Diferenas entre Associao e Fundao*

INTRODUO Quando pessoas, famlias ou empresas decidem alocar recursos de forma estratgica na rea socioambiental, fundamental escolher o tipo de estrutura que ser criado. Decidir entre a constituio de uma associao ou fundao parte importante desse processo. A escolha deve resultar de uma reflexo mais ampla, pois nem sempre a melhor opo criar uma pessoa jurdica (associao ou fundao) para efetuar investimento social privado. Uma empresa pode considerar primordial criar um departamento ou uma rea que zelar ou pelas suas aes de responsabilidade social e/ou pelo seu investimento social privado. A companhia pode entender, ainda, que os colaboradores se sentiro, assim, mais prximos de suas aes socioambientais. Outra empresa pode preferir a abertura de uma associao ou de um instituto empresarial, por considerar mais fcil envolver empresas terceiras e fornecedores no foco de atuao social escolhido e, portanto, mobilizar mais recursos para causa. Cada caso deve ser analisado separadamente, de forma a tornar o investimento mais efetivo. Para alinhar o investimento social privado ao negcio da empresa, recomenda-se envolver todos os stakeholders (pblicos de interesse) no processo de estruturao. Com isso, as polticas e atividades decorrentes sero apropriadas com maior agilidade pelos colaboradores e os resultados tero mais significado para os diferentes pblicos. J para famlias, a definio do foco de atuao deve partir de um entendimento preciso da tradio de investimento social j existente e contemplar os anseios da atual gerao e das futuras, como filhos e netos. Uma das vantagens de se constituir uma organizao de os fundadores criarem todas as bases da instituio, identificando valores e definindo misso, viso, foco de atuao, objetivos, entre outros. Porm, uma associao ou fundao empresarial exige custo anual fixo. Estima-se que esse investimento por ano seja maior que 240 mil dlares (ou cerca de 411 mil reais segundo a cotao do dlar a 1,84 real em 12/8/2009), j prevendo a alocao de recursos significativos em programas e projetos. Se o valor que uma empresa pretende investir menor, corre-se o risco de a maior parte do investimento ser empregada nos custos administrativos da organizao. Portanto, no faz sentido criar uma instituio que empregue mais recursos na sua manuteno do que investe em seus objetivos, pois essas despesas devem sempre ser bem menores, caso contrrio, a iniciativa deixa de ser efetiva e pode ser entendida como uma mera ao de marketing.
* Elaborada por Osmar Araujo, gerente de Projetos, e Ana Carolina Barros Pinheiro Carrenho, consultora jurdica, com base em documentos e artigos produzidos pelo IDIS. Colaborao: Helena Monteiro, diretora de Conhecimento e Educao do IDIS, e Juliana Gazzotti Schneider, diretora de Empresas e Famlias do IDIS. Publicada em agosto de 2009.

ESPECIFICIDADES DAS ASSOCIAES E FUNDAES Segundo o artigo 44 do Cdigo Civil, as associaes e as fundaes so pessoas jurdicas de direito privado. Elas esto aptas a contrair direitos e obrigaes legais, alm de ter autonomia protegida constitucionalmente. Segundo Pereira1 a pessoa jurdica definida como a unidade composta por um conjunto de pessoas ou por

uma destinao patrimonial, com aptido para adquirir e exercer direitos e contrair obrigaes. Esta unidade no se confunde com os indivduos que a compem, sendo representada ativa e passivamente, nos atos judiciais e extrajudiciais, por aqueles designados expressamente nos estatutos, ou na falta dessa indicao, pelos seus diretores.
Entre as personalidades jurdicas existentes, h associaes, sociedades, fundaes, organizaes religiosas e partidos polticos. Dessas, duas so prprias do Terceiro Setor: associao e fundao. Vale lembrar que as sociedades caracterizam-se pelo exerccio de atividade comercial ou empresarial com finalidade econmica ou lucrativa. As organizaes religiosas e os partidos polticos no se enquadram como instituies pertencentes ao Terceiro Setor porque so regidas por legislao especfica. Em comparao com as associaes, as fundaes obedecem a critrios mais rigorosos para sua constituio, funcionamento e extino. 1. ASSOCIAES As associaes so constitudas por um grupo de pessoas que objetivam um determinado fim no lucrativo, podendo ser social, educacional, assistencial, ambiental, entre outros. So caracterizadas por no distribuir ou dividir entre os integrantes os resultados financeiros. As associaes so regidas por um estatuto social, podendo haver ou no capital no ato da sua constituio. As rendas provenientes da atividade desenvolvida so destinadas a finalidade descrita em seu estatuto. O artigo 53 do Cdigo Civil assim define as associaes: "Art. 53 - Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos. Pargrafo nico No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos. Art. 54 Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: I - a denominao, os fins e a sede da associao; II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados; III - os direitos e deveres dos associados; IV - as fontes de recursos para sua manuteno; V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos; VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo; VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas. 1.1. Constituio jurdica A criao de uma associao obedece a dois momentos distintos: a constituio e o registro. A constituio ocorre por meio de ato jurdico inter vivos2, ou seja, pela realizao de uma assembleia geral de constituio com todos os associados para aprovao do estatuto. Na ocasio, lavrada a ata de constituio.

