desleal.
Já no que se refere ao passivo deixado pelo empresário, a legisla-
ção empresarial determina que a responsabilidade é do adquirente,
sendo que o alienante tem responsabilidade solidária pelas dívidas
pelo prazo de um ano, contando a partir da publicação da transferên-
cia do estabelecimento ou do vencimento, no caso das dívidas que es-
tão para vencer. Caso exista alguma cláusula no contrato de trespasse
que determine prazos diferentes dos estabelecidos em lei, serão válidos
apenas entre os contratantes, a fim de que o comprador possa ajuizar
ação regressiva contra o alienante. Por exemplo, no contrato de tres-
passe realizado em 2019, os contratantes optaram por redigir cláusula
que prevê a obrigação do alienante em pagar até 2022 os fornecedores
com quem tinha relações comerciais. Caso o alienante concorde com a
cláusula e não cumpra posteriormente com tal obrigação, o comprador
pode quitar a dívida com os fornecedores e ajuizar ação regressiva con-
tra o alienante.

O exercício da atividade empresária exige o cumprimento de algumas
formalidades por parte daqueles que vão empreender, bem como a orga-
nização dos bens que serão utilizados.
Essas formalidades possuem um custo ao empresário, porém são
importantes à medida que a obediência às determinações legais para a
formalização da atividade não interessa apenas ao empresário e aos seus
sócios (se existirem), mas também aos credores, ao fisco, aos funcionários
e também à sociedade, pois um empreendimento regularizado gera com-
petitividade (permitindo preços justos de produtos e serviços), pagamen-
to de tributos, empregos e, muitas vezes, desenvolvimento econômico do
local onde está situado o estabelecimento empresarial.
REFERÊNCIAS
BRASIL. Constituicão Federal 1988. Diário Oficial da União, Poder Executivo, Brasília, DF, 5
out. 1988. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.
htm. Acesso em: 20 nov. 2019.
BRASIL. Lei n. 9.276, de 14 de maio de 1996. Diário Oficial da União, Poder Executivo, Brasí-
lia, DF, 15 mai. 1996. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9279.htm.
Acesso em: 28 nov. 2019.
BRASIL. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Diário Oficial da União, Poder Legislativo,
l10406.htm. Acesso em: 20 nov. 2019.
BRASIL. Lei n. 8.934, de 18 de novembro de 1994. Diário Oficial da União, Brasília, DF, 21
nov. 1994. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8934.htm. Acesso em:
20 nov. 2019.
COELHO, F. U. Curso de Direito Comercial: direito de empresa. São Paulo: Saraiva, 2010. v. 1.
LEONARDOS, G. F. A proteção jurídica ao nome empresarial, ao título do estabelecimento

e a insígnia no Brasil – regime jurídico e novos desenvolvimentos na jurisprudência. Revis-
ta de Direito Mercantil, Industrial, Econômico e Financeiro, São Paulo: RT, ano XXXIII (nova
série), n. 95, p. 25-56, jul/set. 1994.
SILVA, D. P. e. Vocabulário Jurídico. Rio de Janeiro: Forense, 2004.
GABARITO
1. O registro das empresas e das sociedades empresariais é realizado nas Juntas
Comerciais dos locais onde estão estabelecidas.
2. Os princípios que regulam o nome empresarial são o princípio da veracidade (ou

verdade), o princípio da novidade e o princípio da unicidade.
3. Estabelecimento empresarial é todo o complexo de bens organizado, para exercício

da empresa, por empresário ou por sociedade empresária. Por exemplo: uma livraria
é composta de ponto comercial, nome empresarial, livros, tecnologia e prateleiras;
todos esses bens formam o estabelecimento empresarial.

3
Teoria geral das
sociedades
Neste capítulo, daremos início aos estudos sobre a sociedade
empresarial, tema que compõe o direito societário brasileiro.
De maneira bastante objetiva, este capítulo proporciona co-

nhecimentos que vão desde o conceito de sociedade empresarial,
os elementos fundamentais para constituição de uma sociedade,
até as determinações legais acerca de sua administração e, por
fim, discorre sobre o que é a desconsideração da personalidade
jurídica e suas consequências.
A abordagem de tais temas é importante na medida em que

possibilita uma visão, ainda que abrangente, de como deve ser a
aplicação prática do direito societário brasileiro.
3.1 Constituição da sociedade e

Vídeo elementos essenciais
Cotidianamente as pessoas, tanto físicas quanto jurídicas, estabe-
lecem relações jurídicas, devido às necessidades da convivência social.
Tais relações geram direitos e obrigações aos sujeitos envolvidos. A
concretização dessas relações jurídicas se dá por meio de contratos
(escritos ou não). Exemplificando, temos contratos como o de compras
de alimentos, de telefonia, de transporte etc.
Quando a relação jurídica surge com a intenção de realização da

atividade econômica empresarial, pode ter como sujeitos o empresá-
rio individual, como também a sociedade unipessoal ou pluripessoal
(quando praticada por duas ou mais pessoas).
Sociedade é entendida como a instituição, a entidade, a pessoa jurí-
dica, que se instituiu ou se originou a partir de um contrato, documento
no qual os responsáveis por ela descrevem os requisitos fundamentais
para sua existência (PLACIDO; SILVA, 2010).
É relevante compreender que a contratação da sociedade é ante-

rior ao seu registro no órgão competente, ou seja, na Junta Comercial ou
no Cartório de Registro de Pessoas Jurídicas. A partir do momento em
que as pessoas combinam entre si a constituição de uma pessoa jurídica
para realizar negócios, passa a existir o contrato da denominada socieda-
de em comum. Ao formalizarem a instituição da sociedade com o registro
do ato constitutivo no órgão competente, deixa de existir a sociedade em
comum e cria-se a pessoa jurídica.
Para a legislação empresarial brasileira, o contrato de sociedade é

realizado por pessoas que “reciprocamente se obrigam a contribuir,
com bens ou serviços, para o exercício de atividade econômica e a par-
tilha, entre si, dos resultados” (BRASIL, 2002).
Extrai-se de tal previsão legal que para existir uma sociedade é possí-
vel a pluralidade de pessoas, sejam elas físicas ou jurídicas (em regra). Os
sócios contribuem de alguma maneira (com bens ou serviços) e, diferen-
temente das associações, tal união de pessoas visa ao lucro (mesmo que
ele não seja obtido, continua caracterizando a sociedade). A partilha entre Atividade 1
os sócios, ou seja, a divisão não é apenas dos lucros, como o conceito legal O que é sociedade empresária?
pode levar a crer, mas também dos prejuízos que venham a ocorrer.
A pluralidade de pessoas que compõem a sociedade empresarial

ocorre a partir da vontade de se associar e, assim, permanecer na ex-
ploração da atividade econômica empresarial. Essa situação, a doutri-
na convencionou chamar de affectio societatis, sobre a qual Bruscato
(2011, p. 190) assevera que
dentre os elementos que são considerados essenciais à forma-
ção de uma sociedade empresária, entendemos que o primeiro
deles é a intenção de se associar. É claro que essa vontade de se
unir a outras pessoas para perseguir o lucro pode se concretizar
de algumas formas variadas. Mas sempre existe, e não só no mo-
mento da constituição da sociedade: deve durar por todo o seu
tempo de vida.
Nesse sentido, embora a vontade livre e consciente deva ser ele-

mento essencial de qualquer tipo de contrato, no caso da constituição
da sociedade empresária, ela é anterior à sua própria manifestação.
Teoria geral das sociedades 33

Uma vez que se trata do ânimo de lucrar por meio da exploração da
atividade econômica, muitas vezes em companhia de outras pessoas,
os doutrinadores a compreendem como uma vontade qualificada.
Assim, existem algumas particularidades que identificam a

affectio societatis, tais como a colaboração ativa, consciente e iguali-
tária dos envolvidos na sociedade, bem como a busca do lucro que
desejam partilhar.
Acerca de tal partilha de lucros, nos contratos de sociedade, Mamede

(2012, p. 31) esclarece que:
o fim econômico é próprio do contrato de sociedade. Seu objeti-
vo é produzir vantagens que, partilhadas entre os contratantes,
serão por eles apropriadas. Para tanto, será desenvolvida uma
ou mais atividades específicas, lícitas e morais, que são o objeto
do contrato de sociedade. Assim, há contrato de sociedade quan-
do na atuação conjunta de músicos, dividindo o cachê, e mesmo
quando colegas organizam uma festa e repartem entre si o saldo
positivo do evento.
O ilustre doutrinador traz duas reflexões importantes ao tratar do

tema contrato de sociedade, indo além da vontade de partilhar os lucros:
o seu objetivo e o objeto que desenvolverá.
O primeiro refere-se ao intento da obtenção de lucro a partir da

união de esforços, para reparti-los, conforme já explicado no conceito
legal de sociedade.
O segundo, que Mamede (2012) traz à reflexão, deve ser determi-

nado. Isso quer dizer que os sócios devem saber precisar e descrever
no contrato social qual é o produto ou serviço que será ofertado no
exercício da atividade econômica. Inclusive, há no Brasil um serviço de
pesquisa de classificação econômica ofertado pelo Instituto Brasileiro
de Geografia e Estatística (IBGE). Ele designa uma tabela que é utiliza-
da para a classificação da atividade no Cadastro Nacional das Pessoas
Jurídicas. Essa classificação nacional de atividades econômicas (CNAE)
também é útil à Receita Federal quando da escolha do regime tributá-
rio pela sociedade, o qual determina as obrigações principais e acessó-
rias da atividade econômica junto ao fisco. Por exemplo, as sociedades
empresariais que têm por objeto social a fabricação de automóveis ou
motocicletas não podem adotar o sistema tributário do Simples Nacio-
nal (BRASIL, 2006).
Além disso, tal objeto deve estar de acordo com a lei e a moral.
Exemplificando: duas ou mais pessoas que estão se unindo para reali-
zar o comércio de remédios não autorizados pela Agência Nacional de
Vigilância Sanitária (Anvisa) estarão constituindo sociedade empresa-
rial cujo objeto é ilegal.
Atendidos os requisitos da existência de uma ou mais pessoas para

a sua formação e da definição de um objeto dentro da lei, outro ele-
Vídeo
mento extremamente importante para a constituição da sociedade
O vídeo Fundamentos do
empresarial é o seu patrimônio inicial, denominado capital social. Direito Societário – Capi-
tal Social, publicado pelo
A formação do capital social é feita por meio da contribuição reali- canal Trilhante, explica
zada por cada sócio, que pode ser por bens ou dinheiro. Essa contri- a importância do capital
social para a sociedade
buição é uma obrigação legal dos sócios e consta no contrato social. empresária, diferindo-a
Compreende-se que na sociedade simples é possível também que um de patrimônio da socie-
dade da empresária.
dos sócios contribua com serviços (art. 997, V, do Código Civil), uma vez
que a atividade é predominantemente intelectual. Disponível em: https://www.you-
tube.com/watch?v=cgLuQsRlvdM.
O capital social tem a função de formar o acervo financeiro inicial Acesso em: 14 out. 2019.
para que a atividade empresarial seja estruturada. Ele também ser-
ve para fixar a medida da participação de cada sócio, pois, ao fazer a
transferência de algum bem para a sociedade, ele passa a ter direito
a ações ou cotas (dependendo do tipo societário), as quais integrarão
seu patrimônio pessoal, bem como determina a participação do sócio
na sociedade, pois seus lucros e suas perdas ocorrem na proporção
das ações ou cotas adquiridas.
Outro aspecto importante do capital social é que ele serve de ga-

rantia mínima aos credores. Isso porque no caso de inadimplência das
obrigações assumidas pela sociedade, em última instância, os recursos
aportados são utilizados para o cumprimento de tais obrigações. Por
esse motivo, quando o capital social é elevado, insinua-se que a socie-
dade empresarial tem solidez.
Os sócios podem integralizar ou subscrever o capital social. Integra-

lizar significa entregar sua parte em dinheiro, bens ou créditos possuí-
dos por você, na data estipulada entre os sócios, mediante recibo.
Quando o sócio integraliza o capital social com bens, é necessário

avaliá-los. A legislação empresarial brasileira prevê que o sócio respon-
de de forma solidária, durante cinco anos, pelo valor que foi atribuído
ao bem que integra o capital social (BRASIL, 2002).

Subscrever o capital social significa que o sócio se compromete a in-
tegralizar, na data estipulada na Assembleia Geral Extraordinária (no
caso das sociedades anônimas) ou no ato constitutivo da sociedade
(nas demais sociedades), o valor decidido entre os sócios. A subscrição
do capital social é um ato jurídico formal. Exemplificando: um sócio
comprometeu-se a entregar um de seus imóveis para a sociedade e
deverá fazê-lo no prazo de 20 dias, conforme consta no contrato social.
O capital social está sujeito a alterações, que devem ser averbadas

no ato constitutivo da sociedade. Seu aumento pode ser feito pela uti-
lização de parte dos resultados obtidos pela própria sociedade, sem
necessidade de utilizar os bens pessoais dos sócios para tanto. Já quan-
do se trata de diminuição do capital social integralizado, cada situação
depende de previsão legal, uma vez que a regra geral está baseada no
princípio da intangibilidade do capital social, o qual significa que os só-
cios, em regra, não podem retirar da sociedade o valor investido. Isso
ocorre com o intuito de proteger os direitos e interesses dos credores,
excetuando-se o caso de dissolução da sociedade, quando é permitida
a distribuição do capital entre os sócios.
3.2 Administração societária

Vídeo Segundo o Código Civil brasileiro, a sociedade é uma pessoa jurídi-
ca. Uma vez que a legislação brasileira não conceitua pessoa jurídica,
a doutrina a define. Assim, Nader (2010, p. 287) explica que: “pessoa
jurídica é uma construção elaborada pela Ciência do Direito, em decor-
rência da necessidade social de criação de entidades capazes de reali-
zarem determinados fins, que não são alcançados normalmente pela
atividade individual isolada”.
O doutrinador esclarece que a pessoa jurídica nada mais é do que o

resultado da necessidade de criação, por parte da lei, de entidade que
realize atividades mais complexas, uma vez que possui personalidade
jurídica diferenciada.
A sociedade empresarial, como pessoa jurídica que é, contrai obri-

gações e adquire direitos na consecução de sua atividade econômica.
Para tanto, tem suas ações condicionadas às decisões de pessoas físi-
cas. Então, a sua administração, segundo a legislação empresarial bra-
sileira, deve ser feita por pessoas naturais brasileiras ou estrangeiras
(desde que tenham visto permanente e residam no Brasil).
Espera-se da pessoa natural que administra uma sociedade que, ao

gerir a atividade econômica empresarial, tenha a mesma dedicação e
cuidado com os quais conduz seu patrimônio pessoal.
O ato constitutivo pode conter quem vai administrar a sociedade

empresarial e ir além, determinando quem vai gerir a sociedade, como
também distribuir os poderes e as áreas de competência entre os só-
cios. Caso não conste no ato constitutivo, é de responsabilidade de to-
dos os sócios praticarem os atos de gestão.
É possível também que os sócios decidam não administrar o negó-

cio. Eles podem contratar um administrador, que é a pessoa que irá
responder pela sociedade perante terceiros, bem como assinar pela
empresa. Exemplificando: se a sociedade empresarial estiver locando
um imóvel, o administrador será o responsável por assinar tal contrato
de locação.
Existe a possibilidade de contratar quantos administradores forem

necessários, mas é essencial estipular seus poderes. Isso se faz no ato
constitutivo da sociedade ou em um documento separado. De qual-
quer forma, cabe ao administrador, ou aos administradores, averba-
rem tal instrumento na Junta Comercial do local onde a sociedade se
estabelece.
Uma vez determinado quem é o administrador e documentada

a escolha, ele não pode se fazer substituir em sua atividade por ou-
tra pessoa, devido ao princípio da pessoalidade, posto que foi ele o
escolhido pelos sócios para gerir seus negócios. A legislação permite Atividade 2
apenas ao administrador que emita procuração quando tal situação O administrador pode se fazer
substituir na administração da
não implique transferência da competência a ele conferida, mas para sociedade empresária? Explique.
situações bem específicas. Por exemplo, o administrador pode emitir
uma procuração para que um supervisor de área o represente em
uma audiência.
A legislação empresarial não descreve as atribuições conferidas ao

administrador das sociedades em geral, deixando a cargo dos sócios
determinarem tais tarefas, a não ser no caso das sociedades anônimas,
cuja lei apresenta um rol de tarefas ao conselho de administração, tais
como fixar a orientação geral dos negócios da companhia, fiscalizar a

gestão dos diretores, examinar os livros e papéis da companhia, entre
outras (BRASIL, 1976).
Entre as obrigações do administrador, o Código Civil proíbe que faça

concorrência com a sociedade que administra, o que deriva de ques-
tões não somente legais, como também éticas.
Outro dever decorrente de seu cargo é prestar contas e apresentar

o balanço anual da sociedade aos sócios, sendo que os sócios podem
examinar os documentos em qualquer momento, uma vez que estarão
exercendo seu direito de fiscalizar a administração.
Cabe ressaltar que o administrador responde por seus atos que

venham a causar prejuízos à sociedade, como bem assevera Bruscato
(2011, p. 239):
o administrador responderá por perdas e danos perante a socie-
dade se agir em desacordo com a maioria e se aplicar créditos ou
bens sociais em proveito próprio ou de terceiro sem o consen-
timento escrito dos sócios. Em qualquer caso, o administrador
responderá, solidário à sociedade, por culpa no desempenho de
suas funções.
Com isso, fica evidente que ao administrador é concedida deter-

minada liberdade de agir conforme os poderes de gestão que lhe são
conferidos. Entretanto, ele deve respeitar as decisões da maioria dos
sócios, bem como o ato constitutivo e a lei. Assim, não pode utilizar-se
de sua atividade de gestão para atender interesses privados, estranhos
à sociedade. E, uma vez que age em nome da sociedade, o administra-
dor responde pelas obrigações ou prejuízos causados a terceiros quan-
do age em desacordo com a lei ou com o ato constitutivo. A falta de
cuidado e de diligência exigida por lei na administração da sociedade
traz consequências diretas ao administrador, uma vez que caracteriza-
rá sua culpa.
Por outro lado, ao administrador são conferidos também alguns

direitos. Há o direito ao recebimento de remuneração, a qual é estabe-
lecida pelos sócios no ato constitutivo da sociedade ou posteriormente,
em outro documento apartado. Essa remuneração pode ser constituí-
da por valor fixo ou de outra maneira: uma parte fixa e outra que varia
conforme o lucro líquido da sociedade. A segunda forma de pagamen-
to da remuneração está diretamente voltada à ideia de incentivo ao
administrador no exercício da gestão.
A remuneração variável revela-se interessante tanto para os sócios,
que conseguem melhores resultados advindos do bom desempenho
do administrador, como ao gestor contratado, que se sente estimulado
a atingir os objetivos da sociedade de maneira eficiente.
A legislação empresarial brasileira prevê as seguintes modalidades

de término da administração societária: pela revogação de poderes e
renúncia; pelo falecimento de uma das partes ou interdição; devido à
mudança de estado que inabilite o mandante a conferir poderes ou o
mandatário para os exercer; pelo término do prazo ou conclusão do
negócio (BRASIL, 2002).
O término por revogação de poderes ocorre quando os sócios, de

maneira motivada, revogam os poderes concedidos ao administrador.
O gestor tem direito de renunciar aos poderes que lhe foram outorga-
dos, ainda que tal situação possa obrigá-lo a responder pelos prejuízos
contratuais ou extracontratuais decorrentes do inadimplemento.
A extinção da administração societária por interdição do adminis-

trador decorrerá de ação judicial específica para tanto, em que haja
sentença judicial baseada em laudos psicológicos. Quando a legisla-
ção traz a mudança de estado que inabilite uma das partes (mandan-
te ou mandatário) para justificar o término da administração, pode-se
exemplificar tal fato com um acidente de trânsito que venha a tornar o
administrador de uma sociedade empresarial absolutamente incapaz
devido aos ferimentos sofridos, o que não lhe permitiria continuar na
gestão dos negócios.
Por fim, uma maneira bastante comum de extinção da administra-

ção é o término do período para o qual o administrador foi contratado
(pois o seu contrato de trabalho pode ser estabelecido por prazo de-
terminado) ou pela conclusão da atividade empresarial, a qual pode
ocorrer por motivos diversos, tais como dissolução da sociedade ou
decretação judicial de falência.
Uma questão recorrente em relação à gestão da sociedade em-

presarial é se ela pode ser administrada por outra pessoa jurídica.
Muito embora o Código Civil brasileiro, que trata das regras gerais
das sociedades, nada disponha a respeito de tal assunto, o Departa-
mento Nacional de Registro Empresarial e Integração (DREI) deter-
mina que uma pessoa jurídica não pode administrar outra pessoa
jurídica (BRASIL, 2017).

