UFG | FACULDADE DE DIREITO

Direito Societário Aplicado

1º semestre 2016

Prof. Álvaro Mariano

Direito Societário: arquivo 1
Temas:
De introdução
Até sociedades não-
personificadas
Direito Societário
Teoria Geral do Direito
Societário

Parte geral
Direito Societário
• Ramo do direito que trata das sociedades

• Que é uma sociedade?

▫ Exploração de atividade empresária por:
 Empresário individual
 Sociedade empresária
Diferenças fundamentais
Empresário individual
• Pessoa natural (pessoa física);
• Confusão entre patrimônio
“particular” e da empresa;
• Sem limitação de
responsabilidade;
• Transferência do negócio:
trespasse de estabelecimento;
Sociedades
• Pessoa jurídica ou sem PJ;
• Separação entre
patrimônio dos sócios e da
sociedade;
• Pode ter limitação de
responsabilidade;
• Transferência do negócio:
trespasse ou transferência
de quotas/ações;
Diferenças fundamentais
Empresário individual Sociedades
• Menor e interdito: não pode
• Menor, interdito, servidor
ser empresário (salvo
público, juiz, promotor,
autorização judicial);
parlamentar: podem ser
• Servidor público, juiz, sócios sem poder de
promotor, parlamentar etc.: administração;
não podem ser empresários;
• Empresário casado: para
aval/fiança requer esposa;
• Sócio casado: não atinge a
sociedade;
Diferenças fundamentais
Empresário individual
• Disciplina legal:
▫ Código Civil (966-980)
• Facilidade: não depende de
pluralidade;
Sociedades
• Disciplina legal:
▫ Código Civil (981-1.141)
▫ Lei 6.404/76 (LSA);
▫ Lei 5.674/71
(cooperativas)
• Dificuldade: pelo menos
dois sócios;
Diferenças fundamentais
Empresário individual Sociedades
• Indicação:
• Indicação:
▫ empreendimentos de
▫ Empreendimentos de
pequena monta e/ou
pequena, média e
complexidade;
grande monta ou
▫ habilidades pessoais; complexidade;
▫ atuação direta do
empreendedor;
• Exemplos: • Exemplos:
▫ Comerciantes; ▫ De borracharia a
▫ Representante comercial; montadora de avião
▫ Ag. de turismo;
Diferenças fundamentais
Empresário individual Sociedades
• Constituição entre 1985-2005
• Constituição entre 1985-
(todos os tipos)
2005 (todos os tipos)
▫ 4.346.602
▫ 4.569.288
Direito Societário
• Que é uma sociedade?
▫ Contrato que tem por objeto:
 Explorar atividade econômica;
 Dividir entre os contratantes (=sócios) os
esforços e os resultados segundo a participação
no capital social (em regra)
• Código Civil: art. 981
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou
serviços, para o exercício de atividade econômica e a
partilha, entre si, dos resultados.
Direito Societário
• Portanto, sociedade é contrato;