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PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 22 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008. p.295. transmisso de bens ou direitos entre pessoas em vida.

O registro oficializa o surgimento de uma associao. Deve conter a inscrio do estatuto e a ata da assembleia de constituio documentada no Registro Civil de Pessoas Jurdicas (cartrio). Aps o registro, a associao passa existir legalmente. nesse momento que ela adquire capacidade jurdica, tornado-se sujeito de direitos e obrigaes. Outros procedimentos tambm so necessrios para o funcionamento da associao civil, entre eles, a inscrio na Receita Federal para obter o CNPJ, registro no INSS, registro na prefeitura municipal e a inscrio na Secretaria da Fazenda para obteno do Registro de Inscrio Estadual. 1.2. Funcionamento O funcionamento das associaes regido pelo estatuto que regula os direitos e deveres da instituio e de seus associados. O documento tambm define os rgos institucionais, como conselho fiscal, assembleia geral e a governana da organizao. As associaes devem continuamente observar a legislao vigente para eventual adequao a novas normas, em especial aquelas regidas pelo Cdigo Civil, pela Lei de Registros Pblicos, pelo Cdigo Tributrio Nacional, entre outras leis esparsas dos mbitos municipal, estadual e federal. 1.3. Extino De acordo com o artigo 61 do Cdigo Civil, a extino das associaes, em regra geral, realizada mediante Assembleia Geral Extraordinria convocada especialmente para esse fim. A dissoluo consensual, a forma mais convencional, ocorre por deliberao dos associados. A dissoluo legal acontece por determinao jurdica ou por ato governamental que casse a autorizao de funcionamento. Sendo extinta uma associao, o remanescente do seu patrimnio lquido ser destinado a uma entidade de fins no econmicos designada no estatuto. Caso no conste tal destinao, ela ocorrer por deliberao dos associados instituio municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes. A destinao ocorrer depois de deduzidas, quando for o caso, as quotas ou as fraes ideais do patrimnio, em razo da transferncia a adquirente ou herdeiro de associado. Os associados podero receber restituio, com a devida atualizao, das contribuies que prestaram formao do patrimnio social. Para tanto, necessrio haver uma clusula no estatuto que o permita, alm de deliberao dos associados nesse sentido. Ao trmino da liquidao, ser realizado o cancelamento do registro para a extino definitiva.

2. FUNDAES As fundaes privadas so entidades de direito privado com fim altrustico, dotadas de personalidade jurdica. Elas so administradas segundo as determinaes de seus fundamentos e criadas por vontade de um instituidor, que pode ser pessoa fsica ou jurdica capaz de designar um patrimnio no ato da sua constituio. 2.1. Constituio As fundaes podem ser constitudas de duas formas: por ato inter vivos, com uso de uma Escritura Pblica, ou por mortis causa3, utilizando-se o testamento deixado. Em ambos os casos, o Ministrio Pblico se faz presente. Para sua criao, necessria a reserva de bens livres (propriedades, crditos ou dinheiro) legalmente disponveis, a indicao do fim lcito e o modo de administrao. imprescindvel a definio das finalidades essencial e especifica da fundao.

Por causa da morte. Obrigaes e direitos conseqentes da morte e que passam aos herdeiros.

