Sebastio Geraldo de Oliveira

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENCA OCUPACIONAI

W
9

7a edio

I n d e n iza e s A cidente
do

por ou

T rabalho

D o en a O c u p a c io n a l

1 edio 1 edio 1a edio 2 - edio 2 - edio 2 - edio 3 edio 3a edio 4a edio 4a edio 5a edio 6 edio 7- edio

julho, 2005 2a tiragem setembro, 2005 3a tiragem dezembro, 2005 abril, 2006 2a tiragem agosto, 2006 3a tiragem novembro, 2006 maro, 2007 2a tiragem agosto, 2007 fevereiro, 2008 2 tiragem outubro. 2008 maio, 2009 abril, 2011 fevereiro, 2013

SEBASTIO GERALDO DE OLIVEIRA

Desembargador ao I riounai negionai oo i raoalho da 3aRegio. Mestre em Direito pela UFMG. Professor do Curso de Especializao em Direito do Trabalho da Faculdade de Direito Milton Campos MG.

I n d e n iz a e s A
c id e n t e d o

por

rabalho ou

D oena O
-

c u p a c io n a l

7 edio

revista e atualizada

L Ir

V A

EDITORA LTDA.

] IR

Al

Todos o s direitos reservados

Rua Jaguaribe, 571 C EP 01224-001 So Paulo, SP Brasil F on e (11) 2167-1101 ww w .Itr.com .br Produo G rfica e Editorao E letrnica: RLUX P rojeto de capa: F B IO G IG LIO Im presso: BA RTIRA G R FIC A E EDITORA LTr 4804.0 F e v e re iro , 2013

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) (Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)

Oliveira, Sebastio Geraldo de Indenizaes por acidente do trabalho ou doena ocupacional / Sebastio Geralco de Oliveira. 7. ed. rev. c atual. So Paulo: LTr, 20 1 3 .

Bibliografia ISBN 9 7 8 -8 5 -3 6 1 -2 4 2 0 -9

1. Acidentes do trabalho - Brasil 2. Danos (Direito civil) Brasil 3. Doenas profissionais Brasil 4. Indenizao Brasil I. Ttulo.

1 2 -1 5 2 0 3 ___________________________________________________ C D U -34:331.823:347.426.6(81) ndice para catlogo sistem tico: 1. Brasil : Direito 2. Brasil : Direito 3. Brasil : Direito Acidentes do trabalho: Indenizaes : do trabalho 3 4 :3 3 1 .8 2 3 :3 4 7 .4 2 6 .6 (8 1 ) Doenas ocupaionais: indenizaes : do trabalho 3 4 :3 3 1 .8 2 3 :3 4 7 .4 2 6 .6 (8 1 ) Doenas profissionais: Indenizaes : do trabalho 3 4 :3 3 1 .8 2 3 :3 4 7 .4 2 6 .6 (8 1 )

Dedico este livro a duas mulheres especiais: Ana Maria, minha me, e Sueli, minha mulher. Com a primeira, encontrei a vida; com a Sueli, a vida me encontrou.

Aos ex-estagirios Marcus Vincius de Almeida, Marius Fernando de Carvalho, Leonardo Nogueira de Oliveira, Cynthia Lessa da Costa, Henrique Fonseca Alves e Luciana Sifuentes Reis, que, em perodos distintos, colaboraram na pesquisa bibliogrfica e jurisprudencial.

SUMRIO

Abreviaturas e siglas u s a d a s .................................................................................. 15 Apresentao 1- e d i o ........................................................................................ 19 Prefcio da prim eira edio Humberto Theodoro J n io r................................. 21 in tro du o ................................................................................................................... 27 1. Acidentes do trabalho no B ra s il........................................................................ 31 1.1. Importncia do problema................................................................................. 31 1.2. Os nmeros dos acidentes............................................................................ 33 1.3. Histrico das leis acidentrias....................................................................... 38 2. Abrangncia do conceito de acidente do tra b a lh o ........................................ 42 2.1. Necessidade do enquadramento le g a l.......................................................... 42 2.2. Espcies legais de acidentes do trabalho.................................................... 44 2.3. Acidente tp ic o ................................................................................................ 45

2.4. Doenas ocupacionais.................................................................................... 50 2.5. Concausas....................................................................................................... 56 2.6. Acidente de trajeto.......................................................................................... 59 2.7. Outras hipteses............................................................................................. 60 3. Caracterizao do acidente do tra b a lh o .......................................................... 62 3.1. Comunicao do Acidente do Trabalho C A T .......................................... 3.2. Enquadramento tcnico do acidente pelo IN S S .......................................... 62 67

3.3. Recurso administrativo contra o enquadramento......................................... 69 3.4. Ao judicial contra o enquadramento.......................................................... 71

10

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

4. Responsabilidade civil por acidente do trabalho..........................................

Tl

4.1. Direitos acidentrios e reparaes c iv is ....................................................... 77 4.2. Noo sobre responsabilidade c ivii................................................................ 78 4.3. Evoluo da responsabilidade civil por acidente do tra ba lh o ..................... 80 4.4. Cumulao com os benefcios acidentrios................................................. 84 4.5. Espcies de responsabilidade c iv il................................................................ 94 4.6. Responsabilidade civil subjetiva.................................................................... 96 4.7. Responsabilidade civil objetiva...................................................................... 97 4.8. Responsabilidade civil por atos dos empregados ou prepostos................. 97 4.9. Responsabilidade civil nas terceirizaes.................................................... 101

5. Acidente do trabalho e responsabilidade civil objetiva ................................109

5.1. Desenvolvimento da teoria do risco...............................................................109 5.2. Abrangncia da responsabilidade civil o b je tiva ........................................... 112 5.3. A teoria do risco acolhida no novo Cdigo C ivil........................................... 118 5.4. aplicvel a inovao do Cdigo Civil no acidente do trabalho?...............119 5.5. Extenso da responsabilidade objetiva do novo Cdigo C ivil..................... 126 5.6. A mensurao do risco pelo Fator Acidentrio de Preveno.................... 135 5.7. O seguro acidentrio e a indenizao pela teoria do ris c o ......................... 137 5.8. Perspectivas da responsabilidade civil por acidente do trabalho ...............141 6. Nexo causal no acidente do trabalho ................................................................151 6.1. Causalidade como pressuposto da indenizao.......................................... 151 6.2. Enfoque acidentrio e da responsabilidade c iv il.......................................... 152 6.3. Nexo nos acidentes e doenas ocupacionais...............................................158 6.4. Nexo concausal .............................................................................................. 162 6.5. Excludentes do nexo causal.......................................................................... 168 6.6. Culpa exclusiva da vtim a...............................................................................168 6.7. Caso fortuito ou de fora m aior...................................................................... 171 6.8. Fato de terceiro............................................................................................... 176 7. Culpa do empregador no acidente do trabalho ..............................................182 7.1. A culpa como pressuposto da indenizao..................................................182 7.2. Distino entre dolo e culpa........................................................................... 182

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o

ou D oena O

c u p a c io n a l

11

7.3. Abrangncia do conceito de cu lp a .................................................................183 7.4. Culpa contra a legalidade................................................................................186 7.5. Culpa por violao do dever geral de ca ute la ...............................................203 7.6. Graus de culpa: grave, leve e levssim a...................................................... 208 7.7. Culpa exclusiva da vtim a...............................................................................212 7.8. Culpa concorrente da vtim a .......................................................................... 212 7.9. Presuno de culpa do empregador...............................................................219 8. Danos decorrentes do acidente do tra b a lh o ...................................................228 8.1. O dano como pressuposto da indenizao................................................... 228 8.2. Quando o acidente provoca danos.................................................................230 8.3. Dano m aterial...................................................................................................231 8.3.1. Abrangncia ......................................................................................231 8.3.2. Dano emergente...................................................................................... 232 8.3.3. Lucro cessante........................................................................................ 233 8.4. Dano m oral......................................................................................................... 234 8.4.1. Evoluo e abrangncia......................................................................... 234 8.4.2. Fundamentos constitucionais do dano m o ra l...................................... 238 8.4.3. Cumulao com o dano material............................................................ 241 8.4.4. Finalidade da indenizao por dano m oral............................................242 8.4.5. Cabimento do dano moral no acidente do trabalho.............................243 8.4.6. Prova do dano m oral...............................................................................245 8.4.7. Critrios para arbitramento da indenizao...........................................248 8.4.8. Controle do montante indenizatrio pelo T S T ...................................... 252 8.4.9. Dano moral na responsabilidade o b je tiva .............................................254 8.5. Dano esttico.....................................................................................................256 8.5.1. Conceito e abrangncia......................................................................... 256 8.5.2. Cumulao com o dano m o ra l...............................................................257 8.6. Perda de uma chance........................................................................................260 8.7. Do risco ergonmico para o risco econmico.................................................266 9. Indenizaes nos acidentes do trabalho com b ito ........................................ 268 9.1. Consideraes iniciais......................................................................................268 9.2. Apurao e reparao dos d a n o s .................................................................... 269 9.2.1. Danos emergentes............................................................................. . 269

12

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

9.2.2. Lucros cessantes ou penso................................................................ 270 9.2.3. Danos m orais..........................................................................................272 9.3. Natureza jurdica da penso............................................................................274 9.4. Beneficirios da penso................................................................................... 279 9.4.1. Titulares do direito ao pensionamento................................................. 279 9.4.2. Pensionamento do cnjuge ou companheiro.................................... . 281 9.4.3. Pensionamento dos filhos......................................................................285 9.4.4. Pensionamento dos pais........................................................................286 9.4.5. Pensionamento de outros beneficirios............................................... 287 9.5. Base de clculo da penso.............................................................................. 288 9.6. Constituio de capital para garantia do pensionamento............................. 294 9.7. Termo final da penso......................................................................................299 9.8. Direito de acrescer dos beneficirios remanescentes...................................307 9.9. Legitimidade para postular a indenizao por dano m o ra l............................ 310 9.9.1. Transmissibilidade do dano m oral......................................................... 311 9.9.2. Titulares do direito indenizao por dano moral .............................. 318 9.9.3. Arbitramento da indenizao quando h vrios lesados.....................322 10. Indenizaes nos acidentes do trabalho sem b ito ......................................325 10.1. Danos quando a vtima sobrevive ao acidente.......................................... 325 10.2. Prova pericial para mensurao dos danos............................................... 326 10.3. Indenizaes no caso de invalidez permanente...................................... 334 10.4. Indenizaes no caso de reduo da capacidade...................................342 10.5. Possibilidade de reviso do pensionamento.............................................. 347 10.6. Opo do acidentado pelo pagamento integral.......................................... 349 10.7. Indenizaes no caso de incapacidade tem porria.................................355 10.8. Indenizaes no caso de acidente sem afastam ento.............................358 11. Prescrio...................... ....................................................................................... 359 11.1. Consideraes iniciais................................................................................. 359 11.2. Prazo prescricional: civil ou trabalhista?................................................... 360 11.3. Regras de transio para a prescrio civil............................................... 368 11.4. Prescrio nas aes ajuizadas antes da EC n. 45/2004...................... 371 11.5. Prescrio nas aes ajuizadas aps a EC n. 45/2004......................... 376

In d e n iz a e s p o r A c id e n t e d o T r a b a lh o

ou

D o e n a O c u p a c io n a l

13

11.6. Incio da fluncia do prazo prescricional.................................................... 380 11.7. Prescrio nas aes ajuizadas por dom sticos...................................... 387 11.8. Prescrio nas aes do trabalhador no empregado...............................389 11.9. Pronunciamento de ofcio da prescrio.................................................... 390 12. Ao revisional nas indenizaes por acidente do trabalho ....................... 397 12.1. Consideraes iniciais..................................................................................397 12.2. Cabimento da ao revisional...................................................................... 398 12.3. Competncia para julgam ento......................................................................401 12.4. Limites e efeitos da ao revisional............................................................402 12.5. Alterao ocorrida antes do trnsito em julgado........................................ 406 12.6. Questes controvertidas sobre o cabimento da ao revisional.............. 408 12.7. Alterao ocorrida aps a indenizao paga de uma s v e z ................... 408 12.8. Alterao ocorrida aps a celebrao de acordo....................................... 410 12.9. Morte do acidentado......................................................................................411 13. Controvrsias sobre a competncia .................................................................. 413 13.1. Histrico das controvrsias sobre a competncia..................................... 413 13.2. Consolidao da competncia da Justia do T rabalho .............................420 13.3. Processos em andamento na Justia Comum...........................................425 13.4. Ao ajuizada por pessoa diversa do acidentado..................................... 427 13.5. Ao do acidentado sem vnculo de emprego............................................ 431 13.6. Ao rescisria de julgado da Justia Comum...........................................433 13.7. Ao revisional do pensionamento..............................................................435 13.8. Ao ajuizada pelo acidentado em face do INSS ..................................... 437 14. Acidente sofrido por trabalhador domstico ou no em pregado ............... 440 14.1. Consideraes iniciais.................................................................................. 440 14.2. Acidente do trabalho e acidente no trabalho...............................................440 14.3. Acidente ocorrido no mbito domstico ..................................................... 442 14.4. Competncia para julgar a ao indenizatria............................................443 14.5. Anlise do cabimento de indenizao.........................................................443 14.6. Ajustamentos na apreciao da culpa.........................................................444 14.7. Fixao do valor da indenizao................................................................. 448 14.8. Prescrio aplicvel ..................................................................................... 450

14

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

15. Liquidao da sentena nas aes indenizatrias ......................................... 451 15.1. Consideraes iniciais.................................................................................. 451 15.2. Contribuio para a Previdncia S ocial...................................................... 452 15.3. Correo monetria....................................................................................... 452 15.4. Juros de m o ra ................................................................................................456 15.5. Reteno de imposto de renda na fo n te ..................................................... 459 15.6. Quadro sinptico das incidncias cabveis................................................467 Anexo I Anexo II Agentes patognicos causadores de doenas profissionais ou do trabalho, conforme previsto no art. 20 da Lei n. 8.213/1991 ............469 Lista A Agentes ou fatores de risco de natureza ocupacional relacionados com a etiologia de doenas profissionais e de outras doenas relacionadas com o trabalho................................................478

Anexo III Lista B Doenas e os respectivos agentes etiolgicos..............495 Anexo IV Lista C Hipteses em que se reconhece o Nexo Tcnico Epidemiolgico Relao entre CID e C N A E .......................................... 528 Anexo V Relao das situaes que do direito ao auxlio-acidente.............535

Anexo VI Tabela da SUSEP para clculo da indenizao em caso de invalidez permanente........................................................................................... 540 Anexo VII Tabela da Lei n. 11.945/2009 para clculo da indenizao em caso de invalidez permanente das vtimas cobertas pelo Seguro DPVAT... 542 Anexo VIII Tabelas de expectativa de sobrevida Anexo IX Anexo X Anexo XI Tabelas de expectativa de sobrevida Tabelas de expectativa de sobrevida Tabelas de expectativa de sobrevida no Brasil Ano 2007 . 544 no Brasil Ano 2008 ..547 no Brasil Ano 2 0 0 9 .550 no Brasil Ano 2010 ..553

Anexo XII ntegra do acrdo do Conflito de Competncia n. 7.204-1, julgado pelo Pleno do Supremo Tribunal Federal, no dia 29 de junho de 2005.......................................................................................................556 Bibliografia ................................................................................................................... 573

ndice Alfabtico e Remissivo

585

ABREVIATURAS E SIGLAS USADAS

ABNT Ac. AGREsp.

Associao Brasileira de Normas Acrdo Agravo no Recurso Especial

Tcnicas

AgRg no Ag. Agravo Regimental no Agravo de Instrumento Al Al RR Agravo de Instrumento Agravo de Instrumento em Recurso de Revista

ANAM ATRA Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho APS Cm. CAT CC Cf. CFM Cl D Cl D Cl PA CLT Cd. CPC CRPS Des. DJ DJe Agncia da Previdncia Social Cmara Comunicao de Acidente do Trabalho Conflito de Competncia Confira Conselho Federal de Medicina Classificao Internacional de Doenas Cdigo Internacional de Doenas Comisso Interna de Preveno de Acidentes Consolidao das Leis do Trabalho Cdigo Cdigo de Processo Civil Conselho de Recursos da Previdncia Social Desembargador Dirio da Justia Dirio da Justia eletrnico

16 DPVAT EPI ERR FAP FGTS HC IBGE INPS INSS JRPS LER/DORT n. NR NTEP OIT PAIR PPP RE Rei. REsp RO RR SBDI-I SBDI-II STACivSP STF SUS

S eb a stio G er ald o

de

O liveir a

Seguro O brigatrio de Danos Pessoais C ausados por Veculos Automotores de Vias Terrestres Equipamento de Proteo Individual Embargos em Recurso de Revista Fator Acidentrio de Preveno Fundo de Garantia do Tempo de Servio Habeas Corpus Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica Instituto Nacional de Previdncia Social Instituto Nacional do Seguro Social Junta de Recursos da Previdncia Social Leses por Esforos Repetitivos/Distrbios Osteomusculares Relacionados ao Trabalho nmero Norma Regulamentar Nexo Tcnico Epidemiolgico Organizao Internacional do Trabalho Perda Auditiva Induzida por Rudo Perfil Profissiogrfico Previdencirio Recurso Extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal Relator Recurso Especial para o STJ Recurso Ordinrio Recurso de Revista para o TST Subseo I Especializada em Dissdios Individuais Subseo II Especializada em Dissdios Individuais Segundo Tribunal de Alada Cvel de So Paulo Supremo Tribunal Federal Sistema nico de Sade

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

SUSEP T. TAMG TJMS TJRJ TJRO TJRS TJSP TRT TST

Superintendncia de Seguros Privados Turma Tribunal de Alada de Minas Gerais Tribunal de Justia do Mato Grosso do Sul Tribunal de Justia do Rio de Janeiro Tribunal de Justia de Rondnia Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul Tribunal de Justia de So Paulo Tribunal Regional do Trabalho Tribunal Superior do Trabalho

APRESENTAO 7a EDIO

O esgotamento da 6 edio animou-nos a realizar, novamente, uma cuidadosa reviso de toda a obra, procedendo aos ajustes, acrscimos e atualizaes necessrios para que este livro continue sendo uma ferramenta til, atual e confivel para todos os que atuam na rea. Estamos conscientes de que a grande aceitao do livro implica, em contrapartida, muito compromisso e dedicao do autor. Com efeito, para tentar corresponder s legtimas expectativas do leitor, no medimos esforos para registrar a evoluo ocorrida sobre o tema nos ltimos anos e apontar as ten d n cia s atuais da ju risp ru d n cia , e spe cialm e nte dos trib u n a is trabalhistas, sem deixar de expor nossa opinio devidamente fundamentada. Na atualizao do livro, alguns tpicos foram reescritos, para mais bem retratar o pensamento atual sobre o tema, as inovaes legislativas pertinentes ou mesmo a sedimentao da jurisprudncia a respeito de determinadas controvrsias. inegvel que a Justia do Trabalho vive um momento histrico singular, rico em mudanas e com intensa renovao conceitual. Estamos ao mesmo tempo consolidando os avanos rumo ao Estado Democrtico de Direito, de acordo com os princpios fundamentais da Constituio de 1988, assimilando os conceitos novos do Cdigo Civil de 2002 e consolidando a jurisprudncia a respeito das outras matrias decorrentes da ampliao de com petncia im plem entada pela Emenda C onstitucional n. 45/2004, sem contar as freqentes mudanas legislativas. Parece que ingressamos numa era de reformas permanentes, na qual predomina a ideia de renovao continuada. Diante desse quadro de efervescncia natural que haja muitas questes controvertidas, que geram substancioso debate doutrinrio, antes que se firme o entendimento nos tribunais superiores. Para retratar essa realidade em movimento, indicamos as principais correntes e seus defensores, para que o leitor tambm possa vislumbrar os provveis caminhos da doutrina e da jurisprudncia. Na esperana de m ais uma vez te r atin g id o o nosso propsito, submetemos esta 1- edio ao julgamento do prezado leitor.

Sebastio Geraldo de Oliveira

PREFCIO DA PRIMEIRA EDIO

Desde que, nos primrdios do sculo XX, concebeu-se a necessidade, entre ns, de acobertar o trabalhador contra os riscos de leses por acidente do trabalho, surgiu a ideia de que o seguro obrigatrio, na espcie, teria duplo objetivo: garantir ao acidentado uma reparao de natureza objetiva, que o isentasse do nus de provar a culpa do empregador, e, em contrapartida, dispensasse este da responsabilidade pelo risco decorrente da atividade empresarial, uma vez que, custeando o seguro previdencirio, ter-se-ia a transferncia total da responsabilidade ressarcitria para a seguradora. Logo, no entanto, chegar-se-ia concluso de que a soma segurada quase nunca se mostrava suficiente para garantir todo o prejuzo suportado pelo acidentado e seus dependentes. No seria justo, ento, nos casos de culpa do empregador, que o obreiro suportasse sozinho o peso de seu infortnio. Em nome principalm ente da represso ao dolo, passou-se a entender, na jurisprudncia, que o patro teria de responder civilmente pela complementao do ressarcimento, de modo que, alm da verba do seguro obrigatrio da infortunstica, seria proporcionado ao lesado um suplemento por parte daquele que fora o direto causador da leso. No incio, a tese se lastreava na gravidade da conduta dolosa do empregador que conscientemente conduzia o empregado a sofrer o dano. Mais tarde, ao dolo se equipararia a culpa grave, por orientao traada pelo Supremo Tribunal Federal. O passo seguinte consistiu em elim inar o carter com plem entar da indenizao a cargo do empregador, quando sujeito responsabilidade civil concorrente com a reparao previdenciria, a pretexto de que cada uma das indenizaes teria causa prpria e independente. Se, pois, o patro, por dolo ou culpa grave, fora o causador da leso imposta a seu empregado, teria de indenizar por inteiro toda a extenso do mal injusto infligido vtima. Pouco im portava que esta tivesse sido beneficiada tam bm pela reparao previdenciria. A C onstituio de 1988 deu mais um grande passo na tutela dos acidentados no trabalho, dispondo que a reparao previdenciria no excluiria a responsabilidade civil comum na hiptese de culpa do patro. Eliminando-se

22

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

a exigncia de culpa grave, a concorrncia das duas indenizaes tornou-se completa. Qualquer que fosse o grau da culpa do empregador na causao do acidente do trabalho, estaria sujeito ao dever de proporcionar indenizao comum completa. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia fixou-se no sentido de que duas modalidades de responsabilidade concorriam na espcie: uma objetiva, disciplinada pela legislao acidentria, e outra subjetiva, instituda pela regra constitucional e cujo montante haveria de ser apurado segundo as regras comuns de reparao do ato ilcito. Levando em conta os novos rumos que o Cdigo Civil de 2002 traa para a responsabilidade civil, ao admiti-la em certas situaes, como fundada apenas na teoria do risco, o estudo ora divulgado pelo juiz e professor Sebastio Geraldo de Oliveira avana e defende a possibilidade de estender a novidade norm ativa tambm responsabilidade de direito comum do empregador, quando relacionada com dano oriundo do trabalho. Reconhece o autor a com plexidade da controvrsia que envolve a polmica suscitada pela tormentosa questo; e ressalva que, de qualquer forma, essas inovaes somente estaro consolidadas e seus contornos melhor estabelecidos quando a jurisprudncia firmar entendimento sobre o tema. Por enquanto, o estudo trabalha com perspectivas extradas daquilo que o autor chama de um ntido deslocamento do pensamento jurdico em direo responsabilidade objetiva, especialmente nas questes que envolvem maior alcance social. O autor se mostra, notoriamente, imbudo da conscincia do papel criador que cabe a todo cientista, inclusive o dedicado cincia do direito. Nesse mister, contestar, inovar e ousar so atitudes naturais e indispensveis, pois, como adverte Carlos Ari Sundefeld, ao cientista cabe a angstia de criar (Direito administrativo ordenador. So Paulo: Malheiros, 1993). Tem-se no presente estudo o exemplo elogivel do jurista que no padece do hbito comum no meio doutrinrio apontado por Edmond Picard, configurador de uma relativa preguia mental e que o leva a evitar a quebra da segurana representada pela estabilidade de seus preconceitos e da paz estabelecida por suas efmeras certezas. Como bom jurista, o autor no se contenta com a mansido das ideias e conceitos assentes nem se conforma com a simples exegese das normas positivas da lei. Vai fundo na manifestao dos dados sociolgicos, econmicos, morais e humanos em sentido muito amplo. Produz, nesse clima, obra de muita reflexo e estmulo reviso de dogmas que entrev como abalados pela nova ordem social implantada no atual Estado Democrtico de Direito.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

23

Nessa viso criativa, o autor age como um pensador, que no se contenta em contemplar o que existe sua volta e que se atreve a imaginar o que ainda vir a existir, levando em conta a experincia j vivida e os rumos que ela permite divisar para o futuro. No , porm, um sonhador nem um visionrio. Tem conscincia da gravidade da revoluo por que passa a responsabilidade civil no processo lento e espinhoso do plano subjetivo para o objetivo, ou seja, da teoria da culpa para a teoria do risco. certo que se faz mais justia vtim a quando se lhe assegura a indenizao em qualquer situao danosa, com ou sem culpa do agente ocasionador de seu prejuzo. necessrio, contudo, imaginar, tambm, a possibilidade de se fazer injustia quele de quem se exige uma indiscriminada e imprevisvel responsabilidade indenizatria individual, quando o risco que se pe sobre suas costas decorre de uma verdadeira sujeio social. Numa sociedade de massas estruturada sobre a vida mecanizada, em todos os detalhes, o risco que cada um tem de enfrentar, para amoldar-se ao padro que a sociedade determina, no pode ser visto como fruto da convenincia e alvedrio de cada indivduo apenas. O grande problema social e no individual. A sociedade moderna que o criou quem, na verdade, tem de suport-lo. justo que o indivduo aprisionado nas garras de um convvio perigoso, sem meios de evit-lo, reclame responsabilidade para quem lhe impe danos. Mas, sendo de dimenses sociais esse clima de risco inafastvel, sua soluo tambm tem de ser social. Como registra o autor, valendo-se da lio de Silvio Venosa, em sua obra, o fundamento da teoria da responsabilidade objetiva, que impe o dever de indenizar apenas em funo do nexo causal, sem cogitar da culpa do causador do dano, atende melhor justia social, mas no pode ser aplicado indiscriminadamente para que no se caia no outro extremo de injustia.(1 ) H de se ter em mente que nem sempre o agente dispe de meios ou recursos para suportar toda a carga da responsabilidade objetiva generalizada, sem sacrificar sua prpria subsistncia e a de sua famlia. Da por que a doutrina europeia e a nacional mais atualizada preconizam o e n c a m in h a m e n to da re s p o n s a b ilid a d e c iv il para as t c n ic a s de socializao do dano para o fim de ser garantida pelo menos uma indenizao bsica para qualquer tipo de acidente pessoal . o que anota Srgio Cavalieri Filho a doutrina denomina de reparao coletiva, indenizao autnoma ou social.(2 )
(1) VENOSA, Silvio. D ireito civil. Parte geral. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2002. p. 570. (2) C AV A LIE R I FILHO, S rgio. Program a de re sp o n sa b ilid a d e civil. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 156.

24

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

O dano, nessa nova perspectiva, deixa de ser apenas contra a vtima para ser contra a prpria coletividade, passando a ser um problema de toda a sociedade.(3 ) Os princpios da solidariedade social e da justia distributiva no podem ser enfrentados apenas com o achar algum para indenizar o dano em qualquer situao em que ele ocorra, seguindo-se rigidamente a teoria da responsabilidade civil objetiva. Os novos contornos desta viso coletiva da responsabilidade apontam para uma linha de tendncia que no se resume apenas intensificao dos critrios objetivos de reparao , mas que re comendam, tambm, o desenvolvimento de novos mecanismos de seguro social.(4 ) O estudo do Dr. Sebastio Geraldo de Oliveira no descura desse preocupante aspecto da progressiva implantao da teoria do risco, em cujo nome se instituiu h um sculo a teoria do acidente do trabalho e se implantou o respectivo seguro obrigatrio, custa dos empregadores. Ao s u g e rir que se cu m u le ao se g u ro da in fo rtu n s tic a a nova responsabilidade civil de Direito Comum na modalidade objetiva, o autor reconhece a possibilidade de se argumentar, com razo, que a indenizao representar um custo elevado para o empregador, sendo que, em alguns casos, poder at inviabilizar o prosseguimento de sua atividade. Sua tese, todavia, no se restringe to apenas implantao da responsabilidade patrimonial sem culpa. provvel a seu modo de ver que a tcnica da socializao dos riscos, por intermdio do mecanismo inteligente do seguro da responsabilidade civil, venha a ser o ponto de equilbrio para acomodar todos os interesses, sem nus excessivos para ningum. O que, enfim, se extrai do estudo a preocupao do autor com a insuficincia do atual seguro de previdncia social para cobrir todo o prejuzo ocasionado pelo acidente do trabalho, havendo, pois, necessidade de se buscarem novos remdios jurdicos para acobertar o acidentado e sua famlia, de maneira mais efetiva. Talvez no haja necessidade de se cogitar de duas responsabilidades civis objetivas na espcie, uma coberta pelo seguro acidentrio e outra pelo seguro de responsabilidade civil. Tudo (quem sabe?) poderia ser enfrentado e solucionado por meio de uma reestruturao e ampliao do seguro de acidente do trabalho. Alm do tema principal j referido, outras questes de alta relevncia so inteligentem ente tratadas pelo Dr. Sebastio G eraldo de Oliveira, merecendo destaque, por sua grande atualidade, as referentes competncia
(3) MENEZES DIREITO, Carlos Alberto; CAVALIERI FILHO, Srgio. C omentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2004. v. XIII, p. 40. (4) T E P E D IN O , G ustavo. Tem as de d ire ito civil. 2. ed. Rio de Janeiro: R enovar, 2001. p. 175-176.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

25

para as causas de responsabilidade civil comum derivadas de acidente do trabalho, ao tema da prescrio dessas mesmas aes e ao problema dos acidentes ocorridos com empregados de empresas terceirizadas. Merece, ainda, destaque o enfoque especfico da obra sobre a teoria do acidente do trabalho em sentido estrito. Antes de ingressar no exame da responsabilidade civil de Direito Comum, o estudo dedica trs captulos, de real substncia, ao histrico das leis acidentrias no Brasil, ao conceito de acidente do trabalho e sua caracterizao. Aps a b o rd ar a possvel co n co rr n cia entre a re sp on sabilid ade acidentria e a responsabilidade civil comum, outros captulos importantes cuidam da caracterizao das diversas modalidades de danos indenizveis (dano m aterial, m oral e esttico), do nexo causal e das respectivas excludentes (culpa da vtima, caso fortuito ou de fora maior e fato de terceiro). A culpa do empregador merece, por sua vez, cuidadosa anlise. Por fim, dois captulos so dedicados s particularidades das indenizaes nos casos de acidente com bito e sem bito. Pela rique za e p e rtin n cia dos dados teis aos pro ce d im e n to s administrativos e judiciais referentes aos acidentes do trabalho, que a obra coligiu e analisou, seu valor se evidencia tanto no plano doutrinrio como no plano prtico da vida forense, onde, sem dvida, haver de ser muito bem acolhida. Humberto Theodoro Jnior Maio de 2005

INTRODUO

Diariamente, no Brasil, por volta de 830 pessoas entram em gozo de auxlio-doena acidentrio, com afastamento por perodo superior a 15 dias. Alm disso, por volta de 50 brasileiros a cada dia deixam definitivamente o mundo do trabalho, por morte ou por incapacidade laborativa permanente, e a maioria deles em razo de acidentes causados por culpa do empregador. Desde 1990, quando iniciamos os estudos a respeito da proteo jurdica sade do trabalhador, as indenizaes decorrentes dos acidentes do trabalho e das doenas ocupacionais vm chamando a nossa ateno. Ao longo desse perodo, durante aulas, julgamentos, palestras e debates, costumeiramente surgiam indagaes instigantes relacionadas ao tema, deixando evidente a carncia de estudos jurdicos mais elaborados, para dar efetividade inovao introduzida pelo art. 7Q , XXVIII, da Constituio da Repblica de 1988(1). O entendimento que prevaleceu por muito tempo, no sculo passado, era que ao acidentado ou aos seus dependentes s restava o direito de auferir os limitados benefcios garantidos pelas leis da Infortunstica. No entanto, as prestaes decorrentes do seguro de acidente do trabalho so de carter marcadamente alimentar, pois asseguram to somente a sobrevivncia da vtima ou da sua famlia. No tm como objetivo a reparao do dano causado, de acordo com o princpio secular da re stitu tio in integrum , adotado reiteradamente no campo da responsabilidade civil. Nas ltimas dcadas, porm, ocorreu uma importante mudana no Brasil: a Previdncia Social praticamente absorveu a Infortunstica, passando a conceder benefcios com valores idnticos, sem distinguir se o acidente ou a doena teve ou no nexo causal com o trabalho desempenhado pelo segurado. medida que os direitos acidentrios perdiam a identidade, confundindo-se com os benefcios previdencirios, foi crescendo a percepo sobre a necessidade de reparar os danos causados pelos acidentes do trabalho e situaes equiparveis. Na realidade, o chamado seguro de acidente do
(1) Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: ... XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;

28

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

trabalho no garante indenizao ao acidentado: concede apenas aqueles direitos j reconhecidos pela Previdncia Social. A ps a C o n stitu i o de 1988, restou p a cifica d a a co n tro v rsia jurisprudencial sobre o cabimento da responsabilidade civil do empregador pelo acidente do trabalho, quando este incorrer em dolo ou culpa de qualquer grau. Com efeito, cada vez mais a Justia do Trabalho vem sendo acionada por acidentados postulando indenizaes por danos materiais, morais ou estticos em face do empregador. Por se tratar de um direito relativamente recente, todos que militamos na rea sentimos falta de uma abordagem doutrinria da responsabilidade civil voltada especialmente para o tema das in denizaes de co rre n te s dos acidentes do tra b a lh o e das doenas ocupacionais. Questes tormentosas como o enquadramento legal do acidente do trabalho, as doenas ocupacionais e as concausas, a cum ulao da indenizao com os benefcios acidentrios, a anlise da presena dos pressupostos da responsabilidade civil, a mensurao dos danos, o valor e os beneficirios da penso, a legitimidade para pleitear o dano moral, o cabimento ou no da responsabilidade civil objetiva, as hipteses de excluso do nexo causal, a prescrio aplicvel, dentre vrias outras, continuam gerando muitas interrogaes. Alm disso, o Cdigo Civil de 2002 trouxe inovaes substanciais no campo da responsabilidade civil, cujos contornos s agora comeam a ser delineados na doutrina e jurisprudncia, com intensas repercusses no tema deste livro. Diante de tantas demandas e questionamentos, animou-nos o propsito de esboar uma sistem atiza o da m atria da respon sabilid ade civil decorrente dos acidentes do trabalho, abordando o posicionamento legal, doutrinrio e jurisprudencial. Procuramos, na medida do possvel, abordar no s as correntes doutrinrias que alimentam as diversas controvrsias jurdicas sobre o tema, mas tambm indicar a teoria mais acolhida nos tribunais, para que o livro venha a ser uma ferramenta til e confivel para todos os que atuam nessa rea. Por ocasio da primeira edio deste livro anotamos: No sabemos se o nosso objetivo foi atingido, mormente em razo da complexidade e extenso da matria. Mas, estamos envolvidos por um sentimento de paz e gratido pela oportunidade de poder oferecer uma contribuio para o aprofundamento neste tema pouco estudado, mas muito presente nos tribunais do Pas. Certamente, o tempo e a crtica construtiva do leitor contribuiro para os aperfeioamentos que se fizerem necessrios. Agora que o livro atinge a 7- edio, com sucessivas tiragens, j podemos concluir que o nosso propsito vem obtendo xito e tem contribudo

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

29

para efetivar a justa reparao dos danos das inmeras vtimas de acidente do trabalho, ou dos seus dependentes, que batem s portas da Justia do Trabalho. Por fim, subscrevemos integralmente a manifestao do grande mestre C aio M rio, re g istra d a na a p re se n ta o do seu livro a re sp e ito da responsabilidade civil, tantas vezes citado neste livro: No aspiro s galas de inovador, pois que em Direito as construes vo-se alteando umas sobre as outras, sempre com amparo no que foi dito, explicado, legislado e decidido. Ningum se abalana a efetuar um estudo qualquer, sem humildemente reportar-se ao que foi exposto pelos doutos e melhor dotados(2). O autor

(2) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. 8 - 1. Rio de Janeiro: Forense, 2 0 0 2 . p. X.

CAPTULO 1

ACIDENTES DO TRABALHO NO BRASIL

1.1. Importncia do problema Neste livro o nosso enfoque estar direcionado especialm ente para as indenizaes dos danos decorrentes dos acidentes do trabalho e todas as situaes juridicam ente equiparadas. Contudo, vale uma breve notcia e reflexo a respeito da importncia da questo acidentria no Brasil. Q uando nos debruam os sobre o tem a do acidente do trabalho, deparamo-nos com um cenrio dos mais aflitivos. As ocorrncias nesse campo geram conseqncias traumticas que acarretam, muitas vezes, a invalidez permanente ou at mesmo a morte, com repercusses danosas para o trabalhador, sua famlia, a empresa e a sociedade. O acidente mais grave interrompe abruptamente a trajetria profissional, transforma sonhos em pesadelos e lana uma nuvem de sofrimentos sobre vtimas indefesas, cujos lam entos ecoaro distantes dos ouvidos daqueles em presrios displicentes que atuam com a vida e a sade dos trabalhadores como simples ferramentas produtivas utilizadas na sua atividade. A dimenso do problema e a necessidade premente de solues exigem mudanas de atitude. praticamente impossvel anestesiar a conscincia, comemorar os avanos tecnolgicos e, com indiferena, desviar o olhar dessa ferida social aberta, ainda mais com tantos dispositivos constitucionais e princpios jurdicos entronizando a dignificao do trabalho. A questo fica ainda mais incmoda quando j se sabe que a implementao de medidas preventivas, algumas bastante simples e de baixo custo, alcana redues estatsticas significativas, ou seja, economizam vidas humanas(1). Desde que o Brasil obteve o lamentvel ttulo de campeo mundial de acidentes do trabalho na dcada de 70 do sculo passado(2), diversas
(1) No nosso livro Proteo ju rd ica sade do trabalhador , publicado por esta Editora, fo ca liza m o s d e ta lh ad a m e n te as m edidas ju rd ic a s que podem ser a d o ta d a s para dar efetividade s normas legais a respeito da segurana, higiene e sade do trabalhador. (2) Durante o ano de 1975, segundo os dados oficiais, dos 12.996.796 de trabalhadores com registro formal no Brasil, 1.869.689 sofreram acidente do trabalho, acarretando 4.001 mortes.

32

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

alteraes legislativas e punies mais severas foram adotadas e muitos esforos esto ocorrendo para melhorar a segurana e a qualidade de vida nos locais de trabalho. Apesar do progresso obtido, imperioso registrar que estamos longe da situao considerada aceitvel, especialmente quando comparamos os dados brasileiros com as estatsticas internacionais. Enquanto nos pases industrializados os acidentes fatais se estabilizaram ou at diminuram, nos pases em desenvolvim ento ou emergentes os ndices continuam altos, o que leva concluso de que o progresso est sendo alcanado ao preo constrangedor de muitas vidas. Por outro enfoque, os custos dos acidentes do trabalho no Brasil so muito elevados para os empregadores e indiretamente para toda a sociedade. Estimativas do Conselho Nacional de Previdncia Social indicam que a ausncia de segurana nos ambientes de trabalho no Brasil gerou, em 2003, um custo de aproximadamente R$ 32,8 bilhes para o pas(3). O professor Jos Pastore assegura que esse custo para as empresas atinge R$ 41 bilhes por ano. Chega-se a esse nmero computando-se os prmios de seguro, o tem po perdido, as despesas dos prim eiros socorros, a destruio de equipamentos e materiais, a interrupo da produo, os salrios pagos aos empregados afastados, as despesas administrativas etc. Alm desses custos mais visveis, h tambm o prejuzo para a imagem da empresa no mercado em que atua, as aes postulando reparao de danos pelos acidentes e doenas profissionais, os gastos dos fam iliares dos acidentados, dentre outros. Somando-se os gastos diretos e indiretos, mais os dispndios que o Estado suporta para o atendimento mdico dos trabalhadores, conclui o professor Pastore que os custos dos acidentes do trabalho no Brasil ultrapassam 71 bilhes de reais por ano, som ente con sid e ra n d o os trabalhadores formais(4). A gravidade do problema acidentrio levou diversos pases, organizaes e, finalmente, a Organizao Internacional do Trabalho OIT, desde 2001, a instituir o dia 28 de abril de cada ano como Dia Mundial pela Sade e Segurana do Trabalho(5). Esta data foi adotada primeiramente em 1969, para lembrar a
(3) Cf. Resoluo do Conselho Nacional de Previdncia Social n. 1.236 de 28 de abril de 2004, publicada no Dirio Oficial da Unio do dia 10 de maio de 2004. (4) Cf. Revista Proteo , Novo Hamburgo, v. XXV, n. 242, p. 20, fev. 2012. (5) Cerca de 2 millones de personas mueren cada ano a causa de su trabajo. Esta es una cifra global elaborada a partir de los clculos ms recientes de Ia OIT. (...) La muerte no es cosa dei destino. Los accidentes no ocurren porque si. La enfermedad no es producto dei azar. Todos ellos tienen una causa. La mayora de las muertes relacionadas con el trabajo, los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales que tienen lugar en el mundo puede prevenirse. Este m ensaje debe ser difundido y el 28 de abril, D ia Mundial de Ia Seguridad y Ia Salud en el Trabajo, nos ofrece una buena oportunidad para ello. Cada pas, cada ciudad, cada pueblo conm em ora sus muertos en Ia guerra. Entonces, <j,por qu no establecer un dia para rendir homenaje a aquellos hombres, mujeres y ninos que murieron

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

33

exploso da mina de Farmington, West Virginia, nos Estados Unidos, onde morreram 78 trabalhadores. O Brasil, desde 2003, tambm incluiu no seu calendrio de eventos esse dia do ano para prestar homenagens s vtimas dos acidentes do trabalho, sendo que a Lei n. 11.121, de 25 de maio de 2005, instituiu o Dia Nacional em Memria das Vtimas de Acidentes e Doenas do Trabalho , a ser celebrado no dia 28 de abril de cada ano. Tambm foi institudo o Dia Nacional de Luta dos Acidentados por Fontes Radioativas, pela Lei n. 12.646, de 16 de maio de 2012, a ser comemorado, anualmente, no dia 13 de setembro. preciso enfatizar que todos perdem com o acidente do trabalho: o empregado acidentado e sua famlia, a empresa, o governo e, em ltima instncia, toda a sociedade. Se todos am argam preju zo s visve is e mensurveis, inevitvel concluir que investir em preveno proporciona diversos benefcios: primeiramente, retorno financeiro para o empregador; em segundo lugar, reconhecimento dos trabalhadores pelo padro tico da empresa; em terceiro, melhoria das contas da Previdncia Social e, finalmente, ganho emocional dos empregados que se sentem valorizados e respeitados. Todos esses fatores conjugados geram um efeito sinrgico positivo resultando maior produtividade, menor absentesmo e, consequentemente, m ais lucratividade. Com o se v, a gesto adequada dos riscos para preservao da sade e integridade dos trabalhadores no se resume simplesmente ao cumprimento de normas para atender legislao e evitar as multas trabalhistas. Vai muito alm disso. Representa uma moderna viso estratgica da atividade econm ica e requisito im prescindvel para a sobrevivncia empresarial no longo prazo.
1.2. Os nm eros dos acidentes

De acordo com levantamento da OIT divulgado em 1985, a cada trs minutos um trabalhador perdia a vida no mundo em consequncia de acidente
vctim as de su trabajo? Y, ^p o r qu no utilizarlo para poner de relieve Ia urgente necesidad de que existan mejores condiciones de seguridad y saiud en el lugar de trabajo? A partir de esta idea simple, en 1989, trabajadores estadounidenses y canadienses fijaron el 28 de abril como dia recordatorio para sus colegas fallecidos o lesionados. El acontecim iento se propago rpidam ente. A ctualm ente, este dia se recuerda en cerca de cien pases. Esta globalizacin dei dia recordatorio ha sido vigorosam ente prom ovida por el m ovim iento laboral y en particular por Ia C onfederacin Internacional de O rganizaciones Sindicales Libres (CIOSL). La OIT, que durante mucho tiem po ha apoyado estos dias recordatorios, se ha sumado a l de manera oficial y desea anadir un aspecto caracterstico de Ia OIT, el tripartismo. En otras palabras, Ia cooperacin entre gobiernos, empleadores y trabajadores, quienes dialogan en un plano de igualdad. Cf. La seguridad en cifras. Ginebra: Oficina Internacional dei Trabajo, 2003. p. 1. (6) Cf. Revista Proteo, Novo Hamburgo, v. XVI, n. 138, p. 18, jun. 2003.

34

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

do trabalho ou de doena profissional, e a cada segundo, pelo menos, quatro trabalhadores sofriam algum tipo de leso(7). Em pouco mais de duas dcadas a situao piorou sensivelmente. Estatsticas recentes da mesma OIT atestam que ocorrem por ano no mundo por volta de 337 milhes de acidentes, representando uma mdia aproximada de 923 mil por dia ou mais de dez por segundo. Desse elevado nmero de ocorrncias, resultam a cada ano por volta de 2,3 milhes de acidentes do trabalho com bito ou mais de quatro mortes por minuto(8). Alm das perdas humanas e todos os efeitos colaterais dolorosos, h um custo econmico extraordinrio que ultrapassa anualmente um trilho de dlares americanos, por volta de 4% do produto interno bruto global, o que demonstra a necessidade urgente de adoo de polticas efetivas voltadas para o enfrentamento do problema(9). Como enfatizou a Doutora Sameera Maziadi Al-Tuwaijri, Diretora do Programa de Segurana e Sade no Trabalho da OIT, a experincia demonstra que a maior parte destes acidentes so previsveis, enfatizando, ademais, que os acidentes no so parte do trabalho.(1 0 ) Essas estatsticas lamentveis reforam o paradoxo da situao: o local de trabalho, que deveria servir para o homem ganhar a vida, est se transformando, em muitas ocasies, em lugar sinistro para encontrar a morte! No Brasil, a questo tam bm vem sendo intensam ente debatida,
(7) El trabajo en el mundo. Ginebra: Oficina Internacional dei Trabajo, 1985. v. 2, p. 145. (8) Dados disponveis em: < http://www.ilo.org/wcm sp5/groups/public/ ed_protect/ protrav/ safew ork/docum ents/publication/w cm s_124341 .pdf>. Acesso em: 21 dez. 2010. (9) S egn da d o s de Ia O fic in a In te rn a c io n a l dei T ra b a jo (O IT ), las e n fe rm e d a d e s profesionales y los accidentes relacionados con el trabajo provocan cada ano dos millones de muertes, cuyo costo para Ia econom ia global se estim a asciende a 1,25 trillones de dlares de los Estados Unidos. En un informe titulado Por una cultura para Ia seguridad en el trabajo , Ia OIT senala que el nmero de muertes y enfermedades accidentales podra contenerse si los trabajadores, los em pleadores y los gobiernos respetasen las normas internacionales existentes en matria de seguridad. Segn Juan Somavia, Director General de Ia OIT, los accidentes y enfermedades no deben form ar parte dei trabajo cotidiano. Las muertes, accidentes y enfermedades en el trabajo pueden prevenirse. Debemos promover una nueva cultura de Ia seguridad en el lugar de trabajo -donde quiera que ste se realiceque est respaldada por polticas y programas nacionales adecuados para lograr lugares de trabajo ms sanos y seguros para todos . En el nuevo informe se pasa revista a los conocim ientos actuales sobre el nmero de enferm edades, accidentes y muertes que se p ro d u c e n en el lu g a r de tra b a jo , c u y o c o s to s u p o n e u n a s p rd id a s a n u a le s de aproxim adam ente 1,25 trillones (1.250.000 m illones de dlares de los Estados Unidos) para el producto interior bruto (PIB) global. La OIT senala que sus estimaciones se basan en clculos conforme a los cuales el costo de los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales representa aproxim adam ente el 4 por ciento dei PIB anual. Cf. OIT. EL TRABAJO PELIGROSO MATA A MILLONES Y CUESTA BILLONES. Disponvel em: chttp:// w w w .oit.org/public/spanish/bureau/inf/features/03/hazards.htm >. Acesso em: 27 dez. 2005. (10) Disponvel em: < http://www.oit.org.br/news/nov/ler_nov.php?id=3123>. Acesso em: 21 dez. 2010.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

35

especialmente a partir de 1975, quando os ndices de acidentes do trabalho atingiram nmeros alarmantes, bem superiores mdia mundial. Durante os 20 anos seguintes (1975-1994) ocorreram quedas praticamente sucessivas, baixando o volume de acidentes do trabalho da casa dos dois milhes anuais para algo prximo de 400 mil. De 1995 a 2001 a quantidade de acidentes manteve-se praticamente no mesmo patamar, j demonstrando que a poltica nacional de segurana e sade no local de trabalho havia chegado ao seu limite de resposta, pois no conseguia mais reduzir os acidentes do trabalho e precisava ser aprimorada. certo que ocorreram algum as m elhorias pontuais, especialm ente nos acidentes fatais e nas doenas ocupacionais, resultantes de m edidas especficas, mas longe de merecerem comemorao. Nos ltimos anos a quantidade de acidentes voltou a subir, deixando evidente a necessidade de medidas legais e governamentais que, alis, j esto sendo tomadas para tentar reverter essa tendncia. Vale conferir os dados oficiais da Previdncia Social sobre os acidentes do trabalho no Brasil, do perodo de 1975 a 2011:
Trabalhadores form ais 12.996.796 14.945.489 16.589.605 16.638.799 17.637.127 18.686.355 19.188.536 19.476.362 19.671.128 19.673.915 21.151.994 22.163.827 22.617.787 23.661.579 24.486.553 23.198.656 23.004.264 22.272.843 23.165.027 23.667.241 23.755.736 23.830.312 24.104.428 24.491.635 24.993.265 26.228.629 Acidentes tpicos 1.869.689 1.692.833 1.562.957 1.497.974 1.388.525 1.404.531 1.215.539 1.117.832 943.110 901.288 1.010.340 1.129.152 1.065.912 926.354 825.081 632.012 579.362 490.916 374.167 350.210 374.700 325.870 347.482 347.738 326.404 304.963 Acidentes de trajeto 44.307 48.394 48.780 48.511 52.279 55.967 51.722 57.874 56.989 57.054 63.515 72.693 64.830 60.202 58.524 56.343 46.679 33.299 22.709 22.824 28.791 34.696 37.213 36.114 37.513 39.300 Doenas ocupacionais 2.191 2.598 3.013 5.016 3.823 3.713 3.204 2.766 3.016 3.233 4.006 6.014 6.382 5.025 4.838 5.217 6.281 8.299 15.417 15.270 20.646 34.889 36.648 30.489 23.903 19.605 Total dos acidentes 1.916.187 1.743.825 1.614.750 1.551.501 1.444.627 1.464.211 1.270.465 1.178.472 1.003.115 961.575 1.077.861 1.207.859 1.137.124 991.581 888.343 693.572 632.322 532.514 412.293 388.304 424.137 395.455 421.343 414.341 387.820 363.868

Anos 1975 1976 1977 1978 1979 1980 1981 1982 1983 1984 1985 1986 1987 1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000

Mortes 4.001 3.900 4.445 4.342 4.673 4.824 4.808 4.496 4.214 4.508 4.384 4.578 5.738 4.616 4.554 5.355 4.527 3.516 3.110 3.129 3.967 4.488 3.469 3.793 3.896 3.094

36

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Anos 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011

Trabalhadores form ais 27.189.614 28.683.913 29.544.927 31.407.576 33.238.617 35.155.249 37.607.430 39.441.566 41.207.546 44.068.355 46.310.631

Acidentes tpicos 282.965 323.879 325.577 375.171 398.613 407.426 417.036 441.925 424.498 417.295 423.167

Acidentes de trajeto 38.799 46.881 49.642 60.335 67.971 74.636 79.005 88.742 90.180 95.321 100.230

Doenas ocupacionais 18.487 22.311 23.858 30.194 33.096 30.170 22.374 20.356 19.570 17.177 15.083

Total dos acidentes 340.251 393.071 399.077 465.700 499.680 512.232 659.523* 755.980* 733.365* 709.474* 711.164*

Mortes 2.753 2.968 2.674 2.839 2.766 2.798 2.845 2.817 2.560 2.753 2.884

Obs.: 1. No nmero total de acidentes, a partir de 2007, foram includos os acidentes registrados pelo INSS sem CAT emitida, sendo 141.108 em 2007, 204.957 em 2008, 199.117 em 2009, 179.681 em 2010 e 172.684 em 2011; 2. A coluna Trabalhadores formais considerou, a partir de 1985, os dados da RAIS, j que o INSS no publica o nmero de empregados abrangidos pelo Seguro de Acidente do Trabalho.

As entidades sindicais ainda demonstram desconfiana quanto vera cidade das estatsticas oficiais. Alegam que esto encontrando dificuldades para o reconhecimento das doenas ocupacionais pelos empregadores e junto percia mdica do INSS, tanto que considervel o aumento das demandas judiciais buscando o enquadramento da patologia como doena ocupacional. Mesmo assim, o nmero das doenas ocupacionais reconhecidas aumentou bastante nos ltimos anos, especialmente em razo do aperfeioamento da anlise dos fatores causais da relao trabalho-doena, j que os mdicos do trabalho esto mais atentos para visualizar o paciente no seu ambiente laboral e a legislao ampliou consideravelmente as hipteses das doenas consideradas ocupacionais. Um forte sinal da subnotificao pode ser observado no descompasso estatstico entre os acidentes registrados e a quantidade de mortes. Enquanto o nmero de acidentes nos ltimos trinta anos teve reduo significativa, o volume de mortes manteve-se elevado; pode ocorrer a ocultao do acidente do trabalho, mas muito difcil omitir um bito... Alm disso, h outro fator im portante que acarretava distoro nas estatsticas. Muitas doenas originadas do trabalho, portanto equiparadas legalmente a acidentes do trabalho, eram diagnosticadas e tratadas como doenas comuns, gerando no INSS o benefcio auxlio-doena previdencirio (B-31) e no o auxlio-doena por acidente do trabalho (B-91). Tratava-se apenas do paciente e no do paciente-trabalhador. importante mencionar que a estatstica oficial era feita, at 2006, com base to som ente nas inform aes prestadas pelas Comunicaes dos Acidentes do Trabalho CAT. Todavia, muitos acidentes ou doenas ocupacionais no eram comunicados Previdncia Social, por ignorncia

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

37

dos envolvidos, por receio das conseqncias ou por falta de registro formal do trabalhador. Avaliava-se que as comunicaes s atingiam por volta de 50% dos acidentes efetivamente ocorridos, principalmente a partir de 1991, quando o art. 118 da Lei n. 8.213 instituiu a garantia de emprego por doze meses, aps a cessao do auxlio-doena acidentrio. Para combater os efeitos nocivos da subnotificao, foi institudo pela Lei n. 11.430/2006 o nexo tcnico epidemiolgico, que autoriza ao INSS reconhecer a doena como de natureza ocupacional, to somente a partir da relao de predominncia de determinadas doenas com certas atividades econmicas, de acordo com os levantamentos estatsticos oficiais dos ltimos anos(11). Com efeito, desde o ano-base de 2007, a Previdncia Social passou a publicar tambm a estatstica dos acidentes do trabalho reconhecidos sem a emisso da CAT pelo empregador. Em 2011, dos 711.164 acidentes do trabalho ocorridos no Brasil, 76% foram reconhecidos aps a emisso da CAT (538.480) e 24% foram enquadrados como de origem ocupacional, mesmo sem a emisso de CAT (172.684), com base apenas no nexo tcnico epidemiolgico. Pode-se observar uma crescente preocupao dos empresrios com a questo da sade e segurana do trabalhador. A presso sindical, as repercusses negativas na mdia, as atuaes do Ministrio Pblico do Trabalho e da Inspeo do Ministrio do Trabalho e, especialmente, as indenizaes judiciais esto promovendo mudanas no gerenciamento desse tema. Auditorias especializadas j mensuram o chamado passivo patolgico das organizaes, com provando que o investim ento na preveno de acidentes e doenas reflete-se positivamente no balano, com repercusso na avaliao mercantil da empresa. Os nmeros dos acidentes do trabalho deixam mostra a marca dolorosa do problema, mormente na construo civil, na indstria e no setor de servios. Basta dizer, com base na estatstica de 2011, que ainda ocorrem no Brasil por volta de oito mortes a cada dia por acidente do trabalho. Se somarmos o nmero de mortes por acidente do trabalho (2.884) com a quantidade daqueles que se aposentam por incapacidade permanente (14.811), concluiremos que diariamente perto de 50 pessoas deixam definitivamente o mundo do trabalho. Alm disso, em mdia, 830 trabalhadores por dia entram em gozo de auxlio-doena acidentrio com afastamento por perodo superior a 15 dias. Diante desses nmeros, continua atual o pensamento do Engenheiro da Fundacentro Dorival Barreiros, em artigo divulgado em 1990: a problemtica do acidente e da doena do trabalho tem, no Brasil, as feies de uma guerra civil.(1 2 )
(11) A sistemtica do nexo tcnico epidem iolgico ser analisada com vagar no Captulo 6, que aborda o nexo causal no acidente do trabalho. (12) BARREIROS, Dorival. Sade e segurana nas pequenas empresas. Revista Brasileira de Sade Ocupacional, So Paulo, v. 18, n. 70, p. 25, abr./jun. 1990.

38

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

1.3. Histrico das leis acidentrias

Para receber judicialmente as indenizaes tratadas neste livro, a vtima primeiramente deve obter o enquadramento do evento como acidente do trabalho ou doena ocupacional, nos termos da legislao prpria. Da a importncia de conhecer um breve histrico da legislao acidentria brasileira, que foi construda em sete etapas mais significativas ao longo do sculo passado, at atingir a norma legal atualmente em vigor. O incremento da industrializao, a partir do sculo XIX, aumentou o nmero de mutilados e mortos provenientes das precrias condies de trabalho. Os reflexos sociais desse problema influenciaram o advento de normas jurdicas para proteger o acidentado e seus dependentes de modo a, pelo menos, remediar a situao. Foi assim que a Alemanha, em 1884, instituiu a primeira lei especfica a respeito dos acidentes de trabalho, cujo modelo logo se espalhou pela Europa(13). No Brasil, normas esparsas tratavam do acidente do trabalho, valendo citar dois dispositivos do Cdigo Comercial de 1850:
A rt. 79: Os acidentes im previstos e inculpados, que im pedirem aos prepostos o exerccio de suas funes, no interrompero o vencimento do seu salrio, contanto que a inabilitao no exceda a 3 (trs) meses contnuos. Art. 560: No deixar de vencer a soldada ajustada qualquer indivduo da tripulao que adoecer durante a viagem em servio do navio, e o curativo ser por conta deste; se, porm, a doena for adquirida fora do servio do navio, cessar o vencim ento da soldada enquanto ela durar, e a despesa do curativo ser por conta das soldadas vencidas; e se estas no chegarem, por seus bens ou pelas soldadas que possam vir a vencer.

Desde o incio do sculo XX, diversos projetos buscavam instituir uma lei especfica para regulamentara infortunstica do trabalho. Esse esforo resultou na aprovao do Decreto Legislativo n. 3.724, de 15 de janeiro de 1919, considerado a primeira lei acidentria brasileira. O empregador foi onerado com a responsabilidade pelo pagamento das indenizaes acidentrias. Essa norma, apesar das crticas e falhas, teve o mrito do pioneirismo e marcou a instituio de princpios especiais da infortunstica. Assevera Hertz Costa que o Decreto Legislativo n. 3.724/1919 significou a emancipao da infortunstica do cordo umbilical que a mantinha de alguma forma presa ao Direito Comum, reforando sua autonomia do Direito Trabalhista especfico, no obstante as resistncias dos saudosistas da monarquia.(1 4 )
(13) Inform a Teresinha Lorena P. Saad que o exem plo da A lem anha foi seguido pela ustria em 1887, N oruega em 1894, Inglaterra em 1897, Frana, D inam arca e Itlia em 1898 e Espanha em 1900. Cf. R esponsabilidade civil da em presa nos acidentes de trabalho. So Paulo: LTr, 1999. p. 35. (14) COSTA, Hertz J. Acidentes do trabalho na atualidade. Porto Alegre: Sntese, 2003. p. 44.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r a ba lh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

39

A segunda lei acidentria Decreto n. 24.637, de 10 de julho de 1934 ampliou o conceito de acidente para abranger as doenas profissionais atpicas e estabeleceu a obrigao do seguro privado ou depsito em dinheiro junto ao Banco do Brasil ou Caixa Econmica Federal, para garantia do pagamento das indenizaes, sendo que o valor do depsito variava de acordo com o nmero de empregados. Dez anos depois, em 10 de novembro de 1944, adveio a terceira lei acidentria pelo Decreto-lei n. 7.036. Vale registrar o pensamento inspirado de Alexandre Marcondes Filho, Ministro do Trabalho da poca, constante do anteprojeto que resultou no diploma legal mencionado, citado por Teresinha Saad: A vida humana tem, certamente, um valor econmico. um capital que produz, e os aturios matemticos podem avali-lo. Mas a vida do homem possui tambm valor espiritual inestimvel, que no se pode pagar com todo o dinheiro do mundo. Nisto consiste, sobretudo, o valor da preveno, em que se evita a perda irreparvel do pai, do marido e do filho; enfim, daquele que sustenta o lar proletrio, e preside os destinos de sua famlia. Por mais que se despenda com a preveno racional, ela ser sempre m enos onerosa que o sistem a de indenizaes, alm de evitar oportunidade de discrdia entre elementos essenciais da produo, capital e trabalho.(1 5 ) O Decreto-lei n. 7.036/1944 promoveu nova ampliao do conceito de acidente do trabalho, incorporando as concausas(1 6 ) e o acidente in itinere, instituindo ainda a obrigao, para o empregador, de proporcionar a seus empregados a mxima segurana e higiene no trabalho, prevendo, por outro lado, o dever dos empregados de cumprir as normas de segurana expedidas pelo empregador(17). Alm disso, o empregador estava obrigado a formalizar seguro contra os riscos de acidente perante a instituio previdenciria da filiao do empregado. Outro ponto relevante desse Decreto-lei, especialmente para o tema deste livro, foi a previso legal possibilitando, pela primeira vez, a acumulao dos direitos acidentrios com as reparaes por responsabilidade civil, conforme constou da parte final do art. 31: O pagamento da indenizao estabelecida pela presente lei exonera o em pregador de qualquer outra
(15) SAAD, Teresinha L. P. Responsabilidade civil da empresa nos acidentes de trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr, 1999. p. 34. (16) D ecreto-lei n. 7.036, 10 nov. 1944, art. 3Q : C onsidera-se caracterizado o acidente, ainda quando no seja ele a causa nica e exclusiva da morte ou da perda ou reduo da capacidade do empregado, bastando que entre o evento e a morte ou incapacidade haja uma relao de causa e efeito. (17) Decreto-lei n. 7.036, 10 nov. 1944, arts. 77 e 79.

40

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

indenizao de direito comum, relativa ao mesmo acidente, a menos que este resulte de dolo seu ou de seus prepostos.(1 8 ) Na interpretao desse artigo, a jurisprudncia avanou, equiparando ao dolo a culpa grave do empregador, culminando com a adoo, pelo Colendo Supremo Tribunal Federal da Smula n. 229, em 1963, com o teor seguinte: A indenizao acidentria no exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa grave do empregador. A quarta lei brasileira sobre infortunstica do trabalho Decreto-lei n. 293, de 28 de fevereiro de 1967, baixado por fora do Ato Institucional n. 4 marcou inegvel retrocesso, mas teve vigncia de apenas seis meses. Atribuiu ao seguro de acidente um carter exclusivamente privado, permitindo ao INPS ope ra r em co n co rrncia com as S ociedades S eguradoras. A ssevera Teresinha Saad que esse foi um dos diplomas legais mais imprprios, retrocedendo a tudo quanto de bom havia sido conquistado na legislao sobre infortunstica.(1 9 ) Ainda no ano de 1967, em 14 de setembro, foi promulgada a quinta lei de acidente do trabalho Lei n. 5.316 , restaurando dispositivos do Decreto-lei n. 7.036. Essa lei transferiu ao INPS o monoplio do seguro de acidente do trabalho e criou plano especfico de benefcios previdencirios acidentrios. Nova mudana ocorreu em 19 de outubro de 1976, quando foi promulgada a Lei n. 6.367 a sexta lei acidentria , que manteve as linhas bsicas da lei anterior, porm aprimorando o conceito de acidente do trabalho e das concausas. Como inovao, incluiu a doena proveniente da contaminao acidental do pessoal da rea mdica como situao equiparada a acidente do trabalho. Em casos excepcionais, tambm permitiu a equiparao de doenas no indicadas pela Previdncia Social, quando tais patologias estivessem relacionadas com as condies especiais em que o servio foi prestado. Vigora, atualmente, a Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991 stima lei acidentria , que foi promulgada no bojo do Plano de Benefcios da Previdncia Social, em harmonia com as diretrizes da Constituio da Repblica de 1988. Os aspectos centrais do acidente do trabalho esto disciplinados nos arts. 19 a 23 da Lei mencionada, com regulamentao pelo Decreto n. 3.048, de 6 de maio de 1999. Os benefcios do acidentado, aps a Lei n. 9.032/1995, praticamente foram equiparados aos benefcios previdencirios, tanto que no existe diferena alguma, quanto ao valor, da prestao por doena comum ou doena ocupacional. Neste sentido pontua Hertz Costa que a bem da verdade, o Pas no tem uma lei de acidentes do trabalho, mas regras infortunsticas disseminadas nos benefcios da Previdncia Social(20).

(18) Decreto-lei n. 7.036, 10 nov. 1944, art. 31. (19) SAAD, Teresinha L. P. Responsabilidade civil da empresa nos acidentes de trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr, 1999. p. 101. (20) COSTA, Hertz J. Acidentes do trabalho na atualidade. Porto Alegre: Sntese, 2003. p. 63.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

T r abalh o

ou

D oena O

c u p a c io n a l

41

A Lei n. 11.430, de 26 de dezembro de 2006, introduziu o art. 21 -A na Lei n. 8.213/1991, instituindo o nexo tcnico epidemiolgico entre o trabalho e o agravo, decorrente da relao entre a atividade da empresa e a entidade mrbida motivadora da incapacidade. Essa inovao teve o mrito de com bater a subnotificao dos acidentes do trabalho, ajudando a revelar, com mais nitidez, a situao da infortunstica no Brasil. S no ano de 2011 foram detectados, pelo mecanismo do nexo epidemiolgico, 172.684 casos de aci dente do trabalho sem emisso da correspondente comunicao de acidente do trabalho.

CAPTULO 2

ABRANGNCIA DO CONCEITO DE ACIDENTE DO TRABALHO

2.1. Necessidade do enquadramento legal A Constituio da Repblica assegura aos trabalhadores, no art. 7Q , XXVIII, o direito aos benefcios do seguro contra acidentes do trabalho, sem excluir a indenizao a que o empregador est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Assim, a postulao judicial das indenizaes por danos materiais, morais e/ou estticos, por parte daquele empregado que foi vtima de acidente ou doena ocupacional, exige, previamente, que o evento danoso esteja enquadrado em uma das hipteses que a Lei n. 8.213/1991 considera como acidente do trabalho. Algumas situaes rotineiras podem impedir ou, pelo menos, dificultar o reconhecimento, em termos tcnicos, da ocorrncia como acidente do trabalho. Primeiramente, menciona-se a hiptese de o trabalhador sofrer acidentes ou doenas que no tenham vinculao direta ou indireta com a execuo do contrato de trabalho. Em segundo lugar, h situaes em que o empregador procura obstar o enquadramento nas previses legais a respeito, por receio das conseqncias jurdicas da garantia de emprego do art. 118 da Lei n. 8.213/1991, das indenizaes por responsabilidade civil ou mesmo da ao regressiva do INSS(1). Alm disso, tambm ocorrem muitos acidentes ou doenas ocupacionais com verdadeiros empregados, mas que no esto regularmente registrados ou que trabalham mediante contratos fraudulentos de empreitada, cooperativa, estgio, parceria, representao com ercial, sociedade ou prestao de servios autnomos.

(1) A ao regressiva deve ser ajuizada pelo INSS para buscar o reembolso dos dispndios com benefcios acidentrios, quando o em pregador tiver sido negligente quanto s normas-padro de segurana e higiene do trabalho, indicadas para proteo individual ou coletiva do trabalhador, conforme previsto no art. 120 da Lei n. 8.213/1991.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

43

Em sntese, antes de avaliar a possvel indenizao, ser necessrio estabelecer indubitavelmente o enquadramento da ocorrncia como acidente do trabalho ou situao legalmente equiparada, isto , verificar se tal evento guarda nexo de causalidade com a execuo do contrato de trabalho. oportuno mencionar que ao trabalhador avulso foram estendidos os direitos assegurados aos trabalhadores com vnculo de emprego permanente, conforme previso expressa do art. 7Q , XXXIV, da Constituio da Repblica. Assim , ocorrendo acidente do trabalho ou doena ocupacional com o trabalhador avulso, a Comunicao do Acidente do Trabalho CAT dever ser emitida pela empresa tomadora dos servios ou, na sua falta, pelo sindicato da categoria ou pelo rgo gestor de mo de obra(2). As normas de segurana, higiene e sade aplicveis ao trabalhador avulso foram regulamentadas pela NR-29 da Portaria do Ministrio do Trabalho n. 3.214/1978, que trata da Segurana e Sade no Trabalho Porturio. Alm disso, a Lei n. 9.719/1998, que dispe sobre as normas e condies gerais de proteo ao trabalho porturio, estabelece no art. 9S : Compete ao rgo gestor de mo de obra, ao operador porturio e ao empregador, conforme o caso, cumprir e fazer cumprir as normas concernentes a sade e segurana do trabalho porturio. A responsabilidade solidria do operador porturio e do rgo gestor no pagamento das indenizaes por acidente do trabalho encontra respaldo no art. 2 4 da Lei n. 9.719/1998, que prev: O operador porturio e o rgo gestor de mo de obra so solidariamente responsveis pelo pagamento dos encargos trabalhistas, das contribuies previdencirias e demais obrigaes, inclusive acessrias, devidas Seguridade Social, arrecadadas pelo Instituto Nacional do Seguro Social INSS, vedada a invocao do benefcio de ordem.< 3> Os empregados domsticos no esto abrangidos pela legislao de acidente do trabalho, uma vez que o art. 7e, pargrafo nico, da Constituio da Repblica, ao relacionar os direitos destes trabalhadores, no incluiu o inciso XXVIII. Dessa forma, se um trabalhador domstico sofrer acidente, receber do INSS os benefcios previdencirios correspondentes, que, alis, depois da Lei n. 9.032/1995, passaram a ter equivalncia com os valores dos b e n e fc io s a c id e n t rio s . T am bm p o d e r re c e b e r in d e n iz a o por responsabilidade civil do empregador se estiverem presentes os pressupostos do dano, nexo causal com o trabalho e culpa patronal, mas fica dispensada a etapa do enquadramento do evento como acidente do trabalho no sentido tcnico-legal.
(2) Cf. Instruo Normativa INSS/PRES. n. 45, 6 ago. 2010, art. 358, III. (3) A respeito deste tem a vale conferir o artigo doutrinrio de Carlos Alberto Crispin intitulado A responsabilidade civil por acidente do trabalho do trabalhador porturio avulso , publicado na Revista L T rn . 71, n. 02, de fevereiro de 2007.

44

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

certo que cabe indenizao por responsabilidade civil decorrente de qualquer ato ilcito do tomador dos servios que tenha causado danos vtima, conforme preceitua o Cdigo Civil, independentemente da sua condio de empregado. Nessa situao enquadram-se as hipteses de acidentes com trabalhadores sem vnculo de em prego, tais com o os estagirios, os cooperados, os autnomos, os empreiteiros, os representantes comerciais e os prestadores de servio em geral. Todavia, convm assinalar que os deveres quanto s normas de segurana, higiene e sade do simples tomador ou usu rio de servio s so d ife re n te s d a q ueles que so a trib u d o s ao em pregador, em razo do carter m arcadam ente tutelar da legislao trabalhista. Com efeito, o acidente sofrido pelo trabalhador que mantm relao de e m p re g o com o b e n e fic i rio do s e rv i o a c a rre ta m ais s e ve ra s conseqncias jurdicas e gera maiores possibilidades de deferimento ao acidentado das indenizaes por responsabilidade civil< 4 ). 2.2. Espcies legais de acidentes do trabalho O legislador no conseguiu formular um conceito de acidente do trabalho que abrangesse todas as hipteses em que o exerccio da atividade profissional pelo empregado gera incapacidade laborativa. Diante dessa dificuldade conceitual, a lei definiu apenas o acidente do trabalho em sentido estrito, tambm denominado acidente tpico ou acidente-tipo. No entanto, acrescentou outras hipteses que se equiparam ao acidente tpico para os efeitos legais. Isso porque a incapacidade tambm pode surgir por fatores causais que no se encaixam diretamente no conceito estrito de acidente do trabalho, tais como: enfermidades decorrentes do trabalho; aci dentes ou doenas provenientes de causas diversas, conjugando fatores do trabalho e extralaborais (concausas); acidentes ocorridos no local do traba lho, mas que no tm ligao direta com o exerccio da atividade profissional; acidentes ocorridos fora do local da prestao dos servios, mas com vnculo direto ou indireto com o cumprimento do contrato de trabalho e acidentes ocorri dos no trajeto de ida ou volta da residncia para o local de trabalho. Como se v, o legislador formulou um conceito para o acidente do trabalho em senti do estrito, o acidente tpico, e relacionou outras hipteses que tambm geram incapacidade laborativa, os chamados acidentes do trabalho por equipara o legal. A Previdncia Social e o Ministrio do Trabalho divulgam estatsticas apontando as quatro principais espcies de acidente do trabalho: o acidente tpico, a doena ocupacional, o acidente de trajeto e o acidente sem CAT registrada. Com base na estatstica oficial de 2011, os acidentes tpicos
(4) Vamos tratar com mais vagar das conseqncias jurdicas dos acidentes sofridos por trabalhadores domsticos ou no em pregados no Captulo 14.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

45

atingiram 60% das ocorrncias, os acidentes de trajeto 14%, as doenas ocupacionais 2% e os acidentes sem CAT registrada 24%. Nos t p ic o s s e g u in te s va m o s d e ta lh a r as p o s s ib ilid a d e s de enquadram ento do evento danoso nas diversas hipteses consideradas tecnicamente como acidente do trabalho, conforme previsto nos arts. 19 a 21-A da Lei n. 8.213/1991. 2.3. Acidente tpico O conceito de acidente do trabalho em sentido estrito, chamado acidente tpico, teve redaes diferentes em cada uma das sete leis acidentrias brasileiras. Para efeitos comparativos e com o propsito de estabelecer melhor compreenso da sua abrangncia atual, vale reproduzir esta evoluo:
NORMALEGAL 1 Lei acident ria: Decreto Legislativo n. 3.724, de 15 janeiro de 1919. 2a Lei acident ria: Decreto n. 24.637, de 10 de julho de 1934. 3a Lei acident ria: Decreto-lei n. 7.036, de 10 de novembro de 1944. 4a Lei acident ria: Decreto-lei n. 293, de 28 de fevereiro de 1967. 5a Lei acident ria: Lei n. 5.316, de 14 de setem bro de 1967. CONCEITO DE ACIDENTE DO TRABALHO Art. 1s. Consideram-se acidentes no trabalho, para os fins da presente lei: a) o produzido por uma causa sbita, violenta, ex terna e involuntria no exerccio do trabalho, determinando le ses corporais ou perturbaes funcionais, que constituam a causa nica da morte ou perda total ou parcial, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. Art. 1s. Considera-se acidente do trabalho, para os fins da pre sente lei, toda leso corporal, perturbao funcional, ou doena produzida pelo exerccio do trabalho ou em consequncia dele, que determine a morte, ou a suspenso ou limitao, permanente ou temporria, total ou parcial, da capacidade para o trabalho. Art. 1s. Considera-se acidente do trabalho, para os fins da pre sente lei, todo aquele que se verifique pelo exerccio do trabalho, provocando, direta ou indiretamente, leso corporal, perturbao funcional, ou doena, que determine a morte, a perda total ou par cial, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. Art. 1s. Para os fins do presente Decreto-lei, considera-se aci dente de trabalho todo aquele que provocar leso corporal ou perturbao funcional no exerccio do trabalho, a servio do empregador, resultante de causa externa sbita, imprevista ou fortuita, determinando a morte do empregado ou sua incapacidade para o trabalho, total ou parcial, permanente ou temporria. Art. 2S . Acidente do trabalho ser aquele que ocorrer pelo exer ccio do trabalho, a servio da empresa, provocando leso cor poral, perturbao funcional ou doena que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho.

46

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

NORMA LEGAL

CONCEITO DE ACIDENTE DO TRABALHO

Art. 2e, Acidente do trabalho aquele que ocorre pelo exerccio 6 Lei acidentria: Lei n. 6.367, de 19 do trabalho a servio da empresa, provocando leso corporal de outubro de 1976. ou perturbao funcional que cause a morte, ou perda, ou redu o permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. 7- Lei acidentria: Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991. a norma que se encontra em vigor. Art. 19. Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art. 11 desta Lei, provo cando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacida de para o trabalho.

Pode ser observado que o conceito de acidente do trabalho recebeu vrios aperfeioamentos nas leis mais recentes. Nas duas primeiras normas o foco da definio estava centrado na leso produzida, depois foi alterado para os fatores causais , com melhor tcnica diante da infortunstica do trabalho(5). No h mais a exigncia de causa nica da primeira lei, alargando-se o campo de abrangncia para acolhimento das concausas. Abandonou-se tambm a referncia causa involuntria e violenta , porquanto tais requisitos, como resqucios da teoria da culpa, estavam dificultando o enquadram ento do evento como acidente do trabalho e, muitas vezes, atribuindo ao prprio trabalhador a responsabilidade pela ocorrncia, como resultante de ato voluntrio deste. Ademais, a antiga expresso perda total ou parcial da capacidade de trabalho foi mais bem redigida passando para perda ou reduo da capacidade para o trabalho, em sintonia com a orientao atual de pagamento de benefcios de natureza continuada, em vez da antiga indenizao tarifada. Mesmo com os aperfeioamentos anotados, continua vlida a crtica feita por Bueno Magano desde a 5 lei acidentria de 1967, no sentido de que a definio (Acidente do trabalho o que ocorre ou aquele que ocorre) no deve conter o termo a definir, cabendo buscar o gnero mais prximo que no caso o vocbulo evento . Com base nisso, sugere o seguinte conceito: Acidente do trabalho o evento verificado no exerccio do trabalho de que resulte leso corporal, perturbao funcional ou doena que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho . (6 ) Na realidade a norma legal no define o acidente propriamente dito, mas apenas uma de suas espcies, o acidente do trabalho. Neste sentido oportuna e esclarecedora a lio do mdico do trabalho Primo Brandimiller:
(5) MAGANO, Octavio Bueno. Lineam entos de infortunstica. So Paulo: Jos Bushatsky, 1976. p. 30. (6) Ibidem, p. 30 e 37.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

47

No sentido genrico, acidente o evento em si, a ocorrncia de determinado fato em virtude da conjugao aleatria de circunstncias causais. No sentido estrito, caracteriza-se tambm pela instantaneidade: a ocorrncia sbita e a leso imediata. Os acidentes ocasionam leses traumticas denominadas ferimentos, externos ou internos, podendo ta m b m re s u lta r em e fe ito s t x ic o s , in fe c c io s o s ou m esm o exclusivamente psquicos. O acidente comporta causas e conseqncias, contudo no pode ser definido, genericamente, nem pelas causas nem pelas conseqncias. As circu n st n cia s causais perm item cla ssifica r os acidentes em e sp cie s: a c id e n te s do tra b a lh o , a cid e n te s de tr n s ito etc. As conseqncias tambm classificam os acidentes: acidentes com ou sem danos pessoais, acidentes com ou sem danos materiais, acidente grave, acidente fatal etc. Embora o termo dano pessoal seja juridicamente mais amplo, em infor tunstica refere-se s conseqncias fsicas ou psquicas decorrentes do acidente. O acidente do trabalho considerado pela regulamentao legal do Seguro de Acidentes do Trabalho , portanto, toda ocorrncia casual, fortuita e imprevista que atende conjugadamente aos seguintes requisitos: quanto causa : o acidente que decorreu do exerccio do tra balho a servio da empresa o que justifica o tipo: acidente do trabalho; quanto consequncia-, o acidente que provocou leso corporal ou per turbao funcional causando a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. A denominao adequada seria acidente do trabalho com dano pessoal. Nos seguros privados fala-se em acidentes pessoais (AP). Contudo consagrou-se em infortunstica o termo acidente do trabalho, que constitui uma das categorias do dano pessoal.(7 ) Como o INSS garante aos seus segurados cobertura nos afastamentos por todos os acidentes, havendo ou no nexo causal com o trabalho, o regulamento da Previdncia Social registra um conceito genrico de acidente de qualquer natureza, sem as amarras da definio de acidente do trabalho, qual seja: Entende-se como acidente de qualquer natureza ou causa aquele de origem traumtica e por exposio a agentes exgenos (fsicos, qumicos e biolgicos), que acarrete leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte, a perda, ou a reduo permanente ou temporria da capacidade laborativa.{8) Nessa hiptese, porm, o trabalhador ou seus dependentes tero
(7) BRANDIM ILLER, Primo A. Percia ju d ic ia l em acidentes e doenas do trabalho. So Paulo: SENAC, 1996. p. 145-146. (8) Decreto n. 3.048, de 6 maio 1999, art. 30, pargrafo nico.

48

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

direito somente aos benefcios previdencirios, no havendo espao para postular indenizaes em face do empregador, uma vez que o evento no se enquadra na definio normativa de acidente do trabalho. Tomando-se como base o conceito legal, so identificados os seguintes requisitos cumulativos para a caracterizao do acidente do trabalho: a) evento danoso; b) decorrente do exerccio do trabalho a servio da empresa; c) que provoca leso corporal ou perturbao funcional; d) que causa a morte ou a perda ou a reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. Esses requisitos merecem comentrios adicionais. Feij Coimbra assevera que a palavra acidente j imprime ao conceito a marca da casualidade, do acontecim ento no desejado, nem ocasionado voluntariam ente. (9 ) Com pensamento semelhante enfatiza Hertz Costa que a noo de acidente forosamente nos conduz ideia de algo ligado a desgraa, desastre, fatalidade, um acontecimento fortuito e anormal, que destri, desorganiza ou deteriora, produzindo conseqncias de ordem material.(1 0 ) O fato gerador do acidente tpico geralmente mostra-se como evento sbito(11), inesperado, externo ao trabalhador(1 2 ) e fortuito no sentido de que no foi provocado pela vtim a(13). Os efeitos danosos norm alm ente so imediatos e o evento perfeitamente identificvel, tanto com relao ao local da ocorrncia quanto no que tange ao momento do sinistro, diferentemente do que ocorre nas doenas ocupacionais. Para Hertz Costa, o acidente tpico um acontecimento brusco, repen tino, inesperado, externo e traumtico, ocorrido durante o trabalho ou em ra zo dele, que agride a integridade fsica ou psquica do trabalhador.(1 4 )

(9) COIMBRA, J.R. Feij. Acidentes de trabalho e molstias profissionais. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1990. p. 21. (10) COSTA, Hertz J. Acidente do trabalho na atualidade. Porto Alegre: Sntese, 2003. p. 69. (11) A subitaneidade diz com a rapidez do acontecim ento o que no requer, contudo, aparecimento instantneo da leso no organismo humano. Cf. MAGANO, Octavio Bueno. Lineam entos de infortunstica. So Paulo: Jos Bushatsky, 1976. p. 31. (12) Por exterioridade, entende-se a causa que no diz respeito constituio orgnica da vtima. Realmente, a maioria dos sinistros so causados por fora lesiva estranha vtima, a saber, mquinas, ferramentas etc. MAGANO, Octavio Bueno. Lineam entos de infortunstica. So Paulo: Jos Bushatsky, 1976. p. 31. (13) RUSSOMANO, Mozart Victor. Curso de previdncia social. Rio de Janeiro: Forense, 1983. p. 350. (14) COSTA, Hertz J. A cidente do trabalho na atualidade. Porto Alegre: Sntese, 2003. p. 74.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

49

O art. 19 da Lei n. 8.213/1991 expresso quanto exigncia de que o evento decorra do exerccio do trabalho a servio da empresa. Em outras palavras, necessrio que entre a atividade do empregado e o acidente haja uma relao de causa e efeito, tambm chamada de nexo etiolgico ou nexo causal(15). Da a locuo correta acidente do trabalho e no acidente no trabalho. O trabalhador pode sofrer acidente em sua prpria casa, promovendo um reparo hidrulico, cuidando do jardim ou numa atividade de lazer ou, ainda, numa viagem recreativa, mas no h, nessas hipteses, nexo causal do evento com a prestao de servio subordinada, decorrente do contrato de trabalho. No so os riscos gerais a que se sujeitam todos os cidados que caracterizam o acidente do trabalho, mas sim os riscos especficos decorrentes do exerccio do trabalho.(1 6 ) da essncia do conceito de acidente do trabalho que haja leso corporal ou perturbao funcional. Quando ocorre um evento sem que haja leso ou perturbao fsica ou mental do trabalhador, no haver, tecnicamente, acidente do trabalho. Tanto que h expressa meno legal que no ser considerada doena do trabalho a que no produza incapacidade laborativa(17). No entanto, nem sempre a perturbao funcional percebida de imediato, podendo haver manifestao tardia com real demonstrao do nexo etiolgico com o acidente ocorrido. A leso pode serto profunda que no se apresente aos olhos dos peritos, imediatamente, mas decorridos alguns dias ou at meses. Basta lembrar os vrios casos de perturbaes nervosas, causadas por acidentes do trabalho.(1 8 ) Alm da leso ou perturbao funcional, necessrio, para completar o conceito de acidente do trabalho, que o evento acarrete a morte, ou a perda ou a reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. A incapacidade tem porria no significa necessariam ente afastam ento do trabalho, pode ser mesmo apenas o tempo para realizar um pequeno curativo ou da visita a um hospital, tanto que o INSS determina que a CAT dever ser emitida para todo acidente ou doena relacionados ao trabalho, ainda que no haja afastamento ou incapacidade.V9)
(15) Antnio Lopes M onteiro e Roberto Fieury de Souza Bertagni assinalam que tecnicamente no se pode utilizar como sinnimos nexo causal e nexo etiolgico . O primeiro mais abrangente, pois inclui a concausalidade e os casos de agravamento. J o segundo o que origina ou desencadeia o dano laboral, sendo, portanto, mais restrito. Cf. A cidentes do trabalho e doenas ocupacionais. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 16. (16) MAGANO, Octavio Bueno. Lineam entos de infortunstica. So Paulo: Jos Bushatsky, 1976. p. 33. (17) Lei n. 8.213, 24 jul. 1991, art. 20, 1Q , alnea c. (18) OPTIZ, Oswaldo; OPTIZ, Slvia C. B. A cidentes do trabalho e doenas profissionais. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1988. p. 16. (19) Cf. Anexo da Portaria MPAS n. 5.817, de 06 out. 1999 que instituiu o M anual de Instrues para Preenchimento da CAT.

50

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Pode ser observada uma seqncia lgica necessria no conceito: trabalho de um empregado, durante o qual ocorre acidente, que provoca leso ou perturbao funcional, que acarreta a incapacidade para o trabalho, podendo esta ser total, parcial ou tem porria (trabalho -> acidente -> leso ou perturbao funcional incapacidade). Convm anotar, no entanto, que a mudana da Lei de Benefcios da Previdncia Social, promovida pela Lei n. 11.430/2006, de certa forma ampliou o conceito genrico de acidente do trabalho, porquanto o art. 21-A da Lei n. 8.213/1991 determina que a percia mdica do INSS considere a natureza acidentria da incapacidade quando constatar a ocorrncia de nexo tcnico epidemiolgico entre o trabalho e o agravo, em conformidade com o que dispuser o regulamento. E o Decreto n. 6.042/2007, ao regulamentar a referida mudana, introduziu o 42 no art. 337 do Regulamento da Previdncia Social(20), com o seguinte teor: Para os fins deste artigo, considera-se agravo a leso, doena, transtorno de sade, distrbio, disfuno ou sndrome de evoluo aguda, subaguda ou crnica, de natureza clnica ou subclnica, inclusive morte, independentemente do tempo de latncia. Se antes a caracterizao do acidente do trabalho pela percia mdica do INSS exigia a ocorrncia de morte, leso ou perturbao funcional, agora a relao foi ampliada para incluir no conceito o transtorno de sade, o distrbio, a disfuno ou a sndrome de evoluo aguda, subaguda ou crnica, de natureza clnica ou subclnica, independentemente do tempo de latncia.

2.4. Doenas ocupacionais Desde a primeira lei acidentria de 1919, as doenas provocadas pelo trabalho do empregado so consideradas como acidente do trabalho. O art. 1S do Decreto Legislativo n. 3.724/1919 mencionava a molstia contrada exclusivamente pelo exerccio do trabalho. No correr do tempo, a legislao in co rp o ro u as do e n a s p ro fis s io n a is a tp ic a s , que passaram a ser denominadas doenas do trabalho , desde a quarta lei acidentria de 1967. Como adverte Russomano, o acidente e a enfermidade tm conceitos prprios. A equiparao entre eles se faz apenas no plano jurdico, com efeitos nas reparaes e nos direitos que resultam para o trabalhador nos dois casos. Enquanto o acidente um fato que provoca leso, a enfermidade profissional um estado patolgico ou mrbido, ou seja, perturbao da sade do trabalhador(21). O acidente caracteriza-se pela ocorrncia de um fato sbito e
(20) Decreto n. 3.048, de 6 maio 1999. (21) RUSSOMANO, Mozart Victor. Curso de previdncia social. Rio de Janeiro: Forense, 1983. p. 350-351.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o o u

D oena O

c u p a c io n a l

51

externo ao trabalhador, ao passo que a doena ocupacional normalmente vai se instalando insidiosamente e se manifesta internamente, com tendncia de agravamento. A Lei n. 8.213/1991 regula as doenas ocupacionais, com a seguinte redao:
A rt. 20. C o nsideram -se acidente do trabalho, nos term os do artigo a n terior, as seguintes entidades mrbidas: I doena profissional, assim entendida a produzida ou desencadeada pelo exerccio do tra b a lh o p e cu lia r a d e te rm in ad a a tivid a de e con sta n te da respectiva relao elaborada pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social; II doena do trabalho, assim entendida a adquirida ou desencadeada em funo de con d i e s e s p e c ia is em que o tra b a lh o re a liza d o e com ele se re la cio n e diretamente, constante da relao mencionada no inciso I.

Cabe, neste passo, precisar o conceito das trs denominaes: doena profissional, doena do trabalho e doena ocupacional, j que a lei, como princpio hermenutico, no contm palavras inteis. A doena profissional aquela peculiar a determinada atividade ou pro fisso, tambm chamada de doena profissional tpica, tecnopatia ou ergopatia. O exerccio de determinada profisso pode produzir ou desencadear certas patologias, sendo que, nessa hiptese, o nexo causal da doena com a ativi dade presumido. o caso, por exemplo, do empregado de uma mineradora que trabalha exposto ao p de slica e contrai a silicose. Afirma Tupinamb do Nascimento que, nas tecnopatias, a relao com o trabalho presumida juris et de jure, inadmitindo prova em sentido contrrio. Basta comprovar a pres tao do servio na atividade e o acometimento da doena profissional(22). Sinteticamente, pode-se afirmar que doena profissional aquela tpica de determinada profisso. Por outro lado, a doena do trabalho, tambm chamada mesopatia ou doena profissional atpica, apesar de igualmente ter origem na atividade do trabalhador, no est vinculada necessariamente a esta ou aquela profisso. Seu aparecimento decorre da forma em que o trabalho prestado ou das condies especficas do ambiente de trabalho. O grupo atual das LER/DORT um exemplo das doenas do trabalho, j que podem ser adquiridas ou desencadeadas em qualquer atividade, sem vinculao direta a determinada profisso. Nas doenas do trabalho, as condies excepcionais ou especiais do trabalho determinam a quebra da resistncia orgnica com a conseqente ecloso ou a exacerbao do quadro mrbido, e at mesmo o seu agravamento.(2 3 )
(22) CASTRO DO NASCIMENTO, Tupinam b M. C omentrios nova lei de acidentes do trabalho. Porto Alegre: Sntese, 1977. p. 50. (23) OLIVEIRA, Jos de. Acidentes do trabalho. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 2.

52

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

Diferentemente das doenas profissionais, as mesopatias no tm nexo causal presumido, exigindo comprovao de que a patologia desenvolveu-se em razo das condies especiais em que o trabalho foi realizado. Essa questo, no entanto, teve alterao significativa no final de 2006, no sentido de facilitar o enquadramento como doena ocupacional, porque a Lei n. 11.430/2006 instituiu o nexo tcnico epidemiolgico, acrescentando um novo artigo Lei n. 8.213/1991, com o seguinte teor:
Art. 21-A. A percia mdica do INSS considerar caracterizada a natureza acidentria da incapacidade quando constatar ocorrncia de nexo tcnico epidem iolgico entre o trabalho e o agravo, decorrente da relao entre a atividade da em presa e a entidade m rbida m otivadora da incapacidade elencada na C lassificao Internacional de Doenas CID, em conform idade com o que dispuser o regulamento. 12 A percia m dica do INSS deixar de aplicar o disposto neste artigo quando demonstrada a inexistncia do nexo de que trata o caput deste artigo. 2e A em presa poder requerer a no aplicao do nexo tcnico epidemiolgico, de cuja deciso caber recurso com efeito suspensivo, da em presa ou do segurado, ao Conselho de Recursos da Previdncia Social.

Diante dos significados especficos de doena profissional e doena do trabalho, a denominao doenas ocupacionais passou a ser adotada como o gnero mais prximo que abrange as modalidades das doenas relaciona das com o trabalho. A NR-7 da Portaria n. 3.214/1978 do Ministrio do TrabaIho e Emprego, que regulamenta o Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional, faz referncia s doenas ocupacionais ou patologias ocupa cionais, como vocbulo gnero(24). Para evitar a expresso doena pro fis sional ou do trabalho, prefervel englob-las na designao genrica de doenas ocupacionais, conforme recomenda o mdico do trabalho Primo Brandim iller(25). A relao das doenas profissionais e do trabalho mencionada no art. 20, I, retro, est inserida no Anexo II do atual Regulamento da Previdncia Social(26). O mencionado Anexo, aps a mudana introduzida pelo Decreto n. 6.957/2009, engloba quatro relaes importantes: a primeira indica os agentes patognicos causadores de doenas profissionais ou do trabalho; a segunda

(24) As doenas ocupacionais so aquelas deflagradas em virtude da atividade laborativa desem penhada pelo indivduo. Valendo-nos do conceito oferecido por Stephanes, so as que resultam de constante exposio a agentes fsicos, qumicos e biolgicos, ou mesmo de uso inadequado de novos recursos tecnolgicos, como os da inform tica. Dividem-se em doenas profissionais e do trabalho. CASTRO, Carlos Alberto Pereira; LAZZARI, Joo Batista. Manual de direito previdencirio. 11. ed. Florianpolis: Conceito Editorial, 2009. p. 544. (25) BRANDIMILLER, Primo A. Percia ju d ic ia l em acidentes do trabalho. So Paulo: SENAC, 1996. p. 148. (26) Decreto n. 3.048, de 6 maio 1999.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

53

Lista A aponta os agentes ou fatores de risco de natureza ocupacional, relacionados com a etiologia de doenas profissionais e de outras doenas rela cionadas com o tra b a lh o ; a te rc e ira L ista B indica as doenas ocupacionais e os possveis agentes etiolgicos ou fatores de risco de natu reza ocupacional e a quarta Lista C aponta as hipteses em que se reconhece o nexo tcnico epidemiolgico. Com efeito, iniciando-se a investigao pela Lista A, possvel localizar a doena a partir do seu agente causal; pesquisando-se pela Lista B, ao contrrio, pode-se chegar ao agente causal a partir da doena ocupacional e consultando a Lista C possvel aferir se aquela patologia, diante da Classificao Nacional de Atividade Econmica da empresa, gera nexo tcnico epidemiolgico. Para evitar tratamentos diferenciados por parte da Previdncia Social e do Sistema nico de Sade, a relao das doenas ocupacionais foi tambm adotada pelo Ministrio da Sade, por intermdio da Portaria n. 1.339/GM de 18 de novembro de 1999. Com o propsito de facilitar a consulta do leitor, reproduzimos no Anexo I deste livro os agentes patognicos causadores de doenas profissionais ou do trabalho; no Anexo II, a Lista A; no Anexo III, a Lista B e no Anexo IV, a Lista C. Convm mencionar que as relaes mencionadas no diferenciam doenas profissionais ou do trabalho, pois englobam as duas hipteses numa lista nica. Esse posicionamento reflete as dificuldades doutrinrias para estabelecer uma linha divisria ntida entre as duas espcies de patologias decorrentes do trabalho(27). O Professor Ren Mendes, participante destacado da comisso que elaborou tal lista em 1998, informa que, do ponto de vista conceitual, a comisso preferiu trabalhar com a com preenso ampla de doenas relacionadas com o trabalho, o que permitiu a superao da confusa denominao ou talvez sutil diferena entre doenas profissionais e doenas do trabalho, presentes na conceituao legal (Lei n. 8.213/1991 ).(2 8 )

(27) O mdico do trabalho Primo A. Brandimiller assevera que o mais razovel deixar de lado estas conceituaes form alm ente defeituosas e ater-se aos princpios e ao sentido geral da legislao acidentria que, a propsito, nunca conseguiu conceituar precisamente os dois tipos de doenas a que se refere. A lei anterior referia-se doena profissional ou doena do trabalho com o sinnim os. Para dem onstrar as sutilezas do enquadram ento entre doenas profissionais e do trabalho, formula o seguinte exemplo: Se o segurado jateador de areia e apresenta silicose, sendo o risco inerente atividade, trata-se de doen a profissional. Se o silictico operador de em pilhadeira em uma cermica, trata-se de doena do trabalho, por no ser o risco inerente sua atividade de operador de em pilha deira, mas decorrente das condies especiais em que esta realizada. Cf. Percia ju d icia l em acidentes do trabalho. So Paulo: SENAC, 1996. p. 152. (28) MENDES, Ren. Conceito de patologia do trabalho. In :_________. Patologia do trabalho. 2. ed. So Paulo: Atheneu, 2003. v. 1. p. 56.

54

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

A relao das doenas ocupacionais (profissional ou do trabalho) anexa ao D e creto n. 3 .0 4 8 /1 9 9 9 no tem c a r te r e xa u stivo , m as apenas exemplificativo(29). Alis, h previso legal expressa nesse sentido no art. 20, 2S, da Lei n. 8.213/1991, com o seguinte teor: Em caso excepcional, constatando-se que a doena no includa na relao prevista nos incisos I e II deste artigo resultou das condies especiais em que o trabalho executado e com ele se relaciona diretamente, a Previdncia Social deve consider-la acidente do trabalho. Esse dispositivo legal deixa largo espao para o enquadramento como acidente do trabalho das doenas relacionadas com o trabalho (mesopatias), mesmo quando o agente patognico no consta da relao da Previdncia Social, bastando que haja nexo causal entre a doena e as condies em que o trabalho era executado. Como exemplo, pode ser citado um caso de estupro ocorrido no Rio de Janeiro em 1997, caracterizado pelo INSS como acidente do trabalho, quando uma empregada, que trabalhava como gerente de uma loja de artigos femininos, foi violentada pelo filho do dono da empresa. Alm de contrair herpes, a vtima ficou sem condies de trabalhar, pois en frenta momentos de pnico, necessitando de acompanhamento psiquitrico(30). Grandes controvrsias surgem no que se refere s excluses do conceito de doena do trabalho, conforme indicado no art. 20 da Lei n. 8.213/1991:
1s. No so consideradas como doena do trabalho: a) a doena degenerativa; b) a inerente a grupo etrio; c) a que no produza incapacidade laborativa; d) a doena endmica adquirida por segurado habitante de regio em que ela se desenvolva, salvo comprovao de que resultante de exposio ou contato direto determinado pela natureza do trabalho.

Nas hipteses mencionadas nesse pargrafo, pode-se perceber que a doena no tem nexo causal com o trabalho; apareceu no trabalho, mas no pelo trabalho. Normalmente, as doenas degenerativas ou inerentes ao grupo etrio independem do fator laboral e poderiam aparecer mesmo que o trabalhador estivesse desempregado ou aposentado. Como exemplos podem
(29) Asseveram Irineu Pedrotti e W illiam Pedrotti: No constando a doena profissional ou do trabalho do Anexo II, mas comprovado que ela resultou de condies especiais em que o trabalho executado, e com ele se relacione diretam ente, configura-se o acidente do trabalho. O Anexo meramente exemplificativo e no exaustivo e as leses dele excludas so reparveis quando seguram ente dem onstrada a natureza redutora da capacidade de trabalho do segurado. Cf. Acidentes do trabalho. 4. ed. So Paulo: Liv. e Ed. Universitria de Direito, 2003. p. 109. (30) Cf. Revista Proteo , v. XII, n. 94, p. 48, 1999.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

55

ser citadas a perda auditiva em razo da idade, denominada presbiacusia, diferentes tipos de cncer, a osteoartrose da coluna vertebral, as doenas reumticas etc.(3 1 ) preciso cuidado, porm, para no se apegar dem asiadam ente interpretao literal do dispositivo, porquanto muitas doenas ocupacionais so de natureza degenerativa, como alerta o mdico do trabalho Primo Brandimiller: O p ro ce sso d e g e n e ra tiv o pode se r de n a tu re za b io m e c n ica , m icrotraum tica ou mesmo macrotraumtica. O cncer ocupacional tambm doena degenerativa, causada por agentes cancergenos ocupacionais, alguns deles listados na NR-15. A prpria surdez ocupacional um processo degenerativo das clulas nervosas do rgo de Corti. Provada sua relao direta com a atividade laborativa, deve o processo degenerativo ser caracterizado como doena do trabalho. Na tra u m a to lo g ia o c u p a c io n a l e d e s p o rtiv a , cabe c o n s id e ra r especialm ente o processo degenerativo osteoarticular de origem mecnica, representado por microtraumatismos repetitivos (esforos repetitivos, impacto articular) e as posturas viciosas prolongadas. Destaca-se ainda um tipo de degenerao articular induzida por vibraes mecnicas nas mos, decorrentes da utilizao de equipamentos eltricos e p rin c ip a lm e n te p n e u m tic o s , com o fu ra d e ira s , lix a d e ira s , parafusadeiras, britadeiras, serras portteis etc.(3 2 ) Nem sempre fcil garantir a existncia ou inexistncia de causalidade da ocupao com a doena especialmente diante das possibilidades das concausas, que sero tratadas no item seguinte , exigindo-se, muitas vezes, um bom diagnstico diferencial, aps cuidadosa anamnese ocupacional e exames complementares especficos(33). Alm disso, se a doena no acarreta incapacidade para o trabalho, no se reconhece o acidente do trabalho (alnea c, retro), j que a cobertura do

(31) Exemplos colhidos da obra do mdico do trabalho Primo A. Brandimiller, Percia ju d icia l em acidentes do trabalho. So Paulo: SENAC, 1996. p. 155. (32) BRANDIMILLER, Primo A. Percia ju d icia l em acidentes e doenas ocupacionais. So Paulo: SENAC, 1996. p. 155-156. (33) Segundo o M anual de P rocedim entos para os S ervios de S ade elaborado pelo M inistrio da Sade em 2001, a anam nese ocupacional faz parte da entrevista mdica, que com preende a histria clnica atual, a investigao sobre os diversos sistem as ou aparelhos, os antecedentes pessoais e fam iliares, a histria ocupacional, hbitos e estilo de vida, o exame fsico e a propedutica com plem entar. Cf. MINISTRIO DA SADE DO BRASIL. Doenas relacionadas ao trabalho: manual de procedimentos para os servios de sade. Org. DIAS, Elizabeth Costa. Braslia: Ministrio da Sade do Brasil, 2001. p. 30.

56

e b a s t i o

e r ald o de

l iv e ir a

seguro acidentrio est voltada para a inaptido laborativa. O Manual de Procedimentos para Servios de Sade editado pelo Ministrio da Sade menciona a incapacidade laborativa, definida pelo INSS, como: A impossibilidade do desempenho das funes especficas de uma ativi dade (ou ocupao), em consequncia de alteraes morfopsicofisiolgicas provocadas por doena ou acidente. (...) Para a imensa maioria das situaes, a Previdncia trabalha apenas com a definio apresentada, entendendo impossibilidade como incapacidade para atingir a mdia de rendimento alcanada em condies normais pelos trabalhadores da ca tegoria da pessoa examinada. Na avaliao da incapacidade laborativa, necessrio ter sempre em mente que o ponto de referncia e a base de comparao devem ser as condies daquele prprio examinado enquanto trabalhava e nunca os da mdia da coletividade operria.(3 4 ) 0 nexo causal do acidente ou doena ocupacional com o trabalho ser tam bm analisado com o um dos pressupostos para deferim ento das indenizaes por acidente do trabalho no Captulo 6.

2.5. Concausas A primeira lei acidentria de 1919 s admitia o acidente do trabalho ou doena profissional originados de causa nica; todavia, desde o Decreto-lei n. 7.036/1944, passou a ser admitida a teoria das concausas. A legislao atual (Lei n. 8.213/1991) tem previso expressa a respeito:
Art. 21. Equiparam-se tambm ao acidente do trabalho, para os efeitos desta Lei: 1 o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretamente para a morte do segurado, para a reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao;

Ensina Cavalieri Filho que a concausa outra causa que, juntando-se principal, concorre para o resultado. Ela no inicia e nem interrompe o processo causal, apenas o refora, tal como um rio menor que desgua em outro maior, aumentando-lhe o caudal.(3 5 ) Para o acidente do trabalho em sentido amplo, podem contribuir causas ligadas atividade profissional com outras extralaborais, sem qualquer vnculo

(34) MINISTRIO DA SADE DO BRASIL. Doenas relacionadas ao trabalho: manual de procedimentos para os servios de sade. Org. DIAS, Elizabeth Costa. Braslia: Ministrio da Sade do Brasil, 2001. p. 56. (35) C AVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 62.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

57

com a funo exercida pelo empregado. Alm disso, mesmo o acidente j ocorrido pode ser agravado por outra causa, como, por exemplo, um erro cirrgico no atendimento hospitalar ou a supervenincia de uma infeco por ttano, depois de pequeno ferimento de um trabalhador rural. No entanto, a aceitao normativa da etiologia multicausal no dispensa a existncia de uma causa eficiente, decorrente da atividade laboral, que haja contribudo diretam ent para o acidente do trabalho ou situao equiparvel. Em outras palavras, a concausa no dispensa a presena da causa de origem ocupacional. Deve-se verificar se o trabalho atuou como fator contributivo do acidente ou doena ocupacional; se atuou como fator desencadeante ou agravante de doenas preexistentes ou, ainda, se provocou a precocidade de doenas comuns, mesmo daquelas de cunho degenerativo ou inerente a grupo etrio(36).

(36) Agravo de instrum ento em recurso de revista. Indenizao p o r danos decorrentes de acidente de trabalho. A m putao parcial do p esquerdo. Trabalhador diabtico. Concausa. Nos termos do inciso I do art. 21 da Lei n. 8.213/91, equipara-se a acidente de trabalho o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretam ente para a morte do segurado, para reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao. Como se observa, a configurao do evento como concausa, gera a equiparao do fato a acidente do trabalho, desencadeando o dever de indenizar os danos dele decorrentes. Assim , o acidente de trabalho no se apresenta como causa nica e exclusiva da leso, pois pode haver a conjugao da concausa, que pode ser verificada quando o trabalhador j era portador de alguma enfermidade no momento em que iniciou a atividade laboral, in casu, o d ia b ete s, m as, em v irtu d e de d e te rm in a d o a c id e n te na sua a tiv id a d e la b o ra l, h o a p a re c im e n to dos s in to m a s ou o a g ra v a m e n to da d o e n a , de m o d o a c a u s a r-lh e incapacidade para o exerccio de suas atividades, na hiptese, a amputao parcial do p esquerdo. Nesse contexto, as alegaes de que a am putao parcial do p esquerdo decorreu da ausncia de utilizao de calado adequado e do fato de o autor ser diabtico no socorrem a recorrente, pois n e ce ss rio apenas que a causa laboral con trib u a diretamente para a doena, mas no que contribua decisivamente. Agravo de instrumento conhecido e no provido. TST. 8 Turma. AIRR 11238-34.2010.5.04.0000, Rei.: Ministra Dora Maria da Costa, D J 30 set. 2011. E m e n ta : In d e n iz a o p o r d a n o s m o ra is D o e n a re la c io n a d a a o tra b a lh o Concausalidade O fato de a doena sofrida pelo trabalhador ser fundada em mais de uma causa, no afasta a sua caracterizao como patologia ocupacional, se pelo menos uma delas tiver relao direta com o trabalho para sua ecloso ou agravam ento (art. 21, I, da Lei n. 8.213/91). Para a verificao da concausa, aplica-se a teoria da equivalncia das condies, segundo a qual se considera causa, com valorao equivalente, tudo o que concorre para o adoecimento. No caso dos autos, dem onstrada a realizao peio obreiro de atividades laborais que contriburam diretam ente para o agravam ento da doena de origem degenerativa sofrida, fica caracterizada a concausa , a justificar a responsabilizao civil da ex-em pregadora pelos danos morais decorrentes do adoecim ento. Minas Gerais. TRT 3- Regio. 3a Turm a. RO n. 01383-2008-021-03-00-3, Rei.: Juiz Convocado Danilo Siqueira de Castro Faria, DJ 08 fev. 2010.