A mesma instrução normativa determina que estão impedidos de
ser administradores de sociedade limitada o menor de 16 anos e o re-
lativamente incapaz. Além destes:
§ 1º Não podem ser administradores, além das pessoas impedi-
das por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que
temporariamente, o acesso a cargos públicos; ou por crime fali-
mentar, de prevaricação, peita ou suborno, concussão, peculato;
ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro na-
cional, contra as normas de defesa da concorrência, contra as
relações de consumo, a fé pública ou a propriedade, enquanto
perdurarem os efeitos da condenação. (BRASIL, 2002)
Ainda, estende-se a pessoas impedidas por norma constitucional

ou por lei especial, com destaque para: brasileiro naturalizado há me-
nos de dez anos, em empresa jornalística e de radiodifusão sonora e
radiodifusão de sons e imagens; estrangeiro sem visto permanente;
funcionário de empresa jornalística de qualquer espécie, de radiodi-
fusão sonora e de sons e imagens; quem trabalha em pessoa jurídica
que seja titular de direito real sobre imóvel rural na Faixa de Frontei-
ra (150 km de largura ao longo das fronteiras terrestres), salvo com
assentimento prévio do órgão competente; o cônsul, no seu distrito,
salvo o não remunerado; o funcionário público federal civil ou militar
da ativa; o falido, enquanto não for legalmente reabilitado; os leiloei-
ros, entre outros (BRASIL, 2002).
A gestão de uma sociedade empresarial, em especial das médias e

grandes, é uma atividade de extrema importância, porque o sucesso
delas impacta diretamente a economia. Deste modo, há a legislação
para determinar como ela deve ser conduzida, ainda que exista mar-
gem de liberdade de atuação ao administrador.
3.3 Desconsideração da personalidade jurídica

Vídeo A pessoa jurídica é o grupo de pessoas criado na forma da lei que
se une para atingir determinado fim, sendo assim, é sujeito a direitos e
obrigações ao possuir personalidade jurídica.
A personalidade jurídica foi criada para incentivar a atividade eco-

nômica, porque as pessoas sentem-se mais seguras para empreender
quando têm ciência da separação entre o patrimônio da pessoa jurídi-
ca e o seu patrimônio pessoal, uma vez que, assim, não correm o risco
Vídeo
de perder seus bens pessoais.
O vídeo Direito Civil –
Existem, segundo a legislação civil brasileira, diversos tipos de pes- Aula#19 – Desconside-
ração da Personalidade
soas jurídicas, como associações, fundações, partidos políticos, orga- Jurídica, publicado pelo
nizações religiosas, empresa individual de responsabilidade limitada, canal É isso!, apresenta
explicações bastante es-
entre outras. Porém, o objeto do presente estudo são as sociedades, clarecedoras acerca do
espécies de pessoas jurídicas de direito privado (BRASIL, 2002). Por- tema. Assista ao vídeo
até 16'45", momento em
tanto, a análise a ser feita aqui estará voltada à última pessoa jurídica que há os fundamentos
mencionada, ou seja, as sociedades. acerca do assunto, uma
vez que ocorreram mu-
Uma vez que algumas pessoas, com o passar do tempo, foram danças sobre a descon-
sideração da personali-
criando táticas para não cumprir as obrigações que contraíam em dade jurídica por meio
nome da pessoa jurídica, foi criada a figura da desconsideração da perda Lei n. 13.874, de 20
de setembro de 2019,
sonalidade jurídica. Conforme analisa Mamede (2012, p. 237-238): que modifica alguns as-
pectos apresentados
muito cedo, alguns perceberam que poderiam utilizar a persona-
depois do tempo indi-
lidade jurídica de associações, sociedades e, mesmo, fundações cado (16'46" em diante).
para a prática de atos ilícitos (contra a lei) ou fraudatórios (em
fraude à lei), lesando terceiros em benefício próprio. A tentação Disponível em: https://www.you-
de fazê-lo é ainda maior nas sociedades em que se prevê uma tube.com/watch?v=KRHjFeP_pO0.
limitação entre as obrigações da sociedade e o patrimônio dos Acesso em: 14 out. 2019.
sócios: sociedade limitada, sociedade anônima, além dos sócios

comanditários, na sociedade em comandita simples, e os sócios
acionistas não diretores, na sociedade em comandita por ações.
A percepção dessa utilização ilícita ou fraudatória da personali-
dade jurídica levou ao desenvolvimento da teoria da desconside-
ração da personalidade jurídica.
Observa-se que o autor ressalta a necessidade de aplicação da des-

consideração da personalidade jurídica nas sociedades empresariais,
nas quais ocorre maior índice, segundo ele, de abuso da personalidade
jurídica por parte de sócios e também de administradores não sócios.
A legislação brasileira apresenta os requisitos para a desconsidera-

ção da personalidade jurídica da sociedade, ao determinar que
em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo
desvio de finalidade ou pela confusão patrimonial, pode o juiz,
a requerimento da parte, ou do Ministério Público quando lhe
couber intervir no processo, desconsiderá-la para que os efeitos
de certas e determinadas relações de obrigações sejam esten-
didos aos bens particulares de administradores ou de sócios da
pessoa jurídica beneficiados direta ou indiretamente pelo abuso.
(BRASIL, 2019)

Dessa previsão legal pode-se concluir que apenas por determinação
de sentença judicial ocorre a desconsideração da personalidade jurídi-
ca, mediante a comprovação da existência de abuso da personalidade
jurídica por parte de sócios e/ou administradores.
Portanto, não é possível considerar apenas o inadimplemento da

obrigação por parte do empresário para aplicar a desconsideração da
personalidade jurídica, excluindo-se as situações voltadas ao direito
do consumidor e ao direito ambiental, quando o inadimplemento das
obrigações contraídas é o suficiente para tal desconsideração. Assim,
se uma operadora de telefonia recebe uma multa por desrespeitar o
direito dos consumidores na prestação de serviços e não a quita inte-
gralmente, é possível que se determine judicialmente a desconsidera-
ção da personalidade jurídica da operadora, para cobrar do patrimônio
pessoal dos sócios o valor devido.
A regra geral para a aplicação da desconsideração da personalidade

Atividade 3
jurídica, entretanto, traz a necessidade da ocorrência do abuso da per-
Quem responde pelas dívidas da
sonalidade jurídica que beneficie direta ou indiretamente os sócios ou
sociedade empresária quando
ocorre desconsideração da administradores da sociedade. Tal figura jurídica se desdobra em duas
personalidade jurídica? possibilidades: o desvio de finalidade e a confusão patrimonial. Desde
que os administradores da sociedade apresentem em sua gestão tal
situação, é possível que seja requerida e reconhecida judicialmente a
necessidade da despersonalização.
O advento da Lei da Liberdade Econômica, sancionada em setem-

bro de 2019, alterou o artigo 50, do Código Civil de 2002:
§ 2º Entende-se por confusão patrimonial a ausência de separa-
ção de fato entre os patrimônios, caracterizada por:
I - cumprimento repetitivo pela sociedade de obrigações do sócio
ou do administrador ou vice-versa;
II - transferência de ativos ou de passivos sem efetivas contra-
prestações, exceto os de valor proporcionalmente insignificante; e
III - outros atos de descumprimento da autonomia patrimonial.
(BRASIL, 2019)
Assim, o legislador se deteve em esclarecer o termo confusão pa-

trimonial, que antes da Lei n. 13.874, de 20 de setembro de 2019, era
interpretado a critério de cada juiz, ao aplicar a lei ao caso concreto.
Por seu turno, o desvio de finalidade acontece caso sejam pratica-

dos pelos sócios ou administradores atos voltados ao esvaziamento do
patrimônio da pessoa jurídica ou de si próprio, para frustrar o paga-
mento das dívidas contraídas.
Então, a utilização dolosa da personalidade da pessoa jurídica para

lesar credores leva ao desvio de finalidade. A legislação determina que
a mera expansão ou alteração da finalidade da atividade econômica es-
pecífica da pessoa jurídica não é causa de desconsideração da persona-
lidade jurídica, mas, sim, a utilização da pessoa jurídica com o propósito
de lesar credores ou para a prática de atos ilícitos de qualquer natureza
(BRASIL, 2019).
Os efeitos legais da sentença que reconhece a desconsideração da

personalidade jurídica são provisórios, sendo aplicados apenas para
certos atos, e servem apenas para casos específicos em que se reque-
reu tal desconsideração. Portanto, a desconsideração da personalida-
de jurídica de uma sociedade não significa a sua extinção definitiva,
conforme explica Bruscato (2011, p. 219):
o que ocorre, na prática, então, é que, para aquele caso isolado
e apenas para ele, de modo transitório e episódico, ignora-se a
existência da pessoa jurídica e, portanto, os princípios da sepa-
ração patrimonial e da limitação da responsabilidade, para que
o credor seja satisfeito ou a sanção seja aplicada, sempre aten-
tando para o implemento dos requisitos de aplicação. Para tudo
o mais, concomitantemente, a personalidade jurídica não sofre
qualquer abalo.
Além disso, apenas os sócios e administradores que praticaram o

abuso da personalidade jurídica terão seus bens pessoais utilizados
para saldar as dívidas.
Podem requerer judicialmente a desconsideração da personalidade

jurídica das sociedades os credores e o Ministério Público. O último
em situações de amparo aos direitos que dizem respeito a todos, por
exemplo, nas relações de consumo ou defesa do meio ambiente.
O estudo do direito empresarial envolve o tema direito societário, o
qual explica a constituição das sociedades empresariais, tão importantes
para a movimentação da economia de um país.
Ao decidir por constituir uma sociedade, os indivíduos devem consi-
derar que estarão optando por uma relação jurídica complexa, não só

no que se refere aos trâmites legais, que envolvem a elaboração do ato
constitutivo; como deve se pautar a atividade econômica em termos éti-
cos e legais para a obtenção de seu fim maior que é o lucro; e a escolha
mais acertada de sócios e administradores, visto que a gestão pode com-
prometer os objetivos da sociedade, e, ainda, levá-la a responsabilidade
solidária por suas escolhas.
Além disso, a constituição de uma sociedade empresarial, bem como
o seu exercício, é considerada por muitos, no Brasil, como algo bem arris-
cado, porque existem também pressões não só do Poder Público (o qual
exige a formalização, cobra tributos e fiscaliza a atividade econômica),
como também de fornecedores, empregados, concorrentes, consumido-
res, instituições financeiras, entre outros. Por isso, demanda-se bastante
preparo daqueles que desejam empresariar.
REFERÊNCIAS
BRASIL. Instrução Normativa n. 38, de 2 de março de 2017. Diário Oficial da União, 6 mar.
2017. Disponível em: https://mapajuridico.files.wordpress.com/2017/03/in-drei-38-2017.
pdf. Acesso em: 14 out. 2019.
BRASIL. Lei n. 13.874, de 20 de setembro de 2019. Diário Oficial da União, Poder Legislativo,
Brasília, DF, 20 set. 2019. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2019-
2022/2019/lei/L13874.htm. Acesso em: 14 out. 2019.
l10406.htm. Acesso em: 18 set. 2019.
BRASIL. Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Diário Oficial da União, Poder Legislativo,
Brasília, DF, 17 dez. 1976. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/
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BRASIL. Lei Complementar n. 123, de 14 de dezembro de 2006. Diário Oficial da União,
Poder Legislativo, Brasilia, DF, 15 dez. 2006. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/leis/lcp/lcp123.htm. Acesso em: 24 set. 2019.
FABRETTI, L. C.; FABRETTI, D.; FABRETTI, D. R. Direito Empresarial para os Cursos de
Administração e Ciências Contábeis. São Paulo: Atlas, 2015.
NADER, P. Introdução ao Estudo do Direito. São Paulo: Forense, 2018.
GABARITO
1. A sociedade empresária é resultado da conjugação de esforços de seres
humanos que, cooperando entre si, com bens ou serviços, criam uma
instituição para o desenvolvimento de atividade econômica organizada,
bem como realizam a divisão dos frutos financeiros obtidos.
2. Não, o administrador não pode se fazer substituir na sua função de

administrar a sociedade devido ao princípio da pessoalidade. Ele foi o
escolhido pelos sócios, então só ele pode administrar.
3. Os sócios e os administradores que comprovadamente praticaram

o abuso de personalidade respondem pelas dívidas da sociedade
empresária com seus bens pessoais, na medida de sua
responsabilidade, quando ocorre a desconsideração da personalidade
jurídica.

4
Classificações das sociedades
Neste capítulo, apresentamos a classificação das sociedades
quanto a aspectos como o ato constitutivo, o regime de
responsabilidade dos sócios, entre outros.
As explicações acerca das classificações dadas às sociedades
auxiliam na compreensão das diferenças existentes entre elas e
demonstram que existem vários tipos societários, embora a relação
apresentada em lei seja taxativa, isto é, não existe a possibilidade
de criar outras formas de sociedade senão aquelas já previstas no
ordenamento jurídico brasileiro.
A personificação da pessoa jurídica também é explicada, pois é
um tema relevante à existência da pessoa jurídica e às implicações
derivadas de tal fato. Por fim, discorremos sobre o regime de
dissolução e liquidação das sociedades.
4.1 Responsabilidade dos sócios

Vídeo As sociedades podem ser classificadas quanto à sua maneira de
constituição e dissolução, quanto à estrutura econômica e quanto ao
regime de responsabilidade dos sócios.
As sociedades por ações, como a sociedade anônima, possuem como

ato constitutivo o estatuto, porque nelas são empregadas regras de di-
reito especiais, enquanto as sociedades por pessoas possuem o contrato
social, uma vez que são normatizadas pelo direito contratual.
A legislação empresarial brasileira determina que o contrato social

deve conter, além das cláusulas estipuladas pelas partes, a denomina-
ção, o objeto, a sede e o prazo de existência da sociedade, além de in-
cluir o capital social investido, a cota de cada sócio no capital e o modo
como realizá-la, quem administra a sociedade e o tipo de responsabili-
dade de cada sócio (BRASIL, 2002).
Assim, o contrato social pode ser compreendido como a certidão
de nascimento da sociedade. Ele é registrado pelos sócios quando eles
constituem a sociedade e deve ser averbado, quando tal documento
sofre modificações, na Junta Comercial (no caso das sociedades em-
presariais) e no Cartório de Registro de Pessoas Jurídicas (no caso de
sociedade simples). Esse ato constitutivo é utilizado para sociedades
compostas de pessoas, como é o caso da sociedade limitada.
Sociedade composta de pessoas ou de ações remete à classificação
que se refere à estrutura econômica. As sociedades de pessoas são
compostas em função das qualidades pessoais dos sócios. Por isso,
nesse tipo de sociedade, há restrições na cessão e transferência de
cotas a terceiros; da mesma forma, o falecimento do sócio não garan-
te sua substituição por herdeiros no vínculo social. São sociedades de
pessoas a sociedade em comum, a sociedade em comandita simples, a
sociedade em conta de participação e a sociedade limitada.
Já a sociedade formada por ações (ou sociedade de capital) é cons-
tituída em função do investimento feito, não sendo importantes as
características do investidor. Assim, as ações podem ser transferidas
livremente de titularidade. A sociedade em comandita por ações e a
sociedade anônima são de capital.
Dentre as classificações das sociedades, uma extremamente rele-
vante refere-se ao regime de responsabilidade dos sócios, pois está re-
lacionada a quem está obrigado a cumprir os encargos contraídos em
nome da sociedade.
Nessa esteira, Bruscato (2011, p. 204) afirma que:
A sociedade, seja qual for o tipo societário escolhido, sempre
responderá ilimitadamente pelas obrigações que assumir. No
entanto, devido ao princípio da separação patrimonial, que de-
corre, por sua vez, da personalização da sociedade, é lícito aos
sócios optar por modelo societário que influencie na sua respon-
Atividade 1
sabilidade pelas dívidas sociais, criando ou não solidariedade
Como se classificam as
entre a sociedade e seus membros. Nesse sentido, três possibi-
sociedades quanto ao regime de
lidades se abrem aos sócios: adotar tipo societário cujo regime responsabilidade dos sócios?
de responsabilidade dos sócios seja ilimitado, limitado e misto.
O respeitado doutrinador, ao tratar da responsabilidade dos sócios no

que se refere às obrigações assumidas pela sociedade, menciona o prin-
cípio da separação patrimonial, o qual designa que, regra geral, os sócios
não respondem pelas dívidas da sociedade com seu patrimônio social,
pois a pessoa jurídica possui autonomia e existência distinta dos sócios.
Classificações das sociedades 47

4.1.1 Responsabilidade ilimitada
A sociedade, para exercer suas atividades econômicas, precisa reali-
zar negócios jurídicos; assim, ela contrai obrigações. Por exemplo, uma
panificadora constituída por dois sócios precisa realizar contrato com
fornecedor de farinha de trigo, que é sua matéria prima, realizando,
dessa forma, um negócio jurídico.
Em algumas sociedades, os integrantes assumem a responsabilidade

de maneira solidária e subsidiária pelas obrigações sociais contraídas.
Isso significa que, ao tentar receber, o credor pode cobrar do patrimônio
pessoal dos sócios, quando o patrimônio social não for suficiente para a
quitação do débito. Nesse caso, considerando o exemplo anteriormente
citado, se a dívida da panificadora com o fornecedor é de R$ 200 mil e
seu patrimônio é de apenas R$ 100 mil, o restante do valor pode ser co-
brado do patrimônio pessoal de qualquer um dos dois sócios proprietá-
rios da panificadora. Ressalta-se que os bens particulares dos sócios não
podem ser executados judicialmente pelas dívidas da sociedade antes
de ser efetivada a execução dos bens sociais.
Mamede (2012) lembra que a lei exige previsão no ato constitutivo

acerca da responsabilidade subsidiária ou não dos sócios pelas obriga-
ções sociais. Isso ocorre para esclarecer aos credores que negociaram
com o administrador da sociedade como se cumprirá seu direito de
receber integralmente o valor contratado no ajuste comercial.
Quando não existe o limite da responsabilidade, ocorre a obriga-

ção subsidiária dos sócios em cumprir pessoalmente com os deveres
sociais. Os integrantes da sociedade em comum, sociedade em nome
coletivo, têm responsabilidade ilimitada, bem como os sócios comandi-
tados na sociedade em comandita simples e os sócios acionistas com
cargo de direção nas sociedades em comandita por ações, sendo que
é subsidiária a responsabilidade dos sócios da sociedade simples e da
sociedade em nome coletivo, ambas sociedades de pessoas.
4.1.2 Responsabilidade limitada

No caso da responsabilidade limitada, diferentemente das socieda-
des em que a responsabilidade dos sócios é ilimitada em relação às
obrigações sociais – quando o patrimônio social não é suficiente para
saldar as dívidas –, os credores não possuem o direito de executar o
patrimônio pessoal dos sócios para receber os valores que lhes são
devidos, tendo de suportar o prejuízo.
Mas quando a responsabilidade dos sócios é limitada, torna-se ne-

cessário que o ato constitutivo contenha qual é o limite de tal respon-
sabilidade, com base no que foi convencionado entre os sócios. Tal
documento também deve ter sido registrado no órgão competente,
tornando a sociedade regular. Além disso, é exigido que conste em seu
nome empresarial a limitação. Exemplificando: a sociedade limitada
“Distribuidora de Livros Malheiros Ltda.” tem na formação de seu nome
a indicação da responsabilidade limitada.
É necessário que os sócios integralizem o capital social mencionado

no ato constitutivo para que respondam pelas obrigações sociais na
medida de suas cotas.
A legislação empresarial brasileira determina que são sociedades

em que existe limitação da responsabilidade dos sócios a sociedade
anônima e a sociedade limitada, além da empresa individual de res-
ponsabilidade limitada. Porém, diferentemente da sociedade limitada,
na sociedade anônima não existe, pela integralização do capital social,
a figura da solidariedade entre seus acionistas.
Mesmo cumpridas as exigências anteriormente mencionadas, exis-

tem algumas exceções à regra da limitação da responsabilidade dos
sócios em relação às obrigações contraídas pela sociedade. Os admi-
nistradores e sócios respondem solidária e ilimitadamente pelos atos
praticados com desvio de poder e violação do contrato ou da lei. Assim,
isso também ocorre em relação a débitos tributários, trabalhistas e
com a seguridade social. Nesse sentido, em uma situação de execução
fiscal, caso os bens da sociedade não sejam suficientes para a quitação
do débito tributário, os sócios respondem solidariamente com seus
bens particulares até o saldo do débito tributário, por exemplo.
4.1.3 Responsabilidade mista

A responsabilidade mista, também denominada de regime misto de
responsabilidade dos sócios, ocorre nas sociedades em que alguns só-
cios respondem de forma ilimitada, solidariamente com a sociedade,
por suas dívidas e outros, de forma limitada. É o caso das sociedades

em comandita simples, sociedades em comandita por ações e socieda-
des em conta de participação.
Os dois primeiros tipos societários mencionados, embora constem

na legislação empresarial brasileira, não são mais utilizados atualmen-
te, pois com a possibilidade de limitar a sua responsabilidade, os indi-
víduos que integram uma sociedade, com a intenção de proteger seu
patrimônio pessoal, têm optado por outros tipos societários existentes.
Por isso, um exemplo de uma espécie de sociedade, ainda utilizada,

em que a responsabilidade dos sócios é mista é a sociedade em conta
de participação.
Segundo Fabretti (2015, p. 34):

Nesse tipo societário há um sócio ostensivo, ou seja, que se
apresenta ao mercado, regularmente estabelecido, inscrito no
registro público e repartições competentes, federais, estadu-
ais e municipais, na forma da lei, e com os documentos e livros
contábeis e fiscais. A atividade que constitui o objeto da socieda-
de em conta de participação é exercida unicamente pelo sócio
ostensivo, em seu nome individual e sob sua própria e exclu-
siva responsabilidade, participando os demais dos resultados
correspondentes.
O sócio ostensivo mencionado tem responsabilidade ilimitada no

Vídeo
que se refere às obrigações sociais, enquanto os sócios ocultos (ou parti-
O vídeo Classificação das
sociedades empresárias, pu- cipantes) têm responsabilidade limitada ao valor que investiram, porque
blicado pelo canal Juliana foi o sócio ostensivo que realizou todas as negociações com terceiros.
Palú, explica como a dou-
Exemplificando: Alfredo possui uma grande área onde pretende cons-
trina classifica as socieda-
des a partir das caracterís- truir um condomínio residencial para comercializar. Bento, Caio e Davi
ticas em sua constituição. investem capital na construção de tal condomínio. As negociações relati-
vas à construção dos imóveis, bem como a sua alienação, são realizadas
tube.com/watch?v=PmUusZte628. por Alfredo. Portanto, ele é o sócio ostensivo, a quem cabe a responsabi-
Acesso em: 21 nov. 2019. lidade ilimitada sobre as obrigações da sociedade formada por ele com
Bento, Caio e Davi, que possuem responsabilidade limitada.
A sociedade em conta de participação geralmente é usada de manei-

ra transitória, apenas pelo período necessário para a consecução do ob-
jeto. No exemplo apresentado, após a construção, a alienação de todos
os imóveis e a distribuição do ativo, a sociedade será dissolvida.
As exigências legais para a formalização das demais sociedades

(como registro de seu ato constitutivo) não se aplicam à sociedade em
conta de participação.
4.2 Personificação
Vídeo A sociedade passa a ser uma pessoa jurídica apenas após o arquiva-
mento de seu ato constitutivo, seja contrato social ou estatuto, no órgão
competente, após trinta dias da data de sua assinatura pelos sócios. No
caso das sociedades empresariais, o órgão de registro é a Junta Comercial;
no caso das sociedades simples, o Cartório de Registro de Pessoas Jurídicas.
Não se trata de mera formalidade, mas de cumprimento de uma

exigência legal, a fim de que a pessoa jurídica seja diferenciada das
pessoas físicas que a compõem e, assim, existam duas entidades
diferentes.
O registro proporciona às sociedades a denominação de sociedades

personificadas porque, assim, elas passam a ter a personalidade jurídi-
ca distinta da personalidade de seus sócios.
Como consequência, as sociedades personificadas adquirem nome

próprio, seu patrimônio é separado do patrimônio de seus sócios e elas
têm domicílio e nacionalidade próprios, ou seja, se pessoas estrangeiras
se unirem para criar uma sociedade regida pelas leis brasileiras e regis-
trarem seu ato constitutivo, passa a existir uma sociedade brasileira per-
sonificada. Além disso, essas sociedades podem
postular em juízo em nome próprio (sendo represen- Atividade 2
tadas por seus sócios ou administradores). Quando as sociedades passam
a ser personificadas, ou seja, ob-
Com a personificação, as sociedades se tornam, têm a personalidade jurídica?
portanto, não só titulares de direito e obrigações,
mas também passam a deter capacidade negocial e
processual.
São tidas como sociedades empresariais personificadas, desde que

realizado o registro do ato constitutivo, a sociedade limitada, a socie-
dade anônima, a sociedade em comandita simples, a sociedade em
comandita por ações e a sociedade em nome coletivo. A sociedade sim-
ples (não empresarial) também pode ser personificada.
Existem também as sociedades não personificadas. São elas as so-

ciedades comuns ou de fato – que atuam efetivamente, mas seu ato
constitutivo não foi registrado no órgão competente – e a sociedade em
conta de participação.

