DIREITO ADMINISTRATIVO II

Agentes Pblicos
1. Conceito: designam-se por agentes pblicos todas as pessoas que servem ao Poder Pblico como instrumento de manifestao de sua vontade ou ao, ainda que o faam ocasional ou episodicamente. Englobam-se nesta expresso genrica, que abrange no apenas os servidores pblicos, os Chefes do Poder Executivo, Senadores, Ministros de Estado, gestores de negcios pblicos, concessionrios e permissionrios de servio pblico, os delegados de funo ou ofcio pblico, os requisitados, os contratados por locao civil de servios, os ocupantes de cargos ou empregos pblicos da administrao direta dos trs Poderes, os servidores das autarquias, das fundaes governamentais, os empregados das sociedades de economia mista e das empresas pblicas. 2. Requisitos: para a caracterizao do agente pblico, dois so os requisitos necessrios: a) Um de ordem objetiva: que a natureza estatal da atividade desempenhada; e b) Outro de ordem subjetiva: que a investidura na funo. 3. Funcionrio de fato: aquele indivduo cuja investidura ocorreu de forma irregular, porm, a sua situao tem a aparncia de legalidade. Atua em nome do Estado e pratica vrios atos que o destinatrio os considera vlido, porque desconhece a irregularidade da investidura do agente que o praticou. Os atos administrativos produzidos por este agente so vlidos e tal inteleco fundamentada nos princpios da aparncia, da boa-f dos administrados, da segurana jurdica e da presuno de legalidade e veracidade que os envolvem. Ressalta-se que, declarada a invalidade da investidura do funcionrio de fato, no ficar este obrigado a ressarcir aos cofres pblicos o que recebeu a ttulo de remunerao, mesmo porque o recebimento de tais verbas caracteriza a contrapartida financeira pelos servios prestados. 4. Classificao dos agentes pblicos: a) Agentes polticos: so aqueles investidos

em cargos, funes, mandatos ou comisses, por nomeao, eleio, designao ou delegao, para o exerccio de atribuies constitucionais. Submetemse a um regime jurdico que lhes permite uma atuao com plena liberdade funcional, desempenhando suas atribuies com prerrogativas e responsabilidades prprias, estabelecidas na Constituio e em Leis especiais. Neste grupo, incluem-se os Chefes do Poder Executivo e seus auxiliares imediatos, os membros dos Poderes Legislativo e Judicirio, os membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas e os representantes diplomticos; b) Agentes administrativos ou servidores estatais: categoria designada pelos servidores ocupantes de cargos (servidores pblicos), empregos ou temporrios contratados (art.37, IX, da CF) da administrao direta, autrquica e fundacional, assim como os servidores das pessoas governamentais de direito privado. O vnculo que mantm com o Estado de natureza profissional, uma vez que exercem uma profisso especfica no exerccio de funo pblica. Logo, seu regime jurdico impe habitualidade, remunerao e a dependncia. Neste grupo, esto albergados: b1) Servidores pblicos: a partir da EC 19/98, o alcance deste conceito ficou mais restrito, pois a expresso passou a ser empregada para designar aqueles que tm relao de trabalho de natureza profissional, habitual, sob dependncia, mediante remunerao com o Estado e com as autarquias e fundaes pblicas. Encontram-se englobados neste conceito: os titulares de cargos pblicos que se submetem a um regime estatutrio prprio, estabelecido pelas respectivas Leis orgnicas, e ocupam cargos na administrao direta, autarquias e fundaes pblicas de todos os entes federativos, assim como tambm aqueles que prestam servios ao Poder Judicirio e ao Legislativo; e os empregados das pessoas acima referidas: admitidos sob o vnculo de emprego, submetidos ao regime trabalhista previsto na CLT, como, por exemplo, aqueles contratados nos termos do art. 37, IX, da CF, para atendimento de necessidade temporria de excepcional interesse pblico, sob regime jurdico especfico previsto na Lei n 8.745/93 e alteraes posteriores; b2) Servidores das pes-

soas governamentais de direito privado: so aqueles que prestam servios nas empresas estatais e nas fundaes de direito privado, sob vnculo celetista, e seu ingresso se d mediante concurso pblico; c) Militares: submetem-se a um regime estatutrio estabelecido por Lei definidora das normas sobre ingresso, limites de idade, estabilidade, transferncia para a inatividade, direitos, deveres, remunerao e prerrogativas (arts. 42, 1, e 142, 3, X, da Constituio). Incluem-se, aqui, alm dos membros das Foras Armadas (Marinha, Exrcito e Aeronutica), os membros das Polcias Militares e dos Corpos de Bombeiros dos Estados, Distrito Federal e Territrios, nos termos do art. 42, da CF. Aplicam-se a eles as normas constitucionais referentes aos servidores pblicos, quando houver previso expressa neste sentido, como ocorre na hiptese do art. 142, 3, VIII. d) Particulares em colaborao com o Poder Pblico: so aqueles que, sem manterem vnculo permanente com o Estado, prestam servios a administrao direta e indireta, mantendo, no entanto, a qualidade de particulares. Em decorrncia da funo pblica que exercem, comprometem o Poder Pblico com a prtica de seus atos, pois agem em nome do Estado. Incluem-se nesta categoria os requisitados para a prestao de atividade pblica, aqueles que, por vontade prpria, assumem a gesto da coisa pblica, os concessionrios, permissionrios e delegados de funo ou ofcio pblico, assim como os contratados por locao civil de servios. 5. Regime jurdico dos servidores estatais na CF (titulares de cargo e ocupantes de empregos): 5.1. Distino entre cargo, emprego e funo: na CF encontramos, diversas vezes, os vocbulos cargo, emprego e funo, designando diferentes situaes jurdicas. Por isso, importante que se defina em que sentido cada um destes termos ser empregado. a) Cargos: so as mais simples e indivisveis unidades de competncia criadas e extintas por

lei (os cargos do Poder Legislativo so criados por resoluo) e expressadas pelos agentes pblicos. Possuem denominao prpria, so criados em nmero certo e no podem ser subdivididos. Os cargos em comisso podem ser preenchidos por algum estranho carreira, por pessoa alheia ao servio pblico, ressalvado um percentual deles que devem ser preenchidos por servidores de carreira. Seus titulares mantm com o Poder Pblico uma relao estatutria, o que implica dizer que inexiste a garantia de que continuaro disciplinados pela Lei vigente poca do ingresso no servio pblico. No h direito adquirido de continuarem regidos pela mesma Lei. H direito adquirido de irredutibilidade de vencimentos. A criao e a fixao dos respectivos vencimentos se fazem por Lei para os cargos do Executivo e do Judicirio, cuja iniciativa ser privativamente do: (i) Chefe do Executivo, para os cargos da Administrao direta e autrquica deste Poder (art. 6l, 1, a, da CF); (ii) dos Tribunais para os cargos da respectiva organizao judiciria (art. 96, II, b, c/c/ 48, X, da CF); e (iii) do Procurador Geral da Repblica (art 127, 2, da CF), quando versar sobre os servidores do Ministrio Pblico Federal e do Tribunal de Contas (art.73, c/c art.96, da CF). A criao de cargos do Legislativo fazse por Resoluo, que ser do Senado (art. 52, XIII, da CF) ou da Cmara dos Deputados (art. 51, IV, da CF), conforme se trate dos servios auxiliares de uma ou de outra Casa, sendo a iniciativa da Casa Legislativa correspondente. A extino de cargos pblicos dar-se- atravs de atos da mesma natureza (art. 37, I. c/c/ art. 48, X, da CF/88) podendo, tambm, quando pertinentes ao Poder Executivo, serem extintos na forma da Lei, por ato do Chefe deste Poder (art. 84, XXV, da CF), ou por decreto, quando vagos (art. 84, VI, b da CF). , ainda, competncia deste, nas mesmas condies, declarar-lhes a desnecessidade, (art. 41, 3, da CF), caso em que ficar desativado seu preenchimento. Os cargos do Judicirio extinguem-se por Lei, consoante art. 96, II, b, da CF e os dos servios auxiliares do Legislativo, por Resoluo do Senado (art. 52, XIII, da CF) e da Cmara (art. 51, IV, da CF), conforme se trate de servios de uma ou de outra destas Casas; b) Funes: so plexos unitrios de atribuies, criados por lei, correspondentes a encargos de direo, chefia ou assessoramento, a serem exercidos por titulares de cargo efetivo, da confiana da autoridade que as preenche; c) Empregos: ncleos de encargos de trabalho a serem preenchidos por agentes contratados

para desempenh-los, mediante concurso pblico e sob relao trabalhista. Seus titulares mantm com o Poder Pblico uma relao contratual, implicando dizer que as avenas travadas inicialmente so unilateralmente imutveis. Tm direito adquirido de continuarem sendo regidos pelas mesmas regras de ingresso e o desligamento de pessoal das empresas estatais demanda apurao regular, garantindo-se a ampla defesa e o contraditrio nos procedimentos administrativos. 5.2. Servidores Pblicos: existem alguns princpios e regras atinentes aos servidores das administraes direta e indireta. Entre eles, destacam-se: a) Acessibilidade e o concurso para preenchimento dos cargos e empregos pblicos: o acesso amplo e possibilita que brasileiros e estrangeiros possam ingressar, por intermdio de concurso pblico, de provas ou de provas e ttulos, dependendo da complexidade do cargo ou emprego, ressalvados os cargos em comisso de livre nomeao e exonerao, segundo estabelecido em Lei (art. 37, I e II, da CF); a1) Concurso pblico: exigido apenas para provimento originrio e autnomo (nomeao). Deve ser aberto e decidido com critrios e padres aferveis, objetivamente. Seu prazo de validade de at 2 (dois) anos, podendo ser prorrogado, uma nica vez, por igual perodo (art. 37, III, da CF), e no gera direito adquirido a imediata nomeao. Aps a aprovao, h expectativa de nomeao. Porm, se o candidato for preterido na ordem classificatria, ter direito de ser nomeado. Com a exigncia de realizao de concurso pblico, objetiva-se garantir iguais oportunidades a todos os interessados de disputar cargos e empregos na Administrao Pblica; a2) Inexigibilidade de concurso: a regra que o preenchimento dos cargos e empregos pblicos ocorra mediante concurso pblico. Porm, em alguns casos, dispensa-se sua realizao. Vejamos: provimento de cargo em comisso e emprego ou funo de confiana, admissveis e demissveis ad nutum; inviabilidade norma de atuao da empresa estatal exploradora de atividade econmica; contratao, por tempo determinado, para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, conforme preceitua o art. 37, IX, da CF; nomeao para certos cargos alheios rbita do Poder Executivo, por expressa disposio constitucional (exemplo: nomeao de Ministros dos Tribunais Superiores); aproveitamento de ex-combatentes art. 53, I, do ADCT; e locao civil de servios; a3) Exames psicotcnicos: nega-se a adoo de um perfil psicolgico, pois deve ser usado apenas para aferir distrbios graves de personalidade que inabilite o candidato ocupao do cargo ou emprego. Ademais, no podem ser irrecorrveis; a4) Acessibilidade: o preenchimento do cargo pode ser:

inicial e autnomo (nomeao); derivado vertical (promoo); derivado horizontal (readaptao); derivado por reingresso (reverso: reingresso do aposentado ex officio, ou a pedido, por no mais subsistirem as razes que levaram a aposentao, aproveitamento: reingresso do servido estvel que estava em disponibilidade, reconduo: retorno do servidor estvel ao cargo que antes titularizava, quer por ter sido inabilitado no estgio probatrio ou por reintegrao do antigo ocupante, e reintegrao: retorno do servidor ilegalmente desligado de seu cargo); e formas de provimento dos cargos pblicos (art. 8, da Lei n 8.112/90); b) Proibio de acumular (art. 37, XVI, da CF): vedada, como regra, a acumulao de cargos, empregos e funes remunerados na Administrao Pblica, direta e indireta, inclusive se estendendo tal proibio s subsidirias das empresas estatais e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo Poder Pblico. A exceo s admitida e, desde que no ultrapasse o teto remuneratrio, nas hipteses previstas constitucionalmente; c) Direito de greve e sindicalizao (art. 37, VI e VII, da CF): a todos os servidores pblicos assegurado o direito de greve e a liberdade de associao e sindicalizao. No entanto, a Carta Magna transferiu a disciplina do direito de greve no servio pblico para a lei ordinria. Lembre-se, o art. 142, 3, IV, probe a greve e a sindicalizao ao militar e tal proibio alcana os militares dos Estados, Distrito Federal e Territrios, por fora do artigo 42, 1; d) Responsabilidade do servidor e sanes por improbidade administrativa (art. 37, 4 a 6, da CF): os servidores pblicos sujeitam-se s Responsabilidades Civil, Penal e Administrativa. O desatendimento de deveres funcionais implica em: d1) Responsabilidade Administrativa: o servidor responde administrativamente pelos ilcitos administrativos decorrentes de sua ao ou omisso, devendo tal infrao ser apurada pela prpria Administrao Pblica, mediante a instaurao de processo administrativo, objetivando a apurao da culpa ou dolo. A Lei n 8112/90 prev os tipos de penalidades aplicveis aps o devido processo apurador, garantida a ampla defesa e o contraditrio, que so: (i) advertncia, (ii) suspenso, (iii) demisso, (iv) cassao de aposentadoria ou disponibilidade, (v) destituio de cargo em comisso e (vi) destituio de funo comissionada. Com medidas preventivas, o art. 147, da Lei n 8.112/90, estabelece o afastamento preventivo por 60 dias, prorrogveis por igual perodo,