58

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

As concausas podem ocorrer por fatores preexistentes(37), superveni entes ou concomitantes com aquela causa que desencadeou o acidente ou a doena ocupacional. Vale transcrever nesse sentido a lio de Antnio Lo pes Monteiro; Em outras palavras, nem sempre o acidente se apresenta como causa nica e exclusiva da leso ou doena. Pode haver a conjuno de outros fatores concausas. Uns podem preexistir ao acidente concausas antecedentes; outros podem suced-lo concausas supervenientes; por fim, h, tam bm , os que se verificam concom itantem ente concausas simultneas. Exemplo do primeiro caso o diabtico que venha a sofrer um pequeno ferimento que para outro trabalhador sadio no teria maiores conseqncias. Mas o diabtico falece devido intensa hemorragia causada. Temos assim uma morte para a qual concorre o acidente associado a um fator preexistente, a diabete. J os fatores supervenientes verificam-se aps o acidente do trabalho ou da ecloso da doena ocupacional. Se de um infortnio do trabalho sobrevierem complicaes como as provocadas por micrbios patog nicos (estafilococos, estreptococos etc.) determinando, por exemplo, a amputao de um dedo ou at a morte, estaremos diante de uma con causa superveniente.
(37) Recurso de revista Acidente do trabalho Nexo de concausalidade. Segundo a previso do art. 21, I, da Lei n. 8.213/91, equipara-se ao acidente do trabalho o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretamente para a morte do segurado, para a reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao. No obstante o Tribunal a quo sustentar que, in casu, no restou dem onstrado o nexo causal uma vez que a autora era portadora de doena preexistente , da leitura dos autos verifica-se facilmente que as atividades desenvolvidas pela reclamante funcionaram como concausa do acidente de tra b a lh o . C om o e xp re s s a m e n te co n s ig n a d o pelas in s t n c ia s in fe rio re s , a p e rcia dem onstrou o agravam ento da leso preexistente (escoliose) pela atividade laboral de caixa, que exige movimento de rotao de tronco (coluna) sob seu eixo, e que a reclamante no possui o bitipo adequado para a funo de caixa de superm ercado. R ecurso de revista conhecido e provido. TST. 1a Turma. RR 23300-32.2007.5.14.0001, Rei.: Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, DJ 16 dez. 2011. Lim itao funcional originada na infncia, porm agravada pelas condies de trabalho. N exo con ca u sa l. Teoria da e q u iv a l n c ia das co n d ie s. O a g ra va m e n to da d oena preexistente em face das condies de labor proporciona ao trabalhador vitim ado o direito de pretender indenizao pelo dano nos mais variados aspectos da boa condio laboral, fsica e psquica que vier a projetar. A doena preexistente no deixa de ser enquadrada como patologia ocupacional se o exerccio da atividade laborativa houver contribudo direta, mas no decisivamente, para a sua ecloso ou agravamento, nos termos do art. 21, I, da Lei n. 8.213/91. Aplica-se para a verificao da concausa a teoria da equivalncia das condies, segundo a qual se considera causa, com valorao equivalente, tudo o que concorre para o adoecim ento. Santa Catarina. TRT 12a Regio. 1a Turma. RO n. 01048-2006-028-12-009, Rei,: Viviane Colucci, DJ 26 fev. 2008.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

59

As causas concomitantes, por sua vez, coexistem ao sinistro. Concretizam-se ao mesmo tempo: o acidente e a concausa extralaborativa. O exemplo tpico a disacusia (PA1R), da qual portador um tecelo de cinqenta anos. A perda auditiva consequncia da exposio a dois tipos de rudo concomitantes: o do ambiente do trabalho, muitas vezes elevado durante vinte ou trinta anos, e, durante o mesmo tempo, o do fator etrio (extralaborativo): concausa simultnea.(3 8 )

2.6. Acidente de trajeto Outra espcie de acidente do trabalho com peso estatstico considervel o chamado acidente de trajeto ou acidente in itinere. S no ano de 2010 o INSS acusou a ocorrncia de 94.789 acidentes dessa modalidade o que representa, em mdia, 260 por dia ou 13,5% da totalidade dos acidentes do trabalho no Brasil. Desde 2001, o nmero de acidentes de trajeto vem subindo sistematicamente todos os anos, alcanando em uma dcada crescimento de 155%, sendo que uma parte considervel deste aumento pode ser atribuda aos acidentes com motociclistas profissionais, em razo do fenmeno recente dos servios de motofrete. Chama a ateno tambm o nmero de bitos decorrentes dos acidentes de trajeto, que no ano de 2010 atingiu 44% das mortes por acidente do trabalho no Brasil. O volume de acidentes de trajeto est inserido no contexto maior dos acidentes de trnsito em geral, cujos nmeros so assustadores no Brasil. O Sistema de Informaes de Mortalidade do Ministrio da Sade (SIM) aponta que o nmero de mortes por acidentes com transporte terrestre atingiu 40.610 em 2010, ou seja, uma mdia de 111 bitos por dia, sendo que 25% delas por ocorrncias com m otocicletas(39). Se com pararm os com outros pases, poderemos aferir o absurdo dos nmeros brasileiros(40):
Nmero mdio de veculos necessrios para atingir um bito por ano Sucia Japo 6.900 5.600 EUA Alemanha 5.300 4.200 Frana Brasil 3.000 900

A primeira norma acidentria a tratar do acidente de trajeto foi o Decreto n. 24.637/1934, que estabelecia a responsabilidade patronal nos acidentes ocorridos na ida do empregado para o local de sua ocupao ou na sua volta
(38) MONTEIRO, Antnio Lopes; BERTAGNI, Roberto Fleury de Souza. Acidentes do trabalho e doenas ocupacionais. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 19-20. (39) Disponvel em: < http://portalsaude.saude.gov.br/portalsaude/noticia/2933/162/transitoe-responsavei-por-m ais-de-40-m il-m ortes-no-brasil.htm l>. Acesso em: 11 out. 2012. (40) Cf. Revista Proteo, v. XV, n. 123, p. 14, mar. 2002.

60

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

d a li quando houvesse conduo especial fornecida pelo em pregador< 4 1 ). Incorporando aperfeioamentos adquiridos nas normas posteriores, o acidente in itinere est hoje regulamentado pela Lei n. 8.213/1991, com o seguinte teor:
Art. 21. Equiparam-se tambm ao acidente do trabalho, para os efeitos desta Lei: (...) IV o acidente sofrido pelo segurado ainda que fora do local e horrio de trabalho:
(...)

d) no percurso da residncia para o local de trabalho ou deste para aquela, qualquer que seja o meio de locomoo, inclusive veculo de propriedade do segurado.

Surgem grandes controvrsias quanto ao entendimento do que seja o percurso da residncia para o local de trabalho ou deste para aquela. O trabalhador com frequncia desvia-se desse percurso por algum interesse particular, para uma atividade de lazer ou compras em um supermercado ou farmcia, por exemplo. Como ser necessrio estabelecer o nexo causal do acidente com o trabalho, so aceitveis pequenos desvios e toleradas algumas variaes quanto ao tempo de deslocamento, desde que compatveis com o percurso do referido trajeto, porquanto a Previdncia Social, na esfera administrativa, no considera acidente do trabalho quando o segurado, por interesse pessoal, interrompe ou altera o percurso habitual(42), Se houver registro policial da ocorrncia, deve-se apresentar o respectivo boletim. Se o tempo do deslocamento ( nexo cronolgico) fugir do usual ou se o trajeto habitual ( nexo topogrfico) for alterado substancialm ente, resta descaracterizada a relao de causalidade do acidente com o trabalho(43). No entanto, se o trabalhador tiver mais de um emprego, ser tambm considerado acidente de trajeto aquele ocorrido no percurso de um para o outro local de trabalho.

2.7. Outras hipteses Restam, ainda, as outras hipteses que a Lei n. 8.213/1991 equipara ao acidente do trabalho para os efeitos dos benefcios da legislao acidentria:
(41) Decreto n. 24.637, 10 jul. 1934, art. 2e, 2a. (42) Cf. Instruo Normativa INSS/PRES. n. 45, 6 ago. 2010, art. 348, 52. (43) Evidentemente que no se impe ao acidentado o emprego de uma rota usual, mais cm oda, mais direta ou mais curta, constituindo-se tal fato um condicionam ento indevido ao conceito de percurso. Nem se deve levar em conta, tambm, a habitualidade do percurso, com o, por exem plo, do lugar que parte ou daquele a que regressa o tra b a lh a d o r, na caracterizao do instituto, j que tais exigncias no se acham no mbito da lei. Nem dem asia lem brar que o percurso pode ser m odificado por razes de segurana pessoal, falta de condues apropriadas ou que sejam excessivam ente dem oradas, por m otivo de chuvas, greves de coletivos, etc., sem que isso quebre o nexo causal na eventualidade de um acidente com incapacidade superveniente. Cf. COSTA, Hertz J. Acidentes do trabalho na atualidade. Porto Alegre: Sntese, 2003. p. 83.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

61

Art. 21. Equiparam-se tambm ao acidente do trabalho, para os efeitos desta Lei: (...) II o a c id e n te s o frid o p elo s e g u ra d o no local e no h o r rio do tra b a lh o , em consequncia de: a) ato de agresso, sabotagem ou terrorism o praticado por terceiro ou companheiro de trabalho; b) ofensa fsica intencional, inclusive de terceiro, por motivo de disputa relacionada ao trabalho; c) ato de imprudncia, de negligncia ou de impercia de terceiro ou de companheiro de trabalho; d) ato de pessoa privada do uso da razo; e) desabamento, inundao, incndio e outros casos fortuitos ou decorrentes de fora maior; III a doena proveniente de contam inao acidental do empregado no exerccio de sua atividade; IV o acidente sofrido pelo segurado ainda que fora do local e horrio de trabalho: a) na execuo de ordem ou na realizao de servio sob a autoridade da empresa; b) na prestao espontnea de qualquer servio em presa para lhe evitar prejuzo ou proporcionar proveito; c) em viagem a servio da empresa, inclusive para estudo quando financiado por esta dentro de seus planos para melhor capacitao da mo de obra, independentemente do meio de locomoo utilizado, inclusive veculo de propriedade do segurado; (...) 1s Nos perodos destinados refeio ou descanso, ou por ocasio da satisfao de outras necessidades fisiolgicas, no local de trabalho ou durante este, o empregado considerado no exerccio do trabalho. 2S No considerada agravao ou complicao de acidente do trabalho a leso que, re su lta n te de a cid e n te de o u tra origem , se a sso cie ou se s u p e rp o n h a s conseqncias do anterior.

Os acidentes do trabalho m encionados nesses dispositivos legais acontecem raramente, tanto que nem constam separadamente nas estatsticas da Previdncia Social. So hipteses que, mesmo ocorrendo no local e no horrio de trabalho, no esto diretamente relacionadas com a atividade profissional, apesar do vnculo causal indireto. Alm disso, so indicados os acidentes ocorridos fora do local ou do horrio de trabalho, mas que guardam vinculao estreita com o cum prim ento do contrato laboral. Q uando o empregado estiver disposio do empregador, independentemente do local e dia, em horrio de trabalho e no ambiente da empresa, mesmo sem estar efetivam ente trabalhando (perodos destinados s refeies e a outras necessidades fisiolgicas), verificando-se o acidente, este assume a natureza de acidente do trabalho.(4 4 )
(44) MONTEIRO, Antnio Lopes; BERTAGNI, Roberto Fleury de Souza. Acidentes do trabalho e doenas ocupacionais. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 21.

CAPTULO 3

CARACTERIZAO DO ACIDENTE DO TRABALHO

3.1. Comunicao do Acidente do Trabalho CAT O primeiro passo para o reconhecimento de qualquer direito ao empregado que sofreu acidente do trabalho ou situao legalmente equiparada a comunicao da ocorrncia Previdncia Social, cuja legislao, no Brasil, incorporou a infortunstica do trab alh o(1). Com o objetivo de fa cilita r a concesso rpida dos benefcios e, ainda, diante do carter social do seguro acidentrio, a norma legal atribui ao empregador a obrigao de expedir a com unicao do acidente, ficando dispensada, assim, a vtim a ou seus dependentes da iniciativa do requerimento. Estabelece a Lei n. 8.213/1991:
Art. 22. A em presa dever com unicar o acidente do trabalho Previdncia Social at o 1- (primeiro) dia til seguinte ao da ocorrncia e, em caso de morte, de imediato, autoridade competente, sob pena de multa varivel entre o limite mnimo e o limite m xim o do salrio de contribuio, sucessivam ente aum entada nas reincidncias, aplicada e cobrada pela Previdncia Social.

A Comunicao do Acidente do Trabalho Previdncia Social dever ser expedida pela empresa, de acordo com formulrio prprio criado pelo INSS(2), cujo modelo pode ser obtido pela Internet no endereo chttp:// www.previdenciasocial.gov.br> sendo que atualmente a remessa tambm pode ser feita eletronicamente1 3 *. Se do acidente resultar bito, alm da comunicao ao INSS at o primeiro dia til seguinte, a empresa dever comunicar a ocorrncia imediatamente
(1) Estabelece o art. 129 da Lei n. 8.213/1991 que os litgios e medidas cautelares relativos ao acidente do trabalho sero apreciados na via judicial mediante petio inicial instruda pela prova da efetiva notificao do evento Previdncia Social, por meio de Comunicao de Acidente do Trabalho CAT. (2) O form ulrio da CAT e as respectivas instrues de preenchimento esto regulados pela Portaria n. 5.817 de 06 outubro de 1999 e Ordem de Servio INSS/DSS n. 621, de 5 de maio de 1999. Mais recentemente o tem a foi tratado pela Instruo Normativa do INSS/PRES. n. 45, de 6 de agosto de 2010. (3) A Instruo Normativa do INSS/PRES. n. 45, de 6 de agosto de 2010, prev no art. 356: A C A T po der ser re g istra d a em um a das APS ou pela Internet, no stio e le tr n ico <w w w .previdencia.gov.br>.

.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

63

autoridade policial. Isso porque preciso investigar no inqurito prprio se h delito a ser punido na esfera crim inal, razo pela qual assum e grande importncia a colheita imediata das provas no local do infortnio. Caso o acidente laboral seja detectado tardiamente, quando o trabalhador estiver desempregado, o que comum ocorrer nas hipteses das doenas ocupacionais ou nos exames mdicos para admisso em novo emprego, a CAT dever ser emitida pela ex-empregadora ou pelas pessoas designadas no art. 336, 32, do Regulamento da Previdncia Social, o Decreto n. 3.048/ 1999(4). No cabe empresa que est promovendo a admisso emitir a CAT porque ainda no a empregadora do candidato; alm disso, no detm informaes dos fatos ocorridos no emprego anterior para afirmar que aquelas perturbaes funcionais guardam nexo etiolgico com o trabalho. O acidente do trabalho pode ser o fato gerador de diversas e srias conseqncias jurdicas que se refletem no contrato de trabalho, na esfera criminal, nos benefcios acidentrios, nas aes regressivas promovidas pela Previdncia Social, nas indenizaes por responsabilidade civil, na Inspeo do Trabalho, no pagamento de indenizao de seguros privados que cobrem a morte ou a invalidez permanente, e na reao corporativa do sindicato da categoria profissional. Com receio de tantas repercusses onerosas, muitos empregadores sonegam a comunicao, procurando impedir a publicidade do sinistro. O legislador, no entanto, com o objetivo de combater a subnotificao, instituiu normas visando facilitar a comunicao do acidente e ampliar a sua divulgao entre todos os interessados, para que possam tom ar as m edidas que entenderem cabveis. A ssim , no caso de om isso ou resist n cia do empregador, a CAT tambm pode ser emitida pelo prprio acidentado, seus dependentes, a entidade sindical competente(5), o mdico que o assistiu ou qualquer autoridade pblica, mesmo aps vencido o prazo fixado para a comunicao pela empresa(6). Alm disso, passou-se a exigir a emisso em
(4) Instruo Norm ativa do INSS/PRES. n. 45, de 6 de agosto de 2010, art. 358, IV. As pessoas designadas no art. 336, 3-, do RPS so: o prprio acidentado, seus dependentes, a entidade sindical competente, o mdico que o assistiu ou qualquer autoridade pblica. (5) Os sindicatos sempre reclamam de um certo preconceito ou desateno por parte do INSS, em relao s C om unicaes de A cidentes do Trabalho por eles em itidas. Para afastar essa suspeita, a Diretoria de Benefcios do INSS baixou o Memorando Circular n. 48, de 31 de outubro de 2005, esclarecendo aos setores internos que a CAT emitida pelo Sindicato profissional da categoria no pode ser recusada, pois tem o mesmo valor probatrio daquela providenciada pela empresa. (6) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991, art. 22, 2Qou Decreto n. 3.048, de 06 maio 1999, art. 336, 3Q . A Instruo Norm ativa do INSS/PRES n. 45/2010 relaciona, no art. 359, 2Q , quais so as autoridades que podem em itir a CAT: Para efeito do disposto no 12 deste artigo,

64

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

quatro vias, com a seguinte destinao: 1 via INSS; 2- via Segurado ou dependente; 3 via Sindicato dos trabalhadores; 4- via Empresa(7). dever da empresa remeter as cpias para os destinatrios mencionados, bem como informar ao segurado ou aos seus dependentes em qual agncia do INSS a CAT foi registrada. Uma questo difcil, especialmente no caso das doenas ocupacionais, estabelecer a partir de que momento ou circunstncia a emisso da CAT torna-se obrigatria, passando a ser direito do trabalhador e dever do empregador. Nos ltimos anos, nota-se um inconformismo crescente de trabalhadores e sindicatos contra a conduta daquelas empresas que se negam a emitir a CAT, sob alegao de que no existe ainda o diagnstico firmado da doena ocupacional. De fato, se verificarmos o Manual de Instruo para preenchimento da CAT disponvel no stio eletrnico do INSS, publicado por intermdio da Ordem de Servio INSS/DSS n. 621/1999, h previso expressa de que todos os casos com diagnstico firmado de doena profissional ou do trabalho devem ser objeto de emisso de CAT pelo empregador e, ainda, de que no caso de doena profissional ou do trabalho, a CAT dever ser emitida aps a concluso do diagnstico. Essa norma administrativa est dificultando a emisso da CAT em muitas situaes j que, para diversas doenas relacionadas com o trabalho, possvel formular hipteses diagnosticas de doenas degenerativas ou do grupo etrio ou, ainda, demandar prolongados exames complementares para form ular diagnstico diferencial, retardando em demasia a concluso do diagnstico. Entendemos, todavia, que referida exigncia, alm de equivocada, ilegal, pois contraria frontalmente a lei. Diz o art. 169 da CLT, com a redao dada pela Lei n. 6.514/1977:
Art. 169 Ser obrigatria a notificao das doenas profissionais e das produzidas em virtude de condies especiais de trabalho, com provadas ou objeto de suspeita, de conform idade com as instrues expedidas pelo Ministrio do Trabalho.

Por outro lado, a NR 7 da Portaria n. 3.214/1978, no item 7.4.8, estabelece que sendo verificadas alteraes que revelem qualquer tipo de disfuno de
consideram -se autoridades pblicas reconhecidas para tal finalidade os m agistrados em geral, os membros do Ministrio Pblico e dos Servios Jurdicos da Unio e dos Estados, os com andantes de unidades m ilitares do Exrcito, da M arinha, da A eronutica e das Foras Auxiliares (Corpo de Bombeiros e Polcia Militar), prefeitos, delegados de polcia, diretores de hospitais e de asilos oficiais e servidores da adm inistrao direta e indireta federal, estadual, do Distrito Federal ou municipal, quando investidos de funo. (7) A Ordem de Servio INSS/DSS n. 621/1999, que aprovou o modelo do form ulrio da comunicao, estabelecia que a CAT deveria ser em itida com seis vias, sendo a 5a via para o SUS e a 6a via para a DRT. No entanto, a Instruo Normativa INSS/DC n. 118/2005 e mais recentemente o art. 357 da Instruo INSS/PRES n. 45/2010 limitaram a emisso s quatro vias indicadas no art. 22, 12, da Lei n. 8.213/1991 (INSS, Segurado, Sindicato e Empresa).

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

65

rgo ou sistema biolgico, mesmo sem sintomatologia, caber ao mdico coordenador ou encarregado so licita r em presa a em isso da CAT, encaminhando o trabalhador Previdncia Social para estabelecimento de nexo causal, avaliao de incapacidade e definio da conduta previdenciria em relao ao trabalho. Ora, no pode uma simples Ordem de Servio, ato administrativo que , limitar ou restringir o alcance da lei. Assevera Hely Lopes Meirelles, em sntese feliz: Sendo o regulamento, na hierarquia das normas, ato inferior lei, no a pode contrariar, nem restringir ou ampliar suas disposies. S lhe cabe explicitar a lei, dentro dos limites por ela traados, ou complet-la, fixando critrios tcnicos e procedim entos necessrios para sua aplicao.(s) oportuno registrar o magistrio seguro de Oswaldo Aranha Bandeira de Mello sobre o campo de abrangncia do regulamento: O regulamento tem limites decorrentes do Direito Positivo. Deve respeitar os textos constitucionais, a lei regulamentada e a legislao em geral, e as fontes subsidirias a que ela se reporta. Ademais, sujeita-se a comportas tericas. Assim, no cria, nem modifica e sequer extingue direitos e obrigaes, seno nos termos da lei, isso porque o inovar, originariamente, na ordem jurdica consiste em matria reservada lei. Igualmente, no adia a execuo da lei e, menos ainda, a suspende, salvo disposio expressa dela, ante o alcance irrecusvel da lei para ele. Afinal, no pode ser emanado seno conforme a lei, em virtude da proeminncia desta sobre ele.(9 ) Acreditamos, todavia, que as autoridades do INSS j perceberam o equvoco da exigncia do diagnstico firmado para formalizao da CAT, porquanto a Instruo Normativa n. 98, que aprovou a Norma Tcnica a respeito das LER/DORT, baixada em dezembro de 2003 pela Diretoria C olegiada do INSS, estabeleceu que todos os casos com suspeita diagnostica de LE R /D O R T devem se r objeto de em isso de C A T pelo empregador. Assim, a partir do momento em que surge a suspeita diagnostica de doena relacionada ao trabalho, dever do empregador e direito do empregado a emisso da CAT. De qualquer forma necessrio que haja alguma alterao, sintom a ou sinal clnico que possa levar suspeita , para no cair no comportamento excessivo de emisso da CAT pela simples desconfiana ou mero capricho por parte do empregado.
(8) MEIRELLES, Hely Lopes. Direito adm inistrativo brasileiro. 29. ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 127. (9) MELLO, Oswaldo Aranha Bandeira de. Princpios gerais de direito adm inistrativo. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979. p. 360.

66

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Alis, estabelece o Cdigo de tica Mdica, no Captulo I, que trata dos princpios fundamentais, que o mdico no pode, em nenhuma circunstncia ou sob nenhum pretexto, renunciar sua liberdade profissional, nem permitir quaisquer restries ou imposies que possam prejudicar a eficincia e a correo de seu trabalho. Nesse diapaso, a Resoluo CFM n. 1.488/1998 estabelece: Art. 3o Aos mdicos que trabalham em empresas, independentemente de sua especialidade, atribuio: (...) IV Promover a emisso de Comunicao de Acidente do Trabalho, ou outro docum ento que com prove o evento infortunstico, sempre que houver acidente ou molstia causada pelo trabalho. Essa emisso deve ser feita at mesmo na suspeita de nexo causal da doena com o trabalho. Deve ser fornecida cpia dessa documentao ao trabalhador. Tambm a Conveno n. 161 da OIT estabelece que o pessoal prestador de servios de sade no trabalho dever gozar de independncia profissional completa com relao ao empregador, aos trabalhadores e aos seus representantes005. A data em que ocorreu o sinistro facilmente indicada na CAT quando se trata de acidente tpico, mas de difcil apurao nas doenas ocupacionais. Diante da impossibilidade prtica de precisar o momento do adoecimento , o legislador estabeleceu, por presuno legal, como dia do acidente: a data do incio da incapacidade laborativa para o exerccio da atividade habitual, ou o dia da segregao compulsria, ou o dia em que for realizado o diagnstico, valendo o que ocorrer primeiro(11). Como necessrio emitir a CAT quando houver suspeita de doena ocupacional, a data a ser colocada na comunicao ser aquela em que o mdico formulou a suspeita diagnostica. Vale enfatizar que a CAT dever ser preenchida em todos os casos em que ocorrer acidente ou doena ocupacional, mesmo que no haja afastamento do trabalho ou incapacidade. Sabe-se, porm, que a subnotificao nos acidentes que no acarretam afastamento grande, at porque muito difcil o fato ser detectado pela fiscalizao. O nmero elevado de trabalhadores sem carteira assinada no Brasil gera m uitas em isses de CAT para em pregados que s foram adm itid os formalmente, com data retroativa, aps a ocorrncia do acidente ou da morte, especialmente porque os benefcios acidentrios no exigem perodo de carncia, estando garantida a cobertura desde o primeiro dia de trabalho(12).

(10) Conveno n. 161 da OIT, art. 10. Esta Conveno, que trata dos Servios de Sade no Trabalho , foi prom ulgada pelo Decreto n. 127 de 1991 e est em vigor no Brasil desde 18 de maio de 1991. (11) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991, art. 23. (12) Segundo dados do IBGE, relativos a setem bro de 2012, os trabalhadores com Carteira de Trabalho assinada atingem apenas 54%. Dos extratos restantes, os que trabalham sem

In d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

67

Esse comportamento acentua o propalado dficit previdencirio, visto que o trabalhador s est sendo registrado quando j adquiriu direito ao benefcio decorrente do acidente, ou seja, a Previdncia Social se depara com uma despesa certa quando nada arrecadou ainda com relao a esse novo segurado/beneficirio. O Cdigo Penal, com as modificaes da Lei n. 9.983/2000, estabelece a pena de recluso de dois a seis anos para quem insere na folha de pagamento ou em documento para fazer prova perante a Previdncia Social pessoa que no possua a qualidade de segurado obrigatrio ou quem omite a vigncia de contrato de trabalho ou de prestao de servios(13). O desafio dos operadores jurdicos, portanto, exigir a aplicao da lei j em vigor, pois o que intimida o infrator contumaz e o leva a mudar o comportamento no a severidade da pena, mas a certeza ou o fundado receio de que possa vir a ser condenado. Convm registrar que os tribunais j esto apreciando considervel quantidade de processos criminais envolvendo fraudes contra a Previdncia Social.

3.2. Enquadramento tcnico do acidente pelo INSS A emisso da CAT no significa automaticamente que houve confisso da em presa quanto ocorrncia de acidente do trabalho, porquanto a caracterizao oficial do infortnio feita pela Previdncia Social, depois de comprovar o liame causal entre o acidente e o trabalho exercido. O setor de Percia Mdica do INSS, nos afastamentos superiores a quinze dias, faz anlise tcnica para conferncia do nexo entre o trabalho e o agravo, considerando-se como agravo a leso, doena, transtorno de sade, distrbio, disfuno ou sndrome de evoluo aguda, subaguda ou crnica, de natureza clnica ou subclnica, inclusive morte, independentem ente do tempo de latncia(14). Para esclarecer os fatos que eventualmente estejam gerando dvidas quanto ao nexo causal, a percia mdica do INSS poder ouvir testemunhas,
carteira assinada (16%) mais os que atuam por conta prpria (18% ) atingem 34% dos trabalhadores. Sabemos, porm, que a grande maioria de trabalhadores enquadrados na categoria por conta prpria gravita em torno das empresas, praticam ente na condio de empregados sem registro. Quando ocorre acidente no trabalho, para garantir a sobrevivncia durante a incapacidade, a vtim a pleiteia o registro com data retroativa, at porque muitos ditos autnom os nem recolhem o INSS regularm ente. Tam bm o tom ador dos servios prefere transferir o problema" para o INSS e assina a carteira at mesmo para ajudar o acidentado. (13) Cdigo Penal, art. 297, 3. (14) Decreto n. 3.048, de 6 maio 1999, art. 337.

68

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

efetuar pesquisa ou realizar vistoria do local de trabalho, bem como solicitar o documento Perfil Profissiogrfico Previdencirio PPP diretamente ao empregador(15). Como se v, o acidente ou doena comunicado pela empresa pode ser ou no caracterizado tecnicamente como acidente do trabalho. Se a Percia indicar que no h nexo causal do acidente ocorrido com o trabalho, o INSS reconhecer apenas o acidente de qualquer natureza, conferindo vtima os benefcios previdencirios cabveis, mas no os direitos acidentrios(16). Igual desfecho ocorrer se a doena, mesmo considerando-se as possveis concausas, no estiver relacionada ao trabalho. Com frequncia acontece de o trabalhador procurar o INSS sem nem mesmo saber que o acidente ou a doena de que foi acometido tem relao com o trabalho. Da acontece que muitos acidentes do trabalho no sentido tcnico, especialm ente os de trajeto e as doenas ocupacionais, so enquadrados como ocorrncias comuns, por falta de iniciativa ou de empenho para verificao do nexo causal com o trabalho. O prprio em pregado inicialmente se acomoda com a situao quando informado que no ter prejuzo algum com um ou outro enquadramento, porquanto, desde a Lei n. 9.032/1995, a Previdncia Social igualou o valor dos benefcios nas duas hipteses. A empresa, por sua vez, nem sempre se empenha para emitir a CAT porque o enquadramento do evento como acidente do trabalho, alm de gerar a estabilidade provisria no emprego aps a alta, quando o afastamento for superior a 15 dias, acarreta a obrigao de depositar o FGTS no perodo de afastamento. Ademais, a indenizao por responsabilidade civil prevista no art. 7-, XXVIII, da Constituio da Repblica, exige a prvia caracterizao da ocorrncia como acidente do trabalho, sendo este, provavelmente, o fato mais preocupante para o empregador. fcil concluir, portanto, que alm da subnotificao explcita, h uma outra mascarada, mais sutil, que reduz a estatstica dos acidentes do trabalho, mas sobrecarrega o desembolso dos benefcios previdencirios. Essa questo, todavia, teve importante alterao no sentido de facilitar o enquadramento da patologia como de natureza ocupacional, porquanto a Lei n. 11.430/2006, que criou o nexo tcnico epidemiolgico, praticamente instituiu o nexo causal presumido, ao acrescentar o art. 21-A na Lei n. 8.213/1991:
(15) Cf. Instruo Normativa do INSS/PRES. n. 45, de 6 de ago. 2010, art. 350. (16) Entende-se como acidente de qualquer natureza ou causa aquele de origem traum tica e por exposio a agentes exgenos (fsicos, qum icos e biolgicos), que acarrete leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte, a perda, ou a reduo permanente ou tem porria da capacidade laborativa. Cf. Decreto n. 3.048, 6 maio 1999, art. 30, pargrafo nico.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

69

Art. 21-A. A percia mdica do INSS considerar caracterizada a natureza acidentria da incapacidade quando constatar ocorrncia de nexo tcnico epidem iolgico entre o trabalho e o agravo, decorrente da relao entre a atividade da em presa e a entidade m rbida m otivadora da incapacidade elencada na C lassificao Internacional de Doenas CID, em conformidade com o que dispuser o regulamento. 1a A percia m dica do INSS deixar de aplicar o disposto neste artigo quando dem onstrada a inexistncia do nexo de que trata o caput deste artigo.

Com efeito, se a percia mdica do INSS constatar a presena do nexo tcnico epidemiolgico, dever reconhecer, por presuno legal, a natureza ocupacional da patologia, na forma especificada no art. 337 do Decreto n. 3.048/1999, que aprovou o Regulamento da Previdncia Social. O empregador, no entanto, poder requerer a no aplicao do nexo epidemiolgico ao caso concreto, com efeito suspensivo, quando puder demonstrar a inexistncia do nexo causal entre o trabalho e o agravo(17).

3.3. Recurso administrativo contra o enquadramento Quando o segurado discordar do enquadramento do infortnio, conforme caracterizado pela Previdncia Social, poder interpor recurso administrativo, istc , tentar modificar a deciso no mbito do prprio INSS, antes de ingressar com ao perante o Poder Judicirio. Pode-se dizer, portanto, que o recurso administrativo o remdio jurdico disponvel ao segurado para provocar o reexame de uma deciso, na esfera administrativa, pela mesma autoridade ou outra de hierarquia superior. Essa prerrog ativa do segurado tem respaldo na C onstituio da Repblica, que assegura a todos, independentemente do pagamento de taxas, a possibilidade de petio aos Poderes Pblicos(1 8 ) em defesa de direito ou contra a ilegalidade ou abuso de poder e que assegura tambm aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes(19). Tem apoio, ainda, no art. 126 da Lei n. 8.213/1991(2 0 ) e na Lei n. 9.784/1999, que regula o processo administrativo no mbito da Adm inistrao Pblica Federal. O detalham ento dos trm ites

(17) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991, art. 21 -A, 2S e Decreto n. 3.048, de 06 de maio 1999, art. 337, 7a. No mesmo sentido, o art. 349 da Instruo Normativa INSS/PRES. n. 45, de 6 de agosto de 2010. (18) O INSS, que ainda detm o monoplio do seguro de acidente do trabalho, enquadra-se juridicam ente como autarquia federal, vinculada ao Ministrio da Previdncia Social. (19) Constituio da Repblica, de 5 out. 1988. Art. 5a, Incisos XXXIV e LV. (20) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991, art. 126: Das decises do Instituto Nacional do Seguro S ocial INSS nos p ro ce sso s de in te re sse dos b e n e fici rio s e dos co n trib u in te s da S eguridade Social caber recurso para o C onselho de Recursos da Previdncia Social, conforme dispuser o R egulam ento.

70

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

processuais do recurso administrativo pode ser verificado no Regimento Interno do Conselho de Recursos da Previdncia Social CRPS(21). Se o INSS, por exemplo, entender que a doena que acarretou o afastamento de natureza degenerativa, sem nexo causal com o trabalho e conceder ao segurado apenas o auxlio-doena previdencirio comum (cdigo B. 31), este poder interpor recurso administrativo para tentar comprovar que a doena eclodiu em razo das tarefas exercidas, com agravamento pelas condies inadequadas de trabalho, pelo que deveria receber o auxlio-doena por acidente do trabalho (cdigo B. 91). A primeira deciso do INSS quanto ao enquadramento ou no do evento como acidente do trabalho tomada na Agncia da Previdncia Social APS onde foram registrados a CAT e o requerimento do benefcio por incapacidade. Se a Percia Mdica desta Agncia entender que no h nexo causal do evento com o trabalho, o segurado poder interpor recurso ordinrio no prazo de 30 dias para a Junta de Recursos do CRPS, que considerada a primeira instncia adm inistrativa(22). Por outro lado, a empresa tambm poder recorrer da deciso do INSS, com efeito suspensivo, conforme prev o art. 337, 13, do Decreto n. 3.048/1999, com as modificaes introduzidas pelo Decreto n. 6.042/2007. Conforme ocorre com os recursos em geral, o segurado dever expor detalhadamente as razes do seu inconformismo e o INSS, ao julgar o apelo, tem o dever de mencionar os fundamentos da deciso. Uma vez apresentado o recurso, novo exame do nexo causal ser feito. Se a concluso for favorvel ao segurado, comprovando o nexo, imediatamente ser concedido o direito postulado, ficando dispensado o pronunciamento da Junta de Recursos; porm, se o parecer mdico mantiver a deciso anterior, o processo seguir para julgamento na JRPS(23).

(21) O Regimento Interno do CRPS, que vigora atualmente, foi aprovado pela Portaria MPS n. 323, de 27 de agosto de 2007. (22) Tem sido aceito em algum as APS o pedido de reviso do nexo causal por simples re q u e rim e n to do se g u ra d o , a n te s m esm o da in te rp o s i o de re cu rso p ara a JR PS, e s p e c ia lm e n te q u a n d o o s e g u ra d o a c re s c e n ta d o c u m e n to ou e xa m e c o n v in c e n te , oferecendo subsdios para o M dico-Perito reanalisar a concluso anterior. Essa postura tem suporte na garantia constitucional do direito de petio (art. 5S, XXXIV), tanto que a Portaria n. 323 do MPS, de 27 de agosto de 2007, estabelece no art. 34 que: O INSS pode, em qualquer fase do processo, reconhecer expressam ente o direito do interessado e reformar sua deciso, deixando de encam inhar o recurso instncia competente, ou, caso o recurso esteja em andam ento perante o rgo julgador, ser necessrio com unicar-lhe sua nova deciso, para fins de extino do processo com apreciao do mrito, por reconhecimento do pedido. Pargrafo nico. Na hiptese de reforma parcial de deciso do INSS, o processo ter seguimento em relao questo objeto da controvrsia rem anescente. (23) Cf. Decreto n. 3.048, de 6 maio 1999, art. 305, 3S.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

71

Na etapa de instruo do processo administrativo o recorrente poder juntar documentos e pareceres, requerer diligncias ou percias, aduzir alegaes, sendo que os elementos probatrios devero ser considerados nos fundamentos da deciso(24). Somente podero ser recusadas, mediante deciso fundamentada, as provas ilcitas, impertinentes, desnecessrias ou protelatrias(25). Se os Conselheiros da Junta de Recursos entenderem que a instruo processual est incompleta, podero converter o julgamento em diligncia para produo de novas provas, sendo que vedado ao INSS escusar-se de cumprir as diligncias solicitadas*26. No cabe apelo da deciso das Juntas de Recursos para as Cmaras de Julgamento (segunda instncia) quando se tratar de matria exclusivamente mdica e houver convergncia entre os pareceres da Assessoria Tcnico-Mdica e os laudos emitidos pelos Mdicos Peritos do INSS. Essas questes so consideradas pelo INSS como matrias de alada exclusiva da primeira instncia administrativa, ou seja, das Juntas de Recursos< 2 7 ). oportuno mencionar que a tramitao do recurso administrativo, por expressa determinao legal, deve obedecer aos princpios jurdicos funda mentais do processo em geral e do Direito Administrativo, sob pena de nulidade, tais como: princpio da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia(28). Em sintonia com tais princpios, pacfico o entendimento de que o INSS, percebendo seu eventual equvoco, pode, a qualquer tempo, reformar sua prpria deciso, especialmente diante da rele vncia e natureza dos benefcios acidentrios e/ou previdencirios(29). Se a deciso do processo administrativo for desfavorvel ao segurado, resta-lhe a possibilidade de ver atendida sua pretenso pela via judicial, conforme veremos no item seguinte.

3.4. Ao judicial contra o enquadramento A interposio de recurso administrativo no impede o ajuizamento de ao judicial posteriormente, caso a deciso do INSS, rejeitando o enquadra
(24) Cf. Lei n. 9.784, de 29 jan. 1999, art. 38, bem como Portaria MPS n. 323, de 27 de ago. 2007, art. 37. (25) Lei n. 9.784, de 29 jan. 1999, art. 38, 2S. (26) Decreto n. 3.048, de 6 de maio 1999. Art. 308, 2 e Instruo Normativa INSS/PRES. n. 45, de 6 ago. 2010, art. 636. (27) Cf. Portaria MPS n. 323, de 27 de ago. 2007, art. 18. (28) Lei n. 9.784, de 29 jan. 1999, art. 22. (29) Cf. Decreto n. 3.048, de 6 maio de 1999, art. 305, 3e e Portaria MPS n. 323, de 27 de ago. 2007, art. 34.

72

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

mento do evento como acidente do trabalho, no seja convincente para o segurado. Todavia, se, durante a tramitao do processo administrativo, houver ajuizamento de ao com o mesmo objeto, considera-se que houve renncia ao direito de recorrer na esfera administrativa e desistncia do recurso interposto(30). Aps a Lei n. 5.316/1967, firmou-se o entendimento no STF de que o ajuizamento da ao acidentria s seria possvel depois de esgotadas as possibilidades de recurso na esfera administrativa perante a Previdncia Social(31). Em decorrncia das diversas mudanas legislativas posteriores, instalou-se acesa discusso doutrinria e jurisprudencial se permanecia tal exigncia. No entanto, desde a Constituio de 1988 a discusso perdeu intensidade porquanto restou consagrado que lei alguma pode excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa de direito(32). Atualmente, a matria est pacificada no STJ pelo entendimento adotado pela S m ula n. 89: A ao a cidentria p re scin d e do exau rim e nto da via administrativa", sendo que o prprio STF j deixou de aplicar a Smula n. 552(3 3 ). A ao judicial contra o enquadramento ser ajuizada em face do INSS, perante a Justia Comum estadual, juntando-se com a inicial, sempre que possvel, a prova da emisso da CAT e sua remessa Previdncia Social(34). Naturalmente que todos os dados e exames realizados perante o INSS sero juntados no processo judicial, mas a percia mdica agora ser realizada por profissional habilitado independente, de livre escolha do juiz, sem vinculao com as concluses do processo administrativo. Se o Judicirio acolher o pedido do acidentado, o INSS, aps o trnsito em julgado da sentena, dever rever seu enquadramento, concedendo o benefcio na categoria acidentria. Vale citar alguns exemplos de decises judiciais a respeito:
Direito Civil. Seguro. Microtraumas. Tenossinovite. Acidente Pessoal. Cobertura Securitria. Orientao da Turm a. Recurso Acolhido. Nos term os da orientao desta Turma, inclui-se no conceito de acidente de trabalho o m icrotrauma repetitivo que ocorre no exerccio do trabalho a servio da empresa, provocando leso que causa incapacidade laborativa. STJ. 4- Turma. REsp n. 456.456/MG, Rei.: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 17 mar. 2003, p. 237. A cidente no trabalho. Perda de audio. Microtraumas. Enquadra-se no conceito de acidente do trabalho a perda da audio provocada por microtraumas produzidos (30) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991, art. 126, 3S. (31) STF. SM ULA N. 552: Com a regulam entao do art. 15, da Lei n. 5.316/67, pelo Decreto n. 71.037/72, tornou-se exeqvel a exigncia da exausto da via adm inistrativa antes do incio da ao de acidente do trabalho. (32) Constituio da Repblica, de 5 out. 1988, art. 5-, XXXV. (33) No julgam ento do RE n. 91.742 (RTJ 93/911) a Primeira Turma do STF, conhecendo e dando provimento ao recurso, entendeu que a Smula n. 552 est superada com o advento da Lei n. 6.367/1976. Nesse sentido veja tambm RE n. 87.160 (RTJ 98/1107). (34) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991, art. 129.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

73

no local de trabalho excessivam ente ruidoso. Recurso conhecido em parte e provido. STJ. 4a Turma. REsp. n. 325.896/SP, Rei.: Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ 18 fev. 2002, p. 456. Acidente do trabalho. Doena. Neurose fbica. Nexo causal. Reconhecimento. Detectada patologia no oriunda necessariamente do mister, entretanto, no caso em questo, o obreiro, o perador industrial na Cosipa, por longo perodo (02.10.71 a 06.08.90) lidando com benzeno, restando verificado o trabalho noturno, em turnos, acarretando distrbios de sono e desajustando o relgio biolgico consignando o expert (psiquiatra) haver relao do quadro de neurose fbica com o mister, de rigor a substituio da aposentadoria previdenciria por acidentria, nos term os da Lei n. 8.213/91 e alteraes posteriores. So Paulo. STACivSP. 7a Cm. Cvel. Apelao s/ Reviso n. 633.025-00/8, Rei.: Juiz Amrico Anglico, julgado em 14 out. 2003.

Anteriormente havia um interesse financeiro direto pelo enquadramento do infortnio como acidente do trabalho, em razo da superioridade dos valores dos benefcios, mas, com o advento da Lei n. 9.032/1995, esse motivo ficou superado, uma vez que o legislador promoveu a equiparao monetria dos benefcios previdencirios aos acidentrios. Alis, essa equalizao de valores teve mesmo um propsito explcito de reduzir as demandas judiciais sobre enquadramento, conforme se verifica na Mensagem do Poder Executivo encaminhando o Projeto que deu origem lei:
13. O anteprojeto ao propor tam bm a alterao de d isp o sitivo s referentes aos acidentes do trabalho busca dar soluo ao verdadeiro caos que hoje existe na rea, com interpretaes as mais diversas, alm de fraudes e procedim entos irregulares. Existem mais de 300 mil aes acidentrias em andamento na Justia brasileira que podero assim serem eliminadas de imediato. A proposta de equalizao dos valores dos benefcios acidentrios com os demais benefcios previdencirios ser elemento im portante para que sejam reduzidas as aes judiciais contra a Previdncia Social, a sse g u ra n d o m e lh o re s c o n d i e s de c lc u lo de b e n e fc io para a p o s e n ta d o s e pensionistas.(3 5 )

O maior interesse do segurado no enquadramento como acidente do trabalho, como j mencionado, reside na expectativa dos reflexos desse fato em outras reas, especialmente a estabilidade provisria no emprego depois da cessao do auxlio-doena e as eventuais indenizaes por danos mate riais, morais ou estticos. Diante dessas repercusses, algumas empresas, antevendo futuras demandas judiciais, esto ingressando em juzo na condi o de assistente do INSS na ao acidentria, com o propsito de atuar para que a ocorrncia no seja caracterizada como acidente do trabalho ou doena ocupacional(36). Ademais, a empresa poder requerer a no aplica
(35) Mensagem do Poder Executivo n. 285/1995, que encaminhou o Projeto de Lei n. 199 de 1995, com a E xposio de M otivos n. 021-AM PAS, assinada pelo M inistro R einhold Stephanes, publicada no Dirio do Congresso Nacional Seo I, de 21 de abril de 1995, p. 7002. (36) Cdigo de Processo Civil. Art. 50. Pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir no processo para assisti-la . Pargrafo nico. A assistncia tem lugar em qualquer

74

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

o do nexo tcnico epidemiolgico, ainda no mbito administrativo perante a Previdncia Social, conforme previsto no art. 21-A da Lei n. 8.213/1991 e respectiva regulamentao*37'. Veja no quadro abaixo uma sntese das conseqncias jurdicas para o em pregado e para o em pregador, d e co rrentes da ca ra cte riza o do a fa sta m e n to com o a cidente do tra b a lh o (B ene fcio a cid e n t rio ), em com parao com o sim ples afastam ento por acidente ou doena no relacionados ao trabalho (Benefcio previdencirio): Conseqncias Jurdicas do enquadramento do Afastamento Afastamento evento como acidente do trabalho previdencirio acidentrio
1. Garantia provisria de emprego Lei n. 8.213/ 1991, art. 118. 2. Depsito do FGTS no perodo do afastamento Decreto n. 99.684/1990, art. 28. 3. Dispensa perodo carncia para auferir determinados benefcios no INSS Lei n. 8.213/1991, art. 26. 4. Majorao da alquota do seguro de acidente do trabalho Decreto n. 3.048/1999, art. 202-A. 5. Possveis efeitos criminais Cdigo Penal. 6. Possveis multas aplicadas pela Inspeo do Trabalho. 7. Possvel ao regressiva do INSS em face do empregador Lei n. 8.213/1991, art. 120. 8. Possvel indenizao pelo empregador dos diversos danos sofridos pelo acidentado. No No No No No No No No Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim

A no emisso da CAT pelo empregador, apesar de dificultar, no impede o enquadramento do evento como acidente do trabalho. Segundo o art. 129
dos tipos de procedimento e em todos os graus de jurisdio; mas o assistente recebe o processo no estado em que se encontra. Decidiu o Segundo Tribunal de Alada Civil de So Paulo: Sempre que o empregado, em ao acidentria movida contra o INSS, imputar a seu em pregador a responsabilidade pelo acidente que sofreu ou m olstia de que se tornou portador, ter este ltimo interesse jurdico em atuar no feito como assistente da autarquia, interesse esse que resulta claro do disposto no art. 120 da Lei n. 8.213/91. Cf. Al n. 761.567-0/8, 4- Cm. Cvel, Rei.: Juiz Amaral Vieira, julgado em 18 mar. 2003. No mesmo sentido: Adm ite-se em lide de natureza acidentria a interveno da em pregadora como assistente. Todavia no se discutir eventual doio ou culpa do em pregador. Cf. Al n. 753.85700/5, 2a Cm. Cvel, Rei.: Juiz Norival Oliva, julgado em 17. fev. 2003. Estes acrdos esto disponveis na ntegra em <http://w ww .stac.sp.gov.br>. Vale anotar, todavia, que tambm h entendim entos negando a possibilidade da assistncia. (37) Decreto n. 3.048, de 06 de maio 1999, art. 337, 7- a 13. No mesm o sentido, a Instruo Normativa INSS/PRES. n, 45, de 6 ago. 2010.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

75

do Cdigo Civil de 2002, reputa-se verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio, cujo implemento for maliciosamente obstado pela parte, a quem desfavorecer. Verificando-se pelas provas dos autos que ocorreu a hiptese egalmente classificada como acidente do trabalho, so reconhecidos pela sentena todos os efeitos jurdicos, como se a CAT tivesse sido regularmente emitida:
Agravo de instrum ento A cidente do trabalho Estabilidade provisria. 1. O Reclamante sofreu acidente de trabalho nos term os da legislao previdenciria art. 21, IV, d , da Lei n. 8.213/91. 2. Em seguida, a R tencionou dispens-lo, o que no foi possvel em razo da inaptido aferida pelo exame demissional. Mesmo aps tal ocorrncia, no emitiu a CAT. 3. O Autor esteve afastado do servio, em funo das seqelas do acidente, e teve os salrios pagos pela Empresa. 4. O acrdo regional relata que a Empresa, conhecedora da situao do Empregado, deixou de em itir a CAT, que era exigida na hiptese e perm itiria ao Reclamante ver cumprida a garantia estabilitria, inclusive com a percepo do auxlio-doena acidentrio. 5. O acrdo regional considerou estarem preenchidos os requisitos para o reconhecim ento da estabilidade provisria no emprego. Inteligncia da Smula n. 378 do TST. Agravo de In s tru m e n to a q u e se n e g a p ro v im e n to . T S T . 8 T u rm a . A IR R n. 4 0 3 9 58.2010.5.04.0000, Rei.: Ministra Maria Cristina Peduzzi, DJ 26 nov. 2010. Acidente do trabalho. No em isso da CAT. Preenchim ento dos pressupostos da e s ta b ilid a d e p ro v is ria p revista no art. 118 da Lei n. 8.213/91. C om provada judicialm ente a leso sofrida pelo trabalhador e o nexo de causalidade com o servio, tem -se por caracterizado o acidente do trabalho conforme se dessume do disposto no art. 337 do Decreto n. 3.048/99, que aprovou o Regulamento da Previdncia Social. A om isso do em p re g ad o r em no e m itir a C AT (C o m u n ica o de A cid e n te do Trabalho) no poder, nesse caso, prejudicar o trabalhador, reputando-se, em face dos elem entos dos autos, verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio cujo implem ento for m aliciosam ente obstado pela parte a quem desfavorecer, conforme reza o art. 129 do C digo Civii de 2002. O fundam ento teleolgico da garantia de em prego insculpida no art. 118 da Lei n. 8.213/91 no o recebimento simplesm ente do auxlio-doena acidentrio; o afastamento superior a 15 dias ocorrido por causa do acidente. A lei no criou a estabilidade provisria porque o em pregado recebeu auxlio-doena acidentrio e sim porque houve um afastam ento por perodo mais prolongado, indicando um acidente de m aior gravidade, com incapacidade para o trabalho. Logo, ocorrido o acidente do trabalho, constatados o nexo causal com o servio e o afastam ento do tra b a lh a d o r por prazo superior a 15 dias, tem -se por preenchidos os pressupostos exigidos pela lei para a garantia de emprego pelo prazo mnimo de doze meses aps a cessao do benefcio previdencirio. Minas Gerais. TRT 3 Reg. 4- Turma, RO n. 00619-2003-086-03-00-5, Rei.: Juiz convocado Mauro Csar Silva, DJ 07 ago. 2004.

pertinente anotar que durante a 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho, realizada em Braslia em novembro de 2007(38), foram aprovados dois im portantes Enunciados a respeito das conseqncias jurdicas da no emisso da CAT:
(38) A 1s Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho foi realizada no ms de novem bro de 2007, nas dependncias do TST em Braslia, m ediante prom oo conjunta da Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho ANAMATRA,

76

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

Enunciado 42. Acidente do trabalho. Nexo tcnico epidem iolgico. Presume-se a ocorrncia de acidente do trabalho, mesmo sem a emisso da CAT Comunicao de Acidente de Trabalho, quando houver nexo tcnico epidem iolgico conforme art. 21-A da Lei n. 8.213/91. Enunciado 43. Estabilidade acidentria. Ausncia de em isso da de emisso da CAT Comunicao de Acidente do Trabalho pelo impede o direito estabilidade do art. 118 da Lei n. 8.213/91, desde que o trabalhador deveria ter se afastado em razo do acidente por a quinze dias. CAT. A ausncia empregador no que comprovado perodo superior

Tribunal Superior do Trabalho TST e da Escola Nacional de Formao e Aperfeioam ento de M agistrados ENAM AT. M aiores d e ta lh e s dessa Jo rn a d a esto d isp o n ve is em: <w w w .anam atra.org.br/jornada/index.cfm >.

CAPTULO 4

RESPONSABILIDADE CIVIL POR ACIDENTE DO TRABALHO

4.1. Direitos acidentrios e reparaes civis O primeiro pensamento daquele que foi vtima de acidente do trabalho ou doena ocupacional aponta no sentido de que deve procurar o INSS, em busca dos benefcios concedidos pela legislao do seguro de acidentes do trabalho. A maioria ignora que, alm dos direitos acidentrios, podem ser cabveis outras reparaes devidas pelo empregador, de acordo com os preceitos seculares da responsabilidade civil. O empregado frequentemente confunde ou no percebe a diferena entre a cobertura atribuda a todos os segurados do INSS e os benefcios e demais direitos derivados do acidente do trabalho. Contribui para essa falta de clareza o fato de a regulamentao da infortunstica do trabalho no Brasil estar mesclada com a legislao previdenciria. O trabalhador imagina que se sobrevier alguma incapacidade, parcial ou total, s lhe cabem os benefcios garantidos pela Previdncia Social. Tambm o empresrio, de alguma forma, permanece acomodado porque tem a falsa percepo de que o pagamento do seguro de acidente do trabalho, juntamente com o recolhimento do INSS, cobre todos os riscos que afetam os seus empregados. Praticamente desconhece que a cobertura acidentria no exclui, quando cabvel, a responsabilidade civil do empregador. A indenizao por acidente do trabalho, independentem ente dos benefcios acidentrios, s foi mesmo consagrada, de forma incontestvel, a partir da Constituio Federal de 1988, que estabelece:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (... ) XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;

certo que esse direito foi construdo paulatinamente, desde o Decreto-lei n. 7.036/1944, com intensas controvrsias doutrinrias ejurisprudenciais,

78

S e b a s t i o G

e r a ld o de

l iv e ir a

mas at hoje os seus contornos e recortes tericos no esto suficientemente consolidados, de modo a proporcionar estabilidade e segurana para os operadores jurdicos. Alis, oportuno mencionar que, a rigor, no se trata de indenizao do direito com um , como asseveram muitos autores e acrdos, mas indenizao fundada na Constituio da Repblica. Nesse sentido a advertncia oportuna do civilista Srgio Cavalieri: Ainda que com matriz constitucional, advogados e juizes, curiosamente, continuam falando em indenizao acidentria fundada no direito comum, para diferenci-la daquela outra que decorre diretamente da legislao acidentria. No nos parece adequada a expresso porque essa indenizao fundada na prpria Constituio (norma expressa) e no no direito comum.(1 ) Neste e no prximo Captulo, vamos lanar os fundamentos bsicos da responsabilidade civil decorrente dos acidentes do trabalho e situaes equiparveis e, nos captulos seguintes, farem os o desdobram ento dos pressupostos para o deferimento das indenizaes.

4.2. Noo sobre responsabilidade civil Assentado o cabimento de indenizao vtima de acidente do trabalho, quando o em pregador incorrer em dolo ou culpa de qualquer grau ou, ain da, quando exercer atividade de risco, cabe delinear uma breve noo a respeito do instituto jurdico que oferece o suporte dogmtico para tal direito, qual seja, a responsabilidade civil. Apesar de suas razes longnquas, a responsabilidade civil continua desafiando os estudiosos e ocupando espao considervel e crescente na literatura jurdica. Antigas ideias so invocadas a todo momento para solucionar novas ocorrncias, m antendo-se a efervescncia saudvel do debate jurdico. Marton, citado por Aguiar Dias, define a responsabilidade como a situao de quem, tendo violado uma norma qualquer, se v exposto s conseqncias desagradveis decorrentes dessa violao, traduzidas em medidas que a
(1) CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 9. ed. So Paulo: Atlas, 2010. p. 148. (2) Assevera Maria Helena Diniz que a responsabilidade civil , indubitavelmente, um dos tem as mais palpitantes e problem ticos da atualidade jurdica, ante sua surpreendente e xpanso no d ire ito m oderno e seus reflexos nas a tivid a d e s hum anas, co n tra tu a is e extracontratuais, e no prodigioso avano tecnolgico, que im pulsiona o progresso material, gerador de utilidades e de enormes perigos integridade da vida humana . Cf. Curso de direito civil brasileiro. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v, 7, p. 3.

In d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

79

autoridade encarregada de velar pela observao do preceito lhe imponha....(3 ) Para Maria Helena Diniz, a responsabilidade civil aplicao de medidas que obriguem uma pessoa a reparar dano moral ou patrimonial causado a terceiros, em razo de ato por ela mesma praticado, por pessoa por quem ela responde, por alguma coisa a ela pertencente ou de simples imposio legal.(4 ) Assinala Caio Mrio que no desenvolvimento da noo genrica de responsabilidade civil, em todos os tempos, sobressai o dever de reparar o dano causado.(5 ) De forma semelhante, assevera Jos de Aguiar Dias que o interesse em restabelecer o equilbrio econmico-jurdico alterado pelo dano a causa geradora da responsabilidade civil .(6 ) Onde houver dano ou prejuzo, a responsabilidade civil invocada para fundamentar a pretenso de ressarcimento por parte daquele que sofreu as conseqncias do infortnio. , por isso, instrumento de manuteno da harmonia social, na medida em que socorre o que foi lesado, utilizando-se do patrimnio do causador do dano para restaurao do equilbrio rompido. Com isso, alm de punir o desvio de conduta e amparar a vtima, serve para desestimular o violador potencial, o qual pode antever e at mensurar o peso da reposio que seu ato ou omisso poder acarretar. Para compreenso da responsabilidade civil denominao utilizada para d istin o da re sp o n sa b ilid a d e p e n a l ou c rim in a l , devem ser examinados, nos limites da proposta deste livro, alguns pilares fundamentais: as diversas espcies de dano, o nexo causal ou concausal, a culpa ou a explorao da atividade de risco e a necessidade de reparao. A norma central da responsabilidade civil no Cdigo Civil de 1916 estava insculpida no art. 159, com a redao seguinte:
A quele que, por ao ou om isso voluntria, negligncia, ou im prudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. A verificao da culpa e a avaliao da responsabilidade regulam -se pelo disposto neste Cdigo, arts. 1.518 a 1.532 e 1.537 a 1.553< 7 > . (3) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. 1, p. 3. (4) DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 7, p. 35. (5) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 29. (6) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. 1, p. 42. (7) O Cdigo Criminal do Brasil, de 1830, j estabelecia regras importantes sobre a reparao do dano: Art. 21. O delinqente satisfar o dano que causar com o delito. Art. 22. A satisfao ser sempre a mais com pleta que for possvel e, no caso de dvida, a favor do ofendido. Para esse fim, o mal que resulta pessoa do ofendido ser avaliado em todas as suas partes e conseqncias . Cf. DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v.1, p. 22.

80

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

No Cdigo Civil de 2002, o ncleo da responsabilidade civil pode ser identificado, especialmente, em trs dispositivos que se completam:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivam ente moral, comete ato ilcito. Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-io, excede manifestamente os limites impostos peio seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costum es. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo (...)

Com apoio no novo Cdigo, asseveram Carlos Alberto Menezes Direito e Srgio Cavalieri que a responsabilidade civil opera a partir do ato ilcito com o nascimento da obrigao de indenizar, tendo por finalidade tornar indem ne o lesado, colocar a vtim a na situao em que estaria sem a ocorrncia do fato danoso(8).

4.3. Evoluo da responsabilidade civil por acidente do trabalho Por causa da legislao especial a respeito do acidente do trabalho, houve m uita discusso no Brasil quanto re sp on sabilid ade civil do empregador, porquanto a obrigatoriedade do pagamento do seguro acidentrio, com o j m encionado, sugeria que estavam cobertos todos os riscos relaciona dos com os in fo rt n io s laborais. Ficava a im presso que o recebimento dos benefcios acidentrios mais a indenizao suportada pelo empregador implicaria dupla reparao pelo mesmo motivo, caracterizando a figura combatida do bis in idem. De fato, na vigncia do Decreto n. 24.637/1934, havia previso expressa excluindo a responsabilidade civil: Art. 12. A indenizao estatuda pela presente lei exonera o empregador de pagar vtima, pelo mesmo acidente, qualquer outra indenizao de direito comum. Ocorre, porm, que a cobertura da lei acidentria tinha limites estabelecidos que no atingiam o ressarcimento integral do dano. Com isso, paradoxalmente, a lei especial, que veio para proteger o acidentado, acabava trazendo prejuzo na questo indenizatria, visto que a cobertura securitria era inferior quela prevista no prprio Cdigo Civil, de aplicao geral. O art. 31 do Decreto-lei n. 7.036/1944 iniciou a correo desse problema, prevendo a responsabilidade civil quando o acidente resultasse de dolo do empregador ou de seus prepostos: O pagamento da indenizao estabelecida
(8) DIREITO, Carios A lberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Com entrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 48.

In d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

81

pela presente lei exonera o empregador de qualquer outra indenizao de direito comum, relativa ao mesmo acidente, a menos que este resulte de dolo seu ou de seus prepostos. Ficou assegurado, portanto, que cabia acumular a indenizao do direito comum com os benefcios concedidos pela lei acidentria, nos casos em que o empregador tivesse agido com dolo no acidente do trabalho. Essa m u d a n a le gal gerou in te n s a d is c u s s o na po ca. Os em pregadores alegavam que a indenizao por responsabilidade civil acumulada com os benefcios previstos na lei do seguro de acidente do trabalho representava verdadeiro bis in idem e, de outro lado, os empregados e sindicatos entendiam que, alm de caber essa cumulao no caso de dolo, tambm seria devida a indenizao adicional nos acidentes ocorridos por culpa do empregador. Em diversos pronunciamentos, o Supremo Tribunal Federal no s reputou vlida a cumulao do art. 31, acima mencionado, como avanou no entendimento para estabelecer o direito da vtima reparao civil tambm nos casos de culpa grave do empregador. O defensor desse posicionamento no STF foi o Ministro Antnio Gonalves de Oliveira, que, atuando como Relator, no julgamento do RE n. 49.462, enfatizou: No somente em caso de dolo, mas, em caso de falta grave, em que o em pregador dem onstre pela negligncia e om isso de precaues elem entares, despreocupao e m enosprezo pela segurana do empregado, dando causa ao acidente, neste caso, no tenho dvida em admitir a ao de direito comum. (...). Alm do caso de dolo, a ele se equiparam , pois, a n eg ligncia grave, a om isso consciente do empregador, que no se incomoda com a segurana do empregado, expondo-o a perigo, ao acidente. Neste caso que a ao de direito comum tem cabimento: tal falta se equipara ao dolo, a que se refere o art. 31 da Lei de Acidentes.(9 ) O pensamento do Ministro Gonalves de Oliveira, no perodo de 1961 a 1963, foi encampado pelos demais componentes do STF, conforme se verifica nos seguintes julgamentos: RE 23.192 Embargos, RE 48.894, RE 49.462, RE 43.984, RE 46.643 Embargos, RE 49.462 Embargos e RE 50.297. Com a sedimentao do entendimento pela cumulao das indenizaes, na Sesso Plenria realizada no dia 13 de dezembro de 1963, o STF aprovou a Smula n. 229, com a redao seguinte: A indenizao acidentria no exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa grave do empregador. A partir dessa sm ula do STF, o debate nos tribunais nas aes indenizatrias passou a ser o grau de culpa do empregador no acidente, uma
(9) Disponvel em: < http://www.stf.gov.br>.

82

e b a s t i o

eraldo de

liv e ir a

vez que somente nas hipteses de culpa grave comprovada que caberia a indenizao por responsabilidade civil, acum ulada com os benefcios acidentrios. Aps a revogao do Decreto-lei n. 7.036/1944 pelo Decreto-lei n. 293, de 28 de fevereiro de 1967, sobreveio o questionamento se ainda seria aplicvel o verbete da Smula n. 229, j que as leis acidentrias posteriores (Leis ns. 5.316/1967 e 6.367/1976) silenciaram a respeito da responsabilidade civil patronal, no repetindo o preceito que constava no art. 31 do Decreto-lei n. 7.036/1944 retrocitado, que havia inspirado o entendimento sumulado. O STF, no entanto, manteve o posicionamento cristalizado na Smula n. 229, reafirmando que cabia a indenizao por responsabilidade civil nos casos de dolo ou culpa grave do empregador no acidente do trabalho, sem deduo dos benefcios acidentrios recebidos, conforme se verifica nos seguintes acrdos:
Ementa: Responsabilidade civil por ato ilcito. No de se deduzir do quantum da in d e n iz a o a im p o rt n c ia c o rre s p o n d e n te a b e n e fc io p re v id e n c i rio , d ire ito inalienvel da fam lia do contribuinte. Recurso extraordinrio conhecido, vista do dissenso de julgados, negando-se-lhe, porm, acolhida. STF. 1 Turma. RE n. 79.446, Rei.: Ministro Djaci Falco, DJ 08 jan. 1975. Em enta: A cid ente do trabalho . Indenizao de d ireito com um . Sm ula 229. Perm anece vlida a S m ula 229, ainda sob a vigncia da legislao acidentria p o s te rio r q u e la da su a fo rm u la o e re fe r n c ia . R e cu rso e x tra o rd in rio no conhecido. STF. 1 Turma. RE n. 92.093/SP, Rei.: Ministro Rafael Mayer, DJ 19 fev. 1982. Ementa: Recurso extraordinrio. A indenizao acidentria no exclui a de direito comum, em caso de dolo ou culpa grave do empregador. Sm ula 229. No cabe deduzir, do montante dessa indenizao de direito comum, o valor da indenizao, com apoio na legislao da infortunstica. Dissdio de jurisprudncia dem onstrado. D ivergncia do acrdo com a S m ula 229. R ecurso extra o rd in rio conhecido e provido para, a fastada a carncia da ao, d e te rm in ar se prossiga na dem anda ajuizada . STF. 1B Turma. RE n. 107.861, Rei.: Ministro Nri da Silveira, julgado em 04 dez. 1987, DJ 13 set. 1991.

Na Assembleia Nacional Constituinte instalada em 1987, a questo dos acidentes do trabalho foi bastante debatida, especialm ente diante das estatsticas absurdas de mortes, doenas ocupacionais e aposentadorias por invalidez no Brasil. O avano para um Estado Democrtico de Direito no poderia ignorar a situao aflitiva das vtimas dos infortnios laborais. A ampliao da responsabilidade civil, para abranger qualquer acidente em que o empregador tenha contribudo com dolo ou culpa de qualquer grau, foi inserida no projeto da Constituio de 1988, desde a Subcomisso at a Comisso de Sistem atizao. Todavia, no substitutivo apresentado pelo Centro , a redao foi alterada, limitando-se a prever o seguro contra acidentes do trabalho a cargo do empregador .

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D o e n a O c u p a c io n a l

83

Para restabelecer o texto da Comisso de Sistematizao, quando da votao do projeto em plenrio, o Deputado Constituinte Nlson de Carvalho Seixas apresentou destaque com emenda aditiva, propondo acrescentar a seguinte expresso: sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa". No encaminhamento da votao, este destaque foi defendido em vibrante discurso pelo Deputado Constituinte Antnio Carlos Mendes Thame, que enfatizou: A realidade que o Brasil registra um dos mais altos ndices de acidentes do trabalho. No vou aqui repetir estatsticas, mostrar o nmero de casos fata is, ou descreve r os riscos a que se subm etem os trabalhadores brasileiros, gerando milhares de leucopnicos por benzeno, ou vtimas da contaminao por chumbo, asbesto, xilol ou slica. Venho apenas defender a emenda que repe no texto, alm do seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do empregador, a indenizao no caso de dolo ou culpa do em pregador. (...) Defendemos uma Constituio em que haja uma escala de prioridades: em primeiro lugar o homem, em segundo a produo e em terceiro a propriedade. E quando colocamos na Carta Magna um dispositivo como este que vamos agora votar, estamos dizendo que acima da produo est o homem, criado imagem e sem elhana de Deus. Quando contratamos um homem, estamos admitindo um eletricista, um maquinista, um torneiro, um pedreiro, um carpinteiro, e no um provador de benzeno. O que a emenda prope pouqussimo, quase nada. menos do que j existe para o meio ambiente. Peo que todos analisem esta emenda (...). este o apelo que fao aos Constituintes, e tenho certeza de que todos aqui esto, independentemente da sua orientao ideolgica, imbudos do desejo de se fazer uma Constituio que corresponda realmente aos anseios legtimos da maioria da populao brasileira(10). A emenda aditiva teve aprovao consagradora, com 389 votos sim, apenas 2 no e 5 abstenes e seu texto foi incorporado na Constituio com a seguinte redao:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa .

Observe-se que o dispositivo constitucional alargou sobremaneira o campo da responsabilidade civil quando no qualificou a culpa do empregador no acidente, pelo que imperioso concluir que todas as suas espcies ou graus geram o direito indenizao. Restou ampliado e, portanto, superado o
(10) Cf. CONGRESSO NACIONAL. Dirio da Assem bleia Nacional Constituinte de 26 fev. 1988, p. 7.673.

84

S e b a s t i o G

er ald o de

l iv e ir a

entendim ento da Smula n. 229/STF, que s deferia a indenizao ao acidentado no caso de dolo ou culpa grave. Desse modo, desde a Constituio de 1988, havendo culpa do empregador, de qualquer espcie ou grau, mesmo na hiptese de culpa levssima< 1 1 ), o acidentado faz jus indenizao(12). Em sintonia com o preceito constitucional, o art. 121 da Lei n. 8.213/ 1991 prev que: o pagamento, pela Previdncia Social, das prestaes por acidente do trabalho no exclui a responsabilidade civil da empresa ou de outrem.< 1 3 )

4.4. Cumulao com os benefcios acidentrios A responsabilidade civil do empregador, decorrente do acidente do trabalho, no gera mais resistncia, especialmente diante do peso e dimenso do preceito constitucional do art. 7Q , XXVIII. Todavia, percebem-se, ainda,
(11) "Responsabilidade civil. Ao de indenizao. A cidente do trabalho. Perda auditiva. Culpa do em pregador. \ Consoante firm e orientao jurisprudencial da Corte, com o advento da Lei n. 6.367/76 passou a no prevalecer as disposies da Smula n. 229/STF, que exigia culpa grave do em p re g ad o r para en se jar d ire ito re p aratrio d e corrente de acidente do trabalho, sendo suficiente a sua concorrncia com culpa, em qualquer grau, ainda que leve. II No caso em anlise, o conjunto das provas demonstra que a perda da capacidade auditiva do recorrente se desenvolveu em decorrncia do ambiente insalubre e da falta de proteo adequada, m otivados por negligncia da em presa recorrida, que deve, por isso, ser responsabilizada. Recurso especial provido. STJ. 3- Turma. REsp n. 512.393/SP, Relator p/ Acrdo: Ministro Castro Filho, DJ 11 ago. 2007. (12) Assinala Ricardo Bechara Santos que, em no medindo a culpa, o legislador constituinte deixa patente que o empregador responder at mesmo por culpa levssima, voltando a lhe incom odar os preceitos da responsabilidade civil do direito comum , segundo os quais o menor pecadilho de culpa gera obrigao de indenizar, desde que assentado o trip ato ilcito, dano e nexo de causalidade . Cf. O seguro de responsabilidade civil do empregador e a nova Carta Constitucional de 1988, dolo e cuipa. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 304, p. 347, out./dez. 1988. (13) Indenizao p o r danos m ateriais e m orais decorrentes de acidente do trabalho A tu a lm e n te , e s t p a c ific a d a a c o n tro v rs ia so b re o c a b im e n to da re p a ra o c iv il independentem ente da indenizao acidentria a cargo da Previdncia Social. Desde o Decreto-lei n. 7.036/44, teve incio a previso legal da reparao civil nos casos de acidente do trabalho e situaes equiparadas, quando o em pregador agia com dolo. A Smula n. 229 do STF estendeu o direito indenizao quando o empregador tivesse dolo ou culpa grave no evento. A C onstituio da R epblica de 1988 dissipou as dvidas a respeito, prevendo o dire ito do em pregado ao seguro co n tra a cidente do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado quando incorrer em dolo ou culpa (art. 7e, XXVIII), sem qualificar a natureza dessa culpa. Assim, mesmo na culpa levssima cabvel a indenizao. Finalmente, o art. 121 da Lei n. 8.213/91, estabeleceu que o pagamento, pela Previdncia Social, das prestaes por acidente do trabalho no exclui a responsabilidade civil da em presa ou de outre m , no havendo mais qualquer dvida de que as reparaes so distintas e podem ser acum uladas. Minas Gerais. TRT 3 Regio. 3* Turma. RO n. 10821/01, Rei.: Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 27 nov. 2001.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

85

hesitaes ou incompreenses no que tange cumulao das reparaes civis com os b e n e fcio s a cid e n t rio s . A inda e n co n tra m o s acrd os determinando a deduo dos valores recebidos do INSS na apurao dos danos materiais fixados, com o argumento bsico de que a vtima no deveria ter um acrscimo de rendimento por causa do acidente, bastando a reposio do nvel de renda anterior. Aduzem outros que a reparao no pode ser superior ao limite do dano causado, razo pela qual, no clculo da indenizao, dever-se-ia deduzir o valor dos benefcios acidentrios. Cabe, portanto, a pergunta: qual o fundamento lgico e jurdico dessa cum ulao? A resposta m erece algum a profund am e nto para m elhor compreenso. O empregado acidentado recebe os benefcios da Previdncia Social, cujo pagamento independe da caracterizao de culpa, j que a cobertura securitria est fundamentada na teoria da responsabilidade objetiva. E pode receber, tambm, as reparaes decorrentes da responsabilidade civil, quando o empregador tiver dolo ou culpa de qualquer grau na ocorrncia, com apoio na responsabilidade de natureza subjetiva. Como registra o texto da Constituio, a cobertura do seguro acidentrio no exclui o cabimento da indenizao(14). Anota Teresinha Lorena Saad que a reparao infortunstica decorre da teoria do risco, amparada pelo seguro social a cargo da Previdncia Social, enquanto a responsabilidade civil comum tem como supedneo a culpa do patro ou seu preposto. As causas e os sujeitos passivos da obrigao de reparar so distintos.(1 5 > Para Jos Luiz Dias Campos, a ao de acidente do trabalho, por ser de natureza alimentar compensatria e a responsabili dade civil indenizatria, visando restabelecer a situao existente e anterior ao dano.(1 6 ) Discorrendo sobre o assunto, assinala Cretella Jnior que a culpa vinculada ao homem, o risco ligado ao servio, empresa, a coisa, ao
(14) No julgam ento da A pelao Cvel n. 127.911.4, a C m ara Civil do T ribunal de Alada de Minas Gerais registrou a diversidade dos fundam entos da ao acidentria e de re s p o n s a b ilid a d e c iv il: A p rim e ira a c id e n t ria p ro p ria m e n te d ita , re s u lta da responsabilidade social do indivduo, na sociedade, pelo vnculo empregatcio, e garantia do obreiro e sua famlia, independentemente de culpa ou dolo do patro. Na segunda ao, a indenizao ou pensionam ento do empregado ou de sua famlia, depende da comprovao da ilicitude, culpa ou dolo, na conduta do patro. Minas Gerais. TAMG. 1 Cm. Cvel. Rei.: Juiz Pris Pena, julgado em 29 set. 1992, Revista de Julgados do TAMG, Belo Horizonte, v. 48, p. 148, jul./set. 1992. (15) SAAD, Teresinha L. P. R esponsabilidade civil da empresa nos acidentes do trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr, 1999. p. 241. (16) CAMPOS, Jos Luiz Dias. Responsabilidade civil e criminal decorrente do acidente do trabalho na C onstituio de 1988 Ao civii pblica M inistrio Pblico e o ambiente do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 52, n. 12, p. 1.429, 1988.

86

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

aparelhamento. A culpa pessoal, subjetiva; pressupe o com plexo de operaes do esprito humano, de aes e reaes, de iniciativas e inibies, de providncias e inrcias. O risco ultrapassa o crculo das possibilidades humanas para filiar-se ao engenho, mquina, coisa, pelo carter impessoal e objetivo que o caracteriza.(1 7 ) A cobertura acidentria pelo INSS deslocou a natureza contratual do seguro de acidente do trabalho para um sistem a de seguro social, de solidariedade mais ampla, cujos benefcios so concedidos ao acidentado independentemente da prova de culpa, j que qualquer trabalho, de certa forma, implica riscos. No se deve esquecer, ademais, de que o trabalhador tambm contribui para a Previdncia Social e a empresa paga um percentual a mais para financiar os benefcios acidentrios. Esse seguro social obrigatrio, entretanto, no exime o empregador do dever de diligncia, de garantir o direito ao ambiente de trabalho saudvel e reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana, conforme previsto no art. 7 XXII, da Constituio Federal. Cabe citar neste sentido a lio de Teresinha Lorena Saad: Quando uma vida ceifada ou uma invalidez determinada, prematu ramente, e de modo definitivo, pela conduta negligente ou imprudente daquele que tem a obrigao de zelar pela segurana fsica do seu em pregado, a responsabilidade migra para o campo do direito comum, levando para o passivo da empresa toda a dimenso do dano e a indeni zao conseqente. Indeniza o empregador no pelo risco (elemento intrnseco de seu empreendimento), pois esse ressarcido dentro das fronteiras securitrias, mas pela ilicitude da sua conduta.(1 8 ) Assim, quando o empregador descuidado dos seus deveres concorrer para o evento do acidente com dolo ou culpa, por ao ou omisso, fica caracterizado o ato ilcito patronal, gerando o direito reparao, independente da cobertura acidentria. Pode-se concluir, portanto, que a causa verdadeira do acidente, nessa hiptese, no decorre do exerccio regular do trabalho, mas do descumprimento dos deveres legais de segurana, higiene e preveno atribudos ao empregador. Com a transposio da competncia para julgar as aes de indenizao por acidente do trabalho da Justia Comum dos Estados para a Justia do Trabalho, determinada pela Emenda Constitucional n. 45/2004 e consolidada com o pronunciamento do Supremo Tribunal Federal, no histrico julgamento

(17) CRETELLA JNIOR, Jos. Comentrios Constituio brasileira de 1988. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1991. v .2, p. 1019. (18) SAAD, Teresinha L. P. A indenizao devida ao acidentado do trabalho. Revista de Previdncia Social, So Paulo, v. 20, n. 183, p. 111, 1996.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

87

do Conflito de Competncia n. 7.204, ocorrido em 29 de junho de 2005, algumas questes que estavam pacificadas na jurisprudncia voltaram a ser agitadas ou revisitadas. Dentre as controvrsias j superadas no mbito da Justia Comum pode ser citada esta questo do acmulo da indenizao por acidente do trabalho com os benefcios previstos na lei acidentria. Alguns juizes trabalhistas, ao tomarem contato com os assuntos desta nova competncia, esto hesitantes quanto ao cabimento dessa cumulao, indagando se no seria o caso de, pelo menos, com pensar os valores pagos pelo INSS para evitar que o acidentado venha a obter um padro de renda superior ao que detinha antes do acidente. A prudncia recomenda que, antes de adotar posicionamento sobre essa questo, conveniente verificar a evoluo doutrinria e jurisprudencial a respeito, construda ao longo de vrias dcadas no mbito da Justia Comum. Os institutos jurdicos normalmente demandam longo perodo de maturao at sedimentarem uma diretriz que oferea segurana e previsibilidade para os operadores jurdicos. A leitura do tpico anterior (item 4.3, supra) demonstra as diversas etapas da evoluo legislativa a respeito da cumulao dos benefcios acidentrios com a indenizao por responsabilidade civil do empregador. A cumulao, que j era pacfica na jurisprudncia anterior, ganhou status de garantia constitucional em 1988, porquanto ficou assegurado no art. 7S, XXVIII, da Constituio que a cobertura do seguro acidentrio no exclui o cabimento da indenizao, nos casos de dolo ou culpa do empregador. Uma vez fixada a diretriz constitucional pela cumulao, ficou superada tambm a pretenso do empregador de compensar a parcela recebida pela vtima, ou seus dependentes, da Previdncia Social, porquanto o deferimento de um direito no exclui, nem reduz o outro. O seguro acidentrio destina-se a proteger a vtima e no diminuir ou substituir a obrigao do empregador de reparar o dano causado pelo acidente ocorrido por sua culpa ou dolo. O fato gerador da indenizao no foi, a rigor, o exerccio do trabalho, mas o com portamento ilcito do patro. oportuno lembrar que o acidentado que ficou invlido tambm contribua para a Previdncia Social e poderia, depois de aposentado por tempo de contribuio, exercer outra atividade remunerada, o que no mais ocorrer pelo advento do acidente. Pode at acontecer que o acidentado j esteja aposentado, mas continua em atividade, no havendo razo lgica para determinar a compensao do valor daquele benefcio previdencirio. Vale registrar, ainda, a situao do empregado domstico, que nem mesmo est acobertado pelo seguro de acidente do trabalho, mas, quando for acometido

88

e b a s t i o

e r ald o de

l iv e ir a

de qualquer incapacidade laboral em razo de acidente em servio, recebe os benefcios do INSS, no havendo por que se falar em compensao. Por outro lado, o seguro de acidente do trabalho no Brasil, apesar da denominao, no tem natureza jurdica nem contedo de seguro propriamente dito. No obstante o ttulo de seguro, s garante ao acidentado um benefcio estrito de cunho alimentar. O seguro de acidente do trabalho no contempla indenizao alguma, nem determina reparao dos prejuzos sofridos; apenas so concedidos benefcios para garantir a sobrevivncia da vtima e/ou seus dependentes, como ocorre com todos os demais segurados da Previdncia Social. Tambm do ponto de vista da doutrina mais autorizada, est pacificado o entendimento no sentido do cabimento da indenizao por responsabilidade civil, acumulada com os benefcios acidentrios, sem compensao alguma, como se verifica nas seguintes transcries: 1. Miguel Serpa Lopes: Em sntese, as condies gerais para que se d a compensatio lucri cum damno so as seguintes: a) os lucros e os prejuzos devem provir do mesmo ato ilcito; b) o ato ilcito deve ser realmente a causa tanto dos prejuzos como dos lucros a compensar e no somente a ocasio em que surgem; c) que no esteja excluda por algum princpio legal. Vejamos algumas questes prticas. No caso de liberalidades ou subscries pblicas, se o lesado for assim favorecido, todos so unnimes em recusar a aplicao da compensatio, pois se trata de benefcios eventuais, sem nenhuma conexo com o fato causador do dano. Pela mesma razo no se leva em conta o que a vtima recebeu em razo de um seguro pessoal, seja de vida ou de outra qualquer natureza, atento a que a indenizao no resultou do ato ilcito, o qual apenas atuou como uma ocasio e no como uma causa. Alm disso, a noo de contrato de seguros em relao sade, vida ou integridade da pessoa humana, constitui um valor inestimvel, para o qual no h limite prefixado. Diferente o caso de seguro de coisa, mas a no se trata de compensatio, seno da sub-rogao. (...) Se, para que se d a compensatio lucri cum damno se torna necessrio que lucro e prejuzo decorram ambos do fato ilcito, no h como se escapar desse requisito, abrindo-se uma exceo, no caso de ter a vtima ou os seus herdeiros uma penso de aposentadoria. A ideia de que a vtima ir lucrar com essa cumulao se esboroa ante esta: transferir o lucro de um lado para coloc-lo a servio do causador do dano. Planiol, Ribert e Esmein se baseiam numa jurisprudncia a esse respeito, que

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

89

autoriza a sub-rogao da entidade responsvel nos direitos da vtima ou de seus herdeiros.(1 9 ) 2. Teresinha Lorena Saad : A indenizao civil nada tem que ver com os benefcios acidentrios, conforme os seguintes fundamentos da referida Turma Especial do TJSP Uniformizao de jurisprudncia (Ap. 38.7051, Turma Especial da 1 Seo Civil, julgado em 19.10.84 Rei.: Des. Alves Braga). Houve, sem dvida, uma socializao do risco por acidente do trabalho, embora com participao maior do empregador. E nessa socializao, tam bm o prprio acidentado participa do rateio do respectivo custeio... O que exclusivo do em pregador apenas o acrscimo necessrio para a cobertura dos danos, segundo os clculos atuariais. E de todos os empregadores do pas, e no apenas daquele cujo empregado vier a sofrer o acidente. Entram na composio do m ontante necessrio para custear os encargos respeitantes aos acidentes do trabalho, como clara a disposio legal, tambm as contribuies previdencirias a cargo da Unio (coletividade), da empresa (todos os empregadores) e do segurado (de todos os segurados e no apenas do acidentado), o que d bem a ideia da socializao do risco. Os benefcios cobertos com participao to ampla no podem ser invocados pelo empregador quando de sua eventual responsabilidade civil perante o acidentado. Esses argumentos colhidos na jurisprudncia de So Paulo so extre mamente importantes para o deslinde da controvrsia, pois, a nosso ver, neles reside a resposta fundamental ao tema. Havendo dolo ou culpa na ocorrncia infortunstica, pode o acidentado, ou seus b e n e fici rio s, no caso de m orte dele, recebe r as duas reparaes, sem compensao. So direitos autnomos fundados em pressupostos diferentes: a prestao pecuniria acidentria coberta pelas contribuies e paga pela Previdncia Social, que responde por obrigao prpria, e a indenizao civil reparadora do dano decorrente do ato ilcito.(2 0 ) 3. Sebastio Luiz Amorim e Jos de Oliveira: No h falar em compen sao dos valores da indenizao com a aposentadoria por invalidez recebida pelo acidentado do INSS. Como sabido, o benefcio acidentrio tem fundamento na responsabilidade objetiva (ou sem culpa) da autar

(19) LOPES, Miguel Maria da Serpa. Curso de direito civil. 5. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1989. v. II: Obrigaes em geral, p. 386 e 387. (20) SAAD, Teresinha Lorena Pohlmann. Responsabilidade civil da empresa nos acidentes do tra b a lh o : c o m p a tib ilid a d e da in d e n iz a o a c id e n t ria com a de D ire ito C om um , Constituio de 1988 art. 7- , XXVIII. 3. ed. So Paulo: LTr, 1999. p. 242-243.

90

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

quia. A indenizao a cargo da empresa, de outro lado, no art. 159 do Cdigo Civil, estando a obrigao de indenizar fundada na culpa (res ponsabilidade subjetiva). (....) A penso mensal devida, pois, sendo consequncia da culpa dos rus, no encontra bice sua concesso o fato de estar o autor amparado pela Previdncia Social. A indenizao securitria prestada pelo INSS por acidente do trabalho no compensvel com a indenizao devida pela empresa (por ato ilcito) em decorrncia de sua responsabilidade civil, em razo da di versidade de causas e, mais, a responsabilidade do INSS objetiva (responsabilidade sem culpa), e a responsabilidade do patro est fun damentada na culpa, ainda que leve. A indenizao em razo do dano culposo ou doloso do empregador de natureza diferente daquela paga pelo INSS; diferem quanto a sua natureza e destinao.(2 1 ) 4. Carlos Roberto Gonalves: No se reduzem da indenizao as quantias recebidas pela vtima, ou seus beneficirios, dos institutos previdencirios ou assistenciais. O entendimento generalizado na doutrina o de que a indenizao decorrente de um montepio ou de uma penso vitalcia no mantm com o fato determinador do prejuzo qualquer relao de causalidade, seno apenas de ocasio.(2 2 ) 5. Rui Stoco: O artigo 7Q , inciso XXVIII, da Constituio Federal de 1988 dispe ser direito dos trabalhadores urbanos e rurais, o seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Como se verifica, prev, ainda, o direito do trabalhador de ser indenizado em caso de acidente do trabalho quando decorra de dolo ou culpa do empregador. (...). Essa indenizao independente do seguro-acidente, como visto anteriormente, com ele no se confunde e no ser deduzida do valor da indenizao do direito comum, conform e Sm ula 229 do Colendo Supremo Tribunal Federal.(2 3 ) 6. Arnaldo Rizzardo ; Justamente em face do carter indenizatrio da responsabilidade no se d a compensao com outras quantias que recebe a vtima, ou que passam para os dependentes da mesma.
(21) AM ORIM , S ebastio Luiz; OLIVEIRA, Jos de. R esponsabilidade civil: acidente do trabalho: indenizao acidentria do direito comum: comentrios, jurisprudncias, casustica: interpretao jurisprudencial. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 434. (22) G O NALVES, C arlos Roberto. R esponsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 569-570. (23) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 714-715.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

91

Trata-se de um dos assuntos mais pacficos na jurisprudncia e na doutrina, consagrando-se, unanimidade, a soma de indenizaes previdencirias, como penso, seguro, verba recebida a ttulo de acidente do trabalho, com a indenizao determinada pelo ato determinante da indenizao. As diferentes indenizaes demandam de causas distintas, apresen tando, pois, naturezas prprias, no se confundindo uma com a outra. A reparao por acidente do trabalho, devida se a vtima foi colhida en quanto estava a servio do empregador, emerge do seguro social. A penso, a cargo da Previdncia Social, corresponde a prestaes des contadas por ela. Nem o valor do seguro particular dedutvel, porque decorre dos prmios ou contribuies que o falecido recolhia entidade. De forma que os benefcios concedidos pelos rgos previdencirios so correspectivos das contribuies pagas pela vtima. Devem rever ter em favor de seus beneficirios, e no do ofensor, mitigando a sua responsabilidade. Diversas sendo as fontes de que procedem as contribuies, no se destinam a reembolsar os prejuzos pelo fato ilcito, pois foram estabele cidas para favorecer o lesado ou seus dependentes, e no o causador do dano.(2 4 ) 7. Srgio Cavalieri Filho : O seguro contra acidente do trabalho no exonera de responsabilidade o empregador se houver dolo ou culpa de sua parte. (...) Tem os, assim , por fora de expresso dispositivo constitucional, duas indenizaes por acidente do trabalho, autnomas e cumulveis. A acidentria, fundada no risco integral, coberta pelo seguro social e que deve ser exigida do INSS. Mas, se o acidente do trabalho (ou doena profissional) ocorrer por dolo ou culpa do empregador, o empregado faz jus indenizao comum ilimitada. Noutras palavras, o seguro contra acidente do trabalho s afasta a responsabilidade do empregador em relao aos acidentes de trabalho que ocorrerem sem qualquer parcela de culpa; se houver culpa, ainda que leve (e esta deve ser provada), o empregador ter a obrigao de indenizar.(2 5 ) O C olendo S u perior T ribunal de Justia, que, antes da Em enda Constitucional n. 45/2004, era a Corte que unificava a jurisprudncia a respeito deste tema, sintonizado com o entendimento do Supremo Tribunal Federal, reiteradamente vem se posicionando no sentido de que a indenizao devida
(24) RIZZARDO, Arnaldo. R esponsabilidade civil: Lei n. 10.406, de 10.1.2002. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 908. (25) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 158.

92

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

pelo empregador autnoma em relao aos direitos concedidos pelo seguro de acidente do trabalho, razo pela qual cabvel a cumulao e sem qualquer deduo ou compensao. Uma am ostra da ju risp ru d n cia do STJ dos ltim os anos revela claramente como o assunto est cristalizado naquela Corte:
Civil e trabalho. Responsabilidade civil e por acidentes do trabalho. Indenizaes cumuladas. Jurisprudncia do STJ. A jurisprudncia do STJ assentou entendimento no sentido de que a indenizao acidentria no obsta a de direito comum, quando o empregador incorre em culpa grave, nem a da incapacidade para o trabalho e a da depreciao sofrida excluem a devida em razo do dano esttico e, enfim, do valor da indenizao comum no se deduz a recebida em razo da legislao infortunstica. Inteligncia do art. 1.538 do Cdigo Civil . STJ. 3 Turma. REsp n. 35.120/RS, Rei.: Ministro W aldem ar Zveiter, julgado em 21 set. 1993, DJ 25 out. 1993. Civil e Processual. Agravo regimental em agravo de instrumento. Ao rescisria. Deduo do q u a n tu m devido por fora do ilcito civil. Impossibilidade. I. A orientao fixada no Superior Tribunal de Justia no sentido de que, em face da diversidade de suas origens uma advinda de contribuies especficas ao INSS e outra devida pela prtica de ilcito civil no pode haver, no pagamento desta itima, deduo de quaisquer parcelas pagas vtim a a ttulo de benefcio previdencirio. II. Precedentes do STJ. III. Agravo regimental improvido . STJ. 4- Turma. AgRg no Ag. n. 540.871/PR, Rei.: Ministro Aldir Passarinho Jnior, DJ 22 mar. 2004. A d m in istrativo e p ro cessual civ il. R esp o n s a b ilid a d e civil do estado. A o in d e n iz a t ria . D a n o s m a te ria is c u m u la o com p e n s o p r e v id e n c i r ia . Possibilidade. A jurisprudncia desta Corte disposta no sentido de que o benefcio previdencirio diverso e independente da indenizao por danos materiais ou morais, porquanto, ambos tm origens distintas. Este, pelo direito comum; aquele, assegurado pela Previdncia. A indenizao por ato ilcito autnom a em relao a qualquer benefcio previdencirio que a vtim a receba. Precedentes: REsp 823.137/MG, Relator Ministro Castro Filho, Terceira Turma, DJ 30.6.2006; REsp 750.667/RJ, Relator Ministro Fernando G onalves; Q uarta Turm a, DJ 30.1 0 .2 0 0 5 ; REsp 575.839/E S , R elator M inistro A ldir Passarinho Junior, Q uarta Turm a, DJ 14.3.2005; REsp 133.527/RJ, R elator Ministro Barros Monteiro, Q uarta Turm a, DJ 24.2.2003; REsp 922.951/RS, Rei. Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, DJe 10.2.2010. Agravo regimental improvido. STJ. 2Turma. AgRg no AgRg no REsp n. 1292983/AL, Rei.: Ministro Humberto Martins, DJ 7 mar. 2012.

Tambm na Justia do Trabalho, apesar de algumas hesitaes iniciais logo aps a vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004, o entendimento no sentido de rejeitar a pretenso patronal de compensar, no arbitramento do valor da indenizao, o benefcio que o acidentado recebe da Previdncia Social. Oportuno transcrever algumas ementas do TST:
Embargos. Doena ocupacional. Danos materiais. Indenizao / penso vitalcia paga pelo em p reg ad or e penso paga pelo INSS. C um ulao. P ossibilidade. Recurso de revista conhecido e provido. A jurisprudncia do c. TST j se firmou no sentido de que possvel a cumulao do pagamento de indenizao (penso vitalcia), a in d a que o e m p re g a d o que s o fre u a c id e n te de tra b a lh o p e rc e b a b e n e fc io previdencirio. O fundam ento tem como suporte a literalidade do art. 950 do Cdigo

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

93

Civil. Ainda assim, de se verificar que deciso que no reconhece a possibilidade de cum ulao entre o benefcio p revidencirio (seguro por acidente de trabalho) cumulado com a indenizao pelo pagamento de penso ao empregado acidentado, viola a literalidade do art. 7-, XXVIII, da Constituio Federal que d suporte ao direito institudo na norm a legal, quando assegura seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Correta a deciso da c. Turma do TST que, apreciando o tem a, reconhece v io la o lite ra l do art. 7-, X X V III, da C arta M agna. E m bargos conhecidos e desprovidos. TST. SDI-1. E-ED-RR n. 31840-88.2006.5.05.0281, Rei.: Ministro Aloysio Corra da Veiga, DJ 17 ago. 2012. Recurso de Em bargos interposto na vigncia da Lei n. 11.496/2007. Doena profissional. Danos patrim oniais. Pagam ento de penso mensal. Os proventos recebidos mensalm ente do INSS, pela vtim a do acidente do trabalho ou por seus dependentes, no devem ser com pensados ou deduzidos do valor da indenizao por responsabilidade civil atribuda ao em pregador. Alm dos fundam entos legais (art. 7-, XXVIII, da Constituio Federal de 1988 e art. 121 da Lei n. 8.213/1991), a controvrsia est solucionada no Supremo Tribunal Federal por intermdio da Smula n. 229. Ademais, este entendimento est uniform emente pacificado na doutrina mais autorizada a respeito e na torrencial jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, assim com o deste Tribunal S uperior do Trabalho, conform e precedentes recentes tra n s c rito s . R ecurso de E m bargos co n h e c id o por d iv e rg n c ia ju ris p ru d e n c ia l e desprovido. TST. SDI-I. E-ED-RR n. 162700-86.2005.5.15.0071, Rei.: Desembargador Convocado Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 9 jan. 2012. Recurso de revista. Danos materiais. Lucros cessantes. Penso. Cum ulatividade da penso paga pelo em pregador com benefcio previdencirio. A indenizao decorrente de acidente de trabalho no pode ser compensada com o auxlio-acidentrio pago pela Previdncia Social, luz do prprio art. 79, XXVIII, da Carta Magna que garante ao empregado seguro contra acidente de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. C om o pontu a a m e lh o r d o u trin a , O a cid e n ta d o que fico u com in va lid e z perm anente tam bm c o n trib u a para a P re vid ncia Social e p oderia, d epois de aposentado por tem po de contribuio, exercer outra atividade rem unerada, o que no mais ocorrer pelo advento do acidente. Pode at acontecer que o acidentado j e steja ap osentado, mas co n tin u a em a tivid a de , no havendo razo lgica para determ inar a com pensao do valor daquele benefcio previdencirio. (...) O seguro de acidente do trabalho no Brasil, apesar da denominao, no tem natureza jurdica nem contedo de seguro propriamente dito. Apesar da denominao seguro , s garante ao acidentado um benefcio estrito de cunho alimentar. O seguro de acidente do tra b a lh o no co n te m p la in d e niza o algum a, nem d e te rm in a re p a ra o dos prejuzos sofridos; apenas so concedidos benefcios para garantir a sobrevivncia da vtim a e/ou seus dependentes, como ocorre com todos os demais segurados da P revidncia S o cia l (S ebastio G eraldo de O liveira, Indenizao por acidente do trabalho ou doena ocupacional. 4. ed. So Paulo: LTr, 2008). (...) Recurso de revista conhecido e provido. TST. 3 Turm a. RR n. 369/2007-005-24-00.8, Rei.: Ministra Rosa Maria Weber, 3 Turma, DJ 6 nov. 2009.

A ttulo de concluso, por tudo que foi exposto, seguramente que os proventos recebidos mensalmente do do a cid e n te do tra b a lh o ou por seus d e p e n d e n te s, compensados ou deduzidos do valor da indenizao por

pode-se afirm ar INSS, pela vtima no devem ser responsabilidade

94

e b a s t i o

e r ald o de

l iv e ir a

civil atribuda ao empregador. Alm dos fundamentos legais (art. 7-, XXVIII, da Constituio de 1988 e art. 121 da Lei n. 8.213/1991), a controvrsia est solucionada no Supremo Tribunal Federal por intermdio da Smula n. 229. Ademais, este entendimento est uniformemente pacificado na doutrina mais autorizada a respeito e na torrencial jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia e dos Tribunais de Justia dos Estados e mais recentemente no Tribunal Superior do Trabalho. Alis, a respeito desse tema foi aprovado por ocasio da 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho, realizada em Braslia em novembro de 2007, o Enunciado n. 48 com o seguinte teor: Acidente do trabalho. Indenizao. No compensao do benefcio previdencirio. A indenizao decorrente de acidente de trabalho ou doena ocupacional, fixada por pensionamento ou arbitrada para ser paga de uma s vez, no pode ser compensada com qualquer benefcio pago pela Previdncia Social.

4.5. Espcies de responsabilidade civil Para avanarmos no tema deste livro oportuno indicar, ainda que sucintamente, as espcies de responsabilidade civil, com as diferenas dos seus efeitos. Quem infringe um dever jurdico, causando danos a outrem, responde pelo ressarcimento do prejuzo. Essa a ideia central da responsabilidade civil. O fato gerador do direito reparao do dano pode ser a violao de um ajuste contratual das partes ou de qualquer dispositivo do ordenamento jurdico, incluindo-se o descumprimento do dever geral de cautela. Quando ocorre a primeira hiptese, dizemos que a responsabilidade de natureza contratual; na segunda, denominamos responsabilidade extracontratual ou aquiliana(26). A indenizao por acidente do trabalho ou doena ocupacional, em princpio, enquadra-se como responsabilidade extracontratual porque decorre de algum comportamento ilcito do empregador, por violao dos deveres

(26) A denom inao re sp o nsabilidade a q u ilia n a com o sinnim o de responsabilidade extracontratual tem origem na antiga Lex Aquilia . Essa denominao est ligada ao tribuno A quilius , que props um plebiscito por volta do sculo III a.C. cujo resultado foi pela aprovao da referida Lei, a qual se tornou, desde os primrdios, o referencial absoluto a respeito do que se entende por responsabilidade extracontratual. Cf. FRANA, Limongi R. R esponsabilidade aquiliana e suas razes. In: CAHALI, Y ussef Said. R esponsabilidade civil: doutrina e jurisprudncia. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1988. p. 241 -261, passim. Assegura Caio M rio que o maior valor da Lei A quilia foi substituir as multas fixas por uma pena proporcional ao dano causado, abrindo os horizontes da responsabilidade civil, ou seja, o princpio geral da reparao do dano. Cf. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 4 e 63.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

95

orevistos nas normas gerais de proteo ao trabalhador e ao meio ambiente jo trabalho. Essa responsabilidade no tem natureza contratual porque no h clusula do contrato de trabalho prevendo a garantia de integridade osicobiofsica do empregado ou da sua incolumidade(27). No entanto, a classificao de maior importncia para o tema deste livro e aquela formulada quanto ao fundamento da responsabilidade. Nesse aspecto, a responsabilidade civil pode se apresentar como de natureza subjetiva ou objetiva. A responsabilidade ser subjetiva quando o dever de indenizar surgir em razo do comportamento do sujeito que causa danos a terceiros, por dolo ou culpa. J na responsabilidade objetiva, basta que haja o dano e o nexo de causalidade para surgir o dever de indenizar, sendo irrelevante a conduta culposa ou no do agente causador. por isso que a responsabilidade objetiva tambm denominada teoria do risco, porquanto aquele que, no exerccio da sua atividade, cria um risco de dano a outrem responde pela reparao dos prejuzos, mesmo quando no tenha incidido em culpa alguma. a tendncia apontada por Irineu Strengerde despersonalizao da responsabilidade civil(28). Em resumo, para o implemento da responsabilidade subjetiva imprescindvel a comprovao da culpa, enquanto que, na responsabilidade objetiva, cabe a reparao do dano ocorrido to somente pelo risco da atividade. A indenizao dos danos sofridos por acidente do trabalho tem como suporte principal a responsabilidade subjetiva, isto , exige-se a comprovao da culpa do empregador, de qualquer grau, para gerar o direito da vtima. Entretanto, h inovaes im portantes no campo da responsabilidade de natureza objetiva que apontam no sentido da socializao dos riscos, desviando o foco principal da investigao da culpa (dano causado) para o atendimento da vtima (dano sofrido), de modo a criar mais possibilidades de reparao dos danos(29).
(27) H autores que defendem, com argum entos atraentes, a existncia de uma clusula contratual implcita que garante a incolumidade do empregado, como, por exemplo, o Juiz do Trabalho Jos Cairo Jnior na dissertao de mestrado publicada em 2003, com o ttulo O a c id e n te do tra b a lh o e a re s p o n s a b ilid a d e c iv il do em p re g ad o r, p ela LTr E ditora. Entendemos, todavia, que a tentativa de adoo da responsabilidade contratual foi uma etapa para facilitar a prova da culpa por parte da vtim a, im aginando-se uma obrigao im plcita de seguridade, com o ocorre no contrato de tra n sp o rte s. Da culpa subjetiva, imaginou-se avanar para a culpa contratual presumida. No entanto, o progresso da teoria objetiva ou do risco m o stro u -se m ais efica z p ara a p ro te o da v tim a , p o rq u a n to o pressuposto da culpa fica definitivam ente dispensado, bastando, para gerar a indenizao, a presena do dano e do nexo causal. Por outro lado, se prevalecer o entendim ento da responsabilidade subjetiva, aquele entendim ento poder prosperar. (28) STRENGER, Irineu. R esponsabilidade civil no direito interno e internacional. 2. ed. So Paulo: LTr, 2000. p. 56. (29) A questo do cabimento ou no da responsabilidade civil objetiva do empregador com relao ao acidente do trabalho ser tratada no Captulo 5.

96

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

4.6. Responsabilidade civil subjetiva O ponto de partida para o cabimento da indenizao o advento do dano. Centrando-se a anlise no tema deste livro, normalmente teremos a presena do dano quando ocorrer acidente do trabalho ou doena ocupacional. Pela concepo clssica da responsabilidade civil subjetiva, s haver obrigao de indenizar o acidentado se restar comprovado que o empregador teve alguma culpa no evento, mesmo que de natureza leve ou levssima. A ocorrncia do acidente ou doena proveniente do risco normal da atividade da empresa no gera automaticamente o dever de indenizar, restando vtima, nessa hiptese, apenas a cobertura do seguro de acidente do trabalho, conforme as normas da Previdncia Social. O substrato do dever de indenizar tem como base o comportamento desidioso do patro que atua de forma descuidada quanto ao cumprimento das normas de segurana, higiene ou sade do trabalhador, propiciando, pela sua incria, a ocorrncia do acidente ou doena ocupacional. Com isso, pode-se concluir que, a rigor, o acidente no surgiu do risco da atividade, mas originou-se da conduta culposa do empregador. Na responsabilidade subjetiva s caber a indenizao se estiverem presentes o dano (acidente ou doena), o nexo de causalidade do evento com o trabalho e a culpa do empregador. Esses pressupostos esto indica dos no art. 186 do Cdigo Civil e a indenizao correspondente no art. 927 do mesmo diploma legal, com apoio maior no art. 7-, XXVIII, da Constituio da Repblica. Se no restar comprovada a presena simultnea dos pressu postos mencionados, no vinga a pretenso indenizatria. Na prtica forense tem sido comum, por exemplo, a vtima comprovar que a doena tem origem ocupacional, mas sem demonstrar nenhuma falha ou descumprimento por parte da empresa das normas de segurana, higiene e sade do trabalhador ou do dever geral de cautela. Nessas hipteses, ficam constatados os pressupostos do dano (a doena) e do nexo causal (de origem ocupacional), mas falta o componente da culpa para acolher o pedido indenizatrio. Alis, essa dificuldade probatria do autor, diante de atividades empresariais cada vez mais complexas, foi um dos principais motivos para a ecloso da teoria da responsabilidade civil objetiva, baseada to somente no risco da atividade, desonerando a vtima de demonstrar a culpa patronal. Tambm gerou o desenvolvimento da teoria da culpa patronal presumida (ou inverso do nus da prova), conforme veremos no item 9 do Captulo 7. Diante da importncia dos trs pressupostos mencionados (dano, nexo causal e culpa), vamos abord-los em captulos distintos (vide Caps. 6 a 8) com o propsito de oferecer exposio detalhada dos pontos controvertidos e das discusses doutrinrias e jurisprudenciais a respeito.

'.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

97

4.7. Responsabilidade civil objetiva Como j mencionado, para o cabimento da indenizao com apoio na teoria da responsabilidade objetiva, basta a ocorrncia do dano e a presena do nexo causal. Atualmente, discute-se intensamente sobre a aplicao ou no dessa teoria nas indenizaes por acidente do trabalho, especialmente aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002. Em razo da ampla controvrsia doutrinria e dos diferentes posicionanentos da jurisprudncia, resolvemos prestigiar o tema com um captulo esoecfico, para proporcionar abordagem mais elaborada dos diversos ngulos da questo. Com efeito, no prximo captulo vamos analisar o cabimento ou no da responsabilidade civil de natureza objetiva nas indenizaes por aci dente do trabalho ou doena ocupacional.

4.8. Responsabilidade civil por atos dos empregados ou prepostos Em regra, responde pela reparao civil o causador do dano. Para as Indenizaes por acid e n te do tra b a lh o ou doe nas o cu p a cio n a is, o responsvel direto o empregador, mesmo que o acidente provenha de atos culposos dos seus prepostos ou de outros empregados que estejam no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele. No Cdigo Civil de 1916 a responsabilidade pelos atos dos prepostos, serviais ou empregados dependia de comprovao de que o empregador tivesse concorrido com culpa ou negligncia para o implemento do dano, con forme previa o art. 1.523. Essa exigncia, contudo, foi mitigada, em 1963, quando o Supremo Tribunal Federal adotou a Smula n. 341 com o seguinte teor: presum ida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empre gado ou preposto. O Cdigo Civil de 2002 superou a hesitao do Cdigo anterior e estabeleceu, sem deixar margem a dvidas, que o empregador responde pelos atos dos seus empregados, serviais ou prepostos desde que estejam no exerccio do trabalho que lhes competir ou em razo dele (art. 932, III). Para evitar questionamentos e deixar evidente o alcance do preceito, prev o art. 933 que o empregador responde por tais atos, ainda que no haja culpa de sua parte. Com efeito, a norma atual foi alm da simples presuno de culpa da Smula n. 341 do STF, visto que consagrou a responsabilidade patronal pelo dano culposo causado por seus empregados ou prepostos. Nesse sentido, cabe registrar um Enunciado aprovado por ocasio da V Jornada de Direito Civil, promovida em Braslia pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no ano de 2011, com o seguinte teor:

98

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Enunciado 451 Arts. 932 e 933: A responsabilidade civil por ato de terceiro funda-se na responsabilidade objetiva ou independente de culpa, estando superado o modelo de culpa presum ida .

Importa esclarecer, todavia, que o fato de o acidente ter sido provocado por prepostos ou empregados no implica automaticamente a responsabilidade prevista no art. 932, III, do Cdigo Civil. O empregador responde objetivamente pelos danos causados por seus empregados ou prepostos, mas necessrio verificar se o mencionado dano mesmo passvel de indenizao. Se no estiverem presentes todos os pressupostos da responsabilidade civil, por b vio no cabe a co n d e n a o in d ire ta da em p re sa . D esse m odo, primeiramente preciso conferir se no momento do acidente o causador do dano (empregado ou preposto da empresa) estava no exerccio do trabalho que lhe competia ou se atuava em razo do vnculo mantido com o empregador. Se a resposta for negativa, no haver nexo causal do dano com o trabalho e, nessa hiptese, o empregado ou preposto causador do dano responder isoladamente pela indenizao. Em segundo lugar, pode ser que haja alguma excludente do nexo causal que exonere de responsabilidade o causador do acidente e, consequentemente, tambm o empregador , tais como: motivo de fora maior ou caso fortuito, culpa exclusiva da vtima, legtima defesa ou fato de terceiro. A responsabilidade do empregador objetiva, conforme art. 932, III, do Cdigo Civil, em relao reparao que for devida por seu empregado ou preposto causador do dano, mas no em relao vtima do infortnio. O empregador responde no s pelos atos ilcitos causados por seus empregados diretos, mas por todos os trabalhadores que lhe prestem servios ou alguma atividade em seu nome ou proveito, pouco importando a natureza jurdica do vnculo. O vocbulo prepostos , indicado no art. 933, III, do Cdigo Civil, tem sido interpretado com bastante amplitude, entendendo-se como tais os autnomos, prestadores de servio em geral, estagirios, cooperados, mandatrios, parceiros, representantes comerciais, dentre outros. oportuno citar, neste passo, o magistrio de Maria Helena Diniz: O preposto ou empregado o dependente, isto , aquele que recebe ordens, sob o poder de direo de outrem, que exerce sobre ele vigilncia a ttulo mais ou menos permanente. O servio pode consistir numa atividade duradoura ou num ato isolado (pessoa que se incumbe de entregar uma mercadoria), seja ele material ou intelectual. Pouco importar que o preposto, servial ou empregado seja salariado ou no; bastar que haja uma subordinao voluntria entre ele e o comitente, ou patro, pois a admisso de um empregado depender, em regra, da vontade do empregador, que tem liberdade de escolha. O empregado ou preposto so pessoas que trabalham sob a direo do patro, no se exigindo

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

99

que entre eles haja um contrato de trabalho. Bastar que entre eles exista um vnculo hierrquico de subordinao.(3 0 ) O Colendo STJ reiteradamente tem adotado esse entendimento, ou seja, para o reconhecimento do vnculo de preposio, no preciso que exista um contrato tpico de trabalho; suficiente a relao de dependncia ou que algum preste servio sob o interesse e o comando de outrem.(3 1 ) Tambm tem sido interpretada com largueza a expresso no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele. Alis, nesse ponto o Cdigo Civil atual ampliou a responsabilidade do empregador ao substituir a frase por ocasio dele, prevista no art. 1.523 do Cdigo Civil anterior, para a expresso mais abrangente em razo dele . Assim, os atos lesivos dos prepostos ou empregados, suportados pelo empregador, no ficam restritos aos praticados no perodo temporal da prestao dos servios, uma vez que podem ocorrer outras tarefas em benefcio da empresa mesmo fora do local ou do horrio do trabalho(32).
(30) DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 7, p. 518. (31) Conferir dentre outros os REsp ns. 304.673/SP, 284.586/RJ e 200.831/RJ. (32) R esponsabilidade civil. A to do preposto. Culpa reconhecida. R esponsabilidade do em pregador, (art. 1.521, inciso III, CC/16; art. 932, inciso III, CC/2002). A to praticado fora do horrio de servio e contra as ordens do patro. Irrelevncia. A o que se relaciona funcionalm ente com o trabalho desempenhado. Morte do esposo e p a i dos autores. Culpa concorrente. Indenizaes p o r danos materiais e morais devidas. 1. A responsabilidade do em pregador depende da apreciao quanto responsabilidade antecedente do preposto no dano causado que subjetiva e a responsabilidade conseqente do preponente, que independe de culpa, observada a exigncia de o preposto estar no exerccio do trabalho ou o fato ter ocorrido em razo dele. 2. Tanto em casos regidos pelo Cdigo Civil de 1916 quanto nos regidos pelo Cdigo Civil de 2002, responde o empregador pelo ato ilcito do preposto se este, embora no estando efetivam ente no exerccio do labor que lhe foi confiado ou mesmo fora do horrio de trabalho, vale-se das circunstncias propiciadas pelo trabalho para agir, se de tais circunstncias resultou fa cilita o ou auxlio, ainda que de form a incidental, local ou cronolgica, ao do empregado. 3. No caso, o preposto teve acesso mquina retroescavadeira que foi m utilizada para transportar a vtim a em sua concha em ra zo da fu n o de ca se iro que d e s e m p e n h a v a no stio de p ro p rie d a d e dos e m p re g ad o re s, no qual a m e n cio n a d a m q u in a e sta va d e p o sita d a , fic a n d o p o r isso e v id e n c ia d o o lia m e fu n c io n a l e n tre o ilc ito e o tra b a lh o p re s ta d o . 4. A d e m a is , a jurisprudncia slida da Casa entende ser civilm ente responsvel o proprietrio de veculo autom otor por danos gerados por quem lho tomou de form a consentida. Precedentes. 5. Pela aplicao da teoria da guarda da coisa, a condio de guardio im putada a quem tem o com ando intelectual da coisa, no obstante no ostentar o com ando m aterial ou m esm o na hip tese de a coisa esta r sob a dete n o de outrem , com o o que ocorre frequentem ente nas relaes ente preposto e preponente. 6. Em razo da concorrncia de culpas, fixa-se a indenizao por danos morais no valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), bem com o pensionam ento m ensal em 1/3 do salrio m nim o vigente poca de cada pagamento, sendo devido desde o evento danoso at a data em que a vtim a completaria 65 (sessenta e cinco) anos de idade. 7. Recurso especial conhecido e provido. STJ. 4Turma. REsp n. 1072577/PR, Rei.: Ministro Luis Felipe Salomo, DJ 26 abr. 2012.