Um exemplo de sociedade em comum é o de duas pessoas que se
unem para desenvolver uma atividade econômica, que pode ser uma
papelaria, por exemplo, e fazem um contrato de sociedade entre si,
mas não o levam para registro na Junta Comercial. Enquanto não ocor-
rer o registro do ato constitutivo, tem-se apenas uma sociedade de fato.
Ressaltamos que, no exemplo exposto, os sócios responderão ilimi-

tada e solidariamente pelas obrigações sociais, uma vez que inexiste a
personalidade jurídica da sociedade.
Mas como provar a existência da sociedade em comum, uma vez que

não ocorreu o registro de seu ato constitutivo? O Código Civil resolve
tal questão ao estabelecer que “os sócios, nas relações entre si ou com
terceiros, somente por escrito podem provar a existência da sociedade,
mas os terceiros podem prová-la de qualquer modo” (BRASIL, 2002).
Então, havendo a necessidade de provar a existência da sociedade

em comum entre os sócios, é preciso que exista um contrato escrito.
Entretanto, se um terceiro (um credor, por exemplo) que negociou com
a sociedade precisar fazer prova da existência dela, pode fazê-lo por
meio de quaisquer provas admitidas em direito, como notas fiscais, re-
cibos, ordens de pagamento, testemunhas etc.
Outra sociedade não personificada, devido às suas características, é

a sociedade em conta de participação. Sua constituição, segundo a lei,
independe de qualquer formalidade, e, sendo registrado ou não seu
ato constitutivo, ela é sempre considerada como não personificada,
pois o registro gera efeitos apenas entre os sócios, sem atribuir perso-
nalidade jurídica à sociedade.
Conforme esclarece Bruscato (2011, p. 267), a sociedade em conta

de participação “é uma sociedade contratual, de pessoas e cujo regime
de responsabilidade dos sócios é misto, daí haver duas categorias de
sócios: a do sócio ostensivo ou dos sócios ostensivos e a do sócio ou
dos sócios ocultos ou participantes”, como explicado anteriormente.
Ainda que tenham como característica em comum o fato de não

possuírem personalidade jurídica, a sociedade em comum e a socie-
dade em conta de participação não devem ser confundidas, pois, além
das características explicadas, a primeira, enquanto não tem registro
do ato constitutivo, está irregular; já a segunda não tem o registro por
determinação legal.
4.3 Regime de dissolução e liquidação
Vídeo A sociedade tem início a partir da união de vontades para atingir um
objetivo específico do cumprimento das exigências legais. Ela executa
seu objeto por um prazo determinado ou indeterminado e chega ao
final de suas atividades, ocorrendo a sua extinção. Também pode ocor-
rer a dissolução da sociedade devido ao término da affectio societatis,
que é a vontade, a intenção de contrair sociedade.
O procedimento de extinção da sociedade passa por três etapas:

a dissolução, a liquidação e, por fim, o cancelamento do registro no
órgão competente. A dissolução da sociedade pode ser total ou parcial.
4.3.1 Dissolução total

Há duas circunstâncias que levam à dissolução total da sociedade: a
que ocorre por determinação legal ou de cláusula contratual (denomi-
nada dissolução de pleno direito) e a por determinação judicial.
São situações de pleno direito para dissolução das sociedades, se-

gundo o artigo 1.033 da legislação empresarial:
I. o vencimento do prazo de duração, salvo se, vencido este e sem
oposição de sócio, não entrar a sociedade em liquidação, caso
em que se prorrogará por tempo indeterminado;
II. o consenso unânime dos sócios;
III. a deliberação dos sócios, por maioria absoluta, na sociedade de
prazo indeterminado;
IV. a falta de pluralidade de sócios, não reconstituída no prazo de
cento e oitenta dias;
V. a extinção, na forma da lei, de autorização para funcionar.
(BRASIL, 2002)
A dissolução de pleno direito da sociedade pode ocorrer pelo venci-

mento do prazo de duração, no caso das sociedades em que há uma limi-
tação de tempo para sua existência, pois é lícito aos sócios delimitarem a
existência da pessoa jurídica. Ocorrido o vencimento do prazo de duração,
havendo consenso dos sócios para não lhe dar continuidade, deve ser fei- Atividade 3
ta a sua liquidação, sob pena de não haver a extinção da sociedade. Quais são as duas circunstâncias
que levam à dissolução total das
Na sociedade por prazo indeterminado, não existindo uma previsão sociedades?
no ato constitutivo de quórum específico para deliberar a dissolução, a
maioria absoluta dos sócios pode fazê-lo.

Acerca da importância de conter no ato constitutivo a previsão de dis-
solução da sociedade, Bruscato (2011, p. 262 apud Coelho) explica que:
O estatuto da sociedade anônima ou o contrato social da limi-
tada podem estabelecer que, em se verificando determinadas
situações, como redução do número de sócios, perdas significa-
tivas ou frustração da rentabilidade, ocorrerá a dissolução. É a
vontade dos sócios que instaura o procedimento de terminação
da pessoa jurídica, vontade esta, entretanto, manifestada já no
momento da constituição da sociedade.
Então, é possível afirmar que nas sociedades em que o prazo de

duração é indeterminado, a decisão e fundamentação para dissolvê-las
pode ocorrer tanto em momento específico destinado a tal deliberação
quanto a partir daquilo que prevê o contrato social ou estatuto.
Uma vez que no Brasil a regra geral é da sociedade composta de
duas ou mais pessoas, quando há dois sócios apenas, ocorrendo saída
ou falecimento de um deles, o sócio remanescente tem o prazo de 180
dias para substituí-lo. Caso não o faça, ocorre a extinção da sociedade,
sendo que ele pode continuar sozinho na exploração da atividade eco-
nômica, mas deve fazer as alterações necessárias, tais como tornar-se
uma empresa individual de responsabilidade limitada, se preencher os
requisitos legais para tanto, para se ajustar à legislação.
A última situação para dissolução de pleno direito da sociedade é
a extinção de autorização para funcionamento. Nesse sentido, caso a
sociedade venha a desobedecer a algum preceito de ordem pública ou
contrariar seu ato constitutivo, ocorrerá a cassação de autorização para
seu funcionamento. Por exemplo, quando constituída a sociedade, seu
objeto era lícito, mas, por alteração da lei, tornou-se ilícito.
Além das situações expostas de dissolução da sociedade de pleno
direito, também pode haver decisão judicial que a determine.
A dissolução da sociedade por determinação judicial ocorre por sen-
tença transitada em julgamento nas situações de anulação da socieda-
de; por decretação de falência, observadas as determinações da Lei n.
11.101, de 2005; ou, ainda, por exaurimento do objeto social.
4.3.2 Dissolução parcial

Para que ocorra a dissolução parcial da sociedade, que é a reso-
lução da sociedade em relação a apenas um sócio, a legislação prevê
três situações: falecimento do sócio, exclusão do sócio e retirada do só-
cio, como se dá nas hipóteses legais de exercício do direito de recesso
(BRASIL, 2015).
Na primeira situação, não havendo disposição em contrário no con-

trato social, a cota de tal sócio será liquidada. Isso ocorre porque os de-
mais sócios não estão obrigados a aceitar como sócio o herdeiro, uma
vez que não foi estipulado em contrato nada nesse sentido.
O sócio pode ser excluído da sociedade por justa causa prevista em

ato constitutivo quando a maioria dos sócios entender que ele está
pondo em risco a continuidade da empresa, por praticar atos graves,
ocasião em que deve ocorrer a alteração do contato social, sendo que
é exigida, na exclusão de sócio, a existência de ação judicial movida
pela maioria dos demais sócios. Por exemplo: quando o sócio comete
concorrência desleal, desviando clientes para outra empresa.
Há situações em que o sócio quer se retirar da sociedade, o que

é permitido, uma vez que vínculos contratuais podem ser dissolvidos.
Se a sociedade for por prazo indeterminado, é necessário que ele no-
tifique os demais sócios com 60 (sessenta) dias de prazo de sua saída,
para que os demais sócios possam se organizar. No entanto, sendo a
sociedade de prazo determinado, o sócio só pode se retirar se houver
uma justa causa, ou seja, caso tenha ocorrido um motivo grave para
que ele queira se retirar.
Em nenhuma de tais situações existe a extinção total da sociedade,

apenas parcial, quando é utilizado um procedimento especial previsto
no Código de Processo Civil.
Ressaltamos que tanto no caso de retirada quanto no de expulsão,

a responsabilidade dos sócios pelas obrigações sociais fica mantida por
dois anos da data da averbação do ato constitutivo da sociedade que
teve a dissolução parcial.
4.3.3 Liquidação
Após ocorrer a dissolução da sociedade, a pessoa jurídica ainda não
deve ser considerada extinta, pois é necessário iniciar a liquidação da
sociedade. Liquidação significa que todo o ativo e o passivo devem ser
levantados, a fim de que o passivo seja quitado e o que restar do ativo
seja partilhado entre os sócios.

Decidida, de maneira amigável, entre os sócios a dissolução, eles
devem escolher um liquidante, que é quem vai representar a socieda-
de, judicial ou extrajudicialmente, e prestar contas de seus atos. O liqui-
dante pode, também, ser designado desde logo, no ato constitutivo da
sociedade, na hipótese de sua dissolução. Normalmente, o liquidante é
o administrador da sociedade, mas se não for, deve ocorrer a averba-
ção de sua nomeação no registro do ato constitutivo.
Caso a dissolução não seja amigável, mas sim judicial, por solicita-
ção de um dos sócios, caberá ao juiz determinar quem será o liquidan-
te, considerando se há no ato constitutivo indicação ou não de sócio ou
pessoa estranha à sociedade para ser o liquidante.
Vídeo Conforme ressalta Mamede (2012, p. 89, grifos do original),
No vídeo Como dissolver
Em todos os atos, documentos ou publicações, o liquidante em-
e liquidar uma sociedade
- Henrique Arake, publica-
pregará a firma ou denominação da sociedade sempre seguida
do pelo canal Henrique da cláusula em liquidação, assinando-os com a declaração de sua
Arake, temos uma breve, qualidade de responsável pela liquidação (liquidante). O trabalho
mas didática, explanação do liquidante deve ser cuidadoso, respondendo pessoalmen-
acerca da maneira legal
te pela prática de atos ilícitos (dolosos ou culposos) que criem
como deve ser dissolvida
danos aos sócios, bem como a terceiros, embora, aqui, responda
a sociedade empresária.
solidariamente com o patrimônio social.
Disponível em: https://www.you- Seja escolhido pelos sócios ou pelo juiz, em ação judicial, o liquidan-
tube.com/watch?v=W4pHhBSJG-
PA. Acesso em: 21 nov. 2019. te desempenha papel de grande relevância e responsabilidade, pois
cabe a ele saldar as dívidas da sociedade com os bens sociais, fazer a
partilha do patrimônio remanescente e, por fim, prestar contas, finali-
zando, assim, seu trabalho. Se causar danos por sua atuação, responde
pessoalmente por eles.
O direito societário estabelece regras aos indivíduos que constituem
sociedade, buscando resguardar os interesses da sociedade, bem como
dos credores.
Por fazer parte do direito privado, suas normas são dispositivas e as
bases legais para a constituição das sociedades são ajustadas pelos só-
cios, mas o não cumprimento do que foi convencionado traz consequên-
cias jurídicas. Exemplo disso é a responsabilidade dos sócios em relação
às obrigações sociais. Uma vez escolhido o tipo societário, é necessário
que conduzam a atividade econômica de maneira que haja respeito à lei,
ao ato constitutivo e às normas de ordem pública, sob pena de responde-
rem com seus bens particulares.
Se iniciar uma sociedade é instigante, faz-se necessário estar prepara-
do para seu término que, conforme a situação que o enseja, pode gerar,
inclusive, ações judiciais para o cumprimento das normas de dissolução e
liquidação. Portanto, a extinção da pessoa jurídica significa ir muito além
de simplesmente fechar as portas do empreendimento.
REFERÊNCIAS
BRASIL. Lei n. 6.385, de 7 de setembro de 1976. Diário Oficial da União. Poder Executivo,
Brasília, DF, 9 dez. 1976. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6385.
BRASIL. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Diário Oficial da União. Poder Legislativo,
BRASIL. Lei n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005. Diário Oficial da União, Poder Executivo,
Brasília, DF, 9 fev. 2005. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-
2006/2005/Lei/L11101.htm. Acesso em: 28 nov. 2019
BRASIL. Lei n. 13.105, de 16 de março de 2015. Diário Oficial da União. Poder Legislativo,
Brasília, DF, 17 mar. 2015. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-
2018/2015/lei/l13105.htm. Acesso em: 21 nov. 2019.
FABRETTI, L. C.; FABRETTI, D.; FABRETTI, D. R. Direito Empresarial para os cursos de Adminis-
tração e Ciências Contábeis. São Paulo: Atlas, 2015.
GABARITO
1. Quanto ao regime de responsabilidade dos sócios, as sociedades classificam-se em: de
responsabilidade ilimitada, de responsabilidade limitada e de responsabilidade mista.
2. As sociedades passam a ser personificadas, ou seja, obtêm a personalidade jurídica

com o registro de seu ato constitutivo no órgão competente.
3. As duas circunstâncias que levam à dissolução total das sociedades são: dissolução de
pleno direito e por determinação judicial.

5
Tipos empresariais mais
utilizados no Brasil
Neste capítulo, temos como objetivo apresentar os tipos
empresariais mais utilizados no Brasil atualmente, suas
características, suas exigências legais para constituição, bem como
suas vantagens e desvantagens.
Muito embora existam, segundo a legislação empresarial
brasileira, diversos tipos de sociedades empresárias, alguns tipos
empresariais caíram em desuso, como a sociedade em comandita
simples e a sociedade em comandita por ações.
Tais conhecimentos são importantes, pois auxiliam a
compreender o que está previsto nas normas jurídicas brasileiras
em relação à empresa individual de responsabilidade limitada,
sociedade limitada e sociedade anônima.
5.1 Empresa Individual de

Vídeo Responsabilidade Limitada
Para os indivíduos que desejavam exercer atividade econômica in-
dividualmente, até a promulgação da Lei n. 12.441, de 2011, que pas-
sou a ter vigência em janeiro de 2012, existia na legislação empresarial
brasileira apenas a figura do empresário individual. Esse empresário
desenvolve individualmente atividade econômica organizada, cuja
responsabilidade pelas obrigações contraídas é ilimitada, ou seja, seu
patrimônio pessoal responde pelas dívidas da empresa, pois não há
divisões entre o patrimônio da pessoa física do empresário e o patri-
mônio da empresa, uma vez que a empresa individual não possui per-
sonalidade jurídica.
O empresário é quem assume o risco do negócio, investindo capital Vídeo
em mercadorias, máquinas etc., contrata trabalhadores e administra O vídeo O que é EIRELI?
esses fatores econômicos, visando obter lucro. O grau de formação es- (Empresa Individual de Res-
ponsabilidade Limitada)
colar do seu titular é indiferente (FABRETTI, 2015). – Jurídi...O que?!?!, publi-
cado pelo canal Canal SL,
Como apontado, não há grandes exigências legais para se tornar explica o que é empresa
um empresário individual no Brasil, pois tais exigências se resumem individual de responsabi-
lidade limitada e como se
em ter capacidade civil e não estar impedido por lei. constitui. Observe que o
vídeo é de 2014, mas não
Para atender às formalidades legais, o empresário individual preci-
ocorreram mudanças na
sa realizar um requerimento de inscrição na Junta Comercial contendo: lei sobre a matéria.
I. o seu nome, nacionalidade, domicílio, estado civil e, se casado, o

Disponível em: https://
regime de bens; www.youtube.com/
II. a firma com a respectiva assinatura autógrafa que poderá ser watch?v=QpVvUnAZq9Y.
substituída pela assinatura autenticada com certificação digital Acesso em: 6 nov. 2019.
ou meio equivalente que comprove a sua autenticidade;
III. o capital;
IV. o objeto e a sede da empresa.
V. [...]
VI. § 2º À margem da inscrição, e com as mesmas formalidades,
serão averbadas quaisquer modificações nela ocorrentes.
(BRASIL, 2002)
Essa era a única opção para o empresário que não tinha a intenção
de constituir sociedade para exercer a atividade econômica, embora
com a desvantagem de levar a risco seu patrimônio pessoal.
A Lei n. 12.441, de 11 de julho de 2011, alterou o Código Civil, per-

mitindo a constituição da empresa individual de responsabilidade
limitada, que logo passou a ser chamada de Eireli, sua abreviatura
(BRASIL, 2011).
Surgiu, assim, mais uma opção para que não seja necessário constituir
sociedade com o intuito de desenvolver atividade empresarial, uma vez
que muitas pessoas preferem não o fazer por receio dos conflitos decor-
rentes da falta de afinidade, visões mercadológicas distintas, diferenças
na aplicação de esforços e habilidades ao realizar contrato de sociedade.
A Eireli passa a ser também uma solução para quando, em uma so-
ciedade limitada constituída por apenas duas pessoas, uma delas fale-
ce ou se retira da sociedade, pois, nesse caso, o sócio remanescente da
sociedade limitada tem apenas 180 dias para conseguir outro sócio ou
pode optar por constituir uma empresa individual de responsabilidade
limitada, desde que cumpra as exigências legais.
Tipos empresariais mais utilizados no Brasil 59

Outro motivo para que se tenha legislado no sentido de autorizar
a constituição da empresa individual de responsabilidade limitada é o
fato de, muitas vezes, pessoas criarem uma sociedade limitada “fictí-
cia”, em que um dos sócios integraliza a maior parte do capital social e
o outro sócio existe apenas para que seja possível constituir sociedade
e garantir a responsabilidade limitada dos sócios.
Visto que até o surgimento da Eireli não havia a possibilidade de

constituir atividade empresarial individualmente resguardando os
bens pessoais do empresário, ela surgiu como uma alternativa, desde
que sejam cumpridas algumas obrigações legais.
Uma das principais exigências para se compor uma empresa indi-

vidual de responsabilidade limitada é a integralização do capital social,
que não deve ser inferior a cem vezes o maior salário mínimo vigente
no país.
Acerca do capital social da Eireli, Mamede (2012, p. 23) ressalta que:

como se trata de norma federal, a exigência deve refletir-se exclu-
sivamente a valores fixados pela União, não sendo impactada pela
existência de pisos salariais fixados pelos Estados em conformida-
de com a Lei 103/00. Os pisos salariais estaduais não são salários
mínimos, são apenas pisos, com o perdão da reiteração. Esse valor
mínimo deve ser apurado exclusivamente no momento da institui-
ção da empresa individual de responsabilidade limitada. A elevação
do salário mínimo não exige elevação do capital social; a interpre-
tação contrária atentaria contra o artigo 7º, IV, da Constituição da
República, que veda seu uso como fator de indexação monetária.
Portanto, o respeitado autor deixa claro que a lei, ao prever como

parâmetro do capital social que – para ser integralizado na formação
de uma Eireli – não deve ser inferior a cem vezes o maior salário míni-
Atividade 1
mo do país, está se referindo ao valor mínimo nacional a ser pago ao
Qual a exigência legal em
relação ao capital social para se trabalhador com vínculo de emprego.
abrir uma empresa individual de Há também a exigência no sentido de que o titular da empresa não
responsabilidade limitada?
pode fazer parte de outra empresa individual (BRASIL, 2002), o que sig-
nifica que o empresário fica restrito, por lei, a ser proprietário de uma
única Eireli. Isso não significa que ele não possa, simultaneamente, par-
ticipar de sociedades contratuais ou estatutárias.
Além do tipo de responsabilidade em relação às obrigações con-

traídas (ilimitada para o empresário individual e limitada para a Eireli),
bem como do valor mínimo exigido por lei do capital a ser integralizado
para constituição da Eireli, que não existe para o empresário individual,
ainda existe a diferença em relação ao nome adotado.
Tal diferença está na Eireli poder adotar nome empresarial, firma

ou denominação, sendo que ao final do nome deve conter sempre a
expressão Eireli, enquanto o empresário individual só pode ter firma
individual. Assim, uma empresa individual de responsabilidade limi-
tada cujo proprietário é Roberto Almeida e tem como objeto social a
confecção de roupas masculinas pode se chamar Roberto Almeida Ei-
reli (firma) ou Roberto Almeida Confecção de Roupas Masculinas Eireli
(denominação). Observamos que, se utilizada denominação, o nome
empresarial deve apresentar o objeto da empresa (no exemplo expos-
to, confecção de roupas masculinas).
No mês de setembro de 2019, foi promulgada a Lei n. 13.874 (Nova

Lei da Liberdade Econômica) que admite a formação da sociedade uni-
pessoal no Brasil, ou seja, aquela cujo capital total se encontra concentra-
do nas mãos de uma só pessoa, podendo ter responsabilidade limitada.
Além da empresa individual de responsabilidade limitada, surge, portan-
to, mais uma opção que representa menos riscos ao empresário.
5.2 Sociedade limitada