• Não é elemento essencial a personalidade

jurídica

• Não é elemento essencial a limitação de

responsabilidade
Requisitos legais
• Capacidade civil dos sócios;
▫ Sócios incapazes: sem poder de administração;
sociedade limitada; capital integralizado
▫ Legitimidade: não podem ser sócios os casados
em comunhão universal ou separação legal
• Objeto lícito e determinado;
• Instrumento escrito (particular ou público),
em regra;
Requisitos legais
• Contribuição dos sócios
▫ Prestação de serviços (apenas sociedades
simples)
▫ Em moeda corrente, bens ou direitos
• Vedação da sociedade leonina
▫ Distribuição de lucros e prejuízos entre todos
 OBS.: Distribuição desigual de lucros nas
sociedades do Código Civil
Requisitos legais
• Pluralidade de sócios;
▫ Exceções:
 Empresa pública;
 Sociedade subsidiária integral;
 Sociedades do Código Civil: 180 dias;
 S.A.: não pode duas AGOs seguidas.;
 EIRELI
Personalidade Jurídica
• Decorre do registro dos atos constitutivos
perante o órgão registrário próprio (CC: art.
45 e 985)
▫ Junta Comercial (RPEMAA): empresárias e
cooperativas;
▫ Cartório de Registro Civil: sociedades simples;
▫ Ordem dos Advogados do Brasil.
• Sem registro ou registro irregular: sociedade
em comum
Personalidade Jurídica
• Implica:
▫ Capacidade civil própria (≠ dos sócios): pode
contratar; contrair dívida; adquirir crédito etc.
▫ Capacidade processual;
▫ Separação patrimonial (≠ dos sócios)
 Não necessariamente limitação da
responsabilidade dos sócios
Personalidade Jurídica
• A sociedade personificada entre as outras PJs:
▫ De direito público: externo e interno
▫ De direito privado:
 Fundações;
 Associações;
 Sociedades;
 Partidos políticos;
 Entidades religiosas;
 EIRELI.
Personalidade jurídica
• Sociedades e outras formas organizativas
(fenômenos associativos):
▫ Associação: não pode repartir o resultado entre os
associados (art. 53)
▫ Fundações: patrimônio afetado e dotado de
personalidade jurídica para consecução de fins
“religiosos, morais, culturais ou de assistência”
▫ Outras PJ de direito privado: entidades religiosas
e partidos políticos
Personalidade jurídica
• Órgãos necessários e facultativos
• Características: organização de pessoas e bens, objetivos
lícitos e reconhecimento legal
• SOCIEDADE IRREGULAR
• DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE
JURÍDICA
▫ CC: art. 50; CDC: art. 28; Lei 8884/94: art. 18; Lei
9605/98
▫ Desvio de finalidade (teoria subjetiva) e confusão
patrimonial (teoria objetiva)
▫ Teoria maior e teoria menor
Capital social e patrimônio
• Patrimônio ≠ capital social
• Patrimônio:
▫ Que é?
 “Complexo das relações jurídicas ativas e
passivas dotadas de valor patrimonial e
conseqüente expressão pecuniária” (Alcides
Tomasetti Junior)
▫ É a garantia do credor – CC: art. 391; CPC: art.
591
▫ Variável, dinâmico
Capital social e patrimônio
• Capital social
▫ Valor em moeda corrente fixado no ato
constitutivo;
▫ Aumento ou diminuição: apenas nas hipóteses
legais;
▫ PL (variável) pode ser =, > ou < que o K social
(fixo)
Capital social e patrimônio
• Subscrição, realização e integralização
▫ Subscrição:
 obrigação do subscritor (sócio) de transferir à
sociedade moeda corrente, bens ou direitos
(conferência) em valor equivalente à porção do K
social subscrita;
 Número de quotas ou ações “assumidas” pelo
subscritor;
Capital social e patrimônio
• Subscrição, realização e integralização
▫ Realização: efetiva transferência
 À vista ou a prazo;
 Subscreve e não realiza: sócio remisso

▫ Integralização: realização de todo o K social

Capital social
• Funções:
▫ Internas: delimitação do poder do sócio;
 Deliberações sociais, participação nos lucros, nos
prejuízos e no acervo: proporcional à
participação social
 OBS.: participação desigual nos lucros;
▫ Externas:
 Capital mínimo: legislação específica;
 Garantia dos credores:
 Patrimônio (CC/CPC) e não o K social!
MAS...
Capital social
MAS...
 Responsabilidade pela integralização (ltda. ≠ S.A.);

 Responsabilidade pela correta avaliação dos bens

ou direitos (ltda. ≠ S.A.);

 Princípio da intangibilidade do capital social;

 Aumento do capital: após integralização (ltda.) ou

realização de ¾ (S.A.)