100

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

pacfico o entendimento de que o empregador responde pelos danos causados, ainda que o seu empregado ou preposto extrapole suas funes ou atue abusivamente. No cabe ao terceiro prejudicado discernir se o em pregado ou preposto estava ou no nos limites das suas atribuies, presu mindo-se que a empresa tenha sido cuidadosa em selecionar trabalhadores idneos, oferecendo o devido treinamento para que pudessem exercer dili gentemente suas funes. Vejam a respeito a lio do Desembargador e doutrinador Srgio Cavalieri: O nosso Direito no exige rigorosa relao funcional entre o dano e a atividade do empregado. Diferentemente de outros pases, basta que o dano tenha sido causado em razo do trabalho importando, isso, dizer que o empregador responde pelo ato do empregado ainda que no guarde com suas atribuies mais do que simples relao incidental, local ou cronolgica. Na realidade, a frmula do nosso Cdigo Civil muito ampla e bastante severa para o patro. Bastar que a funo tenha oferecido ao preposto a oportunidade para a prtica do ato ilcito; que a funo tenha lhe proporcionado a ocasio para a prtica do ato danoso. E isso ocorrer quando, na ausncia da funo, no teria havido a oportunidade para que o dano acontecesse.(3 3 ) Na linha desse entendimento, oportuno transcrever a ementa de um julgado em que atuamos como Relator, cuja deciso adotou a responsabilidade objetiva do empregador por ato ilcito praticado por seu empregado:
Ementa A cidente fatal causado no estabelecim ento da em presa por culpa de colega de trabalho. Responsabilidade objetiva do empregador. No incio do sculo XX o empregador s respondia pelos danos causados por seus em pregados se ficasse tambm com provada a sua culpa ou descum prim ento do seu dever de vigilncia. A partir de 1963, o STF adotou o entendimento de que presum ida a culpa do patro pelo ato culposo do seu empregado (Smula 341). O Cdigo Civil de 2002 deu mais um passo em benefcio da vtim a ao estabelecer a responsabilidade do empregador, independentemente de qualquer culpa de sua parte, pelos danos causados por culpa

Responsabilidade civil. Furto praticado em decorrncia de inform aes obtidas pelo preposto p o r ocasio do seu trabalho. Responsabilidade solidria do empregador. O em pregador responde civilm ente pelos atos ilcitos praticados p o r seus prepostos (Art. 1.521 do C C B / 1916 e Smula n. 341/STF). Responde o preponente, se o preposto, ao executar servios de dedetizao, penetra residncia aproveitando-se para conhecer os locais de acesso e fuga, para no dia seguinte furtar vrios bens. A expresso por ocasio dele (Art. 1.521, III, do Cdigo Bevilqua) pode alcanar situaes em que a prtica do ilcito pelo em pregado ocorre fora do local de servio ou da jornada de trabalho. Se o ilcito foi facilitado pelo acesso do preposto residncia, em funo de servios executados, h relao causal entre a funo exercida e os danos. Deve o empregador, portanto, responder pelos atos do empregado. STJ. 3 Turma. REsp n. 623.040/MG, Rei.: Ministro Humberto Gomes de Barros, DJ 4 dez. 2006. (33) C AVALIERI FILHO, Sergio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 217.

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

101

de seus empregados ou prepostos, conforme previsto nos arts. 932, III e 933. Assim, restando comprovado que o acidente fatal foi causado por empregado da reclamada que n u m a a titu d e in c o n s e q e n te , a ttu lo de s im p le s b rin c a d e ira , d e s lo c a a carregadeira que se encontra sob sua direo sobre colegas de trabalho, causando a morte imediata de um deles por decapitao, imperioso deferir a responsabilidade civil da em presa pela indenizao postulada pelos dependentes da vtim a. Minas Gerais. TRT 38 Regio. 2- Turma. RO n. 00642-2008-091-03-00-0, Rei.: Des. Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 3 jul. 2009.(3 4 )

certo, porm, que o empregador que responder pelo acidente provocado abusivamente (dolosamente) por seu empregado ou preposto poder ajuizar ao regressiva para tentar o reembolso dos valores despendidos, conforme previsto no art. 934 do Cdigo Civil(3 5 ) ou mesmo promover o desconto nos salrios. Entretanto, se o empregado que causou o acidente tiver agido apenas oorn culpa, o empregador dever, alm de comprov-la de forma convincente, exibir a clusula do contrato de trabalho estabelecendo a possibilidade de desconto pelos danos causados, conforme previsto no art. 462, 1Q , da CLT. preciso registrar, para evitar equvocos, que na maioria dos acidentes do trabalho h alguma participao ocasional ou incidental, direta ou indireta, de colega ou colegas de trabalho. So riscos criados pela prpria dinmica das atividades desenvolvidas, ou mesmo perigo decorrente de descuido do empregador em adotar as medidas preventivas adequadas. Em tais hipteses a responsabilidade do empregador, quando cabvel, direta porque os seus orepostos ou empregados estavam atuando licitamente no cumprimento das suas atribuies regulares. A responsabilidade indireta aqui tratada somente ocorre quando a causa do sinistro reside no com portam ento ilcito do empregado ou preposto e tenha sido fator determinante para o acidente do trabalho.

4.9. Responsabilidade civil nas terceirizaes A tendncia empresarial de transferir parte da execuo dos servios a terceiros gera questionam entos sobre a responsabilidade solidria ou subsidiria da tom a dora (em presa co ntrata nte ) pelo pagam ento das ndenizaes cabveis aos acidentados que atuam como trabalhadores da orestadora de servio (empresa contratada).

(34) Essa deciso foi mantida pelo Colendo TST em julgam ento da 4 - Turma, ocorrido no z.a 23 de maro de 2011, quando atuou como Relator o Ministro Fernando Ono. O Recurso za Embargos interposto pela reclamada para a SBDI-I do TST, julgado no dia 1a de dezembro de 2011, no foi conhecido, conforme acrdo relatado pelo Ministro Jos Roberto Freire Pimenta. Cf. Processo E-RR n. 64200-50-2008.5.03.0091. (35) Cdigo Civil. Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz.

102

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

Em decorrncia do fenm eno da terceirizao, m uitas em presas desenvolvem suas atividades contando com trabalhadores indiretos que prestam servios por intermdio das empresas interpostas, contratadas na condio de subempreiteiras, fornecedoras de trabalho temporrio ou como simples prestadoras de servio. A prtica tem demonstrado que os servios terceirizados so os que mais expem os trabalhadores a riscos e, por consequncia, a sofrerem acidentes ou doenas ocupacionais, pois se referem a em pregos de baixo nvel rem uneratrio e pouca especializao, que normalmente dispensam experincia e treinamento. As em presas de prestao de servios so criadas com relativa facilidade, sem necessidade de investim ento ou capital, porque atuam simplesmente intermediando mo de obra de baixa qualificao e de alta rotatividade. Como ficam na inteira dependncia das empresas tomadoras de servios e enfrentam a concorrncia, nem sempre leal, de outras empresas do ramo, dificilmente experimentam crescimento prprio ou solidez econmica, sendo freqentes as insolvncias no setor. Com isso, acabam aceitando margens de lucro reduzidas, sacrificando, para sobreviver, as despesas necessrias para garantia da segurana, higiene e sade dos trabalhadores. Aqueles que militam na Justia do Trabalho conhecem de perto o volume a ssu sta d o r de aes tra b a lh ista s propo stas por ex-em pregados das chamadas prestadoras de servios. Essas empresas fecham as portas e desaparecem com a mesma facilidade com que foram criadas, at porque, quase sempre, no tm patrimnio algum, pois s dispem de um imvel alugado para intermediar o fornecimento da mo de obra. A dinmica dos fatos desafia o aplicador da lei para decidir casos novos, muitas vezes com regras antigas, mas sempre com apoio nos princpios gerais, que permitem amoldar os comandos normativos s contingncias de cada poca. Para os novos problemas da realidade atual, preciso buscar tambm solues inovadoras, sob pena de se apegar s regras fossilizadas de pocas passadas. Nesse sentido, oportuno o ensinamento de Vicente Ro: Por fora de necessidades novas, novas regras so necessrias para a soluo dos problemas do nosso tempo. Transforma-se, pois, o Direito, no sentido da maior extenso do seu poder normativo, mas, semelhante extenso no destri, antes, confirma, dia a dia, a generalidade e a universalidade dos princpios gerais.(3 6 ) A cincia jurdica no pretende e nem consegue deter a fluncia dos fatos econmicos, mas tem por objetivo assegurar um sentido de justia

(36) RO, Vicente. O Direito e a vida dos direitos. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991. v.1, p. 22.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

103

e harmonia aos relacionamentos entre os cidados para garantir a paz social. O ordenamento jurdico normalmente reconhece como vlidos os contratos de subempreitada, de servios temporrios ou de prestao de servios, mas vincula o beneficirio efetivo para responder solidria ou subsidiariamente pelo cum prim ento das obrigaes relacionadas com os contratos dos trabalhadores. O princpio norteador, cada vez mais aceito, proclama que aquele que se beneficia do servio deve arcar, direta ou indiretamente, com todas as obrigaes decorrentes da sua prestao. Nada mais justo, porquanto quem usufrui dos bnus deve suportar os nus, como assevera a antiga parmia qui habet commoda, ferre debet onera. Nessa linha de pensamento foram editadas vrias normas legais, com o propsito de reforar a garantia para os empregados das empresas terceirizadas, tais como o art. 455 da CLT(37), o art. 16 da Lei n. 6.019/1974, que trata do trabalho temporrio(38), e o art. 82 da Conveno 167 da Organizao Internacional do Trabalho(39). Em perodo mais recente a Lei n. 12.023/2009, que dispe sobre as atividades de movi mentao de mercadorias em geral e sobre o trabalho avulso, estabeleceu:
Art. 8- As em presas tom adoras do trabalho avulso respondem solidariam ente pela efetiva rem unerao do trabalho contratado e so responsveis pelo recolhim ento dos encargos fiscais e sociais, bem como das contribuies ou de outras importncias de vidas S e g u rid a d e S ocial, no lim ite do uso que fize re m do tra b a lh o avulso interm ediado pelo sindicato. Art. 9a As empresas tom adoras do trabalho avulso so responsveis pelo fornecim ento dos Equipamentos de Proteo Individual e por zelar pelo cumprimento das normas de segurana no trabalho .

37) CLT, art. 455: Nos contratos de subem preitada responder o subem preiteiro pelas o b rig a e s d e riv a d a s do c o n tra to de tra b a lh o que c e le b ra r, c a b e n d o , to d a v ia , aos empregados, o direito de reclam ao contra o em preiteiro principal pelo inadim plem ento daquelas obrigaes por parte do primeiro. Pargrafo nico. Ao em preiteiro principal fica ressalvada, nos termos da lei civil, ao regressiva contra o subem preiteiro e a reteno de Importncias a este devidas, para a garantia das obrigaes previstas neste artigo. 38) Lei n. 6.019, de 3 jan. 1974, art. 16: No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a em presa tom adora ou cliente solidariam ente responsvel pelo recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tem po em que o trabalhador esteve sob suas ordens, assim como em referncia ao mesmo perodo, pela remunerao e indenizao previstas nesta Lei. 39) OIT. Conveno 167, art. 8a: Quando dois ou mais empregadores estiverem realizando atividades sim ultaneam ente na mesma obra: a) a coordenao das medidas prescritas em matria de segurana e sade e, na medida em que for compatvel com a legislao nacional, a responsabilidade de zelar pelo cum prim ento efetivo de tais m edidas recair sobre o empreiteiro principal ou sobre outra pessoa ou organism o que estiver exercendo controle efetivo ou tive r a principal responsabilidade pelo conjunto de atividades na obra; . Esta Conveno entrou em vigor no Brasil em 19 de maio de 2007. A ratificao ocorreu pelo Decreto Legislativo n. 61/2006 e prom ulgao pelo Decreto n. 6.271, de 22 nov. 2007.

104

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Merece realar, nessa seqncia, as previses contidas nas Normas Regulamentadoras do Ministrio do Trabalho e Emprego, constante da Portaria n. 3.214/1978. Essas normas tm fora normativa diferenciada, porque so baixadas com apoio em delegaes da prpria CLT, especialmente do art. 200. A NR-5, que trata da Comisso Interna de Preveno de Acidentes CIPA , tem um tpico especfico regulam entando o relacionamento das contratantes e contratadas, no que tange preveno de acidentes e doenas ocupacionais:
5.46 Q uando se tra ta r de e m p re ite ira s ou e m p re sa s p re sta d o ra s de se rvio s, considera-se estabelecim ento, para fins de aplicao desta NR, o local em que seus empregados estiverem exercendo suas atividades. 5.47 Sempre que duas ou mais empresas atuarem em um mesmo estabelecimento, a C IP A ou d e s ig n a d o da e m p re sa c o n tra ta n te d e ve r , em c o n ju n to com as das contratadas ou com os designados, definir mecanismos de integrao e de participao de to d o s os tra b a lh a d o re s em re la o s d e c is e s das C IP A e x is te n te s no estabelecim ento. 5.48 A co n tra ta n te e devero im plem entar, doenas do trabalho, nvel de proteo em estabe lecim en to . as c o n tra ta d a s, que atuem num m esm o e sta b e le cim e n to , de form a integrada, m edidas de preveno de acidentes e decorrentes da presente NR, de form a a garantir o mesm o m atria de segurana e sade a todos os trabalhadores do

5.49 A em presa contratante adotar m edidas necessrias para que as em presas contratadas, suas CIPA, os designados e os demais trabalhadores lotados naquele estabelecim ento recebam as inform aes sobre os riscos presentes nos ambientes de trabalho, bem como sobre as medidas de proteo adequadas. 5.50 A em presa contratante adotar as providncias necessrias para acompanhar o cum prim ento pelas em presas contratadas que atuam no seu estabelecim ento, das medidas de segurana e sade no trabalho.

De forma semelhante, a NR-9, que trata do Programa de Preveno de R iscos A m b ie n ta is PPRA, esta b e le ce : 9.6.1 Sem pre que vrios em pregadores realizem sim ultaneam ente atividades no mesmo local de trabalho tero o dever de executar aes integradas para aplicar as medidas previstas no PPRA visando proteo de todos os trabalhadores expostos aos riscos ambientais gerados. Tambm a NR-10, que trata da Segurana em instalaes e servios em eletricidade, tem normas sobre as responsabilidades dos contratantes:
10.13.1 As responsabilidades quanto ao cumprimento desta NR so solidrias aos contratantes e contratados envolvidos. 10.13.2 de responsabilidade dos contratantes manter os trabalhadores informados sobre os riscos a que esto expostos, instruindo-os quanto aos procedim entos e medidas de controle contra os riscos eltricos a serem adotados.

 .DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

105

Cabe citar, ainda, a NR-32, que trata da Segurana e sade no trabalho em estabelecimentos de sade, cujo item 32.11.4 estabelece: A responsaoiiidade solidria entre contratantes e contratados quanto ao cumprimento :esta NR. O princpio da responsabilizao solidria ou subsidiria do beneficirio aos servios aplica-se aos direitos trabalhistas, previdencirios, acidentrios, bem como s hipteses de responsabilidade civil do empregador, incluindo a ao regressiva da Previdncia Social(40). Da por que, atualmente, quase todos os trabalhadores das terceirizadas que ingressam em juzo indicam no polo passivo o em pregador direto e a em presa tom adora dos servios, exatamente para ter a garantia do cumprimento da sentena, no caso de eventual condenao. Seguindo a diretriz principiolgica de vincular a beneficiria real dos servios, o Colendo TST pacificou o entendimento sobre os efeitos jurdicos da terceirizao na Smula n. 331:
Contrato de prestao de servios. Legalidade I A contratao de trabalhadores por em presa interposta iiegal, form ando-se o vnculo diretam ente com o tom ador dos servios, salvo no caso de trabalho tem porrio (Lei n. 6.019, de 3.1.1974). II A contratao irregular de trabalhador, mediante em presa interposta, no gera vnculo de em prego com os rgos da Adm inistrao Pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da C F/1988). III No form a vnculo de em prego com o to m a d o r a contratao de servios de vigilncia (Lei n. 7.102, de 20.6.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta, IV O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do em pregador, im plica a responsabilidade subsidiria do tom ador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. V Os e n te s in te g ra n te s da A d m in is tra o P b lic a d ire ta e in d ire ta re s p o n d e m subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cum prim ento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.6.1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de se rvio com o e m p re g a d o ra . A a lu d id a re s p o n s a b ilid a d e no d e c o rre de m ero inadim plem ento das obrigaes trabalhistas assum idas pela em presa regularm ente contratada. VI A responsabilidade subsidiria do tom ador de servios abrange todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da prestao labo ra l.

Como se depreende do exposto, quando o em presrio transfere a terceiros a execuo de parte da sua atividade, deve atuar com bastante diligncia, escolhendo criteriosam ente empresas que tenham capacidade

(40) A Lei n. 8.212/1991, que dispe sobre a organizao e custeio da Seguridade Social, tambm estabelece a responsabilidade dos tom adores de servios nos arts. 30 e 31, com o propsito de garantir o recolhim ento da contribuio previdenciria.

106

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

tcnica, econmica e financeira para arcar com os riscos do empreendimento*4 1> . Deve, tambm, fiscalizar com rigor o cumprimento do contrato de prestao de servios e a observncia dos direitos trabalhistas dos empregados da contratada, especialmente o cumprimento das normas de segurana, higiene e sade dos trabalhadores. Nesse sentido tem sido o entendimento adotado pela jurisprudncia:
Recurso de revista. A cidente de trabalho. Prestao de servios. R esponsabili dade solidria da tom adora de servios. Dono da obra. Vnculo em pregatcio. Ter ceirizao. Esta Corte j se manifestou no sentido de que a responsabilizao soli dria da tom adora de servios quanto a acidente de trabalho encontra respaldo na disposio contida nos arts. 927 e 942 do C digo Civil. Precedentes. A discusso acerca da caracterizao da condio de dona da obra, de vnculo em pregatcio form ado diretam ente com a recorrente e da responsabilidade subsidiria no foram prequestionados no Regional atraindo a incidncia da S m ula 297 do TST. No conhecido. TST. 5- Turma. RR n. 11600-38.2006.5.21.0021, Rei.: Ministro Emmanoel Pereira, DJ 19 nov. 2010. Responsabilidade civil. Contrato de empreitada. Acidente de trabalho que vitimou fatalm ente o obreiro. Ao proposta por herdeiros da vtima. Falta de fornecim ento e utilizao de equipamentos de segurana. Dever de fiscalizao. Culpa in eligendo e in vigilando. Responsabilidade solidria da em presa r. Dano moral arbitrado em ateno aos parm etros da razoabilidade e proporcionalidade. 1. Responde solidariam ente a tom adora de servios pelos acidentes causados aos trabalhadores que se encontrem executando obras em suas dependncias, no obstante a ausncia de vnculo empregatcio entre estes e a tom adora de servios. 2. Documento existente nos autos que comprova o elemento culpa e o nexo de causalidade entre o acidente que vitimou o trabalhador e a atividade por este exercida, sendo certo, ainda, que no referido docum ento consta a inform ao de que, segundo testem unhas, o operrio no usava equipam entos de segurana no momento do acidente. 3. Culpa in eligendo e in vigilando. 4. Negligncia na escolha do prestador de servios para a execuo da obra e falta de fiscalizao do uso efetivo dos equipam entos de proteo por parte dos trabalhadores que executavam o servio. 5. A clusula contratual que estabelece a respo nsabilida d e e xclu siva do p re sta d o r de se rvio s por to d a s as o brigaes trabalhistas, previdencirias e sociais no tem o condo de excluir a responsabilidade solidria da tom adora de servios, consoante o disposto no art. 1.521, III, do CC/1916. 6. Danos m orais que na hiptese foram m oderada e razoavelm ente arbitrados. 7. Desprovim ento do recurso. Rio de Janeiro. TJRJ. 17a Cm. Cvel. Apelao Cvel n. 0103695-36.1998.8.19.0001. Rei.: Des. Elton Leme, DJ 17 jul. 2008. Responsabilidade civil. Acidente do Trabalho. Concurso de Agentes. Responsa bilidade solidria do em preiteiro e do dono da obra. H coparticipao quando as

(41) C a be m e n c io n a r um a e x c e o re g ra m e n c io n a d a , a d o ta d a p e la O rie n ta o Jurisprudencial n. 191 da SBDI-I do Colendo TST: Contrato de empreitada. Dono da obra de construo civil. Responsabilidade. Diante da inexistncia de previso legal especfica, o contrato de em preitada de construo civil entre o dono da obra e o em preiteiro no enseja responsabilidade solidria ou subsidiria nas obrigaes trabalhistas contradas pelo empreiteiro, salvo sendo o dono da obra uma em presa construtora ou incorporadora. Cumpre ressaltar que esse entendim ento excepcional s aplicvel quando se contrata efetivam ente obras de construo civil e no nos casos de simples terceirizao de servios da em presa tomadora.

DEN1ZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

107

condutas de duas ou mais pessoas concorrem efetivam ente para o evento, gerando responsabilidade solidria, conform e artigo 1518 do anterior Cdigo Civil. Cada um dos agentes que concorre adequadam ente para o evento considerado pessoal mente causador do dano e obrigado a indenizar. A omisso do empreiteiro em fornecer material de proteo ao trabalhador, e a do dono da obra ao no propiciar ambiente de trabalho seguro, torna ambos solidariamente responsveis pela indenizao infor tunstica. Rio de Janeiro. TJRJ. 2 - Cm. Cvel, Apelao n. 2004.001.05250, Rei.: Des. Srgio Cavalieri Filho, julgada em 05 maio 2004.

Se uma realidade o fenmeno da terceirizao, tambm certo que essa prtica empresarial no pode servir de desvio improvisado ou artifcio engenhoso para reduzir ou suprimir direitos dos trabalhadores, sobretudo daqueles que foram vtimas de acidente do trabalho ou doenas ocupacionais. A transferncia das atividades para uma prestadora de servio no exime a contratante de suportar, juntamente com a contratada, os custos relativos aos danos sofridos pelos trabalhadores da empresa terceirizada. O art. 942 do Cdigo Civil estabelece a solidariedade na reparao dos danos dos autores, coautores e das pessoas designadas no art. 932< 4 2 ), valendo tal preceito para o acidente ocorrido por culpa do empregador ou pela atividade de risco acentuado, fundamento esse sempre invocado nos julgamentos para estender a solidariedade passiva ao tom ador dos servios. No caso da solidariedade, o credor tem direito de exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum(43), preferindo, naturalmente, cobrar daquele que estiver em melhores condies financeiras. oportuno mencionar a doutrina da desconsiderao da pessoa jurdica, acolhida expressamente pelo art. 50 do Cdigo Civil de 2002 e pelo Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor Lei n. 8.078/1990, normas essas que tambm reforam o princpio de que o beneficirio dos servios deve arcar com as indenizaes acidentrias. O art. 28 desse ltimo Cdigo estabelece:
O ju iz poder desco n sid e ra r a personalidade ju rd ic a da sociedade quando, em detrim ento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tam bm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m adm inistrao.

semelhana do princpio da primazia da realidade aplicado no Direito do Trabalho, a teoria da disregard of legal entity supera a barreira formal da pessoa jurdica para alcanar os verdadeiros responsveis pela reparao

(42) Cdigo Civil, art. 942: Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariam ente pela reparao. Pargrafo nico. So solidariam ente responsveis com os autores, os coautores e as pessoas designadas no art. 932. (43) Cdigo Civil, art. 275.

108

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

dos prejuzos. Alis, o 5e do mencionado art. 28 prev que tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de algum a forma, obstculo ao ressarcim ento de prejuzos causados aos consumidores. A relevncia social da proteo jurdica ao acidentado justifica plenamen te, e at por mais severas razes, a aplicao desse preceito do Cdigo do Consumidor. louvvel a proteo conferida ao que pode consumir, mas imperioso amparar tambm aquele que precisa sobreviver, aps perder a ca pacidade de trabalho, a sade e muitas vezes at o direito de ter esperana. Cabe citar, por fim, a Lei n. 9.605/1998, que dispe sobre as sanes penais e administrativas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, cujo art. 4Qestabelece: Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente. A pacificao do entendimento no sentido de que a empresa contratante responde, solidria ou subsidiariamente, pelas indenizaes e outros direitos dos empregados da prestadora de servios est provocando um movimento de retomada das atividades que eram terceirizadas, fenmeno que est sendo denominado de primarizao ou desterceirizao. Ora, se est pacificado na jurisprudncia que a empresa tomadora continuar responsvel por tais direitos, melhor que ela tenha sob o seu controle direto o cumprimento das normas de preveno de acidentes ou doenas ocupacionais. Percebe-se agora, com maior clareza, que a terceirizao est perdendo um dos seus principais atrativos: a reduo de custos.

CAPITULO 5

ACIDENTE DO TRABALHO E RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA

5.1. Desenvolvimento da teoria do risco A responsabilidade de natureza subjetiva tem razes milenares e est visceralmente impregnada em toda a dogmtica da responsabilidade civil. Por essa razo, aquele que sofre um dano tem, como primeiro pensamento, praticamente como reao instintiva, a necessidade de procurar o culpado para cobrar a reparao. Assinala a professora Maria Celina Bodin que a ideia subjacente responsabilidade subjetiva possui razes to profundas na cultura ocidental que nunca foi preciso, realmente, explicar porque a culpa enseja responsabilidade, sendo ela prpria a sua razo justificativa.(1 ) No entanto, a complexidade da vida atual, a multiplicidade crescente dos fatores de risco, a estonteante revoluo tecnolgica, a exploso demogrfica e os perigos difusos ou annimos da modernidade acabavam por deixar vrios acidentes ou danos sem reparao, uma vez que a vtima no lograva dem onstrar a culpa do causador do prejuzo, ou seja, no conseguia se desincumbir do nus probatrio quanto aos pressupostos da responsabilidade civil. Assim, ainda hoje, comum deparar-se com uma situao tormentosa para os operadores jurdicos: o dano sofrido pela vtima uma realidade indiscutvel, mas a dificuldade de provar a culpa do ru impede o deferimento da indenizao. No caso do acidente do trabalho, tem sido freqente o indeferimento do pedido por ausncia de prova da culpa patronal ou por acolher a alegao de ato inseguro do empregado ou, ainda, pela concluso da culpa exclusiva da vtima. O choque da realidade com a rigidez da norma legal impulsionou os estudiosos no sentido da busca de solues para abrandar, ou mesmo excluir, o rigorismo da prova da culpa como pressuposto para indenizao, at porque

(1) MORAES, M aria Celina Bodin de. Risco, solidariedade e responsabilidade objetiva. Revista RT, So Paulo, v. 854, p. 22, dez. 2006.

110

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

o fato concreto, colocado em pauta para incmodo dos juristas, era o dano consumado e o lesado ao desamparo... Pouco a pouco, o instrumental da cincia jurdica comeou a vislumbrar nova alternativa para acudir as vtimas dos infortnios. Ao lado da teoria subjetiva, dependente da culpa comprovada, desenvolveu-se a teoria do risco ou da responsabilidade objetiva, segundo a qual basta o autor demonstrar o dano e a relao de causalidade, para o deferimento da indenizao. Em outras palavras, os riscos da atividade, em sentido amplo, devem ser suportados por quem dela se beneficia. Aponta Caio Mrio que a proposio originria da doutrina objetiva surge em 1897 quando Raymond Saleilles publica estudo especializado intitulado Les Accidents de TravaiI et Ia Responsabilit Civile Essai d une thorie objective de Ia responsabilit delictuelle.{2 ) Mais tarde, o Professor de Direito Civil da Faculdade de Lyon, Louis Josserand, defende abertamente a teoria objetiva, asseverando que a causa da constante evoluo da responsabilidade deve ser procurada na multiplicidade de acidentes, no carter cada vez mais perigoso da vida contempornea; (...) multiplicam-se os acidentes, muitos permanecem annimos e sua causa verdadeira fica desconhecida.(3 ) Em outro trecho, Josserand deixa transparecer sua desconfortvel inquietao: Quando um acidente sobrevm, em que vtima nada se pode censurar, por haver desempenhado um papel passivo e inerte, sentimos instintivamente que lhe devida uma reparao; precisamos que ela a obtenha, sem o que nos sentiremos presos de um mal-estar moral, de um sentimento de revolta; vai-se a paz da nossa alma.(4 ) No B ra sil v rio s a u to re s a p ro fu n d a ra m e s tu d o s no te m a da responsabilidade objetiva, valendo citar o Professor Alvino Lima, que, em 1938, defendeu tese para concorrer ctedra de Direito Civil, perante a Faculdade de Direito de So Paulo, intitulada Da culpa ao risco, posteriormente publicada com o ttulo Culpa e Risco(5). Anos mais tarde, o notvel Professor Wilson Melo da Silva apresentou tese perante a Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais, defendendo ardorosamente a corrente objetivista, com o ttulo Responsabilidade sem Culpa(6). De grande relevo tambm as posies dos mestres Jos de Aguiar Dias e Caio Mrio da Silva Pereira em obras especficas a respeito da responsabilidade civil. Cabe registrar, por outro lado, que a teoria da responsabilidade objetiva coleciona tambm vrios opositores. Reclamam que a demasiada ateno
(2) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p .16. (3) JOSSERAND, Louis. Evoluo da responsabilidade civil. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 86, p. 549, jun. 1941. (4) Ibidem, p. 550. (5) LIMA, Alvino. Culpa e risco. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1963. (6) SILVA, Wilson Melo da. Responsabilidade sem culpa. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1974.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

111

vtima acaba por negar o princpio da justia social, impondo cegamente o dever de reparar, e levando-o a equiparar o comportamento jurdico e injurdico do agente.(7 ) Alegam que, se o pressuposto da culpa for afastado, aquele que age corretamente, tomando todas as medidas recomendveis para evitar os danos, receberia o mesmo tratamento do outro que atua displicentemente. Os irmos Mazeaud, considerados os campees contra a doutrina do risco, afirmam que a equidade exige que aquele que retira os proveitos suporte os riscos, mas exige tambm que no se inquiete aquele cujo procedimento irrepreensvel.(8 ) Como se v, a aceitao progressiva da teoria da responsabilidade objetiva demandou amadurecimento prolongado, especialmente pelos confrontos das ideias antagnicas e dos ricos embates doutrinrios. O desenvolvimento da culpa at o risco , como pressuposto indispensvel para a reparao, ocorreu por etapas que o transcurso do tempo ajudou a consolidar. Num primeiro passo, mesmo reconhecendo a necessidade da culpa para o cabimento da indenizao, houve concesses ou tolerncia dos julgadores para abrandar o rigor desse pressuposto em benefcio da vtima, o que o mestre Caio Mrio denomina de adelgaamento da prpria noo de culpa, porquanto os juizes, invocando o velho adgio In lege Aquilia, et levissima culpa venit, entendiam que a mais mnima culpa j era o bastante para gerar a responsabilidade. Numa etapa posterior, ainda com apoio na teoria da responsabilidade subjetiva, adotou-se a tcnica intermediria da culpa presumida, favorecendo sobremaneira a vtima pela inverso do nus da prova. No Brasil, a Smula n. 341 do STF, adotada em 1963, consagrou que presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto, suplantando a interpretao literal do art. 1.523 do Cdigo Civil de 1916. Da etapa da presuno da culpa, bastou um passo a mais para atingir a responsabilidade sem culpa, conforme preconiza a teoria objetiva. A responsabilidade civil objetiva, ao longo do sculo XX, ganhou adeptos notveis e crescente densidade doutrinria, tanto que foi incorporada por diversas leis especiais em muitos pases, contemplando hipteses em que a comprovao da culpa mostrava-se mais difcil ou complexa. Ficou evidente a tendncia apontada por Georges Ripert no sentido de que o direito moderno j no visa ao autor do dano, porm vtima(10). E foi na questo do acidente
(7) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 271. (8) A pud DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. vol. 1, p. 69. (9) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 267. (10) A pud PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 18.

112

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

do trabalho que essa teoria surgiu e obteve maior aceitao dos juristas, tanto que foi adotada sem grandes controvrsias no campo do seguro acidentrio(11). necessrio registrar, todavia, que a responsabilidade objetiva no su plantou, nem derrogou a teoria subjetiva, mas afirmou-se em espao prprio de convivncia funcional, para atender quelas situaes em que a exigncia da culpa representa demasiado nus para as vtimas, praticamente inviabili zando a indenizao do prejuzo sofrido. No h dvida, portanto, que conti nuar sendo aplicvel a responsabilidade subjetiva, quando a culpa do infrator restar demonstrada, hiptese em que ficar mais fcil o xito da demanda para o lesado e at com a possibilidade de obter indenizao mais expressi va. Como afirmou com segurana Louis Josserand, a responsabilidade mo derna comporta dois polos, o polo objetivo, onde reina o risco criado e o polo subjetivo onde triunfa a culpa; em torno desses dois polos que gira a vasta teoria da responsabilidade.(1 2 )

5.2. Abrangncia da responsabilidade civil objetiva O embasamento doutrinrio que proporcionou o desenvolvimento da responsabilidade objetiva, bastante sintetizado no item anterior, para no fugir dos limites deste livro, promoveu reflexos visveis na jurisprudncia e tambm em leis especiais. Ao lado da responsabilidade subjetiva de previso genrica, o ordenamento jurdico brasileiro contempla vrias hipteses de aplicao da teoria objetiva(13), sem falar na inovao do Cdigo Civil de 2002, que ser abordada no prximo item.

(11) Tudo comeou com uma dificuldade que parecia secundria: a da prova da culpa no caso especfico dos acidentes do trabalho. Para enfrent-la, de incio a jurisprudncia e, logo em seguida, o legislador francs criaram, como hiptese absolutamente excepcional, uma regra de responsabilidade civil que independia da culpa. Foi o incio de uma revoluo. Cf. MORAES, M aria Celina Bodin de. Risco, solidariedade e responsabilidade objetiva. Revista RT, So Paulo, v. 854, p. 35, dez. 2006. (12) JO S S E R A N D , Louis. Evoluo da responsabilidade civil. R evista Forense, Rio de Janeiro, v. 86, p. 559, jun. 1941. (13) P rincipais hipte se s de re sp o n sa b ilid a d e o b je tiva p re vista s em leis esparsas: 1) Responsabilidade das estradas de ferro, conforme Decreto n. 2.681, de 7 de dez. 1912; 2) O seguro de acid ente do tra b a lh o , regulado a tu a lm e n te pela Lei n. 8 .213/1991; 3) A indenizao prevista pelo Seguro Obrigatrio de responsabilidade civil para os proprietrios de veculos autom otores; 4) A indenizao m encionada no art. 37, 6Q , da Constituio da Repblica; 5) A reparao dos danos causados pelos que exploram a lavra, conform e o Cdigo de Minerao, no art. 47, III; 6) A reparao dos danos causados ao meio ambiente, c o n fo rm e a rt. 2 2 5 , 3 a, da C o n s titu i o da R e p b lic a e Lei n. 6 .9 3 8 /1 9 8 1 ; 7) A responsabilidade civil do transportador areo, conforme arts. 268 e 269 do Cdigo Brasileiro de Aeronutica; 8) Os danos nucleares, conforme art. 21, XXIII, da Constituio da Repblica; 9) O Cdigo de Defesa e Proteo do Consumidor, em diversos artigos.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

113

A responsabilidade sem culpa j ocorre, por exemplo, nos danos nucleares, conforme disposio do art. 21, XXIII, c, da Constituio da Repblica de Tambm o art. 225, 3Q , estabelece a obrigao de reparar os danos causados pelas atividades lesivas ao meio ambiente, sem cogitar da existn cia de dolo ou culpa. Esse ltimo dispositivo constitucional merece leitura atenta porque permite a interpretao de que os danos causados pelo empre gador ao meio ambiente do trabalho, logicamente abrangendo os emprega dos que ali atuam, devem ser ressarcidos independentemente da existncia oe culpa, ainda mais que o art. 200, VIII, da mesma Constituio, expressa mente inclui o local de trabalho no conceito de meio ambiente. Pode-se invocar, tambm, em respaldo a essa tese, a Lei n. 6.938/1981, que estabelece a poltica nacional do meio ambiente, cujo art. 14, 1 prev: o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. E o conceito de poluio, que, conforme nosso entendimento, alcana boa parte dos fatores causais das doenas ocupacionais, foi inserido no art. 3S, III, da mesma lei, com o seguinte teor: Entende-se por poluio a degradao da qualidade ambiental resultante de atividades que direta ou hdiretamente prejudiquem a sade, a segurana e o bem-estar da populao... Vale dizer, a propsito, que no faz sentido a norma ambiental proteger todos os seres vivos e deixar apenas o trabalhador, o produtor direto dos oens de consumo, que, muitas vezes, consome-se no processo produtivo, sem a proteo legal adequada. Ora, no se pode esquecer apesar de bvio, deve ser dito que o trabalhador tambm faz parte da populao e um terceiro em relao ao empregador poluidor. Alm disso, no h dvida de que o rudo, a poeira, os gases e vapores, os resduos, os agentes oiolgicos e vrios produtos qumicos degradam a qualidade do ambiente de rabalho, gerando conseqncias nefastas para a sade do empregado. curioso constatar que o Direito Ambiental tem mais receptividade na sociedade e nos meios jurdicos, quando comparado com a proteo jurdica a sade do trabalhador. O seu prestgio tamanho que praticamente ningum defende a sua flexibilizao, como vem ocorrendo com os direitos trabalhistas. E provvel que a explicao para essa diversidade de tratamento resida no fato de que o Direito Ambiental leva em conta o risco de excluso do futuro de :odos, enquanto o direito sade ocupacional s compreende a categoria dos trabalhadores. Por outro lado, o inconformismo do vizinho, do cidado ou de qualquer do povo, que luta para preservar boas condies ambientais, de mais fcil manifestao, se comparado com o do empregado que luta para manter sua fonte de sobrevivncia e qualquer reclamao pode atrair o ^antasma do desem prego. Em sntese, o Direito Am biental pretende a salvao de todos, enquanto o direito sade do trabalhador s abrange os oroblemas de alguns.

114

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Discorrendo a respeito da responsabilidade civil objetiva do empregador nas doenas ocupacionais, assevera Jlio Csar de S da Rocha, estudioso do Direito Ambiental, que: A Constituio estabelece que, em caso de acidente de trabalho, o empregador pode ser responsabilizado civilmente, em caso de dolo ou culpa. O dispositivo fundamenta-se no acidente de trabalho tipo individual. Contudo, ocorrendo doena ocupacional decorrente de poluio no ambiente de trabalho, a regra deve ser da responsabilidade objetiva, condizente com a sistemtica ambiental, na medida em que se configura a hiptese do art. 225, 3e, que no exige qualquer conduta na responsabilizao do dano ambientai. Em caso de degradao ambiental no am biente do trabalho, configura-se violao ao direito ao meio ecologicamente equilibrado, direito eminentemente metaindividual. Como se trata de poluio no meio ambiente do trabalho que afeta a sadia qualidade de vida dos trabalhadores, a compreenso dos dispositivos mencionados no pode ser outra seno a de que a responsabilidade em caso de dano ambiental objetiva; e quando a Magna Carta estabelece a responsabilidade civil subjetiva, somente se refere ao acidente de trabalho, acidente-tipo individual, diferente da poluio no ambiente do trabalho, desequilbrio ecolgico no habitat de labor, que ocasiona as doenas ocupacionais.(1 4 ) Sobre essa questo, Joo Jos Sady aponta inquietante contradio lgica, que refora a tese da responsabilidade objetiva para o caso das indenizaes provenientes das doenas ocupacionais: Im aginem os, por exem plo, que o poluidor-pagador deve reparar, independentemente de culpa, o prejuzo gerado pelo dano ambiental ao terceiro. Como hiptese, examine-se o caso de uma empresa que polui um rio destilando um poluente orgnico persistente, que gera doenas terrveis para o empregado, assim como a degradao do curso de gua. O terceiro que tem uma propriedade ribeirinha prejudicada ir gozar do conforto de tal responsabilidade objetiva do poluidor, enquanto o empregado doente ter que provar a culpa da empresa?(1 5 ) Alis, a respeito desse tema, por ocasio da 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho realizada em Braslia em novembro de 2007, foi aprovado o Enunciado n. 38, com o seguinte teor: Responsabilidade civil. Doenas ocupacionais decorrentes dos danos ao meio ambiente

(14) ROCHA, Jlio Csar de S da. Direito am biental e m eio am biente do trabalho. So Paulo: LTr, 1997. p. 67. (15) SADY, Joo Jos. D ireito do meio ambiente do trabalho. So Paulo: LTr, 2000. p. 37.

' iDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

115

do trabalho. Nas doenas ocupacionais decorrentes dos danos ao meio am biente do trabalho, a respon sabilid ade do em pregador objetiva, ^terpretao sistem tica dos artigos 79, XXVIII, 200, VIII, 225, 3e, da Constituio Federal e do art. 14, 1s, da Lei n. 6.938/1981. O Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, considerado um marco no avano da responsabilidade civil no Brasil, contempla abertamente a teoria objetiva, prevendo a reparao independentemente da existncia de culpa, , alendo citar dois artigos principais:
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o im portador respondem, independentem ente da existncia de culpa, pela reparao dos danos c a u sa d o s aos c o n s u m id o re s por d e fe ito s d e c o rre n te s de p ro je to , fa b ric a o , construo, montagem, frm ulas, m anipulao, apresentao ou acondicionam ento de seus produtos, bem com o por inform aes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentem ente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem com o por inform aes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.

A posio doutrinria, de que a responsabilidade civil subjetiva era a egra bsica no Brasil, restou superada ou, pelo menos, abalada, desde a /igncia do Cdigo do Consumidor, que trouxe avanos extraordinrios nessa area. Desenvolvendo esse pensamento, pontua o Desembargador Srgio Cavalieri: Trata-se de diploma legislativo que, ao fazer da responsabilidade objetiva regra para todas as relaes de consumo, conquistou imenso territrio que antes pertencia responsabilidade subjetiva (...). E tudo ou quase tudo em nossos dias tem a ver com o consumo, de sorte que no haver nenhuma impropriedade em se afirmar que hoje a responsabilidade objetiva, que era exceo, passou a ter um campo de incidncia mais vasto do que a prpria responsabilidade subjetiva.(1 6 ) Uma vez consolidada a estrutura bsica da responsabilidade objetiva, surgiram vrias correntes com propostas de demarcao de seus limites, oriando modalidades distintas da mesma teoria, mas todas gravitando em :orno da ideia central de reparao do dano to somente pela presena do -isco, independentemente da comprovao de culpa do ru. Assim, podem ser indicadas as teorias do risco proveito, do risco criado, do risco profissional, do risco excepcional e do risco integral.

16) C AVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 156.

116

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

Na teoria do risco proveito, aquele que se beneficia da atividade deve responder pelos danos que seu empreendimento acarreta; quem se aproveita dos bnus, deve suportar todos os nus. A dificuldade prtica dessa teoria reside na indagao do que seria proveito , com a possibilidade de restringir a reparao apenas quando haja proveito econmico. A modalidade mais aceita e que supera o embarao anterior a do risco criado, porquanto no indaga se houve ou no proveito para o responsvel; a reparao do dano devida pela simples criao do risco. Segundo o saudoso Caio Mrio, o conceito de risco que melhor se adapta s condies de vida social o que se fixa no fato de que, se algum pe em funcionamento uma qualquer atividade, responde pelos eventos danosos que esta atividade gera para os indivduos, independentemente de determinar se em cada caso, isoladamente, o dano devido imprudncia, negligncia, a um erro de conduta, e assim se configura a teoria do risco criado."^7 ) A teoria do risco profissional considera que o dever de indenizar decorre da atividade profissional da vtima, sendo que o seu desenvolvimento est diretamente ligado aos acidentes do trabalho. Assevera Srgio Cavalieri que a desigualdade econmica, a fora de presso do empregador, a dificuldade do empregado de produzir provas, sem se falar nos casos em que o acidente decorria das prprias condies fsicas do trabalhador, quer pela sua exausto, quer pela monotonia da atividade, tudo isso acabava por dar lugar a um grande nmero de acidentes no indenizados, de sorte que a teoria do risco profissional veio para afastar esses inconvenientes.(1 8 ) A teoria do risco excepcional justifica o dever de indenizar, independen temente da comprovao de culpa, sempre que a atividade desenvolvida pelo lesado constituir-se em risco acentuado ou excepcional pela sua natureza perigosa. So exemplos: atividades com redes eltricas de alta tenso, ex plorao de energia nuclear, materiais radioativos etc.(1 9 ) Esclarece Carlos Alberto Bittar que a teoria objetiva obteve sua aplicao mais elstica quando da explorao pacfica do tomo, fazendo a responsabilidade incidir automa ticamente, em caso de acidente nuclear, sobre o explorador da atividade, em uma verdadeira responsabilidade automtica ou obrigao legal de indeni zar, em face da extraordinria exacerbao dos riscos nesse setor(20).
(17) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 270. (18) C AVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 153-154. (19) Ibidem, p. 154. (20) BITTAR, Carlos Alberto. Responsabilidade civil nas atividades perigosas. In: CAHALI, Yussef Said (Coord.). R esponsabilidade civil: doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 1988. p. 97.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

117

A teoria do risco integral considerada a modalidade extremada da 'esponsabilidade objetiva, j que exige somente o dano para acolher a ndenizao, mesmo que o prejuzo tenha ocorrido por culpa exclusiva da /ima, caso fortuito ou fora maior(21). Dada a sua grande abrangncia, essa modalidade s adotada em situaes especficas indicadas em leis especiais, como o caso das indenizaes devidas pelo seguro obrigatrio DPVAT s vtimas de acidentes de veculos, mesmo que o acidente tenha sido :rovocado por veculo desconhecido ou que tenha ocorrido culpa exclusiva za vtima(22). Qualquer que seja a teoria adotada, percebe-se a preocupao cada vez maior de no desam parar o lesado e que os danos sofridos sejam 'eparados. Em vez de concentrar o foco na pesquisa da ilicitude do evento aanoso, preocupa-se mais em buscar ressarcir o dano injusto sofrido pela vtima. O fundamento da reparao dos danos, nas atividades de risco, repousa "a violao do dever jurdico de garantir segurana ao trabalhador. Quanto maior a probabilidade de ocorrer acidentes do trabalho, pela natureza da atividade exercida, maior dever ser a diligncia patronal na adoo das medidas preventivas. Pontua Srgio Cavalieri que o dever jurdico violado, no :aso de responsabilidade objetiva, o dever de segurana que a lei estabelece, mplcita ou explicitamente, para quem cria risco para outrem.(2 3 ) Tambm anota com percucincia Roger Aguiar que a introduo do 'isco como fator resolutivo da equao reparatria teve como propsito 'esponder ao ponto de tenso criado pela ausncia de segurana e, com isso, emitir para a sociedade uma mensagem de reafirmao de que esta a vivncia em um ambiente seguro era possvel.(2 4 ) Em sntese, na atividade de risco, o empregador indeniza o acidentado oorque violou o dever de segurana dos trabalhadores, que ficaram expostos a uma maior probabilidade de sofrer danos. Considerando que no possvel garantir totalm ente a segurana do trabalhador, procura-se proporcionar relativa segurana jurdica. Se na sociedade atual os riscos so crescentes e alguns danos praticamente inevitveis ou mesmo previsveis, necessrio, pelo menos, assegurar aos prejudicados que no lhes faltaro a solidariedade, a cooperao e a reposio dos prejuzos.
(21) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII. p. 15. (22) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 161. (23) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 155. (24) AGUIAR, Roger Silva. Responsabilidade civil a culpa, o risco e o medo. So Paulo: Atias, 2011. p. 220.

118

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

O elastecimento das hipteses de indenizao est incrementando a tcnica contempornea da contratao de seguro, como a melhor forma de socializar os riscos, garantindo-se o amparo das vtimas, com a participao indireta de todos, sem sobrecarregar demasiadamente aquele que explora a atividade onde ocorreu o evento danoso. Com esse mesmo pensamento, Gustavo Tepedino aponta os caminhos para a universalizao do seguro social, entrevendo-se uma espcie de securitizao das atividades produtivas(25), ou mutualizao compulsria de danos , como afirmou Patrcia Ser ra Vieira(26).

5.3. A teoria do risco acolhida no novo Cdigo Civil Como vimos nos itens anteriores, a responsabilidade objetiva no Brasil era considerada exceo regra principal da teoria subjetiva, uma vez que tinha aplicao apenas em determinadas situaes, nos casos previstos em leis especiais. Faltava uma norma de carter geral ou uma clusula geral da responsabilidade objetiva. Com o advento do Cdigo Civil de 2002 no falta mais, visto que foi adotada norma genrica encampando expressamente a teoria do risco, no pargrafo nico do art. 927, com o teor seguinte:
H aver obriga o de re p a ra r o dano, in d e p en d e n te m e n te de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade norm almente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para os direitos de outrem .

Ponderam, com acerto, Carlos Alberto Menezes Direito e Srgio Cavalieri que esse dispositivo do novo Cdigo Civil, por sua extenso e importncia e, ainda, por no guardar relao de subordinao com o caput, deveria ter sido disciplinado em artigo autnomo(27). A previso do pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil representa a consolidao da teoria da responsabilidade objetiva no Brasil, que passa a conviver no mesmo patamar de importncia e generalidade da teoria da responsabilidade civil subjetiva. Desse modo, no se pode mais dizer que no Brasil a responsabilidade objetiva tenha carter residual ou de exceo. Nesse sentido, vale transcrever o magistrio de Maria Celina Bodin: De acordo com as previses do Cdigo Civil de 2002 pode-se dizer que, comparativamente, a responsabilidade subjetiva que se torna re sidual, tantas so as hipteses de responsabilidade que independem da
(25) TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 184. (26) SERRA VIEIRA, Patrcia Ribeiro. A responsabilidade civil objetiva do direito de danos. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 158. (27) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. 2. ed. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 149.

 DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

119

culpa. Assim, cumpre mencionar, alm da clusula geral do pargrafo nico do art. 927, as previses relativas responsabilidade do amental (art. 928), do empresrio (art. 931), do transportador (art. 734), as diversas hipteses de responsabilidade indireta (arts. 932 e 933), a responsabili dade pelo fato dos animais (art. 936), a responsabilidade decorrente da runa (art. 937), isto , inteiras searas do direito de danos, antes vincula das culpa, hoje cumprem o objetivo constitucional de realizao da solidariedade social, atravs da ampla proteo aos lesados, cujos da nos sofridos, para sua reparao, independem completamente de negli gncia, imprudncia, impercia ou mesmo da violao de qualquer dever jurdico por parte do agente. So danos (injustos) causados por atos lcitos, mas que, segundo o legislador, devem ser indenizados.(2 8 )

5.4. aplicvel a inovao do Cdigo Civil no acidente do trabalho? Cabe analisar, neste passo, se a norma geral da teoria do risco, prevista pargrafo nico do art. 927, tem aplicao nas aes indenizatrias decorrentes de acidente do trabalho. A partir do Cdigo Civil de 2002, o empregador arca com as indenizaes quando ocorre acidente do trabalho, mesmo quando no fica comprovada a sua culpa no evento?
0

A questo suscita fundadas controvrsias, formando-se duas tendncias ou correntes entre os doutrinadores. A primeira corrente entende que o oargrafo nico do art. 927 no se aplica nas hipteses de acidente do trabalho, sob o argumento bsico de que a Constituio da Repblica tem norma expressa estabelecendo como pressuposto da indenizao a ocorrncia de oulpa do empregador: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXVIII: seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do em pregador, sem e xclu ir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; Assim, norma alguma de hierarquia inferior poderia contrariar a previso constitucional. Assevera Rui Stoco que, se a Constituio estabeleceu, como princpio, a indenizao devida pelo empregador ao empregado, com base no Direito Comum, apenas quando aquele obrar com dolo ou culpa, no se pode orescindir desse elemento subjetivo com fundamento no art. 927, pargrafo nico, do CC.(2 9 ) Afinado com esse pensamento registra enfaticamente Helder Dal Col:

(28) MORAES, M aria Celina Bodin de. Risco, solidariedade e responsabilidade objetiva. Revista RT, So Paulo, v. 854, p. 25, dez. 2006. (29) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 719.

120

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Querer responsabilizar objetivamente o empregador por qualquer acidente sofrido pelo empregado fadar a relao de trabalho ao insucesso, tor nando-a invivel. A ele cabe a responsabilidade pela falha na preven o, pelo excesso de jornada imposto, pela inobservncia das regras de ergonomia, segurana e outras, que comprometam a normalidade do ambiente do trabalho ou das condies em que este devia ter-se realiza do, ou seja, quando cria condies inseguras para o trabalhador. O sis tema da culpabilidade subjetiva , ainda, o mais coerente para fins de reparao de danos, sobretudo quando estabelecido no pas um siste ma de previdncia social, que repara objetivamente o acidente, funcio nando como seguro contra a infortunstica. E se pudesse ser tido como atividade culposa do empregador, permitir o trabalho em atividades que so perigosas por sua prpria natureza, haveria sria justificativa para desestimular a produo, agravando o desemprego, que j assola a so ciedade com ndices crescentes e alarmantes.< 3 0 ) A segunda corrente, ao contrrio, sustenta que o novo dispositivo tem inteira aplicao no caso de acidente do trabalho. Isso porque entendemos que a previso do inciso XXVIII mencionado deve ser interpretada em harmo nia com o que estabelece o caput do artigo respectivo, que prev: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social. Assim, o rol dos direitos mencionados no art. 1- da Constituio no impede que a lei ordinria amplie os existentes ou acres cente outros que visem melhoria da condio social do trabalhador. Como lecionava o saudoso Arnaldo Sssekind, o elenco de direitos relacionados no art. 1- meramente exemplificativo, admitindo complementao(31). Alis, no julgamento da ADI n. 639 pelo STF, o Ministro relator Joaquim Barbosa ano tou nos fundamentos do voto: Deve-se mencionar que o rol de garantias do art. 7Qda Constituio no exaure a proteo aos direitos sociais. Poder-se-ia argumentar que a previso do Cdigo Civil, nesse ponto, seria incompatvel com o dispositivo constitucional. Tambm no enxergamos dessa forma. A rigor, o preceito realmente consagrado no inciso XXVIII do art. 1- o de que cabe a indenizao por reparao civil independentemente dos direitos acidentrios. Alis, o art. 121 da Lei n. 8.213/1991 bem captou esse princpio, ao estabelecer: O pagamento, pela Previdncia Social, das prestaes p o r acidente do trabalho no exclui a responsabilidade civil da empresa ou de o u t r e m Observe-se que foi mencionada a responsabilidade civil genericamente, o que permite concluir que todas as espcies esto
(30) DAL COL, H elder M artinez. R e sp o nsa b ilid a d e c iv il do em p re g ad o r: a cid e nte s do trabalho. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 195. (31) SSSEKIND, Arnaldo. Direito constitucional do trabalho. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 93.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o o u

D oena O

c u p a c io n a l

121

:ontempladas. Haveria incompatibilidade, se a redao do inciso XXVIII tivesse :omo nfase a limitao a uma espcie de responsabilidade, como, por exemplo, se a redao fosse assim lavrada: S haver indenizao por acidente do trabalho quando o empregador incorrer em dolo ou culpa. Alm disso, no h dvida de que a indenizao do acidentado, com apoio na teoria da responsabilidade objetiva, visa melhoria da condio social do trabalhador ou do ex-trabalhador, como previsto no caput do art. 1- da Constituio da Repblica. No mesmo sentido conclui o festejado Dallegrave Neto: Nem se diga, contudo, que o pargrafo nico do art. 927 do novo Cdigo Civil inconstitucional por suposta afronta parte final do art. 1-, XXVIII, da C o nstitu io Federal. A m elhor exegese sistm ica da ordem constitucional garante legitimidade ao pargrafo nico do art. 927 do novo Cdigo Civil, uma vez que o caput do art. 1- da Constituio Federal assegura um rol de direitos mnimos sem prejuzo de outros que visam melhor condio social do trabalhador.(3 2 ) Discusso semelhante ocorreu quando a Lei n. 8.213/1991 instituiu, no art. 118, a estabilidade provisria do acidentado, pelo perodo de um ano, aps a alta concedida pela Previdncia Social. Os defensores da inconstitucionalidade desse dispositivo argumentavam que, diante da previso do art. 7-, I, da Constituio Federal, somente lei complementar poderia criar nova estabilidade. Superada a hesitao inicial, a jurisprudncia acabou por rejei tar a inconstitucionalidade aventada, mormente aps o julgamento, no dia 13 de abril de 1992, da Medida Cautelar em Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 639, quando o STF, na sua composio plenria, por votao unnime, indeferiu o pleito de suspenso do art. 118 mencionado. Finalmente, na Ses so Plenria do dia 02 de junho de 2005 essa Ao Direta de Inconstituciona lidade foi julgada improcedente, superando de vez qualquer questionamento. Por outro lado, a prevalecer o entendimento da primeira corrente, chega ramos a concluses que beiram o absurdo ou ferem a boa lgica. Se um autnomo ou um empreiteiro sofrer acidente, o tomador dos servios respon de pela indenizao, independentemente de culpa, com apoio na teoria do risco; no entanto, o trabalhador permanente, com os devidos registros forma lizados, no tem assegurada essa reparao! Se um bem ou equipamento de terceiros for danificado pela atividade empresarial, haver indenizao, con siderando os pressupostos da responsabilidade objetiva, mas o trabalhador, exatamente aquele que executa a referida atividade, ficar excludo.,.(33).

(32) DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. Responsabilidade civil no direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2010. p. 392. (33) Ponto de vista sem elhante adota o ju rista e ju iz R odolfo P am plona Filho, quando assevera, com razo: A aceitar tal posicionam ento, vem o-nos obrigados a reconhecer o

122

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

Conforme menciona Adib Salim, no se poderia pensar que, em um acidente que atingisse diversas pessoas, dentro do exerccio de uma atividade em presarial com risco inerente, a empresa respondesse objetivamente em rela o a todos, exceo dos seus empregados.(3 4 ) No se deve esquecer que o desenvolvim ento da responsabilidade objetiva tem estreita ligao histrica com a questo dos acidentes do trabalho. principalmente nesse tema, to aflitivo para o trabalhador, que a teoria do risco encontra a primazia de sua aplicao e a maior legitimidade dos seus preceitos. Vale reproduzir, neste sentido, a lio sempre abalizada de Caio Mrio: O caso mais flagrante de aplicao da doutrina do risco o da indeniza o por acidente no trabalho. Historicamente, assenta na concepo doutrinria enunciada por Sauzet na Frana, e por Sainctelette na Blgi ca, com a observao de que na grande maioria dos casos os acidentes ocorridos no trabalho ou por ocasio dele, restavam no indenizados. A desigualdade econmica, a fora de presso do empregador, a menor disponibilidade de provas por parte do empregado levavam frequente mente improcedncia da ao de indenizao. Por outro lado, nem sempre seria possvel vincular o acidente a uma possvel culpa do pa tro, porm causada direta ou indiretamente pelo desgaste do material ou at pelas condies fsicas do empregado, cuja exausto na jornada de trabalho e na monotonia da atividade proporcionava o acidente. A aplicao da teoria da culpa levava bastas vezes absolvio do em pregador. Em tais hipteses, muito numerosas e freqentes, a aplicao dos princpios jurdicos aceitos deixava a vtima sem reparao, contra riamente ao princpio ideal de justia, embora sem contrariedade ao di reito em vigor. Observava-se, portanto, um divrcio entre o legal e o justo. (3 5 ) Por ocasio da IV Jornada de Direito Civil promovida em Braslia pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, em outubro de 2006, foi adotado um Enunciado importante na linha de pensamento da segunda corrente: Enunciado n. 377 O art. 7S , inc. XXVIII, da Constituio
seguinte paradoxo: o em pregador, pela atividade exercida, responderia objetivam ente pelos danos por si causados, mas, em relao a seus empregados, por causa de danos causados justam ente pelo exerccio da m esm a atividade que atraiu a responsabilizao objetiva, teria um direito a responder subjetivam ente... Desculpe-nos, mas m uito para o nosso fgado... Responsabilidade civil nas relaes de trabalho e o novo Cdigo Civil brasileiro. Revista LTr , So Paulo, v. 67, p. 563, maio 2003. (34) SALIM, Adib Pereira Netto. A teoria do risco criado e a responsabilidade objetiva do empregador em acidentes de trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 69, p. 461, abr. 2005. (35) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 275.

'.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

123

-ederal no impedimento para a aplicao do disposto no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil quando se tratar de atividade de risco. De forma semelhante, na 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho realizada em Braslia em novembro de 2007, foi aprovado o Enunciado n. 37, com o seguinte teor: Responsabilidade civil objetiva no acidente de trabalho. Atividade de risco. Aplica-se o art. 927, pargrafo jn ico , do Cdigo Civil nos acidentes do trabalho. O art. 7-, XXVIII, da Constituio da Repblica, no constitui bice aplicao desse dispositivo legal, visto que seu caput garante a incluso de outros direitos que visem melhoria da condio social dos trabalhadores. Como se depreende do exposto, entendemos perfeitamente aplicvel, com as devidas ponderaes, a teoria do risco na reparao civil por acidente do trabalho. Nas decises recentes do Tribunal Superior do Trabalho sobre indeni zaes por acidente do trabalho est prevalecendo a corrente que admite a aplicao da responsabilidade civil objetiva, quando o empregador explora atividade de risco:
Recurso de em bargos interposto na vigncia da Lei n. 11.496/2007. A cidente de trabalho. Dano moral. R esponsabilidade civil do empregador. Teoria do risco. Art. 7-, cap ut e inciso XXVIII, da C onstituio Federal. R esponsabilidade objetiva. Motorista. Acidente automobilstico. Possibilidade. O caput6o art. 7a da Constituio Federal constitui-se tipo aberto, vocacionado a albergar todo e qualquer direito quando m a te ria lm e n te v o lta d o m e lh o ria da c o n d i o s o c ia l do tr a b a lh a d o r. A resp onsabilid ade s u b je tiva do em pregador, pre vista no inciso XXVI11 do referido preceito constitucional, desponta, sob tal perspectiva, como direito mnimo assegurado ao obreiro. Trata-se de regra geral que no tem o condo de excluir ou inviabilizar outras formas de alcanar o direito ali assegurado. Tal se justifica pelo fato de que, no raro, afigura-se difcil, se no impossvel, a prova da conduta ilcita do empregador, tornando intangvel o direito que se pretendeu tutelar. No se pode alcanar os ideais de ju s ti a e e q uida d e do tra b a lh a d o r nsitos te o ria do risco , ad m itin d o interpretaes mediante as quais, ao invs de tornar efetivo, nega-se, por equivalncia, o d ire ito re p a ra o p re v is ta na C a rta M a g n a . C o n s e n t n e o com a o rd e m constitucional, portanto, o entendim ento segundo o qual aplicvel a parte final do pargrafo nico do art. 927 do CCB, quando em discusso a responsabilidade civil do empregador por acidente de trabalho. Verifica-se, ademais que, no caso concreto, a atividade de m otorista exercida pelo Reclamante configura-se de risco. A despeito de tratar-se de um ato da vida comum dirigir automvel, que estaria inserido, como tal, no risco genrico, a frequncia do exerccio de tal atividade, necessria e habitual consecuo dos objetivos patronais, expe o Reclamante a maior probabilidade de sinistro. Esse o entendimento que adoto acerca do assunto, no obstante tenho me posicionado de form a diversa no mbito da Quarta Turma, por questo de disciplina judiciria. Embargos conhecidos e desprovidos. TST. SDI-1. E-ED-RR n. 10230042.2007.5.03.0016, Rei.: Ministra Maria de Assis Calsing, DJ 18 nov. 2011. Dano moral. Acidente do trabalho. Risco inerente atividade. Responsabilidade objetiva. A atividade de transporte de valores em carro forte , pela sua natureza,

124

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

indubitavelmente uma atividade de risco acentuado e, de acordo com o art. 2 da CLT, os riscos da atividade econmica devem ser suportados pelo empregador. Saliente-se que, em bora o art. 7a, inc. XXVIII, da C onstituio da Repblica estabelea a o b rig a o do e m p re g a d o r, q u a n d o in c o rre r em d olo ou cu lp a , de in d e n iz a r o empregado em razo de acidente de trabalho, o caput desse dispositivo ressalta que os direitos ali previstos no o so de form a taxativa, ao dispor alm de outros que visem m elhoria de sua condio social . D essa form a, no h im pedim ento constitucional para a incidncia do art. 927 do C digo Civil, que no seu pargrafo nico dispe: Haver obrigao de reparar o dano, independentem ente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade norm alm ente desenvolvida pelo autor do dano implicar, p o r sua natureza, risco para os direitos de outrem. Dessa forma, revela-se objetiva a responsabilidade do empregador quando h risco inerente sua atividade. Recurso de Embargos de que se conhece e a que se d provim ento. TST. SDI-I. E-RR n. 84700-90.2008.5.03.0139, Rei.: Ministro Joo Batista Brito Pereira, DJ 11 dez. 2009. Recurso de embargos interposto na vigncia da Lei n. 11 .496/2007. indenizao por dano moral. Acidente do trabalho. Responsabilidade do empregador. A previso insculpida no pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil aplicvel nas indenizaes por acidente do trabalho, visto que o caput do art. 7e da Constituio da Repblica relaciona os direitos mnimos dos trabalhadores, mas assegura a incluso de outros que visem melhoria da sua condio social. Desse modo, a responsabilidade civil de natureza objetiva pode ser aplicada nos casos em que o trabalhador foi vtim a de a c id e n te a u to m o b ils tic o , o c o rrid o no e x e rc c io e em d e c o rr n c ia da a tiv id a d e desem penhada para a Reclamada, porque no h dvida de que a funo de motorista no transporte rodovirio de carga enquadra-se como de risco acentuado e, uma vez dem o n stra d o o dano e o nexo causal, im p e rio so c o n c lu ir pelo c a b im e n to da indenizao, independentemente da comprovao de culpa do empregador. Embargos conhecidos por divergncia jurisprudencial e desprovidos. TST. SDI-1. E-RR 3110091.2007.5.17.0013, Rel.: Desembargador Convocado Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 11 nov. 2011. In d e n iz a o p o r d a n o s m o ra is e m a te ria is A c id e n te de tr a b a lh o R esp o n sab ilid ad e o bjetiva A tivid ad e de risco S ervio de v ig il n c ia P o s s ib ilid a d e . 1. O art. 7 S, X X V III, da CF e s ta b e le c e co m o c o n d i o para a re spo nsa bilida d e do em p re g ad o r por danos m a te ria is ou m orais d e co rre nte s de acidente de trabalho a existncia de dolo ou culpa. Assim, a jurisprudncia e doutrina p re d o m in a n te s tm a firm a d o que a re s p o n s a b ilid a d e que se e x tra i do te x to constitucional de natureza subjetiva, a exigir, portanto, alm do dano e do nexo de causalidade, a dem onstrao de culpa por parte do agressor. 2. O C digo Civil de 2002, em seu art. 927, pargrafo nico, em homenagem teoria do risco criado , prev a possibilidade de se reconhecer a responsabilidade de natureza objetiva, ao dispor que haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade norm alm ente desenvolvida pelo a u to r do dano im p lica r, por sua n atureza, risco para os d ire ito s de outre m . 3. Pessoalmente, entendo que, em matria trabalhista, o direito positivo brasileiro alberga to som ente a teoria da responsabilidade subjetiva, diante do que expressam ente preceitua o art. 1, XXVIII, da CF, no havendo dvidas de que a responsabilidade civil do em pregador deve sempre derivar de culpa ou dolo do agente da leso. Nesse mesm o sentido, entendo que a teoria do risco criado no se aplica a hipteses em que o obreiro, no desenvolvim ento de suas atividades laborais, sofre, sem culpa ou dolo do empregador, acidente/leso decorrente de ao praticada por terceiro estranho relao empregatcia, pois, nessas situaes, o autor do dano de que trata o

'JDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

125

pargrafo nico do art. 927 do CC, a toda evidncia, no o empregador. Com efeito, no havendo por parte do empregador nenhuma conduta com issiva ou omissiva, a leso no passvel de lhe ser imputada, pois ausente um dos elementos necessrios caracterizao da obrigao de reparar o dano, qual seja, o nexo causal. 4. Contudo, tem a jurisprudncia m ajoritria desta Corte se direcionado no sentido de considerar que a teoria do risco criado tem aplicabilidade nas situaes em que a atividade d e s e n v o lv id a pelo e m p re g a d o r ve n h a a c a u s a r ao tra b a lh a d o r um risco m ais acentuado do que aos demais membros da coletividade, como o caso do servio de vigilncia. 5. Aos que objetam cuidar-se de preceito inaplicvel esfera das relaes laborais, ante as condies contidas no art. 7S, XXVII, da CF, sustenta-se que a leitura restritiva do texto constitucional contrariaria o prprio esprito da Carta, relativamente aos direitos funda m e n ta is do trabalho, no que estabelece apenas um ncleo de garantias essenciais que, por sua prpria natureza, no pode excluir outros direitos que venham a ser reconhecidos no plano da legislao infraconstitucional domstica (art. 7-, caput, da CF) ou mesmo no direito internacional (art. 59, 3fi, da CF), consoante o entendimento adotado em diversos precedentes do TST e dos quais guardo reserva, exatam ente por inovarem na ordem jurdica. 6. Na hiptese dos autos, incontroverso que a Empregadora em presa que atua na rea de segurana privada, o que revela a existncia do pressuposto indicado no pargrafo nico do art. 927 do CC, atraindo a responsabilizao objetiva. 7. Por conseguinte, luz da teoria do risco criado, as indenizaes por danos morais e materiais decorrentes de disparo de arma de fogo sofrido pelo Empregado, em seu labor como vigilante, impe-se, independentemente de culpa das Reclamadas, razo pela qual o acrdo regional merece ser reformado, com o reconhecim ento das indenizaes pleiteadas, o que implica a restituio da sentena quanto a esse particular. Recurso de revista provido. TST. 1- Turma. RR n. 90600-80.2007.5.15.0066, Rei.: Ministro Ives Gandra Martins Filho, DJ 4 maio 2012. Acidente de trabalho. Doena ocupacional. Desossa de aves. Responsabilidade objetiva da empregadora. Compatibilidade. Art. 7-, XXVIII, da CF e art. 927, pargrafo nico, do C d ig o C ivil. T ra ta n d o -se de a tivid a de e m presarial, ou de dinm ica laborativa (independentem ente da atividade da empresa), fixadoras de risco para os trabalhadores envolvidos, desponta a exceo ressaltada pelo pargrafo nico do art. 927 do C C, to rn a n d o o b je tiv a a re s p o n s a b ilid a d e e m p re s a ria l p o r da n o s acidentrios (responsabilidade em face do risco). Na hiptese dos autos, extrai-se do acrdo regional que a empregada trabalhava no setor de desossa de frangos, com o d e se m p e n h o de a tiv id a d e s que e xig ia m m o vim e n to s re p e titiv o s , qu a n d o foi acom etida de doena ocupacional que acarretou seu afastam ento do trabalho e c o n se q e n te gozo de a u x lio -d o e n a a c id e n t rio . S e g u n d o c o n sta do a c rd o Regional, a em presa possui eficiente program a de preveno, equipe mdica e fisio te ra p e u ta , g in s tic a no local de tra b a lh o , e n fe rm e iro s e sp e c ia liz a d o s , e desenvolve estudo constante para m elhorar as condies do trabalho de seus funcionrios. Adem ais, a teor do acrdo regional, a em presa no s cum pre as normas de sade e segurana no trabalho, como implementa outras medidas que objetivam evitar a ocorrncia de leses e doenas ocupacionais nos empregados , e, com re la o R e c la m a n te , a d o to u p ro v id n c ia s e s p e c fic a s , ta is c o m o o rem anejamento de funo, solicitado pelo mdico da prpria empresa, bem como o oferecim ento de tratam ento fisioterpico. O corre que a funo desenvolvida pela R e c la m a n te , p o r fo r a do seu c o n tra to de tra b a lh o , a tra i a a p lic a o da responsabilidade civil objetiva ao em pregador, porque resulta em exposio do empregado a risco exacerbado. Observe-se que o Regulamento da Previdncia Social, em ateno ao art. 22, II, c , da Lei n. 8.212, de 24 de ju lh o de 1991, considera a atividade preponderante exercida em frigorfico para abate de anim ais como de risco grave para ocasionar incapacidade laborativa decorrente dos riscos am bientais do

126

e b a s t i o

e r ald o de

l iv e ir a

trabalho (anexo V do Decreto n. 3.048, de 6 de m aio de 1999, com a redao do Decreto n. 6.957, de 9 de setem bro de 2009). Ressalte-se, ainda, que o prprio acrdo re g io n a l re la ta a e x is t n c ia de o u tra s d e m a n d a s em que se b uscou a p u ra r a responsabilidade da em presa em razo de doena ocupacional por esforo repetitivo na a tividade d esem penhada, a e x ist n cia de d e n n cia s perante a P ro curadoria Regional do Trabalho de leses ocorridas principalmente no setor de corte de aves e no se to r de processam ento de lingias, bem com o a c ircu n st n cia de te r sido instaurado inqurito civil com a fin a lid a d e de apurar possveis irregularidades no am biente de trabalho da empresa, assim como de ter se realizado fiscalizao pela DRT. Assim, a Reclamada deve responder pelos prejuzos sofridos pela empregada no desem penho de suas funes, em d e co rr n cia da re sp o n sa b ilid a d e o b jetiva legalm ente fixada. Evidentem ente que a conduta da empresa, buscando m inorar o risco, influi, em seu favor, na fixao do montante indenizatrio. Recurso de revista conhecido e provido em parte. TST. 3 Turma. RR n. 1755-87.2010.5.18.0000, Rei.: Ministro Mauricio Godinho Delgado, DJ 19 out. 2012.

Finalmente, merece registro, neste tpico, o entendimento adotado por ocasio da 1- Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho , realizada em Braslia em novembro de 2007, no sentido de que aplicvel a responsabilidade civil objetiva quando o acidentado for empregado de pessoas jurdicas de Direito Pblico interno: Enunciado 40. Responsabilidade civil. Acidente do trabalho. Empregado pblico. A responsabilidade civil nos acidentes do trabalho envolvendo empregados de pessoas jurdicas de Direito Pblico interno objetiva. Inteligncia do art. 37, 62, da Constituio Federal e do art. 43 do Cdigo Civil.

5.5. Extenso da responsabilidade objetiva do novo Cdigo Civil Uma vez concludo que aplicvel a teoria do risco nas indenizaes por acidente do trabalho, cumpre-nos analisar a extenso e os contornos da clusula geral de responsabilidade objetiva, conforme insculpida no Cdigo Civil de 2002, com maior nfase para o tema deste livro. Estabelece o pargrafo nico do art. 927:
H aver obriga o de re p a ra r o dano, in d e p e n d e n te m e n te de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem .

Primeiramente, convm enfatizar que s haver indenizao se houver dano; o simples exerccio da atividade de risco no gera ressarcimento a ttulo de responsabilidade civil. Pode at ser que a exposio ao risco acarre te o pagamento do adicional de periculosidade ou insalubridade, mas para deferimento da indenizao ser imprescindvel a constatao de algum dano. Merece destaque, tambm, o fato de que a reparao ocorrer independente mente de culpa, bastando que haja o dano e o nexo de causalidade deste com a atividade desempenhada pela vtima.

> .: e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o o u

D oena O

c u p a c io n a l

127

O enunciado da primeira parte do dispositivo, de que haver indenizao, -dependentemente de culpa, nos casos especificados em lei, torna certo : je continuam em vigor as leis especiais que, antes do novo Cdigo, j haviam ::nsagrado a responsabilidade objetiva. Portanto, o Cdigo de Defesa do I :nsum idor e outros diplomas legais no foram revogados.(3 6 ) Esse cuidado : : legislador previne eventual discusso sobre a validade ou a convivncia das regras especiais, atuais ou futuras, em confronto com a inovao do Cdigo Civil de 2002. O texto legal, ao mencionar a atividade normalmente desenvolvida pelo a J o rd o dano, deixa claro que a indenizao no decorre do comportamento do sujeito, ou seja, havendo o dano, no necessrio que haja comprovao de qualquer ao ou omisso do empregador, como previsto no art. 186 do Cdigo Civil, para gerar a reparao, porquanto ela decorre to somente do exerccio da atividade de risco, dentro da concepo histrica da responsa: idade objetiva(37). O vocbulo atividade, especialmente quando analisado para a hiptese do acidente do trabalho, indica a prestao de servio condu zida pelo empregador, tanto pelo conceito estampado no art. 2- da CLT(38), :uanto pelo que estabelece o art. 3 2-, do Cdigo de Defesa do Consumi dor, ao mencionar que servio qualquer atividade. Neste ponto, porm, surge a indagao: pela responsabilidade objetiva, : dano proveniente do exerccio de qualquer atividade gera para o acidentado o direito reparao? A resposta sem dvida negativa, porque o dispositivo expressamente limita a indenizao aos danos ocorridos naquelas atividades que, por sua natureza, impliquem riscos para os direitos de outrem. Enfatiza Roger Silva Aguiar que o princpio geral firmado no art. 927, pargrafo nico, nicia-se com a conjuno quando, denotando que o legislador acolheu o entendimento de que nem toda atividade humana importa em perigo para :erceiros com o carter que lhe foi dado na terceira parte do pargrafo.< 3 9 ) Apesar de resolvida essa primeira dvida, continuamos diante de um problema embaraoso, porque todos os afazeres humanos, em maior ou menor
36) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Zdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 150. 37) A responsabilidade, fundada no risco, consiste, portanto, na obrigao de indenizar o :ano produzido por atividade exercida no interesse do agente e sob o seu controle, sem :u e haja qualquer indagao sobre o com portam ento do lesante, fixando-se no elemento :ojetivo, isto , na relao de causalidade entre o dano e a conduta do seu causador. Cf. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro', responsabilidade civil. 21. ed. So Daulo: Saraiva, 2007. v. 7, p. 51. 38) CLT Art. 22: C onsidera-se em pregador a em presa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal se servio. 39) AGUIAR, Roger Silva. Responsabilidade civil objetiva: do risco solidariedade. So -aulo: Atlas, 2007. p. 50.

128

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

grau, implicam riscos; as estatsticas indicam, por exemplo, que ocorrem acidentes do trabalho em todos os ramos de atividade. Ento, como separar o risco que autoriza o direito reparao daquele que o torna incabvel? Ou, por outro enfoque, a partir de que grau de risco da atividade do empregador o acidentado passa a ter direito indenizao, independentem ente de comprovao da culpa patronal? Antes de tentar elaborar uma resposta, conveniente m encionar dispositivos semelhantes no Direito Comparado para ajudar na compreenso do alcance da inovao do Cdigo Civil de 2002:
C d ig o C ivil da Itlia: A rt. 2.050. Q u a lq u e r um que ca u sa dano a outrem no desenvolvim ento de uma atividade perigosa, por sua natureza ou pela natureza dos meios em pregados, obrigado a indenizar se no provar haver adotado todas as medidas idneas para evitar o dano.(4 0 ) Cdigo Civil do Mxico: Articulo 1913. Cuando una persona hace uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o substancias peligrosas por si mismos, por Ia velocidad que desarrollen, por su naturaleza explosiva o inflamable, por Ia energia de Ia corriente electrica que conduzcan o por otras causas analogas, est obligada a responder dei dano que cause, aunque no obre ilicitamente, a no ser que dem uestre que ese dano se produjo por culpa o negligencia inexcusable de Ia victima. Cdigo Civil de Portugal: Artigo 493. 2. Quem causar danos a outrem no exerccio de uma actividade, perigosa por sua prpria natureza ou pela natureza dos meios utilizados, ob rigado a repar-los, e xcepto se m ostrar que em pregou todas as providncias exigidas pelas circunstncias com o fim de os prevenir.

De incio, convm assinalar que a previso do Cdigo Civil italiano representou um grande avano para a sua poca (1942), porque passou a exigir daquele que explora atividade perigosa um comportamento preventivo e cauteloso muito acima do exigido para o homem mdio, o bonus pater familias, visto que o ru s fica desonerado da indenizao se comprovar que adotou todas as medidas idneas a evitar o dano . O Cdigo Civil brasileiro, no entanto, promulgado j no sculo XXI, foi alm dos dispositivos citados, que tiveram como base de inspirao o Cdigo Civil italiano de 1942. Nos textos legais aliengenas mencionados, o enfoque principal est centrado nos danos decorrentes das atividades perigosas, sem que haja provas da adoo de todas as medidas idneas a evitar o dano, ao passo que o preceito legal brasileiro, bem mais abrangente e favorvel vtima, s exige como pressuposto para reparao do dano o exerccio de atividades que implicam riscos para os direitos de outrem.

(40) No original: Chiunque cagiona danno ad altri nello svolgim ento di unattivit pericolosa, per sua natura o per Ia natura dei mezzi adoperati, tenuto al risarcimento se non prova di avere adottato tutte le misure idonee a evitare il danno.

OENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

129

No se pode equiparar, para efeitos jurdicos, os vocbulos risco e perigo, -*na vez que a frase atividades que im plicam riscos no tem o mesmo s gnificado de atividades perigosas. Aqueles que defendem, sem maior acrofundamento, a aplicao da responsabilidade objetiva somente nas oteses de atividades perigosas, como ocorre nos pases mencionados, esto, a bem da verdade, tentando reduzir ou limitar a amplitude normativa do :exto legal brasileiro. Do ponto de vista tcnico, a diferena entre risco e perigo pode ser verificada na redao do art. 193 da CLT:
So consideradas atividades ou operaes perigosas, na form a da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem risco acentuado em virtude de exposio permanente do trabalhador a: I inflam veis, explosivos ou energia eltrica; II roubos ou outras espcies de violncia fsica nas atividades profissionais de segurana pessoal ou patrim onial.

Pelo enunciado desse artigo, pode-se concluir que atividade perigosa aquela exercida em condies de risco acentuado ou de alto risco. A NR 26 da Portaria do Ministrio do Trabalho n. 3.214/1978, que trata da sinalizao de segurana nos locais de trabalho, estabelece que a palavra de advertncia 'oerigo deve ser usada para indicar substncias que apresentam alto risco; cuidado para as substncias que apresentam risco mdio e ateno para substncias que apresentam risco leve. O engenheiro Andr Lopes Netto, ex-cresidente da Sociedade Brasileira de Engenharia de Segurana, discorrendo sobre a confuso a respeito desses dois termos, esclarece que risco a orobabilidade da ocorrncia de um evento que cause ou possa causar dano, enquanto perigo a situao ou condio em que o risco seja acentuado.(4 1 ) Buscar a preciso dos termos tcnicos fundamental para apreender o alcance da norma. Como bem disse Alfredo Buzaid, na exposio de motivos zo CPC de 1973, o rigor da cincia jurdica depende substancialmente da : ureza da linguagem no devendo designar com um nome comum institutos :iversos, nem institutos iguais com nomes diferentes. A presuno, portanto, e que o legislador tenha preferido a linguagem tcnica, especialmente neste :ema de extraordinria relevncia, conforme o ensinamento de Carlos Maxi-ilia n o : Todas as cincias, e entre elas o Direito, tm a sua linguagem crpria, a sua tecnologia; deve o intrprete lev-la em conta... A lingua gem tem por objetivo despertar, em terceiros, pensamentos semelhantes ao caquele que fala; presume-se que o legislador se esmerou em escolher excresses claras e precisas, com a preocupao meditada e firme de ser bem compreendido e fielmente obedecido.(4 2 )
41) LOPES NETTO, Andr. Risco e perigo. Revista CIPA, So Paulo, v. XXVI, n. 311, p. 100, out. 2005. 42) MAXIM ILIANO, Carlos. Herm enutica e aplicao do direito. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 109, 111.

130

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

O Desembargador paulista Carlos Roberto Gonalves, ao comparar o pargrafo nico do art. 927 com o art. 2.050 do Cdigo Civil italiano, concluiu que o Cdigo brasileiro adotou soluo mais avanada e mais rigorosa, porquanto no prev a possibilidade de o agente, mediante a inverso do nus da prova, exonerar-se da responsabilidade civil, demonstrando que adotou todas as medidas aptas para evitar o dano(43). Com pensamento semelhante registra o Professor Anderson Schreiber na sua percuciente tese de doutoramento sobre os novos paradigmas da responsabilidade civil, defendida na Itlia em 2006: Foi, contudo, mais alm a nova codificao brasileira, ao optar francamente pela responsabilidade objetiva, e no por um sistema intermedirio, de presuno de culpa, como fizeram os legisladores portugus e italiano.(4 4 ) O relato insuspeito de Miguel Reale confirm a o que estam os aqui defendendo(45). Informa o saudoso mestre que houve proposta de incluso de uma ressalva no pargrafo nico do art. 927, com o seguinte teor: salvo se comprovado o emprego de medida de preveno tecnicamente adequada. O acrscimo dessa restrio, no entanto, foi rejeitado peio entendimento de que o dispositivo do projeto estava consagrando a doutrina do risco, com fundamento na responsabilidade objetiva(46). Como se v, as ressalvas que reduzem a abrangncia da responsabilidade do causador do dano, previstas nos Cdigos da Itlia e de Portugal, no foram adotadas no texto que resultou no Cdigo Civil de 2002. Logo, imperioso concluir que o preceito legal brasileiro ampliou intencionalmente a proteo em favor da vtima. Depois dessa digresso necessria, voltemos pergunta: a partir de que grau de risco da atividade do empregador a vtima passa a ter direito indenizao? Esclarece mais uma vez Miguel Reale, o grande maestro do projeto do Cdigo Civil: quando a estrutura ou natureza de um negcio jurdico como o de transporte ou de trabalho, s para lembrar os exemplos mais conhecidos, implica a existncia de riscos inerentes atividade desenvolvida, impe-se a responsabilidade objetiva de quem dela tira proveito, haja ou no culpa.(4 7 )
(43) G O NALVES, Carlos Roberto. R esponsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 241. (44) SCHREIBER, Anderson. Novos paradigm as da responsabilidade civil: da eroso dos filtros da reparao diluio dos danos. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009. p. 22. (45) O jurista e filsofo Miguel Reale confessa que foi dele a sugesto de incluir no Cdigo Civil a responsabilidade civil de natureza objetiva, conforme redao do art. 927, pargrafo nico. Cf. Histria do novo Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 21. (46) REALE, Miguel. Histria do novo Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 21. (47) Ibidem, p. 235.

'.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

131

Entendemos, porm, que na hiptese de acidente do trabalho a questo :ever ser analisada casuisticamente, considerando a natureza da atividade ;o empregador, ou seja, o grau especfico de risco da sua atividade, da a expresso explicativa colocada no texto legal por sua natureza. A propsito, :onclui o professor Clayton Reis que a redao do artigo pode ser assim /aduzida: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, cuando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar a oossibilidade de gerar prejuzos ou riscos para os direitos de outrem.(4 8 ) De fo rm a s e m e lh a n te , nos P rin c p io s de D ire ito E u rop eu da Responsabilidade Civil , elaborados por mais de uma dcada pelo European 3roup on Tort Law e divulgados em 2005, est prevista a responsabilidade celos danos causados, independentemente de culpa, quando a atividade criar um risco previsvel e bastante significativo de dano, mesmo com observncia :o cuidado devido , sendo que o risco de dano pode ser considerado significativo tendo em considerao a gravidade ou a probabilidade do dano.(4 9 ) verdade que todos que estamos vivos corremos riscos, entretanto, Determinadas ocupaes colocam o trabalhador num degrau de m aior :robabilidade de sofrer acidentes, em razo da natureza ou da periculosidade ntrnseca da atividade patronal. A partir desse pensamento que traduz a essncia do preceito legal, a diretriz aprovada na 1 Jornada de Direito Civil, cromovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal em 2002, aponta um interessante critrio de interpretao para identificar os r scos que propiciam a aplicao da responsabilidade civil objetiva:
Enunciado 38 Art. 927: A responsabilidade fundada no risco da atividade, como prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do novo C digo Civil,

^8) REIS, Clayton. A teoria do risco na modernidade uma anteviso do futuro. In: LEITE, Eduardo de Oliveira (Coord.). Grandes temas da atualidade Responsabilidade civil. Rio :3 Janeiro: Forense, 2006. v. 6, p. 70. -9 ) Captulo 5. Responsabilidade objectiva Art. 5:101. Actividades anorm alm ente oerigosas. (1) Aquele que exercer uma actividade anorm almente perigosa responsvel, "dependentem ente de culpa, peios danos resultantes do risco tpico dessa actividade. (2) Jm a actividade considerada anorm almente perigosa quando: a. cria um risco previsvel e rastante significativo de dano, mesm o com observncia do cuidado devido, e b. no :ojecto de uso comum. (3) O risco de dano pode ser considerado significativo tendo em :onsiderao a gravidade ou a probabilidade do dano. (4) Este artigo no recebe aplicao :om respeito a um a actividade e specificam ente sujeita ao regim e da responsabilidade :ojectiva por uma outra disposio destes Princpios, da legislao nacional ou de uma Conveno Internacional. Art. 5:102. Outras fontes de responsabilidade objectiva (1) As leis nacionais podem estabelecer outras categorias de responsabilidade objectiva por actividades perigosas, mesmo que essas actividades no sejam anorm almente perigosas. (2) Salvo se a lei nacional dispuser em sentido contrrio, as disposies que estabelecem jm a responsabilidade objectiva podem ser aplicadas analogicamente a situaes de risco :om parvel. Disponvel em: < http://www.egtl.org/publications.htm >. Acesso em: 28 dez. 2010.

132

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

configura-se quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano causar a pessoa determinada um nus m aior do que aos demais membros da coletividade.

P elos p a r m e tro s desse E n unciado d o u trin rio , para que haja indenizao ser necessrio comparar o risco da atividade que gerou o dano com o nvel de exposio ao risco dos demais membros da coletividade. De fato, qualquer um pode tropear, escorregar e cair em casa ou na rua, se r a tro p e la d o na c a l a d a por um a u to m v e l d e s c o n tro la d o , independentemente de estar ou no no exerccio de qualquer atividade, podendo mesmo ser um desempregado ou aposentado. No entanto, acima desse risco genrico que afeta indistintamente toda coletividade, de certa forma inerente vida atual, outros riscos especficos ocorrem pelo exerccio de determinadas atividades, dentro da concepo da teoria do risco criado. A raiz histrica da redao do pargrafo nico do art. 927 d respaldo a esse raciocnio. Esclarece Caio Mrio da Silva Pereira: Das modalidades de risco, eu me inclino pela subespcie que deu ori gem teoria do risco criado. Como j mencionei (Captulo XVIII, supra), ao elaborar o Projeto de Cdigo de Obrigaes de 1965, defini-me por ela, no que fui seguido pelo Projeto de Cdigo Civil de 1975 (Projeto 634-B). Depois de haver o art. 929 deste Projeto enunciado o dever ressarcitrio fundado no conceito subjetivo, seu pargrafo nico esposa a doutrina do risco criado, a dizer que, independentemente da culpa, e dos casos es pecificados em lei, haver obrigao de reparar o dano quando a ativi dade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem .(5 0 ) Assim, se a exposio do trabalhador estiver acima do risco mdio da coletividade em geral, caber o deferimento da indenizao, porquanto, nessa hiptese, foi o exerccio do trabalho naquela atividade que criou esse risco adicio nal. Em outras palavras, consideram -se de risco, para fins da responsabilidade civil objetiva prevista no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, as atividades que expem os empregados a uma maior probabilidade de sofrer acidentes, comparando-se com a mdia dos demais trabalhadores. Por ocasio da V Jornada de Direito Civil, realizada no STJ em novembro de 2011, foram aprovados mais dois Enunciados para retratar a evoluo do entendimento doutrinrio a respeito do alcance da responsabilidade civil objetiva, conforme previsto no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil:
Enunciado 446 Art. 927. A responsabilidade civil prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil deve levar em considerao no apenas a proteo da vtim a e a atividade do ofensor, mas tambm a preveno e o interesse da sociedade. (50) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 284.

DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

133

Enunciado 448 Art. 927. A regra do art. 927, pargrafo nico, segunda parte, do CC aplica-se sempre que a atividade normalmente desenvolvida, mesmo sem defeito e no essencialm ente perigosa, induza, por sua natureza, risco especial e diferenciado aos direitos de outrem. So critrios de avaliao desse risco, entre outros, a estatstica, a prova tcnica e as mximas de experincia.

Como se v, na interpretao do referido dispositivo o julgador pode cuscar subsdios em dados estatsticos, nas mximas da experincia, nos nados epidemiolgicos, nos laudos periciais, nas relaes normativas das atividades de risco acentuado, sem olvidar o princpio da prim azia da creveno (Art. 7S, XXII, da CF) e os fins sociais da norma legal (Art. 52 da Lei de Introduo s normas do Direito Brasileiro). Cabe mencionar ainda que algumas vezes a conduta da vtima contribui rara o evento danoso na atividade de risco, fato esse que deve ser considerado como atenuante no arbitramento da indenizao, ou seja, a culpa concorrente ca vtima juntamente com o risco acentuado da atividade podem interagir para crovocar o acidente. Nesse sentido, foi aprovado na V Jornada de Direito Civil, realizada em 2011, o Enunciado 459, com o seguinte teor: Art. 945: A conduta da vtim a pode ser fator atenuante do nexo de causalidade na responsabilidade civil objetiva. Vejam algumas decises a respeito:
Agravo de Instrum ento. Acidente de trabalho. Atividade de risco. bito. Respon sabilidade objetiva do em pregador. C onsiderando que o prprio TRT reconhece que a atividade desempenhada pelo de cujus era de notrio risco, constata-se que o tem a merece enfrentam ento pela potencial violao do artigo 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Agravo de instrum ento provido. Recurso de revista. A cidente de trabalho. Atividade de risco. bito. Responsabilidade objetiva do empregador. Se o prprio TR T reconhece que a atividade era de risco, no h como se admitir que a responsabilidade fosse exclusiva da vtima. E a culpa concorrente do trabalhador no exclui a responsabilidade objetiva do empregador, atua, apenas, na fixao do dano. R e c u rs o de re v is ta c o n h e c id o e p ro v id o . T S T . 3 T u rm a . RR n. 1 7 0 1 0 0 91.2008.5.07.0032, Rei.: M inistro Horcio R aym undo de Senna Pires, DJ 11 maio 2012. A cid ente do trabalho . S eparao e corte de m adeiras em pilhadas em tiras. Atividade de risco acentuado. Responsabilidade objetiva (art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil). H atividades em que necessrio atribuir-se um tratamento especial, a fim de que sejam apartadas do regime geral da responsabilidade, em virtude do seu carter perigoso, sempre presente na execuo cotidiana do trabalho. Nesses setores no se pode analisar a controvrsia luz da teoria da culpa; h risco maior e, por isso mesmo, quem o cria responde por ele. Tal ocorre com o trabalho que envolve a separao e o corte de madeiras em tiras, mormente quando guardadas de forma em pilhada umas sobre as outras. Acidente de trabalho. Culpa concorrente. Danos moral e material. Indenizao devida com reduo proporcional. Se as provas dos autos conduzem ilao de que houve negligncia do empregador no cumprimento e fis c a liz a o das norm as t c n ic a s de s e g u ra n a , bem com o p re ca rie d a d e de o rien taes e inform aes dada ao em pregado quanto form a de p ro ce d e r na separao e corte de madeiras empilhadas, deve indenizar a vtim a do acidente. A cu lp a da vtim a , contu d o , em fa ce das c irc u n s t n c ia s que e n vo lvera m o caso, caracterizada pela subida nas pilhas em contrariedade ordem do scio de que

134

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

assim no se fizesse, deve ser co n sid e ra d a para e fe ito de fixa o do v a lo r da reparao. Bahia. TRT 5- Regio. 2a Turma. RO n. 0011700-55.2007.5.05.0133, Rei.: Cludio Brando, DJ 19 ago. 2010. Em enta: A cid ente do trabalho. C ulpa concorrente. T eoria do risco criado cabvel o deferim ento das indenizaes por danos materiais e morais, quando, embora o tra b a lh a d o r ten h a agido de m odo tem errio, a e m pregadora contribuiu para a ocorrncia do infortnio, por no ter cumprido as determinaes legais de segurana, alm de a natureza da atividade em si atrair a aplicao da teoria do risco criado, em face da qual a reparao do dano devida pela sim ples criao do risco. Minas G erais. T R T da 3 a R egio. 2 a T urm a. RO n. 0 0 5 1 4 0 0 -4 6 .2 0 0 8 .5 .0 3 .0 0 4 0 , Rei.: Desembargador Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 11 fev. 2009.

Contudo, se o acidente do trabalho tiver ocorrido por culpa exclusiva da vtima, mesmo no exerccio da atividade de risco, no haver responsabiliza o do empregador por falta do pressuposto do nexo causal, conforme abor damos no item 6.6, ao qual nos reportamos(51). Resta apreciar a interpretao do vocbulo normalmente inserido no dispositivo ora analisado. Se a lei no contm palavras inteis, imperioso buscar o seu alcance, dar-lhe um sentido hermenutico. Nada melhor do que consultar o pensamento do autor do primeiro Projeto, cuja proposta original acabou sendo acolhida no texto legal do novo Cdigo. Esclarece, mais uma vez, o mestre Caio Mrio: Desde logo exclui-se a ideia de anormalidade do ato danoso, uma vez que o Projeto cogita de vincular a obrigao ressarcitria a uma atividade normalmente desenvolvida pelo causador do dano. Encarada, pois a questo sob esse aspecto, ou seja, tendo em vista tratar-se de ato normal, o que se leva em conta, no primeiro plano, que a vtima no necessita de provar se o agente estava ou no estava no exerccio de sua atividade habitual, ou se procedia dentro dos usos e costumes do ambiente social em que opera. Por outro lado, descabe para o causador do dano a escusativa de no haver incidido em um comportamento excessivo. A eliminao destas qualificaes retira, portanto, a doutrina do risco criado de qualquer influncia da teoria subjetiva.(5 2 )
(51) Indenizao p o r danos morais. A cidente de trabalho. Teoria do risco acentuado. Culpa exclusiva da vtima. Matria ftica. Smula 126/TST. O Tribunal de origem, com amparo nas provas coligidas aos autos, afirmou que o acidente de trabalho ocorreu por culpa exclusiva do e m p re g a d o . C om e s c o ra em ta l p re m is s a , re s ta a fa s ta d a a p o s s ib ilid a d e de responsabilizar o empregador pelo infortnio, condenando-o ao pagamento de indenizao, porque, ausente o nexo de causalidade, no se vislum bra liame, ainda que sob a tica da teoria do risco acentuado, albergada no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, entre o dano sofrido pelo obreiro e a atuao patronal. E ntendim ento contrrio d em andaria o reexam e de fatos e provas, p rovidncia vedada em sede de recurso excepcional, nos termos da Smula 126 do TST. TST. 3a Turma. Al RR n. 99502/2006-872-09-40, Rei.: Ministra Rosa Maria W eber Candiota da Rosa, DJ 18. mar. 2008. (52) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 285.

 .DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

135

Em razo do exposto, pode-se concluir que no necessrio que haja comportamento anorm al ou ilcito do em pregador para gerar o direito ndenizao, pois o simples exerccio da sua atividade rotineira, ainda que normalmente desenvolvida, pode acarretar o direito indenizao, caso tenha crovocado danos vtima. 5.6. A mensurao do risco pelo Fator Acidentrio de Preveno Uma novidade introduzida no ordenamento jurdico em 2003, regulamen:ada em 2007, indica um caminho interessante para apurar se a atividade de ceterminado empregador tem um grau de risco acima ou abaixo da mdia, em sintonia com os critrios sugeridos pelos Enunciados n. 38, 446 e 448, acima ranscritos, adotados nas Jornadas de Direito Civil, promovidas pelo Centro ;e Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal. Vejam a previso do art. 10 da Lei n. 10.666/2003:
A alquota de contribuio de um, dois ou trs por cento, destinada ao financiam ento do benefcio de aposentadoria especial ou daqueles concedidos em razo do grau de incidncia de incapacidade laborativa decorrente dos riscos ambientais do trabalho, poder ser reduzida, em at cinqenta por cento, ou aum entada, em at cem por cento, conforme dispuser o regulamento, em razo do desempenho da em presa em re la o re s p e c tiv a a tiv id a d e e co n m ic a , a p u ra d o em c o n fo rm id a d e com os resultados obtidos a partir dos ndices de frequncia, gravidade e custo, calculados segundo m etodologia aprovada pelo Conselho Nacional de Previdncia Social.

Com efeito, foram criados o Fator Acidentrio de Preveno FAP e Nexo Tcnico Epidemiolgico NTEP, com base nos ndices de frequncia, gravidade e custo dos afastam e nto s deco rrentes das incapacidades aborativas de cada empresa, em comparao com os mesmos ndices da 'espectiva atividade econmica. Dependendo do FAP apurado, o empregador cagar a contribuio destinada ao financiamento da aposentadoria especial e dos benefcios concedidos em razo do grau de incapacidade laborativa decorrente dos riscos ambientais, conforme previsto no art. 202 do Decreto n. 3.048/1998, com reduo de 50% ou agravamento de at 100%. O clculo do FAP feito a partir da base de dados dos benefcios orevidencirios, levando-se em conta os ndices de frequncia, gravidade e custo, conforme especificam os arts. 202-A e 202-B do Regulamento da Previdncia Social, aps as alteraes promovidas pelos Decretos n. 6.042/ 2007, 6.957/2009 e 7.126/2010:
Art. 202-A. As alquotas constantes nos incisos I a III do art. 202 sero reduzidas em at cin q e n ta po r c e n to ou a u m e n ta d a s em at cem por ce n to , em ra z o do desempenho da em presa em relao sua respectiva atividade, aferido pelo Fator Acidentrio de Preveno FAP. 1a O FAP consiste num multiplicador varivel num intervalo contnuo de cinco dcimos (0,5000) a dois inteiros (2,0000), aplicado com quatro casas decimais, considerado o critrio de arredondamento na quarta casa decimal, a ser aplicado respectiva alquota.

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

2 e Para fins da reduo ou majorao a que se refere o caput, proceder-se- discrim inao do desempenho da empresa, dentro da respectiva atividade econmica, a partir da criao de um ndice composto pelos ndices de gravidade, de frequncia e de custo que pondera os respectivos percentis com pesos de cinqenta por cento, de trinta cinco por cento e de quinze por cento, respectivamente. 3Q(Revogado pelo Decreto n. 6.957/2009) 4 q Os n d ice s de fre q u n c ia , g ra v id a d e e c u s to se r o c a lc u la d o s s e g u n d o m etodologia aprovada pelo C onselho N acional de P revidncia Social, levando-se em conta: I para o ndice de frequncia, os registros de acidentes e doenas do trabalho inform ados ao INSS por meio de Com unicao de Acidente do Trabalho CAT e de benefcios acidentrios estabelecidos por nexos tcnicos pela percia mdica do INSS, ainda que sem CAT a eles vinculados; II para o ndice de gravidade, todos os casos de auxlio-doena, auxlio-acidente, aposentadoria por invalidez e penso por morte, todos de natureza acidentria, aos quais so atribudos pesos diferentes em razo da gravidade da ocorrncia, como segue: a) penso por morte: peso de cinqenta por cento; b) aposentadoria por invalidez: peso de trinta por cento; e c) auxlio-doena e auxlio-acidente: peso de dez por cento para cada um; e III para o ndice de custo, os valores dos benefcios de natureza acidentria pagos ou devidos pela Previdncia Social, apurados da seguinte forma: a) nos casos de auxlio-doena, com base no tem po de afastamento do trabalhador, em meses e frao de ms; e b) nos casos de m orte ou de in va lid e z, p a rcia l ou to ta l, m e d ia n te p ro je o da expectativa de sobrevida do segurado, na data de incio do benefcio, a partir da tbua de mortalidade construda pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE para toda a populao brasileira, considerando-se a mdia nacional nica para ambos os sexos. 5 QO M inistrio da P revidncia Social publicar anualm ente, sem pre no mesm o ms, no Dirio Oficial da Unio, os ris dos percentis de frequncia, gravidade e custo por S ubclasse da C la ssifica o N acional de A tivid a d e s E conm icas CNAE e d ivu lg a r na rede m u ndial de c o m p u ta d o re s o FAP de ca d a e m presa, com as re s p e c tiv a s o rd e n s de fre q u n c ia , g ra v id a d e , c u s to e d e m a is e le m e n to s que possibilitem a esta verificar o respectivo desempenho dentro da sua CNAE-Subclasse. 6 2 O FAP pro d u zir e fe ito s trib u t rio s a p a rtir do p rim e iro dia do q u arto ms subsequente ao de sua divulgao. 7- Para o clculo anual do FAP, sero utilizados os dados de janeiro a dezembro de cada ano, at com pletar o perodo de dois anos, a partir do qual os dados do ano inicial sero substitudos pelos novos dados anuais incorporados. 8- Para a empresa constituda aps janeiro de 2007, o FAP ser calculado a partir de 1s de janeiro do ano seguinte ao que com pletar dois anos de constituio. 9- Excepcionalmente, no primeiro processam ento do FAP sero utilizados os dados de abril de 2007 a dezembro de 2008.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D o e n a O c u p a c io n a l

137

10. A metodologia aprovada pelo Conselho Nacional de Previdncia Social indicar a sistem tica de clculo e a form a de aplicao de ndices e critrios acessrios com posio do ndice composto do FAP. Art. 202-B. O FAP atribudo s empresas pelo Ministrio da Previdncia Social poder s e r c o n te s ta d o p e ra n te o D e p a rta m e n to de P o ltic a s de S a d e e S e g u ra n a O cu p a cio n a l da S e c re ta ria de P o ltica s de P re vid n cia S ocial do M in ist rio da Previdncia Social, no prazo de trinta dias da sua divulgao oficial. 1- A contestao de que trata o caput dever versar, exclusivamente, sobre razes relativas a divergncias quanto aos elementos previdencirios que compem o clculo do FAP. 2 QDa deciso proferida pelo Departam ento de Polticas de Sade e Segurana Ocupacional, caber recurso, no prazo de trinta dias da intimao da deciso, para a Secretaria de Polticas de Previdncia Social, que exam inar a matria em carter term inativo. 32 O processo administrativo de que trata este artigo tem efeito suspensivo.