Vídeo A sociedade limitada é uma sociedade formada por pessoas, ou
seja, as características pessoais dos integrantes são relevantes para a
constituição desse tipo societário.
Sua regulamentação legal ocorre a partir do Código Civil brasileiro,

mas, naquilo que tal lei for omissa, a sociedade limitada é regida pelas
normas aplicadas à sociedade simples e pela lei das sociedades anôni-
mas (BRASIL, 2002).
A sociedade limitada se tornou, historicamente, a forma societária

preferida pelas empresas dos mais variados portes.
Segundo dados da Associação Comercial de São Paulo, 95% das

pequenas e médias empresas adotam a forma de sociedade limitada
(FABRETTI, 2015).
Para o autor, tal fato era explicado pela simplicidade em sua for-
mação e continuidade, determinadas pelo Decreto n. 3.708, de 1919.
Porém, tal norma jurídica foi revogada pelo Código Civil, de 2002. Ainda

assim, inúmeras são as sociedades na modalidade de sociedade limita-
da que atuam no Brasil.
A sociedade limitada é uma sociedade contratual, ou seja, a lei con-

cede liberdade aos sócios para que estipulem livremente cláusulas no
contrato. É necessário apenas respeitar normas jurídicas básicas refe-
rentes à identificação dos sócios, capital social e objeto da sociedade,
responsabilidade social e formas de dissolução e registro/alterações
do ato constitutivo.
Assim, pode-se adotar firma social ou denominação como nome

empresarial, desde que sempre seguidos da palavra limitada ou sua
abreviatura. No primeiro caso, usamos como exemplo Fábio Sturt & Cia.
Ltda., enquanto no segundo podemos usar o exemplo Editora Casa dos
Livros Ltda. “Se não for adicionado o termo limitada ao seu nome empre-
sarial, tanto administradores como sócios que constam da razão social
responderão pelas obrigações da sociedade“ (MAMEDE, 2012, p. 54).
Observa-se que a firma social precisa seguir o princípio da veracida-

de. Só deve constar no nome empresarial a identificação das pessoas
que fazem parte do quadro societário, assim, ficará claro que os sócios
têm responsabilidade limitada. Na denominação, entretanto, pode ser
utilizado um nome fantasia, com o objeto social e o tipo de responsa-
bilidade dos sócios. Nos dois casos, segundo a lei, o nome empresarial
não pode ser alienado.
O capital social, elemento essencial da sociedade, é dividido em co-

tas, a qual “é a porção de bens ou valores a ser entregue pelo sócio
para composição do capital social” (SILVA, 2004, p. 393). Tais cotas po-
dem ser de igual valor ou não, pertencendo uma ou diversas a cada
sócio, conforme o valor que cada um contribuiu.
Uma vez que a integralização do capital social pode ser feita em

bens, é necessário que eles sejam avaliados. Além disso, todos os só-
cios respondem solidariamente por cinco anos, contando a partir do
registro da sociedade, pelo valor a eles conferido.
A formação do capital social é a principal obrigação dos sócios, que

Atividade 2 podem integralizá-lo completamente quando a sociedade é constituída
Como ocorre a responsabilidade ou, desde que assentado no contrato social, pode ser pago em data
social dos sócios na sociedade
limitada? posterior ou ainda parcelado. Caso sejam aplicadas as duas últimas
opções, todos os sócios serão responsáveis solidariamente pela inte-
gralização do capital social. Exemplificando: se no contrato social foi
descrito o capital social de R$ 1 milhão, sendo que dois sócios integra-
lizaram R$ 700 mil na constituição da sociedade, e um terceiro sócio
consignou que integralizaria posteriormente os R$ 300 mil restantes,
mas não o fez, os outros dois sócios também respondem pelo valor to-
tal, que é de R$ 1 milhão. Além disso, o sócio que não cumpriu com sua
obrigação (denominado nesse caso de sócio remisso) pode ser excluído
da sociedade pelos demais sócios.
A legislação brasileira proíbe que o capital social da sociedade

limitada seja integralizado por serviços. Bruscato (2011, p. 291, grifo
nosso) esclarece que:
o capital social poderá ser aumentado ou reduzido. A redução se
dará nas hipóteses de inadimplência de sócio remisso, de perdas
irreparáveis, descer o capital excessivo para a consecução do ob-
jeto social, de retirada de sócio, de exclusão de sócio (justa causa,
falta grave, incapacidade), em caso de dissolução parcial ipso jure
(falência ou morte de sócio, execução de credor particular de sócio).
Seja qual for a situação, dentre as apresentadas pelo autor, para a

modificação do capital social descrito no seu ato constitutivo, sempre que
ocorrer a alteração, deve ser feita a sua averbação na Junta Comercial.
Uma cláusula importante a constar no contrato social é a possibili-

dade ou não da cessão de cotas a pessoas estranhas à sociedade. Se
for pactuada a proibição de tal cessão, resta ao sócio que pretenda
alienar suas cotas vendê-las a outro sócio.
Ainda sobre as cotas que formam o capital social, a legislação de-

termina que, para receber de um dos sócios por dívida particular con-
traída, o credor pode, em ação de execução, requerer a liquidação da
participação do devedor na sociedade. O valor em dinheiro será depo-
sitado no prazo de noventa dias a contar da liquidação, mesmo que
todos os sócios tenham responsabilidade limitada e solidária até a in-
tegralização de todo o capital social.
Após isso, a regra geral é que passem a não mais responder com
seus bens por qualquer obrigação social, exceto em situações em que
atuem desrespeitando o ato constitutivo ou a lei, na desconsideração
da personalidade jurídica, em caso de débitos tributários, trabalhistas
e previdenciários.

A administração da sociedade ora analisada pode ser feita pelos
sócios ou por um administrador não sócio, com poderes descritos no
contrato social. O administrador é remunerado com pró-labore, sendo
o valor fixado no ato constitutivo.
Mamede (2012, p. 69) ressalta que:

o administrador responde perante a sociedade e os terceiros
prejudicados pelos danos resultantes de atos dolosos (ato ilíci-
to consciente) e culposos (ato negligtente ou imprudente) pra-
ticados no desempenho de suas funções, havendo mais de um
administrador, essa responsabilidade é solidária. O dever do ad-
ministrador com honestidade, cuidado e operosidade assume
uma faceta nova por esse ânsgulo. Essa atuação ética e moral
inclui-se o dever de abster-se de participar dos negócios e das
deliberações nas quais o interesse do administrador seja contrá-
rio ao interesse da sociedade, sob pena de responsabilidade civil,
além da possibilidade de ser afastado motivadamente da função
e, eventualmente, até excluído da sociedade.
Ao afirmar que o administrador, ao agir sem ética ou ilegalmente,

pode até ser excluído da sociedade, por certo o autor refere-se às situa-
ções em que a administração da sociedade é feita pelos sócios e não
por terceiros contratados para geri-la. De qualquer maneira, haverá a
responsabilização pelos danos causados à sociedade.
Concluindo, é relevante informar que até o mês de setembro de

2019 não existia no Brasil a figura da sociedade unipessoal, ou seja,
todas as sociedades deveriam ser formadas por duas ou mais pes-
soas. Entretanto, a Lei n. 13.874/2019 (Lei da Liberdade Econômica)
alterou tal situação. Hoje, é possível que uma sociedade limitada
seja formada por um só indivíduo.
5.3 Sociedade anônima

Vídeo A sociedade anônima, ou companhia, tem como base legal a Lei n.
6.404, de 1976, denominada Lei das Sociedades Anônimas, a qual so-
freu alterações pela Lei n. 11.638, de 2007, pois o Código Civil determi-
na que seja regida por lei especial.
Trata-se de um tipo societário que é sempre mercantil, o que significa

que ainda que seu objeto seja civil, como prestação de serviços gerais,
ela continuará sendo empresarial. Por exemplo, uma empresa de distri-
Vídeo
buição de energia elétrica tem como objeto a prestação de serviços.
No vídeo Você sabe o que
Seu ato constitutivo, diferentemente das sociedades formadas por é Sociedade Anônima?, pu-
pessoas, é o estatuto, porque sua estrutura é mais complexa e pode blicado pelo canal Franco
Maziero // Canal Mais Di-
envolver muitas pessoas. Isso faz com que exista a obrigação de seguir- reito, há uma apresenta-
-se muitas formalidades no intuito de proteger a empresa, os acionis- ção bem didática sobre o
que é sociedade anônima
tas e o público.
e suas características.
O estatuto da companhia deve descrever com exatidão seu objeto,
Disponível em: https://www.youtube.
o qual pode ser qualquer empresa que objetive lucro, contanto que com/watch?v=dtvd1ynGENo.
respeite a lei, a ordem e os bons costumes (MAMEDE, 2012). Acesso em: 6 nov. 2019.
Quanto ao seu nome empresarial, a sociedade anônima é designa-

da por denominação, isto é, não pode utilizar firma social. Acerca disso,
Bruscato (2011, p. 299) explica que:
a obrigatoriedade da adoção de uma denominação é evidente e tem
razões práticas, pois, para adotar uma firma social, a sociedade tem
sempre de atender ao princípio da veracidade, o que na companhia
cujas ações são livre e prontamente transferíveis, exigiria que seu
ato constitutivo fosse constantemente modificado para alterar o
seu nome empresarial em decorrência da flutuação dos acionistas.
A legislação brasileira exige que a denominação seja acompanhada

de termos como sociedades por ações ou companhia, podendo ser por
extenso ou de forma abreviada. Porém, o termo companhia, ainda se-
gundo a lei, somente pode ser utilizado no início ou no meio do nome
empresarial. Exemplos de denominações de sociedades anônimas:
Companhia Vale do Rio Doce, Petróleo Brasileiro S.A.
Por ser uma sociedade de capital dividido em ações, o titular de tais

ações é chamado de acionista ou de sócio acionista. Ele é o proprietário
dos títulos que representam sua participação como sócio no capital da
companhia.
Normalmente, grandes empreendimentos, por exigirem recursos

vultosos (embora a Lei das Sociedades Anônimas não faça exigências
nesse sentido), se utilizam desse tipo societário. O que justifica “seu
capital ser pulverizado em pequenas partes, facilitando assim sua cap-
tação e nivelando os riscos” (BRUSCATO, 2011, p. 297).
As ações da companhia devem ser subscritas por, no mínimo, duas

pessoas. Diferentemente de outras sociedades, o ingresso e a retirada

de seus integrantes são bastante rápidos justamente porque partes de
seu capital social podem ser transferidas. Inclusive, com o falecimento
do titular de uma ação, seu sucessor pode integrar o quadro societário.
A responsabilidade social dos acionistas se resume em responder

pela importância com que entram na formação do capital, ou seja, vai
até o preço das ações que subscrevem ou adquirem. Diferente da so-
ciedade limitada, eles não possuem qualquer responsabilidade solidá-
ria pelo total do capital social.
No entanto, os administradores da sociedade anônima têm respon-

sabilidades diferentes dos acionistas. Segundo Bruscato (2011, p. 299),
os acionistas, em geral, não participam, necessariamente, da
condução dos negócios da sociedade, o que é feito por órgão da
sociedade, em organograma minimamente estabelecido em lei
– assembleia geral, conselho de administração, diretoria e con-
selho fiscal.
Já os integrantes dos órgãos de administração da sociedade anô-
nima podem responder pessoalmente pelos danos causados por
culpa, dolo, fraude ou abuso de poder. É que, por sua própria es-
trutura, a sociedade anônima pode ser controlada por um acio-
nista detentor (pessoa física ou jurídica) de elevado número de
ações, o que lhe conferirá poder de decisão nas assembleias ge-
rais. Com isso, ele pode eleger administradores e os conselhos,
controlando, desse modo, a direção da sociedade.
Portanto, na companhia por responsabilidade ilimitada só existem

os administradores, em situações bem definidas em lei.
O autor apresenta, em suas explicações, o organograma que a

sociedade anônima deve ter, por determinação legal. Ela deve ter
quatro órgãos essenciais, que são: a diretoria, a assembleia geral, o
conselho de administração e o conselho fiscal. É possível, ainda, que
o seu ato constitutivo indique outros órgãos, se assim for estipulado
pela assembleia geral.
5.3.1 Órgãos da companhia

O órgão mais importante da sociedade anônima é a Assembleia Ge-
ral, uma vez que é um órgão deliberativo, com poderes para decidir
sobre todos os negócios concernentes ao objeto da companhia. Dela,
participam todos os acionistas com direito ao voto.
Existem duas modalidades de Assembleia Geral, a ordinária e a ex-
traordinária. A ordinária é uma reunião obrigatória dos acionistas fei-
ta para tomar as contas dos administradores, examinar as finanças,
deliberar sobre a destinação do lucro líquido do exercício e eleger os
administradores e membros do Conselho Fiscal. Essa eleição deve ser
realizada nos quatro primeiros meses após o término do exercício so-
cial (BRASIL, 1976).
A Assembleia Geral extraordinária pode ser convocada em qualquer

momento para deliberar sobre outros temas que não são de competên-
cia da Assembleia Geral ordinária, tais como alteração do objeto social.
Outro órgão da companhia é o Conselho de Administração. Segun-

do a legislação brasileira, tal órgão é obrigatório em determinadas
companhias, como as de capital aberto e nas sociedades de economia
mista, por exemplo. Sua existência é facultativa nas companhias de ca-
pital fechado.
Cabe ao Conselho de Administração, formado por um mínimo de três

membros, fixar a orientação geral dos negócios, supervisionar a atuação
dos diretores, realizar a eleição e destituição dos diretores, convocar a
Assembleia Geral, entre outras funções. Seus membros são eleitos pela
Assembleia Geral e podem ser destituídos por ela a qualquer momento,
porém têm um prazo de gestão de, no máximo, três anos.
A Diretoria, órgão obrigatório em toda companhia, representa a

sociedade perante terceiros, executando os atos necessários à con-
secução do objeto social (BRASIL, 1976). Seus membros não precisam
ser acionistas. Eles são escolhidos pelo Conselho de Administração,
quando existir, ou pela Assembleia Geral, e sua atuação é definida
pelo estatuto.
Os membros do Conselho de Administração e da Diretoria são res-

ponsáveis pelos danos que causarem à companhia caso atuem com
culpa ou dolo, ainda que dentro de suas atribuições, ou violem a lei ou
o estatuto social (BRASIL, 1976).
Ainda tratando de responsabilização, é importante ressaltar que

aos primeiros administradores da companhia, caso gerem prejuízos
por atrasarem o cumprimento das formalidades legais exigidas à cons-
tituição e legalização da sociedade, a legislação estabelece responsabi-
lidade solidária perante a companhia.

Por fim, o Conselho Fiscal é o órgão fiscalizador do cumprimento
dos deveres pelos administradores, cuja existência é obrigatória e cujo
funcionamento é facultativo. A exceção é na sociedade de economia
mista, que deve ter o Conselho Fiscal em funcionamento permanente.
Existem impedimentos para se fazer parte do Conselho Fiscal, cujos

participantes são escolhidos em Assembleia Geral. Segundo a Lei das
Sociedade Anônimas, não podem fazer parte os administradores da
Atividade 3 sociedade, empregados (sejam da companhia ou de sociedades por ela
Quais são os dois subtipos de controlada) nem o cônjuge ou parente (até o terceiro grau) de qualquer
sociedade anônima? administrador. Além disso, esse órgão da sociedade anônima pode ser
composto de não acionistas, mas deve ter no mínimo três e no máximo
cinco integrantes (BRASIL, 1976).
5.3.2 Sociedade anônima de capital aberto e de

capital fechado
A legislação permite dois tipos de companhia que são as de capital
aberto e de capital fechado.
A sociedade anônima de capital aberto é aquela cujos valores mobi-

liários são admitidos à negociação no mercado de valores mobiliários.
Depois do seu registro na Comissão de Valores Mobiliários (CVM), há
possibilidade de negociá-los no mercado de balcão ou na Bolsa de Va-
lores (BRASIL, 1976).
A CVM é uma autarquia federal. Possui a competência de regula-

mentar e fiscalizar os agentes que atuam no mercado de valores mobi-
liários por meio de normas que devem ser cumpridas pelos agentes do
mercado, sob pena de instauração de inquérito administrativo.
Segundo Fabretti (2015, p. 110),

uma das vantagens da companhia de capital aberto é poder
captar recursos financeiros mediante a emissão e colocação no
mercado acionário dos citados valores mobiliários sem precisar
recorrer ao crédito bancário, cujos juros são altíssimos, capazes
de inviabilizar a atividade dos tomadores de empréstimo, se não
forem administrados com muito cuidado.
É notório que no Brasil os juros bancários são uns dos mais altos
do mundo, o que, certamente, desmotivaria empreendedores a buscar
empréstimos em tais estabelecimentos financeiros, para garantir um
capital consistente, necessário a médios e grandes empreendimentos.
Fabretti quer esclarecer que, com a venda de suas ações, a companhia
consegue obter capital de maneira mais barata, uma vez que não pre-
cisa pagar juros aos bancos.
Porém, a sociedade anônima de capital aberto sujeita-se à maior

vigilância do Poder Público, justamente por envolver um maior número
de pessoas.
O outro tipo de sociedade anônima, a de capital fechado, é compos-

to de títulos de circulação restrita, uma vez que não tem autorização
da CVM para realizar oferta pública e negociá-los na Bolsa de Valores.
Conforme elucida Bruscato (2011, p. 304, grifos do original),
a companhia fechada é aquela que não capta recursos junto ao pú-
blico, não negocia suas ações abertamente. Nessa espécie de socie-
dade anônima existe um certo equilíbrio entre o elemento subjetivo
(característico das sociedades de pessoas) e o valor o monetário, ou
seja, o capital. Não significa que a companhia fechada tenha de ter
um número menor de sócios. Ela é, também, uma sociedade estatu-
tária, que, apesar disso, mantém certo caráter contratual por espe-
lhar a vontade de seus participantes, atrelada a qualidades mútuas
exigidas dos acionistas (intuitu personae), como fidelidade, zelo, con-
fiança, honestidade e outras, caracterizadoras da affectio societatis.
Assim, a diferença entre a companhia de capital aberto e a

de capital fechado está em operar ou não com as suas ações no
mercado aberto. Porém, as companhias abertas podem se tornar
fechadas e vice-versa, dependendo sempre não só da vontade dos
acionistas, mas também da autorização da CVM e do respeito às
suas normas (na segunda situação). A mudança exige, entretanto,
alteração do estatuto.
A extinção da sociedade anônima pode decorrer da sua incorpo-
ração, fusão, versão de todo o seu patrimônio em outras sociedades
ou do encerramento da liquidação, após sua dissolução (BRASIL, 1976).
Além dessas hipóteses, a companhia pode ser dissolvida por deter-
minação de autoridade administrativa competente, como é o caso das
instituições financeiras que podem ser dissolvidas por determinação
do Banco Central.
Ocorrida a dissolução, há a liquidação, entendida como o conjunto
de atos voltados a levantar o ativo, pagar o passivo e dividir o saldo
restante, se houver, entre os acionistas.

Ainda que existam vários tipos societários no Brasil, a sociedade irre-
gular é bastante utilizada devido ao alto custo e à burocracia existentes
para criar e manter uma pessoa jurídica.
Entre as entidades que exercem atividades mercantis e que têm re-
gistro do ato constitutivo no órgão estabelecido por lei, atualmente, as
mais utilizadas são a empresa de responsabilidade limitada, a sociedade
limitada e a sociedade anônima. Isso ocorre porque sua constituição re-
presenta um risco econômico menor ao empresário que atuar dentro da
lei, por ter protegidos os seus bens pessoais.
Recentemente, devido à necessidade de melhorar os índices da econo-
mia brasileira, o governo federal sancionou a Lei de Liberdade Econômica.
Ela traz a possibilidade da constituição de sociedade limitada unipessoal,
inovação sobre a qual ainda não é possível comentar se irá alterar subs-
tancialmente a escolha pelo tipo empresarial. Todavia, desde já se imagina
que as pessoas com vocação para exercer atividade econômica, mas que
preferem fazê-lo individualmente, sem correr grandes riscos, terão maior
oportunidade.
As grandes empresas, em sua maioria, são constituídas na modalidade
de sociedade limitada e sociedade anônima, sendo que a última tem uma
estrutura bastante rígida. Porém, o número de pequenos empresários é
bem maior e sua atuação é muito importante no cenário econômico. Nes-
se sentido, a intenção do legislador de incentivar o empreendedorismo é
bastante positiva.
REFERÊNCIAS
BRASIL. Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Diário Oficial da União. Poder Executivo,
Brasília, DF, 17 dez. 1976. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/
l6404compilada.htm. Acesso em: 11 out. 2019.
BRASIL. Lei n. 11.638, de 28 de dezembro de 2007. Diário Oficial da União. Poder Executivo,
Brasília, DF, 28 dez. 2007. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-
2010/2007/lei/l11638.htm. Acesso em: 11 out. 2019.
BRASIL. Lei n. 12.441, de 11 de julho de 2011. Diário Oficial da União. Poder Legislativo,
Brasília, DF, 12 jul. 2011. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-
2014/2011/Lei/L12441.htm. Acesso em: 6 nov. 2019.
BRASIL. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Diário Oficial da União. Poder Executivo, Brasília,
DF, 11 jan. 2002. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm.
SILVA, D. P. Vocabulário Jurídico. Rio de Janeiro: Forense, 2004
GABARITO
1. A exigência legal para constituir uma empresa social de responsabilidade limitada é
que a integralização do capital social que não deve ser inferior a cem vezes o maior
salário mínimo vigente no país, conforme artigo 980 da Lei n. 12.441/2011.
2. Na sociedade limitada, todos os sócios têm responsabilidade limitada e solidária até

a integralização de todo o capital social. Após isso, a regra geral é que passam a não
mais responder com seus bens por qualquer obrigação social, exceto em situações
em que atuem desrespeitando o ato constitutivo ou a lei, na desconsideração da
personalidade jurídica, em caso de débitos tributários, trabalhistas e previdenciários.
3. Os dois subtipos de sociedade anônima são: sociedade anônima de capital aberto e

sociedade anônima de capital fechado.