 Diminuição do capital social: publicação para

impugnação pelos credores;
Direito Societário
Classificação
Classificação das sociedades
• Conforme a personalidade jurídica:
• Sociedades personificadas
▫ Exemplos: ltda., S.A., simples, em comandita, etc.
• Sociedades não personificadas
▫ Exemplos:
 sociedade em comum (≈ sociedade ‘irregular’) e
 SCP (sociedade em conta de participação)
Classificação das sociedades
• Conforme a natureza jurídica:
• Sociedade simples
▫ Objeto social:
 atividade intelectual de natureza científica, literária
ou artística (CC: 982 c/c 966, parágrafo único, 1ª
parte);
 atividade rural (CC: art. 984), salvo se
voluntariamente se registra perante a Junta
Comercial;
▫ Cooperativas (independente do objeto – CC: art.
982, parágrafo único)
Classificação das sociedades
• Conforme a natureza jurídica:
• Sociedade empresária
▫ Objeto social:
 Exercício profissional de atividade econômica
organizada para produção e circulação de bens ou
serviços (salvo atividades intelectuais ou
rurais): art. 982 c/c 966 do CC
▫ Sociedade anônima (independente do objeto –
CC: art. 982, parágrafo único, LSA: 2º, § 1º)
Classificação das sociedades
Sociedade empresária
• Registro: Junta Comercial
• Escrituração contábil e
levantamento anual de
balanços lucros e resultados;
• Falência e recuperação judicial
e extrajudicial (Lei 11.101/05);
Sociedade simples
• Registro: Cartório de Registro
Civil de PJs
• Não obrigada a escrituração
contábil/levantamento anual
de balanços;
• Sem falência/recuperação
judicial;
Classificação das sociedades
• Conforme os tipos societários:
▫ Sociedade empresária:
 Sociedade em nome coletivo;
 Sociedade em comandita simples;
 Sociedade limitada;
 Sociedade anônima;
 Sociedade em comandita por ações;
▫ Sociedade simples:
 Sociedade simples pura;
 Sociedade simples com tipo empresrial;
 Cooperativas
Classificação das sociedades
• Conforme limitação da responsabilidade dos
sócios pelas dívidas sociais:
▫ Ilimitada, limitada e mista
• Outras classificações
▫ De pessoas x de capitais
▫ Contratuais x institucionais
▫ Firmas x denominações
▫ Capital fixo x capital variável
Direito Societário
Sociedades não-
personificadas:
SOCIEDADE EM
COMUM
SOCIEDADE EM COMUM
• Sociedade de fato x sociedade irregular
• Sociedade em comum:
▫ Regime geral antes do registro
▫ Exceto: S.A.
 LSA:  Art. 91. Nos atos e publicações referentes a
companhia em constituição, sua denominação deverá
ser aditada da cláusula "em organização".
▫ Regime para registro irregular
 Art. 45
 Art. 985
 Órgão competente: art. 1150 (exceto EOAB: art. 15, §
1º)
SOCIEDADE EM COMUM
• Regência legal
▫ Arts. 986-990
▫ Supletiva: sociedades simples (997-1.038)

• Não há aquisição de personalidade

▫ Relações jurídicas estabelecidas pelo sócio que
estabelece o negócio
▫ Efeitos colaterais:
 Formação do “patrimônio especial”;
 Comunhão dos sócios sobre ativo e passivo;
SOCIEDADE EM COMUM
• “Patrimônio especial”
▫ Art. 988. Os bens e dívidas sociais constituem patrimônio
especial, do qual os sócios são titulares em comum.

▫ Art. 989. Os bens sociais respondem pelos atos de gestão

praticados por qualquer dos sócios, salvo pacto expresso
limitativo de poderes, que somente terá eficácia contra o
terceiro que o conheça ou deva conhecer.