Em razo do exposto, considerando-se que o Ministrio da Previdncia Social publicar anualmente os ndices de frequncia, gravidade e custo dos oenefcios concedidos por atividade econmica, decorrentes dos riscos ambientais do trabalho, alm do FAP especfico de cada empresa, tornou-se fcil constatar o grau de risco da atividade do empregador de cada acidentado. Alm de poder apurar se a atividade que o acidentado exercia tem um grau de risco de acidente do trabalho considerado leve, mdio ou grave, con forme previsto no art. 22, IV, da Lei n. 8.212/1991 e Anexo V do Regulamento da Previdncia Social (Decreto n. 3.048/1999), possvel verificar se o Fa tor Acidentrio de Preveno daquela empresa a coloca num grau de risco acima ou abaixo da mdia da respectiva atividade econmica. possvel, portanto, obter duas informaes relevantes: a do risco inerente, com base no potencial de risco da atividade, e a do risco criado, apurado a partir da sinistralidade especfica daquele empregador, ou seja, quando o FAP da empresa estiver acima da mdia da respectiva atividade econmica. De todo modo, como se trata de informaes tcnicas que exigem conhecimentos especializados, o mais recomendvel deixar essa apurao ao encargo do Perito Oficial, mediante a formulao de quesito pela parte interessada ou mesmo pelo Juzo. Pelo que se depreende do exposto, a constatao do FAP especfico da empresa fornecer mais um elemento de convico, em conjunto com as demais provas dos autos, para decidir se a atividade onde atuava o acidentado pode ser enquadrada num grau de risco que seja suficiente para fundamentar a condenao com apoio na responsabilidade civil de natureza objetiva. 5.7, O seguro acidentrio e a indenizao pela teoria do risco Como vimos no item 4.4, devida a indenizao por acidente do trabalho, apoiada na responsabilidade civil de natureza subjetiva, independentemente

138

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

dos benefcios concedidos pela legislao do seguro de acidente do trabalho. Conclumos que no ocorre a figura do bis in idem porque os benefcios acidentrios so pagos em razo dos riscos normais do trabalho, enquanto a indenizao prevista no art. 7S , XXVIII, da Constituio Federal, decorre de um dano em que o empregador tenha participado com dolo ou culpa. Assim, o fato gerador dessa indenizao o comportamento ilcito do empregador. Agora, com a previso de ressarcim ento dos danos, com base na responsabilidade civil de natureza objetiva, conforme previsto no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002, tem-se a impresso de que tanto o pagamento dos benefcios acidentrios quanto a indenizao devida pelo empregador tm um nico fundamento: a cobertura dos riscos da atividade exercida pelo trabalhador. Estaria, ento, nessa hiptese, ocorrendo o mencionado bis in idem ? Pode-se perguntar ainda: se o empregador vai indenizar de qualquer forma, por que pagar o seguro de acidente do trabalho previsto na Lei n. 8.213/1991? Acreditamos que a resposta a tais indagaes pode ser resumida numa frase: o seguro de acidente do trabalho no Brasil no tem natureza jurdica nem contedo de seguro propriamente dito. Apesar da denominao, s garante um benefcio estrito de cunho alimentar. Sua regulamentao no contem pla indenizao alguma, nem determina reparao dos prejuzos sofridos; apenas concede b e n efcio s p re vid e n ci rio s para g a ra n tir a sobrevivncia da vtima e/ou seus dependentes, como ocorre com todos os dem ais segurados da P revidncia Social. Dentro dessa perspectiva, asseverou Rui Stoco: Esse seguro-acidente, pelas suas caractersticas, no tem natureza propriamente indenizatria, mas de benefcio social ou seguro social, de natureza previdenciria.(5 3 ) Quando cogitam os sobre a contratao de um seguro de vida, de automvel, residencial ou de qualquer outro bem, logo vem a ideia de garantir a cobertura de um determinado valor para o ressarcimento de eventual prejuzo pelos danos sofridos. Como afirma Srgio Cavalieri, o que o seguro faz transferir as conseqncias econm icas do risco caso ele venha a se materializar em um sinistro. O segurado compra a sua segurana mediante o pagamento do prmio do seguro. Que segurana? De natureza patrimonial, pois sabe que, se ocorrer o sinistro, ter os recursos econmicos necessrios para reparar o seu prejuzo e recompor o seu patrimnio.(5 4 ) No entanto, no caso do seguro de acidente do trabalho, ocorrendo o sinistro, no h pagamento algum de natureza indenizatria, especialmente
(53) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 714. (54) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 463,

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

139

depois que a infortunstica foi encampada pela Previdncia Social, desde a Lei n. 5.316/1967, cuja ementa enunciava esse objetivo: Integra o seguro de acidentes do trabalho na previdncia social, e d outras providncias .< 5 5 ) Comentando o propsito dessa Lei, assinalou Feij Coimbra: O legislador teve em vista, na realidade, foi substituir a indenizao por morte ou incapacidade por prestaes previdencirias tais como aux lio-doena, auxlio-acidente, auxlio suplementar, aposentadoria por in validez, penso por morte e peclios, com o que caracterizava a proteo contra o acidente de trabalho como pura e simples ao da Previdncia Social. (...) Na verdade, seguro, no sentido mercantilista, j no existe, em tema de acidente de trabalho. O que h, agora, a ao de um orga nismo da previdncia social, proporcionando prestaes previstas na Constituio.< 5 6 ) Pode-se perceber, portanto, que a atual legislao securitria do acidente do trabalho s pode ser enquadrada na categoria de seguro num sentido amplo, j que revela natureza eminentemente social de marcante interesse Dblico. Garante ao lesado apenas um mnimo para subsistncia, concedendo prestaes peridicas, mas nem de longe tem o propsito de assegurar a reparao dos danos sofridos. Essa diferena foi tambm captada por Gabriel Saad, h trinta anos, em lcido artigo doutrinrio: O empregado recebe da Previdncia Social, na condio de acidentado, no uma indenizao, mas um benefcio especial, de carter alimentar, que lhe permite sobreviver enquanto subsistir a causa incapacitante para o trabalho. O desfalque patrimonial do empregado motivado pelo acidente no coberto pelo seguro social do acidente do trabalho, eis que o correspondente benefcio no se equipara a uma indenizao.(5 7 ) Como se depreende do exposto, a natureza social do seguro de acidente do trabalho bem diversa daquela inerente aos seguros em geral, conforme previsto nos arts. 757 a 777 do Cdigo Civil, visto que:

(55) O art. 1- da Lei n. 5.316/1967 estabelecia: O seguro obrigatrio de acidentes do trabalho, de que trata o art. 158, XVII, da Constituio Federal, ser realizado na previdncia social. J o art. 6- previa: Em caso de acidente do trabalho ou de doena do trabalho, a m o rte ou a p e rd a ou re d u o da c a p a c id a d e p a ra o tra b a lh o d a r o d ire ito , in d e pend ente m ente do pe ro d o de ca r n cia , s p re sta e s p re v id e n c i ria s ca b ve is, concedidas, m antidas, pagas e reajustadas na form a e pelos prazos da legislao de previdncia social... (56) COIMBRA, J. R. Feij. Acidente de trabalho e m olstias profissionais. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1990. p. 15. (57) SAAD, E duardo G abriel. O a cid e nte do tra b a lh o , o b e n e fcio p re v id e n c i rio e a indenizao de direito comum. Revista LTr, So Paulo, v. 47, n. 8, p. 906, 1983.

140

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

a) no tem natureza contratual (art. 757), j que deve ser cumprido obrigatoriamente por fora de lei; b) no h pagamento de prmio negociado (art. 757), mas simples recolhimento de percentual adicional para o custeio dos benefcios, conforme previsto na lei previdenciria; c) no pode ser contratado com qualquer seguradora autorizada (art. 757, pargrafo nico), uma vez que o seguro de acidente do trabalho ainda monoplio da Previdncia Social; d) no h aplice ou bilhete de seguro (art. 758), bastando a assinatura da carteira de trabalho; e) no exige proposta escrita com declarao do interesse a ser garantido e do risco (art. 759), pois a cobertura tem limites fixos previstos em lei; f) no h limite temporal estabelecido (art. 760), porquanto cobre todo o perodo de vigncia do contrato de trabalho; g) no exige que o em pregador esteja em dia com o recolhimento previdencirio para deferir os benefcios cabveis ao acidentado (art. 763). A integrao do acidente do trabalho no mbito da Previdncia Social est clara no art. 201, 10, da Constituio da Repblica e na Lei n. 8.213/ 1991 que, em seu art. 18, prev: O Regime Geral da Previdncia Social compreende as seguintes prestaes, devidas inclusive em razo de eventos decorrentes de acidente do trabalho , expressas em benefcios e servios... Alm disso, o art. 22 da Lei n. 8.212/1991 estabelece o recolhimento de contribuio para a Seguridade Social, incluindo, no inciso II, percentuais adicionais para financiamento de benefcios concedidos em razo de acidente do trabalho ou doenas ocupacionais. A integrao mencionada ficou ainda mais patente quando a Lei n. 9.032/ 1995 igualou o valor dos benefcios acidentrios aos dem ais direitos concedidos pela Previdncia Social. Dessa forma, o afastamento do servio por incapacidade, decorrente ou no de acidente do trabalho, tem concesso de benefcio exatamente no mesmo valor. Alis, o benefcio concedido por incapacidade do empregado domstico ou do contribuinte individual, para os quais nem h recolhimento de parcelas do seguro de acidente do trabalho, tem o mesmo valor do benefcio concedido para o afastamento do empregado acidentado. Em sntese, o chamado seguro de acidente do trabalho no oferece cobertura alguma alm da que j concedida normalmente pela Previdncia Social. O valor que o empregador recolhe hoje a esse ttulo apenas financia os benefcios previdencirios em geral, aos quais todo trabalhador segurado

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

141

:em direito, dentro da amplitude da seguridade social, para a qual tambm o empregado contribui com sua parte. Assim, no se recolhe, a rigor, seguro de acidente do trabalho, mas uma parcela adicional para financiar os benefcios orevidencirios concedidos pelo INSS, dentre eles, aqueles decorrentes dos infortnios do trabalho(58). Como o seguro de acidente do trabalho da Previdncia Social, no sentido tcnico, no indeniza os prejuzos da vtima, restou um amplo espao para acolhimento da responsabilidade civil de natureza objetiva. Basta mencionar que a reparao dos danos materiais, morais ou estticos nem cogitada na legislao previdenciria, o que torna o acidentado vtima de real prejuzo. O benefcio de natureza alimentar, concedido pelo INSS, garante apenas um mnimo de subsistncia, porm distante de atender ao princpio milenar da restitutio in integrum, ou mesmo de assegurar a manuteno do padro de vida que o acidentado desfrutava antes do evento danoso. Se indispensvel garantir a livre-iniciativa no exerccio da atividade econmica, para o desenvolvimento nacional, por outro lado, os ditames da justia social exigem que as vtimas involuntrias dessas atividades no sejam entregues prpria sorte, suportando pessoalmente parte do risco da atividade econmica. No suficiente garantir a sobrevivncia concedendo benefcios de carter alimentar; fundamental assegurar a existncia digna, evitando, ainda, que a prosperidade de alguns venha a significar a runa de muitos. Da no se vislum brar o apontado bis in idem, na cum ulao de benefcios acidentrios com a indenizao devida pelo empregador, mesmo quando o acidente do trabalho ocorra sem culpa deste, conforme previsto no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002.

5.8. Perspectivas da responsabilidade civil por acidente do trabalho N e ste passo o p o rtu n o e s b o a r os p o s s v e is c a m in h o s da responsabilidade civil na questo do acidente do trabalho. Na efervescncia natural da cincia jurdica, com sua vocao inata de buscar sempre entronizar o justo, pode-se perceber que algumas ideias vo ganhando densidade, incorporando adeses, consolidando tendncias, indicando novos rumos. E esse o caso da teoria do risco ou da responsabilidade civil de natureza objetiva. A evoluo da responsabilidade civil por acidente do trabalho foi aborda da com vagar no item 4.3. Registramos a fase da irresponsabilidade patronal,
(58) Octavio Bueno Magano j assinalava, em obra de 1976, que a prestao a cargo do segurado perdeu a natureza de prmio contraposto a risco assegurado, para converter-se numa das parcelas das contribuies exigidas pelo Estado, para a manuteno do sistema de seguros sociais. Cf. Lineamentos de infortunstica. So Paulo: Jos Bushatsky, 1976. p. 69.

142

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

mais tarde substituda pela responsabilidade s em caso de dolo, posterior mente alterada para responsabilidade quando houvesse culpa grave e, aps a Constituio de 1988, modificada para responsabilidade do empregador por culpa de qualquer grau. Agora, coloca-se o questionamento se a clusula geral da responsabilidade sem culpa, lanada no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002, tem aplicao nas indenizaes por acidente do trabalho, conforme mencionamos no item anterior. Nota-se um ntido deslocamento do pensamento jurdico em direo responsabilidade objetiva, especialmente nas questes que envolvem maior alcance social. Uma observao cuidadosa permite mesmo identificar o ritmo de certo movimento nesse sentido, em razo do qual possvel intuir os prximos passos, com boa margem de acerto. A indenizao baseada no rigor da culpa est cedendo espao para o propsito maior de reparar os danos, buscando amparar as vtimas dos infortnios, mesmo sem a presena da culpa comprovada, em harmonia com o objetivo fundamental de construir uma sociedade livre, justa e solidria, com erradicao da pobreza e da marginalizao, conforme exposto no art. 39 da Constituio da Repblica. Desse modo, o instrumental jurdico est mudando seu foco de ateno dos danos causados para os danos sofridos(59). Importa assinalar tambm que os pressupostos da responsabilidade objetiva guardam maior sintonia e coerncia com o comando do art. 170 da Lei Maior, segundo o qual a ordem econm ica deve estar fundada na valorizao do trabalho e a propriedade deve ter uma funo social. O grande impacto nos rumos da responsabilidade civil, causado pelo C digo do Consumidor de 1990, recebe agora reforo significativo com as previ ses do Cdigo Civil de 2002. Como assevera Humberto Theodoro, o novo Cdigo , acima de tudo, um estatuto comprometido com as tendncias sociais do direito de nosso tempo, com o que procura superar, em profundidade, o velho e intolervel individualismo forjado nos costumes do sculo XX.(6 0 )
(59) Leciona Maria Celina Bodin: A transform ao da responsabilidade civil em direo obje tivao corresponde a uma m udana so cio cu ltura l de s ig n ific a tiv a relevncia que continua a influenciar o direito civil neste incio de sculo. Ela traduz a passagem do modelo individualista-liberal de responsabilidade, com patvel com a idelologia do Cdigo Civil de 1916, para o chamado modelo solidarista, baseado na Constituio da Repblica e agora no Cdigo Civil de 2002, fundado na ateno e no cuidado para com o lesado: questiona-se hoje se vtima deva ser negado o direito ao ressarcimento e no mais, como outrora, se h razes para que o autor do dano seja responsabilizado. Cf. MORAES, M aria Celina Bodin de. Risco, solidariedade e responsabilidade objetiva. Revista RT, So Paulo, v. 854, p. 18, dez. 2006. (60) THEODORO JNIOR, Humberto. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. vol. III, t. II, p. XI.

fflENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

143

De qualquer forma, essas inovaes somente estaro consolidadas e seus contornos demarcados com mais nitidez quando a jurisprudncia firmar entendimento sobre o tema. Enquanto aguardamos as smulas e a consoli dao dos precedentes dos tribunais, um bom indicativo dos provveis rumos da responsabilidade civil de natureza objetiva pode ser encontrado na intercretao defendida atualmente pelos doutrinadores mais consagrados nesse assunto. A abordagem cientfica e sistemtica do tema, colhida em livros puDlicados nos ltimos anos, que j consideraram o impacto enriquecedor do Cdigo Civil de 2002, permite vislumbrar as perspectivas quanto ao futuro da 'esponsabilidade civil, mormente no campo do acidente do trabalho. Com esse oropsito, valem as transcries seguintes: 1) Caio Mrio da Silva Pereira, em obra de 2002: Dentro deste movi mento, cada vez maior e mais absorvente, foi que se esboou e tomou corpo a teoria da responsabilidade sem culpa. A jurisprudncia, e com ela a doutrina, convenceu-se de que a responsabilidade civil fundada na culpa tradicional no satisfaz para a soluo de numerosos casos. A exigncia de provar a vtima o erro de conduta do agente deixa o lesado sem reparao, em grande nmero de casos. (...) Desta sorte, e pouco a pouco, a responsabilidade civil marcha a passos largos para a doutri na objetiva, que encontra maior supedneo na doutrina do risco.(6 1 ) 2) Carlos Alberto Menezes Direito e Srgio Cavalieri Filho, em obra de 2007: Para onde caminha a responsabilidade civil? Qual a sua tendn cia no limiar deste novo sculo? O movimento que se acentuou nas ltimas dcadas do sculo findo, no sentido da socializao dos riscos, dever continuar cada vez mais forte, expandindo ainda mais o campo da responsabilidade civil objetiva. Se antes a regra era a irresponsabili dade, e a responsabilidade, a exceo, porque o grande contingente de atos danosos estavam protegidos pelo manto da culpa, agora, e daqui para a frente cada vez mais, a regra ser a responsabilidade por exigncia da solidariedade social e da proteo do cidado, consumidor e usurio de servios pblicos e privados. O legislador, a jurisprudncia e a doutrina continuaro se esforando, pelos mais variados meios e processos tc nicos apropriados, para estarem sempre ao lado da vtima a fim de lhe assegurar uma situao favorvel. A vtima do dano, e no mais o autor do ato ilcito ser o enfoque central da responsabilidade civil. Em outras palavras, a responsabilidade, antes centrada no sujeito responsvel, volta-se agora para a vtima e a reparao do dano por ela sofrido. O dano, nessa nova perspectiva, deixa de ser apenas contra a vtima para ser contra a prpria coletividade, passando a ser um problema de toda a
(61) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 267.

144

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

sociedade. Ao fim e ao cabo, a sociedade de nossos dias est em busca de uma melhor qualidade de vida, e o direito instrumento poderoso para garantir essa aspirao maior das pessoas humanas.(6 2 ) 3) Carlos Roberto Gonalves, em obra de 2012: Os novos rumos da responsabilidade civil, no entanto, caminham no sentido de considerar objetiva a responsabilidade das empresas pelos danos causados aos empregados, com base na teoria do risco criado, cabendo a estes somente a prova do dano e do nexo causal.(6 3 ) 4) Srgio Cavalieri Filho, em obra de 2012: Nas ltimas dcadas vem-se acentuando, cada vez mais forte, um movimento no sentido da sociali zao dos riscos. Em face do alarmante aumento de acidentes, princi palmente no trabalho e no trnsito, tornando, muitas vezes, irreparvel o dano, no s pelo montante da indenizao, mas, tambm, pela falta de patrimnio da parte que o causou, lana-se mo de tcnicas de sociali zao do dano para o fim de ser garantida pelo menos uma indenizao bsica para qualquer tipo de acidente pessoal. o que, em doutrina, se denomina de reparao coletiva, indenizao autnoma ou social. A v tima do dano, e no mais o autor do ato ilcito, passa a ser o enfoque central da responsabilidade civil.(6 4 ) 5) Rui Stoco, em obra de 2011: Nos ltimos anos o Direito brasileiro evoluiu no sentido de desenvolver a teoria da guarda e da incolumidade e do risco da atividade. A pessoa ou bem que esteja sob a guarda de outrem tem direito ao resguardo da sua incolumidade. Assim ocorre com o transporte de pessoas e coisas, com os bens depositados em cofres de segurana ou instituies financeiras, com os veculos estacionados em garagens e estacionamentos e, no plano pessoal, exemplifique-se, ainda, com o aluno entregue guarda da escola (pblica ou privada) e a criana acolhida em creches, sob a superviso de terceiros, ou com os condenados e presos, sob a fiscalizao e guarda do Poder Pblico. Em todas essas hipteses impunha-se ou a responsabilidade objetiva ou a responsabilidade subjetiva mediante presuno de culpa, invertendo-se o nus da prova. Resta aguardar eventual alterao legislativa ou a evoluo do pensamento de nossos pretrios, atravs da jurisprudncia. A valorizao do trabalho e a proteo integral do trabalhador so os meios mais eficazes para a busca da paz social, do desenvolvimento
(62) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 40. (63) GO NALVES, Carlos Roberto. R esponsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 420. (64) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 165-166.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

145

econmico sustentado da nao e da erradicao da doena, da pobreza e da violncia.(6 5 ) 6) Maria Helena Diniz, em obra de 2007: A insuficincia da culpa para cobrir todos os prejuzos, por obrigar a perquirio do elemento subjetivo na ao, e a crescente tecnizao dos tempos modernos, caracteriza do pela introduo de mquinas, pela produo de bens em larga escala e pela circulao de pessoas por meio de veculos automotores, au mentando assim os perigos vida e sade humana, levaram a uma reformulao da teoria da responsabilidade civil dentro de um processo de humanizao. Este representa uma objetivao da responsabilidade, sob a ideia de que todo risco deve ser garantido, visando proteo jurdica pessoa humana, em particular aos trabalhadores e s vtimas de acidentes, contra a insegurana material, e todo dano deve ter um responsvel. A noo de risco prescinde da prova da culpa do lesante, contentando-se com a simples causao externa, bastando a prova de que o evento decorreu do exerccio da atividade, para que o prejuzo por ela criado seja indenizado. Baseia-se no princpio do ubi emolumentum, ibi ius (ou ibionus), isto , a pessoa que se aproveitar dos riscos ocasiona dos dever arcar com as suas conseqncias.(6 6 ) 7) Gustavo Tepedino, em obra de 2001: Com efeito, os princpios da solidariedade social e da justia distributiva, capitulados no art. 3Q , incisos I e III, da Constituio, segundo os quais se constituem em objetivos fundamentais da Repblica a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, bem como a erradicao da pobreza e da marginalizao e a reduo das desigualdades sociais e regionais, no podem deixar de moldar os novos contornos da responsabilidade civil. (...) Impem, como linha de tendncia, o caminho da intensificao dos critrios objetivos de reparao e do desenvolvimento de novos mecanismos de seguro social.(6 7 ) 8) Anderson Schreiber, em obra de 2009: As dificuldades de demons trao da culpa, tomada em sentido moral e psicolgico, exacerbaram-se com o desenvolvimento industrial e tecnolgico, ensejador de danos annimos cuja culposa imputao ao empreendedor exigia das vtimas uma verdadeira probatio diablica. O resultado disso que a imensa maioria dos danos permanecia irressarcida, fato que gerou a reao dos

(65) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 725. (66) DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 7. p. 12-13. (67) T E P E D IN O , G ustavo. T em as de d ire ito civil. 2. ed. Rio de Ja n e iro : R enovar, 2001.

146

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

tribunais e da doutrina, que passaram a buscar na linguagem dos cdi gos, ou mesmo revelia deles, presunes de culpa. Tais presunes, inicialmente relativas, foram se convertendo em presunes absolutas, irreversveis, que acabaram por manter certos setores da atividade pri vada apenas nominalmente sob o manto da responsabilidade subjetiva. Paralelamente, desenvolveu-se a teoria do risco como novo fundamen to da responsabilidade civil, dando ensejo responsabilidade objetiva, adotada pelo legislador em hipteses particulares. Foi somente em um momento posterior que a responsabilidade objetiva veio a ser incorpora da como clusula geral aplicvel s atividades de risco, a exemplo do que se v do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil brasileiro. Com isto, a responsabilidade objetiva perdeu, a um s tempo, a conotao excepcional e o carter ex lege que lhe vinham tradicionalmente atribu dos. Atualmente, um exame abrangente das diversas hipteses de res ponsabilidade objetivas existentes em cada ordenamento jurdico revela, em muitos deles, o seu destacamento da prpria noo de risco e a sua afirmao como simples responsabilidade independente de culpa.(6 8 ) 9) Slvio Rodrigues, em obra de 2002: Muito aplauso merece o legislador de 2002 pela inovao por ele consagrada. Em concluso, poder-se-ia dizer que o preceito do novo Cdigo representa um passo frente na legislao sobre a responsabilidade civil, pois abre uma porta para ampliar os casos de responsabilidade civil, confiando ao prudente arbtrio do Poder Judicirio o exame do caso concreto, para decidi-lo no s de acordo com o direito estrito, mas tambm, indiretamente, por equidade.(6 9 ) 10) Arnaldo Rizzardo, em obra de 2005: Nas ltimas dcadas, tem ad quirido importncia a teoria do risco, que assenta a responsabilidade no mero fato de exercer uma atividade perigosa, ou de utilizar instrumentos de produo que oferecem risco pela sua manipulao ou controle. (...). Vai evoluindo e se impondo a responsabilidade objetiva, que subdivide-se em teoria do risco e teoria do dano objetivo. Em consonncia com a primeira, advindo dano na prtica de atividade de risco, desencadeia-se o dever de reparar ou indenizar. J pela segunda, o ressarcimento de corre automaticamente pela verificao do dano. O que se verifica a tendncia de dar proeminncia ao instituto da reparao, que decorre do mero exerccio de uma atividade de risco, ou do aparecimento de um dano. Entretanto, mantm-se a responsabilidade subjetiva, que se colo ca ao lado da objetiva, naqueles desdobramentos.(7 0 )
(68) SCHREIBER, Anderson. Novos paradigm as da responsabilidade civil: da eroso dos filtros da reparao diluio dos danos. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009. p. 241-242. (69) RODRIGUES, Slvio. Direito civil: responsabilidade civil. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 4, p. 162. (70) RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 34-35.

.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

147

11) Maria Celina Bodin de Moraes, em obra de 2003: Modernamente, contudo, buscou-se desvincular a ideia de injustia da ideia de antijuridicidade, procurando critrios mais amplos que englobassem tambm in teresses que so dignos da tutela jurdica e que, por isso, quando so lesionados, faam nascer aes indenizatrias para reparar os preju zos sofridos. (...) O dano ser injusto quando, ainda que decorrente de conduta lcita, afetando aspectos fundamentais da dignidade humana, no for razovel, ponderando os interesses contrapostos, que a vtima dele permanea irressarcida. (...). De fato, no parece razovel, na le galidade constitucional, estando a pessoa humana posta na cimeira do sistema jurdico, que a vtima suporte agresses, ainda que causadas sem inteno nem culpa, isto , sem negligncia, impercia ou imprudn cia. O que impede que se proteja o autor do dano em detrimento da vtima, como se fazia outrora, ou, melhor, o que torna hoje prefervel proteger a vtima em lugar do lesante, justamente o entendimento (ou, talvez, o sentimento) da conscincia de nossa coletividade de que a vtima sofreu injustamente; por isso, merece ser reparado.(7 1 ) 12) Patrcia Ribeiro Serra Vieira, em obra de 2005: Inicia-se, nesse momento, uma fase de transio no direito, incidindo em particular na responsabilidade civil, que passa a tender para a objetivao. A culpa j no responde mais s diversas e novas questes que vm surgindo, sendo, ento, necessrio ampliar, pelo risco, o critrio adotado quando da imputao de responsabilidade civil. (...) As orientaes doutrinrias propagam a generalizao da responsabilidade objetiva pela adoo, como regra, da possibilidade de se exigir a indenizao de prejuzos causados por fatos dos quais o responsvel no pode considerar-se autor no plano tico-jurdico, mas sim no plano tico-social. Um dos ca minhos para essa generalizao considerar ilcito todo fato danoso, entendido como tal o descumprimento de um dever mesmo sem culpa, desde que origine prejuzos.(7 2 ) 13) Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka, em obra de 2005: Os pensadores do Direito, jusfilsofos e jus-socilogos, buscaram critrios de identificao para as novas ocorrncias e exigncias da vida dos homens, como se buscassem um padro de fundamentao, ou uma tbua de pressupostos, ou, enfim, um denominador comum que fosse capaz de expressar, como fonte ou matriz do velho dever de indenizar o dano que algum injustamente sofra. (...) Quem se decide por assumir
(71) M O R A E S , M a ria C e lin a B odin de. D a n o s p e s s o a h u m a n a : um a le itu ra c iv il-constitucional dos danos morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 178-180. 72) VIEIRA, Patrcia Ribeiro Serra. A responsabilidade civil objetiva no direito de danos. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 158 e 162.

148

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

um risco, arrisca-se conforme indica a proposital formulao pleonstica e deve saber-se responsvel pelas perdas que sofrer, mas, especialmente, pelos danos que a outrem causar. (...) A regra, enfim, a certeza de que as leses evitveis devem ser reparadas. Para tanto, as prescries do legislador, transmudas em textos legislativos que prede terminam e presumem a ocorrncia do dano, igualmente imputam, ao agente, o dever de repar-lo. Somente os danos absolutamente inevit veis deixaro de ser reparados, exonerando-se o responsabilizado. (...) O evoluir jurisprudencial, ento, cada vez mais, passa a registrar deci ses que se expressam em termos de presuno de responsabilidade e no presuno de culpa. m) 14) Clber Lcio de Almeida, em obra de 2003: O novo Cdigo Civil, que entrou em vigor em janeiro de 2003, ao tipificar o desenvolvimento de atividade perigosa como fato gerador da obrigao de reparar o dano causado a outrem, tem decisiva influncia sobre a responsabilidade do empregador pelos danos resultantes de acidentes de trabalho, na medida em que representa o definitivo abandono da culpa como fundamento nico da obrigao de reparar o dano causado a outrem, colocando como primordial a realizao do objetivo primeiro da responsabilidade civil, que a reparao do dano.(7 4 ) 15) Cludio Mascarenhas Brando, em obra de 2006: O trabalhador possui um direito de proteo sade, elevado ao patamar de norma constitucional com natureza jurdica de direito fundamental e que o em pregador possui a responsabilidade objetiva pelos danos a ele causa dos, em virtude de acidentes do trabalho ocorridos no desenvolvimento de atividade de risco acentuado, o que representa a consagrao, no plano interno, da tendncia internacional de priorizar o homem como centro da proteo dos sistemas jurdicos, inserindo o Brasil, pelo me nos no que tange ao modelo terico, entre os pases com regras avan adas referentes reparao civil.(7 5 ) 16) Jos Affonso Dallegrave Neto, em obra de 2010; No campo da re parao civil, imperiosa a defesa do alargamento da responsabilidade civil da empresa independentemente de culpa, sobretudo em face da funcionalizao de seu conceito legal: assuno dos riscos da atividade econmica (art. 2, da CLT) e dos riscos e perigos da atividade normal mente desenvolvida (art. 927, pargrafo nico, do CC). Na seara repa(73) HIRONAKA, Giselda Maria F. Novaes. Responsabilidade pressuposta. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. p. 347-351. (74) A LM E ID A, C lber Lcio de. R esponsabilidade c iv il do e m p re g ad o r e acid e nte de trabalho. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. p. 77. (75) BRANDO, C ludio, A cidente do trabalho e responsabilidade civil do em pregador. So Paulo: LTr, 2006. p. 23.

OENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

149

ratria do contrato de trabalho, o norte h de ser o princpio constitucional da funo social da empresa como expresso da propriedade (art. 170, III, da CF) e o princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1s, III, da CF).(7 6 ) 17) Ney Stany Morais Maranho, em obra de 2010: O fato, contundente, que, nos ltim os anos, tam bm a responsabilidade civil tem se reconstrudo luz do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana (artigo 12, inciso III). Seu formato, seus fundamentos, seus fatores de legitimao, tudo tem se inclinado no af de se adaptar ao necessrio predomnio dos valores existenciais em detrim ento dos patrimoniais. E o mais perceptvel reflexo desse fenmeno humanizante a crescente objetivao da responsabilidade civil, que, movida por anseios ticos e de justia material, tendentes a no deixar irressarcidas as vtimas de danos injustos, operou o franco declnio cientfico do at ento intocvel fator culpa e a vertiginosa ascenso dogmtica no raro, a frceps do fator risco. {77) Por tudo que foi exposto e considerando o centro de gravidade das lies dos doutrinadores mencionados, possvel concluir que a implementao efetiva da teoria do risco ou responsabilidade civil objetiva, na questo do a oidente do trabalho, mera questo de tempo. Pode-se argumentar, e com razo, que o pagamento da indenizao apresentar um custo elevado para o empregador, sendo que, em alguns :asos, poder at inviabilizar o prosseguimento da sua atividade. Uma das rancluses da tese de doutorado de Anderson Schreiber bem sintetiza essa : reocupao: O problema da responsabilidade civil contem pornea no , a rigor, a expanso do dano ressarcvel, mas a atribuio do nus inevitvel desta expanso a um nico indivduo em cada caso particular. Inspirada na solidariedade social, a jurisprudncia tem, por toda parte, se recusado a deixar as vtimas dos danos sem reparao. As cortes flexibilizam, deste modo, a configurao dos pressupostos da responsabilizao, no solidrio reconhecimento de que, de alguma forma, por vivermos em sociedade, todos somos culpados por todos os danos e todos somos causadores de todos os danos. Este itinerrio, todavia, se conclui, atualmente, com o lanamento do dever de indenizar sobre um nico agente, despertando sentimentos de injustia e suscitando perplexidade quanto ao papel da responsabilidade civil. Mais: parece evidente que,

~6) DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. R esponsabilidade civil no direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2 0 1 0 . p. 5 8 5 -5 8 6 . 77) MARANHO, Ney Stany Morais. R esponsabilidade civil objetiva pelo risco da atividade : uma perspectiva civil-constitucional. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2 0 1 0 . : 2 9 2 -2 9 3 .

seja diante da crise de legitimidade deste modo de atuao, seja pela possvel insuficincia patrimonial do ru, a prpria reparao da vtima fic a c o m p ro m e tid a com o re s u lta d o in d iv id u a lis ta da ao de responsabilizao. inegvel que, se solidarizamos os pressupostos da reparao, tambm o dever de reparar deve ser solidarizado.(7 8 ) mesmo provvel que a tcnica da socializao dos riscos, por intermdio do mecanismo inteligente do seguro de responsabilidade civil(79), contratado obrigatoriamente por todos que exploram alguma atividade, venha a ser o ponto de equilbrio para acomodar os diversos interesses, sem nus excessivos para ningum. Como enfatizou a rainha Elizabeth I, h mais de trs sculos: Com o seguro, o dano um fardo que pesa levemente sobre um grande nmero de pessoas, em vez de insuportavelmente sobre um pequeno nmero.(8 0 ) Para finalizar este captulo, podemos esboar uma sntese dos provveis rumos da responsabilidade civil, apontando dez tendncias mais evidentes:
VISO TRADICIONAL DA RC TENDNCIAS A TUAIS DA RC

1. O caso apreciado no enfoque do dano O caso apreciado no enfoque do dano sofrido pela vtima causado pelo ru 2. O ru indeniza pela ilicitude ou antijurdicidade do seu ato O ru indeniza pelo dano injusto, mesmo quando decorrente de atividade lcita

3. O ru indeniza porque agiu com negli O ru indeniza porque criou a oportunida de ou a ocasio para o advento do dano gncia, impercia ou imprudncia 4. Punio do culpado: sano 5. Culpa psicolgica Amparo da vtima: proteo Culpa normativa

6. No provada a culpa, a vtima suporta O risco da atividade sempre de quem o custo do dano e, implicitamente, o pr dela tira proveito, que deve indenizar mesmo quando no provada a sua culpa prio risco da atividade 7. Princpio da reparao integral Princpio da solidariedade com a vtima

8. Juzo de reciprocidade: compensatrio Juzo de proporcionalidade: equitativo 9. Responsabilidade subjetiva 10. Responsabilidade civil Responsabilidade objetiva Direito dos danos

(78) SCHREIBER, Anderson. Novos paradigm as da responsabilidade civil: da eroso dos filtros da reparao diluio dos danos. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009. p. 247-248. (79) C digo Civil. Art. 787. No seguro de responsabilidade civil, o segurador garante o pagamento de perdas e danos devidos pelo segurado a terceiro. (80) A pud CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 467-468.

CAPTULO 6

NEXO CAUSAL NO ACIDENTE DO TRABALHO

6.1. Causalidade como pressuposto da indenizao Na teoria clssica da responsabilidade civil, para que o lesado tenha direito indenizao alguns pressupostos so imprescindveis: o dano injusto, o nexo causal e a culpa do causador do dano. Neste captulo vamos analisar o pressuposto do nexo causal, tambm denominado liame de causalidade. A exigncia do nexo causal como requisito para obter a indenizao encontra-se expressa no art. 186 do Cdigo Civil quando menciona aquele que ... causar dano a outrem. Pode at ocorrer o deferimento da indenizao sem que haja culpa, como previsto no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, mas incabvel o ressarcimento quando no ficar comprovado o nexo que vincula o dano ao seu causador. A necessidade de estabelecer o liam e causal com o requisito da indenizao funda-se na concluso lgica de que ningum deve responder por dano a que no tenha dado causa. Se houve o dano mas sua causa no est relacionada com o com portam ento do lesante, inexiste relao de causalidade e tambm a obrigao de indenizar.(1 ) Alis, de forma semelhante prev o Cdigo Penal no art. 13: O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Assevera o Desembargador Srgio Cavalieri Filho que o conceito de nexo causal no exclusivamente jurdico; decorre primeiramente das leis naturais. o vnculo, a ligao ou relao de causa e efeito entre a conduta e o resultado. (...) um conceito jurdico-normativo atravs do qual poderemos concluir quem foi o causador do dano.(2 ) No mesmo sentido pontua Gisela

(1) GONALVES, Carlos Roberto. Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 11, p. 318. (2) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 49.

152

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Sampaio: Para que se configure a obrigao de indenizar, no basta que o agente haja procedido contra o Direito, nem que tenha criado um risco, tampouco que a vtima sofra um dano; preciso que se verifique a existncia de uma relao de causalidade a ligar a conduta do agente, ou sua atividade, ao dano injustamente sofrido pela vtima.(3 ) Para o tema deste livro, o nexo causal o vnculo que se estabelece entre a execuo do servio (causa) e o acidente do trabalho ou doena ocupacional (efeito). Pode-se afirmar que esse pressuposto o primeiro que deve ser investigado, visto que se o acidente ou a doena no estiverem relacionados ao trabalho desnecessrio, por bvio, analisar a extenso dos danos ou a culpa patronal. Assim, uma vez constatado que o empregado foi vtima de algum acidente ou doena cabe verificar em seguida o pressuposto do nexo causal, isto , se h uma relao de causa e efeito ou liame de causalidade entre tal evento e a execuo do contrato de trabalho. Se o vnculo causal for identificado, ento estaremos diante de um acidente do trabalho conforme previsto na legislao; no entanto, se no for constatado, torna-se invivel discutir qualquer indenizao. Nesse sentido o art. 19 da Lei n. 8.213/1991 menciona que acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa. Como visto, nem todo acidente ou doena que acomete o empregado tem relao com o cumprimento do contrato de trabalho, pelo que, muitas vezes, no se consegue constatar o liame causal para fundamentar o pedido de indenizao em face do empregador, como veremos nos itens seguintes.

6.2. Enfoque acidentrio e da responsabilidade civil O nexo de causalidade do acidente com o trabalho do empregado pressuposto indispensvel tanto para a concesso dos benefcios da lei do se g u ro a c id e n t rio q u a n to para a co n d e n a o do e m p re g a d o r por responsabilidade civil. Historicamente, a discusso do nexo causal nos acidentes do trabalho sempre esteve atrelada ao ramo da infortunstica, uma vez que a reparao civil, independentemente dos direitos acidentrios, s ficou mesmo consagrada pelo art. 7S, XXVIII, da Constituio da Repblica de 1988. A anlise do nexo causal no mbito da responsabilidade civil deve ser feita com alguns ajustes ou adaptaes porquanto os princpios que norteiam
(3) CRUZ, Gisela Sampaio da. O problem a do nexo causal na responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. p. 4.

I d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

153

: seguro social do acidente do trabalho so mais elsticos em comparao : : m aqueles que orientam as reparaes dos prejuzos no enfoque do Direito P vado. Da mesma forma, a anlise do nexo causal feita no Direito Penal soebe adaptaes quando o fato apreciado na ptica do Direito Civil. A lei acidentria caracteriza o nexo causal do acidente com o trabalho em trs modalidades: causalidade direta, concausalidade e causalidade "direta. Na causalidade direta o nexo fica caracterizado quando o acidente ocorre rs/o exerccio do trabalho a servio da empresa. Observa-se uma vinculao ~9diata entre a execuo das tarefas e o acidente ou doena que afetou o e-pregado. O acidente tpico e a doena ocupacional esto enquadrados essa modalidade de nexo causal(4). Nas hipteses das concausas, o acidente continua ligado ao trabalho, ~ a s ocorre por m ltiplos fatores, conjugando causas relacionadas ao trabalho, com outras, extralaborais. O empregado, por exemplo, pode atuar :omo caixa bancrio exposto a movimentos repetitivos e fazer servios =jtnom os de digitao em casa aumentando a possibilidade de adoecimento; rode trabalhar em local ruidoso e participar de uma banda de rock exposto a som excessivamente alto. Para constatao do nexo concausal, basta que o :rabalho tenha contribudo diretamente para o acidente ou doena(5). Na causalidade indireta o fato gerador do acidente no est ligado sxecuo do servio num sentido estrito mas, para oferecer maior proteo ao empregado, a lei acidentria estendeu a cobertura do seguro aos infortnios ;ue s tm ligao de forma oblqua com o contrato de trabalho. Podem ser snquadrados na causalidade indireta a agresso praticada por terceiros contra o empregado no local de trabalho; os acidentes decorrentes de desabamento,

4) Lei n. 8.213, de 24 ju l.1991 Art. 19. Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da em presa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no nciso VII do art. 11 desta Lei, provocando leso corporal ou perturbao funcional que :ause a morte ou a perda ou reduo, perm anente ou temporria, da capacidade para o trabalho. (...) Art. 20. Consideram -se acidente do trabalho, nos termos do artigo anterior, as seguintes entidades mrbidas: I doena profissional, assim entendida a produzida ou :esencadeada pelo exerccio do trabalho peculiar a determ inada atividade e constante da respectiva relao elaborada pelo M inistrio do Trabalho e da Previdncia Social; II :oena do trabalho, assim entendida a adquirida ou desencadeada em funo de condies especiais em que o trabalho realizado e com ele se relacione diretamente, constante da 'elao m encionada no inciso I. (5) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991 Art. 21. Equiparam-se tam bm ao acidente do trabalho, para efeitos desta Lei: I o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretam ente para a m orte do segurado, para reduo ou oerda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao.

154

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

incndio, casos fortuitos ou de fora maior; os acidentes de trajeto, no deslocamento da residncia para o trabalho ou deste para aquela etc.(6 ) Pode-se concluir, portanto, que a lei concedeu uma amplitude maior ao nexo causal para os efeitos do seguro acidentrio, incluindo situaes no relacionadas diretamente ao exerccio do trabalho. Desse modo, algumas hipteses de eventos cobertos pelo seguro acidentrio, no m bito da responsabilidade civil, so enquadradas como excludentes do nexo causal ou da indenizao, como so os acidentes ocorridos por motivo de fora maior, caso fortuito, bem como aqueles provocados pela prpria vtima ou por terceiros. Essa diversidade de tratamento do nexo causal decorre da diferena do bem jurdico protegido ou do interesse tutelado: de um lado os benefcios da infortunstica e de outra parte as reparaes da responsabilidade civil. O seguro acidentrio tem um carter marcadamente social com apoio na teoria da responsabilidade objetiva na modalidade de risco integral(7). Se a sociedade
(6) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991 Art. 21. Equiparam-se tam bm ao acidente do trabalho, para efeitos desta Lei: (...) II o acidente sofrido pelo segurado no local e no horrio do trabalho, em consequncia de: a) ato de agresso, sabotagem ou terrorism o praticado por terceiro ou com panheiro de trabalho; b) ofensa fsica intencional, inclusive de terceiro, por m otivo de disputa relacionada ao trabalho; c) ato de im prudncia, de negligncia ou de im percia de terceiro ou de com panheiro de trabalho; d) ato de pessoa privada do uso da razo; e) desabam ento, inundao, incndio e outros casos fortuitos ou decorrentes de fora maior; (...) IV o acidente sofrido pelo segurado ainda que fora do local e horrio de trabalho: a) na execuo de ordem ou na realizao de servio sob a autoridade da empresa; b) na prestao espontnea de qualquer servio em presa para lhe evitar prejuzo ou proporcionar proveito; c) em viagem a servio da em presa, inclusive para estudo quando financiada por esta dentro de seus planos para m elhor capacitao da mo de obra, independentem ente do meio de locomoo utilizado, inclusive veculo de propriedade do segurado; d) no percurso da residncia para o local de trabalho ou deste para aquela, qualquer que seja o meio de locomoo, inclusive veculo de propriedade do segurado. 1- Nos perodos destinados a refeio ou descanso, ou por ocasio da satisfao de outras necessidades fisiolgicas, no local do trabalho ou durante este, o em pregado considerado no exerccio do trabalho. (7) S no fica caracterizado como acidente do trabalho quando o evento for provocado dolosam ente pelo prprio empregado, porque aquele que lesa o prprio corpo ou a sade, ou agrava as conseqncias da leso ou doena, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro, comete crime de estelionato, conforme previsto no art. 171, 2-, do Cdigo Penal. E naturalm ente q u a lquer com portam ento tip ifica d o com o crim e no pode gerar benefcio para o seu autor, ou como diz a antiga parmia: ningum pode beneficiar-se da prpria torpeza.

VDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

155

como um todo beneficiria do progresso e do trabalho dos empregados, :ambm deve ampar-los por ocasio dos infortnios, socializando os riscos. Basta que o acidente tenha alguma vinculao com o trabalho, mesmo que ndireta, para que haja o nexo causal e a cobertura dos benefcios securitrios. Argumenta Odonel Gonales que, dentro da filosofia de dar proteo ao rabalhador vtima de acidente do trabalho, o legislador amplia essa proteo a outras situaes que no tm vinculao direta com a atividade desenvolvida oelo obreiro.(8 ) Por outro lado, no mbito da responsabilidade civil s haver obrigao de indenizar se houver nexo causal ou concausal ligando o acidente ou a doena com o exerccio do trabalho a servio da empresa. As hipteses de causalidade indireta admitidas na cobertura acidentria no caracterizam o nexo causal para fins de reparao civil. Assim, os requisitos para fins indenizatrios devero ser analisados conjugando-se a legislao da infortunstica com os postulados da reparao dos danos, conforme sedimentado no Direito Comum, seja pela prtica de algum ato ilcito por parte do empregador ou seus prepostos, seja pelo exerccio da atividade de risco ou do dano injusto, de acordo com a teoria que for adotada. No campo da infortunstica a cobertura tem ntido carter social; na es fera da responsabilidade civil o interesse protegido individual. Pelo seguro acidentrio a sociedade, por intermdio da autarquia previdenciria, ampara a vtima ou seus dependentes, concedendo-lhes prestaes alimentares para garantir a sobrevivncia digna; na responsabilidade civil o lesante deve repa rar o prejuzo total, apoiado no princpio da restitutio in integrum. A prestao securitria estar sempre garantida pelo rgo estatal; os valores da indeni zao civil somente sero quitados se o lesante tiver condies financeiras de suportar os pagamentos. Ultim am ente, no entanto, tem -se observado uma tendncia de fle xi bilizao dos pressupostos da responsabilidade civil, com o propsito de aumentar a proteo das vtimas dos danos injustos. Em cuidadosa disserta o de mestrado, anotou na parte conclusiva a professora carioca Gisela Sampaio: Nos ltim o s te m p o s, a c o m p a n h a n d o as tra n s fo rm a e s da responsabilidade civil, o conceito de nexo causal foi flexibilizado, com vistas a permitir a efetivao do princpio da reparao integral. No mais possvel em alguns casos, luz dos princpios constitucionais, exigir da vtima a prova cabal e absoluta da relao de causalidade. Dessa forma, apesar de o nexo causal ser, tal qual o dano, um dos
(8) GONALES, Odonel Urbano. Manual de direito previdencirio. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2002. p. 194.

156

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

elementos da responsabilidade civil, exige-se, com fundamento na nova ordem constitucional, que a prova da relao de causalidade seja flexibilizada em certas situaes.(9 ) A ssim , p ro v v e l que em pou co te m p o os p re s s u p o s to s da responsabilidade civil sejam tambm flexibilizados nas hipteses de acidente do trabalho, em razo da sua natureza e das srias repercusses dos danos sofridos para a vtima, para a famlia e toda a sociedade. A propsito, foi nesse sentido de facilitar o reconhecimento do nexo causal que a Lei n. 11.430/2006 introduziu o art. 21-A na Lei n. 8.213/1991, com o seguinte teor:
Art. 21-A. A percia mdica do INSS considerar caracterizada a natureza acidentria da incapacidade quando constatar ocorrncia de nexo tcnico epidem iolgico entre o trabalho e o agravo, decorrente da relao entre a atividade da em presa e a entidade m rbida m otivadora da incapacidade elencada na C lassificao Internacional de Doenas (CID), em conform idade com o que dispuser o regulamento. 1- A percia m dica do INSS deixar de aplicar o disposto neste artigo quando dem onstrada a inexistncia do nexo de que trata o caput deste artigo. 2a A em presa poder requerer a no aplicao do nexo tcnico epidemiolgico, de cuja deciso caber recurso com efeito suspensivo, da em presa ou do segurado, ao Conselho de Recursos da Previdncia Social.(1 0 )

Essa inovao legal refora sobremaneira a tcnica da inverso do nus da prova em favor do acidentado, pois incorpora a figura do nexo causal
(9) CRUZ, Gisela Sampaio da. O problem a do nexo causal na responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. p. 347. Na apresentao desta obra, anota o civilista Gustavo Tepedino : Diante da inquietante proliferao dos fatores de risco, que se constituem em potenciais causadores de danos no conturbado cenrio da sociedade industrial e tecnolgica, afigura-se o nexo causal como o m aior problema da responsabilidade civil contem pornea. (...) De fato, fala-se hoje, com certa frequncia, de causalidade presum ida, causalidade alternativa, causalidade flexvel, causalidade elstica e outras tantas teorias que se voltam proteo da vtim a. A responsabilidade civil encontra-se, neste m om ento, diante de verdadeira escolha de Sofia no que diz respeito ao nexo causal: se por um lado, no se pode desconsiderar o nexo causal com o elem ento da responsabilidade civil, por outro, exige-se, com fundam ento na nova ordem constitucional, uma maior proteo da vtim a do dano injusto. (10) A redao proposta pela Medida Provisria n. 316, de 11 de agosto de 2006, era mais incisiva quanto inverso do nus da prova em favor do acidentado. Vejam o texto original: Art. 21-A. Presume-se caracterizada incapacidade acidentria quando estabelecido o nexo tcnico epidem iolgico entre o trabalho e o agravo, decorrente da relao entre a atividade da empresa e a entidade m rbida m otivadora da incapacidade, em conform idade com o que dispuser o regulam ento. Todavia, diante da forte reao em presarial e da polm ica instaurada (foram apresentadas 33 emendas), a bancada governista, quando da votao na Cmara dos Deputados do Projeto de Lei de Converso, negociou um texto intermedirio que re su lto u na reda o da Lei n. 1 1 .4 3 0 /2 0 0 6 , ou seja, c o n s a g ro u o nexo causal epidem iolgico, mas com algum as atenuantes.

VDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

157

roidemiolgico, ou seja, de acordo com os dados estatsticos das doenas ocupacionais em determinada empresa, catalogados pela Previdncia Social a partir dos benefcios efetivamente concedidos, ocorrer a presuno de :ue o adoecimento foi causado pelo exerccio do trabalho. Para o Secretrio oa Previdncia Social Helmut Schwarzer, o nexo epidem iolgico uma metodologia que serve para identificar se existe correlao entre determinado setor de atividade econm ica e determ inadas doenas, de acordo com evantamentos realizados durante vrios anos em diversas bases de dados ;om registros de pagamentos de benefcios(11). oportuno transcrever um trecho da exposio de motivos da Medida Provisria n. 316/2006, que foi convertida na Lei acima mencionada, na parte oue justifica a instituio do nexo tcnico epidemiolgico:
7. Diante do descum prim ento sistem tico da regras que determinam a emisso da C AT, e da d ific u ld a d e de fis c a liz a o p o r se tra ta r de fa to in d iv id u a liz a d o , os tra b a lh a d o re s a ca b a m p re ju d ic a d o s nos s e u s d ire ito s , em fa c e da in c o rre ta caracterizao de seu benefcio. Necessrio, pois, que a Previdncia Social adote um novo mecanismo que segregue os benefcios acidentrios dos comuns, de form a a neutralizar os efeitos da sonegao da CAT. 8. Para atender a tal mister, e por se tratar de presuno, matria regulada por lei e no por meio de regulamento, est-se presumindo o estabelecim ento do nexo entre o trabalho e o agravo, e consequentem ente o evento ser considerado como acidentrio, sempre que se verificar nexo tcnico epidem iolgico entre o ramo de atividade da em presa e a entidade mrbida relacionada na CID motivadora da incapacidade. 9. Essa m etodologia est em basada na CID, que se encontra atualm ente na 10a Reviso. Em cada processo de solicitao de benefcio por incapacidade ju n to P re vid ncia S ocial, c o n sta o b rig a to ria m e n te o re g istro do d ia g n stico (C ID -10) identificador do problem a de sade que motivou a solicitao. Esse dado, que e x ig id o p a ra a c o n c e s s o de b e n e fc io p o r in c a p a c id a d e la b o ra tiv a , independentemente de sua natureza acidentria ou previdenciria, e cujo registro de responsabilidade do mdico que prestou o atendimento ao segurado, estabelece a relao intrnseca entre a incapacidade laboral e a entidade mrbida que a provocou. 10. Assim, denomina-se Nexo Tcnico Epidemiolgico a relao entre Classificao Nacional de Atividades Econmicas CNAE e o agrupamento CID-10. , na verdade, um a m ed ida de a s s o c ia o e sta ts tc a , que se rve com o um dos re q u is ito s de causalidade entre um fator (nesse caso, pertencer a um determinado CNAE-classe) e um desfecho de sade, m ediante um agrupamento CID, como diagnstico clnico. Por meio desse nexo, chega-se concluso de que pertencer a um determinado segmento econmico (CNAE-classe) constitui fator de risco para o trabalhador apresentar uma determ inada patologia (agrupam ento C ID -10).(1 2 )

Como se viu acima, a Previdncia Social dever reconhecer o afasta mento de natureza acidentria (e no s previdenciria), sempre que se veri ficar a ocorrncia do nexo tcnico epidemiolgico, entre o ramo de atividade
(11) Cf. Revista Proteo, Novo Hamburgo, Ano XX, n. 185, p. 34, maio 2007. (12) Disponvel em: <w w w .planalto.gov.br>.

158

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

econmica da empresa e a entidade mrbida motivadora da incapacidade(13). Alis, se for constatado o nexo epidemiolgico, a percia mdica do INSS somente poder deixar de reconhecer a natureza acidentria do benefcio quando dispuser de informaes ou elementos circunstanciados e contem porneos ao exerccio da atividade que evidenciem a inexistncia do nexo causal entre o agravo e o trabalho(14). De todo modo, o reconhecimento pela Previdncia Social de um benefcio de natureza acidentria no assegura, necessariamente, a existncia do nexo causal para fins de responsabilidade civil. Por se tratar de presuno juris tantum, poder o em pregador apresentar provas em sentido contrrio, demonstrando que aquele acidente ou adoecimento no teve vnculo causal com a execuo do contrato de trabalho. A deciso administrativa do INSS, apesar de todos os atributos do ato administrativo, no vincula o Poder Judicirio. Entretanto, se o empregador no apresentar provas convincentes para afastar a presuno, tem-se como atendido o pressuposto do nexo causal para fins da reparao civil. Alis, o Enunciado n. 42, aprovado por ocasio da 1 Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho realizada em Braslia, em novembro de 2007, tambm adota este entendimento: Acidente do trabalho. Nexo tcnico epidem iolgico. Presum e-se a ocorrncia de acidente do trabalho, mesmo sem a em isso da CAT Com unicao de Acidente de Trabalho, quando houver nexo tcnico epidemiolgico conforme art. 21-A da Lei n. 8.213/1991.

6.3. Nexo nos acidentes e doenas ocupacionais O estudo do nexo de causalidade no mbito da responsabilidade civil em geral abrange enorme variedade de danos e a busca da identificao do lesante para constatar a ligao deste com o prejuzo causado, de modo a viabilizar as reparaes cabveis. Para as hipteses abordadas neste livro, no entanto, a verificao do nexo causal menos tormentosa, visto que basta demonstrar a existncia de relao entre o exerccio do trabalho a servio da empresa com o acidente sofrido pelo empregado. Numa seqncia lgica, o exame da causalidade deve ser feito antes da verificao da culpa ou do risco da atividade, porquanto poder haver acidente onde se constata o nexo causal, mas no a culpa do empregador; todavia, jamais haver culpa patronal se no for constatado o liame causal do dano com o trabalho.
(13) O detalhamento quanto ao mtodo de apurao do Nexo Tcnico Epidemiolgico foi feito pelo Decreto regulamentar n. 6.042/2007, com os acrscimos dos Decretos ns. 6.957/2009 e 7.126/2010. Conferir tambm a Instruo Normativa INSS/PRES. n. 45, de 6 ago. 2010. (14) Instruo Normativa INSS/PRES. n. 31, de 10 set. 2008, art. 6e, 3g.

DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

159

No acidente do trabalho tpico a presena do nexo causal fica bem evidente. A simples leitura da CAT j permite a verificao do dia, hora, local e os detalhes da ocorrncia. A descrio mencionada facilita a percepo do , nculo de causalidade do infortnio com a execuo do contrato laboral. Por outro lado, a identificao do nexo causal nas doenas ocupacionais exige maior cuidado e pesquisa, pois nem sempre fcil comprovar se a enfermidade apareceu ou no por causa do trabalho. Em muitas ocasies sero necessrios exames complementares para diagnsticos diferenciais, som recursos tecnolgicos mais apurados, para formar convencimento quanto a origem ou s razes do adoecimento. A prpria lei acidentria exclui do sonceito de doenas do trabalho as enfermidades degenerativas e aquelas nerentes ao grupo etrio(15). Isso porque, em tese, os empregados que tm cropenso a tais patologias esto vulnerveis ao adoecimento independente mente das condies de trabalho. Nessas hipteses, as doenas apenas ocorreram no trabalho, mas no pelo trabalho; aconteceram no trabalho, Tias no tiveram o exerccio do trabalho como fator etiolgico(16). Alm disso, h muitas variveis relacionadas com as doenas ocupaci onais. Em determinados casos, o trabalho o nico fator que desencadeia a doena; em outros, o trabalho to somente um fator contributivo; pode ser ainda que o trabalho apenas agrave uma patologia preexistente ou determine a precocidade de uma doena latente. O manual de procedimentos dos servios de sade para as doenas relacionadas ao trabalho, elaborado pelo Minist rio da Sade, aponta quatro grupos de causas das doenas que acometem os trabalhadores: Doenas comuns, aparentemente sem qualquer relao com o trabalho; Doenas comuns (crnico-degenerativas, infecciosas, neoplsicas, traumticas etc.) eventualmente modificadas no aumento da frequncia de sua ocorrncia ou na precocidade de seu surgimento em trabalhado res, sob determinadas condies de trabalho. A hipertenso arterial em motoristas de nibus urbanos, nas grandes cidades, exemplifica esta possibilidade; Doenas comuns que tm o espectro de sua etiologia ampliado ou tornado mais complexo pelo trabalho. A asma brnquica, a dermatite de
(15) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991, art. 20, 12. (16) A cidente do trabalho Doena Disacusia bilateral neurosensorial Nexo causal No reconhecim ento Gota acstica Ausncia Inindenizabilidade Perda auditiva assimtrica e que no apresenta gota acstica em seu traado audiom trico no tem nexo de causalidade com a atividade laborativa, ainda que ruidosa. So Paulo. STACivSP. 3a Cm. Apelao sem Reviso n. 653.077-00/2, Rei.: Juiz Cambrea Filho, julgado em 28 jan. 2003.

160

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

contato alrgica, a perda auditiva induzida pelo rudo (ocupacional), doenas musculoesquelticas e alguns transtornos mentais exemplificam esta possibilidade, na qual, em decorrncia do trabalho, somam-se (efeito aditivo) ou multiplicam-se (efeito sinrgico) as condies provocadoras ou desencadeadoras destes quadros nosolgicos; Agravos sade especficos, tipificados pelos acidentes do trabalho e pelas doenas profissionais. A silicose e a asbestose exemplificam este grupo de agravos especficos.(1 7 ) Diante das inm eras controvrsias a respeito da causalidade nas doenas relacionadas ao trabalho, acarretando profundas divergncias nos laudos periciais, o Conselho Federal de Medicina baixou a Resoluo CFM n. 1.488, de 11 de fevereiro de 1998, recomendando os procedimentos e critrios tcnicos mais apropriados para o estabelecimento ou negao do nexo causal nas percias mdicas a respeito das doenas ocupacionais:
Art. 2 - Para o estabelecim ento do nexo causal entre os transtornos de sade e as atividades do trabalhador, alm do exam e clnico (fsico e m ental) e os exam es com plem entares, quando necessrios, deve o mdico considerar: I a histria clnica e ocupacional, decisiva em qualquer diagnstico e/ou investigao de nexo causal(18); II o estudo do local de trabalho; III o estudo da organizao do trabalho; IV os dados epidemiolgicos; V a literatura atualizada; VI a ocorrncia de quadro clnico ou subclnico em trabalhador exposto a condies agressivas; VII a identificao de riscos fsicos, qumicos, biolgicos, mecnicos, estressantes e outros;

(17) MINISTRIO DA SADE DO BRASIL. Doenas relacionadas ao trabalho: manual de procedimentos para os servios de sade. Braslia: Ministrio da Sade do Brasil, 2001. p. 27. (18) Doena ocupacional equiparada a acidente do trabalho. Perda auditiva induzida pelo rudo (PAIR). Pluralidade de em pregadoras no polo passivo. Hiptese em que o reclamante ajuza demanda em face de trs ex-em pregadoras, para as quais prestou a mesm a atividade operador de mquina perfuratriz por diferentes perodos e em distintas condies de trabalho. No verificado qualquer agravam ento da perda auditiva da qual o reclamante j era p o rta d o r quando do seu in g re sso na se g u n d a e te rc e ira re cla m a d a s, in vi ve l o reconhecimento do elem ento nexo causal entre a perda auditiva do reclamante e o labor prestado nessas em presas, no havendo falar em responsabilidade das em pregadoras que no contriburam para o evento danoso. R ecurso da segunda e terceira reclam ada provido para absolv-las da condenao imposta. Rio Grande do Sul. TRT 4- Regio. 4Turma. RO n. 0108400-24.2005.5.04.0511, Rei.: Des. Hugo Carlos Scheuerm ann, DJ 02 jul. 2009.

DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

161

VIII o depoim ento e a experincia dos trabalhadores; IX os conhecim entos e as prticas de outras disciplinas e de seus profissionais, sejam ou no da rea da sade.

Entendemos que os procedimentos tcnicos recomendados por essa -iesoluo representam uma diretriz de segurana importante. Alm de indicar :odos os fatos que contribuem para o adoecimento, apontando dados que : evero ser considerados, privilegia o conhecimento cientfico multidisciplinar como roteiro mais seguro para se encontrar a verdade. A sua aplicao com certeza contribuir para a m elhoria da qualidade dos laudos periciais, oferecendo ao julgador melhores e mais convincentes subsdios para conceder a indenizao ao que efetivamente foi lesado ou negar o pedido quando a coena no estiver relacionada com o trabalho(19). O perito do juzo dever tambm considerar as recomendaes da Resoluo INSS/DC n.10, de 23 de dezembro de 1999, que aprovou os Protocolos Mdicos sobre 14 grupos de doenas, com detalhamento sobre o ciagnstico, o procedimento mdico para o estabelecimento do nexo causal, os fatores etiolgicos, a mensurao da incapacidade laborativa, alm de outras importantes recomendaes(20). De qualquer forma, em muitas ocasies, as provas colhidas no permi tem concluir com certeza qual a origem do adoecimento. Nem a cincia jurdi ca ou a medicina trabalham com exatido rigorosa dos fatos como ocorre nos domnios das cincias exatas. As provas no devem ser avaliadas mecani camente com o rigor e a frieza de um instrumento de preciso, mas com a racionalidade de um julgador atento que conjuga fatos, indcios, presunes
(19) A cidente do trabalho. Doena p u lm o n a r obstrutiva crnica Nexo causal No reconhecim ento Inindenizabilidade. O obreiro sofre de doena pulm onar obstrutiva cr n ica , p a to lo g ia que pode c o m p re e n d e r a asm a b r n q u ica , b ro n q u ite e e n fise m a pulmonar, onde o fum o a causa decisiva, declarando-se o autor fum ante h mais de vinte anos, alm de alcolatra. No bastasse, dos achados pulm onares nada indica sinais de danos caractersticos da inalao de p de slica, de cunho restritivo quanto funo pulm onar, distrbio que poderia te r sido causado pelo am biente laboral, padecendo o promovente apenas de distrbio obstrutivo. A simples existncia de dano e incapacidade desautoriza o deferim ento de benefcio acidentrio se o nexo causal com a atividade no restar evidenciado. So Paulo. STACivSP. 4- Cm. Apelao sem Reviso n. 709.617-00/ 8, Rei.: Juiz Francisco Casconi, julgado em 1- jul. 2003. Doena profissional. Nexo causal no demonstrado. Indenizao indevida. Apresentando a reclamante quadro de agravam ento da perda auditiva mesmo tendo cessado a exposio ao rudo, em razo do afastamento do trabalho, no se configura o nexo causal, capaz de ensejar direito ao pagamento de indenizao, j que a PAIR (perda auditiva induzida por rudo ocupacional) tem por caracterstica que, uma vez cessada a exposio ao rudo, m antm -se estvel, sem progresso. Recurso no provido. Rio Grande do Sul. TR T 4Regio. RO 00050-2006-261-04-00-5 RO, Rei.: Carmen Gonzaiez, DJ 20 jun. 2007. (20) D isp o n vel em: < h ttp ://w w w 8 1 .d a ta p re v .g o v .b r/s is le x /p a g in a s /7 2 /IN S S -D C /1 9 9 9 / 10.htm>. Acesso em: 10 nov. 2012.

162

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

e a observao do que ordinariamente acontece para formar seu convenci mento. Conforme alertou Agostinho Alvim, nem sempre h certeza absoluta de que certo fato foi o que produziu determinado dano. Basta um grau eleva do de probabilidade.(2 1 ) Um julgado do Segundo Tribunal de Alada Cvel de So Paulo retrata bem essa questo:
Acidente do trabalho Benefcio Converso Aposentadoria previdenciria em acidentria Doena Mal da coluna Nexo causal Prova. A presena do nexo causal se mede por razovel probabilidade, no por matemtica certeza, mesmo porque a cincia mdica no exata. Se o fosse, as calculadoras seriam feitas para os mdicos e estes estariam livres de todas as acusaes e indenizaes pelos erros que vivem cometendo. Vale dizer, o possvel lgico, no o absolutamente certo, que embasa a concluso pela presena do nexo causal e concausal. Cabe converter a apo se n ta d o ria por in va lid e z p re vid e n ci ria na hom nim a a cid e nt ria , ainda que calculadas ambas com o percentual de 100% do salrio de benefcio, para que, com o correto enquadramento jurdico da incapacidade do segurado, possa ele gozar de todas as im plicaes da advindas, mormente as indiretas, dentre estas a eventual gerao de responsabilidade baseada no direito comum . So Paulo. STACivSP. 12Cm. Apelao sem Reviso n. 690.457-00/5, Rei.: Juiz Palma Bisson, julgado em 28 ago. 2003.

6.4. Nexo concausal Os acidentes ou as doenas ocupacionais podem decorrer de mais de uma causa (concausas), ligadas ou no ao trabalho desenvolvido pela vtima. Estaremos diante do nexo concausal quando, apesar da presena de fatores causais extralaborais, haja pelo menos uma causa relacionada execuo do contrato de trabalho que tenha contribudo diretamente para o acidente ou adoecimento. Assevera Cavalieri Filho que a concausa outra causa que, juntando-se principal, concorre para o resultado. Ela no inicia e nem interrompe o processo causal, apenas o refora, tal como um rio menor que desgua em outro maior, aumentando-lhe o caudal.(2 2 ) Prev o art. 21, I, da Lei n. 8.213/1991, que tambm se equipara ao acidente do trabalho o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretamente para a morte do segurado, para a reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao. Como se v, a presena de condies diversas que agravam ou contribuem para os

(21) ALVIM, Agostinho. Da inexecuo das obrigaes e suas conseqncias. 4 ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1972. p. 341. (22) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 62.

N d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

163

Tialefcios de causa laboral no impede a caracterizao do evento como acidente do trabalho(23). As concausas podem ocorrer por fatos preexistentes, supervenientes ou concom itantes queles que desencadearam o im plem ento do nexo de causalidade(24). Vale transcrever nesse sentido a doutrina abalizada de Antnio Lopes Monteiro: Nem sempre o acidente se apresenta como causa nica e exclusiva da leso ou doena. Pode haver a conjuno de outros fatores concau sas. Uns podem preexistir ao acidente concausas antecedentes; outros podem suced-lo concausas supervenientes; por fim, h, tam bm, os que se verificam concomitantemente concausas simultneas. Exemplo do primeiro caso o diabtico que venha a sofrer um pequeno ferimento que para outro trabalhador sadio no teria maiores conseqn cias. Mas o diabtico falece devido a intensa hemorragia causada. Te mos assim uma morte para a qual concorre o acidente associado a um fator preexistente, a diabete. J os fatores supervenientes verificam-se aps o acidente do trabalho ou da ecloso da doena ocupacional. Se de um infortnio do trabalho s o b re vie re m c o m p lic a e s com o as p ro vo ca d a s por m icr b io s patognicos (estafilococos, estreptococos etc.), determ inando, por exemplo, a amputao de um dedo ou at a morte, estaremos diante de uma concausa superveniente.
(23) As concausas no impedem a caracterizao do evento com o acidente do trabalho, mas podem te r influncia para reduzir o m ontante da indenizao, especialm ente nos valores dos danos morais, como verem os no Cap. 8. (24) oportuno transcrever o entendim ento de Carlos Alberto M enezes Direito e Srgio Cavalieri Filho sobre as concausas que, fazendo as devidas adequaes, tm aplicao nas hipteses de acidente do trabalho: As concausas preexistentes no eliminam a relao causal, considerando-se como tais aquelas que j existiam, quando da conduta do agente, que so antecedentes ao prprio desencadear do nexo causal. Assim , por exemplo, as condies pessoais de sade da vtim a, bem com o as suas predisposies patolgicas, embora agravantes do resultado, em nada diminuem a responsabilidade do agente. Ser irrelevante, para tal fim, que de uma leso leve resulte a morte, por ser a vtim a hemoflica; de um atropelam ento ocorram complicaes, por ser a vtim a diabtica; da agresso fsica ou moral, a morte, por ser a vtim a cardaca; de um pequeno golpe, uma fratura do crnio, em razo da fragilidade congnita do osso frontal etc. Em todos esses casos, o agente responde pelo resultado mais grave, independentem ente de ter ou no conhecim ento da concausa antecedente que agravou o dano. A situao da causa superveniente idntica da causa antecedente que acabamos de examinar. Ocorre j depois do desencadeamento do nexo causal e, embora concorra tam bm para o agravam ento do resultado, em nada favorece o agente. A vtim a de um atropelam ento no socorrida em tempo, perde muito sangue e vem a falecer. Essa causa superveniente, apesar de ter concorrido para a morte da vtima, ser irrelevante em relao ao agente, porque, por si s, no produziu o resultado, apenas o reforou. Cf. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 85-86.

164

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir -

As causas concomitantes, por sua vez, coexistem ao sinistro. Concre tizam-se ao mesmo tempo: o acidente e a concausa extralaborativa. O exemplo tpico a disacusia (PAIR), da qual portador um tecelo de cinqenta anos. A perda auditiva consequncia da exposio a dois tipos de rudo concomitantes: o do ambiente do trabalho, muitas vezes elevado durante vinte ou trinta anos, e, durante o mesmo tempo o do fator etrio (extralaborativa): concausa simultnea.(2 5 ) O nexo concausal aparece com frequncia no exame das doenas ocupacionais. A doena oriunda de causas mltiplas no perde o enquadramen to como patologia ocupacional, se houver pelo menos uma causa laboral que contribua diretamente para a sua ecloso ou agravamento, conforme prev o art. 2 1 ,1 , da Lei n. 8.213/1991. Como j enfatizamos anteriormente, a aceitao normativa da etiologia multicausal no dispensa a existncia de uma causa eficiente, decorrente da atividade laboral, que haja contribudo diretamente'' para o acidente do trabalho ou situao equiparvel ou, em outras palavras, a concausa no dispensa a presena da causa de origem ocupacional(26). Diante dessa previso legal, aplica-se na hiptese a teoria da equivalncia das condies ou da conditio sine qua non, como ocorre no Direito Penal, pois tudo o que concorre para o adoecimento considerado causa, pois no se deve criar distino entre causa e condio(27). No h necessidade de se precisar qual das causas foi aquela que efetivamente gerou a doena, como ocorre na aplicao da teoria da causalidade adequada, pois todas as condies ou causas tm valorao equivalente. necessrio apenas que a causa laboral contribua diretamente para a doena, mas no que contribua decisivamente. Vejam o entendimento da jurisprudncia a respeito:

(25) MONTEIRO, Antnio Lopes; BERTAGNI, Roberto Fleury de Souza. Acidentes do trabalho e doenas ocupacionais. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 19-20. (26) Indenizao. D ano m aterial e moral. Doena profissional. R eduo da capacidade auditiva. No obstante tenha a em pregadora, em determ inado m om ento do contrato de trabalho, encaminhado a CAT ao INSS, que, em sua percia mdica, autorizou a concesso do auxlio-acidente ao empregado, por certo perodo, estes fatos no elidem a concluso pericial, do perito do juzo, ratificada pelos assistentes das empresas reclamadas e dotada de va lio so s subsdios, co m p ro va do s nos autos, de que a perda a u d itiva so frid a pelo reclamante preexistente sua admisso na em presa e que no correr do longo tem po que lhe prestou servios, at sua aposentadoria proporcional por tem po de servio e posterior dispensa, no foi ag ravada em de co rr ncia das condies em que os se rvios foram prestados. Nesse contexto, embora presente o dano, ausentes o nexo causal e a culpa, que dariam suporte pretenso indenizatria m anifestada na exordial. Minas Gerais. TRT 3a Regio. 3- Turma. RO n. 329-2006-088-03-00-7, Rei.: Des. Csar Pereira da Silva Machado Jnior, DJ 28 abr. 2007. (27) OPTIZ, Oswaldo; OPTIZ, Slvia. Acidentes do trabalho e doenas profissionais. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1988. p. 26.

In d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

165

Agravo de instrum ento. Recurso de revista. Doena ocupacional. Indenizao por dano s m o rais e m a te ria is . C on c a u s a . Q u an tu m in d e n iza t rio . D eciso denegatria. Manuteno. O pleito de indenizao por dano moral e material resultante de acidente do trabalho e/ou doena profissional ou ocupacional supe a presena de trs requisitos: a) ocorrncia do fato deflagrador do dano ou do prprio dano, que se constata pelo fato da doena ou do acidente, os quais, por si ss, agridem o patrim nio moral e emocional da pessoa trabalhadora (nesse sentido, o dano moral, em tais casos, verifica-se in re /psa); b) nexo causal, que se evidencia pela circunstncia de o malefcio ter ocorrido em face das circunstncias laborativas; c) culpa empresarial, a qual se presum e em face das circunstncias ambientais adversas que deram origem ao m a le fc io (e x c lu d a s as h ip te s e s de re s p o n s a b ilid a d e o b je tiv a , em que prescindvel a prova da conduta culposa patronal). Embora no se possa presum ir a culpa em diversos casos de dano moral em que a culpa tem de ser provada pelo autor da ao , tratando-se de doena ocupacional, profissional ou de acidente do trabalho, essa culpa presum ida, em virtude de o em pregador te r o controle e a direo sobre a estrutura, a dinmica, a gesto e a operao do estabelecim ento em que ocorreu o malefcio. Pontue-se que tanto a higidez fsica como a mental, inclusive emocional, do ser humano so bens fundam entais de sua vida, privada e pblica, de sua intimidade, de sua autoestim a e afirmao social e, nesta medida, tambm de sua h o n ra . So b ens, p o rta n to , in q u e s tio n a v e lm e n te tu te la d o s , re g ra g e ra l, p ela C onstituio (art. 5e, V e X). Agredidos em face de circunstncias laborativas, passam a m erecer tutela ainda mais forte e especfica da C arta Magna, que se agrega genrica anterior (art. 72, XXVIII, CF/88). Assim, se as condies de trabalho a que se subm etia o trabalhador contriburam diretam ente para a reduo ou perda da sua capacidade laborativa, deve-lhe ser assegurada a indenizao pelos danos sofridos. No caso em tela, restou consignado pelo Regional que o trabalho do Reclam ante co m o a u x ilia r de s e rv i o s g e ra is do e s to q u e (a tiv id a d e s de c a rre g a m e n to e descarregam ento de caminhes, limpeza e organizao do estoque, classificao de g a rra fa s , e a m a rra r g a rra fa s ) c o n trib u iu , de fo rm a d e c is iv a e d ire ta , p a ra o desencadeam ento de hrnia discai lombar, o que configura o nexo de concausalidade. Nessa situao, presume-se a culpa da em pregadora pela doena ocupacional e era dela o nus de com provar a adoo das necessrias medidas preventivas exigidas pela ordem jurdica em matria de segurana e sade no trabalho deveres anexos ao contrato de trabalho , a fim de evitar o infortnio ocorrido, nus de que no se desonerou, a teor do que consta do acrdo regional. Assim, deve ser assegurada a indenizao pelos danos sofridos. No h como assegurar o processam ento do recurso de revista quando o agravo de instrumento interposto no desconstitui os fundam entos da deciso denegatria, que subsiste por seus prprios fundam entos. A gravo de instrum ento desprovido. TST. 3a Turm a. A IR R n. 53600-93.2009.5.04.0741, Rei.: Ministro Mauricio Godinho Delgado, DJ 21 set. 2012. Acidente de trabalho. Doena ocupacional. LER/DORT. Nexo concausal. Teoria da equivalncia das condies. A doena que se origina de mltiplos fatores no deixa de ser enquadrada com o patologia ocupacional se o exerccio da atividade laborativa houver contribudo direta, mas no decisivamente, para a sua ecloso ou agravamento, nos termos do art. 21, I, da Lei n. 8.213/91. Aplica-se para a verificao da concausa a teoria da equivalncia das condies, segundo a qual se considera causa, com valorao equivalente, tudo o que concorre para o adoecim ento. Santa Catarina. TRT 12a Regio. 1a Turma. RO n. 06060-2009-030-12-00-9, Rei.: Viviane Colucci, DJ 30 jul. 2012. Doena ocupacional Culpa da em presa - Cadeia causal Concausa R esponsabilidade trabalhista pela indenizao por danos m orais A doena

166

e b a s t i o

er ald o de

l iv e ir a

ocupacional pode, em certas situaes, ter mais de uma causa, sendo, inclusive e eventualmente, uma intra e outra extraocupacional. Concausa significa a coexistncia de causas geratrizes de determ inada patologia. Segundo Houaiss, concausa a causa que se junta a outra preexistente para a produo de certo efeito. Para fins de fixao da responsabilidade empresarial, na concausa no se mede, necessariamente, a extenso de uma e de outra causa, j que ambas se somam, se fundem, se agrupam para desencadear a doena. Os reflexos, isto , os fragmentos de cada causa podem at atingir o horizonte do arbitramento do quantum indenizatrio; dificilmente, porm, o ncleo deflagrador e agravador da doena. A situao no , por conseguinte, de principalidade ou de acessoriedade, nem de anterioridade ou de posterioridade da doena, mesmo porque a medicina no uma cincia exata, que permita ao Mdico, sempre e sempre, um diagnstico m ilim etricam ente preciso a esse respeito. O que im porta efetivam ente, na esfera da responsabilidade trabalhista, a existncia ou no de fa to re s re la c io n a d o s com o tra b a lh o , que te n h a m c o n trib u d o p a ra o desencadeam ento da doena ocupacional, mormente se se levar em considerao, em casos difceis, que o risco da atividade econmica , intrnseca e extrinsecamente, da empresa: seria como que um risco ao mesmo tempo econmico e social. Casos h em que, para os operadores do Direito, a causa invisvel se esconde por detrs da causa visvel, cabendo ao Perito a realizao de exame meticuloso e a confeco de laudo elucidativo, a fim de que se possa verificar, com segurana e com justia, a ocorrncia do nexo de causalidade, que pode, com o assinalado, ser um nexo de concausalidade. O juiz tem o comando do processo e a verdade real interessa com igual intensidade a todos os ramos do processo, pouco importando se penal, trabalhista, cvel, mas ganha contornos significativos quando se trata de doena, cujas seqelas restringem ainda mais o j limitadssim o mercado de trabalho, e, por consequncia, o acesso ao direito ao em prego, constitucionalm ente garantido. Logo o ju iz pode e deve designar as percias que entender necessrias, com fincas no art. 765 da CLT. Se a empresa, por ao ou omisso, pratica ato ilcito de ndole trabalhista de modo a estabelecer a sua culpa, identificado o nexo etiolgico entre as condies em que o trabalho era executado e a doena ocupacional, aflora a sua responsabilidade pela indenizao trabalhista por danos morais, a ser fixada prudente e equitativam ente pelo juiz, levando, inclusive, em considerao, o grau de culpa ondeada, naquilo e na proporo em que for possvel a apurao, por imputao direta em pregadora. Minas Gerais. TRT 3a Regio. 4a Turma. RO n. 01242-2005-035-03-00-0, Rei.: Des. Luiz Otvio Linhares Renault, DJ 06 out. 2007.

Na lio de Srgio Cavalieri, para se saber se uma determinada condio causa, elimina-se mentalmente essa condio, atravs de um processo hipottico. Se o resultado desaparecer, a condio causa, mas, se persistir, no o ser. Destarte, condio todo antecedente que no pode ser eliminado mentalmente sem que venha a ausentar-se o efeito.(2 8 ) O manual de procedimentos para as doenas relacionadas ao trabalho, elaborado pelo Ministrio da Sade, indica trs categorias da relao traba lho e sade, conforme classificao proposta por Shilling(29):

(28) C AVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 51. (29) MINISTRIO DA SADE DO BRASIL. Doenas relacionadas ao trabalho: manual de procedimentos para os servios de sade. Braslia: Ministrio da Sade do Brasil, 2001. p. 28.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o o u

D oena O

c u p a c io n a l

167

CLASSIFICAO DAS DOENAS SEGUNDO SUA RELAO COM 0 TRABALHO Categoria I - Trabalho como causa necessria Exemplos Intoxicao por chumbo Silicose Doenas profissionais legalmente reconhecidas Doena coronariana Doenas do aparelho locomotor Cncer Varizes dos membros inferiores Bronquite crnica Dermatite de contato alrgica Asma Doenas mentais

II - Trabalho como fator contributivo, mas no necessrio

III - Trabalho como provocador de um distrbio latente, ou agravador de doena j estabelecida

A prpria existncia de diversas teorias e classificaes a respeito do liame causal nas concausas j demonstra que no h frmula infalvel que se aplique a todas as situaes. So apenas tcnicas auxiliares sedimentadas pela doutrina, que indicam possveis roteiros de soluo das controvrsias quanto ao nexo causal. A realidade, no entanto, m uito mais rica e diversificada do que qualquer esquema classificatrio e cada caso concreto tem especificidades que somente a argcia do julgador permitir encontrar o caminho mais adequado para dirimir a controvrsia. A propsito, cabe citar o ensinamento de Humberto Theodoro Jnior: O problema da causalidade ultrapassa o terreno do direito e transita por vrios planos como o da lgica e o das cincias naturais. Por mais que se tente em doutrina equacionar-se uma regra para a generalidade dos casos de ato ilcito civil, as solues so sempre incompletas e servem apenas de um roteiro, cuja observncia depender sempre de uma integrao a cargo do juiz, que haver de valer-se da prudncia e da lgica do razovel, luz dos detalhes do caso concreto.(3 0 ) Oportuno mencionar, tambm, a opinio de Ludwig Enneccerus, quando analisa as dificuldades na identificao do nexo causal e aponta a soluo casustica indicada pela Lei Processual Civil da Alemanha LPC: A difcil questo de saber at onde vai o nexo causal no se pode resolver nunca, de

(30) THEODORO JNIOR, Humberto. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. III, t. 2, p. 94.

168

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

uma maneira plenamente satisfatria, mediante regras abstratas, mas em casos de dvida o juiz h de resolver segundo sua livre convico, ponderando todas as circunstncias, segundo lhe faculta o 287 da LPC.(3 1 )

6.5. Excludentes do nexo causal Alguns acidentes do trabalho, apesar de ocorrerem durante a prestao de servio, no autorizam o acolhimento da responsabilidade civil patronal por ausncia do pressuposto do nexo causal ou do nexo de imputao do fato ao empregador. Podem ser indicados nesse grupo especialmente os acidentes causados por culpa exclusiva da vtima, caso fortuito, fora maior ou fato de terceiro. Nas hipteses de excluso da causalidade os motivos do acidente no tm relao direta com o exerccio do trabalho e nem podem ser evitados ou controlados pelo empregador. So ocorrncias que impedem a formao do liame causal e, portanto, afastam o dever de indenizar porquanto no h constatao de que o empregador ou a prestao do servio tenham sido os causadores do infortnio. certo que a Lei n. 8.213/1991, ao regulamentar o seguro acidentrio, admite no art. 21 o enquadramento desses casos como acidente do trabalho, pela modalidade de nexo causal indireto, mas na rbita da responsabilidade civil tais eventos, em princpio, afastam o nexo causal. Ocorrido o acidente, a vtima ter direito a todos os benefcios concedidos pelo seguro de acidente do trabalho, mas no obter a indenizao do empregador por ausncia dos pressupostos da responsabilidade civil. Nos tpicos seguintes vamos analisar separadam ente as principais hipteses de excluso do nexo causal nos acidentes do trabalho.

6.6. Culpa exclusiva da vtima Quando o acidente do trabalho acontece por culpa exclusiva da vtima no cabe reparao civil, em razo da inexistncia de nexo causal do evento com o desenvolvim ento da atividade da empresa ou com a conduta do empregador. Em doutrina, a terminologia mais tcnica recomenda a expresso fato da vtima, em vez de culpa da vtima, j que essa excluso da responsabi-

(31) A p ud ALVIM, Agostinho. Da inexecuo das obrigaes e suas conseqncias. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1972. p. 371.

 . d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o

o u D oena O

c u p a c io n a l

169

idade est no territrio da causalidade e no da culpabilidade(32). Apesar da orocedncia da observao, continuaremos a utilizar a locuo culpa da v tima por j estar consagrada pelo uso e empregada at mesmo no art. 936, ao Cdigo Civil de 2002(33). De qualquer modo, quando no se vislumbra o nexo causal inexiste :ambm culpa daquele que apontado como o causador do dano, da por que nas hipteses de excluso do nexo causal (culpa da vtima, caso fortuito, ora maior ou fato de terceiro) muitas decises negam a indenizao, adotando como fundamento a ausncia de culpa do empregador. Se o acidente ocorrer por culpa concorrente da vtima e do empregador, o nexo causal do acidente com o trabalho continua, mas a indenizao poder ser reduzida proporcionalmente, conforme previsto no art. 945 do Cdigo Civil(34). Alis, na V Jornada de Direito Civil, realizada em 2011, foi aprovado o Enunciado 459 que prev: Art. 945. A conduta da vtima pode ser fator atenuante do nexo de causalidade na responsabilidade civil objetiva. Fica caracterizada a culpa exclusiva da vtima quando a causa nica do acidente do trabalho tiver sido a sua conduta, sem qualquer ligao com o descumprimento das normas legais, contratuais, convencionais, regulamenares, tcnicas ou do dever geral de cautela por parte do empregador. Se o empregado, por exemplo, numa atitude inconseqente, desliga o sensor de segurana automtica de um equipamento perigoso e posteriormente sofre acidente em razo dessa conduta, no h como atribuir culpa em qualquer grau ao empregador, pelo que no se pode falar em indenizao. O causa dor real do acidente foi o prprio acidentado, da falar-se em rompimento do nexo causal ou do nexo de imputao do fato ao empregador. Se um empregado no habilitado e sem permisso do empregador ou de seus prepostos assume a direo de um veculo no interior da fbrica e provoca coliso e capotamento ao cruzar com outro automvel, vindo a sofrer dano esttico nos dedos da mo, no ter direito a qualquer indenizao em face do empregador. O acidente ocorreu por culpa exclusiva da vtima, no havendo liame causal direto do evento com o exerccio regular do trabalho a servio da em presa. C abero ao acid e n ta d o to som ente os b e n e fcio s da infortunstica, cuja cobertura abrange at os acidentes ocorridos por culpa da vtima ou que tenham causalidade remota com o servio.

(32) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 69. (33) C digo Civil, art. 936: O dono, ou detentor, do anim al ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtim a ou fora m aior. (34) A hiptese de culpa concorrente ser apreciada no item 7.8 do prximo Captulo.

170

e b a s t i o

er ald o de

l iv e ir a

Mesmo nos casos dos danos nucleares, em que a responsabilidade objetiva, h previso expressa exonerando o operador do dever de indenizar, se comprovada a culpa exclusiva da vtima, como prev o art. 6Q da Lei n. 6.453/1977: Uma vez provado haver o dano resultado exclusivamente de culpa da vtima, o operador ser exonerado, apenas em relao a ela, da obrigao de indenizar. De forma semelhante h previso nos arts. 12, 3a, e 14, 3 do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor exonerando de responsabilidade o fabricante, o construtor, o produtor ou o fornecedor dos servios nas hipteses de culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. Pode ser citado tambm, por analogia, o art. 936 do Cdigo Civil, que estabelece: O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior. Convm registrar alguns exemplos de julgados a respeito da culpa exclusiva da vtima em acidentes do trabalho:
Agravo de Instrum ento. Recurso de Revista. Acidente do trabalho. Responsabi lidade civil do empregador. Fato da vtima. Matria ftica. Sm ula 126/TST. Deci so denegatria. O fato da vtim a (tambm denominado como culpa da vtim a no CC art. 936) fator excludente da reparao civil, por inexistncia de nexo de causa lidade do evento danoso com o exerccio da atividade laboral. Nesse norte, a carac terizao da culpa exclusiva da vtim a fator de excluso do elemento do nexo causal para efeito de inexistncia de reparao civil no mbito laboral quando o infortnio ocorre por causa nica decorrente da conduta do trabalhador, sem qualquer ligao com o descumprimento das normas legais, contratuais, convencionais, regulamentares, tcnicas ou do dever geral de cautela por parte do empregador. Isto , quando no h o liame causal direto do evento com o exerccio do trabalho a servio da empresa. Na hiptese, o Regional considerou ter havido culpa exclusiva do R ecla mante pelo acidente que resultou na leso do tendo da mo do obreiro. O que emerge do conjunto probatrio assentado pelo Regional que o Reclamante, quan do estava limpando janela, comeou a bater com socos no vidro para que os colegas a fechassem , constando do acrdo recorrido que no havia necessidade dessa conduta, pois o prprio obreiro poderia ter fechado a janela ou chamado verbalmente os colegas para que o fizessem. O Regional consignou, ainda, que o fato de o Recla mante no estar com luva de ltex no impediria a leso causada pelo rompimento do vidro, pois esse EPI no seria suficiente para evitar a leso, o que afasta a culpa concorrente. Ressalte-se, tambm, que eventual culpa presum ida da Reclamada pelo descum prim ento de normas de segurana restou elidida pelo fato de ter o Regional assentado que no havia qualquer determinao para que o empregado assim agis se ou que estivesse em situao emergencial que o obrigasse a tom ar tal atitude. De par com tudo, a conduta do obreiro escapa do mnim o razovel que se espera do indivduo, provocando, por ato inusitado e insensato, consequncia lesiva desneces sria. Portanto, para se adotar entendimento em sentido oposto, seria imprescindvel o revolvim ento de fatos e provas, inadmissvel nesta seara recursal de natureza extra ordinria, de acordo com a diretriz perfilhada pela Smula 126/TST. Agravo de instru mento desprovido. TST. 38 Turma. AIRR n. 288400-43.2008.5.12.0009, Rei.: Ministro Mauricio Godinho Delgado, DJ 19 out. 2012. Recurso de revista. Acidente de trabalho. Dano moral e material. Responsabili dade objetiva. Culpa exclusiva da vtim a. Conform e entendim ento doutrinrio, a

IENZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

171

caracterizao da culpa exclusiva da vtim a fator de excluso do elemento do nexo causal para efeito de reparao civil no mbito laboral, que se d quando a causa nica do acidente de trabalho tiver sido a sua conduta, sem qualquer ligao com o descum prim ento das normas legais, contratuais, convencionais, regulamentares, tc nicas ou do dever geral de cautela por parte do em pregador . Isto , quando no h o liame causal direto do evento com o exerccio do trabalho na empresa. No caso em exame, com base nos fatos narrados pelo Regional, pode-se concluir que a conduta da reclamante, que dirigia a moto na contramo no momento do infortnio, foi a causa nica do acidente de trabalho, ensejando a excluso da responsabilidade objetiva da empregadora pelo dano. Recurso de revista de que no se conhece. TST. 6a Turma. RR n. 3400-48.2008.5.09.0072, Rei.: Ministra Ktia Magalhes Arruda, DJ 28 set. 2012. A cidente de trabalho. Culpa exclusiva do trabalhador. Indenizaes indevidas. Nos casos de excludente do nexo causal, como o caso da culpa exclusiva da vtima, o dano sofrido pelo trabalhador no tem origem em ao ou omisso voluntria do em pregador (responsabilidade subjetiva), nem no risco pelo norm al exerccio da a tivid a d e (re s p o n s a b ilid a d e o b je tiv a ), razo pela qual no se pode im p u ta r ao empregador o dever de indenizar. Santa Catarina. TR T 12a Regio. 2a Turma. RO n. 00552-2009-045-12-00-0, Rei.: Juza Sandra Mareia Wambier, DJ 17 maio 2010. Indenizao por dano moral e patrimonial Indevida quando com provada a culpa exclusiva do em pregado Comprovada nos autos a entrega e fiscalizao do uso de equipam entos individuais de segurana, bem como o fato do autor estar embriagado no momento do acidente, no h que se falar em responsabilidade do empregador. O acidente de trabalho ocorreu por exclusiva culpa do empregado, no fazendo jus indenizao postulada. Paran. TRT 9a Regio. 4a Turma. RO n. 99513-2006-66109-00, Rei.: Srgio Murilo Rodrigues Lemos, DJ 30 maio 2006.

6.7. Caso fortuito ou de fora maior A legislao do seguro acidentrio equipara ao acidente do trabalho pela causalidade indireta o desabamento, inundao, incndio e outros casos fortuitos ou decorrentes de fora maior.(3 5 ) Todavia, os acidentes ocorridos por tais causas, em regra, no geram responsabilidade civil do empregador por falta de nexo causal direto do evento com o exerccio do trabalho. So circunstncias ou condies que escapam a qualquer controle ou diligncia do empregador, da por que nesses acidentes no se vislumbram o nexo de causalidade nem o dever de indenizar. Mesmo tendo ocorrido no local e horrio de trabalho, no foi a prestao dos servios ou a conduta do empregador que causou o acidente, porquanto no possvel fazer preveno daquilo que por definio imprevisvel, nem de impedir o que naturalmente inevitvel.Vejam algumas decises judiciais a respeito:
A gravo de instrum ento em R ecurso de R evista A cid ente de trab alh o Ind en izao por danos m oral e m aterial Im proced n cia do pedido ante a (35) Lei n. 8.213, 24 jul. 1991. Art. 21, II, e.

172

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

constatao de ocorrncia de caso fortuito Inexistncia de nexo causal. A concluso a que chegou a Corte regional foi lastreada nas provas dos autos, mormente no laudo pericial e no depoim ento do prprio reclamante, no sentido da inequvoca ocorrncia de caso fortuito, o que exclui a existncia de nexo causal, ensejando a improcedncia da postulao. Incidncia da Smula n. 126. Agravo de instrum ento desprovido. TST. 4a Turma. AIRR n. 183-93.2010.5.04.0030, Rei.: Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, DJ 31 ago. 2012 A gravo de instrum ento. Recurso de revista. Indenizao por danos m orais/ patrim oniais. A cidente de trabalho. Caso fortuito ou fora maior. A usncia de culpa. No configurao da hiptese legal de responsabilidade objetiva (pargrafo n ico do a rt. 9 27, C C B ). D e c is o d e n e g a t ria . M a n u te n o . A le g is la o previdenciria, no art. 21, II, e , da Lei n. 8.213/91, equipara ao acidente de trabalho o desabamento, inundao, incndio e outros casos fortuitos ou decorrentes de fora maior . Contudo, os acidentes ocorridos em tais circunstncias no geram o dever de indenizar do em pregador por faltar-lhe o nexo de causalidade, se efetivam ente forem imprevisveis e de conseqncias inevitveis e no estiverem intrinsecamente ligados atividade de risco do empregador. Na hiptese, o Regional, analisando o conjunto probatrio dos autos, assentou que a morte do de cujus ocorreu enquanto laborava na colocao de vidro em janela, tendo como causa fulminao por energia natural, decorrente de fenm eno da natureza (eletricidade atmosfrica). Concluiu o Regional que o acidente ocorreu por fator externo no imputvel em presa, no havendo qualquer componente culposo a ela atribuvel. Afirmou que o de cujus se utilizava, no m om ento do a cid e nte , de e q u ip a m e n to de p roteo, no d e te c ta n d o que o em pregador tenha agido sem observncia do dever geral de cautela ou tenha adotado conduta que revelasse im prudncia, negligncia ou im percia (art. 186 do Cdigo Civil). Assim , o reexam e pretendido torna-se absolutam ente invivel nesta esfera recursal de natureza extraordinria, porquanto a matria em discusso est assente no conjunto ftico-probatrio e se esgota no duplo grau de jurisdio, a teor da Smula 126/TST. Registre-se que no se trata da hiptese do art. 927, pargrafo nico, do CCB (responsabilidade objetiva). No h como assegurar o processam ento do recurso de revista quando o agravo de instrumento interposto no desconstitui os fundam entos da deciso denegatria, que subsiste por seus prprios fundam entos. Agravo de instrumento desprovido. TST. 6- Turma. AIRR n. 1000-76.2009.5.04.0812, Rei.: Ministro Mauricio Godinho Delgado, DJ 24 fev. 2012. A cidente do trabalho. Reparao de danos m ateriais e morais. Caso fortuito. Inexistncia de culpa do empregador. invivel cogitar-se de responsabilidade do e m p re g ad o r pelo fa le c im e n to do em p re g ad o seu que, d irig in d o -s e ao tra b a lh o , conduzindo uma bicicleta, envolve-se em acidente de trnsito que resulta na sua m orte, dado o ca r te r im p re visve l do evento danoso e o fa to de que nenhum a providncia poderia ter sido adotada pela empresa, que mensalm ente lhe fornecia vales-transporte para trabalhar. Fatos ou circunstncias que escapam a qualquer controle ou diligncia do em pregador no geram a responsabilidade deste, no se podendo exigir dele a adoo de m edidas preventivas daquilo que por definio imprevisvel, como o caso fortuito ocorrido nessa situao exam inada. Minas Gerais. TRT 3- Regio. 5a Turma. RO n. 00152-2006-062-03-00-6. Rei.: Emerson Jos Alves Lage. DJ 27 maio 2006. Responsabilidade civil Acidente do trabalho Indenizao Direito Comum Caso fortuito Culpa do em pregador Ausncia Descabimento Restando comprovada a existncia de para-raios na empregadora, e que apesar da presena deles, dependendo da intensidade da descarga eltrica, a proteo no absoluta,

'.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

173

conclui-se que o falecim ento de seu em pregado atingido na sua rea de proteo vitim ado por raio acontecim ento trgico, imprevisvel e inevitvel, puro evento de origem natural, estando, assim, excludente de encargo in denizatrio. So Paulo. STACivSP. 10- Cm. Apelao com reviso n. 577.478-00/0, Rei.: Juiz Marcos Martins, julgado em 20 set. 2000.

Cabe considerar, todavia, o que estabelece o art. 501 da CLT: Entende-se como fora maior todo acontecimento inevitvel, em relao vontade do empregador, e para a realizao do qual este no concorreu, direta ou ndiretam ente. Im portante enfatizar a ressalva constante do pargrafo primeiro: A imprevidncia do empregador exclui a razo de fora maior. Como visto, antes de adotar posicionamento definitivo sobre as hipteses de fora maior ou caso fortuito, preciso avaliar se o empregador, pelo que ordinariam ente acontece, dentro da razoabilidade e do estgio atual da ecnologia, poderia adotar medidas preventivas que teriam evitado o acidente ocorrido(36). Alis, a falta de previdncia do empregador caracteriza mesmo a sua culpa no acidente, ficando tambm reconhecido o nexo de causalidade do evento com a sua conduta omissiva. Se o fato for imprevisvel, mas as conseqncias evitveis, cabe ao empregador adotar as medidas para tanto, sob pena de restarem configurados os pressupostos do nexo causal e da culpa patronal, tornando cabvel a indenizao(37). oportuno registrar neste passo a tese interessante elaborada por Dallegrave Neto, defendendo o deferimento da indenizao pela metade, nos acidentes ocorridos por motivo de fora maior ou caso fortuito, por aplicao analgica do art. 502 da CLT. O raciocnio, sem dvida, merece considerao, especialmente porque est em sintonia com a tendncia da objetivao da 'esponsabilidade civil do empregador ou mesmo da responsabilidade sem culpa, conforme mencionamos no Captulo 5. Vejam os fundamentos do douto urista paranaense: Na esfera do Direito do Trabalho, em face do seu contedo tutelar e mais social do que os contratos civilistas, o dano do empregado ocorrido
36) Assevera, com propriedade, Judith Martins-Costa que: Toda inevitabilidade relativa, no tempo e no espao (...). preciso ver a pessoa e o evento, porm, no abstratamente, mas situadamente, em relao ao tempo e ao espao, ao seu ambiente ou contexto. Da a importante conscincia do tempo em que vivemos, tempo que no unnime, mas plurifacetado, como plurifacetada a sociedade contem pornea. In: C om entrios ao novo C digo Civil: do nadimplemento das obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. V, t. II, p. 205. 37) A professora Judith Martins-Costa, ao com entar o art. 393 do novo Cdigo Civil, afirma: Se o fato for im previsvel, mas as conseqncias forem evitveis, porm o devedor no cuidar de evit-las, o caso pode configurar nadimplemento por culpa e no impossibilidade devido ao fortuito ou fora m aior. In: Com entrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro, 2003. v. V, t. II, p. 203.

174

S e b a s t i o G

er aldo de

l iv e ir a

no ambiente do trabalho, ainda que decorrente de fora maior ou caso fortuito no exime, por completo, o empregador. Assim, ao nosso crivo, por aplicao analgica dos arts. 501 e 502, II, da CLT, a indenizao dever ser fixada pela metade. (...) Observe-se que essa soluo consentnea com a tendncia do novo Cdigo Civil, quando em seus arts. 944 e 945 autoriza a reduo da indenizao conform e o grau de culpa do agente. exatam ente o fundamento da nossa tese que parte de um juzo de ponderao por parte do julgador, ou seja, se de um lado o empregador no concorreu para o dano motivado por um evento inevitvel e imprevisvel, de outro lado est o empregado que foi vtima de um dano manifestado durante a execuo do contrato do trabalho e que merece ser reparado, mxime porque o empregador quando delibera em explorar alguma atividade econmica assume os riscos dela decorrentes, nos termos do art. 2Q da CLT. Com efeito, diante desse conflito axiolgico, aplica-se o princpio da proporcionalidade reduzindo-se pela metade a indenizao a ser paga pelo agente em pregador, conform e j havia previsto o legislador trabalhista em situao similar envolvendo resciso do contrato por fora maior, ex vi do art. 502 da CLT.(3 8 ) Diante das divergncias doutrinrias sobre o conceito de caso fortuito e de fora maior, normalmente essas duas causas de danos so indicadas conjuntamente nos diplomas legais. No teria mesmo muito sentido empre ender um esforo exegtico de maior profundidade para estabelecer a dis tino se os efeitos de um e outro so os mesmos. Assim, aqueles fatos necessrios, cujos efeitos no se podiam evitar ou impedir so enquadrados como caso fortuito ou fora maior, conforme previsto no art. 393, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002, repetindo o que previa o art. 1.058, par grafo nico, do Cdigo de 1916. De todo modo convm transcrever o pensamento abalizado de Srgio Cavalieri sobre as diferenas conceituais entre o caso fortuito e a fora maior: Estarem os em face do caso fortuito quando se tratar de evento imprevisvel e, por isso, inevitvel; se o evento for inevitvel, ainda que previsvel, por se tratar de fato superior s foras do agente, como normalmente so os fatos da Natureza, como as tempestades, enchentes etc., estaremos em face da fora maior, como o prprio nome diz. o act of God, no dizer dos ingleses, em relao ao qual o agente nada

(38) DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. R esponsabilidade civil no direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2010. p. 400-401.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

175

pode fazer para evit-lo, ainda que previsvel. A imprevisibilidade, portanto, o elemento indispensvel para a caracterizao do caso fortuito, enquanto a inevitabilidade o da fora maior.(3 9 ) Nas hipteses legais de aplicao da teoria da responsabilidade objetiva, quando a indenizao devida pelo simples risco da atividade, doutrina e jurisprudncia no consideram como excludente do nexo causal o caso for tuito interno, isto , aquele fato danoso imprevisvel que est ligado atividade do empregador e, portanto, abrangido pelo conceito mais amplo de risco do negcio. Seguindo essa diretriz doutrinria, foi aprovado na V Jornada de Direito Civil, realizada em 2011, o Enunciado 443, com o seguinte teor: Arts. 393 e 927. O caso fortuito e a fora maior somente sero considerados como excludentes da responsabilidade civil quando o fato gerador do dano no for conexo atividade desenvolvida. Para o civilista Slvio Rodrigues, quando o fato de que resultou o acidente est ligado pessoa, ou coisa, ou empresa do agente causador do dano (o que se poderia chamar de fortuito interno), mais rigoroso deve ser para com este o julgador, ao decidir a demanda proposta pela vtima.< 4 0 ) S mesmo os casos fortuitos ou de fora maior de origem externa produzem o efeito de excluir o nexo de causalidade(41). Discorrendo a respeito do caso fortuito interno esclarecem Carlos Alberto Direito e Srgio Cavalieri:
(39) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 71. No julgam ento do Recurso Especial n. 264.589/RJ anotou o Colendo STJ: Na lio de Clvis, caso fortuito o acidente produzido por fora fsica ininteligente, em condies que no podiam ser previstas pelas partes, enquanto a fora m aior o fato de terceiro, que criou, para a inexecuo da obrigao, um obstculo, que a boa vontade do devedor no pode vencer, com a observao de que o trao que os caracteriza no a im pre visib ilid a d e , mas a in e v ita b ilid a d e . Cf. STJ. 4- T urm a. Rei.: M inistro S lvio de Figueiredo, julgado em 14 nov. 2000. (40) RODRIGUES, Slvio. R esponsabilidade civil. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 175176. No julgam ento da Apelao Cvel n. 197254352, ocorrido em 14 de maio de 1998, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul asseverou: A empresa de transporte coletivo rodovirio que contrata aposentado para a estressante funo de motorista, que vem a ter enfarte do miocrdio, provocando acidente, no prova, satisfatoriamente, nas circunstncias, a im previsibilidade do evento, m ediante sim ples atestado m dico de sanidade fsica e mental feito seis m eses antes. Som a-se que m esm o adm itindo-se a im previsibilidade, portanto, configurando-se caso fortuito, teria ele origem interna, e no externa. Logo, no excludente da responsabilidade porque inserido no risco natural da atividade lucrativa exercida. Vale observar, no entanto, que neste julgam ento o Tribunal estava apreciando ao ajuizada pelo usurio do transporte coletivo que foi atingido pelo acidente mencionado. (41) Vejam tambm neste sentido: ALVIM, Agostinho. Da inexecuo das obrigaes. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1972. p. 330; GO NALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 643; PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 303; N ORONHA, Fernando. D ireito das obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 1, p. 626; DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense,

176

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

Entende-se por fortuito interno o fato imprevisvel, e por isso inevitvel, que se liga organizao da empresa, relaciona-se com os riscos da atividade desenvolvida pelo transportador. O estouro de um pneu do nibus, o incndio do veculo, o mal sbito do motorista etc. so exemplos do fo rtu ito in terno ; por isso que, no ob sta n te a co n te cim e n to s imprevisveis, esto ligados organizao do negcio explorado pelo transportador. A imprensa noticiou, faz algum tempo, que o comandante de um Boeing, em pleno voo, sofreu um enfarte fulminante e morreu. Felizmente, o copiloto assumiu o comando e conseguiu levar o avio so e salvo ao seu destino. Eis, a, um tpico caso de fortuito interno.(4 2 )

6.8. Fato de terceiro Tambm se inclui entre os fatos que impedem a formao do nexo causal em face da empresa o acidente provocado por terceiros, ainda que no local e horrio de trabalho, j que no h participao direta do empregador ou do exerccio da atividade laboral para a ocorrncia do evento. Alis, o Cdigo de Defesa do Consumidor, aqui invocado por analogia, tem previso expressa exonerando o fo rn e ce d o r da indenizao pelos danos causados aos consumidores, quando ocorrer a culpa exclusiva de terceiros (arts. 12, 3Q , III, e 14, 3Q , II). Ser considerado fato de terceiro, causador do acidente do trabalho, aquele ato lesivo praticado por algum devidamente identificado que no seja nem o acidentado, nem o empregador ou seus prepostos. Apenas o fato de o acidente ter ocorrido durante a jornada de trabalho no gera necessariamente o liame causal para fins de responsabilidade civil do empregador, se a prestao dos servios no tiver pelo menos contribudo para o infortnio. Como enfatiza Caio Mrio, ocorre o dano, identifica-se o responsvel aparente, mas no incorre este em responsabilidade, porque foi a conduta do terceiro que interveio para negar a equao agente-vtima, ou para afastar do nexo causal o indigitado autor.(4 3 ) Diferentemente, no enfoque do seguro acidentrio, o art. 21 da Lei n. 8.213/1991 equipara ao acidente do trabalho, na modalidade de nexo causal indireto, as seguintes ocorrncias envolvendo atos de terceiros:
2007. v. XIII, p. 90; RODRIGUES, Slvio. Responsabilidade civil. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 4, p .175; M ARTINS-COSTA, Judith. C om entrios ao novo C digo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. V, t. II, p. 201. (42) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 90. (43) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 301.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

177

II o a cid e nte s o frid o p elo s e g u ra d o no lo ca l e no h o r rio do tra b a lh o , em consequncia de: a) ato de agresso, sabotagem ou terrorism o praticado por terceiro ou companheiro de trabalho; b) ofensa fsica intencional, inclusive de terceiro, por motivo de disputa relacionada ao trabalho; c) ato de imprudncia, de negligncia ou de im percia de terceiro ou de companheiro de trabalho; d) ato de pessoa privada do uso da razo;

Como se verifica, no acidente provocado exclusivamente por terceiros, a vtima ter o amparo dos benefcios previstos na legislao acidentria; contudo, no caber a reparao civil por parte do empregador em razo da ausncia do nexo causal do acidente com a prestao do trabalho. O acidentado, entretanto, poder, se for o caso, postular a devida indenizao em face do terceiro causador do dano, porquanto em relao a ele estar presente o nexo causal direto. A ju risp ru d n cia fornece exem plos reiterados de exonerao da responsabilidade civil do empregador quando resta comprovado que o terceiro o verdadeiro causador do acidente do trabalho:
A g ravo de in s tru m e n to em recu rso de revista. R e s p o n s a b ilid a d e civil do empregador. O Regional asseverou que a atividade exercida pelo reclamante (limpeza do ptio) no era de risco e que a reclamada adotou recursos preventivos, tais como sinalizao da via interna, orientao e fiscalizao dos motoristas. Concluiu, tambm, com amparo nas provas dos autos, ter o acidente que vitimou o reclamado ocorrido por culpa exclusiva de terceiro estranho relao de empregado, qual seja o motorista de outra empresa, que adentrou em via proibida e em velocidade acima do permitido, d e s re s p e ita n d o a s in a liz a o e x is te n te no local. D iante desse co n te x to f tic o , insusce tve l de reexam e na atual fa se recursal, no h com o re sp o n sa b iliza r a reclam ada pelo acidente ocorrido, seja subjetiva ou objetivam ente. Incidncia da Smula n. 126 do TST. Agravo de instrum ento conhecido e no provido. TST. 8Turma. AIRR n. 170600-22.2009.5.23.0051, Relatora: Ministra Dora Maria da Costa, DJ 24 ago. 2012. Acidente do trabalho. Fato de terceiro. Excludente do nexo causal O simples fato de um acidente ter ocorrido no local e horrio de trabalho no gera o liame causal para fins de responsabilidade civil, se tiver sido causado exclusivamente por um fato de terceiro, alheio ao contrato de trabalho, sem participao direta do empregador ou da prestao dos servios para a ocorrncia do evento. De fato, embora o infortnio ca u sa d o p or te rc e iro s se c a ra c te riz e com o um a c id e n te do tra b a lh o para fin s previdencirios, nos termos do artigo 21, inciso II, alnea a, da Lei n. 8.213/91, no h c a u sa lid a d e para fin s de re sp o n s a b ilid a d e c iv il. A li s, o C d ig o de D efesa do C onsum ido r, aqui in vo ca do por an a log ia , tem p reviso e xp re ssa e xo n e ra n d o o fornecedor da indenizao pelos danos causados aos consumidores, quando ocorrer a culpa exclusiva de terceiros (arts. 12, 3Q , III, e 14, 3-, II). Minas Gerais. TRT 3Regio. 2- Turma. RO n. 00118-2007-137-03-00-0, Rei.: Des. Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 23 maio 2007.

178

e b a s t i o

er ald o de

liv e ir a

Direito civil. Responsabilidade civil. Transporte coletivo. Bala perdida. Fato de terceiro. Bala perdida no fato conexo aos riscos inerentes do deslocamento, mas constitui evento alheio ao contrato de transporte, no im plicando responsabilidade da transportadora. STJ. 4- Turma. REsp n. 613.402/SP, Rei.: Ministro Csar Asfor Rocha, DJ 4 out. 2004. Responsabilidade civil do em pregador. Acidente do trabalho. Apara de grama na margem da rodovia. A tropelam ento por veculo de terceiro. Ausncia de culpa e de nexo de causalidade. Veculo de terceiro que se desgovernou, atropelando a vtim a no acostamento, onde trabalhava. Independentemente de qualquer medida de segurana por parte do em pregador, o evento danoso se daria, afastando o nexo causal. Fato exclusivo de terceiro, que exclui a responsabilidade civil do em pregador. Rio de Janeiro. TJRJ. 18a Cm. Cvel. Apelao n. 2003.001.13629, Rei.: Des. Clia Meliga Pessoa, julgado em 12 ago. 2003.