6
Direito falimentar
O presente capítulo traz temas relevantes para todos os que
desejam conhecer as previsões legais acerca de direito empresarial,
mais especificamente sobre situações em que a empresa, por
razões diversas, torna-se inviável economicamente.
Várias foram as fases da lei no sentido de regular a inadimplência
de empresários e de sociedades empresárias até chegarmos aos
dias atuais, em que a Lei n. 11.101, de 2005, passou a disciplinar a
recuperação de empresas e falência.
O objetivo deste capítulo, portanto, é possibilitar o conhecimento
da evolução da legislação empresária que regula o Direito Falimentar,
bem como as diretrizes apresentadas pela lei atual.
6.1 Noções básicas da legislação

Vídeo reguladora do direito falimentar
Exercer a atividade empresária nem sempre é sinônimo de sucesso
financeiro, pois as empresas enfrentam crises e, como mantêm rela-
ções jurídicas diversas, consequentemente possuem credores e deve-
dores, potencializando assim suas relações de débito e crédito.
As questões que se apresentam são se existe alguma punição pre-

vista em lei para os empresários que agem de má-fé e se tornam ina-
dimplentes e se há alguma forma de redenção àqueles que, mesmo
atuando com ética, transformam-se em devedores.
A punição aos devedores que não cumprem com suas obrigações

financeiras não é algo novo. Ao contrário, desde a Roma Antiga, a legis-
lação existente na época, ou seja, a Lei das XII Tábuas, trazia previsões
de punições ao devedor.
Tais penas podiam ser desde a retirada dos bens do devedor até
torná-lo escravo do credor. Percebe-se que a responsabilidade não era
patrimonial, mas pessoal. Assim, o corpo do devedor servia como ga-
rantia do credor (BRUSCATO, 2011).
Mas a evolução dos costumes mudou tal cenário e a responsabili-

dade patrimonial do devedor passou a predominar. Em seguida, sur-
giu a figura da concordata para o devedor honesto, ainda não com tal
nomenclatura, porém com suas configurações iniciais, uma vez que
os bens do devedor passaram a ser vendidos por um terceiro para
pagar dívidas.
Para Bruscato (2011, p. 508),

Fácil é detectar que são encontrados no Direito Romano seme-
lhanças com o atual regime de falências. São exemplos disso a fi-
gura de um terceiro que está incumbido de vender os bens e pagar
os credores (o magister bonorum, hoje, administrador judicial) e a
publicidade do procedimento, para que a ele acorressem todos os
credores interessados (execução coletiva, geral e universal).
O atual regime de falências a que se refere o autor é bastante pos-

terior ao Direito romano, até porque houve ainda a fase desenvolvida
na Idade Média, em que a falência era vista como um crime, cuja re-
pressão era feita pelos chamados “comissários da falência”, os quais
podiam não só se apoderar dos bens do devedor, como também im-
pingir-lhe castigos físicos (BRUSCATO, 2011).
Em seguida, houve, historicamente, a separação entre os devedores

que agiam de maneira dolosa, cuja pena passou a ser mais severa, e os
que faliam por negligência ou imperícia.
A falência no Brasil foi regulada primeiramente por leis portugue-

sas, depois teve nova normatização na República e, na sequência, suas
diretrizes legais fundamentaram-se no Decreto-Lei n. 7.661, de 21 de
junho de 1945, o qual tinha como missão fundamental garantir os pa-
gamentos dos débitos da empresa.
Para que fossem garantidos os direitos dos credores, o Decreto-Lei

n. 7661, de 1945, que teve vigência até 2005, previa a figura da con-
cordata preventiva (concedida antes da decretação da falência, para
evitá-la) e suspensiva (durante a falência).
Silva (2004, p. 330) explica sobre concordata que:

No Direito Comercial, na significação que lhe é atribuída, enten-
de-se como o acerto amigável ou judicial, que é feito entre o co-
merciante e seus credores, em virtude do qual são estes levados
Direito falimentar 73
a conceder uma dilatação de prazo para recebimento de seus
créditos, com ou sem rebate sobre o valor dos mesmos.
As finalidades dos dois tipos de concordata existentes, as quais pre-

cisavam ser homologadas em juízo, eram a dilatação do prazo para pa-
gamento das obrigações aos credores e um abatimento nos créditos
correspondentes, concedidos ao comerciante de boa-fé. Compreende-
-se que todo o procedimento falimentar estava voltado apenas à neces-
sidade da quitação das dívidas pelo comerciante.
A configuração da maneira como eram vistos os débitos dos co-

merciantes passou a mudar a partir da menção à função social da pro-
priedade feita pela Emenda Constitucional de 1969. Porém, coube à
Constituição da República do Brasil de 1988 alterar, na prática, o pano-
rama existente até então.
O princípio da função social da propriedade, previsto no artigo 5º,

inciso XIII da Carta Magna, determina que “a propriedade atenderá a
sua função social” (BRASIL, 1988, grifo nosso). Desta forma, conclui-se
que o empresário, bem como a sociedade empresária devem gozar do
princípio da conservação empresarial, a fim de que possa cumprir com
seu papel na sociedade, qual seja, de manter o bem-estar social e não
apenas o interesse dos empresários e sócios.
Isso influenciou fortemente a elaboração de uma nova lei que vies-

se a possibilitar a recuperação da empresa que estivesse insolvente,
o que resultou na promulgação da Lei n. 11.101, de 9 de fevereiro de
2005, denominada Lei de Falências e Recuperação de Empresas, a qual
revogou o Decreto-Lei n. 7.661/1945.
6.2 Recuperação de empresa

Vídeo A recuperação judicial substituiu a concordata como meio para evi-
tar a falência. Naquilo que a Lei n. 11.105/2005 for omissa, o Código de
Processo Civil é utilizado subsidiariamente.
As instituições que exercem a atividade econômica organizada bene-

ficiam não apenas o empresário e os sócios da sociedade empresária,
mas também os empregados, os fornecedores, os clientes, o mercado
(devido à existência de concorrência entre as diversas empresas), a re-
gião onde a empresa atua e o Estado (com o pagamento de tributos).
Por esta razão, o princípio da preservação da empresa, fundamenta-
do na proteção à continuidade das atividades de produção de riquezas,
a fim de que não ocorram prejuízos econômicos e sociais, foi norteador
da Lei n. 11.101, de 2005. A lei regula não apenas o procedimento es-
pecial do processo de falência, mas também de recuperação judicial e
extrajudicial, conforme é possível depreender do texto da própria lei:
A recuperação tem o objetivo de viabilizar a superação da situa-
ção de crise econômico-financeira do devedor, a fim de permitir
a manutenção da fonte produtora, do emprego dos trabalha-
dores e dos interesses dos credores, promovendo assim a pre-
servação da empresa, sua função social e o estímulo à atividade
econômica. (BRASIL, 2005)
É visível a preocupação do legislador em evitar a decretação judicial Atividade 1

da falência, possibilitando a superação da crise econômica pela qual Qual é a intenção do legislador
ao criar a figura da recuperação
passa o empresário e, assim, mantendo o funcionamento da empresa judicial por meio da Lei n.
devido a sua função social. 11.101/2005?
Existem alguns requisitos a serem preenchidos pelo devedor para

a aplicação da Lei n. 11.101 ao caso concreto. A primeira exigência re-
fere-se a quem pode requerer a recuperação prevista em lei. Apenas
o empresário, a empresa de responsabilidade limitada e a sociedade
empresária podem fazê-lo. Mas o empresário, o sócio controlador e o
administrador societário não podem ter sido condenados por crimes
previstos na Lei de Falências e Recuperação de Empresas.
Além disso, prescreve-se que o requerente esteja atuando, com ins-

crição em órgão competente, há mais de dois anos. E caso seja falido, a
lei exige que tenha cumprido todas as suas obrigações, as quais devem
ter sido declaradas extintas por sentença transitada em julgado.
A norma jurídica impõe, ainda, às empresas que já utilizaram a recu-

peração judicial o direito de requerê-la novamente apenas após cinco
anos da concessão da primeira solicitação e desde que tenham cumpri-
do todas as exigências legais.
Além do devedor, na hipótese de sua morte, seu cônjuge, seus her-

deiros, o inventariante e, se for o caso, o sócio remanescente podem
requerer a recuperação judicial, desde que as outras exigências legais
tenham sido cumpridas.
Os créditos que se sujeitam à recuperação judicial são todos aqueles

existentes na data do pedido, inclusive os não vencidos (BRASIL, 2005).
Segundo o ordenamento jurídico brasileiro atual, há dois tipos de re-
cuperação judicial, a recuperação judicial e a recuperação extrajudicial.
6.2.1 Recuperação judicial

Na recuperação judicial, o procedimento para buscar resolver a si-
Vídeo
tuação do devedor acontece desde seu início, necessariamente, por
No vídeo AGU Explica – Re-
cuperação Judicial, publi-
meio de uma ação judicial, sem precisar que ocorra a concordância ou
cado pelo canal Advoca- intervenção dos credores.
cia-Geral da União – AGU,
apresentam-se as bases Junto ao requerimento de recuperação da empresa é necessário
do processo de recupe-
ração judicial.
apresentar ao juízo informações a seu respeito e, também, juntar do-
cumentos, como:
Disponível em: https://www. I - as demonstrações contábeis relativas aos 3 (três) últimos
youtube.com/watch?v=34XgMX-
exercícios sociais e as levantadas especialmente para instruir o
55VLI. Acesso em: 7 nov. 2019.
pedido;
III - a relação nominal completa dos credores, inclusive aqueles
por obrigação de fazer ou de dar, com a indicação do endereço
de cada um, a natureza, a classificação e o valor atualizado do
crédito, discriminando sua origem, o regime dos respectivos ven-
cimentos e a indicação dos registros contábeis de cada transação
pendente;
IV - a relação integral dos empregados, em que constem as res-
pectivas funções, salários, indenizações e outras parcelas a que
têm direito, com o correspondente mês de competência, e a dis-
criminação dos valores pendentes de pagamento;
V - certidão de regularidade do devedor no Registro Público de
Empresas, o ato constitutivo atualizado e as atas de nomeação
dos atuais administradores;
VI - a relação dos bens particulares dos sócios controladores e
dos administradores do devedor;
VII - os extratos atualizados das contas bancárias do devedor e
de suas eventuais aplicações financeiras de qualquer modalida-
de, inclusive em fundos de investimento ou em bolsas de valores,
emitidos pelas respectivas instituições financeiras;
VIII - certidões dos cartórios de protestos situados na comarca do
domicílio ou sede do devedor e naquelas onde possui filial;
IX - a relação, subscrita pelo devedor, de todas as ações judiciais
em que este figure como parte, entre outros (BRASIL, 2005).
Se o requerimento estiver acompanhado de todos os documentos

exigidos por lei, o juiz defere o processamento da recuperação judicial
e, desde já, nomeia o administrador judicial, que deve ter, preferen-
cialmente, formação em Administração, Direito, Ciências Contábeis ou
Ciências Econômicas, desde que seja profissional idôneo. A lei permite
também pessoa jurídica especializada como administrador judicial. No
mesmo ato, intima-se o Ministério Público como fiscal de aplicação da
lei. Também há a comunicação às Fazendas Públicas de todas as esfe-
ras públicas em que o devedor tiver estabelecimento.
Conforme leciona Mamede (2012, p. 447):

Uma vez deferido o processamento da recuperação judicial, os
credores poderão, a qualquer tempo, requerer a convocação de
assembleia geral para a constituição do Comitê de Credores ou
substituição de seus membros. Não é só. Também a partir do de-
ferimento, o devedor não poderá desistir do pedido de recupe-
ração judicial sem que para tanto logre aprovação da desistência
pela assembleia geral dos credores.
Observa-se, pois, que para requerer a recuperação judicial o devedor

não necessita da participação dos credores, mas se deferido seu pedido,
caso queira desistir, precisará da anuência da assembleia de credores.
Não ocorrendo a desistência, da data da publicação do deferimento

do pedido passa a contar o prazo de 60 dias para que o devedor apre-
sente seu plano de recuperação judicial, o qual deve conter a discrimi-
nação detalhada dos meios de recuperação que pretende empregar,
demonstração da viabilidade econômica e laudo econômico financeiro
dos bens e ativos do devedor.
É importante frisar que o exame de viabilidade econômica de uma

empresa não se limita a uma análise apenas financeira, pois sua impor-
tância social, a tecnologia usada pela devedora, o volume do ativo e do
passivo, o tempo de existência da empresa e outros aspectos também
são elementos de convencimento da continuidade do procedimento
para o magistrado e para os credores.
Cabe ao juiz determinar, após a entrega do plano de recuperação

judicial, a publicação de edital para avisar os credores acerca do recebi-
mento, com fixação de prazo para que se manifestem.
A assembleia de credores pode rejeitar o plano de recuperação, o

que resultará na decretação da falência do devedor. Por outro lado, ela
pode aceitar o plano com alterações. Assim, aprovado o plano, com ou
sem alterações, o Judiciário concede a recuperação da empresa.
No período em que ocorrer o procedimento de recuperação, o de-
vedor e os administradores da empresa são mantidos na condução
da atividade, mas ficam sob a fiscalização do administrador judicial e
do comitê de credores (o qual pode ou não existir), exceto se tiverem
cometido algum ato considerado fraudulento, antes ou durante a re-
cuperação, ou terem sido condenados por crime falimentar contra o
patrimônio, a economia popular ou a ordem econômica anteriormente.
A recuperação judicial perdura até que o devedor cumpra com to-

das as obrigações que assumiu no plano de recuperação apresentado
em juízo e que venceram até dois anos depois da concessão da recupe-
ração judicial. Não cumpridas tais obrigações, o juiz decreta a falência.
Uma vez cumpridas as obrigações vencidas no prazo de dois anos,

encerra-se a recuperação judicial por decisão judicial.
6.2.2 Recuperação extrajudicial

Na vigência do Decreto-Lei n. 7661, de 1945, se o devedor convocas-
se os credores para tentar renegociar suas dívidas, isso era considera-
do ato de falência.
1
Garantia real é aquela em que A Lei n. 11.101/2005, com a previsão da recuperação extrajudicial,
o credor ou alguém em nome permite a negociação prévia e direta do devedor com seus credores
dele coloca seu patrimônio para superar a crise econômico-financeira, a qual pode resultar na ce-
como garantia de uma dívida,
como ocorre com a fiança e o lebração de um acordo sujeito à homologação do juiz. Portanto, agora
penhor. é possível realizar negociações sob a proteção legal, desde que cumpri-
das as exigências legais.
2 Os indivíduos que podem realizar a recuperação extrajudicial são os
Credor quirografário é aquele mesmos que têm o direito de requerer a recuperação judicial, a qual é
que não possui garantia real, menos onerosa. Basta elaborar o plano de recuperação e convocar os
pois seus créditos são oriundos
de cheques, promissórias ou credores para que conheçam e façam a adesão.
duplicatas. Entretanto, os créditos sujeitos à tal negociação não são os mesmos
da recuperação judicial, porque enquanto nesta todos os créditos po-
dem ser negociados, na recuperação extrajudicial, apenas os credores
3 1 2 3
com garantia real , quirografários e subordinados podem celebrar
Crédito subordinado é o
que, em caso de insolvência, a negociação. Os demais créditos existentes, como os tributários e tra-
quita-se por último. Exemplos: balhistas, por exemplo, não estão sujeitos ao plano de recuperação
valores a pagar para adminis- extrajudicial e seus credores podem pedir a falência, ajuizar ações e
tradores ou sócios.
pleitear seus direitos.
Somente após a concordância e adesão dos credores com o pla-
no apresentado pelo devedor é que ele será levado ao Judiciário para
homologação.
Mas para que seja validada a adesão ao plano e para que ocorra o
requerimento da homologação da recuperação extrajudicial, o devedor
precisa convencer os credores a representarem “no mínimo três quin-
tos dos créditos de cada espécie” englobada pelo plano (BRUSCATO,
2011, p. 627). Assim, se alcançada tal exigência, todos os credores esta-
rão obrigados a concordar.
A homologação do plano de recuperação extrajudicial deve ser re-

querida pelo juízo do local onde se estabelece a empresa, por meio
de um documento feito por advogado e chamado de petição, com os
documentos exigidos por lei. Se ocorrer impugnação por parte de al-
gum interessado, é conferido o prazo de cinco dias para o devedor se
manifestar e, na sequência, o magistrado homologa ou não o acordo.
Se ocorrer a homologação, a sentença judicial passa a ser um título

executivo judicial e une os titulares dos créditos constituídos até a data
do pedido em que foram incluídos no plano. Em caso de inadimple-
mento da obrigação nele prevista, tem o direito de executar judicial-
mente a sentença. Atividade 2
Por outro lado, a decisão judicial que rejeitar a homologação não É na recuperação judicial ou na
decreta a falência, como ocorre com a recuperação judicial, apenas recuperação extrajudicial que
a não homologação pelo juiz a
devolve aos credores incluídos no plano o direito de exigir seus crédi- converte em falência?
tos nas mesmas condições que haviam sido contratadas. E o devedor
pode, ainda, requerer a recuperação judicial.
6.3 Falência
Vídeo Falência significa a insolvência do empresário ou da sociedade em-
presária, isto é, que as dívidas excedem o patrimônio do devedor.
No contexto ora apresentado, tal termo é compreendido como um

processo de execução coletiva, em que todos os bens do devedor são
arrecadados para uma venda judicial forçada, conforme a ordem legal
de pagamento aos credores.
Atividade 3
A falência tem por objetivos afastar o empresá-
O que é falência?
rio falido do mercado, preservar a empresa (bens,
ativos e recursos produtivos) e assegurar o tratamento paritário dos
credores (BRASIL, 2005).
Vídeo
O afastamento do devedor do mercado torna-se um dos objetivos
O vídeo AGU Explica - Pres-
supostos para a Falência,
da falência porque, devido à inadimplência, o comerciante passa a ser
publicado pelo canal Ad- malvisto. A preservação dos bens da empresa tem relação direta com
vocacia-Geral da União -
AGU, explica de maneira
a possibilidade de saldar as dívidas contraídas pelo empresário. E, uma
resumida os pressupos- vez que não existam bens suficientes para pagar todos os credores,
tos legais previstos na
cabe à lei definir qual será a ordem de pagamento.
Lei n. 11101/2005 para
solicitação do pedido da Quem pode ter a falência decretada é o empresário individual, a
falência.
sociedade empresária ou a empresa individual de responsabilidade li-
mitada (Eireli).
tube.com/watch?v=udGzibpAKPQ. O procedimento previsto na Lei n. 11.101 não se aplica ao deve-
dor civil, ao profissional liberal, aos que exercem atividade rural sem
inscrição na Junta Comercial, às cooperativas e às sociedades simples,
assim como as empresas públicas, as sociedades de economia mista
prestadoras de serviço público, instituições financeiras, cooperativas
de crédito, administradoras de consórcio e entidades de previdência
complementar (BRASIL, 2005). Isso ocorre porque existe outro regime
legal para a situação de insolvência nos casos indicados.
Há o pressuposto subjetivo para se instaurar o processo de falência,

o qual se refere a quem pode ter a falência decretada e o pressuposto
objetivo, voltado à existência de insolvência, que, para a legislação bra-
sileira, caracteriza-se pela inadimplência injustificada, execução frus-
trada e atos de falência.
Acerca do tema, Mamede (2012, p. 467) ressalta que:

é relevante observar que o legislador não se limitou a arrolar fatos
diretamente relacionados com a gestão financeira da empresa,
como o não pagamento das dívidas. Isso seria extremamente
arriscado, pois permitiria um agravamento do quadro, como as
bolas de neve nos desenhos animados: o devedor contrairia mais
dívidas para o pagamento de dívidas, enquanto poderia, em acrés-
cimo, agir contra o conjunto de credores, transferindo seu patri-
mônio a terceiros ou até beneficiando alguns em detrimento de
outros. Justamente por isso, as hipóteses nas quais se permite a
decretação da falência foram pensadas de forma ampla.
Para o ilustre autor, existiu preocupação por parte do legislador, ao

regrar o processo falimentar, de não deixar lacunas para que o devedor
se aproveitasse delas. Assim, a lei explica o que deve ser compreendido
por inadimplemento.
O inadimplemento injustificado, segundo a lei, deve ser de obri-
gação superior a 40 salários mínimos, constante de título executi-
vo, que precisa ter sido protestado. É permitido que os credores se
reúnam para somar os valores devidos e, assim, cheguem ao limite
estabelecido por lei.
A execução frustrada volta-se à tríplice omissão do empresário que,

tendo sua dívida executada judicialmente, não paga, não deposita o
valor cobrado em juízo e, também, não nomeia bens à penhora.
Os atos de falência estão descritos na lei e, se praticados pelo de-

vedor, dão margem ao pedido de falência, excetuando-se situações
em que sejam praticados durante o processo de recuperação. Alguns
deles são a transferência de estabelecimento a terceiro, sem o consen-
timento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para o
pagamento do seu passivo; abandono do estabelecimento ou ausência
do local sem deixar representante para pagar os credores; simulação
da transferência do principal estabelecimento para prejudicar credores
(BRASIL, 2005), entre outros.
Portanto, o legislador arrolou condutas do empresário que demons-

tram sua intenção de lesar os credores.
Um requisito formal para reconhecer a insolvência do empresário,

afastá-lo da atividade empresária e promover a liquidação de seu
ativo e o pagamento do passivo é o requerimento em ação própria e
a declaração judicial da falência. Para que haja a declaração judicial da
falência, é preciso que exista um processo judicial que tem origem por
meio de uma petição inicial.
Podem ajuizar tal ação de falência o próprio devedor, o cônjuge so-

brevivente, herdeiro ou inventariante; acionista ou quotista; qualquer
credor (menos o Fisco e o empresário irregular). Do outro lado da ação,
ou seja, podem ser réus: os empresários, exceto os que por força de
lei não podem falir; os que cessaram suas atividades empresariais há
mais de dois anos antes do pedido de falência (comprovado por docu-
mento); sociedade anônima cujo ativo já foi liquidado e partilhado; o
espólio, após um ano da morte do devedor (BRASIL, 2005).
Instaurado o processo de falência, a competência para julgar é do