quando necessrio para que o funcionrio no venha influir na apurao da falta cometida; d2) Responsabilidade Civil: de natureza patrimonial, com base no art. 186, do CC. Se o dano for causado ao prprio Estado, a Administrao Pblica quem faz a apurao, mediante o processo administrativo com fundamento no art. 5, LV, da CF e Leis estatutrias, que estabelecem procedimentos auto-executrios, independentemente de autorizao judicial, sendo possvel administrao descontar dos vencimentos do servidor a importncia necessria ao ressarcimento dos prejuzos, respeitados os limites legais. Quando o dano for causado a terceiros, aplica-se o disposto no art. 37, 6 da CF, como decorrncia da responsabilidade objetiva do Estado; d3) Responsabilidade Penal: compete ao Poder Judicirio apurar a responsabilidade criminal do servidor que vier a praticar crime ou contraveno penal, apurando-se todos os elementos caracterizadores do tipo; d4) Comunicabilidade ou incomunicabilidade das instncias: preciso, primeiramente, distinguir se a conduta do servidor se constitui, concomitantemente, em ilcito penal e administrativo ou em ilcito penal (neste caso, a absolvio do ru repercute na esfera administrativa e o servidor s ser punido pela administrao se houver configurao de infrao administrativa, conforme determina a Smula n 18, do STF: pela falta residual no compreendida na absolvio pelo juzo criminal, admissvel a punio administrativa do servidor publico). Devem ser conjugadas as seguintes regras sobre a matria: art. 935 do CC, art. 126 da Lei n 8.112/90, art. 65, 66 e 386 do CPP. Diante de tais prescries, resta reconhecer que, quando o servidor for condenado penalmente, o juzo cvel e a autoridade administrativa no podem decidir de maneira diferente, pois haver deciso definitiva quanto ao fato e a autoria (art. 935 do CC). No entanto, se o mesmo for absolvido, com base nos incisos I e V do art. 386 do CPP, tal deciso repercute na esfera administrativa, por determinao do arts. 935 do CC e 65 do CP e, se o fundamento estiver nos incisos II, III, IV e VI, no h repercusso na esfera administrativa; e) Remunerao ou vencimento e subsdio: nos termos do art. 37, XII, da CF, determina a regra da paridade de vencimentos ao dispor que os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio no podero ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo. Com a Emenda Constitucional n 19, criou-se a regra do subsdio e, a partir de ento, os agentes pblicos, dependendo da categoria onde esto

inseridos, submetem-se a um dos dois sistemas: e1) Sistema remuneratrio tradicional: a remunerao composta por uma parte fixa e outra varivel, para englobar as verbas decorrentes das vantagens pecunirias. formado pelo vencimento padro, acrescido das vantagens decorrentes de Lei, sendo denominado pela EC n 19/98 como remunerao ou vencimento. Neste sistema, impe-se no s o respeito ao art. 37, XII, da CF, como tambm ao art. 37, X, da CF, que exige reviso anual da remunerao, na mesma data e sem distino de ndices; e2) Subsdio: constitui-se na forma de pagamento mensal de parcela nica, indivisvel e insuscetvel, de aditamento ou acrscimo de quaisquer espcies (gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria). A competncia para fixao e alterao de subsdios depende de Lei. Os subsdios dos Deputados Estaduais, do Governador, Vice Governador e dos Secretrios de Estados sero fixados por Lei de iniciativa da Assemblia Legislativa (art. 27, 2 CF). Prefeito, Vice Prefeito, Secretrios Municipais e Vereadores sero fixados por Lei de iniciativa da Cmara Municipal (art. 29, V, VI, da CF). Nos casos de Deputados Federais, Senadores, Presidente, Vice Presidente da Repblica e Ministro de Estado, a fixao no se faz por lei e, sim, com base no art. 49 da CF. Os membros da Magistratura tm seus subsdios fixados pelo Congresso Nacional, com a sano presidencial, conforme o disposto no art. 39, 4, da CF. Os demais servidores tero os subsdios fixados ou alterados por Lei especfica, observada a iniciativa privativa em cada caso; f) Vacncia: representa o ato administrativo pelo qual o servidor destitudo do cargo, emprego ou funo, e decorre de: aposentadoria: que o direito inatividade remunerada, assegurada ao servidor pblico em caso de invalidez, idade ou tempo de servio pblico (as regras so estipuladas no art. 40, da CF); demisso: o desligamento do servidor do servio pblico, por ato sancionador, por ter o mesmo incorrido em pratica de ilcito administrativo; exonerao: desligamento do servidor do servio pblico, a pedido ou de ofcio, quando se tratar de cargo em comisso ou funo de confiana, na hiptese de cargo efetivo, desde que no satisfeitas as exigncias do estagio probatrio, ou quando o servidor tomar posse e no entrar em exerccio no prazo estabelecido; promoo: o ato de provimento do servidor, em cargo superior, deixando vago o cargo inferior; e readaptao: a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental, apurada em inspeo mdica.
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Licitao
1. Conceito: um procedimento administrativo pelo qual os entes da Administrao Pblica e aqueles por ela controlados, no exerccio da funo administrativa, selecionam a melhor proposta entre os interessados, que preencham as condies fixadas no instrumento convocatrio, visando celebrao do contrato. Este procedimento exige, alm de pluralidade de objetos e de ofertantes, pessoas interessadas na disputa. 1.1. Objeto licitvel: aquele que pode ser fornecido por mais de um ofertante, que possua um equivalente perfeito no mercado e que possa ser avaliado patrimonialmente. Coisas desiguais inviabilizam o certame. 1.2. Destinatrios: a) todos os entes federativos; b) os rgos administrativos dos Poderes Legislativos, Judicirio, dos Tribunais de Contas e do Ministrio Pblico; c) as entidades integrantes da Administrao Indireta (merece ressalva a situao das empresas pblicas e sociedades de economia mista que exploram atividade econmico-empresariais, devendo-se conjugar o art. 37, XXI, da CF, e o art. 1, nico, da Lei n 8.666/93, com o art. 173, 1 da CF), isto porque, embora integrantes da Administrao Indireta, desempenham operaes peculiares de carter econmico, definidas como suas atividades-fim, e, nesse caso, no esto obrigadas a licitar em todos os casos, mas somente as atividades-meio; d) as Organizaes Sociais, as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, as fundaes de apoio e outras entidades do terceiro setor, quando as aquisies, compras, servios ou alienaes envolvam bens e valores repassados voluntariamente pelos entes federativos. 2. Disciplina Constitucional e Legal: Art. 22, XXVII, 37, XXI e art. 175, da CF e Leis 8.666/93, que veicula as normas gerais obrigatrias para todos os entes federativos e normas especficas para as licitaes federais, e 10.520/02, reguladora da nova modalidade prego, utilizada para a aquisio de bens e servios comuns, independentemente do valor da contratao. 3. Princpios: por ser a licitao um instituto do Direito Administrativo, submete-se aos princpios que informam este ramo do Direito e, especialmente, aos seguintes: legalidade, moralidade administrativa ou probidade administrativa, impessoalidade, igualdade, publicidade, vinculao ao Instrumento Convocatrio e julgamento Objetivo. Alm destes, que esto explcitos no art. 3, da Lei n 8.666/93, a doutrina aponta como princpios correlatos: a competitividade, o

formalismo, a motivao, a participao popular, o contraditrio e a ampla defesa. 4. Modalidades: so definidas, em regra, com base no valor da contratao. Constituem-se em normas gerais, sendo vedada a criao de novas modalidades ou mesmo a combinao entre elas pela Administrao Pblica licitante. Todavia, podem ser criadas por lei ordinria, pela Unio Federal, como foi o caso da modalidade Prego, instituda pela Lei n 10.520/02. Admite-se que o rgo ou entidade licitante faa a adoo da tomada de preos, onde couber o convite e, em qualquer caso, a concorrncia. 4.1. Concorrncia: a modalidade adequada s licitaes de grande vulto, com maior rigor formal e exigncia de ampla divulgao. Ser obrigatrio, nos casos previstos no art. 23, 3, da Lei n 8.666/93 (concesso de direito real de uso; licitaes internacionais; compra e alienao de imveis, qualquer que seja o seu valor, ressalvados os casos de leilo), registro de preo, ressalvada a possibilidade de uso do prego (art. 15, 3, da Lei 8.666/93), alienao de bens mveis de valor superior ao previsto no art. 23, II, b (art. 17, 6, da Lei 8.666/93) e nos casos de obras e servios de engenharia de valor superior a R$ 1.500.000,00 e compras e servios que no sejam de engenharia de valor superior a R$ 650.000,00. Desta modalidade podem participar quaisquer interessados que demonstrem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital, cuja publicao deve ser ampla e feita, com no mnimo 30 dias de antecedncia, salvo quando se tratar de licitao do tipo melhor tcnica ou melhor tcnica e preo, ou quando o contrato a ser firmado versar sobre empreitada integral, no qual o prazo passar a ser de 45 dias. 4.2. Tomada de Preos: a modalidade de licitao entre interessados previamente cadastrados nos registros dos rgos pblicos e pessoas administrativas, ou que atendem a todas as exigncias para o cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. Destina-se a contrataes de vulto mdio. O prazo para publicidade nesta modalidade de 30 dias de antecedncia, quando a licitao for do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo e, nas demais hipteses, o prazo de 15 dias. O nmero de participantes mais restrito do que na concorrncia, pois somente o licitante cadastrado ou aquele que conseguir atender tais exigncias no prazo legal pode aderir ao certame. Esta modalidade utilizada nas licitaes internacionais quando o ente licitante pos-

suir cadastro internacional de fornecedores e dentro dos limites definidores da modalidade. Ateno: ressalte-se que no se deve utilizar o convite ou a tomada de preos para parcelas de uma mesma obra ou servio. Alm disso, para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas, conjunta e concomitantemente, sempre que o somatrio de seus valores caracterizarem o caso de tomada de preos ou concorrncia, respectivamente. Atente-se para a exceo das parcelas de natureza especficas que possam ser executadas por pessoas ou empresas de especialidade diversa daquele do executor da obra ou do servio. Noutros termos, probe-se o fracionamento do objeto para a adequao de modalidade diversa da indicada para o caso concreto. 4.3. Convite: adotado em contrataes de menor vulto e comporta menor formalismo. No h edital e o instrumento convocatrio denomina-se cartaconvite, devendo ser enviada, no mnimo, a trs interessados no ramo a que pertence o objeto do contrato. Deve, ainda, ser afixada em local adequado com atendimento ao princpio da publicidade. a nica modalidade de licitao em que a lei no exige a publicao do instrumento convocatrio, pois o chamamento feito por escrito, com antecedncia de 5 (cinco) dias teis, por meio da carta-convite. Seu procedimento bem simples. De regra, conduzido por um s servidor, designado pela autoridade competente que deve, a cada novo convite, para aquisio de objeto idntico ao contratado, havendo na praa mais de 3 (trs) possveis interessados, convidar, no mnimo, mais um participante. 4.4. Concurso: visa escolher um trabalho tcnico, artstico ou cientfico, aferindo-se carter meramente intelectual, concedendo ao vencedor um prmio ou determinada remunerao. O prazo de publicao do edital de, pelo menos, 45 dias de antecedncia. Nesta modalidade, exige-se conhecimento especializado por parte da comisso, no havendo necessidade de serem servidores pblicos, dado o carter tcnico, artstico ou cientfico deste tipo de modalidade. 4.5. Leilo: nesta modalidade, pretende-se: vender bens mveis que no tenham mais serventia para a administrao, mas que ainda esto em condies de uso; vender produtos legalmente apreendidos ou penhorados; e alienar bens imveis adquiridos em procedimento judicial ou atravs de dao em pagamento. O candidato que oferecer o maior lance, sendo este igual ou superior ao valor da avaliao, ser o vencedor do certame. Prev o art. 17, 6, da Lei 8.666/93, que seu montante no pode extrapolar o limite previsto no art. 23, II, b, da Lei 8.666/93. 4.6. Prego: utilizado para aquisio de bens e servios comuns, disponveis de forma padronizada