2.2. Funcionamento Uma vez constitudas e registradas legalmente, o funcionamento das fundaes regido pelo estatuto que rege os direitos e deveres da instituio. O estatuto somente poder ser alterado por maioria absoluta (artigo 68 do Cdigo Civil), mas as alteraes no podem desvirtuar a finalidade essencial da fundao e devem ter aprovao do Ministrio Pblico. O funcionamento das fundaes regulado pelo Ministrio Pblico, nele h um rgo responsvel pela fiscalizao das fundaes, promotoria ou curadoria de fundaes, que tem por atribuies a aprovao dos estatutos fundacionais, deferimento das contas relativas aos exercidos financeiros, anlise da gesto dos administradores, realizao de auditorias, entre outras includas na atribuio Constitucional de velar pelas fundaes. 2.3. Extino A extino das fundaes pode ocorrer por decurso do prazo de sua existncia, quando est previsto no estatuto, ou por deciso judicial. Outra hiptese a extino por ilicitude de seu funcionamento, impossibilidade ou inutilidade da sua finalidade. Uma vez decretada a extino por sentena, deve-se definir uma destinao para o patrimnio. De acordo com a lei, a vontade do instituidor prioritria e deve ser obedecida. Na ausncia de uma indicao descrita no seu ato constitutivo ou em seu estatuto, depois de liquidado os passivos existentes, os bens sero incorporados a outra fundao com fins idnticos ou semelhantes. Inexistindo outra fundao com finalidade semelhante, os bens sero destinados Fazenda Estadual.

OUTRAS DENOMINAES Sob a viso jurdica, as organizaes do Terceiro Setor so classificadas como associaes ou fundaes, mas os profissionais da rea costumam usar jarges para denomin-las, mas que no correspondem s formas jurdicas existentes. Algumas expresses indicam um posicionamento tcnico/ideolgico ou simplesmente um nome fantasia, devidamente mencionado no estatuto. Entre eles esto: instituto, entidade, organizao de base comunitria, organizao sem fins lucrativos, ONG e centro de pesquisa. Outras se referem a ttulos e qualificaes, conferidos pelo Poder Pblico: Utilidade Pblica, Organizao Social de Interesse Pblico (Oscip), Organizao Filantrpica, entre outros. Assim, uma associao pode ser definida como um instituto sem fins de lucrativos e ter a qualificao de utilidade pblica ou, ainda, pode ser uma Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico. Em geral, as fundaes familiares recebem o nome da famlia ou de um patriarca/matriarca. O investimento social privado orientado pelo legado que a entidade familiar quer deixar sociedade e definido pela finalidade essencial descrita no ato constitutivo. As fundaes e institutos empresariais so organizaes criadas por empresas, em que, geralmente, o core business da companhia fundadora influencia ou orienta o investimento social privado. QUALIFICAO E TITULAO Aps constitudas e registradas legalmente, as associaes e fundaes devem buscar qualificaes e titulaes e obter incentivos fiscais e imunidades tributrias. H duas opes a seguir: o primeiro visa a qualificao como Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP) e o segundo procura a titulao de Declarao de Utilidade Pblica Federal. No permitido ter a qualificao de OSCIP e de Utilidade Pblica Federal ao mesmo tempo.
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A qualificao como OSCIP, instituda pela Lei n 9.790/99 e regulamentada pelo Decreto 3.100/ 99, obtida de forma mais clere, menos burocrtica e os dirigentes estatutrios podem ser ou no remunerados. No entanto, o acesso a benefcios e isenes mais restrito. J a titulao de Declarao de Utilidade Pblica Federal e o Certificado de Entidade Beneficente de Assistncia Social (CEAS) percorrem processos mais burocratizados (morosos) e os dirigentes estatutrios no podem ser remunerados. A constituio de uma associao ou fundao tem implicaes de longo prazo, portanto requer tempo de reflexo por parte dos envolvidos. Atualmente h organizaes e profissionais especializados para orientar e apoiar tecnicamente os processos de deciso.