Tambm se enquadra como fato de terceiro o acidente provocado por roubo mo armada, mormente porque a segurana pblica dever do Estado e no do empregador. Entrementes, o empregador passa a ter responsabilidade civil quando deixa de adotar as cautelas necessrias e expe o trabalhador a perigo previsvel. Vale transcrever alguns julgados a respeito de assalto mo armada:
A cidente no trabalho. C obrador de nibus. A ssalto durante a prestao dos servios. Caso fortuito. Ausncia de responsabilidade do empregador. A violncia urbana uma questo de segurana pblica qual todos estamos submetidos, no se podendo atribuir a responsabilidade por essa violncia ao empregador, mormente porque o risco de ser assaltado no inerente atividade de transporte pblico, uma vez que decorre da ao de terceiros alheios relao contratual de trabalho, e no da atividade profissional em si, como seria o acidente de trnsito. Assim, no h falar em violao aos arts. 72, inc. XXVIII, da Constituio da Repblica e 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Recurso de Revista de que se conhece em parte e a que se d provim ento. TST. 5 Turma. RR n. 447-76.2010.5.03.0018, Rei.: Ministro Joo Batista Brito Pereira, DJ 3 ago. 2012. Recurso de revista. Indenizao por danos morais e m ateriais decorrentes de acidente de trabalho. bito de m otorista de nibus. Culpa exclusiva de terceiro. 1. A regra geral no Direito Brasileiro a responsabilidade subjetiva, que pressupe a ocorrncia concom itante do dano, do nexo causal e da culpa do empregador. Sem a conjugao de todos esses requisitos, no h de se falar em responsabilidade. o que se extrai da exegese do art. 186 do C digo Civil. 2. Tratando-se, todavia, de acidente de trabalho em atividade de risco, h norma especfica para ser aplicada a responsabilidade objetiva (independente de culpa), conforme se extrai do pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil. Desse modo, em se tratando de atividade empresarial que im plique risco acentuado aos em pregados, a responsabilidade objetiva, ou seja, independe de culpa do empregador, j que a exigncia de que a vtim a comprove erro na conduta do agente, nessas hipteses, quase sempre inviabiliza a reparao. 3. No caso em tela, verifica-se, contudo, que a Corte a quo, soberana na anlise do c o n ju n to f tic o -p ro b a t rio , c o n c lu iu q u e o fa td ic o in fo rt n io o c o rre u , exclusivamente, em face da conduta criminosa de um passageiro (terceiro estranho ao pacto laborativo). Logo, diante da caracterizao da culpa exclusiva de terceiro, no h como se vislum brar nexo causal ou culpa da Reclamada, como escorreitamente decidido pelo Regional. O acidente decorreu de uma causa inevitvel e imprevisvel,

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

179

no estando ao alcance do em pregador evit-lo. 4. O assassinato ocorrido durante jornada de trabalho no fato conexo aos riscos inerentes profisso de motorista de nibus, constitui, sim, um evento alheio, ligado segurana pblica, que dever do Estado prest-la (art. 144 da CF). Recurso de Revista no conhecido. TST. 4- Turma. RR n. 165900-50.2006.5.16.0003, Rei.: Ministra Maria de Assis Calsing, DJ 22 out. 2010. Agravo regimental no recurso especial. Responsabilidade civil. Assalto no interior de nibus. Caso fortuito ou fora maior. Excludente de responsabilidade. Agravo im provido. 1. O fato de terceiro, que no exim e de responsabilidade a em presa transportadora, aquele que guarda uma relao de conexidade com o transporte. 2. Segundo pacfico entendimento firm ado nesta Segunda Seo, a ocorrncia de assalto no interior de com posio ferroviria mostra-se fato inteiramente alheio relao de tra n s p o rte p ro p ria m e n te d ita , e x c lu in d o a re s p o n s a b ilid a d e da e m p re s a concessionria de transporte pblico. 3. Agravo improvido. STJ. 4- Turma. AgRg no REsp n. 960.578/SP, Rei.: Ministro Hlio Quaglia Barbosa, DJ 08 out. 2007. Responsabilidade civil Acidente do trabalho Indenizao Direito Comum Obreiro no exerccio de sua atividade Assalto seguido de morte Caso fortuito ou fora maior Descaracterizao Por estar a instituio financeira obrigada por lei (Lei n. 7.102/83) a tom ar todas as cautelas necessrias a assegurar a incolumidade dos cidados, inclusive seus funcionrios diretos e terceirizados, no pode alegar fora maior, por ser o roubo fato previsvel na atividade bancria. So Paulo. STACivSP. 7a Cm. Apelao com reviso n. 666.188-00/2, Rei.: Juiz Paulo Ayrosa, julgado em 13 abr. 2004.

Importa registrar, no entanto, que o entendimento tradicional de que a intervenincia do terceiro exclui a responsabilidade civil vem recebendo ressalvas e atenuaes, de acordo com as circunstncias do caso concreto. Tem-se cogitado, em determinados casos, que a possibilidade de sofrer o acidente, mesmo causado por terceiros, foi aumentada em razo do exerccio do trabalho da vtima, pelo que seria cabvel aplicar a responsabilidade civil objetiva do em pregador, com apoio na teoria do risco criado. A m aior vulnerabilidade do acidentado estaria no campo do risco conexo e previsvel daquela atividade econmica. Em vez de se concentrar na assertiva de indenizar os danos causados pelo empregador, desloca-se o pensamento no sentido de indenizar os danos sofridos pelo acidentado durante a prestao dos servios. certo, porm, que o empregador, se for o caso, pode acionar o terceiro causador do acidente para reembolso do valor da indenizao. Como observa Slvio Venosa, a excluso do dever de indenizar por fato de terceiro tormentosa na jurisprudncia, e o juiz, por vezes, v-se perante uma questo de difcil soluo. Salienta ainda que, na maioria das vezes, os magistrados decidem por equidade, embora no o digam.(4 4 ) No h dvida, portanto, que h uma tendncia de ampliar as hipteses de reparao dos danos causados por terceiro, para no deixar a vtima ao

(44) VENOSA, Slvio de Salvo. D ireito civil. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2006. v. IV, p. 53-54.

180

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

desamparo(45). Refora essa linha de pensamento o art. 735 do Cdigo Civil de 2002, sem c o rre s p o n d e n te no C d ig o a n te rio r, que p re v : A responsabilidade contratual do transportador por acidente com passageiro no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva.< 4 6 ) Poder-se-ia argumentar que a analogia com o art. 735 do Cdigo Civil no seria pertinente, porque no contrato de transporte est implcita a garantia de incolumidade pela qual o transportador assume obrigao de resultado, qual seja, conduzir o passageiro so e salvo ao seu destino. O argumento, entretanto, comporta objees porque, cada vez mais, vem sendo exigido do empregador o dever de segurana dos empregados, tanto que o art. 7S , XXII, da Constituio estabelece como direito dos trabalhadores a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. Alm disso, o risco da atividade econmica da empresa e no do empregado, conforme estabelece o art. 2 da CLT. Na jurisprudncia atual pode ser observada a flexibilizao do fato de terceiro como excludente do dever de indenizar:
R ecurso de em b arg o s. T cnico em in fo rm tica. E xerccio de ativ id a d e em rodovias interm unicipais. Atividade de risco. A cidente de trabalho em veculo au to m o to r com evento m orte. C ulpa exclu siva de terceiro . Em bora hoje haja verd a d e ira co n tro v rs ia na do u trin a e na ju ris p ru d n c ia com o fim de a fa sta r a responsabilidade do em pregador, por fato de terceiro, ainda que em atividade de risco, a m at ria m erece um a re fle x o m ais cu id a d o s a , na m e d id a em que tal afastam ento decorre da possibilidade de o autor vir a ajuizar ao de regresso ao terceiro, causador do dano. Tal entendim ento, todavia, no direito do trabalho, no pode se r recep cio n a d o , quando ce rto que a re s p o n s a b ilid a d e pela a tivid a de econm ica do em pregador, e no do em pregado. A leitura a ser feita da norma inscrita no art. 2 da CLT c/c art. 927, pargrafo nico, do CC, em conjuno com os princpios que regem a relao jurdica trabalhista, no sentido de que a indenizao devida ao empregado e que eventual ao de regresso, a ser intentada, dever ser feita pelo empregador, contra aquele cuja conduta ensejou a sua responsabilidade na reparao do dano. Recurso de embargos conhecido e desprovido. TST. SDI-1. E-RR n. 1299000-69.2008.5.09.0016, Rei.: Ministro Aloysio Corra da Veiga, DJ 13 abr. 2012. Ao de indenizao. A rrem esso de pedra de dentro da estao ferroviria. Precedentes da Corte. 1. Se o Tribunal de origem, com apoio na prova dos autos, reconhece que a pedra foi arrem essada de dentro da estao ferroviria e assim (45) Anderson Schreiber assevera que: A gradual perda de rigor na apreciao do nexo de causalidade, extrada de tantos expedientes em pregados pela jurisprudncia, com maior ou menor apoio na doutrina, efetivam ente assegura s vtim as em geral a reparao dos danos sofridos. At aqui, o que vem sendo apontado como relativizao da prova do nexo causal parece legitimar-se por aquilo que j foi denominado como o imperativo social da reparao. Cf. Novos paradigm as da responsabilidade civil. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009. p. 74. (46) Na realidade o art. 735 incorpora no direito positivo o que a jurisprudncia j havia consolidado desde 1963, por interm dio da Smula n. 187 do Supremo Tribunal Federal.

'DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU OENA OCUPACIONAL

1 81

identifica a responsabilidade pela falta de cautela da r que no cuidou de prevenir a presena de estranhos em suas dependncias usando drogas, fato perfeitam ente conhecido da segurana da em presa, deve m anter-se a condenao im posta. 2. Recurso especial no conhecido. STJ. 3 Turma. REsp n. 666.253/RJ, Rei.: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, D J 29 jun. 2007. A o de responsabilidade civil. Empresa de transporte coletivo. Fato de terceiro. Precedentes da Corte. 1. Cuida o caso de saber se a culpa do terceiro motorista do caminho, que empurrou o carro para baixo do nibus e fez com que este atropelasse os pedestres, causando-lhes morte e ferim entos severos, exclui o dever de indenizar da em presa transportadora. O princpio geral o de que o fato culposo de terceiro, nessas circunstn cia s, vin cu ia -se ao risco da em presa de tra n sp o rte , que com o prestadora de servio pblico responde pelo dano em decorrncia, exatam ente, do risco da sua atividade, preservado o direito de regresso. Tal no ocorreria se o caso fosse, realmente, fato doloso de terceiro. A jurisprudncia tem adm itido claramente que, mesmo ausente a ilicitude, a responsabilidade existe, ao fundam ento de que o fato de terceiro que exonera a responsabilidade aquele que com o transporte no guarde conexidade. Se o acidente ocorre enquanto trafegava o nibus, provocado por outros veculos, no se pode dizer que ocorreu fato de terceiro estranho ou sem conexidade com o transporte. E sendo assim, o fato de terceiro no exclui o nexo causal, obrigando-se a prestadora de servio pblico a ressarcir as vtimas, preservado o seu direito de regresso contra o terceiro causador do acidente. uma orientao firm e e benfazeja baseada no dever de segurana vinculado ao risco da atividade, que a m oderna responsabilidade civil, dos tem pos do novo milnio, deve consolidar. STJ. 3 Turma. REsp n. 469.867/SP, Rei.: Ministro Carlos Alberto M enezes Direito, DJ 14 nov. 2005. Apelao cvel. Responsabilidade civil. Empresa de transporte de passageiros. Indenizao. Fato de terceiro. Excludente no caracterizada. Provimento do recurso. A responsabilidade da transportadora pela incolumidade de seus passageiros, consiste na obrigao de conduzi-los so e salvos, enquanto estes estiverem sob sua guarda. O fato de terceiro que exonera de responsabilidade a em presa de transporte, baseado no d e v e r de s e g u ra n a e v in c u la d o ao ris c o da a tiv id a d e , q u e a m o d e rn a responsabilidade civil adota, aquele que com o transporte no guarda conexidade. Minas Gerais. TJMG. 13s Cmara Cvel. Apelao Cvel n. 1.0079.05.201049-7/001, Rei.: Hilda Teixeira da Costa, DJ 19 jan. 2007.

CAPTULO 7

CULPA DO EMPREGADOR NO ACIDENTE DO TRABALHO

7.1. A culpa como pressuposto da indenizao O estudo da culpa fundamental para o tema da responsabilidade civil decorrente dos acidentes do trabalho. Para os defensores da teoria do risco, bastam a ocorrncia do acidente do trabalho e a comprovao do nexo causal com a atividade do empregador para o deferimento da indenizao corres pondente. Todavia, para os seguidores da responsabilidade civil de natureza subjetiva, imprescindvel a presena simultnea dos trs pressupostos: acidente ou doena ocupacional, nexo causal da ocorrncia com o trabalho e culpa do empregador. Como se v, a exigncia de comprovao da culpa o ponto que diferencia a responsabilidade subjetiva da objetiva. Considerando-se que a responsabilidade de natureza objetiva ainda gera controvrsias e a responsabilidade civil com apoio na culpa uma realidade indiscutvel, sempre que o lesado pretender indenizao, por ter sofrido acidente do trabalho ou doena ocupacional, deve-se verificar primeiramente se o empregador incidiu em alguma conduta culposa ou antijurdica. Mesmo com o crescim ento do prestgio da teoria da responsabilidade objetiva, conforme mencionamos no Captulo 5, a pretenso ter maior possibilidade de xito e a indenizao por dano moral poder alcanar valor mais elevado quando a culpa patronal estiver caracterizada. Em sntese, a comprovao da culpa atende a um requisito essencial para o deferimento das indenizaes no enfoque da responsabilidade subjetiva e a sua gravidade representa importante circunstncia a ser considerada no arbitramento da indenizao por danos morais.

7.2. Distino entre dolo e culpa Quando oriundo de ato ilcito, o acidente do trabalho pode ocorrer por culpa ou mais raramente por dolo do empregador.

In d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

183

Configura-se o comportamento doloso quando o patro ou algum de seus prepostos, intencionalmente, atua para violar direito ou praticar o ato ilcito. Na linguagem do Cdigo Penal (art. 1 8 ,1), pode-se dizer que ocorre o dolo quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo. Desde o incio da ao, j existe uma vontade direcionada para causar o dano ou produzir resultado danoso. Para Rui Stoco, o dolo a vontade dirigida a um fim ilcito; um comportamento consciente e voltado realizao de um desiderato(1). A conduta dolosa do empregador, que causa o acidente do trabalho, caracteriza crime contra a pessoa (homicdio, leses corporais, perigo para a vida ou a sade), acarretando, portanto, repercusses jurdicas na esfera penal. No comportamento culposo, o empregador no deseja o resultado, mas adota conduta descuidada ou sem diligncia, que pode provocar o acidente ou a doena ocupacional. No dolo o agente quer a ao e o resultado, ao passo que na culpa ele s quer a ao, vindo a atingir o resultado por desvio acidental de conduta decorrente de falta de cuidado.(2 ) Nesse sentido, afirmava Kant que uma transgresso involuntria mas imputvel chama-se culpa; uma transgresso voluntria, isto , unida conscincia de que se trata na verdade de uma transgresso, chama-se delito(3). Na hiptese de culpa do empregador tambm poder haver conseqncias penais, porquanto a conduta que gerou o evento danoso tem possibilidade de ser enquadrada como crim e na modalidade culposa.

7.3. Abrangncia do conceito de culpa Para compreenso do conceito de culpa importante registrar que no suporte de todo o sistema jurdico h um valor fundamental: para ser possvel a vida em sociedade, todos estamos submetidos ao cumprimento de deveres. Esses deveres indicam determinadas condutas a serem observadas, dentre as quais a de no lesar a ningum, conforme j mencionava a locuo latina neminem laedere, adotada inicialmente por Ulpiano e incorporada nas Institutas de Justiniano(4). A conduta humana, portanto, deve ser cuidadosa, diligente, para no causar prejuzo a outrem. Nesse sentido o ensinamento doutrinrio:
(1) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 154. (2) CAVALIERI, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 32. (3) A pud ABBAGNANO, Nicola. D icionrio de filosofia. 2. ed. So Paulo: Mestre Jou, 1982. p. 209. (4) O jurisconsulto romano Domcio Ulpiano indicava trs princpios fundam entais do Direito: viver honestamente, no lesar a ningum e dar a cada um o que seu. A locuo neminem laedere (a ningum ofender ou lesar) era indicada nos trs ju ris praecepta com o alterum non laedere com o mesmo significado.

184

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Vivendo em sociedade, o homem tem que pautar a sua conduta de modo a no causar dano a ningum. Ao praticar os atos da vida, mesmo que lcitos, deve observar a cautela necessria para que de seu atuar no resulte leso a bens jurdicos alheios. Essa cautela, ateno ou diligncia, convencionou-se chamar de dever de cuidado objetivo. (...) A culpa tem sido definida como a conduta contrria diligncia ordinria e comumente usada. Por diligncia entende-se o zelo, a cautela, o cuidado para cumprir o dever; o esforo da vontade exigvel para determinar e executar a conduta necessria ao cumprimento de determinado dever.(5 ) O ncleo conceitual da culpa, por conseguinte, est apoiado na falta de observncia do dever geral de cautela ou de agir de modo a no lesar nin gum. Savatier assevera que a culpa a inexecuo de um dever que o agente podia conhecer e observar(6). J Alvino Lima afirma que a culpa um erro de conduta, moralmente imputvel ao agente e que no seria cometido por uma pessoa avisada, em iguais circunstncias de fato(7). Para Aguiar Dias, a culpa a falta de diligncia na observncia da norma de conduta, isto , o desprezo, por parte do agente, do esforo necessrio para observ-la, com resultado, no objetivado, mas previsvel, desde que o agente se detives se na considerao das conseqncias eventuais da sua atitude.(8 ) Nessa seqncia vale citar ainda o pensamento do Desembargador paulista Rui Stoco: A culpa pode empenhar ao ou omisso e revela-se atravs: da im prudncia (comportamento aodado, precipitado, apressado, exagera do ou excessivo); da negligncia (quando o agente se omite, deixa de agir quando deveria faz-lo e deixa de observar regras subministradas pelo bom-senso, que recomendam cuidado, ateno e zelo); e da impercia (a atuao profissional sem o necessrio conhecimento tcnico ou cientfico que desqualifica o resultado e conduz ao dano).(9 ) O Cdigo Civil de 2002 trata da culpa no art. 186: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Como se v, a culpa no acidente do trabalho fica caracterizada quando o empregador adota uma conduta que revela imprudncia, negligncia ou
(5) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 67. (6) A pud DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. 1, p. 110. (7) LIMA, Alvino. Culpa e risco. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1963. p. 76. (8) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. 1, p. 120. (9) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 130.

'.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

185

mpercia. O entendimento doutrinrio que o termo negligncia mencionado no art. 186 abrange a impercia, visto que possui um sentido amplo de omisso no cumprimento de um dever(10). Essas formas de exteriorizao da conduta culposa foram bem sintetizadas por Carlos Roberto Gonalves: A conduta im prudente consiste em agir o sujeito sem as cautelas necessrias, com aodam ento e arrojo, e im plica sempre pequena considerao pelos interesses alheios. A negligncia a falta de ateno, a ausncia de reflexo necessria, uma espcie de preguia psquica, em virtude da qual deixa o agente de prever o resultado que podia e devia ser previsto. A impercia consiste sobretudo na inaptido tcnica, na ausncia de conhecimentos para a prtica de um ato, ou omisso de providncia que se fazia necessria; , em suma, a culpa profissional.(1 1 ) Na questo da segurana e sade ocupacional, o em pregador tem obrigao de adotar a diligncia necessria para evitar os acidentes e as doenas relacionadas com o trabalho, devendo considerar todas as hipteses razoavelmente previsveis de danos ou ofensas sade do trabalhador. Assevera, com propriedade, Cavalieri Filho que s h o dever de evitar o dano que for razovel prever. E previsvel aquilo que tem certo grau de probabilidade de ocorrer(12). Por outro lado, aquelas ocorrncias imprevistas ou inevitveis, que mesmo o empresrio diligente no as teria considerado, escapam ao controle patronal e esto fora da rea de abrangncia da culpa, atingindo o territrio limtrofe do caso fortuito, da fora maior ou do fato de terceiro, j abordados no Captulo 6. A culpa pode decorrer da violao de uma norma legal ou regulamentar. o que Srgio Cavalieri denomina culpa contra a legalidade, visto que o dever

(10) Nesse sentido a lio de Carlos Roberto Gonalves. In: R esponsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012. p. 51. De form a sem elhante pontua Humberto Theodoro Jnior: O Cdigo Civil, diversam ente do C digo Penal, no arrola a im percia entre as m odalidades de culpa. No quer isto dizer que a impercia no represente culpa para a configurao do delito civil. O certo que no se tem na espcie algo realmente diverso das figuras tradicionais da negligncia e da imprudncia. A impercia apenas a violao do dever de conduta que decorre da circunstncia de exigir-se do agente o emprego de conhecim entos tcnicos no ato que acabou tornando-se lesivo. A impercia, nessa ordem de ideias, tanto pode operar por omisso como por comisso, no tocante ao em prego da tcnica necessria, de sorte que, no final, ter-se- uma negligncia ou uma imprudncia, embora rotulada de impercia. Cf. C omentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. III. t. 2, p. 106. (11) GO NALVES, Carlos Roberto. R esponsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 51-52. (12) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 37.

186

e b a s t i o

er ald o de

l iv e ir a

transgredido resulta de texto expresso de alguma norma jurdica. Desse modo, a mera infrao da norma, quando o comportamento acarreta algum dano, j desencadeia a responsabilidade civil em favor da vtima, pois cria a presuno de culpa, incumbindo ao ru o nus da prova em sentido contrrio(13). Mas no somente a infrao das normas legais ou regulamentares gera a culpa. Os textos normativos, por mais extensos e detalhados que sejam, no conseguem relacionar todas as hipteses do comportamento humano nas suas mltiplas atividades. Assim, alm da culpa contra a legalidade, pode surgir a culpa to somente pela inobservncia do dever geral de cautela em sentido lato, ou seja, do comportamento que se espera do homem sensato e prudente que os romanos denominavam bonus pater familias. por essa razo que o art. 186 do Cdigo Civil utiliza a expresso mais ampla violar direito, em vez de violao da lei. Nos itens seguintes vamos detalhar a culpa contra a legalidade e a culpa por violao do dever geral de cautela, com o foco direcionado para o tema das indenizaes por acidente do trabalho.

7.4. Culpa contra a legalidade Na investigao da possvel culpa do reclamado, relacionada com o acidente do trabalho ou doena ocupacional, o primeiro passo verificar se houve descumprimento das normas legais ou regulamentares que estabelecem os deveres do empregador quanto segurana, higiene, sade ocupacional e meio ambiente do trabalho. A simples violao de alguma dessas normas, havendo dano e nexo causal, cria a presuno de culpa do empregador pelo acidente do trabalho ocorrido, uma vez que o descumprimento da conduta normativa prescrita j representa a confirmao da sua negligncia, a ilicitude objetiva ou a culpa contra a legalidade(14). Essa pesquisa, entretanto, no tarefa fcil atualmente porque a estrutura normativa da proteo jurdica segurana e sade do trabalhador no Brasil deixa muito a desejar. As normas que tratam do assunto esto dispersas em vrios dispositivos legais desconexos, abrangendo diversos ramos do Direito, sem uma consolidao adequada, o que dificulta o seu conhecimento, consulta e aplicao(15).

(13) Ibidem , p. 43. (14) Em matria de segurana do trabalho, a simples inobservncia das normas pertinentes induz a culpa do empregador, na modalidade culpa contra a legalidade lato sensu. Minas Gerais. TAMG. 6a Cm. Cvel. Apelao n. 351.727-1, Rei.: Juiz Belizrio de Lacerda, julgado em 8 ago. 2002. (15) H norm as sobre segurana, higiene e sade do trabalhador em leis da rea de sade, trabalhista, previdenciria e convenes internacionais. No Brasil falta um organism o de

w c em za es por

c id e n t e d o

r abalh o

ou D oena O

c u p a c io n a l

187

Alm disso, as principais normas legais de segurana e sade do Taoalhador esto defasadas mais de trs dcadas, especialmente porque o incorporaram o avano ocorrido no Direito Ambiental, no assimilaram as inovaes e os princpios da Constituio da Repblica de 1988 e nem : sciplinaram suficientemente a internalizao das diretrizes adotadas nas : .ersas Convenes da OIT ratificadas pelo Brasil nos ltimos anos. Diga-se a propsito que, no nosso entendimento, devem ser priorizados :s esforos para elaborao de um Estatuto Nacional de Segurana e Sade do Trabalhador, conforme tem sido cogitado. A reunio da matria em um s: diploma legal organiza e estrutura as ideias fundamentais, d mais coe-ncia ao sistema e facilita a sua compreenso, obtendo, com isso, maior r'etividade(16). A p rom ulg ao do E statuto m encio nado d e sp e rta ria nos m eios acadmicos maior interesse pelo assunto e, com o tempo, provvel que na "'m a o jurdica haveria uma disciplina especfica para estudar o tema, ::d e n d o ser denominada Direito Ambiental do Trabalho ou Direito Sade : : Trabalhador. Um Estatuto legal sobre o tema poderia abordar aspectos do direito material relacionados segurana, higiene e sade do trabalhador; as cjestes modernas do meio ambiente do trabalho; as tutelas processuais ~ais adequadas para garantir a segurana e a sade do trabalhador; a eoarao dos danos decorrentes dos acidentes e doenas ocupacionais; as ~edidas preventivas e pedaggicas; a educao am biental do trabalho; as penalidades etc. A expectativa que um novo diploma legal traria um impacto positivo cara a segurana e sade nos locais de trabalho, bem como despertaria a :outrina para aprofundar no exame e no progresso deste ramo especial do Ire ito (17). Ser tambm uma demonstrao inequvoca para as empresas e :ara os trabalhadores que o legislador assumiu o compromisso de fomentar a cultura preventiva de segurana e sade no local de trabalho. Em sntese, essa mudana poder representar uma verdadeira revoluo cultural, um novo narco legal em favor da preservao da vida e do trabalho digno.
:3ntrole central para melhor coordenao e aplicao dessas regras, como recom enda o art. 15 da Conveno 155 da OIT. ' 6) A tendncia do Direito contem porneo no sentido de adoo de minicdigos temticos, :enom inados de m icrossistem as ou estatutos, que tratam de uma matria especfica de :rm a sistematizada, abordando os conceitos bsicos, os princpios prprios e os direitos e garantias correspondentes. Dentro dessa perspectiva, foram adotados no Brasil o Cdigo de Defesa do Consumidor, o Estatuto da Criana e do Adolescente, o Estatuto do Idoso e o Estatuto da Cidade, s para citar os exemplos mais conhecidos. 17) Encontra-se em tram itao na Cm ara Federal o Projeto de Lei n. 7.097/2002, que nstitui o C digo Brasileiro de Segurana e Sade no Trabalho, de autoria do Deputado -rna ldo Faria de S. Em 2012, o referido Projeto foi apensado ao PL 1.216/2011.

188

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Enquanto no tivermos um estatuto normativo sistematizando a matria, na verificao da possvel culpa patronal ser necessrio percorrer diversos diplomas legais ou regulamentares, para encontrar os dispositivos que tratam dos deveres daquele em pregador quanto segurana, higiene e sade ocupacional dos seus em pregados, de acordo com a atividade do seu empreendimento. Indicaremos a seguir as principais normas sobre o assunto, procedendo a pequeno comentrio, se for o caso. 1. Constituio da Repblica 1.1. Art. 7Q . So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: ... XXII: reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. A Constituio anterior assegurava aos trabalhadores apenas higiene e segurana no trabalho(18). A Constituio de 1988, afinada com a tendncia internacional de assegurar a eliminao dos riscos na origem, deu um passo a mais, j que assegurou a reduo dos riscos . A segurana visa integridade fsica do trabalhador e a higiene tem por objetivo o controle dos agentes do ambiente de trabalho para a manuteno da sade no seu amplo sentido. Pela primeira vez, o texto da Constituio menciona normas de sade, e, por isso, no pode ser relegado a segundo plano o conceito amplo de sade, abrangendo o bem-estar fsico, mental e social. A concluso que se impe que o empregador tem obrigao de promover a reduo de todos os riscos (fsicos, qumicos, biolgicos, fisiolgicos, estressantes, psquicos etc.) que afetam a sade do empregado no ambiente de trabalho. Essa previso constitucional consagra o princpio do risco mnimo regressivo que deve em basartoda a legislao ordinria a respeito(19). 1.2. Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicam ente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. O meio ambiente do trabalho est inserido no meio ambiente geral (art. 200, VIII, da Constituio da Repblica), de modo que impossvel alcanar qualidade de vida sem ter qualidade de trabalho, nem se pode atingir meio ambiente equilibrado e sustentvel, ignorando o meio ambiente do trabalho. Dentro desse esprito, a Constituio de 1988 estabeleceu expressamente que a ordem econmica deve observar o princpio da defesa do meio ambiente
(18) Constituio da Repblica de 1967, art. 165, IX. (19) Para maior aprofundam ento a respeito do princpio do risco mnimo regressivo consultar nosso livro intitulado Proteo jurdica sade do trabalhador , 6. ed. So Paulo: LTr, 2011. p. 147-148.

\DEN1ZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

189

art. 170, VI). Como assevera Jos Afonso da Silva, o problema da tutela jrdica do meio ambiente manifesta-se a partir do momento em que sua :egradao passa a ameaar no s o bem-estar, mas a qualidade da vida "umana, seno a prpria sobrevivncia do ser humano.(2 0 ) Com o passar do :empo e o acmulo da experincia, a legislao vem atuando para garantir o embiente de trabalho saudvel, de modo a assegurar que o exerccio do yabalho no prejudique outro direito humano fundamental: o direito sade, complemento imediato e inseparvel do direito vida. As preocupaes ecolgicas avanam para tambm preservar a qualidade do meio ambiente ao trabalho. 2. Convenes da OIT O Brasil ratificou diversas Convenes da OIT a respeito do tema de segurana e sade do trabalhador. Com efeito, dependendo da atividade da empresa, ser necessrio consultar convenes especficas, para verificar se o empregador adotou todas as medidas preventivas indicadas, como por exemplo: Conveno 115 sobre radiaes ionizantes; Conveno 136 sobre oenzeno; Conveno 139 sobre substncias ou produtos cancergenos; Conveno 148 sobre contaminao do ar, rudo e vibraes; Conveno 162 sobre asbesto; Conveno 167 sobre segurana e sade na construo; Conveno 170 sobre produtos qumicos; Conveno 171 sobre trabalho noturno; Conveno 176 sobre segurana e sade nas minas. Algumas convenes ratificadas, no entanto, tm aplicao genrica e estabelecem regras de conduta obrigatrias para o em pregador, cujo descumprimento j sinaliza para a caracterizao da culpa no acidente. Vejamos alguns exemplos: 2.1. Conveno 155: art. 16 1. Dever ser exigido dos empregadores que, medida que for razovel e possvel, garantam que os locais de trabalho, o maquinrio, os equipamentos e as operaes e processos que estiverem sob seu controle so seguros e no envolvem risco algum para a segurana e a sade dos trabalhadores. 2. Dever ser exigido dos empregadores que, medida que for razovel e possvel, garantam que os agentes e as substncias qumicas, fsicas e biolgicas que estiverem sob seu controle, no envolvam riscos para a sade quando so tomadas medidas de proteo adequadas. 3. Quando for necessrio, os empregadores devero fornecer roupas e equipamentos de proteo adequados a fim de prevenir, na medida que for razovel e possvel, os riscos de acidentes ou de efeitos prejudiciais para a sade.
(20) SILVA, Jos Afonso da. Direito am biental constitucional. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 28.

190

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

2.2. Conveno 155: art. 18. Os empregadores devero prever, quando for necessrio, medidas para lidar com situaes de urgncia e com acidentes, incluindo meios adequados para a administrao de primeiros socorros. 2.3. Conveno 155: art. 19. Devero ser adotadas disposies, em nvel de empresa, em virtude das quais: (...) c) os representantes dos trabalhadores na empresa recebam informao adequada acerca das medidas tomadas pelo empregador para garantir a segurana e a sade,\e possam consultar as suas organizaes representativas sobre essa informao, sob condio de no divulgarem segredos comerciais; d) os trabalhadores e seus representantes na empresa recebam treinamento apropriado no mbito da segurana e da higiene do trabalho; 2.4. Conveno 161: art. 5. Sem prejuzo da responsabilidade de cada empregador a respeito da sade e da segurana dos trabalhadores que em prega, e tendo na devida conta a necessidade de participao dos trabalhadores em matria de segurana e sade no trabalho, os servios de sade no trabalho devem assegurar as funes, dentre as seguintes, que sejam adequadas e ajustadas aos riscos da empresa com relao sade no trabalho: a) identificar e avaliar os riscos para a sade, presentes nos locais de trabalho; b) vigiar os fatores do meio de trabalho e as prticas de trabalho que possam afetar a sade dos trabalhadores, inclusive as instalaes sa n it rias, as cantin as e as reas de habitao, sem pre que esses equipamentos sejam fornecidos pelo empregador; c) prestar assessoria quanto ao planejamento e organizao do trabalho, inclusive sobre a concepo dos locais de trabalho, a escolha, a manuteno e o estado das mquinas e dos equipamentos, bem como sobre o material utilizado no trabalho; d) participar da elaborao de programas de melhoria das prticas de trabalho, bem como dos testes e da avaliao de novos equipamentos no que concerne aos aspectos da sade; e) prestar assessoria nas reas da sade, da segurana e da higiene no trabalho, da ergonomia e, tambm, no que concerne aos equipamentos de proteo individual e coletiva; f) acompanhar a sade dos trabalhadores em relao com o trabalho; g) promover a adaptao do trabalho aos trabalhadores; h) contribuir para as medidas de readaptao profissional; i) colaborar na difuso da informao, na formao e na educao nas reas da sade e da higiene no trabalho, bem como na da ergonomia; j) organizar servios de primeiros socorros e de emergncia; k) participar da anlise de acidentes de trabalho e das doenas profissionais. 2.5. C onveno 161: art. 13. Todos os trabalhadores devem ser informados dos riscos para a sade inerentes a seu trabalho. 3. Leis Ordinrias 3.1. CLT A CLT estabelece diversas normas de segurana, medicina e sade do trabalhador no Captulo V do Ttulo II, abrangendo do art. 154 ao 201.

'.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

191

D d e scu m p rim e n to de a lgum as dessas norm as j pode in d ica r a -esponsabilidade patronal pelo acidente, nos termos retromencionados de culpa :ontra a legalidade. Convm destacar alguns artigos de aplicao genrica: 3.1.1. CLT art. 157. Cabe s empresas: I cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do trabalho; II instruir os empregados, a:ravs de ordens de servio, quanto s precaues a tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais; III adotar as medidas ;ue lhes sejam determinadas pelo rgo regional competente; IV facilitar o exerccio da fiscalizao pela autoridade competente. A previso do inciso I tem sido muito utilizada nos julgamentos para con; gurar a culpa da empresa por omisso, quando esta deixa de fiscalizar e de exigir o cumprimento das normas de segurana. No basta ao empregador :ornecer equipamentos de proteo ou orientar o empregado quanto s nor~ias de segurana e sade. preciso ir alm e exigir o cumprimento das ~ormas para atender ao comando legal do cumprir e fazer cumprir. Nesse sentido tambm a Smula n. 289 do TST: O simples fornecimento do apareno de proteo pelo empregador no o exime do pagamento do adicional de nsalubridade. Cabe-lhe tomar as medidas que conduzam diminuio ou eli minao da nocividade, entre as quais as relativas ao uso efetivo do equipa mento pelo empregado. 3.1.2. C LT art. 163. Ser obrigatria a constituio de Comisso Interna ce Preveno de Acidentes (CIPA), de conformidade com instrues expedidas oelo Ministrio do Trabalho, nos estabelecimentos ou locais de obra nelas especificadas. Pargrafo nico O Ministrio do Trabalho regulamentar as atribuies, a composio e o funcionamento das CIPA (s). A CIPA foi regulamentada pela Norma Regulamentar 5 (NR-5) da Portaria n. 3.214/1978, do Ministrio do Trabalho, com as modificaes da Portaria n. 8, de 23 de fevereiro de 1999. Para conhecimento das iniciativas ou falhas da empresa quanto segurana, higiene e sade do trabalhador recomendvel requerer a exibio em juzo das atas das reunies da CIPA, mormente porque, oelo que prev o item 5.27, reunies extraordinrias devero ser realizadas quando: a) houver denncia de situao de risco grave e im inente que determine aplicao de medidas corretivas de emergncia; b) ocorrer acidente do trabalho grave ou fatal. As atas das reunies so documentos obrigatrios, cuja exibio no pode ser recusada pelo em pregador(21), sob pena de oresumirem-se verdadeiros os fatos alegados pelo autor(22).
(21) Cdigo de Processo Civil. Art. 355: O juiz pode ordenar que a parte exiba documento ou coisa, que se ache em seu poder. (22) Cdigo de Processo Civil. Art. 359. Ao decidir o pedido, o juiz admitir como verdadeiros os fatos que, por meio do docum ento ou da coisa, a parte pretendia provar: I se o requerido no efetuar a exibio, nem fizer qualquer declarao no prazo do art. 357; II se a recusa for havida por ilegtima.

192

S e b a s t i o G

e r ald o de

liv e ir a

3.1.3. CLT art. 166. A empresa obrigada a fornecer aos emprega dos, gratuitamente, equipamento de proteo individual adequado ao risco e em perfeito estado de conservao e funcionamento, sempre que as medi das de ordem geral no ofeream completa proteo contra os riscos de acidentes e danos sade dos empregados. O detalhamento quanto s obrigaes referentes aos equipamentos individuais pode ser encontrado na NR-6 da Portaria n. 3.214/1978 do Ministrio do Trabalho, com as modificaes introduzidas pela Portaria n. 25, de 15 de outubro de 2001 e diversas portarias posteriores de atualizao. Para exemplificar, citamos a obrigao de o empregador fornecer EPI adequado ao risco de cada atividade, devendo orientar e treinar o trabalhador sobre o seu uso correto. 3.1.4. CLT art. 168. Ser obrigatrio exame mdico, por conta do empregador, nas condies estabelecidas neste artigo e nas instrues complementares a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho: I na admisso; II na demisso; III periodicamente. O d e ta lh a m e n to quanto aos exam es m dicos o b rig a t rio s ser encontrado na NR-7 da Portaria n. 3.214/1978 do Ministrio do Trabalho. Essa norma relaciona todas as obrigaes do empregador quanto aos exames mdicos, exigindo sua realizao peridica, bem com o quando houver mudana de funo ou no retorno ao trabalho, alm de estabelecer regras quanto aos exames complementares e ao atestado de sade ocupacional com indicao dos riscos ocupacionais especficos. Se nesses exames for constatada exposio excessiva ao agente nocivo, com alterao dos indicadores biolgicos, mesmo sem sintomatologia, dever do empregador afastar o empregado do risco, at a normalizao. Se a empresa no cumprir essa obrigao regulamentar, ficar caracterizada a culpa pelo aparecimento ou agravamento da patologia(23). 3.1.5. CLT art. 170. As edificaes devero obedecer aos requisitos tcnicos que garantam perfeita segurana aos que nelas trabalhem. A CLT trata nos arts. 170 a 174 das condies das edificaes, tais como: altura livre do piso ao teto (p-direito), inexistncia de salincias e depresses no piso, aberturas nas paredes, condies de segurana e higiene das paredes, escadas, rampas etc. Esses artigos foram regulamentados pela NR-8 da Portaria j mencionada. Mais recentemente foi aprovada tambm a NR-35, que trata do Trabalho em altura, pela Portaria SIT n. 313, de 23 de maro de 2012.

(23) Portaria do Ministrio do Trabalho n. 3.214, de 8 jun. 1978, Norma Regulamentar 7, itens 7.4.7 e 7.4.8.

In d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

193

3.1.6. CLT art. 180. Somente profissional qualificado poder instalar, operar, inspecionar ou reparar instalaes eltricas. Os arts. 179 a 181 da CLT, que tratam das instalaes eltricas, foram regulamentados pela NR-10 da Portaria n. 3.214/1978, a qual estabelece todos os procedim entos de segurana dos em pregados que trabalham com eletricidade, desde a fase de transmisso, distribuio e consumo de energia eltrica. Como exemplo, estabelece essa NR que no desenvolvimento de servios em instalaes eltricas devem ser previstos sistemas de proteo coletiva por meio de isolamento fsico de reas, sinalizao, aterramento provisrio e outros similares, nos trechos onde os servios esto sendo desenvolvidos (subitem 10.3.1.1). 3.1.7. CLT art. 184. As mquinas e os equipamentos devero ser dotados de dispositivos de partida e parada e outros que se fizerem necessrios para a preveno de acidentes do trabalho, especialmente quanto ao risco de acionamento acidental. Esse artigo foi regulamentado pela NR-12 da Portaria n. 3.214/1978, com previso detalhada quanto instalao, reas de circulao, acionamento, chave geral, lanamento de partculas, anteparos, assentos e mesas, reparos, manuteno etc., com anexos especficos para motosserras e cilindros de massa. Essa NR passou por importante atualizao por intermdio da Portaria SIT n. 197 de 17 de dezembro de 2010, consagrando, dentre outras inovaes, o princpio da falha segura. 3.1.8. CLT art. 197. Os m ateriais e substncias em pregados, manipulados ou transportados nos locais de trabalho, quando perigosos ou nocivos sade, devem conter, no rtulo, sua composio, recomendaes de socorro im ediato e o sm bolo de perigo correspondente, segundo a padronizao internacional. Pargrafo nico Os estabelecimentos que mantenham as atividades previstas neste artigo afixaro, nos setores de trabalho atingidos, avisos ou cartazes, com advertncia quanto aos materiais e substncias perigosos ou nocivos sade. Esse artigo foi regulamentado pela NR-26 da Portaria n. 3.214/1978 j m encionada, com detalham ento quanto sin a liza o de segurana, armazenamento de substncias perigosas e rotulagem preventiva. 3.1.9. CLT art. 199. Ser obrigatria a colocao de assentos que assegurem postura correta ao trabalhador, capazes de evitar posies incmodas ou foradas, sempre que a execuo da tarefa exija que trabalhe sentado. Pargrafo nico Quando o trabalho deva ser executado de p, os empregados tero sua disposio assentos para serem utilizados nas pausas que o servio permitir.

194

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Os arts. 198 e 199 da CLT tm regulam entao na NR-17 sobre ergonomia, estabelecendo os parmetros para a adaptao das condies de trabalho s caractersticas psicofisiolgicas dos trabalhadores. Essa NR estabelece regras para movimentao de carga, mobilirio dos postos de trabalho, condies ambientais, iluminao, organizao do trabalho, pausas etc. 3.2. Lei n. 8.213/1991 Benefcios da Previdncia Social. Art. 19, 3Q : dever da empresa prestar informaes pormenorizadas sobre os riscos da operao a executar e do produto a manipular. Em sintonia com as Convenes da OIT, o empregador tem obrigao legal de informar minuciosamente ao trabalhador os riscos existentes no local de trabalho. muito mais fcil adotar medidas preventivas quando o perigo bem identificado e o empregado est orientado para operar dentro dos padres de segurana. Se na em presa no houver uma cultura prevencionista, normalmente o trabalhador no recebe orientao a respeito dos riscos do trabalho que executa, ficando mais vulnervel aos infortnios laborais. 3.3. Lei n. 8.078/1990 Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor. Art. 9Q . O fornecedor de produtos e servios potencialmente nocivos ou perigosos sade ou segurana dever informar, de maneira ostensiva e adequada, a respeito de sua nocividade ou periculosidade, sem prejuzo da adoo de outras medidas cabveis em cada caso concreto. Esse artigo do Cdigo do Consumidor tem aplicao supletiva no tema da segurana e sade do trabalhador. Em muitas ocasies, o empregado tambm atua como consumidor de equipamentos e produtos disponibilizados pelo empregador para o desenvolvimento das tarefas. Alm disso, a norma analisada no tem como destinatrio somente o consumidor em sentido estrito, j que no haveria sentido lgico em excluir da proteo exatamente o empregado que trabalha com os produtos e servios potencialmente perigosos. 3.4. Lei n. 8.080/1990. Lei Orgnica da Sade. Essa Lei estabelece que a sade um direito fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio, mas esclarece que o dever do Estado no exclui o das pessoas, da famlia, das empresas e da sociedade (art. 2Q ). Tambm menciona que esto includas no campo de atuao do Sistema nico de Sade a execuo de aes de sade do trabalhador, bem como a colaborao na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho (art. 6e). Alm disso, relaciona o conjunto de atividades englobadas no conceito de sade do trabalhador, que merece transcrio:
Art. 6Q , 3Q : Entende-se por sade do trabalhador, para fins desta lei, um conjunto de atividades que se destina, atravs das aes de vigilncia epidem iolgica e vigilncia

In d e n iz a e s p o r A c id e n te d o T r a b a lh o o u D o e n a O c u p a c io n a l

195

sanitria, prom oo e proteo da sade dos trabalhadores, assim com o visa recuperao e reabilitao da sade dos tra b a lh a d o re s subm etidos aos riscos e agravos advindos das condies de trabalho, abrangendo: I assistncia ao trabalhador vtim a de acidentes de trabalho ou portador de doena profissional e do trabalho; II participao, no mbito de competncia do Sistema nico de Sade (SUS), em estudos, pesquisas, avaliao e controle dos riscos e agravos potenciais sade existentes no processo de trabalho; III participao, no mbito de com petncia do Sistema nico de Sade (SUS), da n o rm a tiz a o , fis c a liz a o e c o n tro le das c o n d i e s de p ro d u o , e x tra o , arm azenam ento, transporte, distribuio e manuseio de substncias, de produtos, de mquinas e de equipam entos que apresentam riscos sade do trabalhador; IV avaliao do impacto que as tecnologias provocam sade; V inform ao ao trabalhador e sua respectiva entidade sindical e s empresas sobre os riscos de acidentes de trabalho, doena profissional e do trabalho, bem como os resultados de fiscalizaes, avaliaes ambientais e exames de sade, de admisso, peridicos e de demisso, respeitados os preceitos da tica profissional; VI participao na normatizao, fiscalizao e controle dos servios de sade do trabalhador nas instituies e empresas pblicas e privadas; VII reviso peridica da listagem oficial de doenas originadas no processo de trabalho, tendo na sua elaborao a colaborao das entidades sindicais; e VIII a garantia ao sindicato dos trabalhadores de requerer ao rgo competente a interdio de mquina, de setor de servio ou de todo ambiente de trabalho, quando houver exposio a risco iminente para a vida ou sade dos trabalhadores.

3.5. Outras normas legais de proteo: Em diversas outras leis ordinrias h disposies esparsas que se aplicam, conforme o caso, proteo da vida e da sade do trabalhador, tais como: a) Lei n. 5.280/1967, que probe a entrada no pas de mquinas e maquinismos sem os dispositivos de proteo e segurana do trabalho exigidos pela CLT; b) Lei n. 5.889/1973, que estatui as normas reguladoras do trabalho rural; c) Lei n. 6.938/1981, que dispe sobre a Poltica Nacional do Meio Ambiente; d) Lei n. 7.802/1989, que dispe sobre a pesquisa, a experimentao, a produo, a embalagem e rotulagem, o transporte, o armazenamento, a comercializao, a propaganda comercial, a utilizao, a importao, a exportao, o destino final dos resduos e embalagens, o registro, a classificao, o controle, a inspeo e a fiscalizao de agrotxicos, seus componentes e afins; e) Lei n. 8.069/1990, que dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente;

196

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

f) Lei n. 9.503/1997, que institui o Cdigo de Trnsito brasileiro; g) Lei n. 9 .6 0 5 /1 9 9 8 , que d is p e so b re as sa n e s p e n a is e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente; h) Lei n. 9.719/1998, que dispe sobre normas e condies gerais de proteo ao trabalho porturio; i) Lei n. 9.976/2000, que dispe sobre a produo de cloro no Brasil; j) Lei n. 10.406/2002, que institui o Cdigo Civil; k) Lei n. 10.803/2003, que trata dos trabalhos em condies anlogas de escravo; I) Lei n. 11.788/2008, que trata sobre o estgio de estudantes; m) Lei n. 12.009/2009, que regulam enta o exerccio das atividades dos profissionais em transporte de passageiros, m ototaxista, em entre ga de mercadorias e em servio com unitrio de rua, e m otoboy , com o uso de motocicleta. n) Lei n. 12.436/2011, que veda o emprego de prticas que estimulem o aumento de velocidade por motociclistas profissionais; o) Lei n. 12.619/2012, que dispe sobre o exerccio da profisso de mo torista, regulamentando e disciplinando a jornada de trabalho e o tempo de direo do motorista profissional. 4. Decreto n. 7.602/2011, que dispe sobre a Poltica Nacional de Segurana e Sade no Trabalho Trata-se de documento normativo muito importante porque atende a uma determinao da Conveno n. 155 da OIT que vigora no Brasil desde 18 de maio de 1993 (Decreto n. 1.254/1994). O referido Decreto disciplina e organiza a to esperada Poltica Nacional de Segurana e Sade no Trabalho, com atribuio de responsabilidades e indicao dos objetivos, princpios e diretrizes, bem como os meios para sua implementao. 5. Portaria n. 3.214/1978 do Ministrio do Trabalho Essa Portaria aprova a regulamentao das previses contidas na CLT relativas segurana, higiene e sade do trabalhador. Em razo da amplitude de sua abrangncia e da diversidade das matrias, foi adotada a tcnica de dividir o texto da Portaria em normas regulamentadoras especficas, atingindo atualmente 35 NRs, sendo que a ltima delas foi publicada em maro de 2012, tratando de Trabalho em altura(24).Vejam um quadro sinptico com a relao das Normas Regulamentadoras que esto em vigor:

(24) A NR-35 foi aprovada pela Portaria SIT n. 313, publicada no DOU e m 27 mar. 2012.

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

197

NORMAS REGULAMENTADORAS DA PORTARIA N. 3.214/78 DO MINISTRIO DO TRABALHO E EMPREGO NR-1 Disposies Gerais NR-3 Embargo ou Interdio NR-2 Inspeo Prvia NR-4 Servios Especializados em Engenharia de Segurana e em Medicina do Trabalho NR-5 Comisso Interna de Preveno NR-6 Equipamentos de Proteo Individual EPI de Acidentes CIPA NR-8 Edificaes NR-7 Programas de Controle Mdico de Sade Ocupacional - PCMSO NR-9 Programas de Preveno de Riscos Ambientais - PPRA NR-11 Transporte, Movimentao, Armazenagem e Manuseio de Materiais NR-13 Caldeiras e Vasos de Presso NR-15 Atividades e Operaes Insalubres NR-17 Ergonomia NR-19 Explosivos NR-21 Trabalho a Cu Aberto NR-23 Proteo Contra Incndios NR-25 Resduos Industriais NR-27 Registro Profissional do Tcnico de Segurana do Trabalho (Revogada) NR-29 Segurana e Sade no Traba lho Porturio NR-31 Segurana e Sade no Trabalho na Agricultura, Pecuria, Silvicultura, Explorao Florestal e Aquicultura NR-33 Segurana e Sade no Traba lho em Espaos Confinados NR-35 Trabalho em altura NR-10 Segurana em Instalaes e Servios em Eletricidade NR-12 Mquinas e Equipamentos NR-14 Fornos NR-16 Atividades e Operaes Perigosas NR-18 Condies e Meio Ambiente de Trabalho na Indstria da Construo NR-20 Lquidos Combustveis e Inflamveis NR-22 Segurana e Sade Ocupacio nal na Minerao NR-24 Condies Sanitrias e de Conforto nos Locais de Trabalho NR-26 Sinalizao de Segurana NR-28 Fiscalizao e Penalidades NR-30 Segurana e Sade no Traba lho Aquavirio NR-32 Segurana e Sade no Traba lho em Estabelecimentos de Sade NR-34 Condies e Meio Ambiente de Trabalho na Indstria da Construo e Reparao Naval

Essas normas regulamentadoras tm eficcia jurdica equiparada da lei ordinria, por expressa delegao normativa do art. 200 da CLT, alm de diversas delegaes especficas tambm previstas no mesmo diploma legal.

198

e b a s t i o

e r ald o de

l iv e ir a

A CLT traou o ncleo dos mandamentos, as ideias bsicas e delegou com petncia ao M inistrio do Trabalho para com pletar e disciplinar os preceito s norm ativos, o que tem sido cham ado d o u trin a ria m e n te de discricionariedade tcnica, deslegaiizao, competncia normativa secundria ou delegao normativa. Naturalmente, essa Portaria, mesmo inovando na ordem jurdica, no poder afastar-se das razes objetivas da delegao recebida, nem contrariar qualquer preceito expresso ou implcito contido na lei delegante. Nota-se, portanto, uma ampliao da competncia normativa da Administrao Pblica, delegada expressamente pelo prprio Poder Legislativo, mormente em razo do avano da cincia e da complexidade tcnica da matria tratada. Algumas normas so de carter genrico, aplicveis a todos os empregadores e outras so especficas porque direcionadas para determinadas atividades. Cabe mencionar que atualmente tem sido comum atribuir ao Executivo a regulam entao de m a t ria s nas q u a is p re d o m in a o c a r te r tcnico-cientfico< 2 5 ). Anota Maral Justen que a discricionariedade administrativa atribuda por via legislativa, caso a caso. Isso eqivale a reconhecer, dentre outros poderes atribudos constitucionalm ente ao Legislativo, aquele de transferir ao Executivo a competncia para editar normas complementares quelas derivadas da fonte legislativa.'26' Essa ampliao do poder regulamentar da Administrao Pblica foi bem registrada pelo constitucionalista Clmerson Merlin: A importncia do poder regulamentar vem aumentando, ultimamente, em virtude do desenvolvimento tcnico da sociedade moderna, bem como da exasperao das responsabilidades do Estado. O nmero de matrias a exigir disciplina normativa cresce de modo assustador. Nas reas de cunho absolutam ente tcnico (com posio qum ica dos alim entos industrializados, por exemplo) o legislador, inclusive por no dispor da
(25) Discorrendo a respeito do assunto o adm inistrativista Jos dos Santos Carvalho Filho registra: Modernam ente, contudo, em virtude da crescente com plexidade das atividades tcnicas da Adm inistrao, passou a aceitar-se nos sistem as normativos, originariam ente na Frana, o fenm eno da deslegaiizao, pelo qual a com petncia para regular certas matrias se transfere da lei (ou ato anlogo) para outras fontes normativas por autorizao do prprio legislador: a norm atizao sai do dom nio da lei ( dom aine de Ia loi) para o dom nio de ato regulam entar ( dom aine de l ordonnance). O fundam ento no difcil de conceber: incapaz de criar a regulamentao sobre alguma matria de alta complexidade tcnica, o prprio Legislativo delega ao rgo ou pessoa adm inistrativa a funo especfica de institu-la, valendo-se de especialistas e tcnicos que m elhor podem dispor sobre tais assuntos. Cf. M anual de direito adm inistrativo. 14. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 43. (26) JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito adm inistrativo. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 169.

-DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

199

formao adequada, v-se compelido a transferir ao Executivo o encargo de completar a disciplina normativa bsica contida em lei.(2 7 ) Por tudo que foi exposto, cabe concluir que, na investigao da possvel culpa no acidente ou doena ocupacional, necessrio verificar se o emoregador cumpriu as prescries dessas Normas Regulamentadoras, com n fase para aquelas mais diretamente ligadas s atividades do empreendimento. Se a vtima, por exemplo, trabalhava com explosivos, devem-se pesquisar rodas as regras prescritas na NR-19; se atuava em obras de construo, necessrio analisar a NR-18 e assim por diante. Se o acidente ocorreu du'ante a utilizao de mquina no estabelecimento do empregador, deve ser /erificado se tal mquina atendia ao princpio da falha segura , como previsto na nova redao da NR-12.(2 8 ) Uma vez constatado qualquer descumprimento e que esse comportamento foi a causa do acidente, o empregador arcar com as indenizaes pertinentes porque ficar caracterizada a culpa oontra a legalidade. Vejam a respeito o entendimento j sedimentado na juris prudncia:
Recurso de revista Indenizao por danos m orais Trabalhador rural Am biente de trabalho inadequado Leso segurana e sade. Nos termos dos arts. 7S, XXII, da Constituio Federal e 157, I, da CLT, direito do trabalhador a e d i o de no rm a s que reduzam os risco s in e re n te s ao tra b a lh o e d e v e r do empregador zelar pela observncia das normas relativas segurana e m edicina do trabalho. Logo, o tra b a lh a d o r faz ju s a um am biente laboral que preserve a sua integridade fsica e mental. Por conseguinte, o no oferecim ento de condies de trabalho adequadas e o desrespeito Norma R egulam entar n. 31 do M inistrio do Trabalho, especfica para os trabalhadores do campo, ofende o direito do empregado segurana e sade no trabalho direitos da personalidade e passvel de reparao moral. Recurso de revista no conhecido. TST. 4- Turma. RR n. 102683,2010.5.03.0063, Rei.: Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, DJ 15 jun. 2012. Acordo em Dissdio Coletivo Segurana e Medicina do Trabalho NR 7 D es c u m p rim e n to E xc lu s o de C l u s u la . As d is p o s i e s da NR n. 7, que e sta b e le ce m a o b rig a to rie d a d e da e la b o ra o e im p le m e n ta o , por parte dos e m p re g ad o re s e in s titu i e s que ad m ita m tra b a lh a d o re s com o e m p re g a d o s do Program a de C ontrole M dico de Sade O cupacional PCM SO e disciplinam a re a liza o de exam e m dico o c u p a c io n a l, tm com o o b je tiv o a p ro m o o e a preservao da sade dos trabalhadores. Cuida-se, como se v, de normas de ordem pblica e como tal excludas da disponibilidade das partes, que sobre elas no podem transigir. A inobservncia de tais dispositivos invalida as clusulas ajustadas. Recurso ordinrio provido. TST. SDC. RODC n. 759.045/01.0, Rei.: Ministro Milton de Moura Frana, julgado em 13 set. 2001. A cidente do trabalho fatal. Indenizaes A lei incumbe o empregador de zelar pela integridade fsica dos seus empregados. Nesse sentido, o art. 157 da CLT e o (27) CLVE, Clmerson Merlin. Atividade legislativa do P oder Executivo. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 140. (28) Pelo princpio da falha segura , previsto no item 12.5 da NR-12 da Portaria n. 3.214/ 1978 do Ministrio do Trabalho e Emprego, a mquina deve entrar autom aticamente em um "estado seguro, quando ocorrer falha de um com ponente relevante de segurana.

200

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

12 do art. 19 da Lei n. 8.213/91. O risco do negcio sempre do empregador; assim sendo, deste se exige que tenha cuidado quanto preveno de acidentes. Nesse diapaso, por ter perm itido que a cam inhonete em que estava a vtim a entrasse na rea de manobra dos caminhes fora de estrada e, alm disso, ficasse ali estacionada, e vid e n cia -se a culpa da e m p re g ad o ra pelo in fo rt n io a co n te cid o ao de c u ju s , achando-se configurados: I) o descum prim ento das determ inaes previstas pelos dispositivos legais sobreditos; II) a inobservncia da Norma R egulam entadora n. 22 do Ministrio do Trabalho, que, nos itens 22.7.1 e 22.7.7, exige: 22.7.1 Toda mina deve possuir plano de trnsito estabelecendo regras de preferncia de m ovimentao e distncias m nim as entre m quinas, equipam entos e veculos com patveis com a segurana, e ve lo cid a d e s p erm itidas, de acordo com as co n d ie s das pistas de rolamento. (...) 22.7.7 Os veculos de pequeno porte que transitam em reas de m inerao a cu aberto devem possuir sinalizao, atravs bandeira de sinalizao em antena telescpica ou, outro dispositivo que perm ita a sua visualizao pelos operadores dos demais equipam entos e veculos, bem como manter os faris acesos durante todo dia, de form a a facilitar sua visualizao ; e III) a transgresso ao seu prprio normativo interno, preconizador de que o caminho fora de estrada s pode entrar na rea de manobra, se no houver veculo leve no local. Ainda que assim no fosse, a natureza da atividade em si, executada nesse tipo de equipamento, gera uma probabilidade m aior de ocorrncia de evento desditoso, o que atrai a aplicao da teoria do risco criado, em face da qual a reparao do dano seria devida pela simples criao do risco. Logo, presentes os pressupostos exigidos pelos arts. 186 e 927 do Cdigo Civil de 2002, o deferim ento das indenizaes m ero consectrio. Minas Gerais. T R T 3 Regio. 28 Turma. RO n. 01632-2008-060-03-00-3, Rei.: Des. Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 29 set. 2010. Acidente de trabalho. Leso provocada por serra circular. Inobservncia da NR18. E m pregador que no se dedica p rep o n d eran tem en te constru o civil. Irre le v n c ia . C u lp a re c o n h e c id a . A in d a que o e m p re g a d o r no se d e d iq u e , preponderantemente, construo civil, deve observar o disposto nos itens 7.1, 7.2 e 7.3, da NR-18, que exigem, respectivamente, qualificao especfica do trabalhador para operaes em m quinas e equipam entos de carpintaria, que a serra circular utilizada seja provida de coifa protetora do disco e de cutelo divisor e a utilizao de d isp o sitivo e m p u rra d o r nas ope ra e s de co rte de m adeira. No provado, pelo empregador, o cumprimento das normas mencionadas, nus que lhe incumbe, ante os term os dos arts. 818 da CLT e 333, II, do CPC, sua culpa por acidente de trabalho ocorrido em serra circular deve ser reconhecida. Recurso a que se nega provim ento. So Paulo. T R T 15a Regio. 3- Turma. RO n. 0368-2005-111-15-00-0, Rei.: Jorge Luiz Costa, DJ 13 jul. 2007. A cid ente do trabalho . D escum prim ento das norm as de p roteo sade e segurana do trabalhador. Reparao dos danos morais e materiais. A NR-12 do M inistrio do Trabalho, no seu item 12.1.2, determ ina que os pisos dos locais de trabalho onde se instalam mquinas e equipam entos devem ser vistoriados e limpos, sempre que apresentarem riscos provenientes de graxas, leos e outras substncias que os tornem e sco rre g ad io s, de m odo a perm itir que os tra b alhadores possam m o vim e n ta r-se com s e g u ra n a . R esponde p ela re p a ra o dos danos m orais e materiais experim entados pelo empregado que sofre acidente do trabalho em razo do d e s c u m p rim e n to d e s s a n o rm a t c n ic a a e m p re s a que p ra tic a a to ilc ito , consubstanciado em conduta om issiva de descum prir obrigao legal de observar as normas de segurana e m edicina no trabalho (art. 157/CLT) e ainda deixa de implantar medidas de segurana e programas de preveno de acidentes, como a tanto esto obrigados todos os em pregadores (por exemplo, os PPRA e PCMSO exigidos nas

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

201

NR-07 e NR-09 do Ministrio do Trabalho) para evitar que os equipam entos usados como fatores de sua produo venham a atingir os trabalhadores e sua higidez fsica. Minas Gerais. TRT 3a Regio. 1- Turma. RO n. 00980-2007-148-03-00-7, Rei.: Des. Emerson Jos Alves Lage, DJ 21 out. 2008.

Em mais de uma oportunidade as entidades patronais tentaram, sem xito, a declarao de inconstitucionalidade das Normas Regulamentares do M nistrio do Trabalho junto ao STF. Em 1990, a Federao Nacional das Empresas de Servios Tcnicos de Informtica e Similares FENAIFO ajuizou a Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 360-7 em face da Portaria n. 3 435 do Ministrio do Trabalho, que tratava da NR-17 a respeito de Ergonomia, nas o STF, por unanimidade, no conheceu da ao. De forma semelhante, em 1995, a Confederao Nacional de Transportes CNT ajuizou a Ao Direta de Inconstitucionalidade, com pedido cautelar, n. 1.347-5, insurgindo-se contra as Portarias ns. 24 e 25/1994 baixadas pelo Secretrio de Segurana e Sade no Trabalho, as quais reformularam as NRs 7 (PCMSO) e 9 (PPRA) da Portaria n. 3.214/1978, mas tambm nesse caso o STF no conheceu da ao. O entendimento reiterado do STF que no cabe ao direta de nconstitucionalidade para o exame de ato regulamentar de lei, sendo que eventual extravasamento das Portarias aos comandos legais poder ensejar ; controle difuso de legalidade, por ocasio do julgamento do caso concreto(29). Alis, o prprio Supremo Tribunal Federal, em sua composio plenria, ao julgar a ADI-MC n. 1.347-5 acima mencionada, registrou nos fundamentos do acrdo que a implementao das medidas de proteo sade, previstas _a NR-7, est em sintonia com os princpios fundamentais da Constituio de 1988:
No se pode perder de perspectiva, neste ponto, que tambm os valores sociais do tra b a lh o c o n stitu e m um dos fu n d a m e n to s so b re os q u a is se e d ifica , de m odo permanente, a construo do Estado dem ocrtico de direito (CF, art. 1g, IV, primeira parte), pois preciso reconhecer que o sentido tutelar que emana desse postulado axiolgico abrange, dentre outras providncias, a adoo, tanto pelos organism os pblicos quanto pela prpria com unidade em presarial, de m edidas destinadas a proteger a integridade da sade daqueles que so responsveis pela fora de trabalho. A preservao da sade de classe trabalhadora constitui um dos graves encargos de que as empresas privadas so depositrias.

Os gerentes e os prepostos do empregador devem estar habilitados e conscientizados para a necessidade de cumprimento das Normas Regulanentadoras sobre segurana, higiene e sade do trabalhador, sob pena de se caracterizar a culpa in eligendo, isto , a m escolha que se fez da pessoa a quem se confiou uma tarefa diretiva. Demais, a ausncia de fiscalizao acerca das condies de trabalho e da implementao das medidas para
29) Conferir nesse sentido o julgam ento pelo STF das ADI ns. 996, 1.258, 1.388, 1.670,
1 946, 2.398, dentre outras.

202

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

neutralizar ou eliminar os agentes perigosos ou nocivos caracteriza culpa in vigilando pelo descuido do dever de velar pelo cumprimento da norma, ou mesmo culpa in omittendo, diante da omisso ou indiferena patronal. Essas espcies de culpa, no entanto, esto perdendo relevncia diante da previso expressa da responsabilidade objetiva do empregador pelos atos de seus empregados, serviais ou prepostos, insculpida no art. 933 do Cdigo Civil, conforme abordamos no item 4.9 do Captulo 4, retro. Cumpre registrar que no basta o empregador to somente fornecer aos empregados os equipamentos de proteo individual, como muitos ainda imaginam. No tem sido acolhida a alegao patronal de que o empregado sempre se recusava a utilizar o equipamento de proteo, porquanto o empregador dispe do poder diretivo e disciplinar para exigir a observncia das normas de segurana, podendo at mesmo promover a dispensa por justa causa, quando houver descum prim ento sistem tico e sem causa justificada do seu comando(30). Em sntese, haver cuipa no acidente ou doena ocupacional se o empregador ou seus prepostos no diligenciarem ostensivamente na exigncia do uso dos equipamentos de segurana e nas medidas necessrias para que o trabalho seja prestado em condies saudveis e sem riscos. As decises dos tribunais apontam nesse sentido:
Insalubridade Aparelho de proteo O simples fornecim ento do aparelho de proteo pelo empregador no o exime do pagamento do adicional de insalubridade, ca b e n d o -lh e to m a r as m e d id a s que c o n d u za m d im in u i o ou e lim in a o da n o c ivid a d e , d e n tre as q u a is as re la tiv a s ao uso e fe tiv o do e q u ip a m e n to pelo empregado. TST. Smula n. 289. Acidente. Morte por soterramento. Negligncia da empresa. Indenizao por danos m orais e m ateriais. C om provada a negligncia da em presa na trgica m orte do trab alha dor, vtim a de sote rra m e n to , se ja pelo tre in a m e nto in su ficie n te , fa lta de fornecim ento de E P I's adequados e sobretudo, pela ausncia de escoram ento e ram pa ou escada de proteo da obra, descum prindo o prprio Manual Bsico de Segurana e Higiene por ela fornecido, resulta inequvoco o dever de indenizar os danos materiais e morais decorrentes. Com efeito, fossem propiciadas condies de segurana eficazes, o evento danoso ta lv e z tive sse sido e vitado ou, ao menos, m inim izado, sem ocasionar bito. A cuipa do acidente fatal no pode, assim, ser debitada vtima, nem na qualidade de culpa exclusiva, nem como culpa concorrente, eis que esta circunstncia no restou cabalm ente dem onstrada nos autos, incidindo espcie o disposto nos artigos 159 e 1537 do Cdigo Civil de 1916, vigente poca dos fatos. So Paulo. TRT 2a Regio. 4a Turma. RO n. 0501-2005-032-02-00-2, Rei.: Ricardo A rtur Costa e Trigueiros, DJ 26 out. 2007. R esponsabilidade civil. A cidente do trabalho. Culpa exclusiva da em presa. Direi to indenizao por danos materiais. O empregador, como detentor do poder de organizao dos fatores de produo, tem o dever de orden-los de modo a excluir os

(30) CLT, art. 158, pargrafo nico.

-.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

203

riscos inerentes execuo da atividade. Se a Reclamada no fornece EPIs adequa dos atividade exercida, no realiza constantes treinam entos dos empregados, atu alizando e reforando as inform aes atinentes s normas de segurana, e no ofe rece condies salubres de labor, com provada sua conduta omissiva e o nexo causal entre essa e o dano, consubstanciado na morte do obreiro, ensejando o dever de indenizar. Recurso da Reclamada a que se nega provim ento. Paran. TRT 9a Re gio. 1a Turma. RO 99506-2006-659-09-00-5, Rei.: Ubirajara Carlos Mendes, DJ 21 jul. 2006. Indenizao A cidente do trabalho Equipam ento de proteo Culpa in vig ilan d o Prova Incapacidade laborativa parcial O art. 72, XXVIII, da CF no distingue grau de culpabilidade do empregador, sendo devida a indenizao comum por acidente do trabalho ainda que levssima a culpa do patro, no tendo a Smula 229 do STF, por esse motivo, sido recepcionada pela Carta Magna. O fato de a vtim a de acidente do trabalho no portar EPI no momento do sinistro j suficiente para caracterizar a culpa in vigilando do empregador, j que a ele compete no s fornecer o material, mas tambm obrigar o empregado a utiliz-lo. A em presa s se esquiva da responsabilidade civil se provar que o empregado, a despeito da sria e constante vigilncia exercida se despojou do material no instante do acidente ou apresentava particular rebeldia quanto ao uso do equipam ento de segurana, apesar de reiteradas advertncias a esse respeito. Minas Gerais. TAMG. 6a Cm. Civil. Apelao Cvel n. 261.977-2, Rei.: Juiz Belizrio de Lacerda, Ac. 17 set. 1998, DJ 5 fev. 1999.

6. Outras normas de segurana, higiene e sade do trabalhador As normas legais e regulamentares retrocitadas de modo algum esgotam as regras de segurana que o em pregador dever obedecer. Para cada atividade da em presa deve r o ser pesq uisa das regras de condutas especficas, fixadas em docum entos legais, regulam entos tcnicos ou simplesmente consagradas pela experincia ou costume. Em muitas ocasies o Perito do Juzo deve pesquisar, dentre outras, -egras de trn sito, norm as da ABNT, regras in stitudas em posturas nunicipais, estaduais ou corporaes profissionais ou ainda buscar os orocedimentos geralmente aceitos e implantados, de acordo com a poca, os recursos tecnolgicos disponveis e a rea onde atuava a vtima. Tudo isso cara apurar qual era o dever de segurana que o empregador deveria cumprir 9 fazer cumprir. Alis, o art. 154 da CLT estabelece que a observncia, em :odos os locais de trabalho, do disposto no Captulo V do Ttulo II, que trata da segurana e medicina do trabalho, no desobriga as empresas do cumprimento de outras disposies que, com relao matria, sejam includas em cdigos de obras, ou regulamentos sanitrios dos Estados ou Municpios em que se situem os respectivos estabelecimentos, bem como daquelas oriundas de convenes coletivas de trabalho. 7.5. Culpa por violao do dever geral de cautela O acidente do trabalho pode tambm surgir, por culpa do empregador, sem que tenha ocorrido violao legal ou regulamentar de forma direta, como

204

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

mencionamos no item precedente. Isso porque as normas de segurana e sade do trabalhador, ainda que bastante minuciosas, no alcanam todas as inumerveis possibilidades de condutas inadequadas do empregado e do empregador na execuo do contrato de trabalho. Assim, como no possvel a norma estabelecer regras de comporta mento para todas as etapas da prestao dos servios, abrangendo cada passo, gesto, varivel, atitude, forma de execuo ou manuseio dos equipa mentos, exige-se do empregador o dever de observar uma regra genrica de diligncia, uma postura de cuidado permanente, a obrigao de adotar todas as precaues para no lesar o empregado. Com efeito, em muitas ocasies, as normas legais ou regulamentares simplesmente apontam diretrizes gerais para a conduta patronal, tais como: adotar precaues no sentido de evitar acidentes; reduzir at eliminar os riscos existentes no local de trabalho; promover a realizao de atividades de conscientizao, educao e orientao dos trabalhadores para a preveno de acidentes do trabalho e doenas ocupacionais; esclarecer e estimular os em pregados para a preveno dos acidentes; identificar situaes que venham a trazer riscos para a segurana e sade dos trabalhadores; prevenir, rastrear e diagnosticar precocemente os agravos sade relacionados ao trabalho; elaborar programa visando preservao da sade e da integridade dos trabalhadores, por meio de antecipao, reconhecimento, avaliao e conseqente controle da ocorrncia de riscos ambientais existentes ou que venham a existir no ambiente de trabalho etc. A constatao de culpa, nessa modalidade, resultar de um processo comparativo do comportamento do empregador que acarretou o infortnio, com a conduta padro esperada de uma empresa que zela adequadamente pela segurana e sade dos trabalhadores. Assevera o Desembargador paulista Carlos Roberto Gonalves que agir com culpa significa atuar o agente em termos de, pessoalmente, merecer a censura ou reprovao do Direito. E o agente s pode ser pessoalmente censurado, ou reprovado na sua conduta, quando, em face das circunstncias concretas da situao, caiba afirmar que ele podia e devia ter agido de outro modo.(3 1 ) A culpa, portanto, ser aferida diante das circunstncias do caso concreto, aps verificao se o empregador poderia e deveria ter adotado outra conduta que certamente teria evitado a doena ou o acidente. Formula-se a seguinte indagao: um empregador diligente, cuidadoso, teria agido de forma diferente? Se a resposta for sim, estar caracterizada a culpa patronal, porque de alguma

(31) GO NALVES, Carlos Roberto. R esponsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 437.

.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

205

orma pode ser apontada determinada ao ou omisso da empresa, que se snquadra no conceito de imprudncia, impercia ou negligncia(32). Importa assinalar que o dever geral de cautela assume maior relevncia jrdica na questo do acidente do trabalho, porquanto o exerccio da atividade aa empresa inevitavelmente expe a riscos o trabalhador, o que de antemo aponta para a necessidade de medidas preventivas, tanto mais severas nuanto maior o perigo da atividade. Qualquer descuido ou negligncia do smpregador com relao segurana, higiene e sade do trabalhador pode :aracterizar a sua culpa no acidente ou doena ocupacional e ensejar o cagamento de indenizaes vtima. Vejam alguns exemplos de culpa patronal :olhidos nas decises dos Tribunais:
Recurso de Revista Acidente do trabalho. Responsabilidade civil do empregador. Inobservncia do dever geral de cautela. Negligncia quanto ao dever de instruir os em pregados acerca do correto manuseio do maquinrio. Atividade de risco. 1. dever do em pregador tom ar as m edidas necessrias a im pedir a ocorrncia de acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais. 2. Nesse passo, cumpre ao patro, alm de fornecer os equipam entos de segurana adequados atividade desenvolvi da, instruir seus em pregados acerca do correto desem penho de suas atribuies, inclusive fornecendo treinam ento prvio para que os trabalhadores possam operar o maquinrio existente na empresa (arts. 7-, XXII, da Constituio Federal, 157 e 166 da CLT e 338, caput e 1s, do Decreto n. 3.048/99). 3. Assim, ao se om itir no seu dever geral de cautela, a reclamada concorre com culpa, na modalidade negligncia, para a ocorrncia do acidente do trabalho que venha a vitim ar seus empregados, devendo ser responsabilizada pelos prejuzos morais e m ateriais suportados pelo trabalhador vtim a do infortnio. 4, Alm disso, o dever de indenizar se ju stifica tam bm pela aplicao da responsabilidade civil objetiva (teoria do risco), pois se reconhece que o manejo da mquina causadora do dano expunha os seus operadores a uma maior potencialidade de sujeio a acidentes em relao aos dem ais tra balhadores da em p resa . R ecu rso de re v is ta no c o n h e c id o . T S T . 1- T u rm a . RR n. 13280047.2005.5.04.0303, Rei.: Ministra Delade Miranda Arantes, DJ 11 out. 2012. A cidente do trabalho. Indenizao por danos morais e patrimoniais. Responsabi lidade civil do empregador. 1. O novo Cdigo Civil Brasileiro manteve, como regra, a teoria da responsabilidade civil subjetiva, calcada na culpa. Inovando, porm , em relao ao C digo Civil de 1916, am pliou as hipteses de responsabilidade civil objetiva, acrescendo aquela fundada no risco da atividade em presarial, consoante previso inserta no pargrafo nico do art. 927. Tal acrscimo apenas veio a coroar o entendimento de que os danos sofridos pelo trabalhador decorrentes de acidente do trabalho conduzem responsabilidade objetiva do empregador. 2. Na presente hip

32) A cidente do Trabalho Indenizao Empresa que deixa de dotar equipam ento de tr,abalho de dispositivo de segurana disponvel no m ercado poca do evento Culpa : aracterizada Verba devida. Ao deixar a em presa de dotar o equipam ento de trabalho de ; spositivo de segurana hbil e ento disponvel no mercado, para evitar o acidente ocorrido, agiu de form a negligente e imprudente, ficando configurada sua culpa grave no evento, recorrendo da sua obrigao de indenizar, j que existentes o dano e o nexo causal. So -aulo. STACivSP. 1 Cm. Civil. Apelao com reviso n. 487.857-00/8, Rei.: Juiz Vieira de .'oraes, Ac. de 5 maio 1997, Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 743, p. 330, set. 1997.

206

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

tese, alm de configurado o exerccio de atividade de risco circunstncia apta a ensejar a responsabilidade objetiva do empregador , resulta caracterizada a culpa por om isso, decorrente da no observncia do dever geral de cautela, visto que comprovado que a reclamada no providenciou o adequado treinam ento do obreiro, nem o orientou ou fiscalizou a efetiva prestao dos servios, visando a prevenir a ocorrncia de acidente do trabalho. 3. Recurso de revista conhecido e provido. TST. 1S Turma. RR n. 172300-33.2007.5.12.0011, Rei.: Ministro Llio Bentes Corra, DJ 3 abr. 2012. Direito am biental do trabalho. A cidente do trabalho. Em presa prestadora de servios. Dever gera! de cautela. Incumbe empresa prestadora de servios tomar todas as precaues para resguardar a integridade fsica de seus empregados, ainda que a atividade laboral seja exercida nas dependncias de outra empresa (cliente ou tomadora de servios). O ordenamento jurdico-trabalhista impe o dever geral de cautela ao empregador, na forma do art. 157 da CLT, em conformidade com a Constituio Federal, que assegura ao trabalhador o direito ao meio ambiente laboral seguro e saudvel (incisos XXII, XXIII e XXVIII do art. 7- combinados com o inciso VIII do art. 200 e caput do art. 225 da CF/88). Rio Grande do Sul. TRT 4- Regio. 2a Turma. RO n. 0031400-96.2006.5.04.0030, Rei.: Des. Denise Pacheco, DJ 11 mar. 2010. A cidente de trabalho. Culpa exclusiva da em presa. Ausncia de m edidas de segurana. Inrcia dos prepostos. Dever de cautela. Seqelas perm anentes. Indenizao devida. O dever de indenizar se impe ao revelar violao do dever geral de cautela pela empregadora, omisso do dever de vigilncia e proteo sade e integridade fsica dos trabalhadores imposto pelos arts. 72, XXII, da CF/88, 157 da CLT. No caso concreto restou configurada a omisso da empregadora em adotar medidas de segurana adequadas e eficazes tais como a fixao dos cintos de segurana em cabos areos e o sistema de escoras abaixo da viga onde realizavam a concretagem, de molde a que, na possibilidade de desabamento no seriam os empregados atingidos. Alia-se a esse contexto a inrcia de seus prepostos quando do indcio de iminncia do risco se concretizar. A cautela era passvel de ser realizada, na medida em que o feitor de concretagem e o engenheiro estavam presentes quando do estalo que antecedeu o desabamento, silenciando-se quando lhes era perfeitamente possvel obstar, de forma imediata, a continuidade do trabalho realizado pelos empregados, o que asseguraria a integridade fsica obreira e dos demais trabalhadores. Om itindo-se nessa conduta e quedando-se inertes os prepostos, assumiram o risco da ocorrncia e, portanto, a culpa pelo fato ocorrido. Expondo o empregado a risco, quando era previsvel e, portanto, passvel de ser evitado, impe-se a obrigao de indenizar. Danos materiais e morais reconhecidos. Recurso da R que se nega provimento, nesse particular. Paran. TRT Q- Regio. 1 Turma. RO n. 99536-2006-659-09-00-1-A C O -02335-2009, Rei.: Des. Janete do Amarante, DJ 30 jan. 2009. Responsabilidade civil Acidente do trabalho Indenizao Direito Comum C ulpa do e m p re g a d o r C a ra c te riza o Fica c a ra c te riza d a a cu lp a do em preg ad or por ato do preposto, m o to rista de cam inho, que exe cu ta m anobra perigosa realizada sem as cautelas devidas, dando marcha r sem auxlio para a operao. So Paulo. STACivSP. 8- Cm. Civil. Apelao com reviso n. 665.28000/2, Rei.: Juiz Ruy Coppola, julgado em 22 abr. 2004.

O grau de diligncia exigido do empregador vai alm daquele esperado dos atos da vida civil comum, visto que a empresa tem o dever legal e normativo de adotar as medidas preventivas cabveis para afastar os riscos inerentes ao trabalho, aplicando todos os conhecimentos tcnicos at ento disponveis para

In d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

207

eliminar as possibilidades de acidentes ou doenas ocupacionais. No aceitvel que a empresa adote apenas a diligncia ordinria do homem mdio, na forma da vetusta mxima do comportamento do bonus paterfam ilias{33). Desse modo, a verificao da culpa patronal no acidente ou doena ocupacional deve tom ar como paradigm a a figura do bom em presrio, tecnicamente preparado e ostensivamente empenhado em reduziro mnimo que for possvel os riscos do ambiente de trabalho (art. 7Q , XXII, da CF), com observ ncia cu id a d o sa das norm as de segu ra na, higie ne e sade ocupacional exigveis para o desenvolvimento da sua atividade. Alis, no art. -87.2 do Cdigo Civil de Portugal h dispositivo expresso nessa linha de oensamento: A culpa apreciada, na falta de outro critrio legal, pela diligncia de um bom pai de famlia, em face das circunstncias de cada caso. Tambm nos Princpios de Direito Europeu sobre Responsabilidade Civil , divulgados em maio de 2005 pelo European Group on Tort Law, ficou assentado no art. 4.101: A pessoa que, intencionalmente ou por negligncia, violar o padro de conduta exigvel responde por culpa. No artigo seguinte foi detalhado o alcance da expresso padro de conduta exigvel :
Art. 4:102. (1) O padro de conduta exigvel corresponde ao de uma pessoa razovel colocada nas mesmas circunstncias e depende, especialmente, da natureza e valor do interesse protegido em questo, da periculosidade da atividade, da percia que de e sp era r da pessoa que a exerce, da p re visib ilid a d e do dano, da relao de proxim idade ou da particular confiana entre as partes envolvidas, bem com o da disponibilidade e custos de mtodos preventivos ou alternativos. (2) O padro de conduta pode ser ajustado em funo da idade, de deficincia psquica ou fs ic a , ou q u a n d o , d e v id o a c irc u n s t n c ia s e x tra o rd in ria s , no se p o ssa legitimam ente esperar que a pessoa em causa atue em conform idade com o mesmo. (3) As disposies que prescrevem ou probem uma determ inada conduta devem ser tom adas em considerao a fim de se estabelecer o padro de conduta exigvel.< 3 4 )

33) A cidente do trabalho com bito Coliso com motocicleta Falta de carteira nacional rs habilitao D ano m oral e m aterial. O dever de diligncia da em presa que explora at ,id a d e econm ica que im plique em risco para a vida do em pregado e para a vida de serceiros no pode ser o mesmo daquele exigido para o homem mdio, pois a potencialidade de oausar danos consideravelm ente m aior nas atividades de uma em presa em comparao : : n os atos da vida normal de um cidado comum. Desse modo, ao no exigir do empregado ; carteira nacional de habilitao para a funo de m oto-boy, a em presa agiu de modo ecligente e assum iu o risco de produzir o acidente que causou o bito do empregado. ZSva concorrente que se reconhece para deferir aos dependentes indenizao por dano moral e material, na proporo da culpa da R eclam ada Porto Cais Adm inistradora Ltda. -e curso de Revista conhecido e provido. TST. 3- Turma. RR n. 1574/2005-005-24-00.9, Rei.: Ministro Carlos Alberto Reis de Paula, DJ 19 dez. 2008. 34) Em 1992 um grupo de juristas de diversos pases, sem qualquer vinculao a organismos ciais, fundou o European Group on Tort Law, com o propsito de estudar a unificao 3u, pelo menos, apresentar propostas de aproxim ao do direito privado europeu na rea

208

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Como se depreende do exposto, o conceito clssico de culpa est pas sando por significativa mudana, abandonando-se aquela antiga noo cen trada no comportamento negligente, imprudente ou imperito do causador do dano, de ordem acentuadamente moral e psicolgica que praticamente con siderava a culpa um pecado jurdico(35). Agora, para avaliar o comportamento do ru, compara-se a sua conduta com o padro de diligncia recomendvel no mbito daquela atividade, livre dos aspectos anmicos ou psicolgicos, com nfase nas normas de segurana recomendveis, de acordo com as especificidades do risco a que o lesado estava exposto. Assim, em vez do padro abstrato, subjetivo e sem uniformidade do comportamento do bom pai de famlia, deve-se comparar a conduta do lesante com o padro concreto e objetivo do empregador exemplar que explora aquela atividade. Desloca-se, ento, o pensamento da antiga concepo de culpa dita psicolgica para a modernamente denominada culpa normativa(36).

7.6. Graus de culpa: grave, leve e levssima A doutrina tradicional, de acordo com a gravidade da falta cometida pelo causador do dano, classifica a culpa em trs graus: grave, leve ou levssima. J no incio do sculo passado, o Decreto Legislativo n. 2.681 de 1912, que regula a responsabilidade civil das estradas de ferro, mencionava no art. 15, 3S , o grau de culpa como critrio para diviso de responsabilidade, na reparao dos danos ou avarias das mercadorias transportadas, quando mais de uma estrada de ferro tivesse concorrido para o transporte. Tambm a Lei n. 5.250/1967, conhecida como Lei de Imprensa, estabelece no art. 53 alguns

da responsabilidade civil ou dos direitos dos danos. Aps mais de 12 anos de estudos e debates foram apresentados, em m aio de 2005, os P rincpios de D ireito Europeu da Responsabilidade Civil . Para maiores inform aes sobre o trabalho do grupo e das linhas gerais adotadas nos princpios mencionados, consultar artigo doutrinrio de Miquel Martin C a sa is d isp o n ve l em: < h ttp ://w w w .a s o c ia c io n a b o g a d o s rc s .o rg /c o n g re s o /5 c o n g re s o / p o n e n c ia s /M iq u e lM a rtin P rin c ip io s .p d f>. A ce sso em: 29 dez. 2009. O in te iro te o r dos Princpios de Direito Europeu da Responsabilidade Civil encontra-se disponvel em: <http:/ /civil.udg.edu/tort/Principles/pdf/PETLPortuguese.pdf>. Acesso em: 29 dez. 2010. (35) A expresso da culpa como uma espcie de pecado jurdico foi mencionada por Paul Esmein, citado por SCHREIBER, Anderson. Novos paradigm as da responsabilidade civil: da eroso dos filtros da reparao diluio dos danos. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009. p. 34. (36) Na linha desse pensam ento, vale citar, por todos, M aria C elina Bodin de Moraes: O rig in a lm e n te , culp a era apenas a a tu a o c o n tr ria ao d ire ito , porque n e g lig e n te , im p ru d e n te , im p e rita ou d o io s a , q u e a c a rre ta v a d a n o s a o s d ire ito s de o u tre m . M odernam ente, todavia, d iversos a utores abandonaram esta conceituao, preferindo considerar a culpa o descum prim ento de um standard de diligncia razovel, diferenciando esta noo, dita norm ativa ou objetiva, da outra, dita psicolgica. Cf. Risco, solidariedade e responsabilidade objetiva. Revista RT, So Paulo, v. 854, p. 21, dez. 2006.

bCENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

209

zntrios para o juiz arbitrar o valor do dano moral, dentre os quais figuram a 'ensidade do dolo e o grau de culpa do responsvel. No campo da indenizao por acidente do trabalho, a gradao da culpa leve importncia destacada antes da vigncia da Constituio de 1988, porque a comprovao da culpa de natureza grave era requisito indispensvel para : cabimento da reparao civil, conforme entendimento sedimentado na Smula 229 do Supremo Tribunal Federal: A indenizao acidentria no exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa grave do empregador. Mesmo cepois da Constituio de 1988, a intensidade da culpa tem sido considerada -o arbitramento da indenizao por dano moral, diante do carter pedaggico e compensatrio dessa condenao. Com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, o estudo da gradao 3a culpa ganhou maior prestgio e efeito prtico, pela introduo de dois cispositivos que no constavam do Cdigo anterior, quais sejam:
a) Art. 944, pargrafo nico: Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao. b) Art. 945: Se a vtim a tiver concorrido culposam ente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano.

Em resumo, seja para fixar o quantum indenizatrio do dano material ou cara o arbitramento do valor do dano moral ser muito importante a verificao co grau de culpa do empregador ou da vtima no acidente do trabalho(37). Por essa razo, devem as partes agir com esmero na instruo processual, oroduzindo provas que ofeream ao julgador elementos suficientes para aferir a intensidade de culpa dos envolvidos no acidente do trabalho. A culpa ser considerada grave quando o causador do acidente tiver agido com extrema negligncia ou imprudncia, com grosseira falta de cautela, atuando com descuido injustificvel ao empregador normal. Pode ser tambm chamada de culpa consciente, que se avizinha do dolo eventual do Direito Penal(38). A culpa leve, no entanto, ser aquela infrao que o empregador mdio teria evitado, ou seja, aquele patro que adota o nvel de ateno ordinria, o equivalente ao bonus pater familias do caso concreto. J a culpa levssima car caracterizada quando ocorre a falta cuja possvel preveno est acima co padro mdio, mas um empregador diligente, especialmente cuidadoso, t-la-ia evitado.
37) O Enunciado 458 adotado por ocasio da V Jornada de D ireito Civil, realizada em 2011, prev: Art. 944. O grau de culpa do ofensor, ou a sua eventual conduta intencional, :eve ser levado em conta pelo juiz para a quantificao do dano m oral. 38) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Alias, 2012. p. 39.

210

S e b a s t i o G

eraldo de

liv e ir a

Uma anlise vagarosa das normas de segurana, higiene e sade do trabalhador permite concluir que, atualmente, o empregador dever adotar uma rigorosa diligncia na preveno de acidentes e doenas ocupacionais, sob pena de possibilitar vtima a comprovao da culpa patronal, ainda que na modalidade de culpa levssima< 3 9 ). Da o dever atribudo empresa de contratar especialistas habilitados para manter o ambiente de trabalho seguro e saudvel, conforme mencionam as diretrizes para implantao dos Servios Especializados em Engenharia e em Medicina do Trabalho e os diversos programas de preveno. As estatsticas dos acidentes do trabalho no Brasil, com nmeros elevados e ainda crescentes nos ltimos anos, esto justificando essa tendncia de exigir, cada vez mais, o rigoroso cumprimento das normas protetivas da sade e da segurana do empregado. O grau de culpa do empregador no acidente do trabalho no impede o direito indenizao devida ao acidentado, j que o art. 7Q , XXVIII, da Cons tituio, s exige a presena do dolo ou culpa, sem mencionar o qualificativo da culpa grave, como previsto na antiga Smula n. 229 do STF, que ficou superada nesse aspecto. Alis, continua vlido o brocardo romano que dizia: In legeAquilia, et levssima culpa venit, ou seja, mesmo se a culpa for mnima nasce o dever de indenizar(40).
(39) Civil. Indenizao. A ssalto a Banco. Morte de funcionrio. D ever da instituio financeira de p re sta r segurana. L e i n. 7.102/83. Fato previsvel. Culpa grave. Inexigncia. D ano moral. P edidos cum ulados. No obstante ter o banco instalado em sua agncia alguns d is p o s itiv o s m n im o s de s e g u ra n a , d e te rm in a d o s p e la Lei n. 7 .1 0 2 /8 3 , d e ve ser responsabilizado pelo dano causado ao seu funcionrio, se esses aparatos no foram suficientes para impedir a sua morte, ocorrida por ocasio de assalto. Em face dos constantes assaltos a bancos, em razo dos elevados valores sob sua guarda, estes tm a obrigao legal de zelar pela segurana das pessoas que se encontram na rea de sua proteo, assim como de seus funcionrios. A diligncia que se requer, para esse mister, no a mnima. Ao contrrio, deve ficar caracterizado que todas as medidas possveis e existentes foram tom adas para se evitar o dano e essas foram eficazes no cum prim ento da funo (REsp. n. 89.784/RJ). Sendo perfeitamente previsvel e evitvel o assalto a agncia bancria, no se h de falar em ocorrncia de caso fortuito ou fora m aior, a excluir a culpa da instituio financeira pela morte de seu funcionrio na ocorrncia de tal evento. Desde a integrao do seguro no sistema previdencirio, com a edio da Lei n. 6.367/76, no mais se questiona a propsito do grau de culpa do em pregador na ocorrncia do acidente de trabalho, sendo suficiente a culpa leve para caracterizar a obrigao indenizatria. Havendo pedidos indenizatrios cum ulados, deve o ju iz individualizar a verba relativa aos danos morais, definindo a parte correspondente a cada um dos credores. Minas Gerais. TJMG, 5 Cm. Cvel. Ap. Cvel n. 372.367-5, Rei.: Manuel Saramago, julgado em 12 jun. 2003. (40) A cidente de trabalho. Responsabilidade do em pregador. A caracterizao da culpa, prevista no art. 7-, XXVIII, da CF/88, independe do grau com que esta se verifique. Em outras palavras, o em pregador responde por ato omissivo ou comissivo, tenha ele concorrido com culpa grave, leve ou levssima. No presente caso, a reclamada no promoveu o treinam ento adequado e ainda permitiu que a m quina empregada na compactao do lixo fosse utilizada de form a inadequada, o que ce rta m e n te deu causa ao in fo rt n io e xp e rim e n ta d o pelo reclamante. Par. TRT 8 Regio. 4a Turma. RO n. 01826-2005-010-8-00-2, Rei.: Odete de Alm eida Alves, julgado em 25 abr. 2006.

k d e n iz a e s p o r

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

211

Cabe m encionar que a possibilid ade antes referida de reduzir a 'denizao, quando houver excessiva desproporo entre a gravidade da :jip a e o dano, deve ser apreciada com moderao, especialmente porque est rompendo com o vetusto princpio da restitutio in integrum. Nesse sentido : Enunciado n. 46 aprovado em 2002 pelo Centro de Estudos Judicirios do lonselho da Justia Federal, com a retificao adotada em 2006: Art. 944: a ; -ssibilidade de reduo do montante da indenizao em face do grau de culpa do agente, estabelecida no pargrafo nico do art. 944 do novo Cdigo Civil, deve ser interpretada restritivamente, por representar uma exceo ao r ' ncpio da reparao integral do dano. Em 2011, por ocasio da V Jornada de Direito Civil realizada pelo mesmo Centro de Estudos da Justia Federal, fo aprovado outro Enunciado seguindo a m esma linha de raciocnio: 'Enunciado 457: Art. 944 A reduo equitativa da indenizao tem carter excepcional e somente ser realizada quando a amplitude do dano extrapolar os efeitos razoavelmente imputveis conduta do agente. O julgamento por equidade, quando o dano decorrente do acidente for :rande e a culpa do empregador mnima, permitir ao juiz dosar ponderadanente a indenizao, considerando todas as singularidades do caso concre to e at mesmo as posses do ofensor e da vtima, especialmente no que se efere ao arbitramento dos danos morais(41). O mrito desse dispositivo do Cdigo Civil atual est em possibilitar ao juiz conceder reparao proporcional quando estiver naquele limite da dvida se houve ou no alguma culpa do empregador no acidente(42). Na fixao dos danos materiais a cautela quanto reduo deve ser ainda maior, uma vez que, geralmente, o acidentado a parte hipossuficiente :a relao e no deve suportar os riscos do negcio, que so atribudos ao empregador. Ademais, no se pode perder de vista que a reduo por equidade do valor da indenizao s dever mesmo ocorrer quando houver 'excessiva desproporo entre a culpa e o dano. O Cdigo Civil de Portugal tem dispositivo semelhante com o seguinte :eor: Quando a responsabilidade se fundar na mera culpa, poder a indemni41) Para Slvio Rodrigues a indenizao calculada pela extenso do dano, sem considerar a gravidade da culpa, por vezes se apresenta injusta, pois no raro de culpa levssima iesulta dano desmedido para a vtima. Nesse caso, se se impuser ao ru o pagamento da n d e n iza o to ta l, a s e n te n a p o d e r c o n d u z i-lo runa. E n t o e s ta r-s e - a p e n a s sansferindo a desgraa de uma para outra pessoa, ou seja, da vtim a para aquele que, por - nima culpa, causou o prejuzo. In: D ireito civil: responsabilidade civil. 19. ed. So Paulo: 3araiva, 2002. v. 4, p. 188. 42) Como assevera Agostinho Alvim, sucede, s vezes, que, por culpa leve, sem esquecer jm a dose de fatalidade, como acentua Rossel, v-se algum obrigado a reparar prejuzos vastas propores. O juiz poderia sentir-se inclinado a negar a culpa, para evitar uma iDndenao que no com porta m eio-term o. In: Da inexecuo das obrigaes e suas :onsequncias. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1972. p. 201.

212

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

zao ser fixada, equitativamente, em montante inferior ao que corresponderia aos danos causados, desde que o grau de culpabilidade do agente, a situa o econmica deste e do lesado e as demais circunstncias do caso o ju s t i f i q u e m . Tambm o Cdigo Civil da Argentina estabelece: Los jueces, aI fijar las indemnizaciones por danos, podrn considerar Ia situacin patrimoni al dei deudor, atenundola si fuere equitativo; pero no ser aplicabie esta facultad si el dano fuere imputabie a dolo dei responsable.,M>

7.7. Culpa exclusiva da vtima Se o acidente ocorrer por culpa exclusiva da vtima, no cabe qualquer pretenso desta no terreno da responsabilidade civil em face do empregador, por ausncia de liame de causalidade do evento com o trabalho. Analisamos esse ponto no Captulo 6, quando estudamos as hipteses de excluso do nexo causal, no item 6.6, ao qual nos reportamos.

7.8. Culpa concorrente da vtima Quando o acidente ocorre por culpa do empregador, a indenizao ser devida pelo seu valor total, conforme j visto. Mas, com frequncia, a defesa alega que houve culpa exclusiva ou concorrente do empregado, com o propsito de excluir a responsabilidade civil ou, pelo menos, reduzir o seu valor. Diante de tal alegao, cabe ao julgador avaliar detidamente o conjunto probatrio para aferir se houve mesmo participao culposa da vtima e, se positiva a resposta, qual foi a intensidade da sua contribuio no acidente ocorrido. Se a conduta culposa do empregado foi a nica causa para a ocorrncia do acidente, ento no h nexo de causalidade do infortnio com o exerccio do trabalho e, consequentemente, nem responsabilidade civil do empregador em razo da culpa exclusiva da vtima. Entretanto, se a conduta da vtima apenas contribuiu para o acidente, estaremos diante da culpa concorrente ou culpa recproca que determina a reduo proporcional do valor indenizatrio. A figura jurdica da culpa concorrente foi construda paulatinamente pela ju risprudncia, com o soluo equitativa para o clculo da reparao, considerando as circunstncias do caso concreto. Quando o julgador percebia que o acidente ocorrera por culpa da vtima e do empregador, acabava

(43) Portugal. Cdigo Civil. Decreto-Lei n. 47.344/1966. Art. 494g. (44) Argentina. Cdigo Civil. Lei n. 340/1869. Art. 1.069. O pargrafo transcrito foi introduzido no art. 1.069 do Cdigo Civil pela Lei n. 17.711/1968.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

213

repartindo os nus reduzindo pela metade o valor da indenizao. Esse entendimento, que j era acolhido pela doutrina e jurisprudncia, passou a constar, de forma aperfeioada, no Cdigo Civil de 2002: Art. 945. Se a vtima iver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano{A 5 ). Como se depreende do exposto, a culpa concorrente no exclui a responsabilidade civil do empregador, mas determina a fixao do valor indenizatrio na proporo da culpa das partes no acidente ocorrido. Anota Rui Stoco que nosso legislador j no se satisfaz com o entendimento meramente matemtico, mas sem qualquer contedo jurdico, de repartir o dano pela metade, carreando ao ofensor e vtima o prejuzo em partes iguais. Adota-se no art. 945 critrio dctil, lgico e juridicamente correto, ou seja, cada qual responder na medida de sua culpa.(4 6 ) A concorrncia de culpa ou das causas no acidente do trabalho leva distribuio proporcional dos prejuzos; todavia, ficar ao prudente arbtrio do juiz fixar o percentual da indenizao atribudo ao empregador, considerando as circunstncias do caso concreto, as provas colhidas e a gravidade da culpa da vtima(47). Caso no seja possvel estabelecer o grau de influncia de cada culpa, o caminho recomendvel o fracionamento da reparao em partes iguais(48). Em oportuna sntese, Carlos Alberto Direito e Srgio Cavalieri apontam cinco pressupostos que devem ser considerados no clculo da reduo do valor indenizatrio, na hiptese de culpa concorrente: Para que a culpa da vtim a influencie na fixao da indenizao necessrio, primeiro, que haja nexo causal entre a sua participao e o
(45) De form a semelhante, o Cdigo Civil portugus estabelece no art. 570: Quando um fato culposo do lesado tiver concorrido para a produo ou agravam ento dos danos, cabe ao tribunal determ inar, com base na gravidade das culpas de am bas as partes e nas conseqncias que delas resultaram , se a indenizao deve ser totalm ente concedida, reduzida ou mesmo excluda. (46) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 168. (47) O mestre Caio Mrio, ao discorrer a respeito da culpa concorrente, assevera que o m a io r p ro b le m a e s t em d e te rm in a r a p ro p o rc io n a lid a d e . V a le d iz e r: a v a lia r quantitativam ente o grau de redutibilidade da indenizao, em face da culpa concorrente da vtim a. Entra a, evidentem ente, o arbtrio de bom varo do juiz, em cujo bom -senso repousar o justo contrapasso, para que se no amofine em demasia a reparao a pretexto da participao do lesado, nem se despreze esta ltima, em detrim ento do ofensor. Cf. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 83. (48) THEODORO JNIOR, Humberto. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. III, t. 2, p. 109.

214

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

evento danoso; segundo, que a sua participao no se confunda com aquela do ofensor, isto , seja autnoma, no uma consequncia do ilcito por ele praticado; terceiro, que seja tambm ilcito e culpvel o ato da vtim a, com o que esto exclu d o s os atos pra tica d o s pelos inimputveis; quarto, que seja feita a ponderao da gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano; quinto, que seja aferida no apenas a concorrncia para o ato danoso, mas, tambm, se o seu ato aumentou o dano causado.(4 9 ) necessrio registrar, entretanto, que a culpa concorrente no acidente do trabalho deve ser avaliada com alguns ajustes em relao s demais hipteses da responsabilidade civil, pelas condies singulares do vnculo de natureza empregatcia. Na relao de emprego, o trabalhador atua de forma subordinada, com limitado espao para se insurgir contra os comandos patronais, mormente pela inexistncia de garantia de em prego num perodo de acentuada precarizao do contrato de trabalho. Alm disso, de exclusiva escolha do em pregador o local de trabalho, os m todos de produo, a estrutura o rg a n iza cio n a l, o m obili rio, as fe rra m e n ta s que sero u tiliza d a s, o preenchim ento dos cargos diretivos, os com prom issos de entregas, os perodos de manuteno, a necessidade de prorrogao da jornada, a poca da concesso das frias, o ritmo da produo, o investimento em treinamento ou atualizao etc. Alis, especialistas da rea garantem que no contexto brasileiro, na maioria dos casos, arriscar-se parte das tarefas habituais, desenvolvidas em contextos de subsistemas tcnicos extremamente precrios do ponto de vista de segurana.(5 0 ) Est sedimentado o entendimento de que os acidentes do trabalho ocorrem em razo de uma rede de fatores causais, cujas variveis so controladas, em sua maior parte, exclusivamente pelo empregador. Com isso, muitas vezes a culpa patronal absorve ou mesmo neutraliza a culpa da vtima, em razo das diversas obrigaes preventivas que a lei atribui s empresas. Assevera o clssico Aguiar Dias que a responsabilidade de quem interveio com culpa eficiente para o dano. Queremos dizer que h culpas que excluem a culpa de outrem. Sua interveno no evento to decisiva que deixa sem relevncia outros fatos culposos porventura intervenientes no acontecimento.(5 1 )

(49) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 405-406. (50) BINDER, M aria C eclia Pereira; ALM EID A, lldeberto Muniz. A cidentes do trabalho: acaso ou descaso? In: MENDES, Ren (Org.). P atologia do trabalho. 2. ed. So Paulo: Atheneu, 2003. v. 1, p. 774. (51) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. II, p. 696.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

215

Estudos recentes esto demonstrando que h uma cultura arraigada no Brasil de atribuir a culpa dos acidentes s falhas humanas , inevitvel atalidade ou aos atos inseguros da prpria vtima (culpabilizao da vtima), :esprezando todo o contexto em que o trabalho estava sendo prestado. Quando ocorre um acidente, as prim eiras investigaes, norm alm ente ronduzidas por prepostos do em pregador, sofrem forte inclinao para :onstatar um ato inseguro da vtima, analisando apenas o ltimo fato resencadeante do infortnio, sem aprofundar nos fatores antecedentes e :onexos da rede causal, at mesmo com receio das conseqncias jurdicas ou para no expor a fragilidade do sistema de gesto de segurana da empresa. Muitas empresas investigam o acidente apenas com o propsito de encontrar culpados e aplicar punies exemplares. Essa viso ultrapassada est impedindo que haja progresso nas polticas de segurana e sade do trabalhador, bastando mencionar que os ndices de acidentes do trabalho continuam elevados. Ora, se todos adotssemos :erm anentem ente um nvel extraordinrio de ateno, praticam ente no :correriam acidentes do trabalho, acidentes de trnsito ou qualquer outro nfortnio. Nenhum programa de preveno srio pode considerar o empregado :omo se fosse uma figura robtica que nunca comete deslize, distante de sua natureza humana e falvel. Cabe transcrever nesse sentido as concluses aa professora Maria Ceclia Pereira Binder, especialista em acidentologia: Nas abordagens com portamental e ergonmica, a im portncia dos comportamentos do acidentado na etapa imediatamente antecedente leso foi progressivamente sendo minimizada, criando-se o consenso de que a preveno no pode prescindir do desvendar dos fatores mais remotos das origens dos acidentes. As anlises dos acidentes do trabalho (e tam bm as anlises do trabalho) devem evidenciar os fatores potencialmente capazes de desencadear tais eventos para planejar as intervenes preventivas, incluindo a aspectos da organizao do trabalho e do gerenciamento da empresa. Os conceitos de atos inseguros e condies inseguras, originados na dcada de 1930, com base na concepo de acidentes como seqncia linear de eventos, foram abandonados por grande nmero de estudiosos ou passaram por m udanas sig n ifica tiva s em sua interpretao. D esconsiderando a evoluo dos conhecim entos, em num erosas empresas do pas persiste a concepo dicotmica, atos inseguros e condies inseguras, como norteadoras das investigaes de acidentes do trabalho. Uma das conseqncias da evoluo da concepo de acidentes tem sido a crescente compreenso da inutilidade de recomendaes de pre veno como prestar mais ateno, conscientizar, tomar mais cuidado

216

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

e assemelhadas. Firma-se o entendimento de que o trabalho desenvol vido em condies em que a segurana depende exclusivamente do desempenho do indivduo na tarefa, exigindo a manuteno de grau de viglia incompatvel com as capacidades humanas, configura acidente esperando para acontecer sendo, portanto, inaceitvel.(5 2 ) Para o Engenheiro de Segurana e Consultor Reginaldo Lapa, a empre sa deve seguir um ritual de investigao do acidente do trabalho, observando uma seqncia prevista em norma interna. Primeiramente, necessrio que tenha orientao sobre a comunio do acidente e as aes imediatas logo aps a ocorrncia. Em seguida, deve-se constituir um grupo de investigao que far o planejamento dos trabalhos, a coleta dos dados, a organizao dos elementos colhidos e a respectiva anlise. Finalmente, atinge-se a etapa do registro das concluses e da proposta das aes necessrias para evitar novas ocorrncias. Enfatiza Reginaldo Lapa que documentar as anlises da investigao e acompanhar as aes para verificar se esto sendo imple mentadas e se esto sendo capazes de evitar, de fato, as causas identificadas o que chamamos de ritual da investigao.(5 3 ) Dessa forma, a investigao em vez de centralizar o foco na identificao dos culpados para eventual punio, prioriza a busca do conhecimento das causas do sinistro para im plementar boas prticas de gesto preventiva. Para melhorar as investigaes dos fatores causais dos acidentes do trabalho, a Instruo Normativa n. 88 de 30 nov. de 2010, baixada no Minist rio do Trabalho e Emprego por intermdio da Secretaria de Inspeo do Trabalho SIT em conjunto com o Departamento de Segurana e Sade no Trabalho DSST, estabeleceu diretrizes com o propsito de aperfeioar as anlises dos acidentes do trabalho efetuadas pelos Auditores-Fiscais do Trabalho e o respectivo relatrio. Vejam as recomendaes relacionadas nos arts. 5e e 6a:
Art. 59. As providncias para as anlises de acidente de trabalho devero ser tomadas, a partir do conhecim ento do evento, com a urgncia requerida por cada caso, e as anlises sero realizadas in loco, devendo o AFT: I in v e s tig a r a e x is t n c ia de irre g u la rid a d e s e in fra e s re la tiva s s N orm as R eg ulam enta do ra s de S e gurana e S ade no T ra b a lh o NRs apro va d a s pela Portaria MTb n. 3.214, de 8 de junho de 1978, especialm ente as de n. 1, 4, 5, 7 e 9, e a provvel deficincia na capacitao dos trabalhadores ou outros aspectos de gesto de segurana e sade do trabalho que influenciaram a ocorrncia do evento; (52) BINDER, M aria C eclia Pereira; ALM EID A, lldeberto Muniz. A cidentes do trabalho: acaso ou descaso? In: MENDES, Ren (Org.). Patologia do trabalho. 2. ed. So Paulo: Atheneu, 2003. v. 1, p. 787. A m dica Maria Ceclia Binder doutora em M edicina pela UNICAMP, com ps-doutoramento no Departam ento de Acidentologia do institute Nacional de Recherche et de Scurit INRS, Nancy, Frana. (53) LAPA, Reginaldo. Buscar as causas em vez de culpados. Revista CIPA, So Paulo, v. XXXIII, n. 385, p. 92, out. 2011.