no mercado, qualquer que seja o valor estimado da contratao em que a disputa pelo fornecimento feita, seja por meio de propostas ou lances em sesso pblica. A principal caracterstica a inverso das fases externas do procedimento. Em alguns casos, a legislao determina que o prego seja, preferencialmente, sob a forma eletrnica. 5. Tipos de Licitao: o edital deve mencionar qual o tipo de licitao ser adotada como critrio de julgamento objetivo. 5.1. Menor preo: a regra geral das licitaes, pois permite um julgamento mais objetivo pela comisso licitante, no podendo ser oferecido preo irrisrio ou impraticvel, tanto para mais como para menos. declarado vencedor o candidato que apresentar a proposta, de acordo com as especificaes do edital ou convite, e ofertar o menor preo. 5.2. Melhor tcnica: geralmente, utilizada em licitaes para contrataes de servios de natureza predominantemente intelectual, engenharia e obras de grande vulto. 5.3. Tcnica e preo: soma-se idia de tcnica o menor preo e deve ser utilizada para a contratao de bens e servios de informtica. 5.4. Maior lance ou oferta: utilizada na modalidade leilo, para alienao de bens e concesso de direito real de uso. 6. Fases da Licitao: o procedimento licitatrio desdobra-se em duas fases (uma interna e outra externa) e presidida por uma comisso, permanente ou especial, composta por, pelo menos, 3 (trs) membros, sendo, no mnimo, 2 (dois) deles servidores integrantes dos quadros permanentes da entidade licitante. O tempo de mandato ser de 1 (um) ano, vedada a reconduo de todos os membros para a comisso subseqente. No caso de convite, a comisso poder ser substituda por um s servidor, o mesmo ocorrendo na hiptese de prego, desde que seja designado como pregoeiro um servidor capacitado, especificamente, para o desempenho de sua funo. Se o prego for eletrnico, o pregoeiro e a equipe de apoio devem ser servidores do rgo ou entidade licitante, ou de rgo ou entidade integrante do Sistema de Servios Geral SISG. A responsabilidade dos membros da comisso licitante pelos atos praticados solidria, excluda esta se houver manifestao individual divergente devidamente registrada em ata. 6.1. Interna: ocorrem nesta fase os atos preparatrios para o certame e dela s a administrao participa, pois diz respeito aos atos formais necessrios para o vlido desenvolvimento do

certame, elaborados antes de sua abertura aos interessados. Inicia-se com a abertura do processo administrativo, autuado, protocolado e numerado, contendo a indicao do objeto e do recurso para o custeio da despesa, acrescentando-se: a) requisio encaminhada para autoridade responsvel; b) aprovao dada pela autoridade responsvel; c) pesquisa de mercado para definir o preo mximo; d) avaliao do impacto oramentrio e autorizao da chefia responsvel; e) elaborao do edital e submisso do mesmo assessoria jurdica; f) aprovao e autorizao para publicao; e g) publicao. 6.2. Externa: a) Edital: o primeiro ato do procedimento, por meio do qual a administrao leva ao conhecimento do pblico a abertura do certame, fixando os requisitos para participao, e descrevendo o objeto e as condies para celebrao do contrato administrativo. Representa a lei interna da licitao porque vincula administrao e os licitantes. Por isso que, uma vez publicado, no deve ser alterado. Mas se, porventura, tal fato venha ocorrer e modificar substancialmente o seu contedo, o prazo deve ser reiniciado, com nova publicao. Aps a publicao do edital, inicia-se o prazo concedido pela Lei para a apresentao de impugnaes ao mesmo. b) Habilitao (art. 27 da Lei n 8.666/93): nesta fase, a administrao receber os envelopes contendo a documentao e a proposta dos licitantes, onde verificar os seguintes aspectos: b1) habilitao jurdica: objetiva constatar se as regras comerciais e societrias foram observadas; b2) regularidade fiscal: exige apresentao das certides fiscais para averiguar se os licitantes esto em dia com suas obrigaes fiscais; b3) qualificao econmica: verificar se foi comprovado que as licitantes possuem condies econmicas para solver o contrato, podendo exigir garantia ou um determinado capital social; e b4) capacidade tcnica: objetiva certificar se houve a demonstrao de experincia no objeto licitado e a comprovao da mesma. O prazo para recurso, previsto no art. 109, I, a, da Lei n 8.666/93, de 5 (cinco) dias teis, a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata, para os casos de habilitao ou inabilitao do licitante; c) Julgamento e classificao das propostas: faz-se o julgamento das propostas classificando-as pela ordem de preferncia, de acordo com os critrios objetivos constantes no Edital, dependendo do tipo de licitao. Este ato deve ser pblico e todos os concorrentes presentes

devem assinar, juntamente com a comisso, a ata circunstanciada. O prazo para recurso, em face da desclassificao, previsto no art. 109, I, b, de 5 (cinco) dias teis, a contar da lavratura da ata ou da intimao do ato. d) Homologao: o ato praticado pela autoridade superior para verificar se o procedimento transcorreu licitamente, pois equivale aprovao do certame. Nesta etapa, investiga-se no s a legalidade dos atos praticados, como tambm a sua convenincia e oportunidade. O prazo para recurso, em face da anulao ou revogao do certame, previsto no art. 109, I, c, de 5 (cinco) dias teis, a contar da lavratura da ata ou da intimao do ato. e) Adjudicao: ato final do procedimento pelo qual a administrao, atravs da autoridade competente (a mesma que homologou o certame), atribui ao vencedor o objeto da licitao. Depois da adjudicao que a administrao convocar o vencedor para assinatura do contrato, que dever ocorrer no prazo de 60 (sessenta) dias a contar da data da entrega das propostas. Figura-se como ato vinculado e no se confunde com a celebrao do contrato. As nicas hipteses em que ocorre esta etapa so as de anulao (em caso de ilegalidade) ou a revogao (em caso de interesse pblico, decorrente de fato superveniente devidamente comprovado) do procedimento. 7. Procedimento do prego (presencial ou eletrnico): a fase interna assemelha-se a das demais modalidades licitatrias. O diferencial encontra-se na fase externa, que, embora sejam as mesmas da concorrncia, possui uma peculiaridade, qual seja a inverso das fases de classificao e habilitao. Assim, a primeira fase a publicao do aviso do edital; a segunda a de julgamento e classificao das propostas (feita pelo critrio de menor preo); a terceira a referente habilitao do vencedor; e, finalmente, ocorre a adjudicao e a homologao. Findo o procedimento, o vencedor ser convocado para assinar o contrato no prazo fixado no edital. Ateno: nesse procedimento, as Micro Empresas e as de Pequeno Porte recebem tratamento diferenciado, devendo o edital, expressamente, trazer as regras para sua participao, conforme preceitua a Lei Complementar n 123/06. 8. Dispensa e inexigibilidade da licitao: o art. 37, XXI, da CF, ao exigir a licitao antes da celebrao dos contratos administrativos, ressalva os casos especificados na legislao, deixando em aberto a possibilidade de serem fixadas por Lei situaes em que o procedimento deixar de ser obrigatrio. 8.1. Dispensa: ocorre quando, mesmo havendo possibilidade de competio justificadora da licitao, a Lei faculta a contratao direta, residindo tal faculdade no campo de atuao discricionria da

administrao contratante. 8.2. Classificao das hipteses de dispensa: a dispensa ocorre diante das hipteses previstas nos arts. 17, I e II e 24, da Lei n 8.666/93 e o rol taxativo, no devendo ser ampliado pela Administrao Pblica, pois se constitui em exceo regra da obrigatoriedade de licitar. Os casos de dispensa, previstos no art. 24, podem ser agrupados da seguinte maneira: a) pequeno valor da contratao: incisos I e II; b) situaes excepcionais ou particulares: Ex: III, IV, V, VI, VII etc; c) peculiaridades da pessoa contratada ou mediadora: Ex: XIII, XX, XXIV etc; e d) peculiaridades do objeto que se busca obter: Ex: XII, XV, XVII , XXI etc. 8.2.1. Hipteses: a) O fornecedor for exclusivo: a competio invivel, pois s existe um nico indivduo para ser contratado. A aquisio de materiais, equipamentos ou gneros pretendidos pela administrao s podem ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca. A comprovao da exclusividade se faz mediante atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou outra entidade equivalente. b) Contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao ou objetos singulares: neste caso, o objeto ou servio pretendido no nico, porm a inviabilidade da competio relaciona-se com a natureza da atividade ou a peculiaridade quanto prpria profisso desempenhada. Em decorrncia dessas caractersticas, o certame se inviabiliza. Depreende-se que o objeto ou servio pretendido singular, sem equivalente perfeito no mercado. A singularidade do objeto poder ser: em sentido absoluto (ex: um selo do qual se imprimiu um exemplar, ou, se emitidos vrios, foram destrudos e s resta um); em razo de evento externo (ex: a pena utilizada pela Princesa Isabel para assinar a Lei da abolio da escravatura); e em razo da natureza ntima do objeto (ex: uma obra de arte). c) Para a contratao de artista consagrado: a escolha do contratado deve ir ao encontro do interesse pblico a ser satisfeito, no se justificando escolhas desarrazoadas. 8.3. Inexigibilidade (art. 25): verifica-se quando no h possibilidade de competio porque s existe um objeto ou uma pessoa que atenda s necessidades da administrao. A licitao ser invivel se faltar seu pressuposto lgico

(pluralidade de objetos e de ofertantes). A redao do art. 25 traz implcita a viabilidade de ampliao dessas excees regra de licitao, desde que fique configurada a impossibilidade de competio. 9. Anulao e revogao da licitao: a anulao decorre de vcios de ilegalidade, devendo a autoridade competente (Administrao Pblica ou Poder Judicirio) de ofcio ou por provocao de terceiros, anular o certame, desde que sejam assegurados o contraditrio e ampla defesa aos interessados. Se detectada a invalidade aps a assinatura do contrato, enseja tambm a invalidade deste. De regra, no gera para a administrao a obrigao de indenizar, salvo no que concerne ao que j fora executado pelo contratado at a data da invalidao, e por outros prejuzos regularmente comprovados, desde que o vcio invalidador no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa. A revogao se fundamenta em razes de interesse pblico, decorrente de fato superveniente, devidamente comprovado, garantindo-se o devido processo legal. A doutrina entende que, na ausncia deste fato justificador, a revogao configura-se ilcita, gerando ao prejudicado o direito indenizao que acoberte no apenas as despesas efetuadas para a disputa do certame, mas tambm o que o licitante perdeu ou deixou de ganhar em decorrncia do ilcito que frustrou os proveitos que auferiria com o contrato. J, se a revogao for lcita, gera indenizao apenas pelas despesas normais com o certame em que incorreu o licitante. Cabe recurso contra anulao ou revogao no prazo de 5 (cinco) dias teis (art. 109, I), com a peculiaridade de no ter, necessariamente, efeito suspensivo (art. 109, 2).

nota de empenho, autorizao de compra, ordem de execuo de servio ou outros instrumentos hbeis, nos termos do art. 62, 2, da Lei n 8.666/93 (existem diversas normas que prescrevem o carter formal do contrato, que so essenciais para os fins de controle da legalidade); Procedimento legal: a Constituio Federal e diversas leis prevem procedimentos obrigatrios para celebrar um ajuste e que podem oscilar de uma modalidade para outra; Natureza de contrato de adeso: as clusulas contratuais so fixadas, unilateralmente, pela administrao e os particulares manifestam sua concordncia ao aderirem ao edital; Natureza intuitu personae: os contratos decorrentes de licitao so firmados em razo de condies pessoais do contratado, apuradas no procedimento licitatrio; Presena de clusulas exorbitantes: so as que conferem a uma das partes a administrao - prerrogativas em relao outra, colocando a administrao em posio de supremacia sobre o contratado; e Mutabilidade: poder conferido administrao de, unilateralmente, alterar as clusulas do contrato ou rescindir o ajuste antes do prazo final, por motivo de interesse pblico (essa mutabilidade pode decorrer, tambm, de outras circunstncias referentes aplicao das teorias do fato do prncipe e da impreviso). 2. Peculiaridades do contrato administrativo: possibilidade da administrao instabilizar (alterando ou extinguindo) o vnculo contratual, que so as suas prerrogativas, que chamamos de clusulas exorbitantes existentes nos contratos administrativos, mesmo que implicitamente. 3. Prerrogativas da administrao: o art. 58, da Lei n 8.666/93, prev as seguintes prerrogativas: a) Determinar, unilateralmente, modificaes nas prestaes devidas pelo contratante, em funo das necessidades pblicas. Para possibilitar a melhor adequao aos interesses pblicos, o art. 65, da Lei n 8.666/93, dispe, em seu inciso I, alneas a e b, as seguintes hipteses de modificaes unilaterais: a1) Quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica aos seus objetivos. Esta modificao tem natureza qualitativa, por isso no encontra limites estabelecidos na lei; a2) Quando necessria a modificao do valor contratual, em decorrncia de acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto. Neste caso, o pargrafo primeiro do mesmo dispositivo estabelece um limite para os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, sendo de at 25% do valor inicial atualizado do contrato. No caso de reforma de edifcio ou equipamento, at 50% para os seus acrscimos. O pargrafo segundo, inciso II, do mesmo artigo, prev que nenhum acrscimo ou supresso poder exceder tais limites,