Juízo do local do principal estabelecimento do devedor, ou seja, onde
são realizadas suas principais negociações. O devedor é citado para
apresentar contestação em dez dias. Se há sócios de responsabilidade
ilimitada, eles também devem ser citados porque a falência da socieda-
de implica a falência deles também.
O devedor empresário tem o prazo de dez dias para apresentar sua

defesa, onde poderá pleitear sua recuperação judicial; apresentar con-
testação alegando relevante razão de direito para não pagar; efetuar
depósito do valor devido, com correção monetária, juros e honorários
de advogado, pois tal ato impede a decretação da falência; contestar e
efetuar depósito mencionado anteriormente.
Feito isso, o juiz de primeira instância deve sentenciar. Segundo

a Lei n. 11.101, a sentença de falência deve conter a síntese do pe-
dido, identificação do falido, localização do estabelecimento e os no-
mes dos administradores; fixar o prazo de até cinco dias para o falido
apresentar a relação dos credores; fixar o termo legal da falência (90
dias antes do primeiro protesto ou do pedido de falência ou de re-
cuperação); nomear o administrador judicial; suspender as ações e
execuções individuais contra o falido; realizar pedido de ofício à Jun-
ta Comercial para constar a falência e a inabilitação do falido para o
exercício da atividade empresarial; requerer intimação do MP e co-
municar as Fazendas Públicas da União, estados e municípios onde o
devedor possuir estabelecimento; determinar medidas cautelares no
interesse da massa e de diligências, tais como lacrar o estabelecimen-
to do falido ou autorização à continuação provisória das atividades;
expedir ofícios aos órgãos públicos para que informem a existência
e impeçam a transferência de bens e direitos do falido (Registro de
Imóveis, Detran, Bacen, Receita Federal etc.) (BRASIL, 2005).
O legislador determinou pormenorizadamente todas as providên-

cias a serem adotadas pelo juiz, desde o conteúdo da sentença que de-
creta a falência até após sua decisão, quando diversos públicos devem
tomar conhecimento do ocorrido.
Os efeitos da sentença de decretação da falência, no que se refere

aos credores, são a formação da massa falida subjetiva (os credores so-
mente poderão exercer os direitos sobre os bens do falido na forma da
lei); a instauração do juízo falimentar; a suspensão da prescrição e das
ações e execuções individuais; o vencimento antecipado das dívidas; o
abatimento proporcional dos créditos e a conversão dos créditos em
moeda estrangeira para moeda nacional; a suspensão da fluência dos
juros contra a massa falida (BRASIL, 2005).
Já em relação ao falido e seus bens, ocorre a inaptidão para o exer-
cício de atividade empresarial, sob pena de responder por crime fa-
limentar; perda do direito de administração e de disponibilidade dos
bens da massa falida, sob pena de nulidade de seus atos; cumprimento
de deveres sob pena de crime de desobediência. São exemplos de tais
deveres: prestar esclarecimentos sobre todos os aspectos referentes à
falência, depositar em cartórios todos os livros obrigatórios e demais
documentos indicados pelo administrador; não se ausentar do local do
juízo da falência em motivo justo e comunicar ao juiz (BRASIL, 2005).
Acerca de possíveis crimes praticados pelo devedor empresário du-

rante o procedimento da falência, é interessante considerar Fabretti
(2015, p. 229-231):
Ressalte-se que se o falido não tiver sido condenado pela prática
de qualquer crime falimentar previsto nos arts. 168 a 178 da LF,
após cinco anos contados [...] do encerramento da falência, ex-
tinguem-se as obrigações do falido. Todavia se condenado pela
prática de qualquer um dos crimes previstos na LF, as [...] suas
obrigações serão extintas somente após dez anos contados do
encerramento da falência.
Portanto, além das penas específicas apresentadas na Lei n. 11.101,

de 2005, para crimes cometidos durante o procedimento falimentar,
existe também o empresário condenado à previsão de impedimento
de continuar na atividade empresária pelo prazo de dez anos.
Com a declaração de falência por sentença, inicia-se a fase de exe-
cução concursal do patrimônio do empresário falido, em que se desen-
volvem os atos de apuração do passivo, apuração do ativo, realização
do ativo e pagamento do passivo.
O pagamento do passivo deve seguir a sequência estabelecida
pela Lei n. 11.101, qual seja: despesas extraconcursais; créditos traba-
lhistas (até 150 salários mínimos) ou de acidente de trabalho; créditos
com direito real de garantia; créditos fiscais; créditos com privilégio
especial; créditos com privilégio geral; créditos quirografários; crédi-
tos subordinados (BRASIL, 2005).
Resolvidos o ativo e o passivo, mesmo que o ativo não tenha sido
suficiente para quitar todas as dívidas, o administrador judicial deve
prestar contas ao juiz no prazo de 30 dias. Julgadas as contas apresen-
tadas pelo administrador, e após o parecer do Ministério Público, ele
apresenta relatório com as responsabilidades do falido, para só depois
disso o juiz proferir a sentença de encerramento de falência.
Tornar-se um empreendedor e manter-se no mercado não é tarefa
fácil, visto que não basta ter o capital necessário para investir, vontade
de trabalhar e o conhecimento da área específica de atuação econômica.
Existem outras variantes, tais como as oscilações econômicas, advindas
de situações políticas e sociais internas e até mesmo do exterior.
A respeito da situação da inadimplência de obrigações, seja por parte
da pessoa física ou da pessoa jurídica, ressaltamos que sempre existiu,
historicamente falando. Entretanto, com a evolução das relações sociais e
econômicas, surgiu a necessidade de auxiliar o devedor no cumprimento
de suas obrigações financeiras e não apenas de o punir.
Em específico, no que se refere ao empreendedor, ficou clara a sua im-
portância social como gerador de empregos, pagador de tributos, fomen-
tador de concorrência (o que permite melhores preços aos consumidores)
e fortalecedor da economia. Por isso, a legislação passa a oportunizar ao
empresário ético a possibilidade de se reestruturar economicamente, a
fim de que consiga dar continuidade ao seu empreendimento, ainda que
atravesse um momento de crise financeira.
Nessa esteira, a Lei n. 11.101/2005 regula o direito material, ou seja,
o procedimento a ser adotado pelos empresários para viabilizar a manu-
tenção de sua empresa por meio de negociação com os credores. Tam-
bém apresenta normas de direito processual, determinando como deve
ser o procedimento adotado pelo Poder Judiciário para garantir o apoio
aos bons empresários, assim como punir os que não atendam a critérios
legais e éticos.
REFERÊNCIAS
BRASIL. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Diário Oficial da União. Poder Legislativo,
l10406.htm. Acesso em: 2 out. 2019.
BRASIL. Lei n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005. Diário Oficial a União. Poder Executivo,
Brasília, DF, 9 fev. 2005. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-
2006/2005/Lei/L11101.htm. Acesso em: 17 out. 2019.
SILVA, D. P. Vocabulário Jurídico. Rio de Janeiro: Forense, 2004.
GABARITO
1. Ao criar a recuperação judicial da empresa na Lei n. 11.101/2005, a intenção do
legislador foi evitar a decretação judicial da falência, possibilitando a superação da
crise econômica pela qual passa o empresário e, assim, mantendo o funcionamento
da empresa devido a sua função social.
2. Na recuperação judicial. Sua não homologação pelo juiz a converte em falência, o que
não ocorre com o pedido de recuperação extrajudicial.
3. A falência significa a insolvência do empresário ou da sociedade empresária, isto

é, que as dívidas excedem o patrimônio do devedor. É um processo de execução
coletiva, em que todos os bens do devedor são arrecadados para uma venda judicial
forçada, conforme a ordem legal de pagamento aos credores.
7
Noções gerais de
propriedade industrial
Neste capítulo são apresentadas, aos iniciantes nos estudos de
direito empresarial, noções gerais acerca da proteção aos direi-
tos intelectuais, mais especificamente em relação à propriedade
industrial.
A propriedade intelectual, que abrange toda concepção produ-

zida pelo cérebro humano, tem como espécies os direitos autorais
e a propriedade industrial. Assim, de um lado existem as obras
literárias e artísticas protegidas pelo direito autoral e, de outro, as
invenções, reguladas pela propriedade industrial, ambas inseridas
no âmbito da propriedade intelectual.
O conhecimento desse tema é de extrema relevância, uma vez

que o estabelecimento comercial, estrutura necessária ao empre-
sário, é formado não só por bens tangíveis, mas também intangí-
veis, os quais são protegidos pela Lei n. 9.279, de 14 de maio de
1996, a qual é objeto de estudo do presente capítulo.
7.1 Propriedade industrial e sua

Vídeo importância ao empresário
No exercício da atividade econômica, por vezes, o empresário ou a
sociedade empresária desenvolvem ideias ou as adquirem para o me-
lhor funcionamento do seu negócio.
Conforme explica Fabretti (2015, p. 160):

Entre os bens que compõem o ativo das empresas e de pesso-
as jurídicas em geral, encontram-se aqueles que fazem parte do
que se denomina de ativo intangível que contém valores que não
correspondem a bens corpóreos que são tangíveis ou materiais:
maquinários, equipamentos etc. O ativo intangível é constituído Vídeo
de bens incorpóreos que muitas vezes são fruto da ideia huma-
Por meio do vídeo Pro-
na, tais como marcas, patentes de invenções, desenhos e mode- priedade Industrial [Dir.
los industriais, entre outros. Embora sejam representados em Empresarial] - É isso!, pu-
um suporte físico, uma embalagem de produto, por exemplo sua blicado pelo canal É isso!,
é possível ter uma breve
essência, consiste em algo material: direitos, ideias, concepções, noção de propriedade in-
projetos, sistemas de computadores etc. dustrial e de quais as leis
que regem a matéria.
Assim como os produtos tangíveis, os bens intangíveis, como mar-
cas e invenções, por exemplo, também possuem valor econômico e, Disponível em: https://www.
youtube.com/watch?v=Cew5nCS-
por isso, precisam de proteção legal, pois integram o patrimônio do M-BI. Acesso em: 29 out. 2019.
empresário ou da sociedade empresária.
A lei de propriedade industrial aplica-se não somente aos brasilei-

ros, como também aos estrangeiros que realizem seu requerimento Atividade 1
solicitando o registro de marca ou patente no Brasil. Para que seja apli- Por que marcas e invenções
cável aos estrangeiros, entretanto, é preciso que suas ideias possuam precisam de proteção legal?
proteção por tratados ou convenções que estejam em vigência no país.
A intenção do legislador é que o empresário possa assegurar seu

direito de propriedade intelectual, para que nenhuma outra empresa
possa copiar suas ideias.
Desse modo, ao proteger a propriedade intelectual, garantem-se os

avanços tecnológicos ocorridos no país, o que se faz necessário em um
momento em que a tecnologia está adquirindo, cada vez mais, impor-
tância no mundo todo.
Essa importância se deve, em grande parte, ao fato de a tecnologia

ajudar no processo produtivo e na diminuição de custos. Assim, o cres-
cimento das empresas passa pelo processo tecnológico. Consequente-
mente, o incentivo e a proteção ao progresso tecnológico, resultante
da propriedade intelectual, geram mais condições de desenvolvimento
econômico e social ao país.
A proteção à propriedade intelectual divide-se em duas categorias,

que são o direito autoral, regulado pela Lei n. 9.610 de 1998, e o direito
de propriedade industrial, normatizado pela Lei n. 9.279 de 1996.
O direito autoral é entendido como um conjunto de normas jurídi-

cas que protegem os direitos de autor, os quais são considerados bens
móveis. São exemplos de bens protegidos por essas regras jurídicas os
livros, pinturas, músicas, fotografias, textos e esculturas.
Noções gerais de propriedade industrial 87

Na esfera do direito empresarial, a Lei 9.610/1998 pode ser utilizada
com o objetivo de proteção de obras produzidas pelo empresário ou pela
sociedade empresarial, tais como cartilhas, vídeos, sites, projetos, progra-
mas de computador, obras fotográficas, entre outras. Tanto a pessoa físi-
ca quanto a pessoa jurídica podem ser titulares de direitos autorais.
Para o direito empresarial, o estudo das normas jurídicas voltadas

para a propriedade industrial é relevante porque tais normas tratam da
proteção de ideias direcionadas para a atividade econômica, ou seja,
que podem ser aplicadas ao mercado e à indústria. Além disso, a Lei n.
9.279/1996 refere-se não somente à imagem da empresa, como tam-
bém ao que as empresas realizam como atividade geradora de lucros.
Assim, o registro da marca desenvolvida pela empresa, por exem-

plo, é extremamente relevante, porque impede que os concorrentes
a utilizem indevidamente ou, até mesmo, de má-fé. Também se evita,
com o registro, a concorrência desleal entre empresários, atitude con-
siderada criminosa.
O crime de concorrência desleal está previsto na Lei n. 9.279/1996,

que determina como desvio de clientela alheia a seguinte conduta: “em-
prega meio fraudulento para desviar, em proveito próprio ou alheio,
clientela de outrem” (BRASIL, 1996).
O meio fraudulento a que se refere o texto legal pode ser a utiliza-

ção indevida de produtos que foram desenvolvidos pelo empresário
vítima da concorrência desleal.
Ressalta-se que a proteção concedida pela norma jurídica ora es-

tudada beneficia os empresários e, também, seus consumidores, uma
vez que a marca adquirida, um dos bens que recebe proteção legal,
passa a ser de uma fonte confiável para eles.
Conforme comenta Di Blasi (2010, p. 292):

a marca atua como um veículo de divulgação, formando nas pes-
soas o hábito de consumir um determinado bem incorpóreo, in-
duzindo preferências através do estímulo ocasionado por uma
denominação, palavra, emblema, figura, símbolo ou outro sinal
distintivo. É, efetivamente, o agente individualizador de um pro-
duto, de uma mercadoria ou de um serviço, proporcionando à
clientela uma garantia de identificação do produto ou serviço de
sua preferência.
Como bem evidencia o autor, muitas vezes a marca é um fator deci-
sivo no momento de aquisição de um produto ou serviço. Desse modo,
os bens tutelados pelo direito de propriedade industrial são: a inven-
ção, o modelo de utilidade, a marca e o desenho industrial.
Esta obra terá como objetos de estudo, em especial, a invenção e a

marca, pela importância que possuem para o direito empresarial, mui-
to embora existam, também, outros bens da propriedade industrial.
7.2 Marca e sua proteção legal

Vídeo Conforme explicado, um dos bens intangíveis, protegidos por meio
das normas do direito de propriedade industrial, é a marca.
Nesse sentido, Mamede (2012, p. 289, grifos do original) esclarece que:

A marca é também considerada uma propriedade intelectu-
al ou propriedade industrial, tendo proteção garantida pela Lei
9279/96, desde que devidamente registrada no Instituto Nacio-
nal de Propriedade Industrial (INPI). São suscetíveis de registro
como marca os sinais distintivos visualmente perceptíveis, não
compreendidos nas proibições legais.
O autor explica que marcas são sinais, representações por meio de

símbolos, que permitem a identificação de um produto ou de um servi-
ço, cuja proteção existe a partir do momento em que é registrada em
uma autarquia federal chamada Instituto Nacional de Propriedade Indus-
trial (INPI). Existem, entretanto, sinais que não podem ser registrados,
conforme a própria Lei n. 9.279/1996 prevê; são aqueles que Mamede
(2012, p. 289) declara que “não podem estar compreendidos nas proi-
bições legais”, tais como brasão oficial, figuras contrárias à moral e aos
bons costumes, reprodução de marca alheia registrada, entre outros.
As marcas têm grande valor econômico na orga-

nização da atividade empresária, visto que represen- Atividade 2
tam um dos tipos de bens imateriais utilizados pelos O que é marca, em regra geral,
empresários e, por isso, sua proteção torna-se funda- quando passa a ter proteção?
mental. Por outro lado, os empresários não podem
utilizar qualquer tipo de marca, conforme explicitado.

7.2.1 Classificação das marcas
A marca, quanto à apresentação e forma que apresenta, pode ser
classificada como figurativa quando é formada por figuras, desenhos e
símbolos, como ocorre com a maçã da marca Apple. Também pode ser
nominativa, quando é composta de palavras, letras ou nomes, como o
caso da marca O Boticário. As marcas podem ser, ainda, mistas, quan-
do formadas por palavras combinadas com figuras ou por elementos
nominativos, em que a grafia é estilizada, como ocorre com a marca
Sadia. E, por fim, existem as marcas tridimensionais, as quais são re-
conhecidas pela forma plástica do produto ou embalagem, distinguin-
do-a de outras, como é o exemplo da garrafa da Coca-Cola. Quanto ao
uso, as marcas são das seguintes espécies: marca de produto ou de
serviços, marca coletiva, marca de certificação e marca de origem ou
procedência (BRASIL, 1996).
Marca de produto ou serviço é utilizada para fazer distinção entre

produtos ou serviços de outros idênticos ou semelhantes, como ocorre
com as marcas de cerveja Sol e Skol, por exemplo.
A marca coletiva é a identificadora de produtos ou serviços de uma

mesma entidade (BRASIL, 1996), como a marca Coamo.
Já a marca de certificação é utilizada para confirmar que o produto ou

serviço segue determinadas normas ou especificações técnicas quanto à
qualidade, ao material utilizado, à metodologia empregada, como ocorre
com as marcas ISO 9.000 e Inmetro, por exemplo (BRASIL, 1996).
A marca de certificação aumenta o valor comercial da marca do pro-

duto ou serviço, uma vez que tal certificação confirma que a pessoa
jurídica que a possui adota boas práticas (FABRETTI, 2015).
A conduta do empresário voltada ao cumprimento das exigências

legais e morais, bem como a responsabilidade social da empresa, tem
sido observada não só por consumidores, mas também por todos aque-
les que travam relações jurídicas com a pessoa jurídica. Nesse contex-
to, a marca de certificação possui grande valor econômico e social.
Há, ainda, outro critério para classificação das marcas, que consi-
dera “o seu reconhecimento na sociedade e na atividade comercial”
(FABRETTI, 2015, p. 165). Daí surgem a marca de alto renome e marca
notoriamente conhecida.
A primeira é aquela reconhecida nacionalmente ou no âmbito de
um território, mas o reconhecimento da notoriedade deve ser atestado
após solicitação ao INPI. Por sua vez, a marca notória é a que tem reco-
nhecimento em nível mundial e, de acordo com legislações nacional e
internacional, garante-se a ela o direito de exclusividade de seu deten-
tor, mesmo sem registro, nos países onde é comercializada, como é o
caso da marca Toyota.
7.2.2 Registro da marca

Conforme explicado anteriormente, para que a marca tenha prote-
ção legal, é necessário que seja feito seu registro no INPI.
Segundo a legislação brasileira, o registro da marca está sujeito a

três condições, quais sejam: a novidade relativa; a não colidência com
notoriedade conhecida; e o desimpedimento (BRASIL, 1996).
A primeira, a novidade relativa, exige que a marca deverá ser nova

apenas no âmbito da atividade econômica de seu titular. Acerca do
tema, Coelho (2010, p. 161) ressalta:
Novidade relativa é exigida para que a marca cumpra a sua fi-
nalidade, de identificar, direta ou indiretamente, produtos ou
serviços, destacando-a de seus concorrentes. Se a marca não
for nova, ela não atenderá essa finalidade. Note-se que não é
exigida a novidade absoluta para a concessão do registro. Não é
necessário que o requerente tenha criado sinal, e sua expressão
linguística, mas que lhe dê, ou ao signo não linguístico escolhido,
uma nova utilização.
Portanto, quanto à exigência da novidade, entende-se que deve ser

conjugada à especialidade, isto é, deverá ser nova apenas no âmbito
da atividade econômica de seu titular, uma vez que a proteção apenas
se justifica na classe a que pertence o produto ou serviço, evitando a
concorrência desleal. Disso se compreende, por exemplo, que a marca
Atlas pode ser registrada para o âmbito editorial, ainda que exista a
mesma marca registrada em outro âmbito, como no de eletrodomésti-
cos, que é uma atividade econômica completamente diferente.
A não colidência com marca notória ou de alto renome, outra exi- Atividade 3
gência para se registrar a marca, refere-se às marcas conhecidas em Quais são os requisitos legais
todo o território nacional, muito famosas e que, por isso, são prote- para se obter a patente?
gidas em todos os ramos de atividades. A marca notoriamente co-

nhecida no seu ramo de atividade tem proteção especial, mesmo que
não esteja previamente registrada no país, como ocorre, no Brasil, com
a marca Coca-Cola.
Quando consideradas de alto renome, ou seja, as marcas conheci-
das em todo o território nacional e que foram registradas no Brasil, têm
proteção especial em todos os ramos de atividade. Isso ocorre porque,
ao conseguirem alta aceitação dos consumidores, tornam-se objeto de
cobiça de maus empresários, como ocorre com O Boticário.
Por fim, o não impedimento (ou ilicitude) do registro da marca se
condiciona a não incorrer nas vedações previstas na Lei de Propriedade
Industrial. Nesse sentido, o INPI não registra como marca: os brasões, as
armas e as bandeiras oficiais; a expressão, a figura, o desenho ou qual-
quer outro sinal contrário à moral ou aos bons costumes; a designação
ou sigla de entidade ou órgão público; entre outros.
Cumpridas as exigências legais e comprovado o pagamento das retri-
buições correspondentes, ocorre a concessão da propriedade da marca.
Com isso, assegura-se a proteção legal para a exclusividade da utilização
da marca pelo prazo de dez anos, contados a partir da data da concessão
e prorrogáveis por períodos iguais e sucessivos (BRASIL, 1996).
Aquele que adquire a concessão do registro obtém não só o direito de
utilizar a marca com exclusividade no seu ramo de atividade, como tam-
bém pode impedir que terceiros a utilizem indevidamente. São, ainda,
prerrogativas do titular da marca cedê-la, ou seja, fazer sua transferência
definitiva a outra pessoa, e licenciar seu uso, como ocorre nos contratos
de franquia. Cabe ainda ao proprietário da marca, após a concessão do
registro pelo INPI, zelar pela reputação e integridade da marca, podendo
acionar o Poder Judiciário para fazê-lo, se necessário.
Há situações em que ocorre a perda dos direitos sobre marca regis-
trada. São elas: pela expiração do prazo de proteção legal, sem que te-
nha ocorrido a prorrogação; pela renúncia do respectivo titular ou seus
sucessores, que pode ser total ou parcial em relação aos produtos ou
serviços assinalados pela marca; pela caducidade.
A caducidade refere-se à não utilização da marca, sem justa causa,
por cinco anos consecutivos ou se nesse prazo a marca for utilizada
com alterações. Além disso, a falta de procurador para representar
administrativa e judicialmente o proprietário da marca, domiciliado no
exterior, leva à extinção do seu registro e, consequentemente, à perda
dos direitos sobre ela.
7.3 Patente e suas características
Vídeo O inventor é figura fundamental no processo de desenvolvimento
tecnológico e, consequentemente, econômico de um país. Por isso, a
Constituição Federal brasileira prevê a existência de lei que assegure,
aos autores de inventos industriais, privilégio temporário para utiliza-
ção dessa ideia como uma maneira de incentivo ao desenvolvimento
da capacidade inventiva.
Vídeo
Por um lado, a Lei n. 9.279, de 1996, atende aos O vídeo O que é uma pa-
interesses do inventor ao lhe garantir um direito ex- tente, publicado pelo ca-
nal Capim da Sabedoria
clusivo de exploração do bem patenteado. Sob outro – Guia prático do empre-
aspecto, responde aos interesses da comunidade, sário, explica, de maneira
breve e objetiva, o que é
quando esta exige do inventor a divulgação da tec- uma patente e os requi-
nologia patenteada. sitos para sua existência.
Assim, pode-se compreender que o sistema de

patentes serve aos interesses econômicos e em- tube.com/watch?v=w4rgc_jTDDE.
presariais e, ainda, ao vasto conjunto de interesses
sociais, pois pode ser utilizado para as ciências da
saúde e para a biologia, por exemplo.
Fabretti (2015, p. 168) explica que patentes:

correspondem ao direito de exclusividade concedido ao autor de
invenções e modelos de utilidade. Portanto, a patente aplica-se a
essas duas modalidades de propriedade industrial. Dessa forma,
o INPI garante exclusividade temporária para as patentes de in-
venção e patentes de modelos industriais.
O autor ressalta a proteção dada às patentes de invenção e de mo-

delos industriais. Primeiramente trataremos da invenção, a qual é uma
criação humana.
7.3.1 Patente de invenção

Nem toda a criação ou descoberta é patenteável. A legislação bra-
sileira estabelece diversos requisitos para que ocorra a obtenção da
patente sobre a invenção, sendo eles: a novidade, a atividade inventiva,
a aplicação industrial e a licitude (ou não impedimento legal).