 .DENiZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

217

II investigar a influncia de possveis infraes decorrentes do descum prim ento da legislao d isciplina d o ra da jo rn a d a de trabalho e dos perodos de descanso na ocorrncia do evento; III entrevistar os trabalhadores e outras pessoas direta ou indiretamente envolvidas para a apurao dos fatos; IV relatar as medidas de preveno que poderiam ter evitado o evento indesejado, bem como as medidas de proteo, que poderiam ter reduzido as suas conseqncias; Art. 6. Ao trmino da anlise do acidente, o A FT elaborar relatrio para entrega ao Chefe da Seo ou Setor de Segurana e Sade no Trabalho da SRTE, emitido de acordo com o modelo previsto no Anexo desta Instruo Normativa. 19 O relatrio previsto no caput dever ser digitado, ter redao clara, precisa e com ordem lgica e instrudo com o m aior nmero possvel de elem entos probatrios, podendo ser includos diagramas, esquemas, fotos, vdeos e outros recursos. 2- Os Autos de Infrao lavrados no contexto de ao fiscal de anlise de acidente de trabalho devem especificar, em seu histrico, a ocorrncia do evento.(5 4 )

Alguns exemplos colhidos na jurisprudncia demonstram o entendimento aos tribunais a respeito da culpa concorrente da vtima no acidente do trabalho:
R ecurso de revista. A cid en te do trab alh o com bito. R esp o n sab ilid ad e do em pregador pela ao culposa de prepostos. Culpa concorrente da vtim a. Dano moral e patrimonial. Indenizao. Penso mensal. Diante do quadro ftico delineado pelo colegiado de origem, acrescido pelos detalhes trazidos pelas prprias reclamadas, incontroversos, ofende o art. 927 do Cdigo Civil a deciso que conclui pela ausncia de responsabilidade das rs, em relao ao acidente do trabalho que acarretou a morte do empregado. Com efeito, manifesta a ao/om isso culposa dos prepostos um responsvel pela orientao do trabalhador inexperiente e que no o impediu de deitar-se em local inapropriado, o outro, condutor do veculo, que adentrou a lavoura de r, no escuro, im prudentem ente, atropelando a vtim a , a constatao de co n d u ta in a d eq u a d a do p r p rio a c id e n ta d o deve se r so p e sa d a no c lc u lo das indenizaes, mas no elide a responsabilidade dos em pregadores pela culpa dos demais em pregados, ante os termos dos arts. 932, 933 e 945 do Cdigo Civil. A teor da Smula 341 da Suprema Corte, presum ida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto e, segundo Sebastio Geraldo de Oliveira, a culpa concorrente no exclui a responsabilidade civil do empregador, mas determina a fixao do valor indenizatrio na proporo da culpa das partes no acidente ocorrido (Indenizaes p o r Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional. 5. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 192-3). Recurso de revista conhecido e parcialm ente provido. TST. 3Turma. RR n. 470-43.2010.5.15.0000, Rei.: Ministra Rosa Maria W eber, DJ 15 out. 2010. Acidente de trabalho. Culpa recproca. Indenizao por danos morais e materiais. A existncia de culpa concorrente da vtim a no evento danoso sempre foi considerada pela doutrina e pela jurisprudncia como fator de moderao/reduo da indenizao,

54) O Juiz, de ofcio ou a requerim ento da parte, poder requisitar cpia autntica ou : gitalizada do Relatrio produzido ao Chefe do setor de Segurana e Sade no Trabalho da Superintendncia Regional do Trabalho e Emprego para fins de instruo do processo art. 399 do CPC).

218

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

por uma questo de equidade, entendim ento que foi reconhecido e adotado pelo legislador do atual Cdigo Civil, que passou a prever que se a vtim a tiver concorrido culposam ente para o evento danoso, a indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano. Como se depreende do c ita d o a rtig o , a c u lp a c o n c o rre n te no e x c lu i a re s p o n s a b ilid a d e c iv il do empregador, mas determ ina a fixao de valor indenizatrio na proporo da culpa das partes no acidente ocorrido, o que leva distribuio proporcional dos prejuzos. A atitude negligente do laborista de d e srespeitar regra bsica de trnsito, fato que in flu e ncio u so b re m a n e ira na o c o rr n c ia do a cid e n te de tra b a lh o a u to m o b ils tic o que o vitimou, deve ser contraposta atitude culposa do em pregador de im por ao tra b a lh a d o r a c u m u la d a m e n te o e x e rc c io da fu n o de m o to ris ta , to ta lm e n te desvinculada daquela para a qual foi contratado, sem providenciar a superviso e o treinam ento que tal funo exigia, expondo o trabalhador a risco a respeito do qual ele no estava preparado para lidar, em descumprimento ao comando constitucional de prevenir acidentes, reduzindo os riscos existentes no local de trabalho (art. 7-, XXII, da CF). Cabvel, portanto, a reduo da indenizao deferida, observando-se o princpio da razoabilidade, em ateno culpa concorrente verificada. Minas Gerais. TRT 3a Regio. 2a Turma. RO n. 00607-2010-008-03-00-4, Rei.: Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 12 jul. 2011. Recurso ordinrio. A cidente de trabalho. C ulpa recproca ou concorrente. O reclamante deixou de utilizar sponte prpria as botas com biqueira de ao fornecidas pela reclamada por ocasio de sua admisso, o que certamente amenizaria o resultado danoso ocorrido poucos dias depois, no havendo, entretanto, como se afirmar que tal procedimento afastaria totalmente a ocorrncia do dano (esmagamento do dedo do p esquerdo). Ocorre que no se pode reconhecer a culpa exclusiva do obreiro, pois a fiscalizao do uso efetivo e da troca do EPI fornecido ao trabalhador cabe empresa (Sm ula 289 do C .TST), no devendo fica r a critrio do em pregado o seu uso e substituio pois trata-se normalmente de pessoa leiga no assunto de segurana do trabalho. Constata-se, portanto, no caso em comento, a ocorrncia do fenm eno da culpa recproca ou concorrente j que ambas as partes contriburam, ao mesmo tempo, para a produo do mesmo evento danoso. So Paulo. TRT 2- Regio. 12a Turma. RO n. 01232-2006-261-02-00-4, Rei.: Des. Marcelo Freire Gonalves, DJ 18 dez. 2009. Acidente do trabalho. Culpa concorrente. Culpa exclusiva da vtima. Fixao da indenizao. A discusso de alegada culpa do em pregado no acidente do trabalho d e ve se r e xa m in a d a p a rtin d o -s e da p re m is s a de que ca b e ao e m p re g a d o r a implementao, treinamento e vigilncia das normas de segurana do trabalho, inclusive porque o empregado tem o direito constitucional sade e ao meio ambiente do trabalho sadio (arts. 196 e 205). Consequentemente, milita contra o empregador a presuno de sua culpa exclusiva no acidente. Nesse contexto, eventual coparticipao culposa do empregado (que tambm est obrigado a cumprir as normas de segurana impostas pela empregadora) no exime o em pregador de qualquer culpa no evento, a quem c a b e r in c lu s iv e o n u s da re s p e c tiv a p ro v a . C a b e ao J u d ic i rio e x a m in a r prudentem ente o grau de participao do em pregado no acidente, para concluir se ocorreu a hiptese de culpa exclusiva da vtima, que no poderia ser evitada por qualquer norma de segurana (inexistindo assim qualquer responsabilidade civil do empregador), ou, se a participao do empregador foi to intensa que excluiu a culpa obreira (sendo assim devida a totalidade da indenizao), ou, finalmente, se ocorreu culpa concorrente (atraindo a aplicao do disposto no art. 945 do Cdigo Civil, devendo a indenizao se fixada aps a deduo proporcional da quota de responsabilidade do em pregado). So Paulo. TRT 15a Regio. 3 Turma. 5a Cm. RO n. 00609-2004-029-15-00-0, Rei.: Des. Samuel Hugo Lima, DJ 22 set. 2006,

;d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

219

7.9. Presuno de culpa do empregador Neste tpico vamos analisar se cabvel adotar a presuno de culpa do empregador, quando ocorre o acidente do trabalho. De incio preciso enfatizar que a investigao da culpa s necessria quando se discute a responsabilidade civil ou criminal do empregador, porquanto ara os benefcios concedidos pela legislao da infortunstica, que tem como oase a responsabilidade objetiva, esse pressuposto no exigido. Para atender a uma seqncia lgica de apreciao, a pesquisa sobre a Dulpa somente dever ser feita aps a constatao do liame de causalidade. Se o acidente no teve relao com o exerccio do trabalho a servio da empresa ou se ocorreu apenas a causalidade indireta, sem participao alguma do empregador, dispensvel indagar a respeito da culpa. Desse modo, para os casos de acidente de trajeto em conduo pblica, fora maior, caso fortuito ou fato exclusivo de terceiro, em princpio, no h que se questionar a respeito da culpa patronal em razo da ausncia do nexo causal direto do acidente com a prestao do servio. Na diviso tradicional do nus da prova, conforme previsto no art. 3 3 3 ,1 , do CPC, cabe ao autor dem onstrar o fato constitutivo do seu direito(55). Contudo, no processo trabalhista, nem sem pre o reclam ante consegue desincum bir-se satisfatoriam ente do seu nus, m orm ente porque o empregador que tem maior disponibilidade dos meios de prova, ou seja, a oarte que est mais apta para demonstrar em juzo os fatos controvertidos. Diante dessa realidade, em diversas ocasies tem-se adotado a inverso do nus da prova em favor do empregado(56).
(55) In d e n iz a o p o r dan o m oral. A c id e n te de tra b a lh o . D o e n as o s te o m u s c u la re s relacionadas com o trabalho. No dem onstrao de culpa da reclam ada. 1. O Regional concluiu que era devida a indenizao por danos morais pleiteada na inicial, porquanto a responsabilidade da Reclam ada era objetiva, presum indo-se sua culpa, de vez que no provada. 2. Responsabilidade o instituto que liga algum s conseqncias do ato que pratica, ou seja, a obrigao de responder pelas conseqncias jurdicas decorrentes do ato praticado, cujos pressupostos so o dano experim entado pelo ofendido, a ao ou a omisso do causador, o nexo de causalidade e a culpa ou o dolo. 3. No caso dos autos, verifica-se que foi demonstrado apenas o dano sofrido pela Obreira e o nexo de causalidade entre a doena manifestada e o exerccio das atividades funcionais da Obreira, restando expressam ente consignada no acrdo vergastado a presuno da culpa, corolrio da adoo da teoria do risco objetivo, contrariando a jurisprudncia desta Corte, a qual tem adotado o entendimento de que a responsabilidade, nessas hipteses, subjetiva, restando inafastvel a necessidade de subm isso do caso concreto verificao da existncia da culpa ou do dolo na conduta patronal a ttulo de reparao do dano, na esteira do art. 7a, XXVII, da CF. Recurso de revista conhecido e provido. TST. 7- Turma. RR n. 1612/2005731-04-00, Rei.: Ministro Ives Gandra Martins Filho, DJ 14 dez. 2007. (56) V eja m neste se n tid o as S m u la s ns. 16, 212 e 338 do T S T e as O rie n ta e s Jurisprudenciais n. 233 e 306 da SBDI-I tam bm do TST.

220

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

O douto Ministro do TST Carlos Alberto Reis de Paula, em apreciada obra a respeito do nus da prova no processo do trabalho, sintetiza o pensamento doutrinrio sobre o tema: A inverso do nus da prova uma das peculiaridades do processo trabalhista, fenm eno justificado pela instrum entalidade do direito processual, de form a genrica, e nas particularidades do processo trabalhista, de forma especfica. A inverso inspirada em altssimos princpios de interesse social, sendo o meio para se obter o equilbrio processual, estabelecendo igualdade de condies entre as partes. Torna-se possvel a inverso do nus da prova desde que haja incidncia de alguns dos seguintes princpios: da aptido para a prova, do in dubio, pro operrio e da pr-constituio da prova. A disponibilidade dos meios de prova importa no dever de colaborao, como decorrncia do princpio da aptido para a prova, que resultante de construo jurisprudencial. Como consagrado por Carnelutti, o escopo do processo no a simples composio, mas a justa composio da lide,(5 7 ) Em muitas ocasies, o acidentado se depara com enormes dificuldades para comprovar a culpa do empregador, o que acaba por deixar sem reparao muitas leses. Como anota Srgio Cavalieri, a prova da culpa, em muitos casos, verdadeiramente diablica, erigindo-se em barreira intransponvel para o lesado.(5 8 ) Como efeito dessa constatao, a culpa presumida passou a ser adotada em vrias hipteses em que a vtima reiteradamente encontrava dificuldades para demonstrar o ato ilcito do causador do dano, sobretudo naquelas atividades em que o grau de risco maior. Afirma Alvino Lima que as presunes de culpa consagradas na lei, invertendo o nus da prova, vieram melhorar a situao da vtima, criando-se a seu favor uma posio privilegiada.(5 9 ) No Brasil, j no ano de 1912, o D ecreto n. 2.681, que regula a responsabilidade civil das estradas de ferro, estabeleceu no art. 17: As estradas de ferro respondero pelos desastres que nas suas linhas sucederem aos viajantes e de que resulte a morte, ferimento ou leso corprea. A culpa ser sempre presumida, s se admitindo em contrrio algumas das seguintes provas: ! caso fortuito ou fora m aior; II culpa do viajante, no concorrendo culpa da estrada. De form a semelhante, a Smula n. 341 do STF, adotada em 1963, consagrou que presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo

(57) PAULA, Carlos Alberto Reis de. A especificidade do nus da prova no processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2001. p. 193. (58) C AVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 41. (59) LIMA, Alvino. Culpa e risco. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1963. p. 79.

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

221

do empregado ou preposto, suplantando a interpretao literal do art. 1.523 do Cdigo Civil de 1916. O Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, considerado um marco no tema da modificao do nus da prova, estabeleceu no art. 6Q : So :ireitos bsicos do consumidor: (...) VIII A facilitao da defesa de seus direi tos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo : vil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele -ipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia.(6 0 ) Sem dvida, todos os motivos que impulsionaram o desenvolvimento da :9oria da culpa presum ida tam bm esto presentes nas questes que envolvem o acidente do trabalho. notria a dificuldade da vtima para lomprovar as causas do acidente, sem contar as culpas annimas ou pouco visveis dos desgastes do material, jornadas exaustivas, presso da chefia, resvios de funo, treinamentos inadequados e tantos outros fatores que rontribuem para o infortnio laboral. Alm disso, se o acidente ou doena ocorreu no trabalho e a atividade :e risco, h uma tendncia natural de se presumir a culpa do empregador, at nesmo pela considerao do que ordinariamente acontece. Assim, a tcnica ;a inverso do nus da prova, bastante impulsionada pelo Cdigo de Defesa :o C onsum idor, tende a gan har cada vez m ais aco lh id a nas aes idenizatrias decorrentes dos acidentes do trabalho. A propsito, vale ranscrever parte dos fundamentos lanados em acrdo do Colendo TST -aiatado pela Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi: 5 A aplicao do instituto da responsabilidade civil no Direito do Trabalho distingue-se de sua congnere do Direito Civil. Ao contrrio das relaes civilistas, lastreadas na presuno de igualdade entre as partes, o Direito do Trabalho nasce e desenvolve-se com o escopo de reequilibrar a posio de desigualdade inerente relao de emprego. Nesse sentido, a apurao da culpa no acidente de trabalho deve adequar-se especial proteo conferida pelo ordenamento jurdico ao trabalhador. Essa proteo se concretiza, dentre outras formas, pela inverso do nus da prova, quando verificada a impossibilidade de sua produo pelo empregado e a maior facilidade probatria do empregador. 6 A regra do artigo 333 do CPC, segundo o qual compete parte que alega comprovar fato constitutivo de direito, enquanto parte contrria compete provar fato modificativo, extintivo ou impeditivo, deve ser aplicada subsidiariamente na esfera trabalhista. Aqui, vige o princpio da aptido para a prova, determinando que esta seja produzida pela parte que a ela tem acesso, quando estiver fora do alcance da parte contrria.

60) Lei n. 8.078, de 11 set. 1990.

222

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

7 No presente caso, seria insensato exigir dos Reclam antes a comprovao da inexistncia de culpa da empresa no eventus damni, sob pena de desvestir o instituto da responsabilidade civil de toda sua eficcia e de negar vigncia garantia constitucional do art. 7-, inciso XXVIII. 8 Cabia empresa, e, no, aos Reclamantes, desvencilhar-se do nus da prova da inexistncia da culpa. Como no se desonerou do nus que milita em seu desfavor, presume-se a culpa, surgindo o conseqente dever de indenizar o trabalhador pelo prejuzo sofrido.(6 1 ) A responsabilidade civil por acidente do trabalho vem passando por mudanas progressivas, sempre visando ao amparo da vtima. Na vigncia da segunda lei de acidentes do trabalho (Decreto n. 24.637/1934) havia dispositivo expresso excluindo a responsabilidade civil; com o advento do Decreto n. 7.036/1944 passou a ser devida a indenizao no caso de dolo; a Smula n. 229 do STF de 1963 ampliou o cabimento da reparao para as hipteses de dolo ou culpa grave do empregador; a Constituio da Repblica de 1988 estendeu o cabimento das indenizaes para os casos de culpa do empregador de qualquer natureza, dispensando o requisito da gravidade (art. 7e, XXVIII), podendo ocorrer at mesmo nos casos de culpa levssima. Agora, o Cdigo Civil de 2002, no art. 927, pargrafo nico, sugere que o acidentado ter direito indenizao independentemente da culpa do empregador quando a atividade normalmente desenvolvida pela empresa implicar, por sua natureza, risco para os direitos do empregado. Na seqncia desse movimento em favor da vtima, merece registro a criao do Nexo Tcnico Epidemiolgico no mbito da Previdncia Social, pela Lei n. 11.430/2006, cujo propsito ostensivo foi tornar mais fcil o reconhecimento do nexo causal entre o trabalho e o agravo, o que, de certa forma, refora a tendncia de adotar a modificao do nus da prova para beneficiar o acidentado(62). O Mdico do Trabalho e Auditor Fiscal do Ministrio do Trabalho, Mrio Bonciani, bem explica o princpio da inverso do nus da prova que orientou a implantao do Nexo Tcnico Epidemiolgico e do Fator Acidentrio de Preveno: Frente suspeita (a partir de informaes epidemiolgicas) de relao entre uma doena e uma atividade laborativa, quem tem mais condies de bancar a contraprova, o trabalhador ou o empregador? Vamos lem brar que o empresrio quem conhece e determina as mquinas, os
(61) TST. 3a Turma. RR n. 930/2001-010-08-00, DJ 19 mar. 2004. (62) Analisam os com vagar a inovao do Nexo Tcnico E pidem iolgico NTEP e do Fator Acidentrio de Preveno FAP no Captulo 2, item 2.3; no Captulo 5, item 5.6 e no Captulo 6, item 6.2.

hDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

223

equipamentos e os produtos que so utilizados no processo produtivo, bem como a forma como o trabalho organizado. tambm ele quem define o profissional tcnico que lhe dar assessoria, portanto, tem a posse do PCMSO, PPRA, PCMAT etc. Com a presena de suspeita de nexo (informada por meio do NTEP), seria justo manter a situao atual, onde o trabalhador que tem que arcar com o nus da comprovao do nexo? O justo que, havendo evidncias epidemiolgicas de que deter minado segmento produtivo tem maior incidncia de determinada doen a, um trabalhador, com tal doena e com atividade compatvel, seja caracterizado a princpio como doena do trabalho. Evidente que pode r no ser. Mas caber ao empresrio provar.(6 3 ) Atualmente, o fundamento para a indenizao decorrente do acidente do fcabalho oscila entre a responsabilidade subjetiva e a teoria do risco, com zrvergncias doutrinrias e jurisprudenciais, observando-se, porm, uma : -escente fora gravitacional atraindo o entendimento para a responsabilidade de natureza objetiva. Entretanto, entre o rigor do nus da prova que sobrecarrega a vtima, na teoria subjetiva, e o deferimento da reparao to somente pelo risco da iv'idade, h um passo intermedirio ou ponto de transio que a culpa : -^sumida do empregador. Sem se desprender da responsabilidade de ndole -o je tiva , inverte-se o nus da prova em favor da vtim a, cabendo ao r~oregador, se for o caso, demonstrar que ocorreu algum fato que possa : : r ;:ar a pretenso do autor. A presuno de culpa do empregador poder ec resentar um ponto de consenso possvel ou de trgua entre os defensores : a teoria do risco e os adeptos da responsabilidade subjetiva. Nessa linha de 'aciocnio, convm reproduzir a lio de Humberto Theodoro: No se trata de dispensar o elemento subjetivo do ato ilcito, mas de deduzi-lo indiretamente por meio da chamada prova crtica. Alis, o Cdigo no joga apenas com as provas histricas e diretas, pois h expressa previso legal de que os fatos jurdicos podem ser comprovados, tambm, por meio de presunes (art. 212, IV). Desde que os indcios sejam graves, precisos e convergentes, o convencimento do juiz pode por meio deles chegar certeza, com tanta segurana como se o tivesse formado base de provas diretas. o que se faz, na jurisprudncia, com bastante frequncia, em tema de apurao da culpa. Se o dano se deu em situao de anormalidade de conduta, ainda que no se compreenda exatamente a causa pela qual o agente se portou de forma anmala, de presumir-se, segundo a experincia da vida (isto , do que comumente acontece), que no tenham sido observadas as cautelas necessrias para impedir
p 3 Cf. Revista CIPA, So Paulo, Ano XXVIII, n. 329, p. 72, abr. 2007.

224

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

o evento danoso. (...) A presuno de culpa cria uma inverso do nus da prova: em lugar de ter o autor da demanda de provar a culpa do ru. este que tem de comprovar a ausncia de culpa.(6 4 ) Tem-se falado muito em doutrina processual sobre a teoria moderna da distribuio dinmica do nus da prova, em contraposio ao entendimento clssico da diviso rgida das cargas probatrias, na forma prevista no art. 333 do CPC. Assinala Moura de Azevedo que a doutrina contempornea vem pugnando pela flexibilizao destas regras de distribuio do nus da prova, no sentido de permitir ao juiz que, deparando-se com ntido desequilbrio das condies probatrias entre as partes, motivadamente, decida por adequar a regra de distribuio do nus da prova ao caso concreto, determinando que este nus recaia sobre a parte que dispuser das melhores condies de provar os fatos submetidos a julgamento.(6 5 ) Na mesma linha de pensamento, oportuno transcrever a doutrina de Priscilla de Souza Carvalho: No campo especfico da atividade probatria, a atribuio s partes de um encargo rgido e im utvel no mais condiz com a nova viso teleolgica e instrumentalista do processo, no qual os juizes tendem a considerar as especificidades de cada caso concreto, na busca pela tutela justa e efetiva do direito material. (...) No importa a posio da parte no processo e, tampouco, a natureza do fato, se constitutivo, impeditivo, modificativo ou extintivo. O que se objetiva aferir qual das partes encontra-se em melhores condies de produzir as provas para a soluo do litgio, tomando-se como base a realidade concreta de cada processo que apresentado ao Estado-juiz.(6 6 ) Mesmo que se aplique a teoria clssica da diviso do nus da prova, c o n fo rm e p re v is to no art. 333 do CPC, p o d e-se a rg u m e n ta r que a demonstrao do fato constitutivo da indenizao o dano pessoal causado pelo acidente ou doena ocupacional nus do empregado, mas cabe ao em pregador o encargo de provar os fatos im peditivos, m odificativos ou

(64) THEODORO JNIOR, Humberto. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. III, t. II, p. 106-107. (65) AZEVEDO , A ntnio Danilo Moura de. A teoria dinm ica de distribuio do nus da prova no direito processual civil brasileiro. Disponvel em: < http://jus2.uol.com .br/doutrina/ texto.asp?id=10264>. Acesso em: 30 dez. 2010. Em outra passagem desse texto o autor comenta: O juiz poder m odificar a regra geral para ajust-la ao caso concreto reduzindo, na m aior m edida do possvel, as desigualdades das partes e, com isso, tentar evitar a derrota da parte que possivelmente tem o melhor direito, mas que no est em melhores condies de prov-lo. (66) CARVALHO, Priscilla de Souza. A teoria dinm ica do nus da prova e sua repercusso no direito processual do trabalho. In: KOURI, Luiz Ronan Neves; FER N AN DES, Nadia Soraggi; CARVALHO, Ricardo W agner Rodrigues de (Coord.). Tendncias do processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2010. p. 153-154.

; ENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

225

intivos do direito pretendido. Consequentemente, bastaria ao acidentado a ova do dano sofrido; se o em pregador no com provar quaiquer das cludentes da responsabilidade civil, defere-se a indenizao. Como pudemos verificar, cresce a tendncia da inverso ou modificao : : nus da prova em favor da vtima, presumindo-se a culpa do empregador acidente do trabalho, salvo prova convincente em sentido contrrio. Alis, ocasio da 1 Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho izada em Braslia, em novembro de 2007, foi adotado o Enunciado n. 41 :: n o seguinte teor: Responsabilidade civil. Acidente do trabalho. nus za prova. Cabe a inverso do nus da prova em favor da vtima nas aes ' t enizatrias por acidente do trabalho. Na mesma linha de entendimento, foi aprovada uma tese por ocasio do : 7 Congresso Nacional de Magistrados da Justia do Trabalho, realizado em Manaus, em maio de 2008, com o teor seguinte: Nas aes indenizatrias p: acidente de trabalho, cabe a inverso do nus da prova em favor da vtima. 3 9sume-se a culpa do empregador, admitindo-se, no entanto, prova em sentido contrrio. O avano doutrinrio j vem produzindo repercusses na jurisprudncia, tento que em diversos julgamentos, proferidos por tribunais diferentes, pode-se constatar a tendncia da inverso do nus da prova em favor do acidentado:
Recurso de Revista. Doena ocupacional. Tendinopatia do supraespinhoso. LER/ DORT. Atividade na linha de produo em fbrica de tubos. Culpa presumida. nus da prova do em pregador relativam ente aos deveres anexos ao contrato de trab alh o ligados m edicina, seg urana e sa de do trab alh ad o r. O pleito de indenizao por dano moral e material resultante de acidente do trabalho e/ou doena profissional ou ocupacional supe a presena de trs requisitos: a) ocorrncia do fato deflagrador do dano ou do prprio dano, que se constata pelo fato da doena ou do acidente, os quais, por si s, agridem o patrim nio moral e em ocional da pessoa trabalhadora (nesse sentido, o dano moral, em tais casos, verifica-se in re ipsa)\ b) nexo causal, que se evidencia pela circunstncia de o m alefcio ter ocorrido em face das circunstncias laborativas; c) culpa empresarial, a qual se presume em face das circunstncias ambientais adversas que deram origem ao malefcio. Embora no se possa presum ir a culpa em diversos casos de dano moral em que a culpa tem de ser provada pelo autor da ao , tratando-se de doena ocupacional, profissional ou de acidente do trabalho, essa culpa presumida, em virtude de o em pregador ter o controle e a direo sobre a estrutura, a dinm ica, a gesto e a operao do estabelecim ento em que ocorreu o malefcio. Pontue-se que tanto a higidez fsica como a mental, inclusive emocional, do ser humano so bens fundam entais de sua vida, privada e pblica, de sua intimidade, de sua autoestim a e afirm ao social e, nesta m edida, tam bm de sua honra. So bens, portanto, in q u estio n a ve lm e n te tutelados, regra geral, pela Constituio (art. 5-, V e X). Assim, agredidos em face de circunstncias laborativas, passam a merecer tutela ainda mais forte e especfica da Carta Magna, que se agrega genrica anterior (art. 1-, XXVIII, CF/88). Registre-se que do em pregador, evidentem ente, a responsabilidade pelas indenizaes por dano moral, material ou esttico decorrentes de leses vinculadas infortunstica do

226

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

trabalho. Na hiptese, o Tribunal Regional consignou expressam ente que a percia tcnica constatou que a doena da qual a Reclamante portadora (tendinopatia do supraespinhoso) decorreu das atividades desenvolvidas na em presa (na linha de produo de fbrica setor de form atao de tubos laminados para medicamentos e creme dental com atividades de inspeo dos tubos e encaixotamento). Contudo, o R egional excluiu da condenao as indenizaes por danos m ateriais e morais, assentando que no teria prova de que a Reclamada cometera ato ilcito. Vale dizer que adotou a tese de que caberia Reclamante o nus de provar a culpa ou dolo da Reclamada pelo descumprimento das normas de segurana e m edicina do trabalho. No entanto, considerando-se que o empregador tem o controle e a direo sobre a estrutura, a dinmica, a gesto e a operao do estabelecim ento em que ocorreu o malefcio, desponta a prem issa da culpa presum ida da Reclamada. Recurso de Revista conhecido e parcialm ente provido. TST. 3- Turma. RR n. 57300-79.2006.5.02.0372. Rei. Ministro Maurcio Godinho Delgado, DJ 19 out. 2012. Recurso de revista, indenizao decorrente de acidente de trabalho. Atividade e risco. Culpa presumida. da teoria do risco da atividade econmica, por fora do art. 2 da CLT, que se extrai a responsabilidade do empregador, quando do trabalho e do risco a ele inerente o empregado se coloca na situao de sofrer danos, apenas por executar a sua obrigao contratual. incontroverso nos autos que o em pregado sofreu acidente de trabalho a servio da reclamada, enquanto realizava a retirada de uma chapa de ao, cujo peso ultrapassava os 60 quilos. Verificado que a atividade desem penhada pelo reclam ante era de risco, diante da possibilidade eminente de sofrer dano sua incolum idade fsica, a regra geral de presuno de culpa. A atividade do empregado, em sendo de risco, determina o dever de reparar, por fora da incidncia do art. 927, pargrafo nico, do CC c/c art. 2S da CLT. Recurso de revista conhecido e provido. TST. 6a Turma. RR n. 60400-37.2009.5.04.0451, Rei.: Ministro Aloysio Corra da Veiga, DJ 20 abr. 2012. R ecurso de revista. A cid ente de trab alh o . Ind en izao por danos m orais e m a te ria is . Em que pese o T rib u n a l R egional te r d e s e n v o lv id o te se a ce rca da re spo nsa bilida d e objetiva, subsiste, nos te rm o s do acrdo, a re sp o nsabilidade subjetiva, considerando-se a aplicao, ao caso, da teoria da culpa presumida, pela qual se inverte o nus probatrio em razo do princpio da aptido para a prova, j que do em pregador a obrigao de tornar disponvel a docum entao relativa segurana do trabalho. No caso, o R egional registrou que ficou devidam ente demonstrado, atravs do laudo pericial, a existncia do nexo causal entre a doena de que acometido o reclamante e o trabalho exercido na reclamada. E, conforme se depreende do acrdo do Regional, analisando as atividades desem penhadas pelo reclamante, verifica-se que a reclam ada no providenciou o meio ambiente laboral ade q u a d o , d e ix a n d o de fis c a liz a r se as norm as de s e g u ra n a esta va m sendo cum pridas eficazm ente dever inafastvel da empregadora. Sendo im possvel ao empregado a produo de prova, deve-se adequar a apurao da culpa, por meio da inverso do nus da prova, por ser mais fcil ao empregador comprovar sua conduta quanto ao fornecim ento de segurana, afastando sua culpa no evento danoso. No tendo, pois, se desincum bido do nus que lhe com petia, presum e-se a culpa e o conseqente dever de indenizar. Assim, estando comprovados os pressupostos para a re sp onsabiliza o do em p re g ad o r por a cidente do tra b a lh o , ou seja, o nexo de causalidade entre a molstia do trabalhador e as atividades por ele desenvolvidas na empresa, bem como a culpa da empregadora, seu dever indenizar os prejuzos sofridos pelo empregado. Recurso de revista de que no se conhece. TST. 6a Turma. RR n. 79301-77.2004.5.15.0045, Rei.: Ministra Ktia Magalhes Arruda, DJ 24 ago. 2012.

j c e , za es por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

227

" In d e n iz a e s p o r d a n o s m o ra is . A c id e n te do tra b a lh o . Na a p u ra o da responsabilidade civil em decorrncia do acidente de trabalho, o nus da prova recai sobre o e m p re g ad o r, que de ve c o m p ro v a r a in e x is t n c ia da co n d u ta cu lp o sa. Entretanto, no se desonerando do encargo que milita em seu desfavor, presume-se a culpa, surgindo o conseqente dever de indenizar o trabalhador pelo prejuzo sofrido. Recurso de Revista no conhecido. TST. 3a Turma. RR n. 84.813/2003-900-03-00.2, Rei.: Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, DJ 15 set. 2006. 'Princpio da aptido para a prova. Om isso da reclamada em trazer as provas em seu poder. A inverso do nus probatrio, com apoio no princpio da aptido para a prova, no est condicionada existncia de determinao judicial para a exibio de docum ento e recusa injustificada ao seu cum prim ento. O Princpio da Aptido informa que se deve atribuir o nus de fornecer a prova parte que se apresentar mais apta para produzi-la. O critrio ser o da proximidade real e o da facilidade de acesso aos meios de prova. Somente dessa form a a distribuio do nus da prova se revelar um instrumento condizente com o escopo do processo, que no a simples composio, mas a justa composio da lide. Por isso, o nus probatrio deve recair sobre a parte que melhor possa contribuir para que a convico do juiz coincida com a verdade. Esse prin cp io e ncontra fu n d a m e n to na ju s ti a d istrib u tiva a liada ao princpio da igualdade, cabendo a cada parte aquilo que norm alm ente lhe resulta mais fcil. Funda-se tam bm nos princpios da boa-f e lealdade processual que regem a conduta dos litigantes, e lhes impe o dever de conjugar esforos com o Estado no processo para solucionar o litgio, cooperando e trazendo aos autos as provas que esto em seu poder independentemente de haver ou no determinao judicial expressa nesse sentido. Diante desse entendimento, tem -se que a conduta da Reclamada, que deixou de trazer os cartes de ponto, justifica a inverso do nus probatrio e a presuno de veracidade do horrio de trabalho declinado na petio inicial, ainda que no tenha havido determ inao judicial expressa para a juntada de qualquer docum ento, em face do princpio da aptido para a prova. Em bargos de D eclarao re je ita d o s. TST. 5 a Turm a. EDRR n. 7 3 .6 4 7 /2 0 0 3 -9 0 0 -0 2 .0 0 .4 , Rei. Ministro Rider de Brito, DJ 12 mar. 2004.

CAPTULO 8

DANOS DECORRENTES DO ACIDENTE DO TRABALHO

8.1. O dano como pressuposto da indenizao Neste captulo vamos tratar das modalidades de danos ou prejuzos que o acidente do trabalho pode provocar. J o tem a da quantificao ou mensurao desses danos para fins indenizatrios, nas diversas hipteses dos infortnios laborais, ser abordado nos Captulos 9 e 10. No mbito da responsabilidade civil, a constatao de que a vtima tenha sofrido algum tipo de dano pressuposto indispensvel para o cabimento da indenizao. Da afirmar Caio Mrio que o dano o elemento ou requisito essencial na etiologia da responsabilidade civil(1). Pode ocorrer a hiptese de indenizao sem culpa, como nos casos de responsabilidade objetiva, mas no h possibilidade de se acolher qualquer pedido de reparao quando no houver dano caracterizado. Alis, etimologicamente, o vocbulo indenizao significa tornar indene(3), ou seja, tornar ntegro, inclume, ileso, restaurado. Se no h prejuzo ou leso, logicamente no h o que reparar; em termos mais singelos, seria como pretender consertar o que no foi danificado. Afirma Rui Stoco: se no houver prova do dano, falta fundamento para a indenizao. No se admite o dano incerto, improvvel ou eventual, o dano condicional e nem mesmo o dano hipottico.(4 )
(1) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. 8 t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 37. (2) Mesmo nos casos de assdio moral ou sexual, ainda que no haja adoecim ento da vtima, tambm ocorre um dano, porm mais encoberto e subjetivo, como o constrangimento, o desconforto, o mal-estar, o desrespeito e a humilhao. Na expresso lapidar do jurista Adriano de Cupis, tudo que o direito tutela, o dano vulnera. (3) O Dicionrio Houaiss anota sobre o vocbulo indene: 1. que no sofreu perda, dano; livre de prejuzo 2. que no foi atingido na sua integridade fsica; so e salvo 3. que se indenizou, se ressarciu; com pensado, indenizado, rem unerado. ETIM. Lat. Indem nis que no teve prejuzo, livre de perda, de dano. De fato, o prefixo de negao latino in mais o radical dan , do latim damnum d mesmo um sentido de tornar sem danos. (4) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1395.

'.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

229

O conceito de dano abrange qualquer leso a um bem tutelado pelo Direito, aue tanto pode ser patrimonial, moral ou esttico. O Enunciado 456, aprovado :o r ocasio da V Jornada de Direito Civil, realizada em 2011, registra o entendimento doutrinrio atual sobre a amplitude do conceito de dano: Art. 944. A expresso dano no art. 944 abrange no s os danos individuais, ~iateriais ou imateriais, mas tambm os danos sociais, difusos, coletivos e ndividuais homogneos a serem reclamados pelos legitimados para propor aes coletivas. Prev o art. 2.101 dos Princpios de Direito Europeu da responsabilidade civil que o dano consiste numa leso material ou imaterial a um interesse -ridicamente protegido. Para Enneccerus, dano toda desvantagem que experimentamos em nossos bens jurdicos, como o patrimnio, corpo, vida, sade, honra, crdito, bem-estar, capacidade de aquisio etc.(5 ) O comportamento ilcito isoladamente no produz efeitos no mbito da esponsabilidade civil, haja vista que para se obter a indenizao ser nprescindvel comprovar que houve tambm a leso de algum direito da vtima. A redao do art. 186 do Cdigo Civil exige a concomitncia dos dois 'equisitos: violar direito e causar dano a outrem. O ato ilcito nunca ser aquilo que os penalistas chamam de crime de mera conduta; ser sempre um aelito material, com resultado de dano.(6 ) O enfoque dessa questo diferente nos aspectos trabalhista, criminal e da responsabilidade civil, uma vez que naquele a sim ples ilicitude j code gerar a penalidade, como, por exemplo, se a fiscalizao do Ministrio ao Trabalho encontrar um empregado em local ruidoso, sem a utilizao do 'espectivo equipamento de proteo individual (protetor auricular), poder "lultar o empregador pela conduta ilegal. Da mesma forma, se o empregador expe a vida ou a sade do trabalhador a perigo direto e iminente pode ser enquadrado, s por essa conduta, no crime previsto no art. 132 do Cdigo enal(7). Apesar dessas ilegalidades flagrantes, o trabalhador s ter direito ndenizao se demonstrar que sofreu algum dano ou prejuzo. A indenizao, :ortanto, no tem natureza de pena no sentido estrito, mas de ressarcimento, compensao ou reparao.

5) Apud GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 475. 5) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Com entrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 94. (7) Cdigo Penal: Art. 132 Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente: 3ena deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crim e mais grave, ^argrafo nico. A pena aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da sade de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de servios em estabelecim entos de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais.

230

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

8.2. Quando o acidente provoca danos Para o deferimento das indenizaes ao acidentado ser necessrio conferir se esto presentes todos os pressupostos da responsabilidade civil, quais sejam: o dano, o nexo causal e a culpa do empregador. Se prevalecer a teoria da responsabilidade objetiva abordada no Captulo 5, a comprovao do dano e do nexo causal j ser suficiente para a condenao. Todavia, no todo acidente do trabalho que gera o direito indeniza o, ainda que perfeitamente caracterizados o nexo causal e a culpa do em pregador. O ressarcimento s ocorrer se o acidente causar algum tipo de dano ao empregado, que tanto pode ser material, moral, esttico ou qualquer outro prejuzo. Mesmo no detalhando todas as espcies de danos, o Cdigo Civil reserva espao para incluir outras reparaes ou algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido, ou seja, se ficar demonstrado qualquer dano juridicamente considervel, causado pelo acidente, pode ser cabvel o deferimento da indenizao correspondente. indiscutvel que os acidentes fatais, a invalidez, a perda parcial da capacidade de trabalho ou o afastam ento prolongado provocam danos reparveis. fcil tambm perceber o dano quando o empregado sofre alguma leso esttica, mesmo que isso no prejudique sua capacidade de trabalho, como, por exemplo, a perda parcial de uma orelha. Nessas hipteses, se os demais pressupostos estiverem presentes, a indenizao ser devida. Mas ocorrem acidentes do trabalho m enores que no provocam afastamentos, nem deixam evidncias de danos e, portanto, no acarretam indenizao, como, por exemplo, uma pequena queda, uma toro ou um corte superficial que, aps simples atendimento ambulatorial na prpria empresa, propicia o retorno do empregado para suas atividades normais, sem outros comprometimentos. Poder-se-ia objetar que o art. 7Q , XXVIII, da Constituio da Repblica, determina a indenizao para todo acidente do trabalho, porque no fez distino alguma, no podendo o intrprete faz-la. Esse argumento, todavia, no vinga porque incabvel determinar a reparao quando no existe prejuzo. certo que o acidente de pouca gravidade ainda assim pode causar algum desconforto, aborrecimento ou mesmo afetar o bem-estar da vtima, mas o dano, teoricamente existente, to diminuto que torna praticamente invivel sua mensurao para fins reparatrios. Nem o acidentado tem interesse real em postular reparao de valores insignificantes. A questo da existncia ou no dos danos fica mais complexa nos acidentes de gravidade intermediria, que geram incapacidade temporria para o trabalho. Nos primeiros quinze dias de afastamento o acidentado recebe do

'.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

231

empregador o seu salrio integrai, perodo em que o contrato de trabalho fica apenas interrompido< 8 ). Entretanto, at nos afastamentos de poucos dias coder haver danos materiais indenizveis, tais como despesas hospitalares, riedicam entos, tratamentos diversos ou danos morais pela gravidade ou 'epercusso do acidente no equilbrio psicofsico da vtima. Aps os quinze rias de afastamento, permanecendo a incapacidade, o contrato de trabalho fica suspenso e o acidentado passa a receber auxlio-doena acidentrio da revidncia Social, tornando mais visveis os danos ou prejuzos, tanto -nateriais quanto morais pelo afastamento do trabalho. Vale ressaltar que a identificao ou no dos danos indenizveis depender sempre da anlise casustica, com todas as variveis, agravantes ou atenuantes do caso concreto. Voltaremos ao assunto nos Captulos 9 e " 0, quando trataremos das diversas hipteses de quantificao dos danos decorrentes dos acidentes do trabalho.

8.3. Dano material 8.3.1. Abrangncia O acidente do trabalho ou as situaes equiparveis podem provocar, orincipalmente, danos de natureza material, moral ou esttica. Neste tpico /amos abordar apenas os danos materiais, tambm denominados danos Datrimoniais. O dano material o prejuzo financeiro efetivo sofrido pela vtima, causando por consequncia uma diminuio do seu patrimnio, avalivel -lonetariamente. O dinheiro a forma e o padro natural de dimension-lo e o instrumento idneo para bem repar-lo.(9 ) Enfatiza Maria Helena Diniz que o dano patrimonial vem a ser a leso concreta, que afeta um interesse relativo ao patrimnio da vtima, consistente na perda ou deteriorao, total ou parcial, dos bens m ateriais que lhe pertencem , sendo suscetvel de avaliao pecuniria e de indenizao pelo responsvel(10). O Cdigo Civil estabelece no art. 402 que o ressarcimento dos danos abrange parcelas de duas naturezas: o que efetivamente o lesado perdeu e o que
|8) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991. Art. 60, 3a. Durante os primeiros quinze dias consecutivos ao do afastam ento da atividade por m otivo de doena, incum bir em presa pagar ao segurado empregado o seu salrio integral. (9) THEODORO JNIOR, Humberto. Com entrios ao novo C digo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. III, t. 2, p. 36. 10) DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So Paula: Saraiva, 2007. v. 7, p. 66.

232

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

razoavelmente deixou de ganhar. Na apurao do que a vtima efetivamente perdeu obteremos os chamados danos emergentes ou danos positivos; na avaliao do que deixou de ganhar estaremos diante dos lucros cessantes ou danos negativos. Como assevera Agostinho Alvim, pode-se dizer que o dano ora produz o efeito de diminuir o patrimnio do credor, ora o de impedir-Ihe o aumento, ou o acrescentamento, pela cessao de lucros, que poderia esperar(11). O acidente do trabalho e as doenas ocupacionais podem provocar tanto os danos emergentes, acarretando diminuio do patrimnio, quanto os lucros cessantes, como veremos nos tpicos seguintes.

8.3.2. Dano emergente O dano emergente aquele prejuzo imediato e mensurvel que surge em razo do acidente do trabalho, causando uma diminuio no patrimnio do acidentado. o prejuzo mais visvel porque representa dispndios necessrios e concretos cujos valores so apurveis nos prprios documentos de pagam ento, tais como: despesas hospitalares, honorrios mdicos, medicamentos, aparelhos ortopdicos, sesses de fisioterapia, salrios para acompanhantes no caso de a vtima necessitar de assistncia permanente de outra pessoa ou, nos casos de bito, os gastos com funeral, luto, jazigo, remoo do corpo etc. Os arts. 948 e 950 do Cdigo Civil mencionam as despesas de tratamento at o fim da convalescena ou os desembolsos com o funeral e o luto da famlia, mas asseguram que tambm so indenizveis outras reparaes ou prejuzos que o ofendido prove haver sofrido. Assim, cabe vtima ou a seus dependentes relacionar, para fins de ressarcimento, qualquer outra despesa efetiva que o acidente tenha gerado, para obter a recomposio integral do patrimnio anterior ao evento, dentro do princpio da restitutio in integrum ou da restaurao do status quo ante. Isso porque a ideia central da indenizao est estruturada no propsito de recomposio do patrimnio do acidentado ao mesmo patamar existente antes do acidente, pela lgica da equivalncia matemtica(12).

(11) ALVIM, Agostinho. Da inexecuo das obrigaes e suas conseqncias. 4. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1972. p. 173. (12) O art. 10:101 dos P rincpios de D ireito Europeu da re sp o n sa b ilid a d e civil, antes mencionados, estabelece: A indenizao consiste numa prestao pecuniria com vista a com pensar o lesado, isto , a repor o lesado, na medida em que o dinheiro o permita, na posio em que ele estaria se a leso no tivesse ocorrido.

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

233

3.3.3. Lucro cessante Alm das perdas efetivas dos danos emergentes, a vtima pode tambm ; car privada dos ganhos futuros, ainda que temporariamente. Para que a 'eparao do prejuzo seja completa, o art. 402 do Cdigo Civil determina o cmputo dos lucros cessantes, considerando-se como tais aquelas parcelas cujo recebim ento, dentro da razoabilidade, seria correto esperar. Em decorrncia desse comando, no deve ser considerada a mera probabilidade de alguma renda, nem se exige, por outro lado, certeza absoluta dos ganhos. O critrio de razoabilidade expresso na lei indica que a apurao dever ser norteada pelo bom-senso e pela expectativa daquilo que ordinariamente acontece(13). Com apoio nessa diretriz, correto prever que o acidentado continuaria no emprego, recebendo os seus salrios normais com as devidas correes alcanadas pela categoria profissional. verdade que esse empregado poderia vir a ser promovido recebendo salrios mais elevados, nas tambm seria possvel imaginar que poderia ficar desempregado ou ser vtima de alguma doena grave. Para fugir dessas cogitaes que esto no mundo do impondervel deve o intrprete procurar sustentao em dados mais concretos e dentro da razoabilidade. Pontua Agostinho Alvim que deve ser admitido que o credor haveria de ucrar aquilo que o bom-senso diz que lucraria. H a uma presuno de que os fatos se desenrolariam dentro do seu curso normal, tendo-se em vista os antecedentes.(1 4 ) Assim, se a empresa tiver um plano de cargos e salrios prevendo promoo automtica por antiguidade, o valor da indenizao dever considerar essa hiptese, diante da razovel certeza do fato. Se a vtima que se tornou invlida, por exemplo, tiver sido, anteriormente, aprovada em um concurso pblico, a partir do momento em que for nomeado o candidato que figure em seguida sua classificao, o valor dos lucros cessantes dever contemplar os vencimentos que ela teria no cargo pblico. No caso do acidente do trabalho, aps os primeiros quinze dias, o empregado ficar privado dos salrios e demais vantagens, que o caso tpico dos lucros cessantes. Convm enfatizar que o valor pago pela Previdncia Social a ttulo de auxlio-doena acidentrio no serve para repor ou mesmo compensar parcialmente os lucros cessantes, conforme anotamos no Captulo 4, item 4.4.

(13) O Cdigo Civil alemo tem dispositivo na linha desse entendimento, no 252: Tem-se por frustrado o lucro que certas probabilidades induzissem a esperar, atendendo ao curso normal dos acontecimentos ou s especiais circunstncias do caso concreto e, particularmente, s providncias e medidas postas em prtica." Cf. ALVIM, Agostinho. Da inexecuo das obrigaes e suas conseqncias. 4. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1972. p. 190. 1 14) ALVIM, Agostinho. Da inexecuo das obrigaes e suas conseqncias. 4. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1972. p. 189.

234

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Tambm neste ponto cabe a advertncia ianada no item anterior, pois so indenizveis outras reparaes ou prejuzos que o ofendido prove haver sofrido, conforme previsto nos arts. 948 e 949 do Cdigo Civil. Desse modo, pode ocorrer a hiptese de a vtima ter um segundo emprego ou exercer habitualmente outras atividades remuneradas e em razo do acidente ficar impedida de auferir os rendimentos respectivos, o que tambm caracteriza prejuzo indenizvel. De qualquer forma, ser necessrio comprovar que os danos tm relao de causalidade direta e imediata com o infortnio laboral, conforme prev o art. 403 do Cdigo Civi!(15). A recom endao de Srgio Cavalieri oportuna para constatar a extenso dos lucros cessantes: Deve o juiz mentalmente eliminar o ato ilcito e indagar se aquilo que est sendo pleiteado a ttulo de lucro cessante seria a consequncia do normal desenrolar dos fatos; se aquele lucro poderia ser razoavelmente esperado, caso no tivesse ocorrido o ato ilcito.(1 6 )

8.4. Dano moral 8.4.1. Evoluo e abrangncia O dano moral propriamente dito sempre existiu, mas a possibilidade de sua indenizao foi conquista do progresso da civilizao. Havia certo em barao ou m esmo constrangim ento em aceitar a com pensao de sofrimentos, dores ou angstias por valores monetrios, chegando-se at a dizer, paradoxalmente, que era imoral postular a indenizao por dano moral. Contudo, no se pode mais ignorar o abalo moral provocado pelo ato ilcito, que, em muitas ocasies, tem maior relevo ou repercusso do que o prejuzo material. O primeiro pensamento que surge, quando se fala em indenizao, est ligado a efeitos patrimoniais, mensurveis financeiramente. Atualmente, porm, o Direito avana para proteger no somente os nossos bens, mas os valores imateriais da personalidade, ou seja, alm de proteger o que temos, resguarda e valoriza o que somos. O professor Athos Gusmo Carneiro, quando atuava como Ministro do STJ, defendendo o cabimento da indenizao do dano moral puro, enfatizou com propriedade:

(15) Cdigo Civil. Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. (16) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 80.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

235

No posso conceber que o amassamento da porta de um automvel seja indenizado, e que a imensa dor causada pelo falecimento de um ente querido no encontre nenhuma forma adequada de ressarcimento. claro que o problema surgido o de encontrar um parmetro pecunirio para compensar a dor moral; mas maior injustia ser deixar essa dor moral sem nenhuma forma de compensao, ainda que compensao to imperfeita como aquela realizada em dinheiro.(1 7 ) O reconhecimento do direito indenizao do dano moral passou por ongo perodo de m aturao no Brasil. A rigor, havia mais resistncia oreconceituosa do que fundamento jurdico para negar esse direito. O art. '5 9 do Cdigo Civil de 1916 estabelecia a obrigao de reparar o dano, sem distinguir entre o prejuzo material ou moral. O art. 76 do referido Cdigo asseverava que, para propor, ou contestar uma ao, era necessrio ter iegtimo interesse econmico, ou moral.(1 8 ) Ora, se o Direito busca constantemente a entronizao do que justo, natural que as normas jurdicas e a jurisprudncia, sintonizadas com a dinmica da vida, absorvam aquilo que a conscincia social j elegeu como normal, ou que repudia como intolervel(19). No dizer de Jos Jairo Gomes, o sistema urdico uma realidade viva, encontrando-se em permanente movimento ascendente. O permanente intercmbio entre o sistema jurdico e a realidade cultural circundante, permitido pela abertura e vaguido da linguagem jurdica, em particular a constitucional, enseja que a cada passo velhas formulaes e concepes sejam negadas e superadas, chegando-se a novas solues, mais consentneas com as necessidades do tempo presente.(2 0 )

17) Cf. Voto proferido no STJ. 4- T. Recurso Especial n. 1.723-RJ. Rei.: Ministro Barros Monteiro, DJ 2 abr. 1990. 18) Comentando esse artigo, Clovis Bevilqua foi enftico: Se o interesse moral justifica a aco para defendel-o ou restaurai-o, claro que tal interesse indemnizavel, ainda que o oem moral no se exprima em dinheiro. por uma necessidade dos nossos meios humanos, sempre insufficientes, e, no raro, grosseiros, que o Direito se v forado a acceitar que se computem em dinheiro o interesse de affeio e outros interesses moraes. Cf. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado. 4. ed. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1939. v. 1, p. 313. 119) Os padres de moralidade, consubstanciados na honestidade, integridade e dignidade, so indicativos de civilizao. Os grupos sociais somente conseguem manter-se coesos na medida em que esses valores encontram -se presentes nos indivduos e nos agrupamentos humanos. A desagregao da vida grupai advm da violncia e ausncia de valores morais que enobrecem e destacam os sentimentos do esprito. O homem sem valores o pior dos animais, pois, com seu esprito antivirtude, ele concorre para a destruio dos padres de moralidade, que constitui um acervo da civilizao . Cf. REIS, Clayton. Dano moral. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1994. p. 136. (20) GOMES, Jos Jairo. Responsabilidade civil e eticidade. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. p. 56.

236

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

As resistncias contra a reparao pelo dano moral praticam ente restaram superadas com o advento da Constituio da Repblica de 1988, que expressamente admitiu o cabimento da indenizao decorrente da sua violao nos incisos V e X do art. 52. O civilista Caio Mrio, discorrendo a respeito da indenizao por dano moral, concluiu: Com as duas disposies contidas na Constituio de 1988 o princpio da reparao do dano moral encontrou o batismo que o inseriu em a canonicidade de nosso direito positivo. Agora, pela palavra mais firme e mais alta da norma constitucional, tornou-se princpio de natureza cogente o que estabelece a reparao por dano moral em o nosso direito. Obrigatrio para o legislador e para o juiz.(2 1 ) Na seqncia, o Cdigo Civil de 2002 acolheu expressamente o dano moral quando estabeleceu no art. 186: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Esse dispositivo legal completa o ciclo de positivao do direito indenizao pelo dano moral no nosso ordenamento jurdico, suplantando de vez os argumentos daqueles que ainda resistiam ao seu reconhecimento1 2 2 '. O amplo territrio do dano moral, as sutilezas do seu contedo e a progressividade da sua abrangncia dificultam a formulao de um conceito que possa englobar todas as hipteses que o caracterizam. Como bem assinala Andr Gustavo Andrade, o dano moral um conceito em construo e, com o desenvolvimento social e a conseqente evoluo dos direitos da personalidade, tende a ser ampliado para alcanar situaes hoje ainda no consideradas*23*. Entrementes, como se trata de um conceito em construo, conveniente registrar o pensamento corrente a respeito da sua abrangncia. Para R oberto F erreira, os bens m orais consiste m no e q u ilb rio psicolgico, no bem-estar, na normalidade da vida, na reputao, na liberdade, no relacionam ento social, e a sua danificao resulta em desequilbrio psicolgico, desnimo, dor, medo, angstia, abatimento, baixa da considerao pessoa, dificuldade de relacionamento social(24). Aguiar Dias, citando Minozzi,
(21) PEREIRA, Caio M rio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. 8 t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 58. (22) Enfatiza Yussef Cahali a respeito do dano moral que o instituto atinge agora a sua m aturidade e afirm a a sua relevncia, esm aecida de vez a relutncia daqueles ju ize s e doutrinadores ento vinculados ao equivocado preconceito de no ser possvel compensar a dor moral com dinheiro. Dano moral. 3. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 19. (23) ANDRADE, Gustavo C. de. A evoluo do conceito de dano moral. Revista da AJURIS, Porto Alegre, v. XXX, n. 92, p. 139, dez. 2003. (24) FERREIRA, Roberto Schaan. O dano e o tempo: responsabilidade civil. Revista Estudos Jurdicos, So Leopoldo, v. 25, n. 64, p. 70, jan./abr. 1992.

friDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

237

assevera que o dano moral no o dinheiro nem coisa comercialmente -eduzida a dinheiro, mas a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, a injria fsica ou moral, em geral uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa, atribuda palavra dor o mais largo significado.(2 5 ) J Yussef Said Cahali entende que tudo aquilo que molesta gravemente a alma humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais inerentes sua personalidade ou reconhecidos pela sociedade em que est integrado, cualifica-se, em linha de princpio, como dano moral; no h como enumer-los exaustivamente, evidenciando-se na dor, na angstia, no sofrimento, na :'isteza pela ausncia de um ente querido falecido; no desprestgio, na des considerao social, no descrdito reputao, na humilhao pblica, no devassamento da privacidade; no desequilbrio da normalidade psquica, nos :raumatismos emocionais, na depresso ou no desgaste psicolgico, nas si:jaes de constrangimento moral.(2 6 ) Em sintonia com os conceitos acima, no julgamento da Apelao Cvel n. 38.191-7, a 1- Cmara Civil do Tribunal de Alada do Paran, em 10 de setembro de 1991, tendo como relator o Juiz Celso Arajo Guimares, anotou nos fundamentos do acrdo: E induvidoso tambm que a morte de um chefe de famlia repercute como dano moral no seio da mesma, pela profunda dor que causa esposa e filhos, com reflexos no prprio modo de vida desta; desestruturase a famlia que deixa de ter, no seu dia a dia, o bem-estar do convvio do marido e pai, fazendo cessar o sentimento de normalidade de uma vida estruturada, plena de m om entos felizes de convvio fam iliar; despencam-se os planos futuros, e essa situao, certamente, projeta-se no tempo, por vezes at durante toda a vida dos membros da famlia (...). A reparao pelo dano moral deve constituir-se de uma soma em dinheiro aos beneficirios, que lhes mitigue a dor ou o sofrimento, pela possibilidade de, com tal recurso, ter um maior conforto material, ou uma oportunidade de uma atividade de lazer, (como uma viagem, v.g.), ou a oportunidade de se custear determinado curso aos filhos da vtima em prol de sua form ao etc. Enfim, que lhes proporcione qualquer satisfao, seja de ordem moral, intelectual ou mesmo material, que possa contribuir para a mitigao da dor e do sofrimento... Em perodo mais recente, asseveram os festejados juristas Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona que o dano moral consiste na leso de direitos cujo
(25) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. 2, p. 730. (26) CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 3. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 22-23.

238

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

contedo no pecunirio, nem comercialmente redutvel a dinheiro. Em outras palavras, podemos afirmar que o dano moral aquele que lesiona a esfera personalssima da pessoa (seus direitos da personalidade), violando, por exemplo, sua intimidade, vida privada, honra e imagem, bens jurdicos tutelados constitucionalmente.(2 7 ) No resta dvida, portanto, que o ato ilcito ou antijurdico pode provocar da n o s m a te ria is e dan os m o ra is, ou seja, d a n o s p a trim o n ia is e extrapatrimoniais. E o dispositivo constitucional j citado deixou patente que a sano do dano moral ocorre por intermdio da indenizao(28). 8.4.2. Fundamentos constitucionais do dano moral Pelo art. 5Q , V, da Constituio da Repblica de 1988 foi assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem. Tambm prev o inciso X do referido artigo que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. O suporte principal desses dois dispositivos encontra-se na dignidade da pessoa humana, que constitui um dos fundamentos da Repblica, conforme indicado expressamente no art. 1e da Constituio de 1988. O destaque da dignidade como valor supremo do constitucionalismo contemporneo ampliou o conceito do direito vida; ou seja, a Constituio no s protege o direito vida, mas pretende assegurar o direito de viver com dignidade. Enfatiza Romita que a dignidade da pessoa hum ana atua como fundamento do princpio estruturante do Estado Democrtico de Direito e, em consequncia, impregna a totalidade da ordem jurdica, espraia-se por todos os ramos do direito positivo e inspira no s a atividade legislativa como tambm a atuao do Poder Judicirio. (2 9 ) Nessa mesma direo vale citar tambm a lio da constitucionalista Crmen Lcia Antunes Rocha, atual Ministra do STF; A constitucionalizao do princpio da dignidade da pessoa humana modifica, em sua raiz, toda a construo jurdica: ele impregna toda a
(27) GAGLIANO, Pablo; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil. 5. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007. v. III: Responsabilidade civil, p. 55. (28) Convm registrar, en passant, que h questionam entos doutrinrios sobre o acerto da s o lu o e n c o n tra d a p o rq u e , p a ra d o x a lm e n te , e s ta b e le c e a re p a ra o do d a n o extrapatrimonial com bens de carter patrimonial. Da a dificuldade de avaliar com o rigor monetrio valores morais de certa form a imensurveis. (29) ROMITA, Arion Sayo. Direitos fundam entais nas relaes de trabalho. 2. ed. rev. e aum. So Paulo: LTr, 2007. p. 267.

n iz a e s p o r

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

239

elaborao do Direito, porque ele o elemento fundante da ordem constitucionalizada e posta na base do sistema. Logo, a dignidade da pessoa humana princpio havido como superprincpio constitucional, aquele no qual se fundam todas as escolhas polticas estratificadas no modelo de Direito plasmado na formulao textual da Constituio.(3 0 ) No estudo do dano moral decorrente do acidente do trabalho, no se pode perder de vista que a Repblica Federativa do Brasil constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos, dentre outros, a : anidade da pessoa humana e o valor social do trabalho. Alm disso, a ordem a-aonmica deve estar apoiada na valorizao do trabalho (art. 170), a 'dem social ter como base o primado do trabalho (art. 193) e constitui : : etivo fundamental da Repblica construir uma sociedade livre, justa e idria (art. 32, I). O princpio constitucional de que a sade direito de ::o s e dever do Estado (art. 196), adaptado para o campo do Direito do -abalho, indica que a sade direito do trabalhador e dever do empregador, -ara isso, a Constituio garantiu no art. 7S, XXII, a reduo dos riscos arentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana. Esses princpios fundamentais, entalhados para total visibilidade no alto da hierarquia constitucional, devem estar no ponto de partida de qualquer anlise a respeito das normas de proteo vida e sade dos trabalhadores a. consequentemente, da indenizao por danos morais decorrentes dos acidentes do trabalho. No dizer de Jos Jairo Gomes, a Constituio no ^ais uma norma inserta no sistema jurdico, qual as demais normas devem :eder o passo. Ela compe o cerne, a essncia do sistema. Define seus imites e suas possibilidades. como o DNA do sistema jurdico, nela estando aorigado o germe do seu desenvolvimento. No h, pois, que se falar em subsuno da lei, pois a Constituio .(3 1 ) A funo ordenadora e estruturante dos princpios permite compreender a avoluo e a crescente importncia doutrinria atribuda ao estudo dos direitos da personalidade, valendo citar o conceito jurdico de princpio, adotado por Delso Antnio Bandeira de Mello: Mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes -orm as com pondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere atnica e lhe d sentido harmnico.(3 2 )

30) ROCHA, Crmen Lcia Antunes. O direito vida digna. Belo Horizonte: Frum, 2004. p. 38. 31) GOMES, Jos Jairo. R esponsabilidade civil e eticidade. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. p. 9. 32) BANDEIRA DE MELLO, C elso Antnio. Curso de direito adm inistrativo. 22. ed. So = aulo: Malheiros, 2007. p. 923.

240

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

O intrprete que no levar em considerao os princpios constitucionais estar lidando apenas na periferia do Direito, ignorando as ntimas conexes do ramo especfico com o seu tronco de sustentao, sua causa primeira. Avistando o continente, mas sem captar o seu contedo, atento ao detalhe, mas distrado do conjunto, no perceber a irradiao da seiva tonificante, que parte do ncleo constitucional para abastecer e vitalizar toda a extenso abrangida pela cincia jurdica, influenciando, com certeza, o regramento da proteo sade do trabalhador. O professor Gustavo Tepedino, ao discorrer a respeito do fenmeno da constitucionalizao do Direito Civil, registra com lucidez o propsito da Constituio da Repblica de 1988: O legislador constituinte, de maneira categrica, pretende evitar que a iniciativa econm ica privada possa ser desenvolvida de m aneira prejudicial promoo da dignidade da pessoa humana e justia social. Rejeita, igualmente, que os espaos privados, como a famlia, a empresa e a propriedade, possam representar uma espcie de zona franca para violao do projeto constitucional. Da ter regulamentado, sem cerimnia, e malgrado as violentas e to mal-humoradas crticas que sofreu, todas as relaes jurdicas de direito privado.(3 3 ) Alis, o Supremo Tribunal Federal, em sua composio plenria, ao julgar a ADI-MC n. 1.347-5, colocou nos fundamentos do acrdo a importncia de considerar os princpios constitucionais na anlise das questes relacionadas sade dos trabalhadores: No se pode perder de perspectiva, neste ponto, que tambm os valores sociais do trabalho constituem um dos fundamentos sobre os quais se edifica, de modo permanente, a construo do Estado Democrtico de Direito (CF, art. 1Q , IV, primeira parte), pois preciso reconhecer que o sentido tutelar que emana desse postulado axiolgico abrange, dentre outras providncias, a adoo, tanto pelos organismos pblicos quanto pela prpria comunidade empresarial, de medidas destinadas a proteger a integridade da sade daqueles que so responsveis pela fora de trabalho. A preservao da sade de classe trabalhadora constitui um dos graves encargos de que as empresas privadas so depositrias. Para arrematar essas consideraes, convm citar a doutrina de Carlos Alberto Menezes Direito e Srgio Cavalieri, em obra conjunta, quando asseveram que a Constituio de 1988 deu uma nova feio e maior dimenso ao dano moral:
(33) TEPEDINO, Gustavo. A constitucionalizao do direito civil: perspectivas interpretativas diante do novo Cdigo. In: NAVES, Bruno Torquato; FIZA, Csar; FREIRE DE S, Maria de Ftima (Coord.). Direito civil: atualidades. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. p .118.

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

241

Entendemos que todos os conceitos tradicionais de dano moral tiveram que ser revistos pela tica da Constituio de 1988. Assim , porque a atual Carta, na trilha das demais Constituies elaboradas aps a ecloso da chamada questo social, colocou o Homem no vrtice do ordena mento jurdico da Nao, fez dele a primeira e decisiva realidade, trans formando os seus direitos no fio condutor de todos os ramos jurdicos. E, ao inserir em seu texto normas que tutelam os valores humanos, a Constituio fez tambm estrutural transformao no conceito e valores dos direitos individuais e sociais, o suficiente para permitir que a tutela desses direitos seja agora feita por aplicao direta de suas normas. Ningum desconhece que as normas constitucionais, por serem de hierar quia superior, balizam a interpretao e aplicao de toda a legislao infraconstitucional, de sorte a no ser possvel aplicar esta em desar monia com aquelas. A Constituio Federal, logo no seu primeiro artigo, inciso III, consagrou a dignidade humana como um dos fundamentos do nosso Estado Democrtico de Direito. Temos hoje o que pode ser cha mado de direito subjetivo constitucional dignidade. Ao assim fazer, a Constituio deu ao dano moral uma nova feio e maior dimenso, por que a dignidade humana nada mais do que a base de todos os valores morais, a essncia de todos os direitos personalssimos. O direito ima gem, honra, ao nome, intimidade, privacidade, liberdade esto englobados no direito dignidade, verdadeiro fundamento e essncia de cada preceito constitucional relativo aos direitos da pessoa humana. Essa, sem dvida, a matriz constitucional para o conceito de dano moral. Dano moral, luz da Constituio vigente, nada mais do que violao do direito dignidade.(3 4 ) 8.4.3. Cumulao com o dano material Havia muita controvrsia, mesmo aps a Constituio de 1988, se a indenizao pelo dano moral era devida cumulativamente com a reparao oor danos materiais, quando decorrentes do mesmo fato. Percebeu-se, porm, que faltava suporte lgico e mesmo jurdico para rejeitar a cum ulao, oorquanto, apesar de terem origem no mesmo fato ou ato injusto, so danos distintos, com efeitos diversos, pelo que merecem indenizaes separadas. A divergncia jurisprudencial restou superada com a adoo da Smula n. 37 pelo Colendo STJ em 1992: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. Com o advento do Cdigo Civil de 2002, os artigos 948 e 949 relacionam os danos materiais provenientes
(34) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 102-103.

242

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

dos atos ilcitos, mas deixam espao para a condenao pelo dano moral quando asseguram: sem excluir outras reparaes ou algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido. Em sntese, est pacificado na doutrina e jurisprudncia o cabimento da indenizao por dano moral cumulada com a reparao do dano material, mesmo quando proveniente do mesmo fato ou ato antijurdico, no gerando mais perplexidade alguma. 8.4.4. Finalidade da indenizao por dano moral As reflexes dos juristas e a crescente valorizao da dignidade da pessoa humana facilitaram a percepo dos dois fundamentos essenciais para justificar a indenizao pelos danos morais: a vtima no pode ser deixada ao desamparo, nem os lesantes impunes. Esses dois fundamentos repercutem seriamente na harmonia da convivncia social, porque a vtima desamparada tomada de revolta e pode cultivar o desejo de vindita; por outro lado, a impunidade dos causadores do dano acaba estimulando a ocorrncia de novas leses. O Projeto de Lei n. 6.960/2002, apresentado pelo Deputado Ricardo Fiza, prope introduzir mais um pargrafo no art. 944 do Cdigo Civil, realando exatamente esses dois fundamentos da indenizao por danos morais: 2A reparao do dano moral deve constituir-se em compensao ao lesado e adequado desestmulo ao lesante (NR). Em reiteradas decises tanto o TST quanto o STJ esto enfatizando a dupla finalidade da indenizao por danos morais, valendo citar, como exemplo:
O montante pecunirio, a ser arbitrado pelo Juiz, visa a possibilitar ao ofendido a reposio do seu patrim nio imaterial ao estado anterior, como form a de com pensao pelo sofrim ento causado. Tam bm serve para m itigar-lhe a dor, e funciona como instrum ento pedaggico a refrear futuro com portam ento ilcito do ofensor. TST. 6Turma. RR n. 1600/2004-002-23-40, Rei.: Ministro Aloysio C orra da Veiga, D J 18 maio 2007. O valor do dano moral tem sido enfrentado no STJ com o escopo de atender a sua dupla funo: reparar o dano buscando m inim izar a dor da vtim a e punir o ofensor, para que no volte a reincidir. STJ. 2- Turma. ED-REsp n. 845.001, Rei.: Ministra Eliana Calmon, DJe 24 set. 2009.

Na mesma linha de pensamento, assevera o Ministro do TST Walmir Oliveira da Costa: A compensao por dano moral tem dupla natureza: reparatria e punitiva. No primeiro caso, funciona como uma espcie de compensao pelo sofrimento da vtima, e, no segundo, trata-se de sano que cobe ou inibe atentados ou investidas indevidos contra os direitos da personalidade.(3 5 )
(35) C O S T A , W a lm ir O liv e ira da. D ano m o ra l nas re la e s de tra b a lh o : q u e s t e s controvertidas aps a Emenda Constitucional n. 45. Revista do Tribunal S uperior do Trabalho, Braslia, v. 73, n. 2, p. 120, abr./jun. 2007.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

243

Alguns autores entendem que no se mostra cabvel a funo punitiva za indenizao por danos morais, j que a pena deve ser tratada no seu ramo prprio no campo criminal, com observncia do princpio nulla poena sine age. Enfatizam que a indenizao deve ficar restrita sano civil, pelo que "o pode atingir o territrio da punio de carter penal, como asseveram os cefensores da teoria do valor de desestmulo, inspirada nos punitive damages 20 Direito norte-americano. Apesar da resistncia de parte da doutrina nacional, predomina nos tribunais superiores, conforme j registrado, o sistema aberto que conjuga o oarter compensatrio e punitivo da indenizao pelo dano moral. Com efeito, tambm na seara do Direito Civil cabvel o deferimento de indenizao com 'halidade inibitria de futuras condutas lesivas, com apoio na clusula geral za ilicitude do art. 186 do Cdigo Civil e na teoria do valor do desestmulo(36). Conclui o magistrado e professor Andr Gustavo de Andrade, em cuidadosa dissertao sobre o tema, que a ideia da indenizao punitiva surge como 'eflexo da mudana de paradigma da responsabilidade civil, que assume um oapel complexo determinado pelo prprio desenvolvimento da sociedade moderna. A responsabilidade civil deve preocupar-se no apenas com o dano consumado e a sua reparao, mas tambm com a preveno do dano.(3 7 ) A propsito, por ocasio da IV Jornada de Direito Civil promovida em Braslia pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, em outubro de 2006, foi aprovado o Enunciado n. 379, confirmando a validade do aspecto punitivo e pedaggico da indenizao pelos danos morais, com a seguinte redao: Art. 944 O art. 944, caput, do Cdigo Civil no afasta a oossibilid ade de se reconh ecer a funo pun itiva ou ped agg ica da responsabilidade civil. De forma semelhante, por ocasio da 1 Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho realizada em Braslia, em novembro de 2007, foi adotado o Enunciado n. 51: Responsabilidade civil. Danos morais. Critrios para arbitramento. O valor da condenao por danos morais decorrentes da relao de trabalho ser arbitrado pelo juiz de maneira equitativa, a fim de atender ao seu carter compensatrio, pedaggico e preventivo. 8.4.5. Cabimento do dano moral no acidente do trabalho O dano moral muito acentuado quando decorrente do infortnio laboral, porquanto o trabalhador atingido na sua integridade psicobiofsica, o que muitas vezes significa o desmonte traum tico de um projeto de vida, o
(36) O art. 10:101 dos Princpios de Direito Europeu da responsabilidade civil prev que a indenizao tem tambm uma funo preventiva. (37) ANDRADE, Andr Gustavo de. Dano m oral & indenizao punitiva. 2.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009. p. 314.

244

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

encarceramento compulsrio numa cadeira de rodas e o sepultamento precoce dos sonhos acalentados quanto possibilidade de um futuro melhor. A indenizao pelos danos materiais pode at alcanar a recomposio do prejuzo e a equivalncia matemtica norteia os critrios de clculo. No entanto, a dor da excluso, a tristeza da inatividade precoce, a solido do abandono na intimidade do lar, o vexame da mutilao exposta, a dificuldade para os cuidados pessoais bsicos, o constrangim ento da dependncia permanente de outra pessoa, a sensao de inutilidade, o conflito permanente entre um crebro que ordena a um corpo que no consegue responder, a orfandade ou a viuvez inesperada, o vazio da inrcia imposta, tudo isso e muito mais no tem retorno ou dinheiro que repare suficientemente. Na verdade a dor moral deixa na alma ferida aberta e latente que s o tempo, com vagar, cuida de cicatrizar, mesmo assim, sem apagar o registro. Por outro lado, se a reparao no seu sentido rigoroso no atingvel, cabe pelo menos uma com pensao monetria, um lenitivo, que possa oferecer ao lesado outro bem da vida para acalmar sua revolta e facilitar sua resignao diante do fato consumado. No se trata, porm, de estabelecer um preo para a dor (pretium doloris), mas de criar possibilidades para que o acidentado desenvolva novas atividades ou entretenimentos, para vencer as recordaes dolorosas e superar o sofrimento(38). Na expresso lapidar de Cunha Gonalves, a indenizao pelo dano moral no remdio, que produza a cura do mal, mas sim um calmante. No se trata de suprimir o passado, mas sim de melhorar o futuro.(3 9 ) A indenizao por acidente do trabalho, independentem ente dos benefcios acidentrios, est prevista expressamente na Constituio da Repblica de 1988. Com efeito, estabelece o art. 7-\ So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXVIII seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. O cabimento da indenizao por danos morais decorrentes do acidente do trabalho , atualmente, questo pacificada na doutrina e jurisprudncia. Em primeiro lugar porque o dispositivo constitucional acima transcrito no
(38) A indenizao, em caso de danos morais, no visa reparar, no sentido literal, a dor, a alegria, a honra, a tristeza ou a humilhao; so valores inestimveis, mas isso no impede que seja precisado um valor compensatrio, que amenize o respectivo dano, com base em alguns elem entos com o a gravidade objetiva do dano, a personalidade da vtim a, sua situao fam iliar e social, a gravidade da falta, ou mesmo a condio econmica das partes. STJ. 5a Turma. REsp n. 239.973/RN, Rei.: Ministro Edson Vidigal, julgado em 16 maio de 2000, DJ 12 jun. 2000, p. 129. (39) CUNHA GONALVES, Luiz da. Tratado de direito civil. So Paulo: Max Limonad, 1957. v. 12, t. II, p. 543.

'.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

245

restringiu a indenizao apenas aos aspectos patrimoniais, no devendo o ntrprete impor limitaes onde a norma no restringiu. Em segundo, porque o Cdigo Civil consagra a clusula genrica da indenizao decorrente do ato ilcito no art. 186, no qual est indicado expressamente o dano moral. Em :erceiro, porque o mesmo Cdigo Civil quando trata da indenizao por danos oessoais indica as parcelas da reparao material, mas deixa a ressalva sem excluir outras reparaes (art. 948) ou alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido (art. 949). Nessas ressalvas, no h dvidas, deve ser includa a indenizao pelos danos morais do acidentado ou de seus dependentes. Em sntese, se estiverem presentes os pressupostos para o deferimento da indenizao pelos danos materiais, cabvel tambm o deferimento da compensao pelos danos morais, traduzida numa indenizao pecuniria. 8.4.6. Prova do dano moral Alguns juizes esto indeferindo o pedido de indenizao a ttulo de danos morais decorrentes do acidente do trabalho, ao fundamento de no ter havido prova efetiva da ocorrncia do dano moral. De acordo com esse ponto de vista no devida a indenizao, se a vtima suporta bem a ofensa ou se o acidente ou a doena ocupacional no lhe com prom etem o aspecto psicolgico, apesar das seqelas definitivas que possam ter ensejado o deferimento de reparao dos danos materiais. C onsideram os equivocado esse entendim ento, que coloca com o pressuposto da indenizao a prova de que o lesado passou por um perodo de sofrim ento, dor, hum ilhao, depresso etc. Ora, desnecessrio demonstrar o que ordinariamente acontece (art. 3 3 4 ,1 , do CPC) e que decorre da prpria natureza humana, ou seja, o dano in re ipsa{40). Se houvesse mesmo a necessidade dessa prova, o resultado poderia variar to somente pelos aspectos pessoais do acidentado: aquele mais sensvel e emotivo seria indenizado e o mais resignado teria o pedido indeferido. Discorrendo a respeito do tema, anota Rui Stoco: A afirmao de que o dano moral independe de prova decorre muito mais da natureza imaterial do dano do que das quaestionis facti. Explica-se: Como o dano moral , em verdade, um no dano, no haveria como
(40) Provado o fato, no h necessidade de prova do dano moral, nos term os de persistente jurisprudncia da Corte. Cf. STJ. 3- Turma. R Espn. 261.028/RJ, Rei.: Ministro Carlos Alberto Menezes, DJ 20 ago. 2001. Na concepo moderna da reparao do dano moral prevalece a orientao de que a responsabilizao do agente se opera por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto. STJ. 4 Turma. REsp n. 173.124/RS, Rei.: Ministro Asfor Rocha, DJ 19 nov. 2001.

246

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

provar, quantificando, o alcance desse dano, como ressuma bvio. Sob esse aspecto, porque o gravame no plano moral no tem expresso matemtica, nem se materializa no mundo fsico e, portanto, no se indeniza, mas apenas se compensa, que no se pode falar em prova de um dano que, a rigor, no existe no plano material.(4 1 ) Para a condenao compensatria do dano moral no imprescindvel a produo de prova das repercusses que o acidente do trabalho tenha causado, como ocorre no campo dos danos materiais; basta o mero implemento do dano injusto para criar a presuno dos efeitos negativos na rbita subjetiva do acidentado. Nesse sentido, a doutrina de Srgio Cavalieri: O dano moral est nsito na prpria ofensa, decorre da gravidade do ilcito em si. Se a ofensa grave e de repercusso, por si s justifica a concesso de uma satisfao de ordem pecuniria ao lesado. Em outras palavras, o dano moral existe in re ipsa\ deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto est demonstrado o dano moral guisa de uma presuno natural, uma presuno hom inis ou facti, que decorre das regras da experincia comum.(4 2 ) Ainda que a vtima, por caractersticas pessoais, tenha suportado bem o acidente ou a doena ocupacional, permanece a necessidade da condenao, pois a indenizao pelo dano moral tem igualmente uma finalidade pedaggica, j que demonstra para o infrator e para a sociedade a punio exemplar decorrente do desrespeito s regras da segurana e sade no local de trabalho. Em sintonia com esse entendimento foi aprovado por ocasio da V Jornada de Direito Civil, realizada em 2011, o Enunciado 445: Art. 927. O dano moral indenizvel no pressupe necessariamente a verificao de sentimentos humanos desagradveis como dor ou sofrimento. Enfatiza Carlos Alberto Bittarque no se cogita, em verdade, pela melhor tcnica, em prova de dor, ou de aflio, ou de constrangimento, porque so fenmenos nsitos na alma humana como reaes naturais a agresses do meio social. Dispensam, pois, comprovao, bastando, no caso concreto, a demonstrao do resultado lesivo e a conexo com o fato causador, para responsabilizao do agente.< 4 3 )

(41) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1.907. (42) CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 97. (43) BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. rev., atual, e ampl. 2t. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. p. 136.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

247

Em resumo, se estiverem presentes os pressupostos para o deferimento da reparao pelos danos materiais, cabvel tambm o acolhimento do :edido de indenizao pelos danos morais. o que basta. A jurisprudncia ~iais autorizada tambm adota o entendimento aqui esposado:
Indenizao por danos morais. Configurao. Prova do dano. Os fatos narrados pela Corte regional demonstram, in re ipsa (a coisa fala por si), a caracterizao do dano moral, ante o sofrim ento fsico e psquico decorrente do com prom etim ento dos m ovimentos corporais e da parcial incapacidade para o trabalho. A indenizao por dano moral tem sido admitida no apenas em casos de ofensa honra objetiva (que diz respeito con sid era o perante te rce iro s), mas tam bm de afro n ta honra subjetiva (sentim ento da prpria dignidade moral), a qual se presume. De acordo com a jurisprudncia pacfica, o que se exige a prova dos fatos que ensejam o pedido de indenizao por danos morais (arts. 818 da CLT e 333, I, do CPC), e no a prova dos danos imateriais, esta, de resto, impossvel. Portanto, o dano moral verifica-se in re ipsa (a coisa fala por si). Recurso de revista de que no se conhece. TST. 6a Turma. RR n. 69700-76.2009.5.12.0038, Rei.: Ministra Ktia Arruda, DJ 5 out. 2012. Recurso de revista, indenizao por dano moral. Com provao do prejuzo moral. D esnecessidade. 1. O dano moral em si no suscetvel de prova, em face da impossibilidade de fazer demonstrao, em juzo, da dor, do abalo moral e da angstia sofridos. 2. Trata-se, pois, de dam num in re ipsa , ou seja, o dano moral consequncia do prprio fato ofensivo, de modo que, com provado o evento lesivo, tem -se, com o consequncia lgica, a configurao de dano m oral, exsurgindo a obrigao de pagar indenizao, nos termos do art. 52, X, da Constituio Federal. 3. Na hiptese, a Corte de origem asseverou que o reclamante foi mantido como refm durante rebelio dos internos de uma das unidades da reclam ada. Desse modo, diante das premissas fticas constantes do acrdo recorrido, tem -se por comprovado o evento danoso, ensejando, assim, a reparao do dano moral. Recurso de revista conhecido e provido. TST. 1- Turma. RR n. 230940-08.2004.5.02.0045, Rei.: Ministro W alm ir Oliveira da Costa, DJ 02 jul. 2010. Agravo regimental no recurso especial. Civil e processo civil. Responsabilidade civil. Prova do dano moral. Descumprimento de ordem judicial para levantamento de restrio patrimonial (penhora). Desdia de preposto da instituio financeira. Dano in re ipsa. Restabelecida sentena de procedncia. Agravo desprovido. cabvel a indenizao por dano moral independentemente da prova do prejuzo na hiptese em que preposto de instituio financeira, por desdia, descum priu ordem judicial para levantamento da penhora do patrimnio de cliente, e este sofreu severas limitaes no mercado de consumo pela indevida manuteno da constrio aps a regularizao do dbito, tendo em vista tratar-se de dano moral in re ipsa, em que no h necessidade da prova do abalo ou do sofrimento do lesado, e que vinculado prpria existncia do ato ilcito, cujos efeitos nocivos so presumidos. STJ. 3- Turma. AgRg no REsp n. 1206778/ SP, Rei.: Ministro Paulo de Tarso Sanseverino, DJ 20 ago. 2012. Indenizao. Dano moral. Dano presum ido. Como se trata de algo imaterial ou ideal, a prova do dano moral no pode ser feita atravs dos mesmos meios utilizados para a com provao do dano material. Por outras palavras, o dano moral est nsito na ilicitude do ato praticado, decorre da gravidade do ilcito em si, sendo desnecessria sua efetiva demonstrao, ou seja, como j sublinhado: o dano moral existe in re ipsa. Afirm a Ruggiero: Para o dano ser indenizvel, basta a perturbao feita pelo ato ilcito nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos, nos afetos de uma pessoa, para produzir uma dim inuio no gozo do respectivo direito. STJ. 1S Turma. REsp n. 608.918, Rei.: Ministro Jos Delgado, DJ 21 jun. 2004.

248

S e b a s t i o G

eraldo de

liv e ir a

De qualquer forma, pode ser do interesse da vtima demonstrar a extenso dos danos morais, com as singularidades do caso concreto, cujas provas podero influenciar no arbitramento do valor da indenizao, mormente se o acidente do trabalho tiver causado repercusses prejudiciais mais agudas, acima do que a simples presuno sugere. No se exige a prova dos danos morais como pressuposto de condenao, mas na instruo processual podem ser colhidos elem entos im portantes que auxiliem o julgador no arbitramento adequado do montante indenizatrio. O Enunciado 455, aprovado por ocasio da V Jornada de Direito Civil, realizada em 2011, consagrou entendimento nessa direo: Art. 944. Embora o reconhecimento dos danos morais se d, em numerosos casos, independentemente de prova (in re ipsa), para a sua adequada quantificao, deve o juiz investigar, sempre que entender necessrio, as circunstncias do caso concreto, inclusive por intermdio da produo de depoimento pessoal e da prova testemunhal em audincia. Pode-se dizer, portanto, que o dano moral presumido quanto sua existncia, mas pode haver provas para demonstrar a sua extenso. 8.4.7. Critrios para arbitramento da indenizao O valor da indenizao por dano moral tem sido fixado por arbitramento do juiz, de acordo com as circunstncias do caso, j que no existe, ainda, dispositivo legal estabelecendo parmetros objetivos a respeito(44).

(44) O Projeto de Lei n. 150 de 1999, aprovado no Senado, mas atualmente arquivado na C m ara (PL n. 7.124/2002), estabelecia os critrios para a fixao do valor dos danos m orais: Art. 7- Ao apreciar o pedido, o juiz considerar o teor do bem jurdico tutelado, os reflexos pessoais e sociais da ao ou omisso, a possibilidade de superao fsica ou psicolgica, assim como a extenso e durao dos efeitos da ofensa. 1Q Se julgar procedente o pedido, o juiz fixar a indenizao a ser paga, a cada um dos ofendidos, em um dos seguintes nveis: I ofensa de natureza leve: at R$ 20.000,00 (vinte mil reais); II ofensa de natureza mdia: de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) a R$ 90.000,00 (noventa mil reais); III ofensa de natureza grave: de R$ 90.000,00 (noventa mil reais) a R$ 180.000,00 (cento e oitenta mil reais). 2- Na fixao do valor da indenizao, o juiz levar em conta, ainda, a situao social, poltica e econmica das pessoas envolvidas, as condies em que ocorreu a ofensa ou o prejuzo moral, a intensidade do sofrim ento ou hum ilhao, o grau de dolo ou culpa, a existncia de retratao espontnea, o esforo efetivo para m inim izar a ofensa ou leso e o perdo, tcito ou expresso. 3- A capacidade fina n ce ira do causador do dano, por si s, no autoriza a fixao da ind eniza o em va lo r que p ropicie o e n riq u e cim e n to sem causa, ou d e sproporcional, da vtim a ou de terceiro interessado. 4- Na reincidncia, ou diante da indiferena do ofensor, o juiz poder elevar ao triplo o valor da indenizao.

'.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

249

A opo atual do arbitramento do montante pelo Judicirio propicia ao jiz fixar com mais preciso e liberdade a justa indenizao, sem as amarras normativas padronizadas, de modo a poder dosar, aps anlise equitativa, o alor da condenao com as tintas especficas do caso concreto. Na urisprudncia sedim entou-se o pensam ento de que no h qualquer larifamento para a indenizao pelo dano moral, nem mesmo para aqueles casos previstos na Lei de Imprensa: Guiou-se a jurisprudncia das Turmas ntegrantes da 2a Seo do STJ, no sentido de que, em face da Constituio de 1988, no mais prevalece a tarifao da indenizao devida por dano moral, decorrente de publicao considerada ofensiva honra e dignidade das pessoas.(4 5 ) Em 2004, o STJ uniformizou seu entendimento por intermdio da Smula n. 281, com o seguinte teor: A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa. Enfatiza o professor Fernando Noronha que a reparao de todos os danos que no sejam suscetveis de avaliao pecuniria obedece em regra ao princpio da satisfao compensatria: o quantitativo pecunirio a ser atribudo ao lesado nunca poder ser equivalente a um preo, ser o valor necessrio para lhe proporcionar um lenitivo para o sofrimento infligido, ou uma compensao pela ofensa vida ou integridade fsica.(4 6 ) Assinala o Juiz A rtur Marques da Silva Filho que a doutrina e a jurisprudncia vm indicando que sempre deve ser considerado: o grau de culpa, o dano em si, as condies econmicas e sociais da vtima e do ofensor. A soluo do problema de estimao do quantum deve ser casustica.(4 7 ) Para Caio Mrio, a vtima deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva.(4 8 )

J o PL n. 1914/2003, apresentado na Cmara Federal pelo Deputado Marcus Vicente do PTB-ES, prope acrescentar ao art. 953 do Cdigo Civil um pargrafo com o seguinte teor: Na fixao da indenizao por danos m orais, o juiz, a fim de evitar o enriquecim ento indevido do dem andante, levar em considerao a situao econm ica do ofensor, a intensidade do nimo de ofender, a gravidade e repercusso da ofensa, a posio social ou poltica do ofendido, bem com o o sofrim ento por ele experim entado (NR). Aprovado na Cmara Federal, o projeto encontra-se agora em tram itao no Senado Federal (PLC n. 169/2010). (45) STJ. 4- Turma. REsp n. 103.312/RJ, Rei.: Ministro Aldir Passarinho Jnior, DJ 9 out. 2000, p. 150. (46) NORONHA, Fernando. Direito das obrigaes: fundam entos do direito das obrigaes: introduo responsabilidade civil. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 1, p. 569. (47) SILVA FILHO, A rtur Marques da. A responsabilidade civil e o dano esttico. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 689, p. 47, mar. 1993. (48) PEREIRA, Caio M rio da Silva. Responsabilidade civil. 9. ed. 8- t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 60.

250

S e b a s t i o G

eraldo de

liveira

Pode ser tambm invocada, analogicamente, a disposio do pargrafo nico do art. 953 do Cdigo Civil, que estabelece: Se o ofendido no pude' provar prejuzo material, caber ao juiz fixar, equitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das circunstncias do caso.(4 9 ) O valor da indenizao por danos morais no obedece ao mesmo critrio de pagamento aplicado aos danos materiais. Em vez de se estabelecer um valor mensal na forma de pensionamento, deve-se arbitrar uma indenizao para pagamento imediato, em parcela nica, como forma rpida de ameniza o sofrimento e propiciar alguma melhoria de vida para a vtima, considerando as suas condies pessoais. Nesse sentido, observou o Juiz Pris Pena, do Tribunal de Justia de Minas Gerais, que: Em matria de dano moral, o valor da indenizao h de ser suficiente tanto para facilitar a que o ofendido obtenha lenitivos para sua dor, no pela quantificao em termos materiais, como, tambm, porque, merc da in d e n iz a o re sp e c tiv a , po d e r c e rc a r-s e de co n d i e s de sobrevivncia mais compatveis com sua dignidade de pessoa humana, tornando-a mais apta ao enfrentamento diuturno de sua deficincia. Alm disso, tal condenao tem o efeito pedaggico, no sentido de tornar a sociedade efetivamente mais humana, colocando-a sob a gide dos princpios ticos impedientes e dissuasivos de condutas quais a que teve a r.(5 0 ) Em arremate, podemos afirmar que, por enquanto, no h parmetros ou limites normativos para estipular o valor da indenizao por dano moral, ficando ao prudente arbtrio do juiz a sua fixao, diante das mltiplas especificidades do caso concreto(51). Todavia, algumas consideraes importantes assentadas na doutrina e jurisprudncia devem nortear a dosimetria dessa indenizao:
(49) Dano moral. Fixao do valor da indenizao. A quantificao do dano moral deve atender s necessidades da parte ofendida e aos recursos da parte ofensora, de modo a no ser o valor da indenizao dem asiado alto para acarretar um enriquecim ento sem causa quele que o recebe, nem to insignificante a ponto de ser inexpressivo para quem o paga. Devem ser consideradas, invariavelmente, a intensidade, a gravidade, a natureza e os reflexos do sofrim ento experimentado, bem como a repercusso de carter pedaggico que a pena imposta trar ao ofensor. "Santa Catarina. TRT 12 Regio. Acrdo n. 2.487/ 2001, Rei.: Juiz Gilm ar Cavalheri, DJ 15 mar. 2007. (50) Cf. Minas Gerais. TAMG. 1 Cm. Civil. Ap. Cvel n. 213.381-9, Rei.: Juiz Pris Pena, julgada em 11 jun. 1996. (51) Agravo de instrumento em Recurso de Revista Dano moral Valor arbitrado. No que se refere ao quantum fixado indenizao, de se ressaltar que os parmetros para a fixao do valor da indenizao, isto , valor justo e razovel, na verdade, so peculiares ao caso concreto, em face da dor ou do dano causado ao trabalhador. Inclumes os dispositivos s u s c ita d o s . A g ra vo de in s tru m e n to d e s p ro v id o . T S T . 1 T u rm a . A IR R n. 1 1254079.2006.5.06.0004, Rei.: Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, DJ 17 set. 2010.

 DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

251

a) a fixao do valor indenizatrio obedece a duas finalidades bsicas que devem ser ponderadas conforme as peculiaridades do acidente ou doena ocupacional: compensar a dor, o constrangimento ou o sofrimento da vtima e, pedagogicamente, combater a impunidade(52); b) na funo compensatria da indenizao, a anlise deve estar cen trada na pessoa da vtima, enquanto, na finalidade punitiva, a observa o estar voltada para a pessoa do causador do dano; c) imprescindvel considerar o grau de culpa do empregador e a gravi dade dos efeitos para a vtima do acidente ou doena ocupacional(53); d) o valor da indenizao pode ser agravado ou atenuado em razo das singularidades da condio pessoal da vtima; e) o valor arbitrado no tem como objetivo servir para enriquecimento da vtima, nem de runa para o empregador. Alis, no art. 7-, 3S, do Projeto de Lei n. 150/1999, acima citado, ficou estabelecido que: A capacidade financeira do causador do dano, por si s, no autoriza a fixao da indenizao em valor que propicie o enriquecimento sem causa, ou desproporcional, da vtima ou de terceiro interessado ; f) o arbitramento da indenizao deve ser feito com a devida prudncia, mas temperado com a necessria coragem, fugindo dos extremos dos
(52) Dano moral. Valor fixado. Efeito pedaggico e punitivo. O escopo da reparao do prejuzo experim entado pela vtim a concentra-se na inibio do agente causador do dano a praticar outros atos ilcitos, sem perm itir o locupletam ento da outra parte. Nessa linha de raciocnio, deflui-se que o valor arbitrado atingiu o desgnio esperado, ou seja, a funo pedaggica e punitiva que a indenizao deve representar para o agente ofensor. Agravo de instrumento a que se nega provim ento. TST. 2- Turma. AIRR n. 4039/2002-902-02-00, Rei.: Ministro Sim pliciano Fontes de F. Fernandes, DJ 23 jun. 2006. Valor fixado para o dano moral. Doena profissional. I A indenizao por dano moral deve o b s e rv a r o c rit rio e stim a tivo , d ife re n te m e n te d a q u e la por dano m a te ria l, cujo clculo deve observar o critrio aritmtico. Na fixao da indenizao do dano moral, a seu turno, deve o juiz se nortear por trs vetores, quais sejam, a gravidade do dano causado, a estatura econm ico-financeira do ofensor e o intuito inibidor de futuras aes lesivas honra e boa fam a do empregado. II Tendo por norte as seqelas psicolgias, provenientes da doena profissional que acom etera a recorrida, com irrefragvel repercusso na sua Intim idade profissional, a estatura econm ica do recorrente e as condies culturais da empregada vitimada, tanto quanto o carter pedaggico inerente ao ressarcimento do dano moral, sobressai a constatao de o valor arbitrado em R$ 10.000,00 revelar-se razovel e proporcional, infirm ando-se a pretensa vulnerao dos artigos 944 do C digo Civil e 5a, inciso V, da Constituio, este por sinal imprprio controvrsia, considerando que ele s inteligvel no m bito do inciso IV, no qual o C onstituinte assegurou o direito livre manifestao do pensamento. III Recurso no conhecido. TST. 4- Turma. RR n. 7803/ 2005-026-12-00.5, Rei.: Ministro Barros Levenhagen, DJ 13 fev. 2009. (53) O E nunciado n. 458 aprovado na V Jornada de D ireito Civil, realizada em 2011, preceitua: Art. 944. O grau de culpa do ofensor, ou a sua eventual conduta intencional, deve ser levado em conta pelo juiz para a quantificao do dano moral.

252

e b a s t i o

e r ald o de

liv e ir a

valores irrisrios ou dos montantes exagerados, que podem colocar em descrdito o Poder Judicirio e provocar a banalizao do dano moral: g) deve-se ter em conta a situao econmica das partes, especialmente para que a sano tenha efeito prtico com a necessria repercusso pedaggica na poltica administrativa da empresa; h) ainda que a vtima tenha suportado bem a ofensa, permanece a necessidade da condenao, pois a indenizao pelo dano moral tambm tem uma finalidade educativa, j que demonstra para o infrator e para a sociedade a punio exemplar daquele que desrespeitou as regras bsicas da segurana, higiene e sade do trabalhador(54). 8.4.8. Controle do montante indenizatrio pelo TST Como no h parmetros legais para o arbitramento da indenizao por danos m orais, fica ao prudente arbtrio do ju iz a fixao do valor da condenao, de acordo com as especificidades do caso concreto, conforme mencionado no tpico anterior. Em algumas ocasies, entretanto, tem ocorrido arbitramento de valores extremamente elevados ou excessivamente mdicos. Nas duas hipteses h prejuzo para a cincia jurdica e risco de descrdito para o Poder Ju dici rio, podendo, paradoxalm ente, d e sm o ra liza r a indenizao do dano morai. Se o valor for insignificante, permanece a revolta da vtima e o infrator no ter estmulo para alterar sua conduta; mas se for exagerado, causar o enriquecimento da vtima e o inconformismo do infrator pelo arbitramento desproporcional. Diante de tais ocorrncias, o Superior Tribunal de Justia, desde 1997, em casos excepcionais, vem atuando no sentido de estabelecer certa razoabilidade nas indenizaes por danos morais, para evitar os abusos da fixao de valores irrisrios ou exorbitantes. Enfatizam Carlos Alberto Direito e Srgio Cavalieri que diante dos excessos praticados com a imposio de
(54) Vale citar alguns exemplos de valores da indenizao por danos morais fixados pelos T rib u n a is S u p e rio re s , p a ra o c o rr n c ia s m a is g ra v e s , n a tu ra lm e n te p a ra c a s o s e circu n st n cia s d istinta s: 1. TS T R R -3 4 5 0 0 -8 3 -2 0 0 6 -5 -1 7-2002, m antido o v a lo r de R $ 2 0 0 .0 0 0 ,0 0 ; 2. T S T A R R 6 9 2 0 0 -7 9 -2 0 0 6 -5 -1 2 -0 0 4 9 , re d u z id o o v a lo r p a ra R$50.000,00; 3. TST ARR 64700-05-2008-5-15-0020, mantido o valor de R$1.000.000,00; 4. TST RR 48000-89-2006-5-17-0012, mantido o valor de R$500.000,00; 5. TST RR379400-19-2008-5-09-0071, mantido o valor de R$100.000,00; 6. TST- AIRR 1358/2002011-11-41 Mantida a condenao em 400 salrios mnimos; 7.TST AIRR 142900-372003-5-05-0551, mantido o valor de R$100.000,00; 8. STJ. REsp 740059 Indenizao aum entada para 500 salrios mnimos; 9. STJ REsp 612613 Mantida a indenizao de 500 s a l rios m nim os; 10. STJ REsp 1171826/R S Indenizao aum entada para R$558.000,00; 11. STJ REsp 747474 Reduzido o valor para R$305.000,00; 12. STJREsp 515750 Provimento do recurso para reduzir a indenizao para 300 salrios mnimos.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

253

verbas absurdas, fora da realidade, despropositadas, o Superior Tribunal de Justia entendeu necessrio rever em recurso especial o valor da indenizao, superando o bice da Smula n. 07.(5 5 ) O Ministro do STJ Nilson Naves, 'elator do acrdo pioneiro sobre o controle do valor do dano moral (REsp n. 53.321), indicou nos fundamentos daquela deciso: Por maiores que sejam as dificuldades, e seja l qual for o critrio originariamente eleito, o certo que, a meu ver, o valor da indenizao por dano moral no pode escapar ao controle do Superior Tribunal de Justi a. Urge que esta Casa, qual foram constitucionalmente cometidas to relevantes misses, fornea e exera controle, de modo a que o lesado, sem dvida alguma, tenha reparao, mas de modo tambm que o patrimnio do ofensor no seja duramente ofendido. O certo que o enriquecimento no pode ser sem justa causa. Na mesma trilha do STJ(56), tambm o TST est admitindo o processa mento de recurso de revista para viabilizar a reviso do montante indenizatrio a ttulo de dano moral, nas hipteses de arbitramento em valores excessivos ou irrisrios, de modo a garantir a observncia dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, conforme art. 5Q , V, da Constituio da Repblica:
Valor arbitrado aos danos morais Conhecim ento do recurso de revista por violao do art. 5S , V, da CF Possibilidade. 1. Em sede de jurisdio extraordinria, como o caso do recurso de revista para o Tribunal Superior do Trabalho, a violao do art. 59, V, da CF tem sido admitida em casos teratoigicos, para efeito de conhecimento do apelo, em que o valor exagerado da indenizao ou a sua fixao em montante nfimo exigiriam a interveno desta Corte para corrigir, excepcionalmente, o eventual despautrio, para mais ou para menos, da indenizao. De fato, mngua de parmetro especfico, tem-se o art. 5S, V, da CF como baliza genrica para a fixao do montante da indenizao, ao mencionar o princpio da proporcionalidade, mormente em face da jurisprudncia superlativamente restritiva da SBDI-1 do TST quanto ao conhecimento de embargos por divergncia jurisprudencial. 2. In casu o Reclamante sustentou, nas

(55) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 377. (56) P rocessual civil. Agravo regim ental no agravo em recurso especial. Responsabilidade civil. Digitador. Leso proveniente de esforo repetitivo. Reduo da capacidade laborativa. Total e perm anente. C um ulao de benefcio p revidencirio com penso decorrente de ilcito civil. Possibilidade. Dano moral. Reduo da indenizao. Inviabilidade. Razoabilidade na fixao do quantum. 1. possvel a cumulao de benefcio previdencirio com penso decorrente de ilcito civil. 2. O recurso especial no com porta o exame de questes que im pliquem revolvim ento do contexto ftico-probatrio dos autos, a teor do que dispe a S m ula n. 7/S T J. 3. C o n tu d o , em h ip te s e s e x c e p c io n a is , q u a n d o m a n ife s ta m e n te evidenciado ser irrisrio ou exorbitante o arbitram ento da indenizao, a jurisprudncia desta Corte permite o afastamento do referido bice, para possibilitar a reviso. 4. No caso concreto, a indenizao fixada pelo Tribunal local em 50 (cinqenta) salrios mnimos, em razo da perda da capacidade laborativa do recorrido decorrente de leso compatvel com DORT, no se revela excessiva. 5. Agravo regimental desprovido. STJ. 4- Turma. AgRg no AREsp n. 104.823/SP, Rei.: Ministro Antonio Carlos Ferreira, DJ 17 set. 2012.

254

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

razes dos embargos, a impossibilidade do conhecimento do recurso de revista, que versava sobre valor arbitrado aos danos morais, por violao do art. 5g, V, da CF, por entender que a ofensa somente ocorreria de forma reflexa, pois, para deslindar a con trovrsia, seria necessrio analisar a aplicao de leis ordinrias que regem a matria. in casu , o art. 944 do CC, a teor de julgados de outras Turmas desta Corte. 3. In casu, a Turma do TST reduziu de R$ 100.000,00 para R$ 50.000,00 o valor de indenizao devida em funo de doena ocupacional (sndrome do tnel do carpo), fazendo-o dentro do princpio da proporcionalidade albergada peio comando constitucional men cionado. Embargos desprovidos. TST. SBDI-I. E-RR n. 252940-03.2005.5.02.0001. Rei.: Ministro Ives Gandra Martins Filho, D J 10 ago. 2012. Agravo de instrum ento em recurso de revista. Apelo do reclamado. Assalto a agncia bancria. Morte do trabalhador. Indenizao por danos morais devida esposa e ao filho do de cujus. Reexam e de fatos e provas. A pretenso recursal, ao questionar a presena dos elementos da responsabilidade jurdica, desafia o reexame de fatos e provas, esbarrando no bice da Smula n. 126/TST. Valor arbitrado in d e n iz a o . D a ta m x im a vnia, m o ra lm e n te in a c e it v e l e ju rid ic a m e n te insustentvel rotular de excessiva a quantia de R$ 100.000,00 (cem mil reais) arbitrada pelo Regional, dadas as circunstncias evidenciadas no corpo do julgado. Agravo de Instrumento no provido. TST. 4- Turma. AIRR n. 188000-92.2009.5.08.0107, Rei.: Ministra Maria de Assis Calsing, DJ 31 ago. 2012. Dano moral e material. Indenizao. Valor arbitrado. A jurisprudncia desta Corte estabelece que a reviso do valor arbitrado a ttulo de indenizao por dano moral e material apenas vivel quando a condenao se mostre irrisria ou exorbitante, no atendendo a sua finalidade legal. No caso, o TRT da 9- Regio deu provimento ao recurso ordin rio do reclam ado, para re d u zir o v a lo r arb itra d o na s e n te n a (R$ 179.995,20) para R$ 40.000,00 e, ante os fatos consignados peio Regional, no se mostra desproporcional o novo valor fixado, no justificando a excepcional interveno desta Corte no feito. Recurso de revista de que no se conhece. TST. 6- Turma. RR n. 44500-89.2009.5.09.0672, Rei.: Ministra Ktia Magalhes Arruda, DJ 21 set. 2012. D ano m o ral. P ro p o rc io n a lid a d e na fix a o do q u an tu m d eb eatu r. C arter excepcional da interveno desta corte. 1. Embora as Cortes Superiores venham adm itindo rever o valor fixado nas instncias ordinrias a ttulo de indenizao por danos morais, essa atividade deve ser exercida de form a parcim oniosa, visando a reprimir apenas as quantificaes estratosfricas ou excessivamente mdicas. 2. No caso, o valor fixado revela-se compatvel com a leso perpetrada, no se justificando a e xce p cion a l in te rv e n o d e sta C orte. A g ra vo de in s tru m e n to a que se nega provimento. TST. 3- Turma. A IR R 1091/2005-011-21-40, Rei.: Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, DJ 07 dez. 2007.

8.4.9. Dano moral na responsabilidade objetiva Estando presentes os pressupostos para o deferimento da reparao por danos materiais, cabvel tambm a indenizao por danos morais. Assim, mesmo quando se adota como fundamento da reparao a responsabilidade civil objetiva, ou seja, aquela que independe de culpa do causador do dano, no h impedimento para a condenao relativa aos danos morais. Mas, nessa hiptese, entendem os que sero necessrios alguns ajustes ou atenuaes no momento da fixao do quantum indenizatrio.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

255

Conforme j enfatizamos, a indenizao por danos morais tem duas fin a lid a d e s b sica s: dar um a c o m p e n sa o para a v tim a e punir, cedagogicamente, o infrator pela sua conduta. Ocorre que nas hipteses em : je o deferimento da indenizao tem como fundamento to somente a teoria co risco, especialm ente quando ausente qualquer prova de culpa do empregador no acidente, parece no haver espao para considerar o efeito :jn itiv o da indenizao. Sem dvida, a finalidade de compensar a vtima continua; todavia, se no foi a conduta culposa do ru que gerou o acidente, ~"as sim um risco inerente atividade, pelo menos questionvel o aspecto ca condenao com propsito punitivo-pedaggico. No se deve esquecer que o grau de culpa do empregador no acidente ceve ser considerado para o arbitramento da indenizao pelo dano moral, :anto que o art. 944 do Cdigo Civil estabelece no pargrafo nico: Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz -eduzir, equitativamente, a indenizao. Mas diante desse preceito legal cabe indagar: E quando no houver culpa alguma do empregador, mas apenas condenao pela teoria do risco, a reduo equitativa da indenizao tambm cabvel? Acreditamos que a resposta seja positiva e que o norte da fixao do montante indenizatrio ser mesmo a equidade, que foi expressamente mencionada no dispositivo transcrito. oportuno citar nesse sentido o entendimento doutrinrio de Roger Silva Aguiar: O quantum a ser indenizado se a obrigao de indenizar envolver a reparao integral, parcial ou mesmo se aproximar de zero uma questo a ser decidida luz dos dispositivos contidos no Captulo II, dos quais sobressai o art. 944, pargrafo nico. O aludido dispositivo inegavelm ente a vlvula reguladora da norma contida no art. 927, pargrafo nico, importando ressaltar de imediato sua construo tambm sob bases valorativas: poder o ju iz reduzir, equitativam ente, a indenizao. (...) O art. 944, pargrafo nico, desempenha o papel de complementar o trabalho valorativo do aplicador do direito quando este se inicia no art. 927, pargrafo nico. A possibilidade de calibrar o valor da indenizao, segundo a participao do agente na origem do dano, apresenta-se como pea-chave na construo de uma soluo equitativa na distribuio do nus de arcar com o prejuzo.(5 7 ) Convm ressaltar neste passo o papel cada vez mais importante que a doutrina e o legislador esto atribuindo equidade para dimensionar a justa reparao do dano, principalmente quando se trata de dano moral. Alis, em
(57) AGUIAR, Roger Silva. Responsabilidade civil objetiva: do risco solidariedade. So Paulo: Atlas, 2007. p. 90.