salvo as supresses resultantes de acordo entre os contratantes; b) Rescindir, unilateralmente, o contrato em casos especficos; c) Acompanhar e fiscalizar, continuamente, sua execuo; d) Impor sanes estipuladas ao contratado faltoso; e) Nos casos de servios essenciais, ocupar, provisoriamente, bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo. 4. Restries ao uso da exceptio nom adimpleti contractus: em decorrncia do regime jurdico administrativo, o contratado no pode interromper a execuo do ajuste em razo dos princpios da supremacia do interesse pblico, sobre o particular, e da continuidade do servio pblico. Em regra, deve ele requerer, judicial, ou administrativamente, a resciso do contrato e o pagamento de perdas e danos, continuando a sua execuo at que sobrevenha ordem da autoridade competente para paralisao. Tal inteleco vem sendo abrandada pela doutrina e jurisprudncia quando a inadimplncia do Poder Pblico impedir, de fato e diretamente, a execuo da obra e do servio (exemplo: art. 78, XIV e XV, da Lei n 8.666/93: suspenso da execuo do contrato, por ordem escrita da administrao, por prazo superior a 120 dias, fora das excees legais e atraso superior a 90 dias dos pagamentos devidos pela administrao, fora do permitido legal). 5. Direitos do contratado: o contratado tem assegurado os seguintes direitos: a) Ao equilbrio econmico-financeiro: no pode ser afetado por Lei e nem por ato administrativo (art. 37, XXI, da CF), corresponde equao econmico-financeira do contrato, que deve pautar-se no que fora inicialmente pactuado, no que se refere ao preo, ao objeto e ao prazo. Quando afetada esta equao, surge a necessidade de repactuao, devendo ser um fato superveniente que abale a relao jurdica e onere, excessivamente, o particular. A proteo ampla e se manifesta das seguintes formas: a1) Fato do Prncipe: fato causado pelo Estado, enquanto ente governamental, e no pela prpria administrao contratante, representando uma ao externa ao contrato, mas que traz conseqncias dentro dele. Ex: aumento do imposto de importao afetando os contratos estaduais ou municipais. Nesta hiptese, a administrao responde sozinha pelo desequilbrio econmico-financeiro do contrato (lea administrativa); a2) Fato da administrao: ao

contrato Administrativo
1. Conceito e caractersticas: so as avenas firmadas pela administrao, com pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas, submetidas ao regime jurdico de direito pblico, com aplicao suplementar das regras de direito privado, objetivando a realizao dos interesses pblicos. Suas caractersticas so: Presena da Administrao Pblica como Poder Pblico: por isso detm uma srie de prerrogativas que garantem a sua posio de supremacia sobre o particular; Finalidade pblica: sempre o interesse pblico que a administrao deve ter como foco, sob pena de desvio de poder; Obedincia forma prescrita em Lei, admitindo-se, alm do contrato, os seguintes instrumentos: a carta contrato,

da prpria Administrao Pblica contratante que, por algum motivo, pratica ato que altere a relao inicialmente pactuada. Ex: atraso na entrega do local da obra, o que, conseqentemente, retarda a execuo do contrato ou alterao unilateral, ensejando o aumento quantitativo ou qualitativo do objeto e repercutindo na sua execuo. A administrao responde sozinha pelos prejuzos decorrentes da sua ao (lea administrativa); a3) Teoria da impreviso: circunstncias econmicas externas ao contrato, inevitveis e imprevisveis (se previsveis, de conseqncias incalculveis), alheias vontade dos contratantes e que oneram, excessivamente, os contratos. Neste caso, por acordo das partes, altera-se o ajuste para se restabelecer a relao inicialmente firmada entre os encargos do contratado e a retribuio da administrao para a justa remunerao da obra, servio ou fornecimento (lea econmica); a4) Sujeies imprevistas: so circunstncias fticas, alheias vontade e ao conhecimento das partes que oneram, excessivamente, o contrato. Diante da imprevisibilidade do fato, aplicam-se as mesmas solues apresentadas para o caso de fora maior. Ex: presena de lenol fretico no local da obra (lea extraordinria); a5) Fora maior e casos fortuitos: so imprevisveis e geram a necessidade de repactuar a relao. Nesta situao, assim como na teoria da impreviso, por acordo das partes, altera-se a avena para se restabelecer a relao inicialmente celebrada entre os encargos do contratado e a retribuio da administrao para a devida remunerao da obra, servio ou fornecimento (lea extraordinria); a6) Clusula de reajustes de preos: devem ter previso no edital e objetivam evitar o rompimento da equao econmico-financeira na fase de execuo e, ultrapassada esta, no cabe mais reajust-la. Esta ruptura decorrente da elevao dos custos de produo (insumos bsicos, materiais, mo-de-obra); a7) Clusula de correo monetria: visa restabelecer o poder aquisitivo da moeda, dentro ou fora do prazo de pagamento. o que se denomina, legalmente, como atualizao monetria; b) A manuteno da natureza do objeto da avena: imperioso que se mantenha na contratao o objeto licitado, tal qual descrito no edital. Mas isto no significa que a administrao esteja impedida de alterar o seu aspecto qualitativo ou quantitativo, nos termos do art. 65, conforme anteriormente comentado. 6. Resciso do contrato: a Lei n 8666/93 estabelece, no art. 79, trs possibilidades de resciso: a) Unilateral: as hipteses esto previstas nos

arts. 58, II c/c arts. 78, I a XII e XVII e 79, I, da Lei n 8.666/93 e ocorrem: a1) por inadimplemento do contratado (incisos I a VIII do art. 78); a2) situaes que caracterizam desaparecimento do sujeito, sua insolvncia ou comprometimento da execuo do contrato (incisos IX a XI do art. 78); a3) razes de interesse pblico (art. 78, XII); e a4) caso fortuito e fora maior (art. 78, XVII): regularmente comprovado impeditivo da execuo do contrato. Ateno: ocorridas as duas primeiras hipteses, a administrao nada deve ao contratado, uma vez que o mesmo, por seus atos, contribuiu para a resciso; ele que ficar sujeito s seguintes conseqncias: ressarcimento dos prejuzos causados, sanes administrativas, assuno do objeto do contrato pela administrao e perda da garantia. J, nas demais hipteses, a administrao fica obrigada a ressarcir o contratado dos prejuzos regularmente comprovados e, ainda, devolver a garantia, pagar as prestaes devidas at a data da resciso e o custo da desmobilizao. Tais obrigaes so decorrentes do direito intangibilidade do equilbrio econmico-financeiro. b) Amigvel: feita por acordo entre as partes e aceitvel quando houver convenincia da administrao. c) Judicial: normalmente requerida pelo contratado, quando houver inadimplemento da administrao, uma vez que no pode paralisar a execuo do contrato e nem fazer a resciso unilateral. 7. Prazo: vedado o contrato com prazo de vigncia indeterminado. A sua durao fica adstrita vigncia dos respectivos crditos oramentrios. Exceo: projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, prestao de servios contnuos (limitado a 60 meses, podendo ser prorrogado por at 12 meses), aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica (podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48 meses). 8. Formalidades do contrato: a) licitao prvia; b) forma escrita; c) presena de clusulas de descrio do objeto, preo, prazo, das sanes administrativas e das clusulas exorbitantes; d) publicao no Dirio Oficial; e) garantia, que poder ser feita por fiana, seguro-garantia ou cauo, cuja escolha fica a critrio do contratado. 9. Sanes administrativas: o Poder Pblico pode aplicar sanes decorrentes do inadimplemento do contrato. So elas: a) advertncia; b) sano pecuniria multa, podendo, ainda, rescindir o contrato; (Ex: atraso na obra); c) suspenso temporria de direito de licitar (implica na resciso do contrato), sendo a pena de, no mximo, dois anos (localizada no tempo e no espao); d) declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao

Pblica, enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior (esta penalidade no tem prazo estipulado na Lei n 8.666/93, mas a reabilitao poder ser requerida aps o decurso de 2 (dois) anos de sua aplicao; abrange todas as esferas governamentais e causa a resciso contratual).
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interveno do Estado no domnio econmico

1. Fundamentos da ordem econmica: a ordem econmica brasileira possui dois fundamentos definidos constitucionalmente, quais sejam: valorizao do trabalho humano e a livre iniciativa (art. 170, CF). 2. Princpios da ordem econmica: encontram-se arrolados no art. 170, da CF. 3. Formas de interveno: a) Poder de Polcia (art. 174, da CF): nesta forma de interferncia, o Estado atua no setor econmico como agente normativo e regulador da atividade econmica, caso em que exercer as funes de fiscalizao de tal forma que o planejamento seja meramente indicativo para o setor privado e determinante para o setor pblico. O Poder Pblico no poder obrigar os particulares a atenderem suas diretrizes ou intenes a ttulo de planejar. b) Quando o Estado atua empresarialmente no setor privado: neste caso, o Estado, por conta prpria ou por intermdio de pessoas que cria para tal fim, explora atividades tpicas do setor privado, respeitando os pressupostos previstos no caput do art. 173 da CF. c) Mediante incentivos iniciativa privada: neste quesito, o Estado estimula o setor privado concedendo benefcios fiscais ou financiamentos com suporte no art. 174 da CF.

interveno do Estado na propriedade privada

1. Conceito: toda ao das entidades federativas que, compulsoriamente, restringe ou retira direitos dominiais do proprietrio. Fundamenta-se na funo social da propriedade, prevista nos arts. 5, XXIII e 170, III, da CF. Impe ao proprietrio o uso adequado de seu bem em perfeita consonncia com os objetivos do Estado Social. O que se busca a proteo dos interesses sociais contra qualquer conduta anti-social do particular.

2. Competncia: somente a Unio tem competncia privativa para legislar sobre propriedade, conforme prev o art. 22, I, da CF, e todos os entes federados tm competncia administrativa para efetuarem as intervenes. 3. Modalidades de interveno: 3.1. Limitao administrativa: toda imposio estatal, de carter geral, condicionadora de direitos dominiais, independente de indenizao. Alcana todo particular que se encontra em determinada situao, da seu carter generalizante. 3.1.1 Modalidade: a) Positiva: o proprietrio obrigado a fazer o que a administrao lhe exige. Ex: construir muro no alinhamento e manter o imvel urbano limpo. b) Negativa: o proprietrio compelido a no fazer alguma coisa; deve abster-se de determinada conduta. Ex: no construir alm de certos nmeros de pavimentos e no desmatar rea florestal acima dos limites legais. c) Permissivas: o proprietrio deve permitir que algo seja feito em sua propriedade. Ex: permitir a vistoria para fins sanitrios. 3.1.2 Caractersticas: a) Generalidade: deve recair sobre todas as propriedades com tais e quais caractersticas. Ex: todos os prdios de uma dada regio no devem ter mais do que 3 (trs) pavimentos. b) Deve ser instituda em razo do interesse pblico: no se deve impor a limitao para atendimento aos interesses particulares. Ex: proibio de se construir motis por causa de certas religies. c) No pode promover a dispario da propriedade: o proprietrio deve continuar com possibilidade de explorar economicamente o seu bem. O esvaziamento econmico da propriedade deve ser indenizado. d) Gratuidade: de regra, no so indenizadas, salvo se ocorrer a dispario da propriedade. 3.1.3. Destinatrios: todas as pessoas pblicas e particulares, fsicas e jurdicas. Ateno: as limitaes administrativas no se confundem com as restries de vizinhanas, que so estabelecidas para proteo da propriedade privada e como garantia de segurana, conforto, sade dos que a utilizam, nem com a servido predial, instituda por conveno ou usucapio, submetendo um prdio a outro e, muito menos, com a servido administrativa. 3.2. Ocupao temporria: utilizao provisria que o Poder Pblico faz, ou quem lhe faa as vezes, mediante indenizao posterior do bem

improdutivo prximo obra que executa, ou servio ou atividade pblica sem alterao ou consumao de sua substncia. 3.2.1. Caractersticas: a) instituda, via de regra, por decreto da entidade proprietria da obra ou servio (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios). A Administrao Indireta e as concessionrias podem valer-se deste instituto, desde que haja previso em Lei ou em contrato. b) Compulsoriedade: independe da aquiescncia do proprietrio, mesmo porque a utilizao consentida por este, mediante certa remunerao ou sem qualquer retribuio, no ocupao temporria. c) S incide sobre imveis, no que se diferencia da requisio, que incide sobre mveis, imveis ou bens consumveis, prximos ou distantes da obra ou do servio pblico. d) Exigncia, pelo particular, de cauo na entrega do bem, que pode ser real ou fidejussria. e) Impossibilidade de alterao substancial ou consumao do bem durante o perodo de ocupao temporria. f) Precariedade: sua utilizao deve recair sobre um bem improdutivo (se houver, no interior do bem, pequena construo ou um aproveitamento qualquer, no impede a ocupao temporria) e s deve perdurar durante o tempo necessrio para a execuo da obra ou servio, desmonte e retirada dos equipamentos do local ocupado. g) Onerosidade: aps a ocupao, o proprietrio deve ser indenizado e esta deve ser garantida pela cauo oferecida pelo Poder Pblico. O valor estabelecido por acordo administrativo (pactuado entre as partes) ou por sentena judicial (quando no for possvel o acordo). 3.2.2. Requisitos: a) previso da instituio da ocupao temporria em decreto, Lei ou contrato e b) necessidade de notificao ao proprietrio (dizendo a partir de quando se dar a ocupao). 3.3. Servido administrativa: nus real, de uso imposto pelo Poder Pblico propriedade particular ou pblica, mediante indenizao dos efetivos prejuzos causados, para assegurar o oferecimento de utilidade e comodidades pblicas ao administrado. Afeta, parcialmente, o uso e o gozo do bem. 3.3.1. Espcies de servido: a) Gratuita, em princpio. b) Onerosa, se causar dano emergente. Cabem juros compensatrios (Smula 56, STJ) e pode-se pleitear os lucros cessantes. 3.3.2. Requisitos: a) indenizao: pode ser estabelecida por acordo administrativo ou sentena judicial; b) obrigatoriedade de inscrio no Registro Imobilirio; e c) instituda por decreto (se tratar de simples colocao de placas de rua na parede das casas, por exemplo, no necessrio ato solene).