Coelho (2010, p. 152) esclarece que:
uma invenção atende ao requisito da novidade se é desco-
nhecida dos cientistas ou pesquisadores especializados. Se os
experts não são capazes, pelos conhecimentos que possuem,
de descrever um objeto, o primeiro a fazê-lo será considerado
seu inventor.
Observa-se que a apreciação do requisito da novidade exige uma

complexa e vasta consulta e busca de informação sobre aquilo que se
pretende patentear, visto que as ideias ou soluções técnicas que já es-
tão registradas em documentos ou já tenham uso conhecido não cons-
tituem invenções.
A atividade inventiva, outro requisito para se obter a patente de in-

venção, significa que não basta que esta seja nova, porque é necessário
que um perito da especialidade da invenção não consiga, de uma ma-
neira evidente, chegar a um mesmo resultado no momento em que a
proteção é solicitada.
A lei de propriedade industrial prevê que só tem atividade inventiva

a criação que não decorra de maneira evidente ou óbvia do estado da
técnica (BRASIL, 2016).
Compreenda-se o termo estado da técnica como tudo que for aces-

sível ao público antes da data de depósito do pedido de patente, co-
nhecimentos acessíveis a qualquer pessoa, difundidos no respectivo
meio científico. Isto é, só é possível patentear a invenção que, além da
novidade, resulte de um ato de criação de um intelecto verdadeiramen-
te engenhoso.
Quanto ao requisito da aplicação industrial, significa que só é pa-

tenteável a criação intelectual que possa ser usada ou produzida em
qualquer tipo de indústria.
Para Coelho (2010, p. 154):

Na verdade, o que pretende a lei, ao eleger a industriabilidade
como condição de patenteabilidade, é afastar a concessão de
patentes a invenções que ainda não podem ser fabricadas, em
razão do estágio evolutivo do estado da técnica, ou que são des-
vestidos de qualquer utilidade para o homem. Duas, portanto,
são as invenções que não atendem ao requisito da industriabili-
dade: as muito avançadas e as inúteis.
Nesse sentido, uma invenção atende ao requisito de aplicação in-
dustrial quando pode ser produzida e utilizada em escala industrial.
Por conseguinte, é suscetível de utilização industrial o objeto da in-
venção que tenha condições de ser produzido para o consumo da
sociedade e que, também, seja aplicável em, ao menos, um setor do
sistema produtivo.
É preciso levar em conta que, além dos requisitos anteriormente

expostos para se obter a patente de invenção, torna-se necessário con-
siderar a licitude, ou seja, o que a lei não impede que seja protegido
pela concessão da patente.
A Lei n. 9.279/1996 apresenta expressamente tudo que considera

não patenteável:
I - descobertas, teorias científicas e métodos matemáticos;
II - concepções puramente abstratas;
III - esquemas, planos, princípios ou métodos comerciais, con-
tábeis, financeiros, educativos, publicitários, de sorteio e de
fiscalização;
IV - as obras literárias, arquitetônicas, artísticas e científicas ou
qualquer criação estética;
V - programas de computador em si;
VI - apresentação de informações;
VII - regras de jogo;
VIII - técnicas e métodos operatórios ou cirúrgicos, bem como
métodos terapêuticos ou de diagnóstico, para aplicação no corpo
humano ou animal; e
IX - o todo ou parte de seres vivos naturais e materiais biológicos
encontrados na natureza, ou ainda que dela isolados, inclusive o
genoma ou germoplasma de qualquer ser vivo natural e os pro-
cessos biológicos naturais. (BRASIL, 1996)
Do mesmo modo, diz respeito a tudo aquilo que for contrário à

moral e aos bons costumes, às normas de ordem pública, às substâncias
decorrentes de transformação de núcleo atômico. No que se refere à
concessão de patentes para produtos e processos farmacêuticos, o
requisito legal é a concordância prévia da Agência Nacional de Vigilância
Sanitária (BRASIL, 1996).
Observados os impedimentos e atendidos os requisitos legais ne-

cessários para que uma ideia tenha as características, exigidas por lei,
que a compreenda como invenção, o INPI concede a patente, garantin-

do, assim, o direito de exclusividade ao autor pelo prazo de 20 anos,
contados a partir da data do depósito do pedido.
Além do direito ao uso exclusivo da invenção no território nacional,

o titular da patente pode impedir que terceiros utilizem, para qualquer
fim, sem seu consentimento, o objeto da patente ou o processo
patenteado. Caso tenha acontecido a exploração indevida do objeto da
patente, ainda que entre a data da publicação do depósito solicitado e
da concessão pelo órgão responsável, o autor tem direito à indenização.
Pode, também, realizar a cessão (transferência definitiva) ou a licença de
uso (cessão temporária) da patente a interessados, mas deve averbá-la
no contrato do INPI para que seu ato produza efeitos jurídicos perante
terceiros (BRASIL, 1996).
A finalidade da concessão de patente, como é possível depreen-

der de todo o exposto, é proteger o trabalho realizado com pesquisa
e elaboração de novos produtos, o que, invariavelmente, requer altos
investimentos.
No entanto, caso o titular pratique determinados atos previstos em

lei, tais como abuso de poder econômico na exploração da patente ou
falta de exploração, sem motivo justo, após três anos de sua conces-
são, ocorre a licença compulsória como uma sanção a ele. Além disso,
a situação declarada em ato do Poder Executivo Federal de emergência
nacional ou interesse público autoriza a licença compulsória, como a
que ocorreu com o medicamento para tratamento de portadores do
vírus HIV. Entende-se como emergência nacional o iminente perigo à
saúde pública, à nutrição e ao meio ambiente (BRASIL, 1999).
A proteção da invenção tem seu fim, isto é, momento em que seu

objeto cai em domínio público, quando: há expiração do seu prazo de
vigência; existe renúncia do titular; o titular deixa de pagar a taxa anual
ao INPI; falta procurador domiciliado no Brasil para o titular que reside
no exterior; ou por caducidade.
A última situação ocorre se, no prazo de dois anos após a concessão

da licença compulsória anteriormente explicada, o titular não sanar o
abuso ou desuso, fazendo com que o INPI instaure processo adminis-
trativo e nele declare a caducidade.
7.3.2 Patente de modelo de utilidade
A patente pode ser concedida, também, ao modelo de utilidade, se
respeitados os requisitos legais, que são os mesmos para a concessão
do direito de exclusividade voltados à invenção – novidade, atividade
inventiva, aplicação industrial e licitude.
O aperfeiçoamento do objeto de uso prático já existente é com-

preendido como modelo de utilidade. Pode-se citar, como exemplo,
a caneta esferográfica com versão em ponta retrátil, pois conside-
ra-se que foi realizado um aperfeiçoamento dela (FABRETTI, 2015).
Observa-se, então, que no modelo de utilidade não há a criação

absolutamente inovadora, pois parte do que é conhecido, melhoran-
do-lhe a utilização e fabricação. Assim, ele passa a ser suscetível de
aplicação industrial quando tem condições de utilização ou produção
em qualquer tipo de indústria.
Di Blasi (2010, p. 39) afirma que:

O modelo de utilidade é entendido como toda forma nova confe-
rida – envolvendo esforço intelectual criativo que não tenha sido
obtido de maneira comum ou óbvia (ato inventivo, ou seja, ativi-
dade inventiva em menor grau) – a um objeto de uso prático, ou
parte dele, suscetível de aplicação industrial, desde que, com isto,
se proporcione um aumento de sua capacidade de utilização.
Tal conceito deixa claro que ao trazer novas utilidades a algo que já
existe, por meio de mudanças em sua forma ou atribuindo-lhe novas
funções, o responsável por tal inovação possui os mesmos direitos do
inventor, uma vez que tenha realizado o registro no INPI e que a paten-
te sobre o modelo de utilidade tenha lhe sido concedida.
As previsões contidas na Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996, para

patente de invenção, são aplicáveis à patente de modelo de utilidade no
que se refere a direitos, licença compulsória e extinção da concessão.
Muitas são as estratégias, assim como bens, nas quais o empresário e
a sociedade empresarial investem para obtenção do lucro no desenvolvi-
mento da atividade econômica.
Para resguardar os investimentos e propiciar incentivo à inovação e
às pesquisas científica e tecnológica – capacitando e alcançando a auto-

nomia tecnológica e o desenvolvimento industrial do país, que são tão
importantes à sociedade –, o ordenamento jurídico brasileiro contém nor-
mas voltadas à proteção da propriedade intelectual.
Cabe aos empresários, para que resguardem seus direitos sobre a
propriedade autoral e industrial, segmentos do direito de propriedade
intelectual que busquem conhecer os meios legais para se protegerem
contra a concorrência desleal, pois nem todos que buscam o lucro o fa-
zem de maneira honesta e leal.
REFERÊNCIAS
BRASIL. Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996. Diário Oficial da União. Poder Executivo,
Brasília, DF, 15 mai. 1996. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9279.
BRASIL. Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Diário Oficial da União. Poder Executivo,
Brasília, DF, 20 fev. 1998. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9610.
COELHO, F. U. Curso de Direito Comercial: direito de empresa. São Paulo: Saraiva, 2010.
DI BLASI, G. A Propriedade Industrial: os sistemas de marcas, patentes, desenhos industriais
e transferência de tecnologia. Rio de Janeiro: Forense, 2010.
GABARITO
1. Marcas e invenções precisam de proteção legal, pois também possuem valor
econômico, uma vez que integram o patrimônio do empresário ou da sociedade
empresarial.
2. Marca é um sinal, uma representação por meio de símbolos, que permite a identificação
de um produto ou de um serviço, cuja proteção existe a partir do momento em que é
registrada no Instituto Nacional de Propriedade Industrial.
3. Os requisitos legais para se obter a patente são: a novidade, a atividade inventiva, a

aplicação industrial e a licitude (ou não impedimento legal).
8
Títulos de crédito
Neste capítulo, temos como objetivo fornecer a você que está
iniciando seus estudos jurídicos uma visão ampla acerca do direto
cambiário. Essa área do Direito teve sua origem na Idade Média e
sempre representou um facilitador às transações comerciais.
Ainda que ocorra, hoje, ampla utilização dos cartões de crédito,
que vieram representar confiança e segurança nas transações
financeiras, existe a necessidade de estudar os documentos que
por séculos representaram o crédito e ainda o fazem, uma vez que
são utilizados pelos empresários até o presente momento.
Por isso, explica-se o que são os títulos de crédito, as
características necessárias para seu reconhecimento, os
princípios legais norteadores de sua criação, as classificações e as
especificações sobre alguns dos tipos desses documentos.
8.1 Conceito, características e

Vídeo importância para a economia
Título de crédito é um documento que comprova um direito. O Có-
digo Civil o define como “documento necessário ao exercício do direito
literal e autônomo nele contido” (BRASIL, 2002).
Embora exista tal definição legal, que é muito utilizada por

doutrinadores para explicar o que significa o termo título de crédito,
propõe-se nesta obra, para melhor esclarecimento, a definição de
Fabretti, Fabretti e Fabretti (2015, p. 196) acerca do assunto, segundo
a qual “é o documento que tem eficácia jurídica para provar que
uma pessoa é credora de outra. Para ser válido, deve revestir-se de
todas as formalidades que a lei exige que sejam observadas”. Em
negociações, tal documento é utilizado tanto por pessoas físicas
quanto por pessoas jurídicas.
Títulos de crédito 99
Vídeo A existência dos títulos de crédito não é recente, como esclarece
O vídeo O que são títulos Mamede (2012, p. 316):
de crédito - Empresarial de
Há muitos séculos, estabeleceu-se entre os seres humanos o
leve, publicado pelo canal
CEISC, traz uma breve ex- conceito e a prática dos títulos de crédito, isto é, de documentos
plicação acerca de títulos que materializavam o direito de exigir bens ou dinheiro. José Sa-
de crédito, apresentando raiva, clássico do tema, identifica versões remotas de títulos de
sua importância, seu con-
ceito, comentando seus
crédito na Antiguidade: na Índia, na Assíria do séc. XII a. C., entre
princípios e tratando do os hebreus, entre os gregos (Atenas, séc. V a.C.) e em Roma, a
aval. partir do fim da República.
Disponível em: https://www.you- Mas, com a evolução do comércio, ele foi aperfeiçoado e passou
tube.com/watch?v=bS68ENSIbAg. a ser mais utilizado, em especial nas transações oriundas do direito
empresarial, pois as empresas precisam de crédito, ou seja, de pra-
zo para pagamento de suas dívidas, o que é proporcionado por tais
documentos.
Para que tenham eficácia jurídica, os títulos de crédito precisam não

só estar previstos em lei – por ser documento de apresentação do cré-
dito existente – como também atender a formalidades específicas.
Atividade 1
A utilização de tais documentos apresenta inúmeras vantagens em
O que é título de crédito?
três situações cruciais para os empresários: no momento de sua elabo-
ração, em sua eventual transferência e na cobrança.
Observe-se que um título de crédito tem criação simples, não sen-

do necessário reconhecimento de firma ou registro em cartórios, por
exemplo. A exigência de condições para sua validade é apenas no sen-
tido de seguir os requisitos essenciais e o formalismo determinado por
lei. A título de exemplo, o preenchimento de uma nota promissória,
que é uma das espécies de título de crédito, é mais rápido e barato do
que a elaboração de um contrato válido.
Se, com o objetivo de obter recursos financeiros, o empresário pre-

tende ceder a outro o crédito contido no documento, basta que o en-
tregue ou que ocorra a assinatura no verso (o chamado endosso), sem
que sejam exigidas outras providências.
Por fim, a cobrança da dívida contida no título de crédito acontece

com a devolução do título ao devedor, e, caso não ocorra pagamento
espontâneo, a ação judicial se resume em executar o crédito, pois to-
dos os dados sobre o reconhecimento da dívida estão documentados,
abreviando o processo. Justifica-se, pois, o grande uso dos títulos de
crédito, por sua agilidade e baixo custo ao ser utilizado nos negócios.

Alguns requisitos, porém, precisam ser observados para que tais
documentos tenham validade legal, assim como ocorre com todos os
negócios jurídicos, os quais devem preencher as mesmas exigências
legais, que são: o agente capaz, a forma prevista ou não proibida por
lei, o objeto livre e a vontade livre.
Nesse sentido, apenas títulos de crédito emitidos por pessoas

emancipadas ou com mais de 18 anos de idade, relativamente inca-
pazes assistidos ou absolutamente incapazes representados geram
efeitos legais. O documento deve seguir o formalismo imposto por lei
para dispor de um direito, e o objeto do título de crédito precisa estar
dentro da lei (não pode conter crédito para compra de uma substância
entorpecente, por exemplo).
Quando a lei determina que o título deve ser emitido a partir da von-
tade livre, significa que não deve ocorrer a vontade viciada por qual-
quer um dos defeitos do negócio jurídico (erro, dolo, coação, estado de
perigo, lesão, fraude). Portanto, se uma pessoa emite ou assina uma
nota promissória porque foi coagido a fazê-lo, tal documento não terá
validade legal (desde que a situação seja comprovada judicialmente).
Devem ser considerados nos títulos de crédito a apresentação escri-

ta de uma obrigação de apenas uma das partes, atribuída ao devedor
ali descrito; a autonomia do ato ou do negócio que o gerou; a atenção à
forma prevista em lei, ao local, à data de emissão, à precisão dos direi-
tos neles conferidos e à assinatura.
Percebe-se, pois, que tal documento é revestido pelo formalismo,

característica bastante relevante. Isso significa que o documento deve
conter todos os requisitos exigidos por lei para valer como título de cré-
dito, ou seja, deve atender ao rigor formal. Essa exigência existe para
que o documento inspire confiança e credibilidade junto àqueles que
vão utilizá-lo em suas transações.
A circulabilidade dos títulos de crédito é também elemento que o

caracteriza. Bruscato (2011, p. 391) assegura sobre o assunto que:
A circulabilidade se refere à possibilidade de transferência do
título, com a finalidade de facilitar operações de crédito e negó-
cios, ou seja, de mobilizar, imediatamente, recursos futuros. Em
alguns casos, o título de crédito é utilizado mais com o intuito
de documentação, para representar o compromisso entre deve-
dor e credor, do que para circular, mas a circulação do título de
crédito representa, na atualidade, valioso recurso administrativo

posto à disposição dos empresários, que podem dele se valer
para equacionar os movimentos de fluxo de caixa e investimen-
tos, especialmente nas operações de descontos de títulos.
Atividade 2
Compreende-se, assim, que o documento é destinado à negociação,
Quais são os princípios discipli-
sendo que, para isso, é transferido de uma pessoa para outra, e é acer-
nadores dos títulos de crédito?
ca dessa circulabilidade que Bruscato o adjetiva como facilitador das
relações comerciais aos empresários.
8.2 Princípios e atributos

Vídeo Os princípios jurídicos sustentam todo o ordenamento jurídico, uma
vez que não apenas são utilizados pelo legislador como fio condutor
para elaboração da norma jurídica, mas também como ferramentas
que auxiliam na interpretação das leis.
Nesse sentido, é fundamental conhecer os princípios disciplinado-

res dos títulos de crédito, que são a cartularidade, a literalidade e a
autonomia das obrigações cambiais.
A cartularidade, denominada também documentalidade, exige que

o título de crédito seja sempre um documento escrito; uma vez que
aquele que tem sua posse pode cobrá-lo, sua apresentação com mate-
rialidade para o exercício de tal direito é essencial.
Diante da evolução da tecnologia, que já permite a apresentação de

documentos nem sempre em papel, Bruscato (2011, p. 389) esclarece:
Os meios eletrônicos são uma realidade. Todavia, a revolução
alardeada, na verdade, continuamos sustentando, é dos instru-
mentos. Vejamos:
Segundo o vernáculo, documento é qualquer base para consulta,
estudo, prova, que pode ser revestida de forma padronizada ou,
ainda, qualquer registro gráfico.
Desse modo, claro está que tal registro não precisa, necessaria-
mente, ser feito em papel. Isso já ocorre, em larga escala no País,
há vários anos, com a duplicata, que tem admitido meios ele-
trônicos de registro e de circulação. É preciso somente que se
substituam os suportes tradicionais pelos eletrônicos.
A partir da análise feita por Bruscato, pode-se compreender que,

graças à tecnologia, o princípio da cartularidade continua existindo
mesmo diante da possibilidade de o título de crédito ser apresentado
de outras formas gráficas que não a da impressão em papel, como
ocorre com a duplicata virtual.

Outro atributo que faz parte dos títulos de crédito é a literalidade,
que determina que o conteúdo do documento é incontestável. Como
consequência disso, tem-se que o credor não pode exigir mais direitos
além daqueles que estão expressos no título de crédito. O princípio da
literalidade é relevante para a segurança necessária à sua circulação,
pois protege os interesses do devedor e também do terceiro de boa-fé
a quem o título pode ser entregue.
Segundo o princípio da literalidade, o título de crédito deve conter

o nome do devedor, a quantia devida, a data de vencimento, a quem
é devido, as garantias existentes para o pagamento, os endossos, os
pagamentos parciais (se tiverem sido convencionados), as limitações e
a quitação da dívida. Se consta na nota promissória que o vencimento
acontece no dia 10 de dezembro de 2020, por exemplo, o credor so-
mente poderá exigir o valor descrito na data indicada.
Endosso do título de crédito é o ato jurídico por meio do qual o

portador do documento transfere sua propriedade para outra pessoa
física ou jurídica. Ocorre quando o emitente do título (endossante) es-
creve no verso a expressão “Pague-se a fulano” (endossado) seguida da
assinatura do emitente. Exemplificando, Maria, ao comercializar maté-
ria-prima com Pedro, recebeu dele um cheque; precisando de crédito,
ela passa tal cheque a João e o endossa, escrevendo no verso do título
“pague-se a João”. É o endosso que permite a circulabilidade dos títu-
los de crédito, elemento essencial aos empresários por lhes facilitar os
negócios.
Outro princípio de fundamental importância aos documentos aqui

estudados é o da autonomia, de acordo com o qual as obrigações cons-
tantes do título de crédito são livres umas das outras. Desde o momen-
to em que o título circula, as obrigações desvinculam-se do negócio
jurídico de que se originaram.
Nesse sentido, Mamede (2012, p. 321) explica:

Para que o crédito possa circular, é preciso que a obrigação
representada pelo título seja autônoma, isto é, que o crédito
apresentado pela cártula não dependa de nada mais do que o
documento no qual se escreve literalmente, não estando vincu-
lado ao negócio de onde se originou a cártula, chamado de ne-
gócio fundamental ou negócio de base. Dessa maneira, quando
uma cártula é oferecida a alguém como parte de um contrato,
por exemplo, esse terceiro sabe não precisar investigar os fatos

dos quais o título se originou; basta verificar se o documento pre-
enche os requisitos legais de validade. Por isso, quando apresen-
to um cheque ao caixa de um banco para recebê-lo, ele me paga,
sem para tanto precisar ligar para o cliente e perguntar onde e
como ele emitiu o título.
A partir da argumentação do ilustre doutrinador, é possível analisar

dois aspectos da autonomia dos títulos de crédito: a independência e
a abstração.
A abstração significa que “o título de crédito, quando posto em cir-

culação, se desvincula da relação fundamental que lhe deu origem”
(COELHO, 2010, p. 387). Exemplificando essa afirmação, Ana compra
um veículo de José, que aceita como parte do pagamento uma nota
promissória para 45 dias. Este negócio jurídico é denominado negócio
originário, porque a nota promissória foi emitida com a intenção de
documentar a negociação. Continuando o raciocínio, José deve a Marta
valor igual ao da nota promissória. Marta, então, concorda em receber
o débito de José com a transferência do crédito (feito por meio de en-
dosso). Observe que, agora, o título de crédito passou a fazer parte de
duas relações jurídicas: aquela existente entre Ana e José, bem como a
que se criou entre José e Marta.
Caso o automóvel adquirido por Ana venha a apresentar algum de-

feito mecânico, ainda assim Marta – para quem a nota promissória foi
transferida – deverá receber o valor nela descrito; isso porque a lei não
obriga que se faça a documentação de negócios realizados por meio de
notas promissórias. Porém, uma vez que tal situação seja aceita, a pes-
soa (no exemplo, Ana) assume as consequências do ato, em especial as
relacionadas com a circulação cambial do crédito.
A independência, como parte integrante do princípio da autonomia

dos títulos de crédito, faz com que a execução do título se baseie ape-
nas nele mesmo; enseja uma proteção individual para cada obrigação
assumida no documento. Isso significa que, ainda que ocorra a nulida-
de de uma das obrigações, as demais não são atingidas.
Para melhor entendimento, pode-se citar o seguinte exemplo: Alaor

emite uma nota promissória com assinatura falsa e a entrega a Caio,
que a endossou a Jair. A falsidade da assinatura que vicia a obrigação
de Alaor não vicia a obrigação de Caio. Isso quer dizer que Jair pode
exigir o pagamento por parte de Caio, mesmo que Alaor tenha feito
uma assinatura falsa.