256

e b a s t i o

e r ald o de

liv e ir a

juzo de equidade pode-se chegar at ao ponto de indeferir a indenizao, mesmo havendo o dano, conforme previsto no art. 928, pargrafo nico, do Cdigo Civil: A indenizao prevista neste artigo, que dever ser equitativa no ter lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem. Como se depreende do exposto, no campo das indenizaes por aci dentes do trabalho o juiz dispe de um poder discricionrio mais elastecido para proferir o julgamento, em razo das peculiaridades e conseqncias de cada caso, que no podem ser ignoradas. No Estado Democrtico de Direi to, a supe ra |0 de certos postulados de cunho estritamente patrimonialista produz como efeito a relativizao de princpios at ento inviolveis, para colocar em proeminncia os valores axiolgicos da dignidade da pessoa hu mana e da solidariedade, sem distino essencial entre o autor e o ru. Como assevera o Ministro do TST Carlos Alberto Reis de Paula, apoiado em Carnelutti, o escopo do processo no a simples composio, mas a justa composio da lide.(5 8 )

8.5. Dano esttico 8.5.1. Conceito e abrangncia Alm das indenizaes por dano material e moral, pode ser cabvel a indenizao por dano esttico, quando a leso decorrente do acidente do trabalho compromete ou pelo menos altera a harmonia fsica da vtima. Enquadra-se no conceito de dano esttico qualquer alterao morfolgica do acidentado, como, por exemplo, a perda de algum membro ou mesmo de um dedo, uma cicatriz ou qualquer m udana corporal que cause repulsa, afeiamento ou apenas desperte a ateno por ser diferente(59). O prejuzo esttico no caracteriza, a rigor, um terceiro gnero de danos, mas representa uma especificidade destacada do dano moral, sobretudo
(58) PAULA, Carlos Alberto Reis de. A especificidade do nus da prova no processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2001. p. 193. (59) Para Griot, inclui-se na integridade corporal a integridade da aparncia, da imagem, principalm ente os traos da face e os m ovim entos habituais de uma pessoa. Observa, ainda, que haver atentado existncia fsica no som ente em caso de ferim ento, de seco ou fratura de uma parte do corpo, como tam bm quando o gravam e feito aparncia fsica: cada ser humano vem ao mundo envolvido na form a de seu corpo; ele ser julgado, em grande parte, conforme a sua aparncia fsica, que lhe pode atrair, primeira vista, a sim patia ou a antipatia; por sua aparncia fsica que uma pessoa marca desde o incio seu crculo de ao, e esta aparncia pode favorecer ou prejudicar o desenvolvim ento de sua personalidade . A p u d CAHALI, Y ussef Said. D ano morai. 3. ed. rev,, atual, e ampl. So Pauio: Revista dos Tribunais, 2005. p. 203.

" C e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

257

: jando no produz repercusso de natureza patrimonial como ocorre no caso Je um artista ou modelo. Alis, pontua Teresa Ancona que o dano esttica :essoal uma das espcies do gnero dano moral(60). A reparao do dano esttico foi acolhida no Brasil bem antes da 'denizao por dano moral. O Cdigo Civil de 1916, quando previa no art. .538 a indenizao para o caso de ferimento ou outra ofensa sade, estabelecia que o valor seria duplicado se do ferimento resultasse aleijo ou :eform idade. O referido dispositivo ainda recom endava os pontos que zaveriam ser levados em considerao para fixar a indenizao: posses do rensor, circunstncias do ofendido e a gravidade do defeito. Assim, ao nencionar a indenizao por aleijo ou deformidade , abriu o caminho para aoranger qualquer alterao morfolgica que alterasse o aspecto fsico da . tima. Vejam a respeito o magistrio de Maria Helena Diniz: O dano esttico toda alterao morfolgica do indivduo, que, alm do aleijo, abrange as deformidades ou deformaes, marcas e defeitos, ainda que mnimos, e que impliquem sob qualquer aspecto um afeiamento da vtima, consistindo numa simples leso desgostante ou num permanente motivo de exposio ao ridculo ou de complexo de inferio ridade, exercendo ou no influncia sobre sua capacidade laborativa.(6 1 ) 3.5.2. Cumulao com o dano moral Com o reconhecimento efetivo da possibilidade de reparao do dano -loral pela C onstituio de 1988, durante algum tempo, predom inou o entendimento de que a indenizao desse dano, por ser mais ampla, j abrangia o dano esttico. Alis, no IX Encontro de Tribunais de Alada, realizado em So Paulo no ano de 1997, adotou-se como concluso unnime que o dano ~ioral e o dano esttico no se cumulam, porque ou o dano esttico importa em dano material ou est compreendido no dano moral. No entanto, mesmo estando o dano esttico compreendido no gnero :ano moral, a doutrina e a jurisprudncia evoluram para deferir indenizaes distintas quando esses danos forem passveis de apurao em separado, em decorrncia de causas inconfundveis. O dano esttico est vinculado ao sofrim ento pela deform a o com seq ela s perm anen tes, fa cilm e n te cercebidas, enquanto o dano moral est ligado ao sofrimento e todas as demais :onsequncias nefastas provocadas pelo acidente(62).
30) LOPEZ, Teresa Ancona. O dano esttico: responsabilidade civil. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 21. 51) DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So = 3 aulo: Saraiva, 2007. vol. 7, p. 80. 52) Acidente de trabalho. Danos morais e estticos. Cumuiatividade. As indenizaes :o r danos morais e estticos decorrentes de um mesmo acidente de trabalho podem ser

258

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e if -

Desse modo, o dano esttico materializa-se no aspecto exterior da vtima enquanto o dano moral reside nas entranhas ocultas dos seus dramas interiores; o primeiro, ostensivo, todos podem ver; o dano moral, mais encoberto, poucos percebem. O dano esttico, o corpo mostra; o dano mora a alma sente. A opo do Cdigo Civil de 2002, de indicar genericam ente outras reparaes ou prejuzos que o ofendido prove haver sofrido (arts. 948 e 949). deixa espao para incluir a indenizao pelo dano esttico, conforme se apurar no caso concreto. Assim, o acidente do trabalho que acarrete alguma deformao morfolgica permanente gera o dano moral cumulado com o dano esttico, ou apenas o primeiro, quando no ficar seqela. Em outras palavras, o acidentado que sofreu alguma deformao deve receber uma indenizao agravada por danos morais, cuja agravante (o dano esttico) pode ser calculada separadamente. No julgamento da Apelao Cvel n. 1.669/97 do antigo Tribunal de Alada do Rio de Janeiro, deferiu-se o pagamento de indenizaes diversas para o dano esttico e o dano moral, adotando-se como fundamento: Danos estticos e danos morais. Efeitos diversos, o dano esttico correspondendo a uma alterao m orfolgica do indivduo, leso fsica facilm ente perceptvel exteriorm e nte, deform ao corporal que agride a viso, causando desagrado, repulsa, desconforto etc., sendo o dano moral o sofrimento mental, a dor da alma, a aflio e angstia a que a vtima submetida, causando-lhe depresso, desnimo e sensao irremovvel de infelicidade.< 6 3 ) Atualmente, a jurisprudncia est sedimentada quanto possibilidade de cumulao das indenizaes por dano moral e dano esttico, devendo os fundamentos da deciso indicar os motivos de um e outro deferimento:
Acidente de trabalho, indenizaes por dano moral e por dano esttico. Cumulao possvel. A leso acidentria tam bm pode causar dano esttico pessoa humana atingida. E m bora o dano m oral seja c o n ce ito am plo, possvel, ju rid ic a m e n te , identificar-se especfica e grave leso esttica, passvel de indenizao, no contexto de gravam e mais largo, de cunho nitidam ente moral. Nesses casos de acentuada, especial e destacada leso esttica, pertinente a fixao de indenizao prpria para este dano, sem prejuzo do montante indenizatrio especfico para o dano moral. Ou seja, a ordem jurdica acolhe a possibilidade de cumulao de indenizaes por dano material, dano moral e dano esttico, ainda que a leso acidentria tenha sido

cum uladas, porquanto, quando a leso im plica uma deform idade fsica perm anente, so atingidos, ao mesmo tempo, bens jurdicos claramente distintos: a higidez emocional, ligada ao so frim e n to p sq u ico p ro vo ca d o pelo a cid e nte , e a in te g rid a d e fs ic a , v in c u la d a deformao esttica irreversvel. Santa Catarina. TRT 12a Regio. RO n. 01476-2005-02412-00-5, Rei.: Juza Maria Regina Oliv Malhadas, DJ 15 out. 2006. (63) Rio de Janeiro. Tribunal de Alada. 7- Cm. Civil, Rei.: Fabrcio Paulo Bandeira Filho, julgado em 02 abr. 1997.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

259

a mesma. O fundam entai que as perdas a serem ressarcidas tenham sido, de fato, diferentes (perda patrimonial, perda moral e, alm dessa, perda esttica). Recurso de revista no conhecido, no tem a. TST. 3- Turma. RR n. 217600-28.2009.5.09.0303, Rei.: Ministro Mauricio Godinho Delgado, DJ 5 out. 2012. A gravo de instrum ento. Acidente de trabalho. Leso no olho esquerdo da recla mante. Danos morais. Sm ula n. 126. No provimento. 1. A existncia de conduta negligente da reclamada e de nexo causal entre essa e o dano ocasionado recla mante, qual seja, leso no olho esquerdo da reclamante, inclusive nervo tico e viso, traz como consequncia a condenao em indenizao por danos morais. Incidncia do bice da Smula n. 126. 2. Agravo de instrumento a que se nega provimento. Dano moral e esttico. Cum ulao. Possibilidade. No provim ento. 1. Nos termos da jurisprudncia consolidada desta Corte Superior, h a possibilidade de cum ulao do dano moral com o dano esttico, uma vez que, embora oriundos do mesmo fato, os bens tutelados so distintos. Precedentes desta Corte Superior. 2. Incidncia da S mula n. 333. 3. Agravo de instrum ento a que se nega provim ento. TST. 2- Turma. AIRR n. 2008-65.2010.5.04.0000, Rei.: Ministro Guilherm e Augusto Caputo Bastos, DJ 8 out. 2010. Cum ulao do dano esttico e dano moral Possibilidade jurdica. I O dano moral constitui leso a direitos da personalidade e sua configurao se efetiva com o abalo sentim ental da pessoa em sua considerao pessoal ou social, enquanto o dano esttico pressupe seqela fsica, tratando-se de leso que com prom ete ou altera a harmonia fsica da vtima. II Apesar de no haver distino ontolgica entre o dano moral e o dano esttico, esse se constitui numa subespcie daquele, visto que inconfundveis os bens cuja reparao se procura obter, circunstncia que dilucida a p o ssib ilid a d e ju rd ic a da cu m u la o das re sp e ctiva s in d e niza e s, sem que se materialize o coibido bis in idenn. Recurso conhecido e desprovido. TST. 4- Turma. RR n. 78003/2005-092-09-00.0, Rei.: Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen, DJ 30 maio 2008. Dano m oral e dano esttico Cum ulao. Adm ite-se a cum ulao dos danos moral e esttico, ainda que derivados do mesmo fato, quando possuem fundam entos distintos. O dano moral compensvel pela dor e constrangim ento impostos ao autor e o dano esttico pela anomalia que a vtim a passou a ostentar. O dano esttico afeta a integridade pessoal do ser humano, em geral, e em particular a harm onia fsica, c o n c e b id a s co m o m a te ria liz a o de um d ire ito h u m a n o g a ra n tid o no n v e l c o n s titu c io n a l. Ele poder ser o re su lta d o de um a fe rid a que gera cica triz, da amputao de um membro, falange, orelha, nariz, olho ou outro elemento da anatom ia hum ana. Q uando se constata que um sem elhante possui algum a parte do corpo alterada em relao imagem que tinha formado o observador, o fato causa impacto a quem percebe atravs de seus sentidos. inegvel que esse dano esttico provoca tambm impacto sobre a percepo da prpria vtima, afetada com a diminuio da harm onia corporal. O que se visa proteger no a beleza, valor relativo na vida c o tid ia n a , m as g a ra n tir as c irc u n s t n c ia s de re g u la rid a d e , h a b itu a lid a d e ou norm alidade do aspecto de uma pessoa; busca-se reparar que o ser humano, vtima da cicatriz, se veja como algum diferente ou inferior, ante a curiosidade natural dos outros, na vida de relao. A reparao no resulta, portanto, do fato de a cicatriz ser repulsiva, em bora essa circ u n s t n c ia possa a u m e n ta r o qu antum re ssa rcit rio , tam pouco de ser sanada mediante uma cirurgia plstica, fato que poder atenuar o valor da indenizao (GRANDOV, Baildomero e BASCARY Miguel Carrillo. Cicatrices. Dano esttico y derecho a Ia integridad fsica. Rosrio: Editora FAZ, 2000, p. 34 e 40). Minas Gerais. TRT. 3 Regio. 2- Turma. RO n. 01771-2002-032-03-00-2, Rei.: Juza Alice Monteiro de Barros. Revista LTr, So Paulo, v. 68, n. 3, p. 361, mar. 2004.

260

S e b a s t i o G

eraldo de

liveira

Em 2009, o Colendo Superior Tribunal de Justia aprovou Smula pacificando o entendimento a respeito da possibilidade da cumulao: Smula 387 licita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano mora

8.6. Perda de uma chance Inicialmente, a cincia jurdica s admitia a reparao do dano material ou patrimonial, mormente porque o prejuzo era visvel e mensurvel. No fina do sculo XX, ampliou-se o entendimento em favor da vtima, no sentido de que tambm seria cabvel indenizar o dano moral e o dano esttico. Atualmente, j se vislumbra o surgimento de novas categorias de danos indenizveis, tanto que o Cdigo Civil de 2002, na linha desse movimento expansionista, relacionou no art. 948 as indenizaes cabveis no caso de homicdio, mas deixou a ressalva: sem excluir outras reparaes. Tambm o art. 949, quando indica os danos indenizveis provenientes de leso ou outra ofensa sade, assegura o complemento da reparao de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido. No h mais dvidas, portanto, quanto ao cabimento da reparao dos danos materiais, morais e estticos. Contudo, o dano indenizvel deve ser certo, atual e subsistente. No cabe indenizar o dano incerto, hipottico ou que eventualmente possa ocorrer. Da por que o art. 403 do Cdigo Civil restringe a indenizao ao dano direto e imediato, ou seja, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato. Entretanto, o progresso da civilizao impulsiona tambm o aperfeioa mento do Direito, possibilitando o advento de novas figuras jurdicas para tutelar a reparao de leses mais sutis, at ento inobservadas. certo que s o dano efetivo deve ser indenizado, no cabendo reparao de danos apenas hipotticos. Mas qual a consequncia jurdica quando o ato ilcito im pede um provvel ganho ou vantagem, deixando a vtima frustrada, com a quase certeza de ter sido prejudicada? O evento danoso no causou um prejuzo concreto, mas impediu a chance de obter um ganho provvel. Exata mente para essa situao que foi desenvolvida a teoria da indenizao pela perda de uma chance< 6 4 ).
(64) A ponta-se como prim eiro julgam ento no Brasil aplicando a teoria da perda de uma chance um acrdo do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, do ano de 1990, com a seguinte ementa: R esponsabilidade civil. Mdico. Cirurgia seletiva para correo de miopia, resultando nvoa no olho operado e hipermetropia. Responsabilidade reconhecida, apesar de no se tratar, no caso, de obrigao de resultado de indenizao por perda de uma chance. TJRS. 5- Cm ara, A pelao cvel n. 589069996, Rei.: Ruy Rosado de A guiar Jnior, julgado em 12 jun. 1990. Disponvel em: <www .tjrs.jus.br>.

o e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

261

A perda de uma chance, como categoria nova, engloba um percentual do provvel dano, que pode abranger tanto o lucro cessante como o dano emergente. Pode, ainda, gerar indenizao por danos morais, em razo da 'te n s a decepo ou frustrao causada. Desse modo, no pode ser enquadrada, no sentido estrito, como dano emergente, lucro cessante ou dano loral. Da por que Raimundo Simo de Melo situa a perda de uma chance em ,Tia terceira espcie intermediria de dano, localizada entre o dano emergente e o lucro cessante(65). Alis, por ocasio da V Jornada de Direito Civil, realizada em 2011, foi aprovado o Enunciado 444, com o teor seguinte: Art. 927: A 'esponsabilidade civil pela perda de chance no se limita categoria de danos extrapatrimoniais, pois, conforme as circunstncias do caso concreto, a chance oerdida pode apresentar tambm a natureza jurdica de dano patrimonial. A :hance deve ser sria e real, no ficando adstrita a percentuais apriorsticos. Em muitas ocasies, o acidente do trabalho ou a doena ocupacional provoca a incapacidade total ou parcial da vtima, de forma permanente ou temporria, retirando-lhe a chance de alcanar provvel vantagem ou pro gresso na carreira. Deve-se indenizar, ento, a chance perdida e no o dano provvel, ou seja, um percentual referente probabilidade de ganho que acaoou frustrada. Vejam uma hiptese que vem ocorrendo com relativa frequncia: um :'abalhador da rea bancria fazia o transporte valores no seu veculo particular, levando numerrio de um posto de atendimento at a agncia central, acima dos limites permitidos pela legislao. No percurso foi vtima de assalto, sofreu leses diversas e ficou internado por vrios meses, antes de obter a alta hospitalar. Apesar do tratamento recebido, ficaram seqelas definitivas que praticamente comprometeram sua capacidade de trabalho. Ocorre que esse trabalhador estava na etapa final de um concurso para ocupar cargo pblico cujos vencimentos eram quatro vezes superiores ao salrio de oancrio. Alm disso, contava com reais chances de xito, pois j havia superado as fases eliminatrias; contudo, no pde comparecer para a ltima etapa, perdendo a aprovao to almejada. No se pode garantir que o referido trabalhador teria sido aprovado nessa ltima etapa, mas suas possibilidades eram grandes, especialmente porque j havia superado as etapas mais difceis e concorridas do certame. O seu prejuzo real, em razo do acidente do trabalho sofrido, foi a perda da chance de continuar participando do concurso. Desse modo, a indenizao no pode
(65) MELO, Raimundo Simo de. Direito ambiental do trabalho e a sade do trabalhador. 3. ed. So Paulo: LTr, 2008. p. 357. De forma semelhante, pontua Srgio Cavalieri: H forte corrente doutrinria que coloca a perda de uma chance como terceiro gnero de indenizao, a m e io c a m in h o e n tre o d a n o e m e rg e n te e o lu c ro c e s s a n te . C f. P rogram a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 84.

262

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

ser calculada tendo em conta o dano provvel (os vencimentos do cargo pblico), porquanto deve ser considerada a perda da chance de participar do final do concurso, cujas principais etapas o trabalhador j havia superado. A reparao, convm frisar, no do dano total a no ser que, j aprovado, o trabalhador s estivesse aguardando a nomeao , mas da perda da chance do provvel xito, ou seja, a indenizao no poder ser da importncia integral do possvel dano, mas do valor percentual da chance perdida. Vejam a respeito a doutrina do jurista Dallegrave Neto: importante esclarecer que na aplicao da teoria da perda de uma chance no se indeniza o valor integral referente perda de um pretenso resultado favorvel, at porque o resultado esperado se baseia numa mera probabilidade de que haveria o ganho. Em verdade, o que se indeniza a perda da possibilidade (perda da chance) de conseguir aquela determinada vantagem ou resultado.(6 6 ) Para que fique caracterizada a perda de uma chance, imprescindvel que o evento danoso tenha impedido uma real probabilidade da vantagem, e no uma simples possibilidade, at para no vulgarizar a figura jurdica, colocando em descrdito essa nova m odalidade de indenizao, como assevera Srgio Cavalieri: A vantagem esperada pelo lesado no pode consistir numa mera eventualidade, suposio ou desejo, do contrrio estar-se-ia premiando os oportunismos, e no as oportunidades perdidas. (...) A perda de uma chance, de acordo com a melhor doutrina, s ser indenizvel se houver a probabilidade de sucesso superior a cinqenta por cento, de onde se conclui que nem todos os casos de perda de uma chance sero indenizveis.(6 7 ) No Brasil, ficou muito conhecido um caso de perda de uma chance (ou perda de oportunidade) julgado na Bahia e apreciado, posteriormente, pelo Superior Tribunal de Justia. Uma participante do programa televisivo Show do Milho, Ana Lcia de Freitas Matos, foi superando as etapas e alcanando prmios progressivos at acertar a pergunta que valia R$ 500.000,00. Chegou, finalmente, o grande momento, a pergunta do milho: Qual o percentual do territrio nacional que a Constituio reserva aos indgenas? Foram indicadas quatro opes de respostas: 22%, 2%, 4% e 10%. Se a participante acertasse a resposta, ganharia a fabulosa quantia de um milho de reais; se desistisse

(66) DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. Responsabilidade civil no direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2010. p. 227. (67) CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 81-82.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

263

naquela etapa, ganharia R$ 500.000,00 e, finalmente, se errasse a resposta, ganharia apenas R$ 300,00. Depois de refletir por alguns instantes sobre a oergunta e as respostas indicadas, por cautela, a participante preferiu desistir e garantir os R$ 500.000,00. Posteriormente, quando foi analisar com mais cuidado a pergunta, constatou que no h dispositivo algum na Constituio Federal sobre o oercentual de reserva de terra aos indgenas. Observou que esse percentual navia sido obtido na Enciclopdia Barsa e que a pergunta fora mal formulada, tirando-lhe a chance de tentar ganhar o prmio de um milho de reais. Decidiu, ento, ajuizar ao indenizatria postulando o valor total do prmio. Obteve o deferimento do pedido na primeira e na segunda instncias, mas a em presa prom otora do evento (BF Utilidades) recorreu ao STJ, requerendo a improcedncia do pedido ou, no mximo, que fosse deferida a indenizao proporcional pela perda de uma chance. E foi nesse sentido que o STJ decidiu. A chance que a autora teria de acertar, se a pergunta tivesse sido formulada corretamente, seria de no mnimo 25%, visto que havia quatro opes de resposta. Ento, o recurso foi provido para limitar o deferimento ao pagamento de mais R$125.000,00. Vejam a ementa do acrdo respectivo:
Recurso Especial. Indenizao. Im propriedade de pergunta form ulada em pro gram a de televiso. Perda da oportunidade. 1. O questionamento, em programa de perguntas e respostas, pela televiso, sem viabilidade lgica, uma vez que a Consti tuio Federal no indica percentual relativo s terras reservadas aos ndios, acarre ta, com o decidido pelas instncias ordinrias, a im possibilidade da prestao por culpa do devedor, impondo o dever de ressarcir o participante pelo que razoavelm en te haja deixado de lucrar, pela perda da oportunidade. 2. Recurso conhecido e, em parte, provido. STJ. 49 Turma. REsp n. 788.459-BA, Rei.: Ministro Fernando Gonal ves, DJ 13 mar. 2006.

Acreditamos at que seria mais razovel deferir o percentual de 50% pelo desempenho demonstrado nas etapas anteriores , mas esse acrdo do STJ de 2006 teve o mrito de servir de paradigma para diversos outros casos, que esto hoje em tramitao nos tribunais. A indenizao pela perda de uma chance no se equipara quela prevista no art. 129 do Cdigo Civil: Reputa-se verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio cujo implemento for maliciosamente obstado pela parte a quem desfavorecer, considerando-se, ao contrrio, no verificada a condio maliciosamente levada a efeito por aquele a quem aproveita o seu implemento. Na perda de uma chance, indeniza-se um provvel prejuzo; na hiptese do art. 129, considera-se implementada a condio, apurando-se o dano total. Nesse sentido, pontua com propriedade Dallegrave Neto: A hiptese do art. 129 do CC diversa da teoria da perda de uma chance, pois nessa o agente viola o direito de buscar um resultado positivo que

264

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

poderia, ou no, ser alcanado. J na hiptese prevista no art. 129 do CC a condio maliciosamente obstada j era suficiente para a produo integral dos efeitos jurdicos buscados pela parte credora da obrigao.(6 8 ) Na jurisprudncia, encontram os vrios casos de aes envolvendo indenizao por perda de chance contra advogados que perderam o prazo de recurso ou no atentaram para o cumprimento dos pressupostos recursais. Naturalmente que nesses casos, mesmo quando provada a alegao, no se defere a indenizao considerando o xito total do recurso no processado ou admitido, mas se defere um percentual da probabilidade de xito que o cliente prejudicado teria na reforma da deciso. Voltando ao tema da perda de uma chance em decorrncia de acidente do trabalho, no clculo da indenizao cabvel, depois de verificar os pressupostos da responsabilidade civil (dano, nexo causal e culpa ou risco), deve-se encontrar o valor da vantagem obstada, qual seja, o que o acidentado poderia ter alcanado pela ordem natural das coisas. Em seguida, calcula-se, com base nos elementos dos autos, qual o grau de probabilidade que o autor teria de alcanar a referida vantagem, fixando-se um percentual, como, por exemplo, 60%. Desse modo, a indenizao pela perda da chance ser correspondente a 60% do provvel benefcio que o acidentado alcanaria, no fosse a intercorr ncia do acidente do trabalho. O percentual de probabilidade deve ser arbitrado com razoabilidade, podendo-se invocar como fundamento a parte final do art. 402 do Cdigo Civil: as perdas e danos abrangem o que razoavelmente a vtima deixou de ganhar. Atualmente, as decises dos tribunais oferecem um considervel acervo de condenaes a respeito da indenizao pela perda de uma chance, sendo oportuno transcrever algumas ementas:
3.Teoria da chance perdida. Probabilidade sria e real de auferir vantagem. Subtratao abrupta da oportunidade de obter ganho futuro, intensa sensao de perda. Enquadramento na modalidade de dano moral. Possibilidade. 3.1. A dinmica da sociedade moderna, a despeito de prom over integrao e crescimento, imprescinde de mecanismo capaz de atuar tanto na preveno de leses, quanto na restaurao integral de prejuzos j consumados. 3.2. O impulso dessa estrutura contempornea, ao fom entar o aparecim ento de novos danos pessoa, prom ove a edificao de diferentes propostas de reparao, dentre elas: a teoria da perda da oportunidade de obter vantagem certa e determinada perte d une chance , sob a perspectiva da ao ou omisso responsvel pela interrupo do curso natural do processo, antes, portanto, da realizao de seu objeto. 3.3. Sobreleva notar que somente a chance sria e real, aqui com preendida com o a probabilidade de auferir ganho futuro, que adm ite a configurao dessa espcie de dano, pois, do contrrio, ter-se-ia o ressarcim ento indiscriminado de esperanas aleatrias ou hipotticas. 3.4. Nesse contexto, no se

(68) DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. Responsabilidade civil no direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2010. p. 234.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

265

adm ite a reparao da perda da prpria vantagem , mas do prejuzo decorrente da subtrao da chance de obter o resultado esperado, realidade que repercute, inclusive, no valor da indenizao. 3.5. A presena dos requisitos que do alento configurao da responsabilidade pela perda da chance recomenda a apreciao da causa, sob o enfoque de prejuzos m ateriais ou im ateriais. R ecurso de revista no conhecido. TST. 3- Turma. RR n. 93100-69.2003.5.07.0006, Rei.: Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, DJ 14 set. 2012. D ireito civil e processual civil. R ecurso especial. 1) N egativa de prestao jurisdicional afastada. 2) Perda de chance que gera dever de indenizar. 3) Candidato a vereador, sobre quem publicada notcia falsa, no eleito por reduzida margem de votos. 4) Fato da perda da chance que constitui matria ftica no reexaminvel pelo STJ. I Os Embargos de Declarao so corretamente rejeitados se no h omisso, contradio ou obscuridade no acrdo embargado, tendo a lide sido dirimida com a devida e suficiente fundam entao. II As Turm as que compem a Segunda Seo desta Corte vm reconhecendo a possibilidade de indenizao pelo benefcio cuja chance de obter a parte lesada perdeu, mas que tin h a possibilidade de ser obtida. III A plica-se a teoria da perda de uma chance ao caso de candidato a Vereador que deixa de ser eleito por reduzida diferena de oito votos aps atingido por notcia falsa publicada por jornal, resultando, por isso, a obrigao de indenizar. IV Tendo o Acrdo recorrido concludo, com base no firmado pelas provas dos autos, no sentido de que era objetivam ente provvel que o recorrido seria eleito vereador da Comarca de Carangola, e que esse resultado foi frustrado em razo de conduta ilcita das rdios recorrentes, essa concluso no pode ser revista sem o revolvim ento do contedo ftico-probatrio dos autos, procedimento vedado em sede de Recurso Especial, nos termos da Smula 7 desta Corte. V Recurso Especial im provido. STJ. 3 Turma. REsp n. 821.004/MG, Rei.: Ministro Sidnei Beneti, DJe 24 set. 2010. Processual Civil e Direito Civil. Responsabilidade de advogado pela perda do prazo de apelao. Teoria da perda da chance. A plicao. Recurso especial. A dm issib ilid ad e. D eficincia na fu n dam entao. N ecessidade de reviso do contexto ftico-probatrio. Sm ula n. 7, STJ. Aplicao. A responsabilidade do advogado na conduo da defesa processual de seu cliente de ordem contratual. Embora no responda pelo resultado, o advogado obrigado a aplicar toda a sua diligncia habitual no exerccio do mandato. Ao perder, de form a negligente, o prazo para a interposio de apelao, recurso cabvel na hiptese e desejado pelo mandante, o advogado frustra as chances de xito de seu cliente. Responde, portanto, pela perda da probabilidade de sucesso no recurso, desde que tal chance seja sria e real. No se trata, portanto, de reparar a perda de uma simples esperana subjetiva, nem tam pouco de conferir ao lesado a integralidade do que esperava ter caso obtivesse xito ao usufruir plenamente de sua chance. A perda da chance se aplica tanto aos danos m ateriais quanto aos danos m orais. A hiptese revela, no entanto, que os danos materiais ora pleiteados j tinham sido objeto de aes autnom as e que o dano moral no pode ser m ajorado por deficincia na fundam entao do recurso especial. A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. A plicao da S m ula 7, STJ. No se conhece do Especial quando a deciso recorrida assenta em mais de um fundam ento suficiente e o recurso no abrange todos eles. Smula 283, STF. Recurso Especial no conhecido. STJ. 3- Turma. REsp n. 1079185/MG, Rei.: Ministra Nancy Andrighi, DJe 4 ago. 2009. Agravo Interno. Deciso M onocrtica em Apelao Cvel que negou provimento ao recurso interposto pela agravante em face de sentena que a condenou ao pagamento

266

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

de indenizao por danos materiais e compensao por danos morais sofridos pelo agravado, em virtude de leso ocasionada no interior de coletivo da r, que impediu o autor de prosseguir em concurso pblico para Inspetor de Segurana Penitenciria (prova de capacitao fsica). Perda de uma chance. R esponsabilidade Objetiva. Correta valorao das provas. (....) Improvimento do Recurso. TJRJ. 2a Cm. Cvei. Apelao n. 2009.001.00165, Rei.: Des. Alexandre Cmara, julgado em 28 jan. 2009. R espo n sabilid ade civil. V antagem sria e real perdida pelo em pregado em decorrncia de ato ilcito do empregador. Perda de uma chance. Dano patrimonial in d en izvel. A te o ria da responsabilidade civil pela perda de uma chance torna in d e niz ve l a p ro b a b ilid a d e s ria de o b te n o de um re s u lta d o le g itim a m e n te esperado que obstado por ato ilcito praticado pelo agente ofensor. Se o reclamante tinh a com o ju sta e real a probabilidade de um ganho salarial decorrente de sua prom oo ao cargo de supervisor de vendas da reclam ada, porque aprovado em processo seletivo interno da empresa, mas viu perdida a chance de conquistar esse resultado em razo de ato ilcito praticado pelo empregador, quando da sua dispensa, m anifestam ente abusiva e ilcita, faz jus reparao patrim onial decorrente deste ilcito (...). TRT 3a Regio. RO n. 01533-2007-112-03-00-5, Rei.: Desem bargador Emerson Jos Alves Lage, DJ 02 out. 2008.

8.7. Do risco ergonmico para o risco econmico O aperfeioamento da legislao sobre a sade do trabalhador passou a interessar ao planejamento estratgico das empresas, porquanto os riscos envolvidos em razo dos acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais, como visto, podem gerar expressivas indenizaes, alm de comprometer a imagem institucional da empresa. Enquanto a norma praticamente se limitava a conclamar o sentimento humanitrio dos empresrios, pouco resultado foi obtido; agora, quando o peso das indenizaes assusta e at intimida, muitos esto procurando cum prir a lei, adotando polticas preventivas, nem sempre por convico, mas at mesmo por convenincia estratgica. Gostando ou no do assunto, concor dando ou discordando da amplitude da proteo, o certo que o empresrio contemporneo, com vistas sobrevivncia do seu empreendimento, ter de levar em conta as normas a respeito da sade no ambiente de trabalho e a proteo integridade fsica e mental dos seus empregados. provvel que o vulto das indenizaes acabe sendo o melhor e mais convincente argumento para estimular os empresrios descuidados a ze lar pela integridade fsica e pela sade dos seus empregados. Os danos e custos que produzem os acidentes em servio so de tal magnitude que a empresa tem que compreender que mais econmico prevenir do que inde nizar. O custo social no se esvazia com o pagamento do seguro social ou com eventuais indenizaes, no mais das vezes onerosas. Alastra-se negati vamente na economia do pas. Alm dos gastos com prestaes em dinheiro e

In d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

267

em servio, desvigoram a capacidade de produo da maior potencialidade :e uma nao, que a sua populao economicamente ativa.(6 9 ) Na avaliao das empresas em processo de negociao, os consultores especializados j esto computando a extenso do passivo patolgico ecumulado, orientando e prevenindo os compradores interessados sobre os ' scos envolvidos em eventuais aes indenizatrias. Comea-se a tomar conscincia de que o valor principal que o empresrio : irige o homem enquanto trabalhador, para o qual devem convergir a : rioridade da proteo e a funo social da propriedade. O aprimoramento da rivilizao no mundo inteiro vem indicando que produtos, mercadorias, bens de consumo, servios e resultado econmico s se justificam do ponto de . ista tico quando esse valor principal for preservado(70). Na seqncia deste pensamento vale citar a opinio do jurista e Promotor de Justia de acidente do trabalho de So Paulo Antnio Lopes Monteiro: O dia em que o grau de sensibilidade de todos, Estados, empregadores e operrios, ultrapassar a viso do casusmo indenizatrio ou reparatrio, e leve a tratar a questo do acidente do trabalho e doena ocupacional, e portanto, do trabalhador, com o respeito e a dignidade que merecem, no precisaremos mais recorrer s teorias da responsabilidade aquiliana, contratual ou objetiva para demonstrar os direitos do trabalhador. Sero simples direitos da cidadania.(7 1 )

(69) SAAD, Teresinha Lorena P. Previdncia Social como instrum ento de preveno dos riscos do trabalho. Revista de Previdncia Social, So Paulo, v. 20, n. 190, p. 782, set. 1996. 70) O art. 2:102 (2) dos Princpios de Direito Europeu de responsabilidade civil estabelece: 'A vida, a integridade fsica ou psquica, a dignidade hum ana e a liberdade gozam de croteo mais extensa. 71) MONTEIRO, Antnio Lopes. Os aspectos legais da tenossinovite. In: CODO, W anderley; ^LMEIDA, Maria Celeste C. G. de (Org.). LER: diagnstico, tratamento e preveno: uma -oordagem interdisciplinar. Petrpolis: Vozes, 1995. p. 281.

CAPTULO 9

INDENIZAES NOS ACIDENTES DO TRABALHO COM BITO

9.1. Consideraes iniciais Uma vez constatado o dano, conforme abordamos no Captulo anterior, e estando presentes os demais pressupostos da responsabilidade civil, cabe dimensionar os valores das indenizaes e as formas de pagamento. Neste Captulo, no entanto, vamos abordar somente as reparaes decorrentes do acidente do trabalho com morte, em razo das singularidades quanto apurao dos danos, identificao dos beneficirios, quantificao dos valores e durao do pensionamento. 0 Cdigo Civil tem regra especfica para as indenizaes devidas quando ocorre a morte da vtima, com aplicao indiscutvel nas hipteses de acidente do trab alh o, se os pressupostos da respon sabilid ade civil estiverem comprovados:
Art. 948. No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes: 1 no pagamento das despesas com o tratam ento da vtima, seu funerai e o luto da fam lia; II na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a durao provvel da vida da vtim a.

O bserva-se no dispositivo legal transcrito que os danos m ateriais emergentes esto indicados no Inciso I; os lucros cessantes, no Inciso II, e os outros danos podem ser enquadrados na ressalva contida no caput do artigo. Cabe mencionar, todavia, que o dano indenizvel no a morte da vtima em si, mas os desembolsos ou prejuzos materiais ou morais dela decorrentes. A ssim , um m esm o a cid e n te que a ca rre te v rio s b ito s pode g e ra r indenizaes de valores diferentes em razo das caractersticas peculiares dos dependentes de cada vtima. por isso que, na maioria das vezes, o

'DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

269

esplio no tem legitimidade para postular as indenizaes por danos materiais du morais, j que os titulares desse direito sero aqueles que foram diretamente afetados(1). O acrscimo da expresso sem excluir outras reparaes, introduzida no caput do art. 948 acima mencionado, veio para corrigir uma falha muito oriticada do Cdigo Civil anterior. Isso porque a interpretao literal do art. 1.537 limitava a indenizao s verbas referentes ao tratamento da vtima, :uneral, luto da famlia e aos alimentos aos dependentes do morto. Dessa ;orma, a reparao no caso concreto nem sempre atendia ao princpio milenar da restitutio in integrum, j que podia gerar reduo dos rendimentos do ncleo familiar do falecido. verdade que a jurisprudncia, mesmo na vigncia do Cdigo Civil anterior, evoluiu para abandonar a interpretao meramente gramatical daquele dispositivo, mas agora o novo texto consagra o entendim ento de que a indicao das parcelas indenizatrias meramente exemplificativa, ou seja, qualquer prejuzo que restar comprovado, decorrente do acidente, passvel de reparao(2). Alm disso, a previso expressa do cabimento de outras reparaes consolida a percepo de que o pagamento dos lucros cessantes no se limita concesso singela de alimentos aos dependentes da vtima. Fica evidente que a indenizao aos prejudicados deve ser ampla e completa, abrangendo, dentre outras, a parcela dos alimentos.

9.2. Apurao e reparao dos danos 9.2.1. Danos emergentes A indenizao dos danos emergentes no acidente do trabalho com bito consiste no pagamento das despesas de tratamento da vtima, o funeral e o luto da famlia (art. 948, i, do Cdigo Civil). Doutrina e jurisprudncia entendem que esto abrangidos nos danos emergentes: despesas com tratamento mdico ou hospitalar; remoo do corpo da vtima, quando for o caso; gastos
(1) Vamos indicar os beneficirios do pensionam ento no item 9.4 e dos legitimados para postular a indenizao por danos morais no item 9.9. (2) Carlos Roberto Gonalves, ao com entar o art. 948 do atual Cdigo Civil em comparao com o art. 1.537 do Cdigo anterior, anota: Atribui-se a esse dispositivo o defeito de haver, de certo modo, limitado a matria da indenizao. A interpretao literal, restritiva, perdurou durante largo tempo. Aos poucos, entretanto, uma jurisprudncia mais evoluda passou a e n te n d e r que o art. 1.537 d e v ia s e r in te rp re ta d o com o m e ra m e n te e n u m e ra tiv o ou e x e m p lific a tiv o de ve rb a s que devem n e c e s s a ria m e n te c o n s ta r da in d e n iz a o . In: Comentrios ao Cdigo Civil: parte especial: direito das obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 11, p. 529.

270

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

diversos com os funerais, jazigo perptuo ou a construo de mausolu, de acordo com os usos e costumes adotados pela classe social da vtima. Outros danos comprovados tambm podero ser objeto de ressarcimento, j que a indicao legal meramente exemplificativa. Para evitar controvrsias sobre o quantum desembolsado, as despesas devem ser comprovadas mediante recibos detalhados ou notas fiscais, le vando-se em conta, ainda, as tradies locais e os cultos religiosos prati cados pelos familiares do morto. Se no houver documentos com probatrios das despesas, o valor ser arbitrado pelo julgador, podendo-se invocar analogicamente a Lei n. 8.112/1990, que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, cujo art. 226 prev: O auxlio-funeral devido famlia do servidor falecido na atividade ou aposentado, em valor equivalente a um ms da remunerao ou provento. 1s No caso de acumu lao legal de cargos, o auxlio ser pago somente em razo do cargo de maior remunerao. Os danos emergentes devem ser ressarcidos de imediato e de uma s vez, para recompor logo o patrimnio dos prejudicados, devendo-se apurar todos os valores efetivamente despendidos, com apoio no princpio da restitutio in integrum. Vale assinalar que o titular do direito ao ressarcimento aquele que efetivamente arcou com tais despesas, no sendo necessariamente os dependentes diretos do acidentado. Ademais, prev o art. 943 do Cdigo Civil que o direito de exigir a reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana. 9.2.2. Lucros cessantes ou penso A indenizao dos lucros cessantes decorrentes da morte do acidentado abrange a prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a durao provvel da vida da vtima (art. 948, II, do Cdigo Civil). A abordagem genrica quanto aos lucros cessantes foi feita no item 8.3.3 do Captulo anterior, cujas concluses so aqui aplicveis, sendo desnecessria a repetio. Cabem, no entanto, algumas consideraes adicionais. A morte do acidentado, por bvio, interrompe os rendimentos gerados pelo contrato de trabalho; consequentemente, a indenizao tem o propsito de assegurar ao grupo familiar que dependia da vtima o mesmo padro de
(3) Em situao anloga, oportuno citar o entendimento adotado pelo Colendo STJ: Tem legtim o interesse para p leitear indenizao a pessoa que detinha a posse do veculo sinistrado, independentemente de ttulo de propriedade. STJ. 3a Turma. Resp n. 5.130-SP, Rei.: Ministro Dias Trindade, julgado em 8 abr. 1991.

In d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o o u

D oena O

c u p a c io n a l

271

'enda at ento mantido. Da mencionar o art. 402 do Cdigo Civil que as oerdas e danos abrangem o que o prejudicado perdeu mais o que razoavel mente deixou de lucrar, ou de receber no caso do acidente do trabalho. A lgica do clculo dos lucros cessantes leva em conta os rendimentos que a vtima percebia e no as necessidades dos seus dependentes. Como adverte Aguiar Dias, o que se procura, com a indenizao, restabelecer o status quo anterior ao dano. A indenizao no empobrece nem enriquece. O responsvel obrigado a repor os beneficirios da vtima na situao em que estariam, sem o dano.< 4 ) A concepo dos alimentos aqui tem enfoque e natureza diferentes do que ocorre no Direito de Famlia, como veremos no item 9.3. Entendemos que no caso de morte do acidentado no se aplica a inova o do pargrafo nico do art. 950 do Cdigo Civil, que faculta ao prejudicado exigir que a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez. Tal exceo, de acordo com a tcnica de elaborao legislativa, vincula-se somente pre viso do caput do art. 950 (quando a vtima sobrevive ao acidente), no se aplicando ao que prev o art. 948 (quando a vtima morre em razo do aci dente). Na primeira hiptese, o beneficirio da indenizao a prpria vtima, enquanto sobreviver; no caso de morte, os destinatrios so os dependentes da vtima, de acordo com as limitaes temporais estabelecidas. Se a inten o do legislador fosse estender a opo do pagamento de uma s vez para todas as hipteses de pensionamento decorrentes dos atos ilcitos, a inova o viria em artigo independente e no como pargrafo nico do art. 950. Com efeito, considerando que o salrio do empregado deve ser pago a cada ms(5), tambm a indenizao por lucros cessantes dever ser paga mensalmente, sob a forma de pensionamento. Alis, quando a indenizao por ato ilcito incluir prestao de alimentos, estabelece o art. 475-Q do Cdigo de Processo Civil que o juiz poder determinar a constituio de capital para garantir o cumprimento da prestao mensal da penso. E o provimento alimentar, como sua prpria natureza indica, prolonga-se no tempo e no se esgota num ato isolado ou num pagamento nico. O pensionamento decorrente do acidente do trabalho com bito comporta diversas variveis de estudo quanto sua natureza jurdica, valores devidos, beneficirios, base de clculo, garantias, limites temporais, termo final, direito de acrescer etc. Para facilitar a localizao desses temas controvertidos,
(4) DIAS, Jos de Aquiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. II, p. 756. (5) CLT. Art. 459. O pagamento do salrio, qualquer que seja a modalidade de trabalho, no deve ser estipulado por perodo superior a um ms, salvo o que concerne a comisses, percentagens e gratificaes.

272

e b a s t i o

eraldo de

liv e ir a

resolvem os destinar mais adiante tpicos especficos nos quais sero analisadas as principais discusses. 9.2.3. Danos morais O enfoque genrico a respeito dos danos morais e dos critrios para o seu arbitramento foi feito no Captulo 8, item 4, ao qual nos reportamos. Neste tpico, vamos acrescentar abordagens especficas dos danos morais no acidente que tenha causado a morte do trabalhador. questo pacfica atualmente que o acidente fatal, quando preenchidos os pressupostos da responsabilidade civil, acarreta danos m orais aos familiares da vtima. Alm do fundamento do art. 5Q , X, da Constituio de 1988, o Cdigo Civil de 2002 prev expressamente o dano moral no art. 186< 6 ). Por outro lado, o acrscimo da expresso sem excluir outras reparaes, no caput do art. 948 do mesmo Cdigo, permite a incluso do dano moral nas indenizaes provenientes da morte por acidente do trabalho. Diga-se, a propsito, que o dano moral pode ser tambm deduzido do prprio art. 948, I, do Cdigo Civil, que determina o pagamento do luto da famlia. Segundo Azevedo Marques, o luto da famlia no deve ser entendido apenas como vestimentas lgubres, mas, no dizer dos lxicos, o profundo sentimento de tristeza causado pela perda de pessoa cara ou a tristeza profunda causada por desgostos e sofrimentos. Acrescenta, ainda, que o luto no somente o sinal de dor, a prpria dor; o sofrimento moral ntimo; donde surge para logo, necessariamente, logicamente, a ideia de dano, ou melhor, de dor moral, esteja ou no escrito nas leis.(7 ) Comentando o dano moral proveniente de morte causada por ato ilcito, registra, com autoridade na matria, Yussef Cahali: No estgio atual de nosso Direito, seja em funo de sua maturada evoluo histrica, seja agora em funo dos preceitos genricos do art. 5Q , V e X, da Constituio de 1988, j no mais cabe questionar a respeito da indenizabilidade do chamado dano moral puro; e, por evidncia, tambm se reconhece que o homicdio causa geradora de leso aos sentimentos no patrimoniais das pessoas vinculadas, como parentes ou aliados, ao falecido. (...) Seria at mesmo afrontoso aos mais sublimes sentimentos humanos negar-se que a morte de um ente querido, familiar
(6) C digo Civil. Art. 186. A quele que, por ao ou om isso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. (7) A pu d STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1.421.

MDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

273

ou companheiro, desencadeia naturalmente uma sensao dolorosa de fcil e objetiva percepo. (...) No mais se questiona que esses sentimentos feridos pela dor moral comportam ser indenizados; no se trata de ressarcir o prejuzo material representado pela perda de um familiar economicamente proveitoso, mas de reparar a dor com bens de natureza distinta, de carter compensatrio e que, de alguma forma, servem como lenitivo.(8 ) A indenizao arbitrada a ttulo de dano moral dever ser paga de uma s vez, juntam ente com os valores apurados para ressarcir os danos emergentes. O pagamento em parcela nica atende de modo mais completo as duas finalidades bsicas da condenao por dano moral: dar uma compensao imediata para atenuar a dor e acalmar a revolta dos dependentes da vtima, bem como servir de desestmulo para novos comportamentos ilcitos cor parte do lesante(9). No cabe o pagamento em parcelas, na forma de pensionamento, como ocorre com os lucros cessantes, porque a indenizao por dano moral no :em natureza alimentar ou de ressarcimento. Como assevera Carlos Roberto Gonalves, enquanto o ressarcimento do dano material procura colocar a vtima no estado anterior, recompondo o patrimnio afetado mediante a aplicao da frmula danos emergentes-lucros cessantes, a reparao do ja n o moral objetiva apenas uma compensao, um consolo, sem mensurar a dor.< 1 0 > Tem sido esse tambm o posicionamento jurisprudencial, valendo citar parte dos fundamentos do voto proferido pelo Ministro do STJ, Slvio de Figueiredo: Na linha da jurisprudncia deste Tribunal, mais recom endvel se apresenta a orientao que determina o pagamento por danos morais de uma s vez, tendo em vista a natureza jurdica diversa que esse tipo de indenizao possui em relao quela prevista nos art. 1.537-11do Cdigo Civil [art. 948-11 do Cdigo atual] e Enunciado n. 490 da Smula/STF. Com efeito, os danos morais, no caso de perda de parente, traduz-se
(8) CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 3. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 114-118. (9) Anota Y ussef Said Cahali: diferena do que ocorre com os danos patrim oniais do art. 1.537, II, do antigo CC (repetido no art. 948, II, do novo CC), em que a prestao de alim entos a quem o defunto os d e via representa obrigao de trato sucessivo que se desenvolve no tempo, inclusive com a garantia de pagamento do art. 602 do CPC [atual art. 475-Q], a quantia do dano moral, no caso, deve ser paga de uma s vez, de imediato, e no em form a pensionai. Cf. D ano m o ra i 3. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 182. (10) GO NALVES, C arlos Roberto. R esponsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 506.

274

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e f -

em abrandamento da dor emocional sofrida pela parte, enquanto a pens: mensal visa recomposio do patrimnio e tem fundamento no prejuz: objetivo, decorrente da perda da renda mensal que a vtima poderia produzir. Assim sendo, diversa a natureza das indenizaes, a forma de pagamento e o arbitramento dos danos morais no merecem seguir o mesmo critrio utilizado para os danos materiais.(1 1 ) A questo polmica sobre a legitimidade para postular indenizao podanos morais pelos parentes, dependentes ou pessoas que mantinham algurr vnculo com o acidentado morto ser abordada adiante no item 9.9. 9.3. Natureza jurdica da penso A natureza jurdica do pensionamento decorrente do ato ilcito sempre gerou controvrsias, com posicionamentos tambm conflitantes nos tribunais, A redao do art. 1.537 do Cdigo Civil de 1916 estabelecia que a indenizao, no caso de homicdio, consistia na prestao de alimentos s pessoas a quem o defunto os devia. O Cdigo Civil de 2002, nesse aspecto, apenas substituiu o vocbulo defunto por morto, sem alterar o contedo essencial do preceito. Assim, vigora atualmente o seguinte texto legal:
Art. 948. No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes:
( ...)

II na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a durao provvel de vida da vtim a.

A interpretao literal do artigo pode gerar confuso com a penso alimentcia regulada pelo Direito de Famlia, ou acarretar a limitao do paga mento somente aos alimentos de subsistncia(12). Por outro lado, surge a interrogao se o que esse dispositivo legal garante representa indenizao aos herdeiros (carter hereditrio) ou alimentos aos dependentes da vtima (carter alimentcio) ou apenas o ressarcimento dos que provarem preju zos (carter reparatrio). Apesar de a redao do artigo citado sugerir que a indenizao por lucros cessantes, no caso de homicdio, seria a simples concesso de alimentos
(11) Cf. STJ. 4- Turma. REsp n. 403.940, Rei.: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, julgado em 02 maio 2002. (12) O Cdigo Civil de 1916, no art. 396, previa a concesso de alimentos para a subsistncia do parente necessitado. O C digo Civil atual, m uito mais abrangente, menciona, no art. 1.694, alimentos necessrios para o reclamante (parente, cnjuge ou companheiro) viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. No entanto, os alim entos sero apenas os indispensveis subsistncia quando a situao de necessidade resultar de culpa de quem os pleiteia, como prev o 2do mesmo artigo.

In d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

275

aos dependentes do morto, uma anlise mais detida afasta rapidamente essa alsa impresso inicial, como veremos a seguir. Num breve apanhado histrico, pode-se observar que a interpretao -estritiva do art. 1.537 do Cdigo Civil de 1916 foi sendo gradativamente superada, com decisiva contribuio da doutrina mais autorizada. Na segura lio de Pontes de Miranda, a expresso alimentos, no art. 1.537, II, do Cdigo Civil, de modo nenhum se refere somente s dvidas de alimentos conforme o Direito de Famlia. Alimentos so, a, apenas o elemento que se h de ter em conta para o clculo da indenizao. E mais adiante conclui: Trata-se de indenizao a ttulo de alimentos, e no de alimentos propriamente ditos.(1 3 ) De forma semelhante, assevera o clssico Aguiar Dias que a expresso alimentos tem somente a finalidade de orientar o julgador para o quantum da Indenizao. No constitui fundamento da reparao, que, assim, perderia o seu carter de reconstituio, para assumir o de substituio da obrigao alimentar. E com apoio no voto do Ministro do STF, Laudo de Camargo, sintetizou: No se trata de prestao de alimentos, que se fixa em proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada, e sim de indenizao, que visa a reparar, pecuniariamente, o mal originado do ato ilcito.(1 4 ) Nessa mesma trilha, o entendimento adotado pelo Colendo Supremo Tribunal Federal, em julgamento de 1976:
Reparao de dano em consequncia de homicdio. A aluso a alimentos contida no inciso II do artigo 1.537 do Cdigo Civil simples ponto de referncia para o clculo da indenizao e para a determinao dos beneficirios, e, sendo critrio de liquidao de obrigao de indenizar, no se destina a transformar a natureza dessa obrigao, metamorfoseando-a em outra, de carter diverso, como a de prestar alimentos. No c ab ve l, portan to, a co n ce ss o de a lim e n to s p ro v is io n a is no cu rso da ao de indenizao de perdas e danos por homicdio. Recurso Extraordinrio conhecido e provido. STF. RE n. 84.319, Rei.: Ministro Moreira Alves, julgado em 12 nov. 1976.

Em perodo mais recente, asseverou Yussef Cahali: Era uniforme a lio dos doutos e a manifestao dos tribunais no sentido de que a remisso feita pelo dispositivo, referindo-se prestao de alimentos a quem o defunto os devia, no est acoplada obrigao alimentar do direito de famlia (arts. 233, IV, 399 e 400 do CC, correspondentes aos arts. 1.568, 1.695 e 1.694, 1 do atual CC), representando mera forma ou expediente tcnico de que se utiliza o legislador para determinar a maneira como se far a liquidao do dano resultante de homicdio, o que, alis, vai refletir-se em matria de nus probatrio do dano.(1 5 )
(13) PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. 2. ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1967. t. 54, p. 284-285. (14) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. II, p. 756-757. (15) CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 3. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 110.

276

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

A interpretao evoluda do art. 1.537 do Cdigo Civil de 1916, como a denominou o civilista Slvio Rodrigues(16), avanou para adotar o enfoque reparatrio da concesso de alimentos, em vez de simples garantia alimentar Afinado com esse pensamento, afirma Rui Stoco: Para ns dvida no resta de que os crditos nascidos dos atos ilcitos no tm natureza alimentar, neir hereditria, posto que traduzem mero ressarcimento de um prejuzo ou dano efetivo causado a terceiro.(1 7 ) Esse entendimento, que j contava com o respaldo doutrinrio e de inmeros julgados dos tribunais, ficou agora ainda mais fortalecido com a previso de que outras reparaes podem ser includas, conforme disposto no caput do art. 948 do Cdigo Civil de 2002, demonstrando fidelidade ao princpio da restitutio in integrum, adotado no campo da responsabilidade civil, segundo o qual a indenizao deve ser integral ou a mais completa possvel. Por outro lado, se o art. 950 do Cdigo Civil assegura ao acidentado que ficou invlido uma penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou , no h razo lgica, nem jurdica, para deferir a penso aos dependentes da vtima seguindo outras bases, apenas porque se trata de acidente fatal. Discorrendo sobre essa questo, concluiu Rui Stoco: Ambas as hipteses so de pensionamento mensal, seja aos dependentes do morto, seja prpria vtima, de modo que a utilizao das expresses alimentos no art. 948 e penso no art. 950 no significa que haja diferena ontolgica e substancial entre uma e outra. Ambas tm caractersticas de prestao alimentar, mas no carter alimentar propriamente dito.< 1 8 ) A prestao de alimentos propriamente dita, conforme previsto no art. 1.694 do Cdigo Civil, deve ser fixada na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. J na penso decorrente do ato ilcito, no se questiona sobre a necessidade ou no de alimentos por parte dos dependentes do morto porque o objetivo reparar o prejuzo da perda da renda familiar. Ainda que os prejudicados tenham posses suficientes para manter o padro de vida anterior ao bito, o ressarcimento devido como reparao do dano causado. O fato gerador da penso o ato ilcito do causador do homicdio e no a necessidade de prover alimentos(19).

(16) RODRIGUES, Slvio. Direito civil: responsabilidade civil. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 4, p. 217. (17) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1.559. (18) Idem. (19) Recurso Especial. Responsabilidade civil. Aplicao do art. 1.537, II, do Cdigo Civil. 1. A reparao do dano no tem ca r te r alim entar, estando d esvinculada da situao econm ico-financeira do beneficirio, correta a interpretao do acrdo recorrido sobre o alcance do art. 1.537, II, do Cdigo Civil. De fato, se fosse diversa a com preenso da regra

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r a b a lh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

277

O Ministro do STJ, Eduardo Ribeiro, ao proferir voto no julgamento do Recurso Especial n. 33.127-8, registrou, com propriedade, o carter de 'essarcimento de prejuzo da penso prevista no art. 1.537 do Cdigo Civil de 1916, que corresponde ao art. 948 do Cdigo atual: Exigir-se a dependncia econmica para que se possa reconhecer o direito a indenizao, em caso de morte, parece-me postura equivocada, derivada possivelmente de o Cdigo Civil, no artigo 1.537, II, referir-se a alimentos. Ocorre que, de h muito, a doutrina mais autorizada vem mostrando que a meno a alimentos no h de ser entendida nos mesmos termos em que o no Direito de Famlia. Tratando-se de indenizao, ter-se- em conta o prejuzo sofrido, que deve ser reparado. Ora, ainda uma pessoa de recursos, no carecedora de alimentos, poder sofrer dano econmico com a morte de um parente e isso se haver de ressarcir. Assim, por exemplo, a mulher que, mesmo dispondo de fortuna prpria, fosse sustentada pelo marido.(2 0 ) Como se v, a indenizao prevista no artigo 948, II, do Cdigo Civil, no se restringe a simplesmente conceder alimentos para a subsistncia dos d e p e nde nte s, com o oco rre nas re la e s de pa re n te sco , p o rqu anto compreende o deferimento de uma penso mensal que garanta a manuteno do mesmo padro de vida e de conforto material que a vtima assegurava ao seu ncleo familiar. Uma vez sedimentado o entendimento de que a concesso de alimentos decorrentes do ato ilcito tem natureza jurdica de reparao dos prejuzos, e no de prestao alimentcia em sentido estrito, muitas questes controvertidas ficam solucionadas, tais como: I) O pagamento da penso independe de alegao ou comprovao quanto necessidade dos dependentes da vtima; II) O valor do pensionamento ter como suporte bsico os rendimentos do acidentado falecido e no as necessidades dos seus dependentes; III) No h falar-se em priso do devedor da penso, como ocorre nos alimentos derivados das relaes de parentesco, at porque o seu pagamento j pode estar garantido, conforme previsto no art. 475-Q do CPC(21);
jurdica invocada pela recorrente, estar-se-ia abrindo uma am pla frente para confinar a indenizao a uma certa situao econm ico-financeira do prejudicado pelo evento danoso, deixando de lado o fato do ilcito, com a conseqente impunidade civil do agente. STJ. 3a Turma. REsp n. 62.963, Rei.: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, julgado em 06 maio 1997. (20) STJ. 3a Turma. REsp n. 33.127-8, Rei.: Ministro Nilson Naves, julgado em 8 ago. 1995. (21) Habeas corpus. Alimentos devidos em razo de ato ilcito. Priso civil. Ilegalidade. 1. Segundo a pacfica jurisp ru d n cia do S uperior T ribunal de Justia, ilegal a priso civil

278

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e if

IV) No cabe a fixao de alimentos provisionais como previsto no a 1.706 do Cdigo Civil e art. 852 e seguintes do CPC(2 2 ) e nem mesmo os alimentos provisrios previstos no art. 4e da Lei n. 5.478/1968; V) Tambm no cabe a reviso do valor do pensionamento, caso ocorre mudana na situao financeira das partes, como previsto no art. 1.699 dc Cdigo Civil, j que o objetivo a reparao dos prejuzos, independentemente da necessidade dos dependentes da vtima(23); VI) O cnjuge sobrevivente que contrai novas npcias ou unio estve no perde o direito ao pensionamento, como ocorre no Direito de Famlia (ar. 1.708 do Cdigo Civil)(24); VII) Nas edies anteriores deste livro afirmamos que no cabia penhora do im vel reside ncia l, na execuo da penso m ensal d e ferid a aos dependentes econmicos do acidentado, por ser inaplicvel a ressalva do art. 3Qda Lei n. 8.009/1990. Revendo o entendimento, conclumos agora, c o r mais vagar, que sim possvel a penhora do imvel residencial do executado nessa hiptese. O art. 3Qda Lei n. 8.009/1990 exclui da impenhorabilidade o crdito decorrente de penso alimentcia . O art. 100, 1Qda Constituio da Repblica, com a redao alterada pela Emenda Constitucional n. 62/2009, esclarece o alcance jurdico da expresso penso alimentcia: Os dbitos de natureza alim entcia com preendem aqueles decorrentes de salrios, vencim entos, proventos, penses e suas com plem entaes, benefcios
decretada por descum prim ento de obrigao alim entar em caso de penso devida em razo de ato ilcito. 2. Ordem concedida. STJ. 4- Turma. HC 182.228/SP, Rei.: Ministro Joo Otvio de Noronha, DJe 11 mar. 2011. Responsabilidade civil Acidente do trabalho Indenizao Direito comum Priso civil Ato ilcito Pagamento de prestao alimentcia fixada Ausncia Descabimento Descabe a execuo e cominao de priso adm inistrativa contra scio de sociedade por cotas de responsabilidade limitada. A priso civil de que trata o 1a, do art. 733, do C d ig o de P ro ce sso C ivil, c.c. art. 5 a, LX V II, da C o n s titu i o F ederal re s trita ao nadimplemento de alimentos decorrentes de relao de direito de famlia; cuidando-se de regra excepcional de priso por dvida, aplica-se restritivam ente no se estendendo s aes por responsabilidade ex delito. So Paulo. STACivSP. 2- Cm. HC 791.388-00/1, Rei.: Juiz Norival Oliva, julgado em 12 maio 2003. (22) Execuo Responsabilidade Civil Acidente do trabalho Indenizao Direito Comum Benefcio Penso mensal vitalcia Citao do devedor nos termos do art. 733 do Cdigo de Processo Civil Inadmissibilidade s execues por renda mensal de aes acidentrias pelo Direito Comum aplica-se o art. 602 e no 733, 1a, do Cdigo de Processo Civil. So Paulo. STACivSP. 2- Cm. HC n. 791.388-00/1, Rei.: Juiz Norival Oliva, julgado em 12 maio 2003. (23) E nte ndem o s que co n tin u a v lid a nossa co n clu so , m esm o d epois da a lte ra o introduzida pelo 3a do art. 475-Q que sugere a possibilidade de alterao do valor do pensionamento, caso sobrevenha modificao das condies econmicas da parte. Vamos analisar a referida inovao legal no item 9.6 deste captulo. (24) Tratarem os com mais vagar deste tem a no item 9.4.2.

INIENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

279

:revidencirios e indenizaes por morte ou por invalidez, fundadas em esponsabilidade civil, em virtude de sentena judicial transitada em julgado ", Conjugando os dois dispositivos im perioso concluir que o imvel esidencial do executado pode ser penhorado, quando houver atraso no cagamento de penso fixada judicialmente aos dependentes ou ao prprio aoidentado(25).

9.4. Beneficirios da penso 9.4.1. Titulares do direito ao pensionamento Em sintonia com o que foi apreciado no item precedente, cabe investigar - este passo quais so os titulares do direito ao pensionamento decorrente da norte do acidentado. Seriam os seus herdeiros, os seus dependentes ou os :ue foram diretamente prejudicados? Inicialmente, convm esclarecer que neste tpico s estamos identifi:ando os credores da penso, uma das espcies de reparao do dano ma terial ou patrimonial. Os titulares do direito indenizao por danos morais nem sempre sero os mesmos que tm direito ao pensionamento, j que os cressupostos para deferimento de um e outro so diferentes. Em muitas oca sies os parentes ou determinados parentes no tm direito penso, pois

25) Recurso Especial Execuo Ao reparatria por ato ilcito Acidente de trnsito Penso alimentcia Bem imvel Penhorabilidade Possibilidade Inaplicabilidade oa Lei n. 8.009/90 Recurso especial provido. I A penso alim entcia prevista no art. 3S, inciso III, da Lei n. 8.009/90, como hiptese de exceo impenhorabilidade do bem de fam lia. E tal dispositivo no faz q u alquer distino quanto causa dos alim entos, se recorrente de vnculo fa m ilia r ou de obrigao de reparar danos. II Na espcie, foi iposta penso alim entcia em razo da prtica de ato ilcito acidente de trnsito ensejando-se o reconhecim ento de que a im penhorabilidade do bem de fa m lia no :oonvel credora da penso alimentcia. Precedente da Segunda Seo. III Recurso especial provido. STJ. 3B Turma. REsp n. 1186225/RS, Rei. Ministro Massami Uyeda, DJ 13 set. 2012.

' E xecuo de p en so m en sal v ita lcia . Bem de fa m lia. In a p lic v e l a regra de impenhorabilidade estabelecida na lei n. 8.009/90. O inciso III do art. 3e da Lei n. 8.009/90
excepciona a regra da im penhorabilidade quando a execuo for prom ovida pelo credor de penso alim entcia . Entre os dbitos de natureza alimentcia esto includas as penses e indenizaes por m orte ou invalidez fundadas na responsabilidade civil, conform e o disposto no art. 100, 12-A, da C onstituio Federal, com redao dada pela Emenda Constitucional n. 30/2000. Assim, execuo dos crditos trabalhistas que trata de penso mensal vitalcia no se aplica a regra da impenhorabilidade prevista no art. 3-, caput, da Lei n. 8.009/90, por incompatibilidade com o disposto no art. 100, 1a-A, da CF. Paran. TRT 9 Regio Seo Especializada. AP n. 991500-86.2006.5.09.0018. Rei.: Des. Luiz Eduardo Gunther, DJ 11 maio 2012.

280

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir -

no demonstram qualquer dependncia econmica da vtima, ou seja, do ponto de vista material no sofreram diretamente qualquer prejuzo; no entanto, po dem ser titulares legtimos da pretenso indenizatria por danos morais dian te da intensa repercusso afetiva causada pelo acidente fatal. A legitimidade para postular os danos morais ser analisada no item 9.9 deste Captulo. Quando o acidente do trabalho provoca a invalidez total ou parcial, no h dvida de que o destinatrio da penso a prpria vtima, conforme previsto nos arts. 949 e 950 do Cdigo Civil. Contudo, no caso de morte, a questo dos beneficirios mais complexa e admite diversas variveis, de acordo com a situao familiar da vtima. O art. 948 do Cdigo Civil indica como credores dos alimentos as pessoas a quem o morto os devia , ou, como interpretava Clvis Bevilqua, as pessoas a quem o falecido teria de prest-los se fosse vivo(26). No se trata, portanto, de direito de natureza hereditria porquanto no so necessariamente os sucessores da vtima, na forma da lei civil, que recebem a penso. Para identificar o beneficirio ou os beneficirios do pensionamento, o eminente Caio Mrio recomenda que seja formulada a seguinte indagao: quem ou quem so as pessoas diretamente atingidas pela morte da vtima?(2 7 ) certo que os primeiros prejudicados geralmente so o cnjuge e os filhos. Mas o ncleo familiar a que a vtima pertencia, especialmente nos dias atuais, pode comportar diversas configuraes, valendo alguns exemplos: 1 A vtima era solteira e ajudava na subsistncia dos pais; 2 A vtima era casada e no tinha filhos; 3 A vtima era casada e tinha filhos menores e maiores; 4 A vtima mantinha unio estvel com ou sem filhos; 5 A vtima pagava penso alimentcia ao cnjuge anterior etc., etc. Com efeito, em cada caso concreto necessrio verificar quem so aqueles que diretam ente sofreram prejuzo m aterial com a m orte do acidentado, ou seja, aqueles que efetivamente foram lesados. Enfatiza Maria Helena Diniz que a vida humana tem um valor econmico para algum, que no ser o morto, que no mais sujeito de direito, portanto, no , no sentido jurdico, um lesado, por no sofrer dano patrimonial nem moral por sua morte. Os lesados so os que sobrevivem, que se vero privados do valor econmico que para eles representava a vida da vtima.(2 8 )
(26) Apud PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil. 9. ed. 8a t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 322. (27) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil. 9. ed. 8a t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 329. (28) DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 7, p. 77. Com pensamento semelhante anotou Rui Stoco: Objetivou o legislador suprir as necessidades da prpria vtim a e, tambm, daqueles que dependiam da vtim a falecida, de modo que se esta j no mais pode faz-lo, evidenciada a carncia

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

281

Como os titulares do direito ao pensionamento so os que sofreram efetivamente prejuzo com a morte do acidentado, pela reduo ou mesmo supresso da renda que beneficiava aquele ncleo familiar, conclui-se que a indenizao reclamada jure proprio, ou seja, cada pessoa lesada busca a 'eparao em nome prprio junto ao causador da morte do acidentado. No 'eclamam na qualidade de herdeiros ou de sucessores do falecido, mas na :ondio de vtimas do prejuzo, por serem beneficirios econmicos dos 'endimentos que o morto auferia(29). Nesta linha de raciocnio, o esplio no detm legitimidade para postular ou receber a reparao do dano material pelos chamados lucros cessantes que norm alm ente so pagos aos diretam ente prejudicados m ediante oensionamento mensal, da mesma forma que o esplio no recebe penso da Previdncia Social pela morte do acidentado. Assevera Slvio Venosa que o esplio visto como simples massa patrimonial que permanece coesa at a atribuio dos quinhes hereditrios aos herdeiros.(3 0 ) O valor fixado para o pagamento da penso ser rateado entre os beneficirios, podendo-se aplicar por analogia o critrio estabelecido no art. 77 da Lei n. 8.213/1991, que trata dos benefcios da Previdncia Social: A penso por morte, havendo mais de um pensionista, ser rateada entre todos em partes iguais. O direito de acrescer quando cessa o pensionamento para algum dos credores ser analisado no item 9.8 deste Captulo. Nos tpicos seguintes vamos examinar as hipteses mais correntes dos beneficirios do pensionamento, destacando as principais controvrsias.

9.4.2. Pensionamento do cnjuge ou companheiro Em princpio, o prejudicado mais visvel pela morte do acidentado o cnjuge sobrevivente, pelo desfalque im ediato sofrido nos rendimentos familiares. Desse modo, no resta dvida alguma quanto sua condio de beneficirio da indenizao dos lucros cessantes, deferida na forma de pensionamento mensal. Como j afirmamos noutra passagem, a penso devida independentemente da condio econmica do cnjuge, j que se trata de reparao dos prejuzos sofridos e no garantia de alimentos em sentido estrito.
que a morte do alimentante provocou no lar e aos seus dependentes, privados que estejam para uma sobrevivncia em condies sem elhantes quela existente antes do evento, caber ao ofensor, na mesma proporo, faz-lo. Cf. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1484-1485. (29) Conferir nesse sentido: DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Ja n e iro : F o re n se , 1995. v. II, p. 7 89; D IN IZ , M a ria H e le n a . Curso de d ireito civil: responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 7, p. 202; GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 482. (30) VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das sucesses. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 21.

282

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liveira

Equipara-se ao cnjuge sobrevivente, para fins de pensionamento, o companheiro ou companheira que convivia em regime de unio estvel com o acidentado(31), conforme reconhecido pelo art, 1.723 do Cdigo Civil(32). Essas disposies legais esto em sintonia com o que estabelece o art. 226, 32, da Constituio da Repblica de 1988; Para efeito de proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar a sua converso em casamento.(3 3 ) O reconhecimento dos direitos dos companheiros, agora expressamente previstos, passou por longo perodo de maturao, valendo citar a Smula n. 35 do Supremo Tribunal Federal, adotada em 1963: Em caso de acidente do trabalho ou de transporte, a concubina tem direito de ser indenizada pela morte do amsio, se entre eles no havia impedimento para o matrimnio. Tambm o art. 16 da Lei n. 8.213/1991, que trata dos benefcios da Previdncia Social, inclui dentre os dependentes do segurado a companheira ou o companheiro. Por outro lado, se o acidentado estava impedido de se casar, a relao paralela mantida, mesmo que prolongada, no gera direito concubina quanto ao pensionamento(34), mas pode levar ao reconhecimento da existncia de sociedade de fato com a conseqente partilha do patrimnio adquirido pelo esforo com um (35). Contudo, est ocorrendo um abrandam ento desse entendimento, autorizando o rateio da penso, mesmo no caso de concubinato, quando restar comprovada a efetiva separao de fato entre os ex-cnjuges. Vejam os entendimentos dos Tribunais Superiores a respeito:
C om panheira e concubina Distino. Sendo o Direito uma verdadeira cincia, impossvel confundir institutos, expresses e vocbulos, sob pena de prevalecer a babel. Unio Estvel Proteo do Estado. A proteo do Estado unio estvel alcana apenas as situaes legtim as e nestas no est includo o concubinato. Penso Servidor Pblico Mulher Concubina Direito. A titularidade da

(31) Responsabilidade civil Acidente do trabalho Indenizao Direito comum Legitimidade Companheira Unio estvel Caracterizao Reconhecimento A coabitao, em verdadeiro more uxorio contnua e ininterrupta, suficiente para caracterizar o intuitu familiae, exigvel para configurao de unio estvel (C onstituio Federal, art. 226, e art. 1- da Lei n. 9.278/96). So Paulo. STACivSP. 11 Cm. Apelao com Reviso 667.370-00/6, Rei.: Juiz Clvis Castelo, julgado em 24 maio 2004. (32) Cdigo Civil. Art. 1.723. reconhecida como entidade fam iliar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de fam lia. (33) O 3Qdo art. 226 da Constituio da Repblica de 1988 foi regulado pela Lei n. 9.278/ 1996. Tambm o Cdigo Civil de 2002 trata da unio estvel nos arts. 1,723 a 1.727. (34) Cdigo Civil: Art. 1.727. As relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato. (35) Smula n. 380 do STF: C om provada a e xistncia de so ciedade de fato entre os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrim nio adquirido pelo esforo comum.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

283

penso decorrente do falecim ento de servidor pblico pressupe vnculo agasalhado pelo o rd e n a m e n to ju rd ic o , m o stra n d o -se im p r p rio o im p le m e n to de d ivis o a beneficiar, em detrim ento da famlia, a concubina. STF. ^ - Turma. RE n. 397.762-8. Rei.: Ministro Marco Aurlio, DJ 12 set. 2008. Adm inistrativo. Agravo regim ental no agravo de instrum ento. Servidor pblico. Concubina. Penso. Rateio com a viva. Im possibilidade. Precedentes do STJ e do STF. Agravo no provido. 1. A proteo do Estado unio estvel alcana apenas as situaes legtimas e nestas no est includo o concubinato , sendo certo que a titularidad e da penso decorrente do falecim ento de servidor pblico pressupe vnculo agasalhado pelo ordenam ento jurdico, mostrando-se imprprio o implemento de diviso a beneficiar, em detrim ento da famlia, a concubina (RE 590.779, Rei. Min. Marco Aurlio, STF, Primeira Turma, DJe 26.3.09). 2. Hiptese em que o Tribunal de origem reconheceu, com base no conjunto probatrio dos autos, que o falecido servidor no e ra s e p a ra d o de fa to , te n d o e s ta b e le c id o d o is n c le o s fa m ilia re s concom itantem ente, com sua esposa e com a ora agravante. 3. Agravo regimental no provido. STJ. 1 Turma. AgRg no Ag n. 1424071/RO, Rei.: Ministro Arnaldo Esteves Lima, DJ 30 ago. 2012. S ervid o r Pblico Estadual falecido. Penso por m orte. Rateio entre viva e concubina. Im possibilidade. Precedentes. No caso de penso por morte, possvel o rateio igualitrio do benefcio entre a ex-esposa e a com panheira de servidor falecido. O reconhecimento da unio estvel pressupe a inexistncia de im pedim entos para o casamento. A vigncia de m atrim nio no em pecilho para a caracterizao da unio estvel, desde que esteja evidenciada a separao de fato entre os ex-cnjuges, o que no a hiptese dos autos. O concubinato no pode ser erigido ao mesmo patam ar jurdico da unio estvel, sendo certo que o reconhecimento dessa ltima condio im prescindvel garantia dos direitos previstos na Constituio Federal e na legislao ptria aos companheiros, inclusive para fins previdencirios. Recurso O rdinrio em Mandado de Segurana conhecido e provido. STJ. 5a Turm a. RMS 30.414/PB, Rei.: Ministra Laurita Vaz, DJ 24 abr. 2012. Direito previdencirio. Penso por morte. Unio estvel. Concubina. Concom i tncia. Im pedimento. Reconhecim ento. Im possibilidade. 1. A jurisprudncia do STJ prestigia o entendimento de que a existncia de impedim ento para o matrimnio, por parte de um dos pretensos companheiros, embaraa a constituio da unio estvel, inclusive para fins previdencirios. 2. Afigura-se invivel, desse modo, reconhecer recorrida o direito percepo da penso por morte em concurso com a viva, haja vista que o de cujus, poca do bito, perm anecia casado com a recorrente. 3. Recurso especial provido. STJ. 5a Turma. REsp n. 1114490/RS, Rei.: Ministro Jorge Mussi, DJe 01 fev. 2010.

O novo casamento ou o vnculo de unio estvel acarreta a cessao do pensionamento? A resposta comporta algumas observaes, porque a questo no alcanou ainda entendim ento uniform e na jurisprudncia. Acreditamos que a raiz das divergncias resida no equivocado enquadramento da natureza jurdica da penso decorrente do ato ilcito, conforme discorremos no item 9.3 retro. verdade que no mbito do Direito de Famlia o cnjuge que contrai novas npcias ou unio estvel perde o direito penso (art. 1.708 do Cdigo Civil), o que, em muitas ocasies, at estimula relacionamentos clandestinos para evitar a interrupo do pagamento.

284

S e b a s t i o G

e r ald o de

liveira

A penso decorrente da responsabilidade civil do em pregador terr natureza jurdica de reparao de danos, razo pela qual o casamento ou a unio estvel do cnjuge suprstite no deve im plicar a interrupo dc pensionamento. O novo vnculo afetivo no afasta ou sequer atenua o ate ilcito que provocou a morte, e, portanto, no pode ter influncia nas reparaes a que tem direito o cnjuge ou companheiro prejudicado. O saudoso Pontes de Miranda h muito asseverava: A indenizao poalimentos por tempo correspondente durao provvel da vida da vtima No se leva em considerao qualquer mudana nos haveres do legitimado ativo. Nem cessa a prestao mulher do falecido se ela contrai novas npcias.(3 6 ) Tambm o mestre Aguiar Dias bem focaliza a questo quando afir ma que o direito reparao parte integrante do patrimnio do prejudicado. Por ocasio do dano, considera-se como retirada desse patrimnio a parcela que, regularmente avaliada e afinal convertida em numerrio, a ele volta, para reintegr-lo, em forma de indenizao.(3 7 ) A jurisprudncia tambm aponta no sentido de que o novo casamento ou unio estvel no acarreta a interrupo do pensionamento:
Direito civil. Responsabilidade civil. Pensionam ento viva da vtim a de acidente fatal. Remaridao. A penso prestada viva pelos danos m ateriais decorrentes da morte de seu marido no termina em face da remaridao, tanto porque o casamento no constitui nenhuma garantia da cessao das necessidades da viva alimentanda. quanto porque o prevalecim ento da tese oposta importa na criao de obstculo para que a viva venha a co n tra ir novas npcias, contrariando o interesse social que estimula que as relaes entre homem e mulher sejam estabilizadas com o vnculo matrimonial. Recurso parcialm ente conhecido e, nessa parte, provido. STJ. 4- Turma. REsp n. 100.927/RS, Rei.: Ministro Csar Asfor Rocha, DJ 15 out. 2001. Indenizao por ato ilcito Penso com panheira e ao filho da vtima: limite tem poral Mulher e filho mantidos pela vtim a tm direito indenizao sob a forma de alimentos, como estabeleceu o acrdo, em quantitativo que esta Corte no pode dim ensionar por bice da Smula 07/STJ. A penso fixada para a com panheira da vtim a no pode ser condicionada manuteno da sua situao de mulher sozinha, dado o seu carter indenizatrio (precedentes do STJ). STJ. 2- Turma. REsp n. 392.240/ DF, Rei.: Ministra Eliana Calmon, julgado em 04 jun. 2002. Responsabilidade civil. Ao de indenizao. O casamento ou a nova unio estvel da com panheira no afasta o direito de recebimento da penso por ato ilcito, a qual no se confunde com os alimentos do Direito de Famlia. Rio Grande do Sul. TJRS, 11a Cmara, Apelao Cvel n. 70003033149, Rei.: Des. Jorge Andr Pereira Gailhard, julgado em 30 abr. 2003.

(36) PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. 2. ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1967. t. 54, p. 286. (37) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. II, p. 790.

NDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

285

9,4.3. Pensionamento dos filhos Os filhos que dependiam economicamente do acidentado morto so oeneficirios natos da penso prevista no art. 948, II, do Cdigo Civil. A :ependncia dos filhos menores no emancipados ou estudantes at os 25 anos presumida; acima dessa idade necessria a com provao do orejuzo, como, por exemplo, a situao do filho invlido impossibilitado de orover ao prprio sustento(38). Se o filho, mesmo menor de 25 anos, j se casou, formando novo ncleo 'amiliar ou sobrevive sem nenhuma dependncia econmica do acidentado norto, no lhe cabe participar do rateio da penso, podendo, contudo, ser oredorda indenizao por dano moral. Conforme mencionado no item anterior, o pensionamento no tem conotao de direito hereditrio, mas de reparao dos prejuzos de modo que aquele ncleo familiar possa manter o mesmo padro de vida que era assegurado, at ento, pelos rendimentos da vtima. O limite temporal para encerrar o direito dos filhos penso, atualmente considerado pela jurisprudncia em 25 anos, leva em conta aquilo que ordinariamente acontece. Nessa idade, normalmente, o filho j completou sua formao escolar ou universitria e j dispe de condies para conquistar sua independncia financeira ou mesmo contrair matrimnio. Alm disso, cabvel a presuno de que toda pessoa adulta, no sendo invlida, deve prover s suas prprias necessidades, o que alis, um dever tico. A jurisprudncia dos tribunais, especialmente do STJ, aponta nesse sentido:
Responsabilidade civil do Estado. Pensionam ento. Term o final. Idade do filho. O STJ firmou a jurisprudncia de que devida a penso mensal aos filhos menores, pela morte de genitor, at a data em que os beneficirios com pletem 25 anos de idade. STJ. 2- Turma. AgRg no Ag n. 1419899/RJ, Rei.: Ministro Herman Benjamin, DJ 24 set. 2012. Responsabilidade civil do estado Danos morais e materiais Indenizao. A jurisprudncia do STJ sedim entou-se no sentido de fixar a indenizao por perda do pai ou progenitor, com penso ao filho menor at os 24 (vinte e quatro) anos de idade (integralmente considerados), ou seja, at a data de aniversrio dos 25 anos. STJ. 2Turma. REsp n. 592.671/PA, Rei.: Ministra Eliana Caimon, julgado em 06 abr. 2004. Responsabilidade civil. Pensionam ento aos filhos. Limite de idade. Em casos que tais, o pagamento da penso ser devido aos filhos menores at o limite de vinte e cinco anos de idade, quando, presum ivelmente, os beneficirios tero concludo sua form ao, inclusive em curso universitrio, no mais se ju stifica n do o vnculo de dependncia. STJ. 3- Turma. REsp n. 402.443, Rei.: Ministro Castro Filho, julgado em 02 out. 2003.

(38) Segundo estabelece o art. 16, 4Q , da Lei n. 8.213/1991, que dispe sobre os benefcios da Previdncia Social, aqui invocada por analogia, presum ida a dependncia do cnjuge, com panheira ou companheiro e do filho no emancipado menor de 21 anos ou invlido.

286

e b a s t i o

e r a l d o de

liveira

9.4.4. Pensionamento dos pais O corre um nm ero co n sid e r ve l de acid e n te s do tra b a lh o com empregados solteiros e que ainda residem com os pais, participando do rateio das despesas. Especialmente nas famlias de baixa renda, normal os filhos contriburem para a manuteno do lar, razo pela qual a morte representa verdadeiro prejuzo no conjunto dos rendimentos, ou seja, fica perfeitamente caracterizado o dano material. Entretanto, depois de certa idade, comum os filhos montarem sua prpria residncia, seja pelo casamento, unio estvel ou apenas para terem vid a in dependente. Desse modo, os trib u n a is, quando presentes os pressupostos da responsabilidade civil, esto deferindo a penso aos pais at a idade em que o filho falecido completaria 25 anos e, posteriormente, o valor da penso reduzido pela metade at quando o filho viesse a completar sua durao provvel de vida, caso haja a sobrevida dos pais. Esse entendimento justificvel porque fato notrio no Brasil, nas populaes de baixa renda, que os filhos durante toda a vida colaboram para o sustento dos pais, sobretudo diante da carncia de polticas pblicas de amparo velhice. A prestao de assistncia aos pais necessitados, alm de ser um de ver moral, uma garantia prevista na Constituio da Repblica de 1988, que prev no art. 229: Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade. Alis, nessa mesma linha, o art. 399 do revogado Cdigo Civil de 1916 recebeu, em 1993, o acrscimo do pargrafo nico, que estabelecia: No caso de pais que, na velhice, carncia ou enfer midade, ficaram sem condies de prover o prprio sustento, principalmente quando se despojaram de bens em favor da prole, cabe, sem perda de tempo e at em carter provisional, aos filhos maiores e capazes, o dever de ajud-los e ampar-los, com a obrigao irrenuncivel de assisti-los e aliment-los at o final de suas vidas. Por outro lado, se ficar comprovado que o filho no colaborava para as despesas da famlia, no cabe o deferim ento de penso aos pais, pela inexistncia de prejuzo material, podendo ser concedida, conforme o caso, a indenizao por danos morais. As controvrsias maiores a respeito da penso deferida aos pais, em razo da morte do filho por ato ilcito, esto de alguma forma pacificadas na Segunda Seo do STJ, que uniformiza a jurisprudncia sobre a matria de Direito Privado, conforme se verifica nos acrdos seguintes:
Agravo regim ental. Recurso especial. Indenizao. Morte de filho. Acidente de trabalho. Dano moral. Penso. Parcial provimento. 1. A indenizao por dano moral decorrente de morte aos fam iliares da vtim a adm itida por esta Corte, geralmente,

Im d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

287

at o montante equivalente a 500 (quinhentos) salrios mnimos. Precedentes. 2. A penso devida genitora, economicamente dependente do filho falecido em acidente de trabalho, de 2/3 (dois teros) dos ganhos da vtim a fatal at a data em que com pletaria 25 (vinte e cinco) anos de idade, passando a 1/3 (um tero) a partir de ento, quando se presume que o falecido constituiria fam lia e reduziria o auxlio dado aos seus dependentes. 3. Agravo regimental a que se d parcial provim ento. STJ. 4a Turma. AgRg no REsp 976.872/PE, Rei.: Ministra M aria Isabel Gallotti, DJ 28 fev. 2012. Civil e Processo civil. Indenizao. Morte. Danos materiais. Penso mensal. Valor e term o final. I A orientao da Segunda Seo, em casos de indenizao por morte de filho, de que a penso mensal arbitrada em favor dos pais deve ser integral at os 25 (vinte e cinco) anos, idade presum ida do casamento da vtima, reduzindo-se a partir de ento essa penso metade at a data em que, tambm por presuno, a vtim a atingiria os 65 (sessenta e cinco) anos de idade. II No correspondendo a contribuio dos filhos, para o custeio da casa dos seus pais, totalidade do seu salrio, afigura-se razovel e justo, em linha de princpio, fixa r a indenizao no percentual de dois teros (2/3) daquele. STJ. 4 a Turma. REsp 302.298/M G , Rei.: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, julgado em 7 maio 2002. Civil. Responsabilidade civil. Dissdio restrito ao termo finai da penso: se quando a vtima viesse a com pletar 25 anos (acrdo em bargado) ou 65 anos (acrdo paradigm a). Assim com o dado presum ir-se que o filho, vtim a de acidente fatal, teria, no fosse o infausto evento, uma sobrevida at os sessenta e cinco anos, e at l auxiliaria a seus pais, prestando alim entos, tam bm pode-se supor, pela ordem natural dos fatos da vida, que ele se casaria aos vinte e cinco anos, momento a partir do qual j no mais teria a mesm a disponibilidade para ajudar m aterialmente a seus pais, pois que, a partir do casamento, passaria a suportar novos encargos, que da constituio de uma nova fam lia so decorrentes. A penso fixada, com base nas peculiaridades da espcie pelo Tribunal de origem, deve, a partir de quando a vtima viesse a com pletar vinte e cinco anos, ser reduzida pela metade, assim ficando, caso haja a sobrevida dos pais, at os presum veis sessenta e cinco anos da vtim a. Embargos de divergncia acolhidos. STJ. 2a Seo. Embargos de Divergncia no REsp n. 106.327, Rei.: Ministro Csar Asfor Rocha, DJ, 12. out. 2001.

Naquelas hipteses em que o acidentado j contava com idade superior a 25 anos, mas continuava residindo com a famlia, contribuindo para o pagam ento das despesas, entende Carlos Roberto Gonalves, citando precedentes jurisprudenciais, que razovel conceder a penso aos pais por mais 5 anos, no que estamos de acordo(39). Naturalmente, nessa hiptese, aps os primeiros 5 anos, o valor dever ser reduzido pela metade, conforme os precedentes acima citados.

9.4.5. Pensionamento de outros beneficirios Os membros do ncleo familiar estrito so presumidamente dependentes do acidentado falecido, como anotamos nos itens anteriores. Mas outros
(39) GONALVES, Carlos Roberto. Comentrios ao Cdigo Civil: parte especial: direito das obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 11, p. 532.

288

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir -

parentes ou mesmo terceiros poderiam estar recebendo auxlios regulares da vtima, quer por obrigao legal, quer por sentimento de fraternidade. Nc raro o trabalhador assumir o sustento de um irmo invlido ou deficiente amparar um tio, sobrinho, neto ou os avs necessitados ou ainda arcar corr o pagamento de planos de sade, mensalidade escolar ou pagamento de asilo para tais necessitados. Pode ser tambm que a vtima j fosse devedora de alimentos por deciso judicial. Em todas essas hipteses a morte do acidentado gera uma perda efetiva, um p re ju z o m e n su r ve l, p a ssve l de re p a ra o por in te rm d io do pensionamento, mesmo que o beneficirio no tenha relao de parentesco com a vtima. No se trata propriamente de estabelecer indenizao pela morte, mas reparar os prejuzos causados pela interrupo da fonte provedora. Leciona Caio Mrio que todas essas situaes podem ser enfeixadas numa frmula global ou num princpio genrico: tm legitimidade ativa para a ao indenizatria as pessoas prejudicadas pelo ato danoso.< 4 0 ) Com pensamento semelhante assevera Aguiar Dias: Tem direito de pedir reparao toda pessoa que demonstre um prejuzo e a sua injustia. O quadro dos sujeitos ativos da reparao deve atender a esse princpio, de ampla significao. Assim sendo, quer se trate de dano moral ou de dano material, no se pode cogitar de restringir a ao de indenizao a privilgio do parentesco.(4 1 ) De qualquer forma, para o deferim ento da penso nesses casos necessrio comprovar efetivamente o dano material porque as perdas e danos s incluem os prejuzos diretos e imediatos, como estabelece o art. 403 do Cdigo Civil e dentro da razoabilidade indicada no art. 402 do mesmo Cdigo. Sendo assim, o prejuzo no ser demonstrado naquela hiptese em que a vtima ajudava eventualmente a um parente ou mesmo a um terceiro ou com a mera possibilidade de colaborao que algum dia pudesse ocorrer.

9.5. Base de clculo da penso Sendo reparatria a natureza jurdica da penso (item 9.3 retro), a sua base de clculo deve ser apurada considerando os rendimentos que a vtima percebia e no as necessidades dos beneficirios, conforme j enfatizado. Se restar comprovado que o acidentado morto recebia rendimentos complementares, provenientes de um segundo contrato de trabalho ou outra

(40) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. 8 t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 330. (41) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. II, p. 793.

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

289

rcupao perm anente, essa parcela, desde que habitual, dever ser adicionada ao valor da remunerao paga pelo empregador para compor a rase de clculo da penso. Esse entendimento, que j era acolhido pela -nsprudncia, ficou agora mais fortalecido com o acrscimo da expresso sem excluir outras reparaes no caput do art. 948 do Cdigo Civil. Pelo princpio da re stitu tio in integrum , que orienta o clculo da ndenizao, devem-se apurar os rendimentos efetivos da vtima, computando-se o valor do seu ltimo salrio, mais a m dia das parcelas variveis abitualmente recebidas, tais como: horas extras, adicional noturno, adicional ;e insalubridade ou de periculosidade, acrscimos previstos em convenes zoletivas etc. De acordo com o que estabelece o art. 457 da CLT, compreendem-se *a remunerao as gorjetas recebidas. Tambm se integram ao salrio as : omisses, percentagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagem quando superiores a 50% do salrio e abonos pagos pelo empregador. Compem, ainda, o clculo da remunerao os valores correspondentes s utilidades 'ornecidas habitualmente pelo empregador, tais como: alimentao, habitao, .esturio e outras prestaes in natura, salvo as excees mencionadas (art. 458 da CLT). Alm das parcelas da remunerao, cabe acrescer base de clculo o /alor relativo ao 13 salrio, pelo seu duodcimo, ou determinar que no ms de dezembro de cada ano haja uma prestao adicionai equivalente a tal .antagem. Se a vtima estivesse viva, com certeza estaria recebendo, por 'ora de lei, a gratificao natalina, razo pela qual no seria correto excluir do pensionamento o referido valor(42).

42) Smula n. 207 do STF: As gratificaes habituais, inclusive a de Natal, consideram-se :acitam ente convencionadas, integrando o salrio. 'Morte do obreiro Benefcio Penso mensal Beneficirios (Esposa e filho) Valor zorrespondente a 2/3 do salrio da vtima at a data em que completaria 65 anos Incluso do 13B salrio, frias e demais benefcios na condenao Parte cabente ao beneficirio menor impbere at ele completar 25 anos Admissibilidade. A penso mensal devida deve corresponder remunerao que percebia em vida o obreiro, menos um tero, includo o 13Qsalrio, frias e demais benefcios, at a data em que a vtim a com pletaria 65 anos de idade, e o pensionam ento dos filh o s at com pletarem 25 anos de idade. So Paulo. STACivSP. 1a Cm. Apelao sem Reviso 671.662-00/4, Rei.: Juiz Aguilar Cortez, julgado em 23 mar. 2004. Responsabilidade civil Acidente do trabalho Indenizao Direito Comum Morte do obreiro Benefcio Penso Incluso do 13g salrio Admissibilidade. penso deferida por morte de obreiro no trabalho dever ser acrescida mais uma parcela anual, correspondente ao 13- salrio, que aquele receberia se vivo estivesse, razo pela qual a ela os seus dependentes fazem jus. So Paulo. STACivSP. 12 Cm. Apelao com Reviso 613.352-00/2, Rei.: Juiz Palma Bisson, julgado em 22 nov. 2001.

290

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Por outro lado, no cabe a integrao no pensionamento da parcela referente s frias porque tal direito no representava aumento da renda anua do acidentado, j que seu principal objetivo era um repouso mais prolongado. razovel, todavia, computar o acrscimo correspondente ao adicional de 1/3 sobre as frias, tambm pelo seu duodcimo, porquanto esse valor compunha o conjunto dos rendimentos ao longo do ano. Tambm os valores do FGTS no devem ser includos na base de clculo da penso porque no faziam parte da renda habitual do trabalhador(43). O clculo da indenizao tem como objetivo restaurar, do ponto de vista material, a situao existente antes do bito. Para atingir esse propsito, a apurao do quantum da penso dever retratar com fidelidade os ganhos que efetivamente o acidentado morto auferia, tomando-se o cuidado para que a indenizao no se transforme em fonte de enriquecimento nem em causa de empobrecimento dos beneficirios. oportuno transcrever, nesse sentido, a lio de Caio Mrio: tambm princpio capital, em termos de liquidao das obrigaes, que no pode ela transformar-se em motivo de enriquecimento. Apurase o quantitativo de ressarcimento inspirado no critrio de evitar o dano (de damno vitando), no porm para proporcionar vtima um lucro (de lucro capiendo). Ontologicamente subordina-se ao fundamento de restabelecer o equilbrio rompido, e destina-se a evitar o prejuzo. H de cobrir a totalidade do prejuzo, porm limita-se a ele.(4 4 ) Com apoio no princpio mencionado, percebeu-se que o deferimento da penso pela totalidade dos rendimentos da vtima, no caso de homicdio, mostra-se excessivo ou repara alm do real prejuzo porque no leva em considerao que a vtima despendia parte dos rendimentos com o seu prprio sustento e despesas pessoais. Considerando que o dano deve ser apurado tomando-se como base as pessoas que foram lesadas (o morto no mais sujeito de direito), no seria correto permitir que o falecimento provocasse um aumento de renda para os beneficirios da penso.
(43) O valor da penso deve ser calculado tom ando-se como base o prejuzo dos dependentes da vtim : A parcela do FGTS no com punha a renda mensal ou anual do acidentado, porque s poderia ser sacada em situaes excepcionais, como nos perodos de desemprego ou na aposentadoria. Assim, a sua incluso na base de clculo do pensionamento implicaria conceder rendimentos superiores aos que a vtima habitualmente recebia. Vejam entendimento do TST a respeito: Acidente do trabalho. Dano material. Penso. Base de clculo. FGTS. No compe a base de clculo da penso prevista no art. 950 do CC a contribuio para o FGTS, porquanto tal valor no integra os rendimentos efetivos do empregado. Precedente. Recurso de revista no conhecido, no aspecto. TST. 3- Turma. RR n. 172400-44.2007.5.03.0041, Rei.: Ministro Maurcio Godinho Delgado, DJ 28 set. 2012. (44) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. 8- t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 316.

DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

291

Diante dessa constatao, o Suprem o Tribunal Federal passou a intender que, da base de clculo do pensionamento, dever-se-ia deduzir o valor correspondente a 1/3, como presumveis despesas pessoais da vtima, sendo aue tais decises serviram de paradigma para consolidar o entendimento na jrisprudncia(4 5 ). Entretanto, a reduo de 1/3 poder ser alterada, para mais ou oara menos, se houver provas demonstrando que naquele caso concreto a oresuno no verdadeira, em razo das evidncias em sentido contrrio. Os valores que os dependentes da vtim a recebem da Previdncia Social, a ttulo de penso por morte, no devem ser deduzidos da base de olculo do pensionamento decorrente do ato ilcito, conforme j pacificado na jurisprudncia. A Constituio da Repblica de 1988 estabelece claramente que o pagamento das parcelas decorrentes do seguro acidentrio no exclui a indenizao devida pelo empregador*46 . Para evitar repeties, reportamo-nos ao Captulo 4, item 4, em que abordamos os fundamentos lgicos e jurdicos oelos quais no se compensam os proventos recebidos do INSS com o pensionamento decorrente da responsabilidade civil por acidente do trabalho. At recentemente, em caso de homicdio ou invalidez, todos os tribunais calculavam o valor do pensionamento inicial e o convertiam em nmeros de salrios mnimos, de modo que a parcela mensal permanecia sempre atuali zada, dispensando aplicao de correo monetria. Esse posicionamento atendia ao enunciado da Smula n. 490 do STF, adotada em 1969, com o seguinte teor: A penso correspondente indenizao oriunda de responsa bilidade civil deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente ao tem po da sentena e ajustar-se s variaes ulteriores. Ocorre que a Constituio da Repblica de 1988, no art. 7-, IV, optou por vedar qualquer vinculao de valor ao salrio mnimo, especialmente para
(45) Indenizao Penso por morte do chefe de famlia. Do clculo da penso deve ser deduzido 1/3 que representa as presumveis despesas pessoais da vtim a. STF. 1 Turma. RE 85.417, Rei.: Ministro Cunha Peixoto, julgado em 31 ago. 1976.

"Responsabilidade civil. Acidente de trabalho. Penso em favor da me. Dependncia econmica. Fixao em dois teros. Segundo entendimento da Segunda Seo desta Corte,
o pensionam ento em favor dos genitores decorrente do falecim ento de filho deve ser de ..dois teros da renda auferida pela vtim a j que, por presuno, esta consum iria pelo menos um tero com o prprio sustento. STJ. 4- Turma. REsp 435.157/MG, Rei.: Ministro Fernando Gonalves, julgado em 10 jun. 2003. Penso devida a filho menor. Reduo do pensionamento. Adequada a fixao do valor da penso em 2/3 (dois teros) dos rendim entos da vtima, deduzindo que o restante seria gasto com seu sustento prprio. STJ. 1 Turma. REsp n. 603.984, Rei.: Ministro Francisco Falco, julgado em 5 out. 2004. (46) Constituio da Repblica. Art. 1-, XXVIII: seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. De form a semelhante prev o art. 121 da Lei n. 8.213/1991: O pagamento, p e la P re v id n c ia S o c ia l, d a s p re s ta e s p o r a c id e n te do tra b a lh o no e x c lu i a responsabilidade civil da em presa ou de outrem.

292

S e b a s ti o G e r a ld o de

O live -

im pedir sua adoo com o indexador com o propsito de repor perda; inflacionrias. o que tambm estabelece a Lei n. 7.789/1989, que dispcf sobre o salrio mnimo: Art. 3Q Fica vedada a vinculao do salrio mnimc para qualquer fim, ressalvados os benefcios de prestao continuada p e ; Previdncia Social. A propsito, at mesmo as prestaes da Previdncia Social deixaram de ter atualizaes monetrias vinculadas ao salrio mnimc tanto que a Lei n. 11.430/2006 introduziu novo dispositivo na Lei n. 8.212 1991, estabelecendo: Art. 41-A O valor dos benefcios em manuteno sera reajustado, anualmente, na mesma data do reajuste do salrio mnimo, p rc rata, de acordo com suas re sp e ctiva s datas de in cio ou do ltimc reajustamento, com base no ndice Nacional de Preos ao Consumidor INPC, apurado pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE. Nos julgamentos do STF pode ser observado que a Corte, em respeito ao dispositivo constitucional mencionado, no mais aceita a utilizao do salrio mnimo como fator de correo do valor do pensionamento(47). At reputa vlida a fixao do valor inicial em nmero de salrios mnimos, mas as correes

(47) Dano moral. Fixao de indenizao com vinculao a salrio mnimo. Vedac Constitucional. Art. 7-, IV, da Carta Magna. O Plenrio desta Corte, ao julgar, em 1e. 10.97. a ADIN 1425, firmou o entendimento de que, ao estabelecer o art. 7S, IV, da Constituio que vedada a vinculao ao salrio m nim o para qualquer fim, quis evitar que interesses estranhos aos versados na norma constitucional venham a ter influncia na fixao do valor m nim o a ser observado. No caso, a indenizao por dano moral foi fixada em 500 sa l rio s m nim os para que, in e q u ivo ca m e n te , o v a lo r do s a l rio m nim o a que essa indenizao est vinculado atue com o fator de atualizao desta, o que vedado pelo citado dispositivo constitucional. Outros precedentes desta Corte quanto vedao da vinculao em causa. Recurso extraordinrio conhecido e provido. STF. 1a Turma. RE n. 225.448, Rei.: Ministro Moreira Alves, DJ 16 jun. 2000. Constitucional. Art. 7 Inc. IV, da Constituio da Repblica. No recepo do art. 3-, 1

da Lei Complementar paulista n. 432/1985 pela Constituio de 1988. Inconstitucionalidade de vinculao do adicional de insalubridade ao salrio mnimo: Precedentes. 1 , O sentido
da vedao constante da parte final do inc. IV do art. 1- da C onstituio impede que o salrio m nim o possa ser aproveitado como fator de indexao; essa utilizao tolheria eventual aumento do salrio mnimo pela cadeia de aumentos que ensejaria se admitida essa vinculao (RE 217.700, Ministro Moreira Alves). A norma constitucional tem o objetivo de impedir que aumento do salrio mnimo gere, indiretamente, peso maior do que aquele diretam ente relacionado com o acrscimo. Essa circunstncia pressionaria reajuste menor do salrio mnimo, o que significaria obstaculizar a implem entao da poltica salarial prevista no art. 7, inciso IV, da Constituio da Repblica. O aproveitamento do salrio mnimo para form ao da base de clculo de qualquer parcela rem uneratria ou com qualquer outro o b je tivo p e cu n i rio (in d e n iza e s, penses etc.) e sb a rra na vin c u la o ve d a d a pela C o nstituio do Brasil. H istrico e anlise co m parativa da ju risp ru d n cia do S uprem o Tribunal Federal. Declarao de no recepo pela Constituio da Repblica de 1988 do Art. 3a, 1a, da Lei Complem entar n. 432/1985 do Estado de So Paulo. ... STF. Pleno. RE n. 565.714-1, Rei. Ministra Crmen Lcia, DJe 07 nov. 2008.

hCENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

293

^oervenientes no podem utiliz-lo como indexador automtico(48). certo ; je periodicamente o valor da penso dever sofrer as atualizaes cabveis, referencialmente de acordo com as variaes salariais da categoria profissio' 2 da vtima ou por outro ndice oficial de atualizao, mas essa correo no poder ter vinculao com o reajuste peridico do salrio mnimo(49). Diante dessa posio da Corte Maior, tudo indica que no dever vingar a inovao introduzida no CPC pela Lei n. 11.232/2005, cujo art. 475-Q, 4S , estabelece que os alimentos podem ser fixados tomando por base o salrio mnimo. Sem dvida, a regra dever ser aplicada nos casos em que a vtima zercebia um salrio mnimo mensal, mormente porque a lgica indica que oelo menos essa quantia ela continuaria recebendo, no fosse o acidente. Entretanto, nas hipteses de remuneraes superiores, a fixao do valor :ela quantidade de salrios mnimos poder acarretar ao longo do tempo um aumento real da penso, especialmente em razo do propsito governamental, ; rmado nos ltimos anos, de conceder reajuste do salrio mnimo acima da nflao anual. Ademais, o reajuste pela variao do salrio mnimo conflita com o que prev o art. 7-, IV, da Constituio Federal, conforme acima men cionado. Entendemos, portanto, que a previso do art. 475-Q, 4e, do CPC, s dever ser aplicada nos casos em que a vtima percebia remunerao men sal equivalente ao salrio mnimo. Para os salrios superiores, a penso de ver ser fixada com base na remunerao real percebida, aplicando-se a correo peridica do valor, preferencialmente de acordo com a variao salarial da categoria profissional do acidentado. De todo modo, dever ser assegurado que o valor corrigido nunca ser inferior ao salrio mnimo legal, vigente em cada poca, salvo no caso de pagamento de penso proporcional na hiptese de reduo da capacidade laborativa.

(48) Em enta: Em bargos D eclaratrios recebidos com o agravo regim ental. Indenizao. Vedao de vinculao ao salrio mnimo. Art. 7 IV, da Constituio. Questo apresentada som ente em embargos execuo. luz da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, vedado o uso do salrio mnimo como fator de atualizao da indenizao. O mesmo no ocrre, contudo, quando se faz uso dele como expresso do valor inicial da indenizao. No entanto, no caso, observo que se trata de recurso extraordinrio originrio de embargos execuo. Assim, a vinculao da indenizao ao salrio mnimo matria que no pode mais ser discutida, porquanto alcanada pela coisa julgada. Agravo regimental a que se nega provim ento. STF. 2- Turma. Al n. 537333. Rei. Ministro Joaquim Barbosa. DJe 12 maio de 2009. (49) oportuno transcrever a Smula vinculante do STF n. 4, adotada em 2008, cujo teor refora o entendimento mencionado, apesar de tratar de assunto diverso: Salvo nos casos previstos na Constituio, o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso ju d ic ia l.

294

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e f

9.6. Constituio de capital para garantia do pensionamento Alm de e sta belecer o direito reparao dos danos causado; injustamente, a lei criou meios para garantir o cumprimento da sentena, ; modo que a vtima possa conseguir efetivamente o ressarcimento do prejuzc sofrido. O prprio Cdigo Civil estabelece no art. 942 que os bens dc responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos a reparao do dano causado... De forma semelhante, prev o art. 591 d: CPC que o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, c o r todos os seus bens presentes e futuros. Ocorre que a garantia da penso mensal, cujo pagamento se prolonga no tem po por vrios anos ou at dcadas, deve ser m ais rigorosa especialmente em razo da natureza do direito protegido. Os dependentes do acidentado morto no podem ficar sujeitos s incertezas das oscilaes econmicas, correndo o risco de perderem abruptamente a renda da penso, pelo fechamento da empresa ou mesmo pela falncia do ex-empregador. Alm disso, muitas empresas de micro, pequeno ou mdio porte nem mesmo teriam estmulo para prosseguir na atividade sabendo da despesa mensal certa j includa inexoravelm ente no seu passivo. Tam bm no seria incomum ocorrerem falncias ou encerramentos propositais da empresa, como forma calculada de exonerao do encargo mensal. Com essas justas preocupaes e com o objetivo de resguardar a sobrevivncia digna dos beneficirios da penso, o legislador estabeleceu no art. 475-Q do CPC, com a redao alterada pela Lei n. 11.232/2005:
Quando a indenizao por ato ilcito incluir prestao de alimentos, o juiz, quanto a esta parte, poder ordenar ao devedor constituio de capital, cuja renda assegure o pagamento do valor mensal da penso.(5 0 )

Mesmo considerando que o texto legal atual deixa a critrio do juiz orde nar ou no a constituio de capital, recomendvel determinar sempre essa garantia, ainda no processo de conhecimento(51), pelos srios riscos j men(50) A redao do revogado art. 602 do CPC tinha comando imperativo: Toda vez que a indenizao por ato ilcito in clu ir prestao de alim entos, o juiz, quanto a esta parte, condenar o devedor a constituir um capital, cuja renda assegure o seu cabal cum prim ento. A gora a redao do art. 475-Q confere ao ju iz a facu ld a d e de ord e n a r ao d evedor a constituio do capital para garantia do pagamento da penso. (51) Entendemos, com apoio na doutrina, que possvel determinar a constituio de capital para garantia do pensionamento mesmo na fase de execuo, de ofcio ou a requerimento da parte. Nesse sentido pondera Arnaldo Rizzardo: Desde que surjam motivos para exigir a garantia posteriormente, concede-se sua instituio. Se em dado momento as circunstncias no ensejavam a providncia, no havia porque busc-la. Surgindo uma situao que enseja o colapso financeiro do obrigado, com prenncios de insolvncia, o direito que consolidou a obrigao permite que se estabelea a garantia. Cf. Responsabilidade civil: Lei n. 10.406, de 10.1.2002. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 898-899.