3.3.3. Extino da servido administrativa: pode ocorrer por uma das seguintes formas: a) perda da coisa gravada; b) desafetao; c) incorporao do imvel ao domnio pblico; e d) transformao do imvel que no mais atende ao interesse pblico. 3.4. Tombamento: submisso de certo bem, mvel ou imvel, pblico ou particular, a um regime especial de uso, gozo e disposio ou destruio em razo de seu valor histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico. O objetivo a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional, que tem seu contedo previsto no art. 216, da CF. A finalidade garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e o acesso s fontes da cultura nacional, incentivando e valorizando as manifestaes culturais. A identificao do patrimnio histrico e artstico nacional feita pelo Poder Pblico e pela comunidade e, a inscrio, no Registro Imobilirio, feito pelo Poder Pblico autor do tombamento, por se tratar de um nus real. Em sendo mvel, no necessria a averbao. 3.4.1. Competncia: nos termos da Carta Magna, a Unio, os Estados e o Distrito Federal tm competncia legislativa concorrente, nos termos do art. 24, VII e o Municpio, por fora do art. 30, II, tem competncia legislativa suplementar. Todos os entes federativos tm competncia administrativa comum (art. 23, III e IV, da CF) para institurem o tombamento. 3.4.2. Modalidades: o tombamento pode ser: a) De ofcio, voluntrio ou compulsrio: o primeiro aquele que incide sobre bens pblicos. O segundo o particular pede ou consente. O terceiro particular resiste (impugna) ao ato de tombamento. b) Provisrio ou definitivo: analisa-se o instituto quanto eficcia. Assim, os efeitos, no primeiro comeam com o inicio do processo administrativo de tombamento e, no segundo, termina com a inscrio no Livro do Tombo e Cartrio Competente. c) Individual e geral: quanto aos destinatrios, o tombamento pode recair sobre um bem isolado ou sobre vrios, como ocorre no tombamento de bairros ou cidades. 3.4.3. Efeitos: a) Imodificabilidade do bem tombado: o proprietrio pode continuar usando o bem, mas no pode alter-lo (destruir, demolir ou mutilar) sem prvia autorizao do rgo competente. Deve preserv-lo sob imposio de gravame. b) Limites alienabilidade: em caso de alienao onerosa, deve ser assegurado o direito de preferncia Unio, Estados e Municpios, res-

pectivamente, sob pena de nulidade do negcio, seqestro do bem por qualquer dos entes federativos titulares do direito de preferncia e multa de 20% do valor do bem a que ficam sujeitos o transmitente e o adquirente. Se o tombamento recair sobre um imvel pblico, ser inalienvel, salvo a possibilidade de transferncia entre os entes federados. c) Fiscalizao do Poder Pblico: o particular fica sujeito fiscalizao do bem, realizada pelo rgo tcnico competente, e no deve obstaculizar tal atuao, sob pena de multa. d) Restries aos imveis vizinhos: sofrem as conseqncias previstas no Decreto-lei n 25/37, art. 18. Noutros termos, no se pode, sem prvia autorizao do rgo competente, na vizinhana da coisa tombada, fazer construo que lhe impea ou reduza a visibilidade, nem nela colocar anncios ou cartazes, sob pena de destruio da obra ou retirada do objeto, com aplicao de multa. 3.4.4. Indenizao: doutrinariamente, a questo indenizatria no pacfica. No Brasil, duas opinies dividem os estudiosos da matria: h os defensores da gratuidade que fundamentam suas opinies na generalidade que caracteriza o instituto. J os defensores da onerosidade entendem que, se houver sacrifcio de direito, o particular dever ser indenizado (neste caso, deve-se admitir a alienao do direito de construir no utilizado; o direito de construir em outro local, iseno de impostos so formas compensatrias). 3.5. Requisio administrativa: utilizao auto-executria e transitria (em regra) de bens particulares, mediante a determinao da autoridade competente, com ou sem indenizao posterior, em razo ou no de perigo pblico. Fundamenta-se no estado de necessidade pblica. Pode incidir sobre imveis e mveis, bens consumveis (ex: alimentos) ou inconsumveis (ex: terrenos). 3.6. Desapropriao: o procedimento administrativo pelo qual o Poder Pblico, ou seus delegados, mediante prvia declarao de necessidade (ou utilidade pblica ou interesse social) impe ao proprietrio a perda de um bem, substituindo-o em seu patrimnio por prvia e justa indenizao. 3.6.1. Fundamento Poltico: fundamenta-se na supremacia do interesse pblico sobre o individual, quando os interesses so incompatveis e na traduo dos princpios polticos acolhidos em nosso sistema de domnio eminente do Estado ou atendimento de outras misses. 3.6.2. Fundamento Normativo: CF e leis in-

fraconstitucionais: DL n. 3365/41 Lei bsica sobre desapropriao, principalmente, por necessidade ou utilidade pblica; Lei n. 4132/62 desapropriao por interesse social; DL n. 1075/70 imisso de posse initio litis em imvel residencial urbano, habitado pelo proprietrio ou por compromissrio comprador registrado; Lei n. 8629/93 desapropriao para reforma agrria; LC n 76/93 estabelece procedimento contraditrio especial, de rito sumrio, para o processo de desapropriao de imvel rural para fins de reforma agrria; Dec. n 2250/97 dispe sobre a vistoria em imvel rural destinado reforma agrria; Lei n. 9427/96 competncia para a ANEEL desapropriar por utilidade pblica; e Lei n. 10527/01 Estatuto da Cidade regulamenta os arts. 182 e 183 da CF. 3.6.3. Natureza Jurdica: forma originria de aquisio da propriedade. A propriedade instaura-se ex novo, no se vinculando a nenhum ttulo. Em decorrncia, se afirma: a indenizao paga erroneamente no invalida a desapropriao. Os nus reais existentes sobre o bem expropriado se extinguem e ficam sub-rogados no preo. Os direitos obrigacionais devero ser reivindicados em ao prpria contra o proprietrio e no contra o Poder Pblico. No h evico. Logo no cabe qualquer impugnao por parte do Oficial de Registro de Imveis e a ao de desapropriao prossegue independentemente de se saber quem o verdadeiro proprietrio. 3.6.4. Tipos de desapropriao: a) Tradicional ou ordinria (art. 5, XXIV, da CF): a indenizao prvia, justa e em dinheiro, e seus pressupostos so: a necessidade pblica (situao inadivel, irremovvel e premente, cuja soluo requer, indispensavelmente, a incorporao do bem ao patrimnio pblico); utilidade pblica (a aquisio da propriedade conveniente e vantajosa ao interesse pblico, mas no constitui imperativo irremovvel); e interesse social (atendimento de interesses das camadas mais pobres da populao e massa do povo em geral, concernente melhoria das condies de vida, justa distribuio das riquezas); b) Extraordinria ou desapropriao sano: a indenizao a posteriori, no em dinheiro e, sim, em ttulos especiais, resgatveis em parcelas anuais, iguais e sucessivas. O pressuposto o interesse social. Ademais, incide sobre imveis no edificados, subutilizados ou no utilizados, bem como sobre latifndios improdutivos. Temos duas modalidades: b1) Poltica Urbana: prevista no art. 182, 4, da CF, cuja competncia do Municpio. Parte de sua atuao fica vinculada aos preceitos da lei federal (define os parmetros). H necessidade de Lei Municipal que autorize a exigir do proprietrio a utilizao adequada do bem. H necessidade de

no-edificao, subutilizao ou no-utilizao do solo urbano. Deve haver tentativa fracassada das hipteses previstas nos incisos I e II do art. 182, da CF; b2) Reforma Agrria (art. 184 e segs): competncia exclusiva da Unio e s incide sobre imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social (art. 186). Ateno: para legislar sobre a matria, a competncia privativa da Unio (art. 22, II, da CF). Para declarar (competncia administrativa) a desapropriao tradicional, todos os entes federados tm competncia para editar o decreto expropriatrio. Para reforma urbana, a competncia exclusiva do Municpio. E, para a reforma agrria, a competncia exclusiva da Unio. J a competncia para executar (efetivar a desapropriao) pode ser delegada s autarquias, estabelecimentos pblicos em geral, delegados de funo pblica e os concessionrios, quando autorizados por Lei ou contrato (art. 3, do DL 3365/41). 3.6.5. Destinao dos bens desapropriados: como regra geral, referidos bens passam a integrar o patrimnio pblico do ente que efetuou a desapropriao ou das pessoas de direito pblico ou de direito privado delegadas de funo pblica e concessionrias. Nada obsta que esses bens passem ao domnio de terceiros, desde que a desapropriao se faa por: zona, para fins de urbanizao ou de formao de distritos industriais; por interesse social; para assegurar o abastecimento da populao ou a ttulo punitivo (quando recai sobre terras utilizadas para o plantio de plantas psicotrpicas). 3.6.6. Objeto da desapropriao: como se extrai do art. 2 do Dec. n 3365/41, passvel de desapropriao tudo aquilo que puder ser objeto de propriedade imveis e mveis, corpreos e incorpreos; pblicos e privados; espao areo e subsolo (neste caso, quando a utilizao do bem puder resultar prejuzo patrimonial ao proprietrio do solo). No se desapropriam direitos personalssimos e pessoas. Importante: os bens pblicos podem ser desapropriados nas seguintes condies: deve ser precedida de autorizao legislativa do ente expropriante art. 2, 2, DL 3365/41; respeita-se a ordem hierrquica: ente federativo maior ou central desapropria bens de ente menor ou local, nunca o inverso (logo, os Estados desapropriam bens dos Municpios e a Unio desapropria bens dos Estados e dos Municpios, enquanto que os bens federais so inexpropriveis; a mesma regra aplica-se com relao aos bens da Administrao Indireta); e a desapropriao de aes, cotas e direitos

representativos de capital de instituies ou empresas cujo funcionamento dependa de autorizao da Unio depende de autorizao, por decreto, do Presidente da Repblica. 3.6.7. A declarao de utilidade pblica: o ato que apenas manifesta a inteno do Poder Pblico em adquirir, compulsoriamente, um bem. No transfere a posse e nem a sua propriedade que continuam no domnio do particular. Por isso, o proprietrio continua usando, gozando, dispondo e fruindo do bem contemplado no decreto expropriatrio. Neste sentido, que o alvar de licena para construir no pode ser negado Smula 23 do STF. O prazo de caducidade, em se tratando de desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, de 5 (cinco) anos e, por interesse social, 2 (dois) anos, admitindo a renovao aps um ano do decurso do prazo da caducidade (art. 10, DL 3365/41). 3.6.8. Imisso provisria de posse: a transferncia da posse do bem desapropriado para o ente expropriante, j no incio da lide, por determinao judicial, desde que preenchidos os requisitos legais, previstos no art. 15 do Decreto-lei n 3365/41, para que o juiz autorize tal imisso. 3.6.9. Justa indenizao: compreende, alm do valor do bem, com todas as benfeitorias existentes at a decretao da utilidade ou necessidade pblica ou interesse social, o seguinte: a) lucros cessantes e danos emergentes; b) juros compensatrios, em caso de imisso initio litis, computando-se desde a antecipao da imisso na posse, e tem por base de clculo a diferena entre a oferta inicial do Poder Pblico e o valor da indenizao (este tema controvertido. v. as seguintes Smulas: n. 164, do STF; n 618, do STF; n 69, do STJ); c) juros moratrios: devidos no montante de 6% ao ano, a partir de primeiro de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, nos termos do art. 100, da CF (nos termos da Smula n 12 do STJ, os juros compensatrios e os moratrios se acumulam); d) correo monetria: so devidos aps o transcurso de prazo superior a um ano, a partir da data da avaliao do bem, nos termos do art. 26, 2, DL 3365/41; e) honorrios advocatcios; f) desmonte e transporte de mquinas (art. 25, Decreto-lei 3365/41); g) custas processuais, periciais etc; h) sub-rogao do vnculo que pese sobre o imvel etc; e i) fundo de comrcio: entende a jurisprudncia que s se inclui no montante da indenizao se pertencer ao proprietrio se pertencer a terceiro, dever ser reivindicado em ao prpria, assim como a locao prejudicada

com a expropriao (art. 26, do DL 3365/41). 3.6.10. Desapropriao por zona ou extensiva (art. 4, DL 3365/41): ocorre quando o expropriante desapropria uma rea maior do que a necessria realizao de uma obra ou servio por abranger: a) rea contgua necessria ao desenvolvimento posterior da obra a que se destine ou b) as zonas que se valorizarem, extraordinariamente, em virtude da realizao da obra. 3.6.11. Desapropriao indireta: aquela que se consuma sem a observncia do procedimento legal. Equipara-se ao esbulho e o particular pode se valer das aes possessrias como instrumento de defesa. Se o particular no reivindicar, o bem se incorpora ao patrimnio pblico e a sada passar a ser a reivindicao de indenizao por perdas e danos. Se o particular no pleitear a indenizao em tempo hbil, o poder pblico deve propor ao de usucapio para regularizar a situao do imvel. 3.6.12. Direito de extenso: o direito que tem o proprietrio de pedir que se desaproprie tambm parte do imvel que ficou inaproveitvel, economicamente, e de forma isolada. 3.6.13. Retrocesso: o direito que tem o expropriado de reaver o seu bem quando o expropriante no d ao imvel a utilizao prevista no decreto expropriatrio. H divergncia doutrinria quanto ao cabimento do instituto como direito real de se reivindicar o imvel, ou se apenas cabe o direito pessoal de se pleitear perdas e danos, com base no Cdigo Civil.
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concesso e permisso de sercio pblico lei n 8987/95

