Modelo de Contestao Extino de Condomnio

Exmo. Dr. Juiz de Direito ____ Vara Cvel da Comarca ___________/BR. Processo n. ________________ Caio Mario e Justia Ciranus(fictcios), j qualificados nos autos do processo em epgrafe, vem, atravs de seus procuradores regularmente inscritos na OAB/BR, com escritrio nesta cidade na Rua _________, onde recebero as intimaes e notificaes de praxe, presena de V. Exa., apresentar Contestao, ao proposta por _________, conforme as razes de fato e de direito que passa a expor. Sntese da Inicial Trata-se de Ao de extino de condomnio proposta por herdeira que pleiteia a dissoluo do regime de co-propriedade de 07 imveis, com base no art. 1.320 do CC, ao esta combinada com o pedido de partilha dos citados imveis e mais o arbitramento de aluguel sob a alegao de que a quantia por ela percebida de R$ 550,00, inferior a da herana que lhe caberia como quinho, e ainda, que foi tentada a composio com os demais herdeiros por diversas vezes sem sucesso. Nos requerimentos os autores pedem a distribuio por dependncia da ao, tendo em vista os autos do processo n. __________ (inventrio) e seus apensos; a extino do regime de copropriedade procedendo-se a partilha e computando o bem doado; avaliao de 4 imveis para determinar-se o valor da locao e conseqentemente a diviso dos aluguis por partes iguais; a nomeao do perito para avaliar os bens do esplio e demais requerimentos de praxe. Preliminares
DA ILEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM

Os pedidos dos autores incidem sobre imveis da massa patrimonial deixada em herana por _____________ (de cujus) que est em inventrio no processo n. __________. Assim, evidente que as pretenses autorais deveriam ser dirigidas ao esplio do de cujus, representado pela inventariante ____________, e no sobre os ora CONTESTANTES que, individualmente, no possuem legitimidade passiva para litigarem em juzo representando o mencionado esplio. Desse modo, vem os contestantes requererem a extino sumria do processo, sem julgamento do mrito, conforme o art. 267,VI, CPC, por ilegitimidade passiva ad causam dos contestantes.
DO PEDIDO JURIDICAMENTE IMPOSSVEL

Alm disso, observa-se que a presente ao respalda-se, em relao ao pedido de extino do condomnio, em regra civil do condomnio voluntrio, que prev a possibilidade de qualquer dos co-proprietrios de requerer sua extino a qualquer tempo, a teor do art. 1.320 do CC: Art. 1320, CC. A todo tempo ser lcito ao condmino exigir a diviso da coisa comum, respondendo o quinho de cada um pela sua parte nas despesas da diviso.

No entanto, com morte dos autores da herana e a transferncia imediata desta aos herdeiros e legatrios, formou-se um condomnio legal que no resulta de acordo de vontades, mas que a lei estabelece como sendo necessrio e resultante da circunstncia da morte dos de cujus. Ora, a possibilidade de se extinguir o condomnio a qualquer tempo se aplica apenas no caso do condomnio voluntrio, no tendo nenhum cabimento de a regra do art. 1320, CC, vir a ser aplicada ao caso concreto em que os bens esto pendentes do processo de inventrio n. ___________, uma vez que este constitui condomnio legal. Nesse sentido, a pretenso dos autores significa nada mais nada menos do que a tentativa de, por via oblqua, afastar as regras legais que estabelecem a necessidade/obrigatoriedade do inventrio com a morte do autor da herana, nos termos da norma do art. 982, CPC: Art. 982,CPC. Proceder-se- ao inventrio judicial, ainda que todas as partes sejam capazes, vigente no tempo da abertura do mencionado inventrio. Assim, dado o no cabimento da extino de condomnio no caso concreto, vem os contestantes requererem que o pedido formulado na inicial seja julgado juridicamente impossvel e, em decorrncia, seja declarada a extino do processo sem o julgamento do mrito, com base no art. 267, VI, CPC.
CUMULAO DE PEDIDOS: DA AUSENCIA DO VALOR DO ALUGUEL, DA INVIABILIZAO DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA

So trs os pedidos formulados na inicial, a saber: Extino de Condomnio, Partilha e Arbitramento de aluguel. Segundo o artigo 292, do CPC, legalmente permitida a cumulao de pedidos quando h a satisfao de trs requisitos: I) - que os pedidos sejam compatveis entre si; II) - que o mesmo juzo seja competente para deles conhecer; III) - que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento. O pedido de reviso de aluguel requerido pelos autores com o nome de arbitramento de aluguel, no qual pleiteiam a majorao do valor do aluguel que recebem de imvel da herana comum, disciplinado pelo art. 68, Lei 8.245/91, que impe procedimento sumarssimo, para que se desenvolva validamente. Desse modo, afigura-se de plano, a incompatibilidade do procedimento sumarssimo, obrigatrio na ao de reviso de aluguel, eis que imposto por lei especfica, com o procedimento ordinrio, da ao de extino de condomnio. Alm disso, ao ser cumulado pedido de extino de condomnio com revisional de aluguel, os autores no atenderam a outra exigncia da Lei 8.245/91 para propositura de ao revisional, qual seja: a indicao do valor do aluguel cuja fixao pretendida. Art. 68, Lei 8.245/91 - Na ao revisional de aluguel, que ter rito sumarssimo, observar-se- o seguinte: I. Alm dos requisitos exigidos pelos arts. 276 e 282 do Cdigo de Processo Civil, a petio inicial dever indicar o valor do aluguel cuja fixao pretendida. Ora, os contestantes no conhecem o real valor pretendido pelos autores e, portanto, no tem como opor ou concordar, enfim, exercerem o direito constitucional ao contraditrio e ampla defesa. Assim, a ausncia da fixao do valor do aluguel pretendido e o especifico valor da causa relativo reviso de aluguel, resulta no cerceamento do direito de defesa dos contestantes, tornando inepto tal pedido, razo pela qual requerem os contestantes, liminarmente:

a) A extino do processo sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, IV, em relao pretenso ao pedido de arbitramento de aluguel, dada a incompatibilidade entre o rito sumarssimo da ao revisional de aluguel com o rito ordinrio da ao de extino de condomnio, eis que a cumulao pretendida inviabiliza o desenvolvimento regular do processo. b) Requerem tambm os contestantes, a declarao da inpcia da inicial, com a extino do processo sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, I, CPC em relao ao terceiro pedido, dada a no fixao do aluguel pretendido e a ausncia do valor da causa especfico em relao ao pleito de reviso de aluguel, vcios estes que inviabilizam o exerccio do direito ao contraditrio e ampla defesa pelos contestantes.
DO MRITO DA CONTESTAO