ASSOCIAO x FUNDAO No quadro a seguir, esto resumidas as principais diferenas entre as associaes:

Associaes Finalidades Fins prprios, conforme definido pelos associados Fins alterveis, na forma prevista em seus estatutos, os associados podem alterar ou adaptar as finalidades segundo seus interesses Fins sem especificao definida por Lei das finalidades

Fundaes Finalidades Fins alheios, conforme desejo do instituidor Fins imutveis, isto , as finalidades no podem ser alteradas. possvel que algumas regras do estatuto sejam modificadas, desde que no afetem as finalidades. As alteraes sero deliberadas pela maioria absoluta dos rgos de administrao e aprovao do Ministrio Pblico Fins especificados pelo Cdigo Civil Patrimnio um componente essencial e alocado pelo instituidor O patrimnio inicial deve ser suficiente para o cumprimento dos objetivos sociais da fundao Alienao de Bens Via de regra, os bens imveis das fundaes so inalienveis. Administrao Prevalece a vontade do instituidor, inclusive quanto forma de administrao; Deliberaes delimitadas pelo instituidor e fiscalizadas pelo Ministrio Pblico; rgos servientes rgos tpicos: Conselho Curador deliberao e estabelecimento diretriz; Conselho Administrativo ou Diretoria gesto e representao da organizao; Conselho Fiscal - fiscalizao interna.

Patrimnio No h exigncia de patrimnio inicial ou de recursos mnimos para constituio um instrumento de gesto constitudo ao longo da vida da associao Alienao Os bens das associaes podem ser alienados, conforme seus estatutos e mediante deliberao dos administradores. Administrao Associados podem ter representatividade e poder de deliberao; Deliberaes pautadas pelo estatuto; rgos dominantes; rgos tpicos: Assemblia - deliberao Diretoria execucuo ou tambm deliberao; representao da organizao; se optar pela qualificao de OSCIP pode remunerar a diretoria; Conselho Deliberativo representao e execuo; Conselho Consultivo direito a voz; Conselho Fiscal fiscalizao interna.
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Fiscalizao A fiscalizao das associaes realizada pelos prprios associados; Beneficirios, financiadores e demais stakeholders indicam e expressam a boa gesto e fiscalizao das associaes; Est se tornando usual a exigncia de fiscalizao atravs de auditoria externa, especializada e independente das associaes; Fiscalizao similar a estabelecimento empresarial, atravs de Fiscais com a verificao de alvars, laudos, recolhimento de tributos trabalhistas, previdencirios, fiscais entre outros. Titulao dos Membros As associaes podem conceder ttulos aos seus membros, por exemplo, associados emritos, benemritos, honorrios, etc. Pontos Fortes Facilidade de constituio, procedimentos mais simples, menor burocracia; Inexigncia de patrimnio prvio; Maior flexibilidade para se organizar, e eventualmente alterar seus estatutos e misso programtica; Maior autonomia.

Fiscalizao Compete ao Ministrio Pblico velar pelas fundaes; Beneficirios e demais stakeholders indicam e expressam a boa gesto e fiscalizao das fundaes; Fiscalizao similar a estabelecimento empresarial, atravs de Fiscais com a verificao de alvars, laudos, tributos trabalhistas, previdencirios, fiscais entre outros.

Titulao dos Membros As fundaes no podem conceder ttulos aos seus integrantes. Pontos Fortes Recurso destinado a um fundo permanente; Segurana em relao perenidade dos fins definidos pelo instituidor; Presena de um Conselho Curador que tem independncia para administrar os fundos com respeito ao desejo do instituidor; A vida da Fundao independente do instituidor; Credibilidade fortalecida pela obrigatoriedade de controle externo. Pontos Fracos O Ministrio Pblico, por meio do Curador de Fundaes, deve ser consultado para qualquer deciso que envolva o patrimnio ou mudana de misso de uma fundao, como um procedimento excepcional torna-se mais lento e burocrtico; Os membros do Conselho Curador devem ser aprovados pelo Curador de Fundaes.

Pontos Fracos Como no existe obrigao de patrimnio mnimo, no h como garantir a sustentabilidade da organizao, mesmo em curto prazo.

CONHEA O IDIS O IDIS Instituto para o Desenvolvimento do Investimento Social uma Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP), criada por empreendedores sociais brasileiros com a finalidade de promover e estruturar o investimento social privado de indivduos, famlias, empresas e comunidades. Rua Paes Leme, 524, cj. 141 Pinheiros - So Paulo, SP, CEP 05424-904 Tel.: (11) 3037-8233 Fax.: (11) 3031-9052 www.idis.org.br