1. Conceito: o instituto atravs do qual o Estado atribui o exerccio de um servio pblico a algum que aceita prest-lo em nome prprio, por sua conta e risco, nas condies fixadas e alterveis unilateralmente pelo Poder Pblico, mas sob a garantia contratual de um equilbrio econmico-financeiro, remunerando-se pela prpria explorao do servio, em geral e basicamente mediante tarifas cobradas diretamente dos usurios do servio (Bandeira de Mello, Celso Antonio. Curso de Direito Administrativo, So Paulo: Malheiros, 2005, p. 664). 1.1. Remunerao do concessionrio: se d mediante a cobrana de tarifa, salvo algumas excees, como ocorre nas concesses de rdio e TV, em que a remunerao feita pela divulgao de mensagens publicitrias cobradas do anunciante. Nada obsta, porm, que o concedente subsidie, parcialmente, o concessionrio ou que possam ser previstas fontes alternativas de receitas complementares, acessrias ou de projetos associados, com ou sem exclusividade, objetivando a modicidade das tarifas,

desde que, obviamente, o Edital traga esta previso, como estatui o art. 11, da lei n. 8987/95. 1.2. Definio legal de concesso de servio e de obra pblica: o art. 2, II e III, da Lei n 8987/95, regulamentadora do instituto, descreve duas figuras distintas, quais sejam: a) Concesso de servio pblico: a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas, que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco, e por prazo determinado. b) Concesso de servio pblico precedida da execuo de obra pblica: a construo, total ou parcial, conservao, reforma, ampliao ou melhoramento de quaisquer obras de interesse pblico, delegados pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para a sua realizao, por conta e risco, de forma que o investimento da concessionria seja remunerado e amortizado mediante a explorao do servio ou da obra por prazo determinado. 1.3. Anlise da definio legal de concesso de servio e de obra pblica: analisando-se os conceitos legais, observa-se que h a incluso de elementos que so requisitos de validade do contrato, como o caso da exigncia de concorrncia e outorga empresa ou consrcio de empresas que demonstrem capacidade para executarem o empreendimento, e omitiu-se, na hiptese do inciso II, um elemento essencial para caracterizao do instituto, o trao que permite distingui-lo do mero contrato administrativo de prestao de servios, qual seja, a remunerao por tarifa. Na descrio do inciso II, incluiu-se a figura da concesso de obra pblica. 1.4. Caractersticas: o contrato de concesso possui caractersticas que lhe so prprias, como: a) s h concesso de servio pblico quando a titularidade deste pertencer ao prprio Estado; b) o concedente s transfere ao concessionrio a execuo do servio, pois, pelo princpio da indisponibilidade dos interesses pblicos, a titularidade do servio no pode ser transferida ao concedente; c) o concessionrio presta o servio em nome prprio e assume os riscos normais do empreendimento; e d) a remunerao do concessionrio se d pela prpria explorao do servio concedido. 2. Forma e condio de outorga do servio em concesso: o art. 175, da CF, estatui que: incumbe ao Poder Pblico, na forma da Lei, diretamente ou sob regime de concesso

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ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Portanto, a previso do citado artigo expressa que a concesso depende de Lei autorizadora. vedado ao Executivo transferir o exerccio de atividade prpria do Estado particular por sua mera deliberalidade. A Lei n. 8987/95, em seu art. 2 e 1o, deixa clara a vedao aos entes federativos outorgarem concesso ou permisso sem a referida Lei que a permita. Alm da autorizao legislativa, necessria a realizao de licitao, na modalidade concorrncia, a exceo da modalidade leilo, prevista no art. 27, I e art. 29, da Lei n 9074/95. 3. Diferenas entre a Lei Geral de Licitaes e Contratos Administrativos e a Lei de Concesses: h algumas diferenas entre o regime da Lei n. 8.666/93 e da Lei n 8.987/95. Salientam-se os seguintes aspectos: a) Quanto ao critrio de julgamento, na concesso podero ser adotados: (i) o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado; (ii) a maior oferta nos casos de pagamento ao poder concedente pela outorga da concesso; (iii) a combinao, dois a dois, dos critrios referidos nos incisos I, II e VI; (iv) a melhor proposta tcnica com preo fixado no edital; (v) a melhor proposta em razo da combinao dos critrios de menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado com o de melhor tcnica; (vi) a melhor proposta em razo da combinao dos critrios de maior oferta pela outorga da concesso, com o de melhor tcnica; e (vii) a melhor oferta de pagamento, pela outorga, aps qualificao de propostas tcnicas (art. 15, da Lei n 8.987/95); b) Previamente ao edital de licitao de concesso e permisso, o concedente dever publicar ato justificando a convenincia da outorga e caracterizando seu objeto, rea e prazo (art. 5, da Lei n 8.987/95); c) Na licitao de concesso e permisso de servio pblico, os autores, ou economicamente responsveis pelo projeto bsico ou executivo, podero participar do certame (art. 31, Lei n 8.987/95); d) Na hiptese em que se permita a participao de empresas em consrcio, o poder concedente pode exigir que o consrcio se constitua antes da celebrao do contrato (art. 20, da Lei n. 8.987/95); e) O edital dever prever as possveis fontes de receitas alternativas (art. 81, VI, da Lei n. 8.987/95). 4. Poderes do concedente: a) de inspeo e fiscalizao ( art. 3, 29, I; 30, nico; 31,V e

23, VII, da Lei n. 8.987/95); b) alterao unilateral das clusulas regulamentares (art. 9, 4o.; 18, VII, 23, V; 6o, 1o e 2, da Lei n. 8.987/95); c) extinguir a concesso antes de findo o prazo inicialmente estatudo (art. 29, IV, da Lei n. 8.987/95); d) de interveno (art. 29, III e 32, da Lei n. 8.987/95); e e) aplicar sanes ao concessionrio (art. 29, II, da Lei n. 8.987/95). 5. Direitos do concessionrio: a) que no seja alterado o objeto da concesso, inclusive a tcnica bsica pela qual o servio prestado foi licitado; e b) garantia da equao econmico-financeira. 6. Direitos dos usurios: esto previstos no art. 7o, da Lei n. 8.987/95, e destacam-se os direitos de: a) receber servio adequado ( aquele que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas); b) ser informado para a defesa de interesses individuais e coletivos; c) fiscalizar a prestao do servio; e d) a modicidade das tarifas; e) quando for o caso, obter e utilizar o servio, com liberdade de escolha entre vrios prestadores de servios. 7. Formas de extino da concesso e seus efeitos (art. 35, da Lei n. 8.987/95): a) Por expirao do prazo fixado no ato de concesso. b) Por resciso: que pode ser judicial ou consensual. c) Por ato unilateral do poder concedente: neste caso, tem-se: c1) Encampao ou resgate: ocorre quando a administrao chama para si o servio concedido, dentro do prazo de vigncia do contrato, por motivo de interesse pblico, desde que haja Lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento de indenizao. Esta se far com base nas parcelas dos investimentos vinculados a bens reversveis, ainda no amortizados ou depreciados utilizados na prestao do servio; c2) Caducidade ou decadncia: a forma de extino do contrato de concesso em decorrncia de sua inexecuo total ou parcial, a critrio do poder concedente, segundo as hipteses elencadas no art. 38, 1, da Lei n. 8.987/95. Importante memorizar que a declarao de caducidade deve ser precedida da verificao das causas do inadimplemento do concessionrio, em processo administrativo, assegurada ampla defesa e o contraditrio; c3) Anulao: extino da concesso em decorrncia de vcio em sua outorga. Se o particular no concorreu para a existncia do mesmo, dever ser indenizado pelas despesas efetuadas. d) Falncia do concessionrio: ocorre se a decretao de falncia se der antes da extino da concesso.

e) Extino da empresa ou morte do concessionrio, se sociedade individual. 8. Reverso dos bens: extinta a concesso, o concedente assume o servio e passa a ocupar as instalaes e os bens reversveis, como conseqncia natural. Logo, a reverso nada mais do que a transferncia ao poder concedente dos bens do concessionrio utilizados na prestao dos servios pblicos, quando extinto o contrato de concesso. Sua fundamentao encontra-se na assuno imediata do servio, pelo concedente, e deve ser precedida de avaliao. Ademais, os bens revertidos, em tese, nenhuma serventia teriam ao concessionrio, posto que esto afetos ao prprio servio pblico. Exemplo: os vages ferrovirios s podem ser utilizados no servio de transporte ferrovirio. A indenizao da reverso feita com base nas parcelas dos investimentos no amortizados ou depreciados. 9. Responsabilidade do concessionrio, pelos danos causados a terceiros, em razo da prestao do servio pblico: governa-se pelos mesmos critrios e princpios orientadores da responsabilidade do Estado, prevista no art. 37, 6, da CF. Como no h transferncia da titularidade do servio concedido, a responsabilidade do Estado subsidiria. Em caso de insolvncia do concessionrio, se os prejuzos causados a terceiros derivarem diretamente do exerccio do servio pblico, o Estado ter de arcar com os nus (responsabilidade subsidiria), mesmo que o concessionrio tenha agido de modo faltoso, uma vez que o dano foi efetuado por quem agia em nome do Estado e, exauridas as foras do concessionrio, desaparece o intermedirio e o Estado emerge para saldar os compromissos e responde no montante do valor dos bens revertidos. Se os prejuzos de terceiro forem oriundos de comportamentos do concessionrio, alheios prpria prestao do servio (ainda que assumindo para instrumentalizar a prestao do servio), so de sua responsabilidade. O credor concorre aos bens no afetados da concessionria ao servio pblico.

Permisso de servio pblico

1. Conceito: diferentemente da concesso, o ato unilateral e precrio por intermdio do qual o Poder Pblico transfere a algum o desempenho de um servio pblico, proporcionando a possibilidade de cobrana de tarifas dos usurios. Deve ser precedida de licitao e formalizada mediante contrato de adeso. Seu fundamento encontra-se no art. 175, da CF e art. 40,

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da Lei 8.987/95. 2. Caractersticas: a) unilateralidade e b) precariedade: significa que a Administrao Pblica dispe de poderes para flexibilizar, estabelecer alteraes ou encerr-las a qualquer tempo, sem a obrigao de indenizar o permissionrio, desde que fundadas em razes de interesse pblico. Este o trao diferenciador entre concesso e permisso de servio pblico. 3. Desnaturao do uso da permisso: a doutrina aponta que o uso da permisso, com prazo, desfigura o instituto, por ser esta uma tnica da concesso.