As três características explicadas – cartularidade, literalidade e auto-
nomia – são fundamentais para que os títulos de crédito cumpram sua
função, que é a circulação do crédito com segurança e agilidade.
8.2.1 Classificação dos títulos de crédito

A classificação dos títulos de crédito se refere a quatro aspectos:
estrutura, modelo, criação e circulação.
8.2.1.1 Quanto à estrutura

No que se refere à estrutura dos títulos de crédito, ela está voltada à
sua substância, que pode ser de ordem de pagamento ou de promessa
de pagamento.
Quando o documento contém ordem de pagamento, ele é criado

por seu credor e consiste em uma relação triangular formada pelo sa-
cador, pelo sacado e pelo tomador. O primeiro dá a ordem e é quem
tem direito ao crédito; o segundo é o devedor, contra quem a ordem é
dada; por fim, o tomador (ou beneficiário) é para quem o título deve ser
pago. A duplicata é um exemplo de ordem de pagamento.
Em caso de promessa de pagamento, a criação do título de crédito

é de responsabilidade do devedor, uma vez que ele deverá cumprir o
que prometeu. Nesse sentido, os títulos são emitidos e envolvem ape-
nas a relação jurídica do devedor (que cria e deve pagar o título) e a do
credor (a quem o título deverá ser pago, o que o leva a ser chamado,
também, de beneficiário). A nota promissória é exemplo de título que
contém promessa de pagamento.
8.2.1.2 Quanto ao modelo

Os títulos de crédito podem ser vinculados ou livres, conforme a lei
estabeleça ou não um padrão a ser seguido pelo emitente.
O cheque e a duplicata são vinculados, pois têm um modelo a
ser seguido, segundo é regulamentado pelo Conselho Monetário
Nacional, uma vez que são pagos, cobrados ou descontados por
instituições financeiras.
As notas promissórias são títulos de modelo livre, pois basta que
estejam presentes os requisitos essenciais de validade para que cum-
pram sua função.

8.2.1.3 Quanto à criação
Quanto à presente classificação, o título pode ser causal ou não cau-
sal (abstrato). Os títulos de crédito são causais quando a causa de sua
criação for determinada por lei, independentemente da vontade das
partes que negociam.
Acerca de títulos causais, Bruscato (2011, p. 403) explica:

Da mesma forma, o título causal só pode ser utilizado na situ-
ação enunciada na lei e não em outra. Assim, por exemplo, na
situação fática em que alguém deixe dinheiro sob a guarda de
instituição bancária e deseje movimentar tais fundos através de
título de crédito, o único título capaz de obter tal resultado é o
cheque, que, para nós, é, portanto, um título causal, assim como
a duplicata. Quando se menciona que o título é causal, o que
se quer dizer é que a criação do título está ligada a uma causa
predeterminada.
Ao mencionar a duplicata, além do cheque, como título causal, o

autor considera a determinação legal para sua emissão, que se dá em
situações de compra e venda mercantil ou apenas de prestação de
serviços.
Os títulos abstratos, por sua vez, podem ser emitidos sem vincula-
ção a determinado negócio jurídico. É o caso das notas promissórias,
que podem ser criadas por liberalidade do emitente.
8.2.1.4 Quanto à circulação

Os títulos de crédito são destinados à negociação, transferindo-se de
uma pessoa física ou jurídica para outra. De acordo com o modo pelo
qual se transferem, tais documentos são ao portador ou nominativos.
Chama-se de título ao portador aquele que não traz escrito o nome do

beneficiário. Assim, quem está com ele detém os direitos, ou seja, o cre-
dor é a pessoa que está com o título, ou seja, seu portador. Os títulos ao
portador são transferidos por sua simples entrega, sem que mais nada
seja necessário. A partir da Lei n. 8.021/1990, não se permite mais emis-
são de título ao portador, exceto com previsão expressa em lei especial.
Os títulos nominativos têm seus titulares identificados em registro

mantido pelo devedor e transferem-se mediante termo assinado nesse
registro (BRASIL, 2002).

Vídeo
Esses títulos classificam-se em nominativo à ordem e nominativo
O vídeo O que é endosso?
não à ordem. - Empresarial de Leve, pu-
blicado pelo canal CEISC,
No título nominativo à ordem, ele é transferido por endosso mais esclarece a definição de
a entrega (chamada de tradição) do documento. Quem endossa o títu- endosso, explica a diferença
entre endosso em branco
lo responde pelo pagamento dele. Então, se João endossa um cheque e em preto e explica que
ele sempre é total. Vale a
emitido por Maria, ele responde pelo pagamento do título. pena assistir para comple-
mentar os estudos acerca
Já no título nominativo não à ordem, não há endosso. O que ocorre de títulos de crédito.
para a transferência do título é a cessão civil, e quem assim transfere
o documento não responde pelo pagamento. Então, se João transfere Disponível em: https://www.you-
tube.com/watch?v=S6pMk-rJDds.
um cheque de Maria por cessão civil (escreverá no título “não à ordem”) Acesso em: 26 nov. 2019.
e o cheque não tem fundos, ele não responde pelo pagamento.
8.3 Os títulos em espécie

Vídeo Existem vários tipos de títulos de crédito. Após serem abordadas
algumas peculiaridades legais acerca deles, serão analisadas algumas
espécies desses documentos, com atenção voltada aos mais utilizados.
8.3.1 Nota promissória

A nota promissória, regulada pelo Decreto n. 57.663/1966, é o título
de crédito que contém promessa de pagamento de quantia determina-
da feita pelo emitente em favor do beneficiário (credor).
Os requisitos legais de sua emissão são a denominação expressa

nota promissória; nome do subscritor (devedor principal da nota pro-
missória) e sua assinatura; nome do beneficiário; local e data de sua
emissão; local e época de pagamento; promessa de pagamento de
quantia determinada (BRASIL, 1966).
Acerca de sua funcionalidade, Bruscato (2011, p. 464) comenta:

Por sua simplicidade, a nota promissória vem sendo utilizada
para representar débitos globais, cujo pagamento vai sendo
feito de modo parcelado. Assim, podem ser emitidas tantas pro-
missórias quantas sejam as parcelas devidas, e, por ocasião do
pagamento de cada uma, vão sendo resgatadas individualmente.
É também usual que se emita uma única nota e que os pagamen-
tos parciais nela sejam anotados, ficando de posse do credor até
que seja efetuado o pagamento total da quantia, quando é de-
volvida ao emitente.

Percebe-se, pois, que tal documento pode ser utilizado tanto para
promessa de pagamento integral, situação na qual se estipula uma
data para a quitação da dívida e resgate da nota promissória, quanto
para pagamento parcelado.
8.3.2 Duplicata
A duplicata é regulada pela Lei n. 5.474/1968, denominada Lei de
Duplicatas, e também, nas omissões da norma jurídica citada, pela Lei
Uniforme de Genebra, de 1930, acerca de emissão, circulação e paga-
mento. É considerada um título de crédito causal, pois sua emissão tem
sempre como causa um contrato de compra e venda mercantil ou um
contrato de prestação de serviços (BRASIL, 1968). A duplicata é uma
ordem de pagamento.
Em decorrência de tal previsão legal, a duplicata que venha a ser

emitida com origem em outro negócio jurídico (o leasing, por exemplo)
será considerada nula.
Na duplicata, é denominado sacador o vendedor ou o prestador do

serviço, ou seja, é quem saca o título e ordena o pagamento. O sacado,
por sua vez, é o comprador ou quem contratou o serviço e é a quem a
ordem de pagamento é dirigida. Existe, ainda, o termo beneficiário, que
se refere ao próprio sacador, a quem a duplicata deve ser paga.
Exemplificando, se Ana, empresária, vende um produto para

Antônio com vencimento do preço de 45 dias após a entrega, ela
extrai uma fatura (chamada também de nota fiscal-fatura), que é
encaminhada a Antônio, com discriminação da mercadoria vendi-
da, preço e data de vencimento do pagamento a ser efetuado. Após
emitir a fatura, Ana poderá extrair dela uma duplicata.
Compreenda-se, entretanto, que, enquanto a emissão da fatura é

obrigatória tanto na compra e venda quanto na prestação de serviços
com pagamento a prazo, o mesmo não ocorre com a emissão da du-
plicata, pois ela é facultativa, visto que o vendedor ou o prestador de
serviço não é obrigado por lei a emitir duplicata para todas as faturas.
Atividade 3
Observando que tal documento possui um formalismo a ser respeita-
A duplicata representa uma
promessa de pagamento ou do, a duplicata deve conter:
uma ordem de pagamento?
I - a denominação “duplicata”, a data de sua emissão e o número
Por quê?
de ordem;
II - o número da fatura;

III - a data certa do vencimento ou a declaração de ser a duplicata
à vista;
IV - o nome e domicílio do vendedor e do comprador;
V - a importância a pagar, em algarismos e por extenso;
VI - a praça de pagamento;
VII - a cláusula à ordem;
VIII - a declaração do reconhecimento de sua exatidão e da obri-
gação de pagá-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite,
cambial;
IX - a assinatura do emitente. (BRASIL, 1968)
O documento que não apresentar esses elementos não é duplicata,

e, para cada duplicata, só é possível emitir uma fatura correspondente.
A duplicata é remetida ao comprador ou ao contratante dos servi-

ços para que ele a aceite, o que pode ser pelo próprio sacador (prazo
de 30 dias a contar da data do saque) ou por instituição financeira (em
dez dias contados do recebimento do título).
O sacado só pode deixar de aceitar a duplicata, devolvendo-a sem

assinatura, quando ocorrer avaria ou não recebimento das mercado-
rias, ou, ainda, no caso da prestação de serviços, a não correspondên-
cia dos serviços prestados com os contratados; diante da existência de
vícios, defeitos e diferenças de qualidade e quantidade das mercado-
rias ou dos serviços; se ocorrer divergência em relação a preço e prazos
ajustados (BRASIL, 1968).
Por ser um documento que indica a necessidade de cumprimento

de uma obrigação, caso não se cumpra o que nele está determinado,
é possível realizar o protesto referente a ele. Acerca do tema, Bruscato
(2011, p. 475) explica:
O protesto da duplicata poderá ser feito por indicação (art. 3º,
§ 1º), ou seja, enviando-se ao cartório de protestos as informações
completas do título escritural. A Lei de Protestos (Lei n. 9492/97)
prevê no parágrafo único do art. 8º a recepção das indicações
referentes a duplicatas mercantis e de prestação de serviços, por
meio de gravação eletrônica de dados. Cabe ao tabelião o exame
de tais dados, dos caracteres formais do título, sendo de inteira
responsabilidade do apresentante o teor fornecido.
[...]
O protesto por indicação pode ser feito por falta de devolução,
por falta de aceite ou por falta de pagamento. Após o vencimento
do título, o protesto será, obrigatoriamente, por falta de paga-
mento, nos termos do § 2º do art. 22 da Lei de Protestos.

Na situação apontada pelo doutrinador, ou seja, havendo o protes-
to, cabe ao sacado manifestar sua discordância no próprio cartório ou
por meio de medida judicial de sustação de protesto, quando deverá
recorrer ao Poder Judiciário.
8.3.3 Cheque
O cheque é um documento tratado como título de crédito e contém
ordem de pagamento à vista sacada contra um banco (o sacado), por
quem tenha fundos disponíveis em poder dele (o emitente), em favor
do beneficiário.
Com base em tal conceito, é possível compreender que o cheque é

uma ordem de pagamento cujo emitente (ou sacador) é o titular da con-
ta corrente e o principal devedor do cheque. Uma vez que o emitente
dá a ordem de pagamento, ele precisa ter fundos disponíveis no banco,
que é o sacado. O banco (ou a instituição financeira) é sempre entendido
como sacado e é onde o emitente deve ter fundos disponíveis. Por fim,
o beneficiário do cheque é a pessoa que pode exigir o pagamento ao
banco, porque está identificada no cheque (BRASIL, 1985).
Ilustrando com uma situação hipotética, se Maria paga, com che-

que do Banco do Brasil, uma obrigação financeira a João, Maria é a
emitente que dá a ordem de pagamento para o banco citado (sacado).
Ela deve ter dinheiro suficiente para que a dívida seja paga. João, aqui,
é o beneficiário do cheque.
Observe-se, entretanto, que é considerado cheque apenas o docu-

mento que preencher os requisitos legais, ou seja, tenha expressa a
denominação cheque; possua ordem incondicional de pagar quantia
determinada e nome do banco que deve efetuar o pagamento; apre-
sente a indicação do lugar do pagamento, a data e o lugar de sua emis-
1
são; e, por fim, a assinatura do emitente.
Por não ser regulado pelos
1
princípios da cartularidade, da O cheque se revelou, antes da existência do cartão de crédito , um
literalidade e da autonomia das dispositivo bastante ágil e propício à documentação do crédito ofereci-
obrigações cambiais, a natureza
jurídica do cartão de crédito do pelos empresários. É regulado pela Lei n. 7.357/1985 e constitui-se
não é entendida como de título de uma relação triangular, pois nela existem o sacador (ou emitente),
de crédito.
o sacado e o tomador (ou beneficiário), como exposto anteriormente.
É pertinente mencionar que o cheque criado no Brasil com a deno-

minação de pré-datado é, na prática, um cheque pós-datado, uma vez
que a data nele inserida é posterior à da emissão.

A combinação entre o emitente e o comerciante que recebeu o che-
que não vincula o banco, uma vez que a Lei n. 7.357/1985 determina
que “o cheque é ordem incondicional de pagamento à vista e conside-
ra-se não escrita qualquer menção em contrário” (BRASIL, 1985).
Ainda assim, é válida a combinação entre o emitente e o comer-

ciante que recebeu o cheque, e deve ser respeitada a data posta no
documento para apresentá-lo ao banco, sob pena de responder por
danos morais, por entendimento do Superior Tribunal de Justiça, na
Súmula 370, por ter havido um desrespeito a um ajuste, ensejando um
ilícito civil.
É importante compreender quais são os prazos de apresentação do

cheque, conforme determinação legal. Ele deve ser apresentado para
pagamento no prazo de 30 dias, contando da data de sua emissão,
quando for emitido no lugar onde será pago. Por exemplo, se uma pes-
soa emite um cheque em Porto Alegre para ser apresentado em banco
localizado na mesma cidade, tem o prazo de 30 dias para fazê-lo. Po-
rém, se o local de emissão for diferente do de pagamento, o prazo pas-
sa a ser de 60 dias para sua apresentação. Seria o caso de uma situação
em que um empresário emite um cheque na cidade de São Paulo para
ser pago em São Bernardo do Campo, por exemplo.
O entendimento acerca do prazo de apresentação do cheque é

importante, uma vez que, esgotado tal prazo, inicia-se o tempo de
prescrição do documento, que é de seis meses, o que ocorre no dia
imediatamente seguinte ao encerramento do prazo de apresentação.
Isso significa que, se o cheque foi apresentado no prazo legal (de 30

ou 60 dias, conforme explicado) e não tinha fundos, o beneficiário tem
o prazo de seis meses para executá-lo judicialmente.
Por outro lado, se o cheque for apresentado e existir saldo, não ha-
vendo nenhum impedimento (assinatura falsa do emitente, por exem-
plo), o banco sacado efetua o pagamento, providenciando o débito do
valor na conta do sacador.
O Banco Central, por meio da Resolução n. 1.682/1990, determi-
na que, caso o cheque seja devolvido duas vezes por insuficiência de
fundos, seu emitente deve ser incluído no cadastro de emitentes de
cheques sem fundos, perdendo, assim, o direito de receber novos
talões de cheques.

O crédito sempre representou um importante instrumento para o
desenvolvimento da atividade empresária, porque estimula a permuta fi-
nanceira entre pessoas, sejam físicas ou jurídicas. Portanto, os títulos re-
presentativos do crédito possuem tanto importância histórica quanto
financeira.
Nos aspectos legal e financeiro, os títulos de crédito geram segurança
jurídica para a sociedade e para o comércio, o que é propiciado por sua
circulação rápida e segura, facilitando-se a movimentação de direitos.
São muitos os títulos de crédito, além da nota promissória, da duplicata
e do cheque. Nem todos foram analisados na presente obra, porque nosso
objetivo não é de aprofundamento do tema, mas de uma abordagem geral.
REFERÊNCIAS
BANCO CENTRAL DO BRASIL. Resolução n. 1.682, de 31 de janeiro de 1990. Diário Oficial da
União, Brasília, DF, 31 jan. 1990. Disponível em: https://www.bcb.gov.br/pre/normativos/
busca/downloadNormativo.asp?arquivo=/Lists/Normativos/Attachments/44941/
Res_1682_v1_O.pdf. Acesso em: 26 nov. 2019.
BRASIL. Decreto n. 57.663/66, de 24 de janeiro de 1966. Diário Oficial da União, Poder
Executivo, Brasília, DF, 31 jan. 1966. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
decreto/Antigos/D57663.htm. Acesso em: 26 nov. 2019.
BRASIL. Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968. Diário Oficial da União, Poder Executivo,
Brasília, DF, 19 jul. 1968. Disponível em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L5474.
BRASIL. Lei n. 7.357, de 2 de setembro de 1985. Diário Oficial da União, Poder Executivo,
Brasília, DF, 2 set. 1985. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L7357.
BRUSCATO, W. Manual de direito empresarial. São Paulo: Saraiva, 2011.
COELHO, F. U. Curso de direito comercial. São Paulo: Saraiva, 2010.
FABRETTI, L. C.; FABRETTI, D.; FABRETTI, D. R. Direito empresarial para os cursos de
MAMEDE, G. Manual de direito empresarial. São Paulo: Atlas, 2012.
GABARITO
1. Título de crédito é um documento que comprova um direito, ou seja, uma obrigação
financeira, desde que o documento atenda às exigências legais.
2. Os princípios disciplinadores dos títulos de crédito são a cartularidade, a literalidade e

a autonomia das obrigações cambiais.
3. A duplicata é uma promessa de pagamento, pois, ao ser emitida, envolve quem

promete pagar (o devedor, denominado sacado) e o credor (sacador).

DIREITO EMPRESARIAL
DIREITO
EMPRESARIAL
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2 Elementos da atividade empresarial 20

3 Teoria geral das sociedades 32

4 Classificações das sociedades 46

5 Tipos empresariais mais utilizados no Brasil 58

7 Noções gerais de propriedade industrial 86

Nesse sentido, é importante compreender o objeto de estu-

Esses conhecimentos auxiliam na compreensão da relevância

1.1 O direito empresarial e os

Norma jurídica, segundo Nader (2015, p. 83), “é a conduta exigida

Noções gerais de direito empresarial 9

O direito como norma jurídica surge, ainda que de maneira costu-

A norma jurídica tem como característica ser bilateral, pois vincula

Quando, por exemplo, dois indivíduos decidem associar-se para

O direito empresarial surgiu em 2002 como um "ramo do Direito

Portanto, o objeto do direito empresarial é a regulamentação da

Atividade 1 O direito empresarial é um ramo relativamente recente, uma vez

Considerando as relações do direito empresarial com as outras

Na esteira do que defende Bruscato, o exercício da atividade econô-

O direito constitucional, ao tratar da ordem econômica e financeira

No que se refere a sua relação com o direito civil, o Direito empre-

O direito empresarial relaciona-se também com o direito tributário,

Ao tratarmos do direito penal, geralmente, imagina-se que tal ramo

Noções gerais de direito empresarial 11

A relação do direito empresarial com o direito administrativo acon-

A aplicação do direito ambiental exige uma abordagem interdis-

O direito empresarial guarda também relação com o direito do tra-

1.2 Teoria jurídica da empresa

Sobre esse momento histórico do direito comercial, Coelho (2010,

Historicamente, o direito comercial pode ser dividido em três fases:

Em sua fase subjetiva, o direito comercial era autônomo em rela-

Conforme explica Coelho (2010, p. 25),

Noções gerais de direito empresarial 13

No Brasil, em decorrência das transformações e avanços ocorridos

Assim, há propensão para que as normas de direito empresarial se

Entretanto, não há na legislação brasileira atual a definição de em-

Da definição de empresário apresentada pelo Código Civil é possí-

Quando a norma jurídica determina que o empresário é quem exer-

Conforme menciona Bruscato (2011, p. 62), empresa é um conjunto

Além da habitualidade no exercício da atividade, existem também

O termo atividade econômica organizada refere-se à estruturação

Por fim, ao trazer produção e circulação de bens e serviços, o le-

Não são empresários, segundo o parágrafo único do artigo 966 do

É importante compreender que a figura do empresário não se con-

Noções gerais de direito empresarial 15

Assim, como ensinado por Mamede, o sócio é aquele que detém

Também é necessário distinguir o empresário da figura da empresa,

Sobre tal distinção, Bruscato (2011, p. 86) leciona que: “considerar

Depreende-se de tal ensinamento que a empresa não pode ser con-

1.3 Capacidade para empresariar

O Código Civil brasileiro, até a vigência do Estatuto da Pessoa com

Ressalta-se que os relativamente incapazes são pessoas que pos-