▫ Art. 990. Todos os sócios respondem solidária e

ilimitadamente pelas obrigações sociais, excluído do benefício
de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela
SOCIEDADE EM COMUM
• Como a sociedade não tem personalidade
▫ Quem (o sujeito) estabelece relação jurídica
(celebra contratos etc.) é o sócio
▫ Por isso, o sócio negociante responde
 com seus bens particulares (diretamente);
 OBS.: En. n. 5 Jornadas DCO do CJF
 sem limite;
 sem benefício de ordem (art. 990 c/c 1.024).

• MAS...
SOCIEDADE EM COMUM
• Há comunhão patrimonial quanto às relações
jurídicas (ativas e passivas) afetas ao negócio
• Portanto:
▫ Todos os bens destinados à atividade (integrem
nominalmente o patrimônio do sócio negociante
ou do/s outro/s sócio/s) respondem pelas dívidas
diretamente;
▫ Os bens “particulares” do sócio não-negociante
respondem com benefício de ordem (art. 1.024),
mas de maneira ilimitada e solidária;
SOCIEDADE EM COMUM
• Pacto limitativo de responsabilidade:
▫ apenas oponível a quem conhece

• Prova da existência de contrato de sociedade:

▫ Ante a inexistência de registro:
 Terceiros provam por qualquer meio
 Sócios entre si: por escrito
SOCIEDADE EM COMUM
• Controle “difuso” de regularidade
▫ OBS.: crítica: se está regulada, não é irregular

▫ Não pode pedir falência de outro

empresário/sociedade empresária (LREF: 97, §
1º);

▫ Não pode requerer a própria recuperação

judicial/extrajudicial (LREF: 48)
Direito Societário
Sociedades não-
personificadas:
SOCIEDADE EM CONTA
DE PARTICIPAÇÃO
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO
• CC: art. 991 a art. 996.
• Não tem personalidade jurídica (art. 993).
• Não requer contrato formal (art. 992).
• Natureza jurídica:
▫ Sociedade;
▫ Contrato de parceria/investimento.
• Semelhança com a sociedade em comandita
▫ Comanditário ≈ participante (oculto)
Comanditado ≈ ostensivo
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO
▫ Art. 991. Na sociedade em conta de participação, a
atividade constitutiva do objeto social é exercida
unicamente pelo sócio ostensivo, em seu
nome individual e sob sua própria e
exclusiva responsabilidade, participando os
demais dos resultados correspondentes.
▫ Parágrafo único. Obriga-se perante terceiro tão-
somente o sócio ostensivo; e, exclusivamente
perante este, o sócio participante, nos termos do
contrato social.
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO
• Não pode ser registrada nem tem nome
empresarial protegido
• Contrato:
▫ prova-se por qualquer meio
▫ efeitos entre as partes
• Sócio ostensivo:
▫ Exerce a atividade em nome próprio
▫ Obriga-se perante terceiros
▫ Responde diretamente e ilimitadamente
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO
• Sócio participante (“oculto”):
▫ Não exerce o objeto social
 Do contrário, responde solidariamente
▫ Não responde perante terceiros, mas apenas perante o sócio
ostensivo
▫ Responde apenas nos termos do contrato
▫ Recebe segundo o pactuado no contrato
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO
• “Patrimônio especial”
▫ Efeitos apenas entre as partes
▫ Os sócios partilham entre si os resultados sociais,
porém:
 sócio ostensivo responde a terceiros;
 sócio participante responde apenas ao sócio ostensivo.
• O acerto de contas é feito por meio de uma conta
corrente (conta de participação)
• Intuito personae: o sócio ostensivo não pode admitir
outro sócio sem a concordância do sócio participante.
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO
• Liquidação:
▫ Feita segundo o processo de prestação de contas.

• Falência:
▫ Falência do sócio ostensivo: dissolve-se o contrato e o
saldo é considerado crédito quirografário

▫ Falência do sócio participante: segue a disciplina dos

contratos bilaterais dos falidos.
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO
• Novos sócios: só podem ser admitidos se
concordam os sócios
• Normas supletivas:
▫ Sociedade simples
▫ Liquidação: prestação de contas
Fim de arquivo!