Parceria Pblico Privado lei n 11.079/94

1. Conceito: uma espcie de contrato de concesso firmado entre a Administrao Pblica direta e indireta e demais pessoas jurdicas controladas, direta ou indiretamente, pelos entes da Federao e entidades do setor privado, objetivando firmar uma parceira para a prestao de servios pblicos ou realizao de obras pblicas, desde que no tenha por objeto, unicamente, o fornecimento de mo-de-obra e a instalao de equipamentos ou a execuo de obra pblica. A Parceira firmada deve obedecer s disposies desta Lei e, supletivamente, s regras previstas na Lei de Concesso e Permisso de Servios Pblicos (Lei n 8.987/95). 2. Modalidades: a) Concesso patrocinada: o contrato cujo objeto pode ser a concesso de servios pblicos ou obras pblicas j tratadas pela Lei de Concesso e Permisso de Servios Pblicos; quando a remunerao do parceiro privado se der pela cobrana de tarifas do usurio do servio e de contraprestao pecuniria feita pelo Poder Pblico. b) Concesso administrativa: o contrato que tem por objeto servios pblicos prestados pelo parceiro privado, direta ou indiretamente, Administrao Pblica, mesmo que envolva a execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens. 3. Valor do contrato: as Parcerias Pblico-Privadas so de grande vulto, vedando-se os contratos cujo valor seja inferior a R$ 20.000.000,00 (vinte milhes de reais). 4. Prazo: em decorrncia do grande vulto de capital investido nestas modalidades de concesso, o prazo no pode ser inferior a 5 (cinco) anos e nem superior a 35 (trinta e cinco) anos. 5. Peculiaridades das Parcerias Pblico-Privadas: possuem caractersticas que as diferem

das concesses tradicionais. Vejamos: a) Licitao: h exigncia de licitao prvia, na modalidade concorrncia, podendo o edital prever a inverso das fases de habilitao dos proponentes e de julgamento e classificao das propostas, assim como a possibilidade de saneamento de falhas, de complementao de insuficincias ou ainda de correes formais no curso do certame, desde que o licitante possa atender s exigncias dentro do prazo ali fixado; b) Tipos de licitao: para o julgamento e classificao das propostas, poder ser adotado critrio da melhor tcnica, do menor valor da contraprestao a ser paga pela Administrao Pblica ou a melhor proposta em razo da combinao destes dois critrios; c) Repartio objetiva dos riscos: h diviso dos riscos contratuais entre o parceiro privado e a administrao. Inclusive, os decorrentes de caso fortuito, fora maior, fato do prncipe e leas extraordinrias; d) Repartio dos ganhos econmicos: assim como se repartem os prejuzos, os ganhos econmicos efetivos do parceiro privado, decorrentes da reduo do risco de crdito dos financiamentos utilizados pelo parceiro privado, tambm so compartilhados com a Administrao Pblica. e) Obrigatoriedade de constituio da sociedade de propsito especfico: previamente, a celebrao do contrato dever ser constituda a sociedade de propsito especfico, que poder assumir a forma de Sociedade Annima de capital aberto, incumbida de implantar e gerir o objeto da parceria. A maioria do capital votante desta sociedade no poder ser de titularidade da administrao e o seu controle acionrio no poder ser transferido sem a autorizao expressa da administrao, nos termos do edital e do contrato; f) Formas de contraprestao administrativa: a administrao poder garantir a contraprestao dos contratos de parcerias privadas por uma das seguintes formas: ordem bancria, cesso de crditos no tributrios, outorga de direitos em face da Administrao Pblica, outorga de direitos sobre bens pblicos dominicais e outros meios permitidos em Lei. 6. Benefcios do parceiro privado: em relao concesso tradicional, observa-se que o contratado tem maiores vantagens e garantias, destacando-se: a) o maior prazo, que pode chegar at 35 (trinta e cinco) anos; b) o pagamento dos parceiros privados pode ser feito por variadas formas; e c) sustentabilidade financeira e vantagens socioeconmicas dos projetos de parceria, manifestadas, inclusive, pela diviso dos riscos inerentes execuo do contrato.
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Responsabilidade extracontratual do Estado

1. Conceito: a obrigao que tem o Estado de reparar, economicamente, os danos lesivos causados a outrem, em decorrncia de comportamentos unilaterais, lcitos ou ilcitos, comissivos ou omissivos, materiais ou jurdicos, imputveis aos agentes pblicos. 2. Evoluo: a responsabilidade extracontratual do Estado conseqncia da idia de Estado de Direito e da submisso do Poder Pblico ao Direito. A histria da responsabilidade estatal por danos causados a terceiros reflete uma contnua evoluo e adaptao a estas peculiaridades do Estado de Direito, progredindo, ampliando-se, alargando-se continuamente, de maneira a agasalhar, cada vez mais intensamente, os interesses privados. A evoluo da idia de responsabilidade civil do Estado passou por diversas teorias. Vejamos: a) Teoria da irresponsabilidade: adotada na poca do Estado absoluto, era baseada na noo de soberania, na qual o Estado dispunha de autoridade incontestvel perante o sdito. Esta teoria foi afastada no sculo XIX, diante da sua injustia. b) Teoria da culpa: rompeu a idia de irresponsabilidade ao admitir a responsabilidade do Estado, adotando-se os princpios do Direito Civil, com base na idia de culpa, quando o Poder Pblico somente responderia pelo dano causado quando pudesse ser comprovado dolo ou culpa do agente pblico. Surgia, assim, a teoria da responsabilidade subjetiva, aplicada Administrao Pblica. c) Teoria do acidente administrativo: desvincula-se a idia de culpa do funcionrio para se falar em culpa do servio pblico, que ocorre quando este ou funciona atrasado e mal, ou, simplesmente, no funciona. Essa responsabilidade tambm subjetiva. d) Teoria do risco administrativo: essa teoria serviu de fundamento para a responsabilidade objetiva. A idia de culpa substituda pela noo de nexo de causalidade entre o funcionamento do servio pblico e o prejuzo sofrido pelo administrado. A responsabilidade objetiva prescinde da apreciao dos elementos subjetivos (culpa ou dolo). H responsabilidade objetiva quando basta para caracterizar o dano a simples relao causal entre um acontecimento e o efeito produzido. Alguns doutrinadores dividem a teoria do risco em: risco administrativo e risco integral. A diferena concentra-se na idia

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de que na teoria do risco integral no h possibilidade de existir atenuantes e excludentes da responsabilidade. Importante: a Constituio Federal, em seu art. 37, 6, prev a responsabilidade objetiva do Estado, em relao ao cidado lesado, na qual no haver a avaliao de dolo ou culpa e a responsabilidade subjetiva do funcionrio em relao ao Estado, onde ser verificada a culpa ou dolo do agente pblico, em ao regressiva. 3. Fundamentos da Responsabilidade do Estado: os fundamentos da aplicao da responsabilidade extracontratual objetiva do Estado so os princpios da legalidade e da igualdade. Quando o dano for decorrente da prtica de um ato lcito, o fundamento o princpio da igualdade, para garantir uma repartio igualitria entre os administrados dos nus provenientes dos atos estatais lesivos, evitando-se que alguns suportem prejuzos ocorridos por ocasio, ou por causa de atividades desempenhadas no interesse de todos. E, diante de atos ilcitos, o princpio da legalidade, uma vez que a Administrao Pblica s pode agir pautada na Lei e, se praticou um ato ilcito, deve indenizar quem foi prejudicado. Os prejuzos causados a terceiros por atos da Administrao podem ainda ser decorrentes de comportamentos omissivos dos agentes pblicos e, nesta hiptese, deve ser aplicada a responsabilidade subjetiva, devendo ser apurada a culpa ou dolo do agente que deveria agir e quedou-se omisso. 4. Pressupostos da responsabilidade objetiva: a existncia do nexo de causalidade entre o comportamento comissivo e o dano causado. Essa regra exige: que se trate de pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado prestadora de servios pblicos; que essas entidades prestem servios pblicos (o que exclui as entidades da administrao indireta que executem atividade econmica de natureza privada); que haja um dano causado a terceiro, em decorrncia da prestao de servio pblico; que o dano seja causado por ato de agente poltico, administrativo ou de particulares em colaborao com a Administrao; e que o agente pblico, ao causar o dano, esteja atuando nessa qualidade. 5. Causas excludentes ou atenuantes: s h excluso da responsabilidade extracontratual do Estado se no ficar demonstrado o nexo de causalidade entre o dano sofrido pelo particular e o comportamento comissivo do agente pblico. 6. Responsabilidade Subsidiria do Estado: em se tratando de pessoas jurdicas prestado-

ras de servios pblicos, h que se aplicar a teoria da responsabilidade extracontratual objetiva pelos danos decorrentes da prestao dos servios pblicos. Ocorre que, caso estas no possam assumir o pagamento da indenizao, o Estado, subsidiariamente, ser o responsvel e indenizar o cidado, devendo ingressar com ao regressiva, em face do ente responsvel pela prestao do servio. 7. Dano Indenizvel: para que o Poder Pblico repare o prejuzo causado, necessrio que o dano: a) corresponda a um direito da vtima, incidindo sobre algo que a ordem jurdica considera como pertinente ao lesado e b) seja certo, no apenas eventual e possvel, podendo ser atual ou futuro. Importante: quando se tratar de comportamentos estatais lcitos, requer-se, ainda, duas outras caractersticas: especialidade: um agravo patrimonial que alcance, especificamente, sobre certo ou certos indivduos e anormalidade: que supera os meros agravos patrimoniais inerentes vida em sociedade, sujeita a certos riscos de moderados gravames econmicos, ou seja, tem de ultrapassar o limite de encargos sociais suportados pelo cidado. 8. Reparao dos danos: a reparao dos danos causados a terceiros pode ser feita no mbito administrativo, caso em que a administrao reconhece sua responsabilidade e a vtima concorda com o valor a ser indenizado, ou perante o Judicirio, atravs de ao de indenizao contra a pessoa jurdica causadora do dano. 9. Ao Regressiva e denunciao da lide: a ao regressiva ocorre quando se pretende apurar a culpa ou dolo do agente pblico (decorre da responsabilidade subjetiva do agente pblico). O Poder Pblico ingressar com ao de regresso, em face do agente causador do dano, por ao ou omisso. A denunciao da lide matria controvertida na doutrina. O Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 70, III, dispe que quando um terceiro for responsabilizado por ato de outrem, este deve ser chamado lide para integrar o plo passivo da demanda. Se aplicada esta regra, a administrao deveria, toda vez que acionada por um cidado, chamar lide o agente causador do dano. Parte da doutrina entende que no se deve aplicar o CPC, mas, sim, promover a ao regressiva, em face do funcionrio, para no descaracterizar a teoria objetiva e por serem diversos os fundamentos da responsabilidade do Estado e do servidor.

2. Domnio Pblico: so os bens mveis e imveis que so destinados ao uso direto do Poder Pblico, ou utilizao direta ou indireta da coletividade, submetidos ao regime de direito pblico e regulamentados pela administrao. 3. Os bens com relao a sua destinao: os bens sero classificados de acordo com o seu destino: 3.1. De uso comum: bens de domnio pblico insuscetveis de avaliao patrimonial, destinados ao uso indistinto de todos, em princpio, de forma gratuita. Pertencem Unio, Estados, DF e Municpios. Seu uso e gozo dever ser conforme a destinao do bem. So inalienveis enquanto guardarem esta consagrao. Ex: uma praa, mares e ruas. 3.2. De uso especial: bens patrimoniais indisponveis, afetados a um estabelecimento ou a um servio pblico, como as reparties pblicas. Isto , locais onde se realiza a atividade pblica ou onde est disposio dos administrados um servio pblico. Ex: museu, teatro e escola. O uso e gozo destes bens dependem das normas do prprio servio prestado, de regra, sem maiores formalidades, a no ser as exigncias impostas pelo titular do servio, como, por exemplo: autorizao, horrio, preo, regulamento, como se d o uso dos museus pelos visitantes etc. Enquanto guardarem esta destinao, so inalienveis, isto , no se permite a venda, permuta, doao e a dao em pagamento; 3.3. Dominical ou dominial: so objetos de direito real e bens patrimoniais disponveis pelo seu titular, So aqueles usados pelo Estado como objeto de direito real, no afetados nem ao uso comum do povo, nem ao uso especial. Ex: terrenos da Marinha, terras devolutas etc.. So bens destitudos de qualquer afetao, prontos para serem utilizados ou alienados, ou, ainda, terem seu uso trespassado a quem por eles se interesse. Podem ser utilizados pela administrao, como garantia nos contratos de Parcerias Pblico-Privadas. 4. Afetao e desafetao dos bens pblicos: afetao a destinao de um bem a uma certa categoria de uso comum do povo ou especial. A desafetao a retirada do referido destino. 4.1 Bens dominicais: no so bens afetados a nenhuma destinao de prestao de servio pblico e nem ao uso em geral da coletividade. 4.2 Bens de uso comum do povo: a afetao pode se dar por fato natural, por Lei ou ato administrativo. A desafetao depende de Lei ou ato. 4.3 Bens de uso especial: podem ser afetados por Lei ou por ato administrativo; e desafetados

Bens Pblicos
1. Conceito: so os bens pertencentes s pessoas jurdicas de Direito Pblico, e suas autarquias e fundaes, e aqueles de titularidade das pessoas privadas, desde que estejam afetadas prestao dos servios pblicos.