A pretenso autoral no pode prosperar pelas seguintes razes. Os imveis a serem partilhados esto devidamente arrolados nos autos do inventrio, processo n. __________, ajuizado para atender a lei processual vigente poca de sua abertura. Assim, eventuais demandas em relao ao patrimnio somente podem ser feitas nos autos do inventrio bem como quaisquer discordncias em relao ao trmite do mesmo. Com a morte dos autores da herana, a massa patrimonial transmitida aos herdeiros formou um condomnio legal somente extinguvel com a partilha. Os autores com base no art. 1.320, do Cdigo Civil, alegam equivocadamente que qualquer condmino pode pleitear a extino do condomnio, a qualquer tempo. Ocorre que tal regra aplicvel somente ao condomnio voluntrio, aquele em que cada condmino, por um acordo de vontades, assume o regime de co-propriedade com outros condminos. Acontece que nem todos os condomnios permitem a extino a qualquer tempo, como o caso tpico daquele que surge com a abertura do inventrio em funo da circunstncia de morte de algum que deixa bens em herana para herdeiros e legatrios. Nesse caso, a lei determina que tais bens sejam descritos, avaliados e liquidados atravs de inventrio em conformidade com o art. 982 do CPC, que estava em vigor antes da lei 11.441/2007. Condomnio assim formado no est sujeito regra do art. 1.320, CC, dita de condomnio voluntrio. Os autores confundiram o condomnio voluntrio com o condomnio legal, o que os levou a querer submeter o segundo regra aplicvel somente primeiro. Nesse sentido, revela-se equivocada a ao autnoma intentada pelos autores, cuja pea inicial mostra-se, a rigor, inepta, eis que guerreia por pedido juridicamente impossvel. Como no possvel a extino do condomnio fora do inventrio, atravs de ao autnoma a este, perde o objeto o pedido de partilha por se tratar de pedido sucessivo, dependente do anterior. Quanto ao arbitramento de aluguel, os autores alegam que a quantia por eles recebida de R$ 550,00 inferior a da herana que lhes caberia como quinho. evidente o equivoco na medida em que se confunde quinho com os frutos civis dos bens hereditrios. Levando-se em conta que os imveis em herana esto no centro da cidade, o quinho correspondente a dos bens corresponderia a um valor muito maior do que R$ 550,00. Tratando-se de dos frutos civis, o valor de R$ 550,00 inteiramente proporcional, eis que os autores no esto na posse de nenhum imvel da herana como os outros herdeiros, mas, em compensao, recebem valor correspondente ao aluguel de um desses imveis, o qual obedece a preo de mercado. Inclusive, os autores recebem valor superior, considerando que no arcam com pagamento de IPTU e a taxa de incndio, pagos pelos herdeiros/posseiros. Deve ser considerado, ainda, que essa situao fruto de acordo informal entre os herdeiros, logo tem a anuncia dos autores. No tem sentido, portanto, dizer que foram feitas vrias tentativas de acordo que resultaram inteis. Ento vejamos: o imvel situado na Rua Santa _____ est na posse da herdeira _________ h 4 anos, que ocupa a parte superior para moradia, de forma no onerosa; a parte de inferior encontra-se alugada pela importncia de 550,00, conforme contrato realizado com o esplio, valor este que atualmente repassado integralmente para os autores; o imvel situado

na Rua _______, encontra-se alugado herdeira __________ pela quantia de R$ 550,00; o imvel dos fundos da parte superior, est sob a posse direta de, a titulo de moradia, de forma no onerosa. J a parte inferior encontra-se na posse de __________ e ______________, tambm de forma no onerosa; o imvel situado no n ___ da Rua dos _________, aps reformas realizadas com os recursos originados com o aluguel do imvel da mesma rua n. 130, encontra-se desocupado, com promessa firmada de locao. Vale informar que a verba recebida a titulo de aluguel do imvel da Rua dos ________, 100 - frente, esta quantia est sendo utilizada para custear as despesas necessrias do inventario, conforme lanamento no livro caixa. Em suma, o esplio possui 05 imveis (um deles objeto de doao e devidamente colacionado).
DOS REQUERIMENTOS

Ante o exposto, vem os contestantes requererem a Vossa Exa.:

PRELIMINARMENTE

a) A extino do processo sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, VI, CPC, por ilegitimidade passiva ad causam dos rus; b) A extino do processo sem o julgamento do mrito, com base no art. 267, VI, CPC, uma vez ser o pedido de extino de condomnio juridicamente impossvel; c) A extino do processo sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, IV, em relao pretenso ao pedido de arbitramento de aluguel, em decorrncia da incompatibilidade entre o rito sumarssimo da ao revisional de aluguel com o rito ordinrio da ao de extino de condomnio, eis que a cumulao pretendida inviabiliza o desenvolvimento regular do processo; d) Extino do processo sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, I, CPC, inpcia da inicial; E ainda: e) Julgamento da improcedncia do pedido de extino do condomnio formulado na inicial; f) Julgamento da improcedncia do pedido de partilha, vez que o pedido sucessivo, e torna-se impossvel por ser pendente da extino do condomnio, incabvel no presente caso; g) Julgamento da improcedncia do pedido de reviso do aluguel, vez que a Lei exige ao autnoma com rito prprio e declarao da inpcia da inicial por cerceamento do direito ao contraditrio e ampla defesa dos contestantes; h) Julgamento da improcedncia do pedido de nomeao de perito para proceder avaliao dos imveis, vez que tal pretenso deve ser dirigida diretamente ao esplio.

Protesta provar a presente contestao por todos os meios de prova em direito admitido, especialmente a prova documental, bem como a oitiva dos autores o que desde logo requer. N. Termos, P. deferimento. ____________________, 12 de Maio de 2013.

Assinatura do Advogado