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por Lei, ato administrativo ou fatos naturais. Ex: terremoto ao destruir um prdio pblico. 5. Regime jurdico dos bens pblicos: inalienabilidade ou alienabilidade nos termos da Lei no podem ser vendidos, salvo se forem desafetados e passarem para a categoria de bens dominicais e preencherem os requisitos para alienao (interesse pblico justificado, desafetao, avaliao, autorizao legislativa, em caso de imveis e licitao); e impenhorabilidade: no esto sujeitos constrio judicial; imprescritibilidade: no podem ser objeto de usucapio, vide art. 183, 3o, da CF. 6. Formas de utilizao dos bens pblicos pelos administrados: as regras para se utilizar um bem pblico dependem no s da sua destinao, como tambm do prprio uso. Vejamos: 6.1. Se o bem for de uso comum do povo: duas hipteses podem ocorrer: a) Uso ordinrio: aberto livre utilizao de todos, pode ser a ttulo gratuito ou oneroso, como o pedgio. b) Uso extraordinrio: necessrio autorizao de uso ou permisso ou dar prvia cincia administrao do uso especial. Quando o uso for anormal, fora de seu destino prprio, depender de autorizao de uso de bem pblico. Ex: transitar em estradas com veculos muito longos ou com carga excessiva, corridas de pedestrianismo, ciclismo ou automobilismo, ou quando o uso do bem implicar em exclusividade de parte do bem, como no caso das bancas de jornal nas caladas ou quiosques. Depender, ainda, de prvia cincia administrao quando o uso especial do bem implicar impedimentos normal utilizao concorrente de terceiros. 6.2. Se o bem for de uso especial: usa-se, de regra, de acordo com a prestao do servio daquele bem. Mas se o particular pretender o uso exclusivo de parte do bem necessria a realizao de licitao para a celebrao do contrato de concesso ou permisso. 6.3. Se o bem for de uso dominical: o uso se d segundo as formas aceitas no Direito Civil locao, arrendamento, enfiteuse, comodato (gratuito), ou por permisso ou concesso de uso e concesso de direito real de uso (oneroso ou gratuito, admitindo-se a sucesso).
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Administrao Pblica e a improbidade passou a ser prevista e sancionada para todas as categorias de servidores pblicos. 1.1 A improbidade administrativa na Lei n 8.429/92: esta Lei cuida da Improbidade Administrativa e veio regulamentar o art. 37, 4, da CF. Depreende-se deste dispositivo constitucional que possvel que algum dos ilcitos, definidos em Lei, como atos de improbidade administrativa, corresponda tambm a um crime definido em Lei na esfera federal. Neste caso, a apurao da improbidade pela ao cabvel ser concomitante com o processo criminal. Pode, ainda, corresponder a infraes administrativas definidas no Estatuto dos Servidores Pblicos e estar sujeita a instaurao de processo na instncia administrativa, acarretando, assim, na instaurao de processos nas trs esferas (administrativa, civil e criminal). Esta Lei de mbito nacional e, portanto, aplica-se a todas as esferas de governo. Entretanto, alguns de seus dispositivos tratam de matria estritamente administrativa. Cada ente da federao tem competncia prpria para legislar. 2. Elementos constitutivos do ato de improbidade administrativa: a) Sujeito passivo: descritos no art. 1, da Lei n 8429/92 b) Sujeito ativo: a lei definiu como sujeito ativo o agente pblico (todo aquele que exercer, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no art. 1) e o terceiro, que, mesmo no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade, ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta. c) Ocorrncia do ato danoso descrito na Lei: os atos de improbidade foram definidos em 3 (trs) dispositivos na Lei n 8429/92, de forma exemplificativa, vejamos: c1) os que importam em enriquecimento ilcito (art. 9); c2) os que causam prejuzo ao errio (art. 10); e c3) os que atentam contra os princpios da Administrao Pblica (art.11). d) Elemento subjetivo: para o devido enquadramento na Lei de improbidade administrativa, exigese a ocorrncia de culpa ou dolo por parte do sujeito ativo. O art. 21, I, da Lei 8429/92, dispensa a efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico. A doutrina, interpretando este artigo, expe que a lei pune no somente o dano material, como tambm qualquer sorte de leso ou violao moralidade administrativa, existindo, ou no, prejuzo no sentido econmico. 3. Sanes: o art. 37, 4, da CF, dispe que os atos de improbidade importaro suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indis-

ponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em Lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Na Lei 8.429/92, as sanes esto previstas especificamente no art. 12, prevendo outras medidas, alm das descritas constitucionalmente, como: a perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio (para hiptese de enriquecimento ilcito), a multa civil e a proibio de se contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio.

controle da Administrao Pblica

1. Conceito e classificao: figura-se como poder o dever pelo qual a administrao, os demais Poderes e a sociedade, inspecionam e fiscalizam a conduta funcional de um Poder, rgo ou autoridade (Administrao Pblica em sentido amplo), objetivando a garantia de que a atuao da administrao encontra-se consoante aos padres exigidos pelo ordenamento jurdico. A doutrina apresenta variadas formas de classificar os controles da Administrao: 1.1 Quanto aos rgos que exercem o controle: Administrativo o que se origina na prpria Administrao Pblica, exercido pelos rgos da administrao, sobre seus prprios atos, denominado de autotutela; Legislativo o exercido pelo Poder Legislativo, por meio de seus rgos; Judicial o exercido pelo Poder Judicirio, decidindo to somente sobre a legalidade dos atos administrativos em geral. 1.2 Quanto localizao dos rgos que os realizam: Controle interno: realizado pela prpria administrao que cada um dos Poderes exerce sobre suas prprias condutas e atos administrativos (exemplo: controle exercitado pelo Executivo sobre seus prprios servidores) e Controle externo: ocorre quando um Poder exerce fiscalizao sobre atos ou condutas de outro Poder (Poder Legislativo, com auxlio do Tribunal de Contas e Poder Judicirio) ou tambm o controle da Administrao Direta sobre a Indireta. 1.3 Quanto ao contedo do ato: Controle de legalidade ou legitimidade: objetiva constatar a conformidade do contedo de que se reveste o ato de controle com o ordenamento jurdico (por este controle, o ato ilegal s poder ser anulado) e Controle de mrito: visa a verificao da convenincia, oportunidade, a eficincia e o resultado da conduta administrativa. 1.4 Quanto relao de subordinao: Con-

improbidade Administrativa
1. Consideraes iniciais: com a incluso do princpio da moralidade administrativa no Texto Constitucional (art. 37, caput), a exigncia da moralidade estendeu-se a toda a

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trole hierrquico: o que decorre da relao de subordinao existente entre os rgos pblicos (os rgos superiores fiscalizam os de hierarquia inferior) e pressupe as faculdades de superviso, coordenao, orientao, fiscalizao, aprovao, reviso e avocao das atividades controladas, bem como os meios corretivos, e Controle finalstico: o controle que a Administrao Direta exerce sobre as entidades da Administrao Indireta para verificar se essas entidades (que a compem) esto cumprindo as finalidades para as quais foram criadas ( um controle em que no h subordinao entre a entidade controlada ou o rgo controlador; 1.5 Quanto ao momento que se efetua o controle: Prvio: o controle exercido previamente prtica do ato administrativo, antecede a concluso do ato, visando impedir que seja praticado um ato ilegal ou contrrio ao interesse pblico; Concomitante: o exercido no momento da formao do ato (exemplo: fiscalizao de um contrato em andamento); e Posterior: ocorre aps a concluso do ato controlado, feito com o objeto de rever os atos j praticados para confirm-los, corrigi-los ou desfaz-los. 2. Controle administrativo: o que se origina na prpria Administrao Pblica. Abrange os rgos da Administrao Direta e as pessoas jurdicas que integram a Administrao Indireta. O controle exercido pelos rgos da Administrao Direta denomina-se autotutela. Poder a Administrao rever os prprios atos quando ilegais, inoportunos ou inconvenientes. O controle sobre as entidades da Administrao Indireta chamado de tutela e deve ser exercido nos limites estabelecidos no ordenamento jurdico, para que no haja ofensa Lei que as instituiu. Na esfera federal, recebe o nome de superviso ministerial (Decreto-lei n 200/67), que exercida pelos Ministrios sobre os rgos da Administrao Direta e Indireta. 2.1. Recursos administrativos: so os meios pelos quais os administrados podem se utilizar para provocar o reexame do ato praticado pela Administrao Pblica, com fundamento no art. 5, incisos XXXIV, a, da CF (direito de petio) e LV (contraditrio e ampla defesa). Podem ter efeito suspensivo ou devolutivo. Vale ressaltar que o julgamento do recurso administrativo torna vinculante para a Administrao seu pronunciamento decisrio e atribui definitividade ao ato apreciado em ltima instncia e, somente por meio do recurso de reviso, nas formas e condies previstas em Lei (poder ser revisto pelo Judicirio). 2.2 Modalidades: a) Representao: recurso utilizado para denun-

ciar irregularidades perante a prpria administrao. b) Reclamao administrativa: medida utilizada pelo administrado, pela qual este requer uma pretenso perante a Administrao Pblica, para o fim de que lhe seja reconhecido um direito ou corrigido um ato que lhe cause leso ou ameaa de leso. c) Pedido de reconsiderao: recurso utilizado por um interessado para solicitar o reexame da deciso proferida prpria autoridade emissora do ato recorrido. d) Recurso hierrquico: decorrente do Poder Hierrquico, no qual se requer o reexame do ato, dirigido autoridade superior quela que proferiu o mesmo, independentemente de previso legal. Cabe assinalar que h tambm a modalidade denominada recurso hierrquico imprprio, dirigido autoridade superior quela que proferiu o ato, sendo esta autoridade de outro rgo, no integrado mesma hierarquia daquele que proferiu o ato recorrido. Exemplo: recurso interposto perante o Tribunal de Impostos e Taxas TIT. e) Reviso: o recurso utilizado pelo interessado para reexame de deciso que lhe imputou uma punio, caso surjam fatos novos que possam demonstrar a sua inocncia. A Lei de cada ente federativo dispor sobre prazos e condies de utilizao desta via recursal. 2.3. Coisa julgada administrativa: na Administrao Pblica, a coisa julgada administrativa difere da coisa julgada judicial quanto ao seu alcance, pois o mbito de alcance da coisa julgada administrativa limitado prpria esfera administrativa (a deciso se torna irretratvel pela prpria administrao, mas poder sempre ser apreciada pelo Poder Judicirio, pelo princpio da inafastabilidade da jurisdio, se causar leso ou ameaa de leso), enquanto que a coisa julgada, emanada do Poder Judicirio, encerra qualquer discusso sobre o caso concreto em todas as esferas. 2.4. Prescrio administrativa: refere-se situao jurdica pela qual o administrado, ou a prpria administrao, perde o direito de formular pedidos ou firmar manifestaes, em virtude do decurso de prazo. Quando se tratar de prazo para recorrer de deciso administrativa, estes estaro discriminados em leis esparsas. 3. Controle parlamentar ou legislativo: exercido pelo Poder Legislativo sobre os atos praticados pela Administrao Pblica, alcanando os rgos do Poder Executivo, os entes da Administrao Indireta e o Poder Judicirio, quando este executa funo administrativa. Este controle pode ser poltico (abranger aspectos de legalidade e mrito; exemplo: apurao de irregularidades pelas Comisses Parlamentares de Inqurito) ou financeiro (previsto nos arts. 70 a 75 da CF, fiscalizao financeira, contbil, oramentria, operacional e patrimonial; com-

preende os sistemas de controle interno, que exercido por cada um dos Poderes e externo, que compete ao Legislativo, com auxlio do Tribunal de Contas). 4. Controle judicial ou judicirio: o mbito de apreciao dos atos da Administrao Pblica pelo Poder Judicirio limita-se ao aspecto da legalidade e da moralidade, ressaltando-se que, com relao aos atos discricionrios, a apreciao judicial no pode invadir a anlise do mrito do ato (oportunidade e convenincia). Tambm so objeto de controle pelo Judicirio os atos polticos, os atos interna corporis (regimentos dos atos colegiados), se causarem leso a direitos, e, este ltimo, se exorbitarem o seu contedo. Quanto aos atos normativos, s podem ser invalidados pelo Judicirio, pela via de ao direta de inconstitucionalidade. 4.1. Instrumentos de controle judicial: a Constituio Federal faz referncia a aes especficas de controle da Administrao Pblica, que so os denominados remdios constitucionais, quais sejam: habeas corpus, habeas data, mandado de injuno, mandado de segurana individual, ao popular e a ao civil pblica.
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A coleo Guia Acadmico o ponto de partida dos estudos das disciplinas dos cursos de graduao, devendo ser complementada com o material disponvel nos Links e com a leitura de livros didticos. Direito Administrativo II 2 edio - 2009 Autoras: Daniela Haddad Franco, Advogada. Formada pela Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo em 1997.Especialista em Direito Processual Civil pela PUC/SP. Mestre em Direito Poltico e Econmico pela Universidade Mackenzie. Assessora de Controle Externo do Tribunal de Contas do Municpio de So Paulo. Helane C. M. Cabral, graduada em Direito pela Universidade Federal do Par - UFPA, Mestre em Direito Administrativo pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo - PUC/SP e doutora em Direito Urbanstico pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo - PUC/ SP. Professora da Universidade Presbiteria Mackenzie, Advogada e Assessora Jurdica do Tribunal de Contas do Municpio de So Paulo. A coleo Guia Acadmico uma publicao da Memes Tecnologia Educacional Ltda. So Paulo-SP. Endereo eletrnico: www.memesjuridico.com.br Todos os direitos reservados. terminantemente proibida a reproduo total ou parcial desta publicao, por qualquer meio ou processo, sem a expressa autorizao do autor e da editora. A violao dos direitos autorais caracteriza crime, sem prejuzo das sanes civis cabveis.

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