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

295

nonados, independentemente de pedido dos credores da penso. E a garantia 'o s do pagamento da renda mensal; exige-se que seja destacado capilal suficiente para gerar renda equivalente ao valor da penso. Temos ento -na seqncia lgica: capital que produz renda, que gera alimentos, que garanfe a sobrevivncia. o propsito da lei assegurar, com a fidelidade possvel, :ue a morte injusta do acidentado no faa desaparecer o rendimento provedor. Comentando a respeito do novo disciplinamento legal do art. 475-Q do 3PC, o Juiz do Trabalho potiguar Luciano Athayde Chaves, elabora interes sante interpretao: A mim me parece que a faculdade de constituir o capital somente ter lugar se o juiz vislumbrar um outro modo de garantir o resultado til da execuo do julgado no tempo, pelas outras formas admitidas no 2-. Sob esse prisma, a imperatividade de garantir a efetividade da obrigao sucessiva representada pela prestao de alimentos no desaparece, apenas exercida num espectro mais amplo de possibilidades. Porm, dever ser exercida. (...) de grande relevo, pois, que o Juiz do Trabalho, ao acolher pretenso indenizatria que envolva prestao de alimentos, fixe, desde a sentena de mrito, a forma pela qual dever ser garantido o capital para a satisfao da obrigao, atentando para tais ponderaes, de modo a aperfeioar a entrega da tutela jurisdicional.(5 2 ) O capital constitudo por imveis ou por ttulos da dvida pblica ou aplicaes financeiras em banco oficial ser inalienvel e impenhorvel, enquanto durar a obrigao do devedor (art. 475-Q, 1s, do CPC). Os bens indicados perm anecem n orm alm ente na posse do devedor, mas os rendimentos tm destinao direcionada: garantir o pagamento mensal da penso. Somente quando cessar a obrigao que o juiz far a liberao do gravame (art. 475, 5e, do CPC). Na liquidao da sentena transitada em julgado haver parcelas da penso vencidas e vincendas. Sero apuradas para execuo imediata as parcelas vencidas porque o valor mensal estabelecido na sentena ser devido de forma retroativa, desde a data do bito ou do acidente, conforme fixado na sentena. Assim, as parcelas vencidas sero executadas no procedimento comum; as vincendas, podero ser acobertadas com a garantia do art. 475-Q do CPC. Anota Arnaldo Rizzardo, com apoio na jurisprudncia, que mais vivel a garantia por intermdio de um depsito bancrio em caderneta de poupana, que renda correo monetria e juros, com bloqueio dos saques, salvo o
(52) CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma no processo comum e seus reflexos no direito judicirio do trabalho. 3. ed. rev. e ampl. So Paulo: LTr, 2007. p. 99-100.

296

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e -

valor da penso mensal, tomando-se o cuidado para que o montante das retiradas no consuma o capital constitudo(53). Essa soluo apontada pete doutrina e jurisprudncia acabou acolhida pelo novo dispositivo introduzic: pela Lei n. 11.232/2005, que possibilitou a garantia tambm por aplicaes financeiras em banco oficial (art. 475-Q, 1 do CPC). Outra opo, um pouco mais flexvel e menos burocrtica, tambm indi cada por Arnaldo Rizzardo, a que o devedor clausule os bens de impenhcrabilidade e inalienabilidade e passe a efetuar mensalmente o pagamento a penso, j que o objetivo da norma garantir o cumprimento das prestaes e no que aqueles bens gravados produzam diretamente as rendas. Enquarto perdura a obrigao do pensionamento, os imveis ficaro onerados, de vendo ser expedido mandado de registro ao cartrio competente para evitaqualquer probabilidade de venda por parte do devedor. Dessa forma, se fe rem cumpridos regularmente os pagamentos da penso, esses imveis nc sero executados(54). Tambm serve para garantir o cumprimento da obrigao a possibilidade acrescentada pelo 5S, do art. 20 do CPC, que faculta consignar a penso na folha de pagamento do devedor. Agora o art. 475-Q, 2e, introduzido pela Le n. 11.232/2005, estabelece que: O juiz poder substituir a constituio do capital pela incluso do beneficirio da prestao em folha de pagamento de entidade de direito pblico ou de empresa de direito privado de notria capacidade econmica, ou, a requerimento do devedor, por fiana bancria ou garantia real, em valor a ser arbitrado de imediato pelo juiz. Essa opo, contudo, tem sido mais indicada quando o devedor for pessoa jurdica de direito pblico, j que inexiste o risco da insolvabilidade, sendo tambm admitida para as empresas pblicas ou de economia mista com notria idoneidade. A pretenso das empresas privadas de garantir a penso pela simples incluso na folha de pagamento mensal deve ser apreciada com bastante prudncia e com anlise cuidadosa de todas as variveis do caso concreto. Em primeiro lugar porque a determinao do juiz para que o devedor consti tua capital, conforme previsto agora no art. 475-Q do CPC, tem fundamento jurdico inquestionvel j sedimentado na jurisprudncia, desde os revoga dos arts. 911 e 912 do CPC de 1939. Por outro enfoque, ningum desconhe ce que ocorrem falncias inesperadas, mesmo em grandes corporaes. O pensionamento pode ter durao prolongada por vrias dcadas, pelo que qualquer previso sobre a solidez econmica do devedor arriscada e pre cria. Vejam o caso da morte de um acidentado com 22 anos que deixa como

(53) RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade civil: Lei n. 10.406, de 10.1.2002. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 900. (54) Ibidem, p. 901.

;DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

297

oeneficiria jovem viva, situao que ocorre com razovel frequncia. Esta penso poder perdurar por mais de 50 anos, ou seja, o tempo da expectativa de sobrevida da vtima(5 5 ). Por causa de tais receios e das lies da experin cia, o entendimento no mbito do STJ o de que a constituio de capital para as empresas privadas no deve ser dispensada(56). Com a pacificao desse posicionamento, o STJ, em 2005, adotou a Smula n. 313, com o seguinte enunciado: Em ao de indenizao, procedente o pedido, ne cessria a constituio de capital ou cauo fidejussria para a garantia de pagamento da penso, independentemente da situao financeira do deman dado.'57) A constituio de capital em estudo poder ainda ser substituda por fiana bancria ou garantia real, em valor a ser arbitrado pelo juiz (art. 475-Q, 2e, do CPC). Pela fiana o Banco assume o encargo, caso o devedor no pague a penso, como ocorria com a antiga cauo fidejussria prevista no revogado art. 602, 2Q , do CPC(58). Caber ao juzo da execuo, diante do requerimento do executado, analisar a proposta dessa modalidade de garantia, sempre com vistas segurana futura dos beneficirios da penso, podendo acolher ou no o requerido, de acordo com as circunstncias do caso(59).

(55) Vejam a questo da sobrevida provvel da vtim a no item seguinte. (56) Ao de indenizao. Morte da vtima. Concessionria de servio pblico. Constituio de capital. Cabimento. A mera circunstncia de a em presa r ser concessionria de servio pblico no a exim e da constituio de capital garantidor, com o form a de assegurar o cum prim ento da obrigao (Enunciado 313 da Smula do STJ). STJ. 4 Turma. EDcl no AREsp n. 46.278/MG, Rei.: Ministra Maria Isabel Gallotti, DJ 29 maio de 2012. R esponsabilidade civil. Morte. C onstituio de capital para g a ra n tir pensionam ento. Em face da realidade econmica do pas, que no mais permite supor a estabilidade, longevidade e sade empresariais, de modo a perm itir a dispensa de garantia, a Segunda Seo deste Tribunal, no julgam ento do Recurso Especial n. 302.304/RJ, pacificou posio afirm ando a impossibilidade da substituio da constituio de capital, prevista na lei processual civil, pela incluso do beneficirio de penso em folha de pagam ento. STJ. 3 Turma. AgRg no AG 469.577/MG, Rei.: Ministro Castro Filho, julgado em 17 fev. 2004. (57) Vale registrar que a Smula n. 313 do STJ foi adotada em 2005, mas antes da mudana promovida pela Lei n. 11.232/2005, que introduziu no CPC o art. 475-Q, ou seja, enquanto vigorava o art. 602 do CPC. Entretanto, diversos acrdos do STJ publicados posteriormente continuam aplicando a Smula n. 313, como, por exemplo: REsp n. 669.696; 723.544; 899.869; AgRg no Ag. n. 811.962 e 698.041; EDcl no AREsp 46.278 e EDcl no RESP n. 1137977. (58) De Plcido e Silva define a cauo fidejussria: a cauo por fiana pessoal prestada por uma terceira pessoa, perante o credor, para garantia da dvida ou da obrigao do devedor, no caso em que ele no a pague, ou no a cumpra. E se diz fidejussria, de fide e jubere, porque justam ente significa fiana prestada por outrem. a cauo por fiana de terceiro, que assum e todo o encargo de fiador e, nestas condies, se solidariza com o devedor pelo pagamento da dvida ou cumprimento da obrigao. Cf. Vocabulrio jurdico. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987. v. I, p. 408. (59) Como adverte Alcides de Mendona Lima, no uma pena, nem um direito do devedor. m era faculdade conce d id a ao ju iz: poder su b s titu ir a co n stitu i o de c a p ita l. In: Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 5. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 1987. v. VI, p. 540.

298

S e b a s t i o G

er aldo de

l iv e if -

Para Slvio Rodrigues, a cauo fidejussria pode representar um grande benefcio para o devedor, sem constituir ameaa para o credor. Isso porque, atravs dela, fica o devedor exonerado de imobilizar grandes recursos, o que lhe altamente inconveniente, enquanto o credor ter a garantia do adimplemento, atravs da assuno da obrigao solidariamente por fiador idneo.(s: Nada impede, como assegura Mendona Lima, que as partes faam acordo quanto ao valor da indenizao ou a forma de pagamento, indepen dentemente das normas aqui prescritas, que apenas tm aplicabilidade, se os interessados no acertarem uma forma conciliatria de liquidar a obrigao.* 6 1 Por derradeiro, neste tpico, necessrio anotar que, em razo de mudana nas condies econmicas, o capital ou a garantia constituda pode tornar-se inadequado ou desproporcional ao objetivo proposto de assegura a continuidade do pagamento da penso, tanto pelo excesso quanto pela insuficincia. Em tal circunstncia, qualquer das partes poder pedir ao juiz da execuo o aumento ou a reduo do encargo, conforme previa o 3Qdo art. 602 do CPC(62). A redao atual do art. 475-Q, 39, do CPC estabelece que: Se sobrevier modificao nas condies econmicas, poder a parte requerer, conforme as circunstncias, reduo ou aumento da prestao. Mesmo com a mudana mencionada do texto legal, entendemos que no se trata da possibilidade de rever o valor da penso, como ocorre nas aes revisionais de alimentos no campo do Direito de Famlia. O pensiona mento aqui tem natureza jurdica reparatria e no alimentar no sentido estri to (Art. 7S , XXVIII, da CF), razo pela qual a posterior mudana na situao econmica do devedor ou do credor no deve acarretar alterao do quantum mensal estabelecido. Como pondera Humberto Theodoro, a lei no tem fora, no tratar categorias jurdicas, de contrariar a natureza das coisas. A palavra final no a do legislador mas a da cincia jurdica.(6 3 ) Pode-se observar tambm que todo o propsito do art. 475-Q do CPC est voltado para a garantia da continuidade do pagamento e no para alterar o valor fixado na condenao. Assim, a exegese do 3g no pode ser buscada sem considerar o preceito bsico estabelecido no caput do artigo. Nesse sentido, merece transcrio o entendimento de Carlos Roberto Gonalves,
(60) RODRIGUES, Slvio. D ireito civil: responsabilidade civil. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 4, p. 216. (61) LIMA, Alcides de Mendona. C omentrios ao Cdigo de Processo Civil. 5. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 1987. v. VI, p. 537. (62) CPC. Art. 602, 3S: Se, fixada a prestao de alimentos, sobrevier modificao nas condies econmicas, poder a parte pedir ao juiz, conforme as circunstncias, reduo ou aumento do encargo. (63) THEODORO JNIOR, Humberto. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. III, t. 2, p. 158.

.DENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

299

suando analisou o texto do revogado art. 602 do CPC e que foi substitudo oelo atual 475-Q do mesmo Cdigo: O 3Q est ligado ao caput do art. 602, que trata da constituio de capital para garantir o pagamento da penso. Assim, ao mencionar a possibilidade de se pedir reduo ou aumento do encargo, est se refe rindo ao gravame que onera o bem. Destarte, se sofreu este uma desva lorizao acentuada, de modo a que no mais garanta a satisfao da dvida, poder ser pleiteado o reforo da garantia. Do mesmo modo po der ser pedida a sua reduo, em caso de inesperada e desproporcio nal valorizao.(6 4 ) Na edio atualizada da sua preciosa obra lanada em 2012, Carlos Roberto Gonalves, ao comentar a mudana introduzida pelo art. 475-Q do CPC, pontua: Entendemos, no entanto, inaplicvel a reviso em caso de homicdio. que no se pode confundir a penso decorrente de um ato ilcito, que indenizao, com a obrigao de pagar alimentos aos parentes ou ao cnjuge necessitados. A primeira tem natureza reparatria de danos. A segunda tem por pressuposto a necessidade dos familiares e cnjuge e a possibilidade do prestante. Como j se salientou, a prim eira indenizao a ttulo de alimentos e no de alimentos propriamente ditos. O fato gerador da indenizao o ato ilcito, no a necessidade de alimentos. Entender de modo contrrio levaria absurda consequncia de que, se a vtim a pessoa de abastados recursos, nenhum a indenizao dever ser paga pelo delinqente, precisamente porque a famlia daquela no precisa de alimentos para a sua subsistncia, como afirma Carvalho Santos.(6 5 )

9.7. Termo final da penso De incio, oportuno informar que neste tpico s abordaremos o termo final do pensionamento decorrente do acidente fatal, porquanto a penso devida prpria vtima, quando esta sobrevive ao acidente (arts. 949 e 950 do Cdigo Civil), tem tratamento diverso, como veremos no prximo Captulo. O termo final do direito penso pode ocorrer em razo de limite temporal relacionado ao acidentado falecido ou aos prprios beneficirios. O primeiro

(64) GONALVES, Carlos Roberto. R esponsabilidade civil: doutrina, jurisprudncia. 7. ed. atual, e ampi. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 651. (65) GO NALVES, Carlos Roberto. R esponsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 581.

300

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e -

limite a ser observado, que prepondera sobre todos os demais, o que le a em conta a durao provvel da vida da vtima, conforme previsto no a-, 948, II, do Cdigo Civil. A obrigao do pagamento mensal encerra-se q u a n :; for atingida a provvel sobrevida que a vtima teria, conforme fixado sentena, independentem ente da idade, condio ou necessidade dc beneficirios. A estimativa do tempo provvel de sobrevida da vtima, para estabelece o termo final do pagamento, ainda gera controvrsias, apesar da inovao c: Cdigo Civil de 2002. Muitos tribunais continuam fixando o limite de 65 anos mas cresce o nmero de decises adotando idade superior(66). O Cdigo Civil de 1916 (art. 1.537) no mencionava o prazo de dura: do pensionamento e, por essa razo, coube jurisprudncia arbitrar o lapsc temporal do benefcio. verdade que o revogado CPC de 1939 estabelea no art. 911: No arbitramento da indenizao proveniente de ato ilcito, os lucros cessantes sero convertidos em prestao de renda ou penso, mediante pagamento de capital que, aos juros legais e levada em conta a durac provvel da vida da vtima, assegure as prestaes devidas. Entretanto, c art. 602 do CPC, promulgado em 1973, ao tratar da mesma garantia, sc mencionou como prazo enquanto durar a obrigao do devedor, redao esta que foi repetida pelo art. 475-Q, includo pela Lei n. 11.232/2005. O Supremo Tribunal Federal, nos anos 60 e 70 do sculo passado, fixava a idade provvel do brasileiro, para fins de encerramento da penso, em 60 anos(67). J na dcada de 80, ou seja, h mais de vinte e cinco anos, a idade provvel foi elevada para 65 anos, de acordo com clculos atuariais da poca(68), limite esse que passou a ser largamente adotado nos julgamentos. Ocorre que nos ltimos trinta anos houve um aumento progressivo da expectativa de vida e de sobrevida do brasileiro, conforme dados divulgados pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE. Basta mencionar que em 1980 a expectativa de vida ao nascer era de 62,5 anos: em 1991 passou para 66,9 anos; em 2000 para 70,4 anos e em 2010 para 73,5 anos. Na medida em que estatsticas mais atualizadas eram publicadas, os julgam entos comearam a incorporar limites de expectativa de vida superiores a 65 anos< 6 9 ).
(66) Termo ad quem. Penso. O termo ad quem do pensionam ento da viva, consoante entendim ento firm ado por esta Corte, deve ser a data em que a vtim a com pletaria 70 (setenta) anos de idade. REsp n. 72.793-SP . STJ. 4- Turma. Resp n. 468.934/SP, Rei.: Ministro Fernando Gonalves, julgado em 20 maio 2004. (67) Cf. RE 66.253 e RE 74.769. (68) Cf. RE 100.127. (69) R esponsabilidade civil. Expectativa de vida da vtim a fixada, por maioria de votos, em 69 anos, de conform idade com tabela do M inistrio da P revidncia e A ssistncia Social.

^ d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o

ou D oena O

c u p a c io n a l

301

O Cdigo Civil de 2002, todavia, trouxe inovao significativa nesta ruesto. O texto do art. 948, II, muito claro ao estabelecer que a penso no raso de homicdio por ato ilcito deve levar em conta a durao provvel da vida da vtima. Assim, no faz mais sentido utilizar a mdia de vida do brasileiro : u a expectativa de vida ao nascer, que conduzem a resultados distorcidos e ultrapassados. Antes do novo Cdigo Civil, ainda era vlido considerar a ongevidade mdia do brasileiro, mas agora o dispositivo legal taxativo ao estabelecer que a expectativa de sobrevida a ser apurada a da vtima ou seja, a expectativa de vida especfica daquela vtima , pelo que no aceitvel buscar outro critrio por influncia da jurisprudncia baseada no Ddigo Civil j revogado. A pesquisa da durao provvel da vida da vtima , conforme determina
o novo Cdigo Civil, ficou muito facilitada por uma mudana ocorrida na

legislao previdenciria. A Lei n. 9.876/1999, que introduziu o fator orevidencirio para clculo dos benefcios das aposentadorias por idade ou oor tempo de contribuio, acrescentou dois pargrafos importantes no art. 29 da Lei n. 8.213/1991, que tratam exatamente da expectativa de sobrevida:
1- O fator previdencirio ser calculado considerando-se a idade, a expectativa de sobrevida e o tem po de contribuio do segurado ao se aposentar, segundo a frmula constante do Anexo desta Lei.

^ecurso especial conhecido e provido, parcialm ente. STJ. 4 Turma. REsp n. 37.765/RJ, Rei.: Ministro Barros Monteiro, julgado em 11 o u t.1993.

*Responsabilidade civil. Invalidez e posterior morte de vtima que contava 74 anos. Sobrevida provvel. Tabela progressiva da Previdncia. IBGE. Quando, em casos de responsabilidade
civil, haja necessidade de estabelecer-se a presumvel sobrevida, recomendvel se faz a utilizao da tabela progressiva da Previdncia Social divulgada pelo IBGE, critrio que, comparado adoo do limite fixo de 65 anos, se reveste de maior lgica e coerncia. STJ. Turma. REsp n. 53.840/RS, Rei.: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, julgado em 10 out. 1994.

Responsabilidade civil do Estado. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Penso. Termo ad quem. Data em que o de cujus completaria 70 anos. O critrio para
:eterm inar o termo final da penso devida viva a expectativa de vida do falecido. Ela ~o indicador estanque, pois calculado tendo em conta, alm dos nascimentos e bitos, d acesso sade, educao, cultura e ao lazer, bem como a violncia, a criminalidade, a poluio e a situao econm ica do lugar em questo. Q ualquer que seja o critrio adotado para a aferio da expectativa de vida, na hiptese de dvida o juiz deve solucion-la da maneira mais favorvel vtima e seus sucessores. A idade de 65 anos, como termo fin a l p a ra p a g a m e n to de p e n s o in d e n iz a t ria , no a b s o lu ta , s e n d o c a b v e l o estabelecim ento de outro limite, conforme o caso concreto. Precedentes do STJ. possvel a utilizao dos dados e sta tstico s divulgados pela P revidncia S ocial, com base nas informaes do IBGE, no tocante ao clculo de sobrevida da populao mdia brasileira. Em hom enagem alterao gradativa e prospectiva da ju risprudncia, bem com o aos precedentes referidos pelos recorrentes, o termo ad quem para o pensionam ento deve ser a data em que o de cujus com pletaria 70 anos. STJ. 2a Turma. REsp n. 1244979/PB, Rei.: Ministro Herman Benjamin, DJ 20 maio 2011.

302

S e b a s t i o G

e r ald o de

liveira

8- Para efeito do disposto no 7a, a expectativa de sobrevida do segurado na idade da aposentadoria ser obtida a partir da tbua com pleta de mortalidade construda pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e E statstica IBGE, considerando-se a mdia nacional nica para ambos os sexos.

No mesmo ano de 1999, o Decreto n. 3.266 regulamentou a periodicidade e a publicao anual da tbua completa de mortalidade pelo IBGE:
Art. 1a Para efeito do disposto no 1 do art. 29 da Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991, com a redao dada pela Lei n. 9.876, de 26 de novembro de 1999, a expectativa de sobrevida do segurado na idade da aposentadoria ser obtida a partir da tbua c o m p le ta de m o rta lid a d e p ara o to ta i da p o p u la o b ra s ile ira , c o n s tru d a pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE, considerando-se a mdia nacional nica para ambos os sexos. Art. 2a Compete ao IBGE publicar, anualmente, at o dia primeiro de dezembro, no Dirio Oficial da Unio, a tbua com pleta de mortalidade para o total da populao brasileira referente ao ano anterior.

Como se v, a publicao anual do IBGE retrata, mediante critrios cien tficos, a expectativa de sobrevida do brasileiro para qualquer idade a cada ano, oferecendo uma tabela geral e outras duas especficas com separao por sexo. Logo, a durao provvel da vida da vtima, de que fala expressa mente o art. 948, II, do Cdigo Civil, poder ser encontrada com segurana numa informao oficial, publicada por fora de lei, por intermdio de uma instituio de reconhecida idoneidade e competncia tcnica. Com base na ltima publicao do IBGE a respeito da tbua completa de mortalidade no Brasil, ocorrida em novembro de 2012< 7 0 ), possvel montar o quadro de sobrevida m dia do brasileiro, relativo ao ano de 2011, considerando inicialmente ambos os sexos:
EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL AMBOS OS SEXOS 2011 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 Expectativa de sobrevida em anos 63,7 62,7 61,7 60,7 59,8 58,9 57,9 57,0 56,1 55,2 54,3 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 Expectativa de sobrevida em anos 42,4 41,5 40,6 39,7 38,8 37,9 37,0 36,1 35,2 34,3 33,5 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 E xpectativa de sobrevida em anos 22,8 22,0 21,2 20,5 19,7 19,0 18,3 17,6 16,9 16,2 15,5

(70) A tbua com pleta est disponvel em: <http://w ww .ibge.gov.br>

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

303

Idade exata em anos 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34

Expectativa de sobrevida em anos 53,4 52,4 51,5 50,6 49,7 48,8 47,9 47,0 46,0 45,1 44,2 43,3

Idade exata em anos 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57

Expectativa de sobrevida em anos 32,6 31,7 30,9 30,0 29,2 28,4 27,5 26,7 25,9 25,1 24,3 23,5

Idade exata em anos 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais

Expectativa de sobrevida em anos 14,9 14,2 13,6 13,0 12,4 11,8 11,2 10,7 10,1 9,6 9,1 8,7

Fonte: Tbua com pleta de mortalidade IBGE 2011.

Ao consultar essa tabela, elaborada a partir de dados oficiais, basta conferir a idade exata em que ocorreu o bito e localizar a expectativa de sobrevida daquela vtima. Esse ser, portanto, o prazo do pensionamento devido, desde a data do bito, porque corresponde exatamente durao provvel da vida da vtima, como estabelece o dispositivo legal mencionado. importante anotar que a expectativa de sobrevida, quando adicionada idade da vtima, acaba alcanando um resultado maior do que a expectativa de vida ao nascer, em razo do ainda acentuado ndice de mortalidade infantil no Brasil. No ano de 2010, por exemplo, segundo os dados do IBGE, a expectativa de vida mdia do brasileiro ao nascer era de 73,5 anos, mas a sobrevida provvel para quem j atingiu um ano de idade foi estimada em 74,1 anos. Um trabalhador que sofreu acidente fatal com 30 anos em 2010 tinha uma expectativa de sobrevida mdia de mais 46,8 anos, ou seja, a penso pode perdurar at quando a vtima viesse a completar 76,8 anos(71). Entendemos, todavia, que o mais correto ser considerar a mesma tbua de mortalidade, porm adotando a projeo correspondente ao sexo do acidentado, j que o comando legal indica a sobrevida especfica da vtima. Uma simples comparao deixa evidente a maior longevidade da mulher, o

(71) Civil. S obrevida pro v ve l at os 70 anos de idade. A doo da tabela do IBGE. A sobrevida da pessoa adulta no a mesm a do recm -nascido, porque aquele j passou por riscos de mortalidade que este ainda no enfrentou; a tabela do IBGE, a respeito, reflete esse p rincpio, e prefere sobre o c rit rio da so b re vid a mdia, ap ro ve ita d o por outros precedentes judiciais. Recurso especial conhecido, mas no provido. STJ. 3a Turma. REsp n. 119.649/RJ, Rei.: Ministro Ari Pargendler, julgado em 04 abr. 2000.

304

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

que acaba elevando a mdia indicada. Para essa finalidade, montamos a seguir dois quadros da expectativa de sobrevida para os bitos ocorridos em 201 1(7 2 ), com separao por sexo:
EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL SEXO FEMININO 2011 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos 67,2 66,2 65,2 64,2 63,3 62,3 61,3 60,3 59,4 58,4 57,4 56,5 55,5 54,6 53,6 52,6 51,7 50,7 49,8 48,8 47,8 46,9 45,9 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 45,0 44,1 43,1 42,2 41,2 40,3 39,4 38,4 37,5 36,6 35,7 34,8 33,9 33,0 32,1 31,2 30,4 29,5 28,6 27,8 26,9 26,1 25,3 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 24,4 23,6 22,8 22,0 21,2 20,4 19,6 18,9 18,1 17,4 16,7 15,9 15,3 14,6 13,9 13,2 12,6 12,0 11,4 10,8 10,2 9,7 9,1

Fonte: Tbua com pleta de mortalidade IBGE 2011. EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL SEXO MASCULINO 2011 Idade exata em anos 12 13 14 15 Expectativa de sobrevida em anos 60,2 59,2 58,3 57,3 Idade exata em anos 35 36 37 38 Expectativa de sobrevida em anos 39,7 38,8 38,0 37,1 Idade exata em anos 58 59 60 61 Expectativa de sobrevida em anos 20,9 20,2 19,5 18,8

(72) Colocamos nos Anexos VIII a XI a tabela da expectativa de sobrevida no Brasil por sexo, aplicvel para os bitos ocorridos nos anos de 2007 a 2010, conforme foi divulgado pelo IBGE.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

305

Idade exata em anos 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34

Expectativa de sobrevida em anos 56,4 55,4 54,5 53,7 52,8 51,9 51,1 50,2 49,3 48,5 47,6 46,7 45,9 45,0 44,1 43,2 42,3 41,5 40,6

Idade exata em anos 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57

Expectativa de sobrevida em anos 36,2 35,4 34,5 33,6 32,8 31,9 31,1 30,3 29,4 28,6 27,8 27,0 26,2 25,4 24,7 23,9 23,1 22,4 21,7

Idade exata em anos 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais

Expectativa de sobrevida em anos 18,1 17,4 16,7 16,1 15,4 14,8 14,2 13,6 13,0 12,4 11,8 11,3 10,8 10,3 9,8 9,3 8,9 8,4 8,0

Fonte: Tbua com pleta de mortalidade IBGE 2011.

Registramos aqui a expectativa de sobrevida para o Brasil como um todo, porm ser mais fiel a informao se for utilizada, no caso concreto, a estatstica de sobrevida prpria da unidade da Federao onde residia a vtima. fato notrio, por exemplo, que a longevidade no Sul do Brasil bastante superior quela verificada no Nordeste. Alm disso, como a busca da sobrevida pessoal da vtim a, se algum a circu n st n cia , devidam ente comprovada, exercer influncia decisiva nessa projeo, o juiz dever tom-la em considerao fazendo os devidos ajustes, com indicao dos motivos do seu convencimento. Mesmo antes do novo Cdigo Civil, o Colendo STJ j vinha adotando a tabela de sobrevida publicada pelo IBGE. No julgamento do Recurso Especial n. 268.265/SP, o M inistro A ld ir Passarinho anotou nos fundam entos do acrdo: Essa questo j foi debatida no mbito desta 4- Turma, que vinha sempre adotando como critrio o limite de 65 (sessenta e cinco) anos, at que, mais recentemente, essa orientao restou modificada, para adotar-se a tabela de sobrevida provvel utilizada pela Previdncia Social que, por sua vez, segue a tabela do IBGE, que calcula a longevidade em face do tempo de vida j decorrido de cada pessoa. Os julgados recentes do STJ apontam no mesmo sentido, indicando a sedimentao da jurisprudncia:

306

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Civil. Ao de indenizao. Atropelamento. Vtima fatal. Pensionamento. Sobrevida provvel. Tabela previdenciria e do IBGE. A longevidade provvel de vtim a fatal, para efeito de fixao do tem po de pensionamento, deve ser apurada em consonncia com a tabela de sobrevida adotada pela Previdncia Social, de acordo com clculos elaborados pelo IBGE. Precedentes. STJ. 4aTurma. REsp n. 268.265/SP, Rei.: Ministro: Aldir Passarinho Junior, DJ 17 jun. 2002. Responsabilidade civil. Acidente do trabalho. Morte da vtim a por leptospirose. Esta C orte S up e rior de Ju s ti a firm o u e n te n d im e n to no se n tid o de que, para a e stip u la o da idade p re su m id a da v tim a a ser a d o ta d a com o m arco fin a l do pensionamento, deve ser observada a tabela de sobrevida utilizada pela Previdncia Social. STJ. 4a Turma. REsp n. 723.544, Rei.: Ministro Hlio Quaglia Barbosa, DJ 12 mar. 2007. Responsabilidade civil do estado. Indenizao por danos morais e materiais. Mdia de sobrevida. Tabela do IBGE. ... 10. A idade de sobrevida no estanque, uma vez que se consideram vrios elementos para sua fixao, como habitat, alim en tao, educao, meios de vida. Outrora, com o escopo de obter-se um referencial para sua fixao, esta Corte vem adotando os critrios da tabela de sobrevida da Previdncia Social, de acordo com clculos elaborados pelo IBGE. Precedentes: REsp 1027318/RJ, Segunda Turma, julgado em 7.5.2009, DJe 31.8.2009; REsp 503046/ RJ, Quarta Turma, julgado em 28.4.2009, DJe 25.5.2009; REsp 723544/RS, Quarta Turma, julgado em 13.2.2007, DJ 12.3.2007 p. 240; REsp 746894/SP, Quarta Turma, julgado em 15.8.2006, DJ 18.9.2006 p. 327; REsp 698443/SP, Quarta Turma, julgado em 1-.3.2005, DJ 28.3.2005 p. 288; REsp 211073/RJ, Terceira Turm a, julgado em 21.10.1999, DJ 13.12.1999 p. 144. 11. A jurisprudncia da Corte acata a mais especi alizada tabela do IBGE, consoante colhe-se dos seguintes precedentes: REsp 35842/ RJ, Quarta Turma, julgado em 21.3.1995, DJ 29.5.1995 p. 15518; REsp 211073/RJ, Terceira Turma, julgado em 21.10.1999, DJ 13.12.1999 p. 144; REsp 1027318/RJ, Segunda Turma, julgado em 7.5.2009, DJe 31.8.2009. 12. In casu, a vtima, contava com 28 anos de idade, por isso que, utilizando-se a expectativa de sobrevida da tabela do IBGE, para a poca dos fatos, que era de 47,4 anos, alcana-se a idade de 75,4 anos, limite para a fixao do pensionam ento concedido aos autores da ao. STJ. 1a Turma. REsp n. 1124471/RJ, Rei.: Ministro Luiz Fux, DJ 19 jul. 2010.

Se a vtima do acidente fatal j contava com idade superior mdia da expectativa de vida indicada, mas continuava trabalhando regularmente, d o u trin a e ju ris p ru d n c ia recom enda m co n c e d e r pen s o aos seus dependentes por mais cinco anos(73). Entendemos, todavia, que falta de um critrio cientfico ou tcnico com maior objetividade , que os doutrinadores mencionam como fundamento para adotar o acrscimo padro de cinco anos, no serve mais de justificativa, porque a tbua de mortalidade publicada pelo IBGE indica a sobrevida provvel para qualquer idade, com respaldo em dados atuariais devidamente sancionados pela cincia demogrfica. Com efeito, se

(73) V erificar neste sentido: STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1.499; RIZZARDO, Arnaldo. A reparao nos acidentes de trnsito. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 174; GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 602.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

307

o acidentado morto j contava com idade avanada, deve-se aplicar a sobrevida estimada pelo IBGE e no apenas os cinco anos. Naturalmente que o critrio cientfico de clculo da provvel sobrevida dever prevalecer sobre a estimativa aleatria at agora adotada. Com relao ao termo final da penso por fatores ligados aos beneficirios (filhos, cnjuge, pais etc.), o assunto foi abordado no item 9.4 considerando as particularidades de cada dependente, ao qual nos reportamos. Cabe mencionar, porm, que o pensionamento cessa com a excluso do ltimo beneficirio, ainda que esteja fluindo o prazo da expectativa de sobrevida que a vtima teria.

9.8. Direito de acrescer dos beneficirios remanescentes O termo final do direito penso normalmente ocorre em datas diferentes para cada um dos beneficirios. No entanto, acontece a cessao simultnea quando for atingida a data limite fixada na sentena, correspondente provvel sobrevida do acidentado. O chamado direito de acrescer surge quando algum dos dependentes, enquanto perdura o lapso temporal da obrigao, perde o direito ao pensiona mento, seja por morte ou por ter atingido a idade-limite para a percepo do benefcio. Cabe, ento, investigar se o valor da quota-parte que era atribudo ao ex-beneficirio da penso pode ser revertido ou rateado em favor dos remanescentes. No mbito da Previdncia Social, desde 1960, havia norma prevendo a reverso do valor em favor dos pensionistas remanescentes(74). A lei atual de benefcios tem norma expressa a respeito: Art. 77. A penso por morte, havendo mais de um pensionista, ser rateada entre todos em partes iguais. 12 Reverter em favor dos demais a parte daquele cujo direito penso cessar,(7 5 ) Se a questo restou pacificada no Direito Previdencirio, ficava a dvida se o direito de acrescer era tambm aplicvel no pensionamento proveniente de ato ilcito, especialmente diante da omisso do Cdigo Civil sobre o tema. Em julgamento de 1972, o STF adotou o direito de acrescer em penso decorrente de responsabilidade civil(76). Aps algumas hesitaes e entendi
(74) Lei n. 3.807, de 26 ago. 1960, art. 40: Toda vez que se extinguir uma quota de penso, proceder-se- a novo clculo e a novo rateio do benefcio na forma do disposto no art. 37 e seu pargrafo nico considerados porm apenas os pensionistas remanescentes. Pargrafo nico. Com a extino da quota do ltimo pensionista, extinta ficar tambm a penso. (75) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991. (76) Responsabilidade civil, em consequncia de acidente ferrovirio. Penso. Indenizao viva e filha da vtima. Cessada a quota de penso devida a uma das beneficirias, ela

308

S e b a s t i o G

e r ald o de

liv e ir a

mentos contraditrios, o antigo Tribunal Federal de Recursos adotou, em 1980, a Smula n. 57, com o seguinte enunciado: cabvel a reverso da penso previdenciria e daquela decorrente de ato ilcito aos demais beneficirios, em caso de morte do respectivo titular ou a sua perda por fora de impedi mento legal. O fundamento doutrinrio para justificar o direito de acrescer reside na constatao lgica de que a vtima, se viva fosse, quando cessasse o desembolso para algum dos dependentes, presumivelmente assistiria melhor aos demais. Nesse sentido afirma Carlos Roberto Gonalves: Justifica-se a reverso da quota-parte do pensionamento daquele que tenha completado a idade-limite, ou se casado, para os demais que no tenham perdido o direito ao benefcio, considerando-se que os pais, se vivos fossem, presumidamente melhor assistiriam os filhos restantes e a esposa, quando um deles atingisse a idade de autonomia econmica.(7 7 ) No temos dvida quanto ao cabimento do direito de acrescer nas penses decorrentes da responsabilidade civil por acidente do trabalho, especialmente quando se considera a sua natureza reparatria. Entendemos que a reverso da q u o ta -p a rte lib e ra d a em fa vo r dos dep ende nte s remanescentes est em harmonia com o princpio basilar da restitutio in integrum, sendo vlida tambm a aplicao por analogia do dispositivo da legislao previdenciria(78). Na esteira desse entendimento, assevera Rui Stoco que, na hiptese de pensionamento mensal, prevalece o direito de acrescer, revertendo-se a quota-parte de um beneficirio para o outro, quando a indenizao concedida a mais de uma pessoa.(7 9 ) Ainda que no tenha havido previso a respeito no ttulo executivo tran sitado em julgado, o direito de acrescer pode ser implementado posterior mente, ao longo do cumprimento da sentena(80). Contudo, o mais indicado que a deciso no processo de conhecimento j determine o reclculo do va

reverter em favor da rem anescente. STF. 2- Turma. RE 73.463, Rei.: Ministro Eloy da Rocha, julgado em 21 ago. 1972. (77) GO NALVES, Carlos Roberto. R esponsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 603. (78) A 1- Turm a do TST, no julgam ento do RR n. 729/2005-051-18-00, relatado pelo Ministro P edro P aulo M anus, D J 30 m aio 20 0 8 , e n te n d e u c a b v e l o d ire ito de a c re s c e r no pensionam ento decorrente de acidente do trabalho. (79) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1.512. (80) A gravo regimental. Civil e processual civil. Im pugnao ao cum prim ento de sentena. Direito de acrescer. Ofensa coisa julgada. No ocorrncia. 1. C abim ento do direito de acrescer, independentem ente de previso no ttulo executivo, no caso de penso intuitu fam iliae, como na espcie. Precedentes. STJ. 3 Turma. AgRg nos EDcl no Ag n. 1209255/ MG, Rei.: Ministro Paulo de Tarso Sanseverino, DJ 13 ago. 2012.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

309

lor (direito de acrescer) sempre que encerrar o pensionamento para algum dos beneficirios. Cabe anotar que o valor global da penso para o devedor no se altera em cada reclculo, o que muda a quantidade de beneficirios para o rateio. Da porque o direito de acrescer pode ser deferido ainda que no haja pedido expresso deduzido na petio inicial(81). Nos ltimos anos, a jurisprudncia sedimentou-se em favor do direito de acrescer, mesmo quando se trata de penso decorrente de ato ilcito, como o caso da morte por acidente do trabalho ou doena ocupacional, quando preenchidos os pressupostos da responsabilidade civil:
Agravo regim ental. Recurso especial. Ao de indenizao. Morte da vtim a. Direito da me e viva acrescer o valor recebido pelo filho. Cabimento. direito da me e viva do falecido acrescer o valor da penso mensal percebida por seu filho quando este deixar de receber o pensionam ento. STJ. 4- Turma. AgRg no REsp n. 998.429/SP, Rei.: Ministra Maria Isabel Gailotti, DJ 23 mar. 2012. Penso mensal. Term o final. Direito de acrescer. 1. A indicao de ofensa ao art. 944 do CCB no em polga o conhecim ento da revista na hiptese, em que discutida a limitao tem poral da penso fixada para a com pensao de danos materiais. 2. A tese regional no sentido de que possvel a reverso da indenizao decorrente de ato ilcito aos demais beneficirios, em caso de morte do respectivo titular ou a sua perda por fora de im pedim ento legal, ou seja, o beneficirio rem anescente ter direito de acrescer sua penso o que era a esse ttulo devido a outrem, em relao ao qual se extinguiu o vnculo, tambm no afronta o dispositivo em apreo, porquanto no h alterao do montante fixado a ttulo de penso mensal, devida aos pais do de cujus. 3. Inbeis ao cotejo os arestos paradigmas coligidos. Revista no conhecida, no tem a. TST. 3- Turma. RR n. 9950100-88.2005.5.09.0562, Rei.: Ministra Rosa Maria Weber, DJ 24 jun. 2011. Penso por morte ocasionada em acidente do trabalho Direito de acrescer dos beneficirios rem anescentes O beneficirio da penso decorrente do ilcito

(81) Ementa D ireito C ivil e Processual Civil. Indenizao p o r danos materiais. Morte de pai de famlia. Penso mensal. Direito de acrescer. Cabimento. Decorrncia lgica do pedido de indenizao. Julgam ento extra Petita. Inexistncia. 1. Adm ite-se o direito de acrescer nas hipteses em que h mais de um beneficirio de penso mensal paga em decorrncia de ilcito civil. Precedentes. 2. No ocorre julgam ento extra petita se o Tribunal decide questo que reflexo do pedido contido na petio inicial. Precedentes. 3. O direito de acrescer decorre logicamente do pedido form ulado na petio inicial das aes de natureza indenizatria, cujo escopo recom por o estado das coisas existente antes do evento danoso. Assim, o direito de acrescer encontra fundam ento no fato de que a renda da vtim a sempre seria re ve rtid a em b e n e fcio dos dem ais fa m ilia re s quando q u a lq u e r deles no m ais necessitasse dela. 4. No se afigura razovel que, cessado o direito de um dos familiares ao recebimento da penso, o valor correspondente simplesm ente deixe de ser pago pelo ru. Para m anter a coerncia da prem issa que ju stifica a prpria im posio da penso mensal de que o pai de fam lia participaria do oram ento dom stico at a sua morte natural esta deve continuar a ser paga integralmente. A sada de um dos filhos do ncleo fam iliar no permite inferir que a contribuio do pai diminuiria; apenas significa que esse valor seria distribudo de form a diferente. Recurso especial a que se nega provim ento. STJ. 3B Turma. REsp n. 1.155.739/MG, Rei.: M inistra Nancy Andrighi, DJ 10 out. 2012.

310

e b a s t i o

er ald o de

liv e ir a

civil tem direito de acrescer sua quota o montante devido a esse ttulo aos outros filhos do de cujus, em virtude do advento da maioridade destes ou em caso de morte dos outros titulares, ju stificando-se o respectivo direito pela presuno de que os pais, se vivos fossem , m elhor a ssistiria m os filh o s rem anescentes, at quando alcanassem a idade-lim ite de 25 anos, adquirindo autonom ia econm ica. Minas Gerais. TRT 3- Regio. 8 Turma. RO n. 331-2006-134-03-00-2, Rei.: Mrcio Ribeiro do Valle, DJ 07 out. 2006.

9.9. Legitimidade para postular a indenizao por dano moral pacfico o entendimento atual a respeito do cabimento da indenizao por danos morais, quando ocorre acidente do trabalho fatal, se estiverem presentes os pressupostos da responsabilidade civil, conforme discorremos no item 9.2.3 acima. A questo que ainda suscita controvrsias se refere determinao das pessoas que tm legitimidade para postular a indenizao por danos morais, dentre os familiares ou aqueles que de alguma forma mantinham vnculos com a vtima. Juntamente com o tema da legitimidade, cabe discutir a questo controvertida da transmissibilidade ou no do dano moral. C o nsid era ndo o que ocorre no dia a dia, optam os por a b o rd ar separadamente duas situaes no acidente com morte, pelas repercusses jurdicas diferentes que acarretam. Na prim eira hiptese, que a mais freqente, o trabalhador sobrevive ao acidente, mas, passado algum tempo, ocorre o bito, ainda como efeito daquele infortnio. Na outra situao, o falecimento acontece logo aps o acidente. Quando a vtima sobrevive ao acidente por determinado tempo, no h dvida de que nesse perodo ela, que foi diretamente atingida, a pessoa legitimada para postular a indenizao por danos morais, uma vez que, configurada a leso moral, nasceu o direito de buscar a reparao, em face do causador do dano. Com efeito, no lapso temporal entre a ocorrncia do acidente e a morte, conforme as circunstncias, pode a vtima ter ajuizado ao indenizatria referente ao dano moral. Outras vezes o acidentado prefere aguardar a consolidao das leses, para melhor aquilatar a extenso dos danos ou a possvel recuperao, mas nesse perodo sobrevm a morte. De uma forma didtica, portanto, permitido concluir que a posterior morte em razo do acidente pode acontecer: a) quando o acidentado j havia ajuizado ao; b) quando o acidentado estava nos preparativos para o ajuizamento; c) quando o acidentado nem havia cogitado reivindicar a indenizao. Entretanto, para focalizar de modo mais acertado os desdobramentos jurdicos dessas trs hipteses, torna-se necessrio apreciar primeiro o tema conexo da transmissibilidade do direito reparao por danos morais.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

311

9.9.1. Transmissibilidade do dano moral Uma corrente doutrinria entende que o dano moral tem carter personalssimo, no sendo, portanto, transmissvel com a herana, j que a personalidade desaparece com a morte do seu titular. Nessa linha de raciocnio observa o clssico Wilson Melo da Silva: Os danos morais dizem respeito ao foro ntimo do lesado. Seu patrimnio ideai marcadamente individual, e seu campo de incidncia o mundo interior de cada um de ns. (...) Os bens morais so inerentes pessoa, incapazes, por isso, de subsistir sozinhos. Desaparecem com o prprio indivduo. Podem os terceiros compartilhar de minha dor, sentindo, eles prprios, por eles mesmos, as mesmas angstias que eu. O que se no concebe, porm, que as minhas dores, as minhas angstias, possam ser transferidas de mim para o terceiro. Isto seria atentatrio da prpria natureza das coisas e, materialmente, impossvel. No existe, pois, o ju s hereditatis relativamente aos danos morais, tal como acontece com os danos puramente patrimoniais. A personalidade morre com o indivduo, arrastando atrs de si todo o seu patrimnio. S os bens materiais sobrevivem ao seu titular.(8 2 ) O Cdigo Civil argentino adota expressamente como regra a corrente da intransmissibilidade do direito indenizao pelo dano moral, salvo quando a ao tiver sido ajuizada, anteriormente, pela vtima(83). Cumpre assinalar, porm, que, mesmo para os defensores dessa corrente, poderiam os dependentes da vtima reclamar a indenizao, mas agindo em nome prprio, pelo seu dano moral pessoal, a dor de cada um, e no como direito do acidentado transmitido pela via hereditria. J os defensores da transmissibilidade, como o tambm clssico Aguiar Dias, argumentam que a ao de indenizao se transmite como qualquer outra ao ou direito aos sucessores da vtima. No se distingue, tampouco, se a ao se funda em dano moral ou patrimonial. A ao que se transmite

(82) SILVA, Wilson Melo. O dano m oral e sua reparao. 3. ed. rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 1983. p. 649. No m esm o sentido pontua Y ussef Cahali: No se adquire esse d ire ito p or s u c e ss o , nem ele tra n s m is s v e l aos h e rd e iro s do seu titu la r. D ire ito personalssim o, atrelado, alis, aos direitos da personalidade, s o respectivo titular se legitima para o seu exerccio, e ningum pode faz-lo por ele; no exercido em vida pelo beneficirio, esse direito reparao do dano moral fenece, levando o beneficirio para seu tm ulo toda a consternao de um dano moral no reparado. Cf. Dano moral. 3. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 171. (83) Argentina. Cdigo Civil. Art. 1.099. Si se tratase de delitos que no hubiesen causado sino agravio moral, como Ias injurias o Ia difamacin, Ia accin civil no pasa a los herederos y sucesores universales, sino cuando hubiese sido entablada por el difunto.

312

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

aos sucessores supe o prejuzo causado em vida da vtima. Porque a um morto no se pode causar nenhum dano.(8 4 ) A controvrsia, todavia, a despeito dos sbios fundamentos mencionados, pode ser colocada sob outro enfoque mais esclarecedor, que permite superar o antagonismo das ideias, sem contrariar, na essncia, a lio dos mestres. Logo que acontece o dano injusto, ocorre tambm o fato gerador do direito sua reparao. O Cdigo Civil atual estabelece: violado o direito, nasce para o titular a pretenso (art. 189). E como essa reparao normalmente feita em dinheiro, o patrimnio da vtima j passa a contar com aquele provvel crdito. Como a herana considerada como um todo unitrio (art. 1.791 do Cdigo Civil), tambm o crdito que poder resultar daquela ao integra a universalidade dos bens que a compem. Adotando-se essa linha de raciocnio, pode-se perceber que o dano moral no transmissvel. mesmo uma questo de lgica incontestvel. O que se transmite o direito de acionar o responsvel para reparar o dano causado vtima quando viva. O art. 943 do Cdigo Civil atual prev expressamente: O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana. No fosse assim, a morte da vtima seria um prmio para o lesante, que estaria exonerado da obrigao. Em sntese, o dano sofrido pela vtima tem natureza moral, mas a sua reparao, ao contrrio, tem carter patrimonial. A abordagem do problema por esse enfoque foi realizada, h muito, por Leon Mazeaud, merecendo transcrio, pela sua lucidez: O herdeiro no sucede no sofrimento da vtima. No seria razovel admitir-se que o sofrimento do ofendido se estendesse ao herdeiro e este, fazendo seu o sofrimento do morto, acionasse o responsvel a fim de indenizar-se da dor alheia. Mas irrecusvel que o herdeiro sucede no direito de ao que o morto, quando vivo ainda, tinha contra o autor do dano. Se o sofrimento algo pessoal, a ao de indenizao de natureza patrimonial e, como tal, transmite-se aos herdeiros. Sem dvida a indenizao paga ao herdeiro no apaga ou elimina o sofrimento que afligiu a vtima. Mas tambm certo que, se a vtima, ela mesma, houvesse recebido uma indenizao, no eliminaria igualmente a dor que houvesse padecido. O direito a uma indenizao simplesmente ampliou seu patrimnio. A indenizao cumpre a sua finalidade compensatria, antes como depois do falecimento da vtima, com as mesmas dificuldades que resultam da reparao de um prejuzo moral por uma indenizao pecuniria. Dano m oral, por ser de natureza e xtra patrim o nial, no com unica esta particularidade ao de indenizao.(8 5 )
(84) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. II, p. 802. (85) MAZEAUD, Leon. RecueiI Critique Dalloz , p. 46, 1943, apud PORTO, Mrio Moacyr. Dano moral. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 590, ano 73, p. 39, dez. 1984.

iNDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

313

Em sintonia com esse entendimento, enfatizou Mrio Moacyr Porto que "o sofrimento em si, intransmissvel, a dor no bem que componha o patrimnio do de cujus. O que se transmite por direito hereditrio, o direito de acionar o responsvel, a faculdade de perseguir em juzo o autor do dano, quer material ou moral. Tal direito de natureza patrimonial, e no extrapatrimonial.(8 6 ) Est predominando a corrente que defende a natureza patrimonial da ao indenizatria e consequentemente o seu carter de hereditariedade, quando a vtima falece no curso da referida ao. Alinham-se nesse sentido, entre outros, Aguiar Dias, Srgio Cavalieri, Maria Helena Diniz, Arnaldo Rizzardo, Carlos Roberto Gonalves, Carlos Alberto Bittar e Srgio Severo(87). Em sentido contrrio, m anifestam -se Y ussef Said Cahali e Aparecida Amarante(88). Diante do que foi exposto, depreende-se que, se a morte ocorrer quando o acidentado j tiver ajuizado a ao indenizatria a respeito do dano moral, ocorre automaticamente a transmisso do eventual crdito para os herdeiros (art. 943 do Cdigo Civil combinado com art. 43 do CPC). Nesse aspecto tambm est sedimentada a jurisprudncia:
R ecurso es p e c ia l dos a u to re s D issd io ju ris p ru d e n c ia l. D anos m orais. Falecimento do autor. Direito patrimonial que alcana os herdeiros. Legitimidade dos sucessores em dar prosseguim ento ao. 1. O apeio foi interposto com base na a ln e a c do p e rm is s iv o c o n s titu c io n a l, in d ic a n d o s u p o s ta d iv e rg n c ia de entendimento quanto ao direito dos herdeiros em prosseguir em ao de indenizao pelos danos morais sofridos pelo genitor, o qual veio a falecer no curso do processo. 2. No caso dos autos, o autor pretende receber indenizao por danos morais em decorrncia da perseguio poltica sofrida pelo seu genitor que foram sentidas pelos seus herdeiros. 3. A jurisprudncia desta Corte Superior reconhece a legitim idade dos sucessores em prosseguir com a ao que visa o recebimento de indenizao por danos morais, em caso de bito do autor, considerando que o direito patrimonial perseguido transm issvel aos herdeiros. Precedentes. 4. Recurso especial provido. STJ. 2a Turma. REsp n. 1220982/RS, Rei.: Ministro Castro Meira, DJ 21 out. 2011.

(86) PORTO, Mrio Moacyr. Dano moral. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 590, ano 73, p. 39, dez. 1984. (87) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. II, p. 802; CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 10. ed. So P aulo: A tla s , 201 2. p. 100; D IN IZ , M a ria H e le n a . Curso de d ireito civ il b ra sile iro : responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 7, p. 203; RIZZARDO, Arnaldo. A reparao nos acidentes de trnsito. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. p. 247; G O NALVES, Carlos Roberto. Comentrios ao Cdigo Civil: parte especial: direito das obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 11, p. 351; BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. rev., atual, e ampl., 2 - 1. So Paulo: Revista dos Tribunais,1999. p. 157; SEVERO, Srgio. Os danos extrapatrimoniais. So Paulo: Saraiva, 1996. p. 33. (88) CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 3. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 171 e 802-807; A M ARAN TE, A parecida. Responsabilidade civil por dano honra. 3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. p. 141.

314

S e b a s t i o G

e r ald o de

liv e ir a

Agravo de Instrum ento. Indenizao por dano moral. Direito personalssimo Processo em curso. Sucesso. O falecimento do autor no curso do processo em que busca a reparao por dano m oral no im pede a c o n tin u a o da dem anda por interm dio de seus sucessores, vez que o direito reconhecido j ganhou contornos patrim oniais. Agravo no provido. TST. 4a Turma. AIRR n. 35806/2003-007-11-40. Rei.: Juza convocada Maria Doralice Novaes, DJ 08 jun. 2007. Processual civil. Recurso especial. Responsabilidade civil. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Morte da vtima. Legitim idade ativa do esplio. Na linha da jurisprudncia desta Corte, o esplio detm legitim idade para suceder o autor na ao de indenizao por danos morais. Precedentes. STJ. 4a Turma. REsp n. 648.191/RS, Rei.: Ministro Jorge Scartezzini, DJ 06 dez. 2004.

O problema, no entanto, fica um pouco mais complexo quando a vtima do acidente do trabalho falece antes de ajuizar a ao reparatria ou quando o acidente provoca a morte instantnea do trabalhador. Nessas hipteses, cabe a transmisso do direito indenizao por dano moral, podendo o esplio figurar como o autor da ao? Ou somente caber a postulao indenizatria dos familiares ou dos lesados, em nome prprio, reclamando a compensao dos danos morais pela morte do acidentado? Ou, ainda, ser cabvel acumular as duas pretenses? Conforme relatamos nas edies anteriores deste livro, predominava o entendimento no sentido de que o esplio no detinha legitimidade para postular a indenizao por dano moral, porque o eventual direito seria daqueles indiretam ente lesados (dano em ricochete) e no necessariam ente dos herdeiros. Isso porque o possvel valor da indenizao no chegou a compor o patrimnio do acidentado morto, nem mesmo como expectativa de direito e, portanto, no fazia parte da herana a ser inventariada e repartida entre os herdeiros. Vejam um acrdo do STJ retratando o entendimento da poca:
Responsabilidade civil do Estado. Dano moral decorrente de morte causada por acid en te de trab alh o . Esplio. Ile g itim id a d e . D ireito pessoal dos herdeiros. C ontrovrsia gravitante em torno da legitim idade ativa do esplio para p leitear a reparao por dano moral resultante do sofrim ento causado fam lia do de cujus, em decorrncia de seu abrupto falecim ento em acidente de trabalho. O art. 1.526, do Cdigo Civil de 1916 (atual art. 943, do CC-2002), ao estatuir que o direito de exigir reparao, bem como a obrigao de prest-la, transmitem-se com a herana (droit de saisir), restringe-se aos casos em que o dever de indenizar tenha como titular o prprio de cujus ou sucessor, nos term os do art. 43, do CPC. Precedentes desta Corte: RESP 648191/RS, Relator M inistro Jorge Scartezzini, Q uarta Turma, DJ de 6.12.200 4; RESP 602016/S P , R elator M in istro C astro Filho, T e rce ira Turm a, DJ de 30.8.2004; RESP 470359/RS, Relator Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, DJ de 17.5.2004; AgRg no RESP 469191/RJ, Relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, DJ de 23.6.2003; e RESP 343654/SP, Relator Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, DJ de 1a.7.2002. Deveras, cedio que nem sempre h coincidncia entre os sujeitos da lide e os sujeitos do processo, restando inequvoco que o dano moral pleiteado pela fam lia do de cujus constitui direito pessoal dos herdeiros, ao qual fazem jus, no por herana, mas por direito prprio, deslegitimandose o esplio, ente despersonalizado, nom ine proprio, a pleite-lo, posto carecer de

In d e n iz a e s p o r A c id e n te d o T r a b a lh o o u D o e n a O c u p a c io n a l

315

autorizao legal para substituio extraordinria dos sucessores do falecido. Recurso especial desprovido. STJ. 1 Turma. REsp n. 697.141, Rei.: Ministro Luiz Fux, DJ 29 maio 2006.

Em razo dos entendimentos divergentes nas Turmas do STJ, tanto reconhecendo quanto negando a transmissibilidade do direito indenizao pelo dano moral, buscou-se naquela Corte uma uniformizao, de modo a pacificar a controvrsia. O acrdo do Recurso Especial n. 978.651 retrata bem essa mudana de posicionamento, cuja longa ementa merece transcrio pela riqueza dos fundamentos adotados;
Recurso especial do Estado de So Paulo. Responsabilidade civil. Dano moral. Ofendido falecido. Legitim idade dos sucessores para propor ao de indenizao. Transm issibilidade do direito reparao. 1. Na hiptese dos autos, o filho dos recorridos, em abordagem policial, foi exposto a situao vexatria e a espancamento efetuado por policiais militares, o que lhe causou leses corporais de natureza leve e danos de ordem moral. A ao penal transitou em julgado. Aps, os genitores da v tim a , qua n d o esta j h a via fa le c id o por razes o u tra s, p ro p u se ra m a o de indenizao contra o fato referido, visando reparao do dano moral sofrido pelo filho. 2. A questo controvertida consiste em saber se os pais possuem legitimidade ativa ad causam para propor ao, postulando indenizao por dano moral sofrido, em vida, pelo filho falecido. 3. certo que esta Corte de Justia possui orientao consolidada acerca do direito dos herdeiros em prosseguir em ao de reparao de danos morais ajuizada pelo prprio lesado, o qual, no curso do processo, vem a bito. Todavia, em se tratando de ao proposta diretam ente pelos herdeiros do ofendido, aps seu fa le cim e n to , a ju ris p ru d n c ia do S u p e rio r T rib u n a l de J u s ti a possui orientaes divergentes. De um lado, h entendimento no sentido de que na ao de indenizao de danos morais, os herdeiros da vtim a carecem de legitimidade ativa ad causam (REsp 302.029/RJ, 3a Turma, Rei. Min. Nancy Andrighi, DJ de 1 10.2001); de outro, no sentido de que 'os pais na condio de herdeiros da vtim a j falecida esto legitimados, por terem interesse jurdico, para acionarem o Estado na busca de in d e n iz a o p o r d a n o s m o ra is , s o frid o s p o r seu filh o , em ra z o de a to s adm inistrativos praticados por agentes pblicos (...). Isso, porque o direito de ao por dano moral de natureza patrimonial e, como tal, transmite-se aos sucessores da vtim a (RSTJ, v. 71/183) (REsp 324,886/PR, 1 Turma, Rei. Min. Jos Delgado, DJ de 3.9.2001). 4. Interpretando-se sistematicam ente os arts. 12, caput e pargrafo nico, e 943 do Cdigo Civil (antigo art. 1.526 do C digo Civil de 1916), infere-se que o direito indenizao, ou seja, o direito de se exigir a reparao de dano, tanto de ordem m aterial com o m oral, foi assegurado pelo C digo Civil aos sucessores do lesado, transm itindo-se com a herana. Isso, porque o direito que se sucede o de a o , que p o s s u i n a tu re z a p a trim o n ia l, e no o d ire ito m o ra l em si, que personalssim o e, portanto, intransmissvel. 5. Jos de Aguiar Dias leciona que no h princpio algum que se oponha transm issibilidade da ao de reparao de danos, porquanto a ao de indenizao se transmite como qualquer outra ao ou direito aos sucessores da vtima. No se distingue, tampouco, se a ao se funda em dano moral ou patrimonial. A ao que se transm ite aos sucessores supe o prejuzo causado em vida da vtim a (Da Responsabilidade Civil, V. II, 4. ed. Forense: Rio de Janeiro, 1960. p. 854). 6. Como bem salientou o Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, no julgam ento do REsp 11.735/PR (2- Turma, DJ de 13.12.1993), o direito de ao por dano moral de natureza patrimonial e, como tal, transm ite-se aos sucessores da vtim a. 7. O sofrimento, em si, intransmissvel. A dor no bem que com ponha o patrim nio transmissvel do de cujus. Mas me parece de todo em todo transmissvel,

316

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

por direito hereditrio, o direito de ao que a vtima, ainda viva, tinha contra o seu ofensor. Tal direito de natureza patrimonial. Leon Mazeaud, em magistrio publicado no Recueil Critique Dalloz, 1943, p. 46, esclarece: O herdeiro no sucede no sofrimento da vtima. No seria razovel admitir-se que o sofrim ento do ofendido se prolongasse ou se entendesse (deve ser estendesse) ao herdeiro e este, fazendo sua a dor do morto, dem andasse o responsvel, a fim de ser indenizado da dor alheia. Mas irrecusvel que o herdeiro sucede no direito de ao que o morto, quando ainda vivo: tinha contra o autor do dano. Se o sofrim ento algo entranhadam ente pessoal, o direito de ao de indenizao do dano moral de natureza patrimonial e, como tal. transm ite-se aos sucessores. (Porto, Mrio Moacyr, in Revista dos Tribunais, V. 661, p. 7/10). 8. O dano moral, que sempre decorre de uma agresso a bens integrantes da personalidade (honra, imagem, bom nome, dignidade etc.), s a vtim a pode sofrer, e enquanto viva, porque a personalidade, no h dvida, extingue-se com a morte. Mas o que se extingue repita-se a personalidade, e no o dano consumado, nem o direito indenizao. P erpetrado o dano (m oral ou m aterial, no importa) contra a vtim a quando ainda viva, o direito indenizao correspondente no se extingue com sua morte. E assim porque a obrigao de indenizar o dano moral nasce no mesmo momento em que nasce a obrigao de indenizar o dano patrimonial no momento em que o agente inicia a prtica do ato ilcito e o bem juridicamente tutelado sofre a leso. Neste aspecto no h distino alguma entre o dano moral e patrim onial. Nesse mesm o m om ento, tam bm , o correlativo direito indenizao, que tem natureza patrimonial, passa a integrar o patrim nio da vtim a e, assim, se transm ite aos herdeiros dos titulares da indenizao (CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de R esponsabilidade Civil. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 85/88). 9. Ressalte-se, por oportuno, que, conforme explicitado na r. sentena e no v. acrdo recorrido, o finado era solteiro e no deixou filhos, fato incontroverso comprovado peio documento de fl. 14 (certido de bito), sendo os autores seus nicos herdeiros, legitimados, pois, a propor a dem anda (fl. 154). Ademais, foi salientado nos autos que a vtim a sentiu-se lesada moral e fisicam ente com o ato praticado pelos policiais militares e que a ao somente foi proposta aps sua morte porque aguardava-se o tr nsito em ju lgado da ao penal. 10. Com essas consideraes d outrinrias e jurisprudenciais, pode-se concluir que, embora o dano moral seja intransmissvel, o direito indenizao correspondente transmite-se causa mortis, na medida em que integra o patrim nio da vtima. No se olvida que os herdeiros no sucedem na dor, no sofrimento, na angstia e no aborrecimento suportados pelo ofendido, tendo em vista que os sentimentos no constituem um bem capaz de integrar o patrim nio do de cujus. Contudo, devida a transm isso do direito patrimonial de exigir a reparao da decorrente. Entende-se, assim, pela legitim idade ativa a d causam dos pais do ofendido, j falecido, para propor ao de indenizao por danos morais, em virtude de ofensa moral por ele suportada. 11. Recurso especial do Estado de So Paulo conhecido, mas desprovido. STJ. 1 - Turma. REsp. n. 978651/SP, Rei.: Ministra Denise Arruda, DJ 26 mar. 2009.

Como a deciso adotou posicionamento contrrio aos interesses do ru, foi a p re se n ta d o E m bargos de D ive rg n cia em R ecurso E sp ecia l e, posteriormente, Agravo Regimental para a Corte Especial. O acrdo desse importante julgamento que uniformizou o entendimento no mbito do STJ obteve a seguinte ementa:
Agravo Regimental nos Embargos de Divergncia em Recurso Especial. Dano moral. Falecimento do titular. Ajuizamento de ao indenizatria. Transmissibilidade do direito. Entendimento jurisprudencial consolidado. Smula n. 168/STJ. A posio

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

317

atual e dom inante que vigora nesta c. Corte no sentido de embora a violao moral atinja apenas o plexo de direitos subjetivos da vtima, o direito respectiva indenizao transm ite-se com o falecim ento do titular do direito, possuindo o esplio ou os herdeiros legitim idade ativa ad causam para ajuizar ao indenizatria por danos morais, em virtude da ofensa moral suportada pelo de cujus. Incidncia da Smula n. 168/STJ. Agravo regimental desprovido. STJ. Corte Especial. AgRg nos EREsp n. 978651/SP, Rei.: Ministro Felix Fischer, DJ 10 fev. 2011(89).

A pacificao da controvrsia no STJ consolidou o pensamento a respeito da transmissibilidade da reparao por danos morais, atribuindo legitimidade ativa tanto ao esplio quanto aos herdeiros para ajuizar a respectiva ao indenizatria. Na linha desse entendimento, por ocasio da V Jornada de Direito Civil, realizada em 2011, foi aprovado o Enunciado n. 454: Art. 943: O direito de exigir reparao a que se refere o art. 943 do Cdigo Civil abrange inclusive os danos morais, ainda que a ao no tenha sido iniciada pela vtima. Essa concluso, contudo, no prejudica nem inviabiliza que os herdeiros ou mesmo outros lesados reclamem, em nome prprio, a indenizao pelo dano moral reflexo ou em ricochete por eles sofrido. Resta analisar a situao em que a vtima, apesar de ter sobrevivido lucidamente ao acidente, no esboou desejo algum de buscar a reparao do dano moral, nem mesmo manifestou o seu inconformismo. Se, por razes pessoais, o acidentado no se sentiu ating ido m oralm ente, torn a-se questionvel falar em direito de reparao transmitido como integrante da universalidade dos bens da herana. Isso porque ele no contava com o valor da eventual indenizao no seu patrimnio, ou por no ter se sentido lesado, ou por ter deliberadamente renunciado ao eventual direito por razes de foro ntimo. O Ministro do STJ, Ari Pargendler, por ocasio do seu voto-vista no julgamento do Recurso Especial n. 302.029, aduziu a respeito: Em princpio, portanto, o direito indenizao pelo dano moral se transmite hereditariamente. Mas, para esse efeito, preciso, salvo melhor juzo, que a vtima, tenha, em vida, sentido o dano moral que os herdeiros querem ver reparado. certo, no entanto, que o comportamento do acidentado enquanto vivo, optando por no reclamar a reparao do dano moral, no prejudica os interesses dos seus familiares ou dos outros lesados indiretamente, que podero buscar a eventual indenizao do dano extrapatrimonial em nome prprio.
(89) Os julgam entos posteriores do STJ passaram a seguir esse entendimento, citando-se com o exem plos: AgRg nos EDcl no RESP n. 1126313/PR; REsp n. 1071158/RJ; REsp 12200982/RS e REsp 1040529/PR. Ademais, conforme prev a Smula 168 do STJ, citada no julgamento, no cabem embargos de divergncia, quando a jurisprudncia do tribunal se firmou no mesm o sentido do acrdo embargado.

318

e b a s t i o

er ald o de

liveira

9.9.2. Titulares do direito indenizao por dano moral Cabe analisar neste tpico a questo controvertida a respeito da legitimidade para postular a indenizao por danos morais, especialmente no caso de acidente fatal. Quais pessoas, dentre os familiares ou aqueles que de alguma forma mantinham vnculos de proximidade com a vtima, so titulares do direito indenizao por danos morais? O acidente do trabalho fatal repercute intensamente no ncleo familiar da vtima, mas projeta seus reflexos dolorosos sobre todos que de alguma forma estavam a ela vinculados afetivamente. O passamento repentino do trabalhador que saiu de casa para ganhar a vida, mas paradoxalmente a perde, causa um profundo sentimento de dor, de pesar, de frustrao, de ausncia, de saudade, de desestmulo, de irresignao.(9 0 ) Como observa Srgio Severo, se a morte de algum no aniquila o esprito das pessoas que lhe querem, com certeza amputa-lhes uma importante parte do seu patrimnio afetivo.*9 1 Com efeito, os danos causados pelo bito atingem reflexamente outros parentes ou m esm o terce iros que com partilhavam da convivncia do acidentado. So os cham ados danos morais indiretos ou em ricochete, decorrentes do ato ilcito. O mesmo acontece nos acidentes graves que deixam o trabalhador com invalidez permanente total, alterando por completo sua rotina de vida, alm de repercutir no dia a dia dos parentes mais prximos. Se verdade que todos os que se sentem lesados so, potencialmente, titulares do direito reparao dos danos morais e, ainda, que a morte projeta repercusses diretas e indiretas sobre um grande nmero de pessoas, como identificar, dentre aquelas atingidas, quem ou quais tm legitimidade para receber indenizao? A resposta no simples, sobretudo em razo da ausncia de previso legal a respeito. Vejam que a morte poder causar sofrimento intenso, conforme as circunstncias, para o cnjuge, filhos, pais, netos, avs, irmos, sobrinhos, tios, noras, genros, primos etc. Sem falar nas situaes decorrentes da unio estvel, ligaes homossexuais duradouras, noivos, afilhados, amigos ntimos, ex-cnjuge e inmeras situaes que podero surgir na apreciao do caso concreto. Por outro lado, se for estendida a reparao para todos os que de algum modo sentiram a dor da perda, h o risco de ampliar demasiadamente o mbito da indenizao, podendo gerar uma indesejvel banalizao do dano moral. Convm lembrar que no caso do dano material, aqui invocado por analogia, o

(90) CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 3. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 114. (91) SEVERO, Srgio. Os danos extrapatrimoniais. So Paulo: Saraiva, 1996. p. 25.

In d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

319

Cdigo Civil estabeleceu que somente sero ressarcidos os danos diretos e imediatos (art. 403). Predomina, portanto, o entendimento de que a abrangncia do dano moral passvel de indenizao mais restrita. A maior dificuldade conseguir formular um critrio seguro para estabelecer essa delimitao. Quando nos deparamos com essas demandas, o primeiro pensamento sugere que os beneficirios da reparao sero os membros do ncleo familiar mais ntimo da vtima. Mas essa colocao deve ser analisada com cautela, porque nas ltimas dcadas ocorreu no Brasil uma mudana significativa no perfil demogrfico. A famlia, no sentido estrito, encolheu e a natureza do vnculo afetivo diversificou-se. Alm disso, os membros da famlia, em razo das demandas profissionais, podem estar espalhados por diversas localidades distantes, no havendo mais aquela convivncia de proximidade, a no ser para um grupo reduzido. O Cdigo Civil de 1916 estabelecia no pargrafo nico do art. 76: O interesse moral s autoriza a ao quando toque diretamente ao autor, ou sua famlia. Essa regra, contudo, no foi acolhida no Cdigo de 2002. Talvez pudssemos fazer alguma analogia com a previso estampada no pargrafo nico do art. 12(92). Em Portugal o Cdigo Civil(9 3 ) tem disposio expressa sobre os benefici rios da indenizao por danos morais (ou danos no patrimoniais), sendo que a existncia dos parentes mais prximos exclui do direito os mais afastados:
Art. 496s 2. Por morte da vtima, o direito indemnizao por danos no patrimoniais cabe, em conjunto, ao cnjuge no separado judicialm ente de pessoas e bens e aos filhos ou outros descendentes; na falta destes, aos pais ou outros ascendentes; e, por ltimo, aos irmos ou sobrinhos que os representem.

De certa forma h um consenso doutrinrio e jurisprudencial de que o ncleo familiar bsico, formado por aqueles que tenham residido sob o mes mo teto, convivendo diariamente com a vtima, compreende os legitimados para postular a indenizao por dano moral. Na maioria das vezes, as aes tm sido ajuizadas pelo cnjuge sobrevivente, isoladamente ou em conjunto com os filhos da vtima. Alis, o STF, em deciso de 1967, j mencionava: O dano decorrente da morte de uma pessoa, ligada a outra por vnculo de sangue, presumido, da, o direito a indenizao.(9 4 )

(92) Cdigo Civil. Art. 12. Pargrafo nico: Em se tratando de morto, ter legitimidade para requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau. (93) Aprovado pelo Decreto-lei n. 47.344 de 25 nov. 1966. (94) Cf. STF. Turma. RE n. 59358/GB, Rei.: Ministro Djaci Falco, julgado em 05 jun. 1967.

320

S e b a s t i o G

e r ald o de

liv e ir a

Como visto, h uma presuno de danos morais para os componentes do ncleo familiar mais prximo da vtima. No entanto, adverte Cavalieri Filho que s em favor do cnjuge, companheira, filhos, pais e irmos menores h uma presuno jurs tantum de dano moral por leses sofridas pela vtima ou err razo de sua morte. Alm dessas pessoas, todas as outras, parentes ou no, terc que provar o dano moral sofrido em virtude de fatos ocorridos com terceiros.1 9 5 Apesar da presuno mencionada, importa salientar que o lao de parentesco no o fator decisivo para o julgamento da legitimidade, porquanto o pressuposto bsico o lao afetivo(96). Como pondera Aguiar Dias, h mortes que causam alvio e no aflio aos parentes, enquanto, muitas vezes, terceiros experimentam sofrimento intenso pela morte de algum(97). Ao trabalhar o tema dos legitimados reparao pelo dano moral, Caio Mrio constata a complexidade da matria, mas sugere alguns critrios de identificao: Onde a matria se complica quando um terceiro pretende a indenizao por dano moral, em consequncia da leso sofrida por outrem (o pai em relao ao filho, deste em relao quele, do marido quanto mulher e vice-versa). O primeiro elemento a considerar o grau do relacionamento entre a vtima e o demandante. O segundo, so as circunstncias de fato, se os cnjuges, posto no legalmente separados, o esto de fato; se o filho rompido com o pai; e outras circunstncias de fato ponderveis. Em terceiro lugar, o que inspira o juiz, a existncia de dor real e profunda a que se referem Mazeaud e Tunc, circunstncia esta que Yves Chartier qualifica como necessariamente subjetiva.(9 8 ) Afirma Carlos Alberto Bittar que as pessoas legitimadas so, exatamente, aquelas que mantm vnculos firmes de amor, de amizade ou de afeio, com os parentes mais prximos; os cnjuges que vivem em comum; os unidos estavelmente, desde que exista a efetiva aproximao...(9 9 ) Na concepo
(95) CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 99. (96) Na opinio do juiz paulista Ronaldo Alves de Andrade, alm dos fam iliares nucleares, so legitim ados ao pleito de dano moral decorrente do homicdio, aquelas pessoas muito prximas vtim a e que com ela m antinham especial relao afetiva e que por essa razo experim entaram extrem ada dor moral em razo da perda do ente querido. o caso da com panheira, noiva ou nam orada que durante anos m antinham estreita relao afetiva com a vtim a e que m uita vez sofrem mais a perda do que os prprios fam iliares. Destarte, nos parece injusta a soluo que som ente reconhece legitim idade aos fam iliares da vtim a. Cf. Dano moral pessoa e sua valorao. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2000. p. 163. (97) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. II, p. 794. (98) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil. 9. ed. 8 t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 317. (99) BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. rev., atual, e ampl. 2t. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. p. 156, nota de rodap n. 277.

In d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalho ou

D oena O

c u p a c io n a l

321

de Vilson Rodrigues Alves, so legitimadas para postular o dano moral as pessoas mais prximas da vtima, porquanto essa proximidade suscita o vnculo de afeio e, com a ruptura dele, o que traduz empiricamente o dano apatrimonial, pela diminuio do que a dor acarreta energia da vida.(1 0 0 ) Por tudo que foi exposto, imperioso concluir que a identificao dos legitimados para postular indenizao por dano moral depender muito das especificidades do caso concreto, de acordo com o prudente convencimento do juiz. Com certeza o ponto de partida ser sempre o ncleo familiar restrito, dos que mantinham convivncia mais ntima com a vtima mesmo sem dependncia econmica , e que so presumivelmente aqueles diretamente afetados. O utros pretendentes tam bm podero lograr xito na ao indenizatria, desde que apresentem provas convincentes de lao afetivo duradouro com a vtima e dos efeitos emocionais danosos causados pela morte, de modo a justificar o deferimento da reparao por danos morais. Para finalizar este tpico, vale citar alguns julgados a respeito do tema:
Agravo regim ental. Ao de indenizao. Dano moral. A cidente areo. Irmos da vtim a. Legitim idade ativa. Precedentes da corte. Quantum indenizatrio fixado em R$ 120.000,00 para cada um dos quatro autores. Razoabilidade. 1. Os irmos podem p leitear indenizao por danos m orais em razo do fa lecim ento de outro irmo, sendo irrelevante a existncia de acordo celebrado com os genitores, viva e filhos da vtim a que os ressarciram pelo mesmo evento. A questo no sucessria, mas obrigacional, pois a legitim idade ativa no est restrita ao cnjuge, ascendentes e descendentes, mas a todos aqueles atingidos pelo sofrim ento da perda do ente querido, desde que afirmem fatos que possibilitem esse direito (REsp 1.291,702/RJ, Rela M in Nancy Andrighi, DJe 30.11.2011). 2. Esta Corte s conhece de valores fix a d o s a ttu lo de d a n o s m o ra is que d e sto a m ra z o a b ilid a d e , o que, a n te as peculiaridades do caso, no ocorreu no presente feito. 3. Agravo Regimental im provido. STJ. 3 Turma. AgRg no AREsp n. 171,718/RJ, Rei.: Ministro Sidnei Beneti, D J 29 jun. 2012. D ireito civil. Recurso especial. R esponsabilidade civil. Legitim idade para o ajuizam ento de ao indenizatria de danos morais por morte. Noivo. Ilegitimidade ativa. Necessria lim itao subjetiva dos autorizados a reclam ar com pensao. 1. Em tem a de legitim idade para propositura de ao indenizatria em razo de morte, percebe-se que o esprito do ordenam ento ju rd ico rechaa a legitim ao daqueles que no fazem parte da fam lia direta da vtima, sobretudo aqueles que no se insere m , nem h ip o te tic a m e n te , na c o n d i o de h e rd e iro . In te rp re ta o sistem tica e teleolgica dos arts. 12 e 948, inciso I, do Cdigo Civil de 2002; art. 63 do C digo de Processo Penal e art. 76 do Cdigo Civil de 1916. 2. Assim, como regra ficando expressam ente ressalvadas eventuais particularidades de casos concretos , a legitim ao para a propositura de ao de indenizao por dano moral em razo de morte deve mesm o alinhar-se, mutatis mutandis, ordem de vocao hereditria,

(100) ALVES, Vilson Rodrigues. Acidentes de trnsito e responsabilidade civil. Campinas: Bookseller, 2002. v. II, p. 756. Esse mesmo autor afirm a em nota de rodap, na pgina indicada, que no a dor que se indeniza. o que a dor d im inui da en e rg ia vital. Rigorosam ente, o dano moral no essa dor, mas o que essa dor acarreta.

322

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

com as devidas adaptaes. 3. Cumpre realar que o direito indenizao, diante de peculiaridades do caso concreto, pode estar aberto aos mais diversificados arranjos fam iliares, devendo o ju iz a va lia r se as p a rticu la rid a d e s de cada fa m lia nuclear justificam o alargam ento a outros sujeitos que nela se inserem, assim tam bm, em cada hiptese a ser ju lg a d a , o prudente a rb trio do ju lg a d o r a va lia r o total da indenizao para o ncleo fam iliar, sem excluir os diversos legitim ados indicados. A m encionada vlvula, que aponta para as m ltiplas facetas que podem assum ir essa realidade metam rfica cham ada fam lia, justifica precedentes desta Corte que conferiu legitimao ao sobrinho e sogra da vtim a fatal. 4. Encontra-se subjacente ao art. 944, caput e pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2002, principiologia que, a par de reconhecer o direito integral reparao, ameniza-o em havendo um dano irracional q u e e s c a p a d o s e fe ito s q u e se e s p e ra m do a to c a u s a d o r. O s is te m a de responsabilidade civil atual, deveras, rechaa indenizaes ilimitadas que alcanam valores que, a pretexto de reparar integralm ente vtim as de ato ilcito, revelam ntida d e sp ro p o r o e ntre a co n d u ta do ag e n te e os re s u lta d o s o rd in a ria m e n te dela esperados. E, a toda evidncia, esse exagero ou d e sp ro p o r o da indenizao estariam presentes caso no houvesse alm de uma lim itao quantitativa da condenao uma lim itao subjetiva dos beneficirios. 5. Nessa linha de raciocnio, concede r legitim id a d e am pla e irre strita a todos aqueles que, de algum a form a, suportaram a dor da perda de algum como um sem -nm ero de pessoas que se encontram fora do ncleo fam iliar da vtim a significa im por ao obrigado um dever tam bm ilimitado de reparar um dano cuja extenso ser sempre desproporcional ao ato causador. Assim, o dano por ricochete a pessoas no pertencentes ao ncleo fam iliar da vtim a direta da morte, de regra, deve ser considerado como no inserido nos desdobram entos lgicos e causais do ato, seja na responsabilidade por culpa, seja na objetiva, porque extrapolam os efeitos razoavelm ente imputveis conduta do agente. 6. Por outro lado, conferir a via da ao indenizatria a sujeitos no inseridos no ncleo fam iliar da vtim a acarretaria tam bm uma diluio de valores, em evidente prejuzo daqueles que efetivam ente fazem jus a uma com pensao dos danos morais, com o cnjuge/com panheiro, descendentes e ascendentes. 7. Por essas razes, o noivo no possui legitim idade ativa para pleitear indenizao por dano moral pela morte da noiva, sobretudo quando os pais da vtim a j intentaram ao reparatria na qual lograram xito, como no caso. 8. Recurso especial conhecido e provido. STJ. 4a Turma. REsp n. 1076160/AM, Rei.: Ministro Luis Felipe Salomo, DJ 21 jun. 2012. Responsabilidade civil Dano moral e material A cidente de trabalho que causa paraplegia ao m arido e pai Dano reflexo S ofrim ento dos fam iliares Dever de indenizar. A extenso dos danos morais aos membros da fam lia se torna inevitvel, pois em decorrncia do princpio da solidariedade fam iliar. Os membros ligados pelo sangue, afeto e amor, auxiliam o pai e marido debilitado, buscando facilitar e amenizar a convivncia com a nova situao, condignamente, tentando, sempre que possvel, abrandar o sofrimento, que no caso da paraplegia se torna patente. O direito de indenizar o abalo emocional dos familiares deflui do prprio princpio do direito sade, uma vez que, pela sua releitura podemos com preend-lo como o completo bem-estar psicofsico e social. Minas Gerais. TJMG. 4a Cm. Cvel. Apelao cvel n. 1.0024.05.579590-0/001, Rei.: Drcio Lopardi Mendes, DJ 19 abr. 2007.

9.9.3. Arbitramento da indenizao quando h vrios lesados Nesta etapa vamos tecer algumas consideraes sobre o arbitramento do dano moral quando h pluralidade de legitimados ativos, integrantes ou

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D o e n a O c u p a c io n a l

323

no do ncleo familiar mais restrito. A indenizao dever ser fixada em valor nico para rateio entre os diversos credores ou atribuda separadamente a cada um? Discorrendo a respeito do assunto, assevera Carlos Alberto Bittar que h plena autonomia do direito de cada lesado, de sorte que, nas demandas do gnero se atribuem indenizaes prprias e in d ividualiza das aos interessados: assim acontece, por exemplo, quanto mulher e filho, com respeito morte provocada do marido ou pai (...) Nada impede se faa sob litisconsrcio o pleito judicial, quando admissvel, mas cada demandante faz jus indenizao compatvel com a sua posio.(1 0 1 ) De acordo com o m agistrio de Hum berto Theodoro Jnior, seria prefervel atribuir a indenizao ao ncleo familiar como uma unidade ou uma comunidade.(1 0 2 ) Em obra especfica a respeito do dano moral, o jurista mineiro explica com mais vagar seu pensamento: Definidos os parentes a serem indenizados, remanesce outro problema srio: o clculo da indenizao ser feito de modo a multiplicar a verba reparatria pelo nmero de parentes do ofendido, ou se apurar um valor geral a ser rateado entre os membros do cl? Sempre nos pareceu que a indenizao do dano moral no deve ser apurada de maneira diversa do que se passa com o dano material. Assim como o pensionamento se estipula em bloco para a famlia, tambm a indenizao da dor moral deve ser nica, e no repetida inmeras vezes diante de cada parente que comparea em juzo em busca de reparao.(1 0 3 ) Se os danos morais decorrentes do acidente do trabalho fatal atingiram diretamente ou em ricochete diversas pessoas, no padece dvida de que a pretenso reparatria individual de cada lesado, podendo ser apresentada em juzo separadamente ou em litisconsrcio. Todavia, considerando que na apurao do dano material o valor da penso rateado entre os beneficirios, como argumentou Humberto Theodoro, razovel tambm que o montante da indenizao por dano moral seja fixado de forma global para o conjunto dos credores, soluo essa que vem tendo acolhimento na jurisprudncia mais autorizada(104).
(101) BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. rev., atual, e ampl. 2t. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. p. 157. (102) THEODORO JNIOR, Humberto. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. III, t. 2, p. 49. (103) THEO DO RO JNIOR, Humberto. Dano moral. 4. ed. atual e ampl. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2001. p. 94. (104) Responsabilidade Civil. Dano moral. Morte de esposa e me. D eferim ento de inde niza o e qu ivalen te a 500 sa l rio s m nim os, a ser re p a rtid a igualm ente entre os beneficirios. Recurso conhecido em parte pela divergncia e provido parcialm ente. STJ. 4Turma. REsp n. 163484/RJ, Rei.: Ministro Ruy Rosado de Aguiar, julgado em 20 a go.1998.

324

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

A indenizao nica ou fixada em bloco evita que ocorra elastecimento excessivo da condenao, com o risco de desviar a reparao do dano moral de suas verdadeiras finalidades. Nessa linha de raciocnio, colhe-se tambm o entendimento do jurista Rui Stoco: No se pode pr em dvida que a compensao do pretium doloris uma s. Se ingressa em juzo um s legitimado, ter direito a um deter minado valor. Por exemplo, 200 salrios mnimos. Se ingressam dois ou mais legitimados, devero repartir entre si os mesmos 200 salrios mni mos, e assim por diante. E se posteriormente outro legitimado pleiteia reparao pelo mesmo fato, quando outro j tenha obtido aquele valor em ao judicial, s restar a este ltimo pleitear parte desse valor da quele que j recebeu e no pretender valor novo. Assim no fosse e ento estar-se-ia diante de verdadeira indstria da indenizao, criando-se insuportvel bola de neve, o que no se admite.(1 0 5 )

Ao indenizatria. Falecimento de esposa e filho menor. Dano m oral e material. Ao

reconhecer que os autores esposo e pai, filhos e irmos das vtim as fazem tam bm jus ao ressarcimento pelos danos materiais e morais sofridos, pode o STJ, em face do preceituado no art. 257 do Regimento Interno, aplicar o direito espcie, definindo, de logo, na medida em que possvel, luz dos fatos incontroversos existentes nos autos, a indenizao e/ou seus parm etros respectivos, consoante cada uma das postulaes feitas na inicial. Dano moral devido como com pensao peia dor da perda e ausncia suportadas pelos autores, no equivalente a 500 (quinhentos) salrios m nim os por cada uma das vtim as, a serem repartidos equitativam ente, consideradas as circunstncias dos autos. STJ. 4a Turma. REsp n. 41.614/SP, Rei.: M inistro Aldir Passarinho Junior, julgado em 21 out. 1999. Acidente do trabalho. Dano moral: Embora o dano moral seja individual, a quantificao da indenizao devida a cada um dos fam iliares deve ateno tam bm ao montante global para no se onerar excessivam ente o agente responsvel. Fixao da indenizao em valores diferenciados, conform e a proximidade do lao fam iliar. Rio Grande do Sul. TJRS. 9- Cmara Cvel. Apelao Cvel n. 70003117819, Rei.: Des. Paulo Tarso Vieira Sanseverino, julgada em 28 dez. 2001. (105) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1.905.

CAPTULO 10

INDENIZAES NOS ACIDENTES DO TRABALHO SEM BITO

10.1. Danos quando a vtima sobrevive ao acidente Todo acidente do trabalho provoca determinados danos, cuja extenso pode variar desde um leve aborrecimento ou incmodo de alguns minutos, sem maiores conseqncias, at a morte, no extremo de maior gravidade. No Captulo 9 tratam os das indenizaes decorrentes dos acidentes do trabalho com bito; neste, vamos analisar as indenizaes cabveis nos acidentes ou doenas ocupacionais em que a vtim a continua viva. No entanto, convm enfatizar, a indenizao somente ser deferida quando preenchidos os pressupostos da responsabilidade civil, j analisados nos Captulos 6 a 8. O estudo jurdico da invalidez nas suas diversas espcies (permanente total, permanente parcial ou apenas temporria) pode ser conduzido pelo enfoque previdencirio ou da infortunstica (aposentadoria por invalidez, auxlio-acidente ou reabilitao profissional); pelo prisma dos seguros privados (seguro obrigatrio de danos pessoais causados por veculos DPVAT ou seguro de vida e acidentes pessoais) ou pelo ngulo da responsabilidade civil (indenizaes devidas pelo causador do dano). Vamos tratar, aqui, somente dessa ltima modalidade, buscando, eventualmente, subsdios pertinentes relacionados s outras duas hipteses. O Cdigo Civil de 2002 trata das indenizaes provenientes de leses ou outra ofensa sade, como o caso dos acidentes do trabalho, em dois artigos que se complementam:
Art. 949. No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratam ento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido. Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm

326

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso co rresp o nd e n te im p o rt n cia do tra b a lh o para que se in a b ilito u , ou da depreciao que ele sofreu.*1 1

Q uando a vtim a sobrevive ao acidente, norm alm ente poderemos constatar, conform e o caso, a ocorrncia de danos materiais, morais e estticos. Em determinados acidentes os prejuzos so to diminutos ou inexpressivos que nem cabe reparao pecuniria, ao passo que noutras situaes podero ocorrer srios danos indenizveis, que produzem invalidez permanente e deformao esttica, causando vtima acentuada perda da qualidade de vida. Nos acidentes de menor gravidade pode ser que nem haja necessidade de o acidentado se afastar do trabalho ou, ento, que ocorra um afastamento temporrio at que ele se recupere integralmente. Por outro lado, nos casos de maior gravidade, aps consolidadas as leses, poder ocorrer perda definitiva total ou parcial da capacidade para o trabalho. Cada uma dessas hipteses produz efeitos jurdicos distintos, conforme veremos nos tpicos seguintes.

10.2. Prova pericial para mensurao dos danos Quando a vtima de acidente do trabalho postula indenizao em face do seu empregador ou ex-empregador, apresenta como causa de pedir o relato das leses, danos ou perdas sofridas, indicando as repercusses na sua capacidade de trabalho. Os fatos alegados, todavia, devero ser comprovados, em confronto com as impugnaes da defesa, para que o juiz possa apreciar com segurana o pedido formulado. Meras alegaes do acidentado sem respaldo em provas convincentes no autorizam o deferimento das reparaes pretendidas, salvo quando for cabvel a inverso do nus da prova a respeito de determinados fatos. Alm de buscar a comprovao do acidente ou doena ocupacional, deve o julgador, conforme o caso, avaliar a extenso dos danos; a capacida de residual de trabalho; a possibilidade de readaptao ou reabilitao profis sional; o percentual da invalidez parcial ou o reconhecimento da invalidez

(1) Convm registrar que a fonte principal do direito indenizao por acidente do trabalho o art. 7-, XXVI11, da C o n s titu i o da R e p b lica q u a n d o re la c io n a os d ire ito s dos trabalhadores. Todavia, o detalhamento da matria deve ser buscado no Cdigo Civil, por aplicao subsidiria, conform e determ ina o art. 82, pargrafo nico, da CLT: O direito comum ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundam entais deste.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o o u

D oena O

c u p a c io n a l

327

total; as leses estticas e seus reflexos na imagem da vtima; os membros, segmentos, rgos ou funes atingidas; os pressupostos da responsabili dade civil etc. Todos os meios legais so hbeis para demonstrar a verdade dos fatos, mas a prova de determinadas alegaes exige conhecimento tcnico ou cientfico de profissionais especializados que atuam em outros ramos do conhecimento. No detm o julgador formao ou experincia na rea mdica para avaliar e mensurar todos os efeitos das leses causadas pelo acidente ou doena ocupacional, razo pela qual deve valer-se do auxlio de um perito, conforme estabelece o art. 145 do CPC(2). Assinala Amaral Santos que a percia consiste no meio pelo qual, no processo, pessoas entendidas verificam fatos interessantes causa, transmitindo ao juiz o respectivo parecer.(3 ) Com efeito, nas aes indenizatrias, uma vez form ada a relao processual, ser determinada a realizao da prova pericial, cujo laudo dever retratar a extenso dos danos ou da invalidez e todas as variveis conseqentes. Dever tam bm fornecer inform aes tcnicas a respeito do nexo de causalidade e da eventual conduta culposa do empregador, com o objetivo de proporcionar ao juiz informaes completas sobre os fatos controvertidos, para que possa formar sua convico e proferir o julgamento. Por tudo isso, a diligncia pericial envolvendo acidente do trabalho ser mais demorada e trabalhosa, com laudos extensos, pelo que deve m erecer por parte dos m agistrados o arbitram ento de honorrios condizentes para remunerar adequadamente o perito oficial, certamente bem acima dos valores fixados para os laudos envolvendo adicional de insalubridade ou de periculosidade. Enfatiza Teixeira Filho que o perito um auxiliar do juzo, contribuindo, mediante compromisso, com a sua cognio tcnica para o descobrimento da verdade. E porque auxiliar o , no substitui o juiz, em suas funes jurisdicionais. Supre-lhe, apenas, o desconhecimento ou a cincia imperfeita a respeito de certos fatos de natureza tcnica ou cientfica.(4 ) Convm esclarecer que a realizao da prova pericial nas aes de indenizao por acidente do trabalho no obrigatria, como ocorre quando se pede o adicional de insalubridade ou periculosidade. Contudo, na quase totalidade das aes dessa natureza, a percia torna-se imprescindvel para fornecer subsdios tcnico-cientficos, de modo que o julgador possa dirimir com segurana a controvrsia. Nesse sentido o entendimento jurisprudencial:
(2) CPC. Art. 145. Quando a prova do fato depender de conhecim ento tcnico ou cientfico, o juiz ser assistido por perito, segundo o disposto no art. 421. (3) SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 1993. v. 2, p. 474. (4) TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. A prova no processo do trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2003. p. 385.

328

e b a s t i o

er ald o de

liv e ir a

Acidente no trabalho. Leucopenia. Percia. Recusa do autor. A recusa do autor em submeter-se percia ordenada pelo juiz fez persistir a dvida sobre a existncia do fato j que a leucopenia reversvel levando ao juzo de im procedncia da ao. Inexistncia de ofensa lei. Recurso no conhecido. STJ. 4- Turma. REsp n. 208.71 O/SP, Rei.: Ministro Ruy Rosado de Aguiar, julgado em 04 nov. 1999. Acidente do trabalho Prova Testem unha Prevalncia da prova pericial D e s n e c e s s id a d e . C o m p ro v a d a a m o l s tia e a s e q e la p e la p e rc ia m dica, inadmissvel se afigura a prova testemunhal para a prova de incapacidade, pois tal fato se insere naquele rol que demanda conhecim ento tcnico para a sua aferio. So Paulo. STACivSP. 11a Cm. Apelao sem Reviso n. 690.755-00/4, Rei.: Juiz Artur Marques, julgado em 24 fev. 2003. Indenizao. Danos. Doena ocupacional. Ausncia injustificada do empregado ao exam e pericial. Conseqncias processuais. Na pretenso de recebimento de in d e n iz a o p o r d a n o s s u p o s ta m e n te d e c o rre n te s de d o e n a o c u p a c io n a l, a injustificada ausncia do empregado ao exame mdico agendado com o perito oficial prejudica a apurao da existncia da doena indicada como causa de pedir e do alegado nexo causal e ntre ela e o tra b a lh o desem p e n h a d o pelo em pregado na empresa. No se pode pensar no nexo condies de trabalho-doena sem que haja exam e do su p o s to d o e n te . A li s, o art. 231 do C d ig o C ivil atu a l e s ta b e le c e expressam ente que: Aquele que se nega a submeter-se a exame mdico necessrio no poder aproveitar-se de sua recusa. Tornadas inviveis a obteno da anamnese clnica e ocupacional do empregado, a realizao do exame fsico e otolgico, bem como a colheita de inform aes sobre o servio por ele desem penhado, ficam as concluses periciais limitadas aos elementos probatrios contidos na prova documental j existente nos autos. Minas Gerais. TRT 3 Regio. 2- Turma. RO n. 00381-2006101-03-00-9, Rei.: Des. Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 14 fev. 2007.

E stabelece o art. 145 do CPC que o perito ser escolhido entre profissionais de nvel universitrio, devidamente inscrito no rgo de classe competente, com especialidade na matria. Se na localidade no houver profissionais qualificados, a indicao do perito ser de livre escolha do juiz. Qual ser, portanto, o profissional indicado para a percia nas aes de responsabilidade civil decorrente de acidente do trabalho? A CLT prev no art. 195 que o laudo para caracterizao e classificao da insalubridade ou periculosidade dever ficar a cargo de Mdico do Trabalho ou Engenheiro de Segurana do Trabalho. A Lei n. 8.213/1991, no art. 58, 1Q , estabelece que o laudo tcnico das condies ambientais para fins de aposentadoria especial dever ser expedido por Mdico do Trabalho ou Engenheiro de Segurana do Trabalho. Entendemos que o profissional indicado para realizar a percia nas aes indenizatrias para mensurar a extenso dos danos causados vtima o mdico que tenha concludo curso de especializao em Medicina do Trabalho, com o devido registro dessa habilitao perante o Conselho Regional de Medicina. A Medicina do Trabalho reconhecida oficialmente como uma especialidade na rea mdica, conforme detalhado nas Resolues n. 1.634/ 2002 e 1.666/2003 do Conselho Federal de Medicina. Para o mdico obter o

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o o u

D o e n a O c u p a c io n a l

329

ttulo oficial de especialista em Medicina do Trabalho, so necessrios dois anos de formao especfica, com elevada carga horria (1.920 horas), em cursos aprovados no processo de acreditao perante a Associao Nacional de Medicina do Trabalho ANAMT, que envolvem atividades tericas e treinamento em servio no campo da sade do trabalhador. Com o propsito de aprofundar conhecim entos na rea pericial, o Conselho Federal de Medicina, por intermdio da Resoluo n. 1.973/2011, alterou a especializao em Medicina Legal para Medicina Legal e Percia Mdica, cuja formao demanda trs anos e cuidadoso exame de suficincia para obteno do ttulo de especialista, prestado perante a Associao Brasileira de Medicina Legal e Percias Mdicas. Alm do Mdico do Trabalho, para anlise dos fatores causais do acidente e da presena dos pressupostos da responsabilidade civil, poder ser muito til a percia realizada por Engenheiro, com especializao em Engenharia de Segurana do Trabalho, conforme previsto na Lei n. 7.410/85. Esse perito pode fornecer subsdios para o juiz verificar se a empresa cumpria todas as normas de segurana, ergonomia e higiene no local de trabalho. Pode tambm esclarecer as causas da ocorrncia por meio de uma memria descritiva da dinmica dos fatos que desencadearam o acidente. oportuno m encionar que o M dico do Trabalho, por razes de impedimento tico, no deve atuar como assistente tcnico, em percia judicial envolvendo trabalhadores da empresa para a qual ele atua como empregado ou contratado, conforme prev a Resoluo do Conselho Federal de Medicina n. 1.810/2006, que introduziu o art. 12 na Resoluo CFM n. 1.488/1998, com o seguinte teor:
Art. 12. O m dico de empresa, o m dico responsvel por qualquer program a de co n tro le de sade o cu p a cio n a l de e m presa e o m dico p a rtic ip a n te do servio especializado em Segurana e Medicina do Trabalho no podem atuar como peritos judiciais, securitrios, previdencirios ou assistentes tcnicos, nos casos que envolvam a firm a contratante e/ou seus assistidos (atuais ou passados).(5 )

Com frequncia surgem conflitos com o perito oficial, porque parentes, advogados ou mesmo dirigentes sindicais insistem em acompanhar o exame mdico do(a) reclam ante, ocorrendo, algum as vezes, at am eaas ou tentativas de intimidao. Em princpio, s o assistente tcnico, devidamente qualificado e indicado pela parte, pode presenciar o exame pericial(6). No h
(5) Conferir no mesmo sentido a Sugesto de Conduta Mdico-Adm inistrativa SCMA n. 02, expedida pela A ssociao Nacional de M edicina do Trabalho ANAMT. Disponvel em: < http://w ww .anam t.org.br/?idJtem =209& t=C onhecim ento>. Acesso em: 10 nov. 2012. (6) Em situaes excepcionais, o Perito pode autorizar que outras pessoas interessadas acom panhem o exam e m dico-pericial, como, por exem plo, no caso de m enores ou de pessoas que no conseguem, por qualquer motivo, prestar as inform aes solicitadas.

330

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

fundamento convincente para exigir o acompanhamento da diligncia por terceiros, sobretudo porque os valores principais a serem observados so a preservao do direito intimidade da parte autora, bem como a plena autonomia e iseno do perito do juzo. A propsito, o Parecer CFM n. 09/2006, resultante do Processo-consulta n. 1.829/2006, concluiu que: O exame mdico-pericial um ato mdico. Como tal, por envolver a interao entre o mdico e o periciando, deve o mdico perito agir com plena autonomia, decidindo pela presena ou no de pessoas estranhas ao atendimento efetuado, sendo obrigatrias a preservao da intimidade do paciente e a garantia do sigilo profissional, no podendo, em nenhuma hiptese, qualquer norma, quer seja administrativa, estatutria ou regimental, violar este princpio tico fundamental. Nos casos das aes e n vo lven do doenas ocu p a cio n a is, cujas controvrsias so mais complexas, o laudo pericial deve abranger com suficiente profundidade tcnica trs etapas sucessivas, para oferecer ao julgador amplo conhecimento dos fatos: 1. diagnstico detalhado, com mensurao do grau de invalidez e da capacidade residual de trabalho para a mesma ou para outras funes< 7 ); 2. minuciosa descrio das condies ergonmicas em que os servios eram prestados e dos fatores etiolgicos da doena, para aferir sobre a existncia ou no de nexo causal ou concausal com o trabalho; 3. investigao sobre o possvel descumprimento das normas legais, ergonmicas, tcnicas e outras, bem como avaliao dos aspectos organizacionais e psicossociais a que o trabalhador esteve exposto, para verificar eventual culpa (grave, leve ou levssima) do empregador. Ocorre que para o exame concomitante dessas trs etapas so exigidos conhecimentos multidisciplinares, que raramente um s profissional que atua como perito do juzo detm. Em diversos julgamentos de aes indenizatrias
(7) Segundo Primo B randim iller, podem ser estabelecidos os seguintes diagnsticos: 1) Diagnstico antomo-patoigico descreve o tipo de leso ou de processo patolgico que acomete determinado rgo, segmento corporal ou funo: amputao da falange distai do polegar direito, tenossinovite dos extensores do punho esquerdo. 2) Diagnstico funcional indica o tipo e grau de intensidade em que se encontra alterada determ inada funo: in s u fic i n c ia re s p ira t ria o b s tru tiv a ; h ip o a c u s ia (ou d is a c u s ia ) n e u ro s s e n s o ria i. 3) Diagnstico sindrmico tipifica a ocorrncia de sndrome, entendida como um conjunto de sinais e sintom as com uns a um grupo de d ife re n te s doenas: hip e rte n s o arterial sistmica, sndrome vestibular perifrica, parkinsonismo, ictercia. 4) Diagnstico etiolgico identifica a causa, ou causas, das leses, redues funcionais ou sndromes: tendinite do supraespinhoso por esforos repetitivos, perda auditiva induzida por rudo, silicose, dermatite de contato por cimento. Cf. Percia judicial em acidentes e doenas do trabalho. So Paulo: Senac, 1996. p. 178.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

331

temos observado maior ateno dos peritos para o diagnstico, algumas observaes sobre os fatores causais e quase nada a respeito dos fatores organizacionais e psicossociais. A introduo do art. 431-B no CPC, por intermdio da Lei n. 10.358/2001, facilitou a superao desse problema, visto que foi facultado ao juiz nomear mais de um perito quando se tratar de percia complexa que abranja mais de uma rea de conhecimento especializado, podendo a parte, tambm, indicar mais de um assistente tcnico. Por outro lado, os profissionais da rea jurdica ressentem-se de formao adequada no campo da sade do trabalhador e dem onstram dificuldades na elaborao dos quesitos, nas impugnaes dos laudos periciais e mesmo na formulao de perguntas pertinentes durante a instruo processual. As grades curriculares das Faculdades de Direito no Brasil praticamente ignoram o tema da sade do trabalhador fora do aspecto da monetizao do risco, pois normalmente priorizam o estudo dos adicionais de insalubridade, periculosidade ou as estabilidades dos membros da CIPA. Paradoxalmente, estuda-se Medicina Legal para examinar os mortos, mas no se incluem os temas da sade ocupacional e do meio ambiente do trabalho sadio para preservar os vivos. Observamos com frequncia, ao proferir julgamento a respeito dos aci dentes ou das doenas ocupacionais, que faltam elementos fticos importan tes para a soluo justa do litgio, tais como: extenso da jornada de trabalho, horas extras, trabalho noturno e em turnos, gozo regular de frias, duplo em prego, atividades fora do trabalho que atuam como fatores contributivos, con dies ergonmicas, tratamento da chefia, relacionamento interpessoal, presso da clientela ou da direo, remunerao por produo, intervalos de refeio e descanso, pausas obrigatrias, treinamento adequado, cumprimento do contrato de trabalho, monotonia ou repetitividade das tarefas etc. etc. Em verdade, tais informaes j deveriam constar da petio inicial ou da defesa, com o necessrio respaldo probatrio ao longo da instruo processual. Diante dessas dificuldades, no exerccio da magistratura, sempre que nos deparamos com aes indenizatrias decorrentes de acidente do trabalho ou doenas ocupacionais, formulamos para resposta do perito oficial os Quesitos do Juzo , conforme faculta o CPC(8), com o objetivo de facilitar a instruo processual e obter melhores subsdios para proferir o julgamento, conforme exemplo a seguir: 1. O autor foi acometido por alguma doena ou sofreu acidente do trabalho? 2. H nexo causal do trabalho com a doena ou o acidente?

(8) CPC. Art. 426: Compete ao Juiz: I indeferir quesitos impertinentes; II form ular os que entender necessrios ao esclarecim ento da causa.

332

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

3. O exerccio do trabalho atuou como concausa no aparecimento ou agravamento da doena ou na ocorrncia do acidente? Explique a resposta. 4. Houve concausa mensurvel relativa a fatores extralaborais? 5. A empresa cumpria todas as normas de segurana e preveno indi cadas na legislao e outras normas tcnicas aplicveis, especialmente as NRs da Portaria n. 3.214/1978 do Ministrio do Trabalho? 6. O autor foi treinado para o exerccio da funo? 7. O autor gozava regularmente de intervalos, repousos e frias? 8. Algum fator de carter organizacional contribuiu para o aparecimento da doena ou para a ocorrncia do acidente? 9. No setor de trabalho do reclamante ocorreram casos semelhantes nos ltimos cinco anos? 10. Quais as alteraes e/ou comprometimentos que a doena diagnos ticada acarreta na sade do reclamante, na sua capacidade de trabalho e na sua vida social? 11. possvel mensurar a eventual capacidade residual de trabalho do reclamante e a viabilidade do seu aproveitamento no mercado, dentro da sua rea de atuao profissional ou em funes compatveis? 12. H possibilidade efetiva de reverso do quadro para recuperao da aptido normal de trabalho? 13. H nexo epidemiolgico da patologia que acometeu o autor com a atividade da empresa? 14. Informar se o Fator Acidentrio de Preveno da empresa est acima ou abaixo da mdia. 15. O tempo de exposio ao risco na empresa pode ser considerado suficiente para acarretar o adoecimento? Houve exposio ao mesmo risco em empregos anteriores? 16. Aps o afastamento do risco houve repercusso no agravamento ou melhora da doena? A pesquisa do nexo causal nas doenas ocupacionais dever ser desenvolvida seguindo-se o roteiro indicado pela Resoluo n. 1.488/1998 do Conselho Federal de Medicina mais os subsdios da Resoluo INSS/DC n. 10, de 23 de dezembro de 1999, conforme mencionamos no Captulo 6, item 6.3, ao qual nos reportamos para evitar repeties.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

333

Como se v, compete percia mdica a importante tarefa de avaliar qualitativa e quantitativamente o dano causado no patrimnio fsico e psquico do acidentado, fornecendo elementos para o arbitramento da indenizao. Para Primo Brandimiller, de competncia da percia mdica: diagnosticar as leses e perturbaes funcionais; exam inar a com patibilidade entre as caractersticas das leses e alteraes funcionais diagnosticadas com as causas alegadas; avaliar as perdas ou redues funcionais de rgos, funes ou segmentos corporais; avaliar percentualmente o prejuzo no patrimnio fsico e psquico; indicar a eventual necessidade de tratamentos especializados, prteses e reabilitao profissional e estimar os respectivos custos(9). De qualquer forma, importante consignar que o juiz no fica vinculado ao resultado do laudo pericial, podendo formar sua convico com outros elementos ou fatos provados nos autos(10), ou determinar a realizao de nova percia, de ofcio ou a requerimento da parte, quando a matria no lhe parecer suficientem ente esclarecida(11). Ademais, pode a parte interessada pedir esclarecimentos do laudo pericial, impugnar suas concluses ou at mesmo requerer que o perito oficial preste os esclarecimentos em audincia, conforme prev o art. 435 do CPC. Pelo princpio da persuaso racional ou do livre convencimento motivado goza o juiz de liberdade para valorar a prova, mas deve indicar na sentena as razes que motivaram o seu entendimento. Vejam alguns julgados a respeito:
Civil. Prova pericial. Interpretao. Livre convencim ento. 1 O fato de o mesmo laudo pericial servir para a im procedncia do pedido inicial na sentena e para a procedncia parcial no acrdo (apelao) no enseja violao aos arts. 131 e 436 do C PC , pois tra ta -s e a p e n a s de in te rp re ta o da p ro va , sob o c rivo do livre convencim ento que prprio das instncias ordinrias, onde o conhecim ento ftico-probatrio amplo. O julgador no est adstrito s concluses da percia que, como meio de prova, serve apenas para elucidar os fatos e nortear o veredicto. De qualquer forma, cuida-se de valorao da prova, prevalecendo, em ltima anlise, a inteligncia m inistrada pela instncia revisora. 2 Recurso especial no conhecido. STJ. 4Turma. REsp n. 1004078/SE, Rei.: Ministro Fernando Gonalves, DJ 19 maio 2008. Responsabilidade civil. Acidente do trabalho. Laudo pericial no sentido de que inexistente o nexo entre a doena e a atividade laboral. Concluso da percia

(9) BRANDIM ILLER, Primo A. Percia ju d ic ia l em acidentes e doenas do trabalho. So Paulo: Senac, 1996. p. 200. (10) CPC. Art. 436. O juiz no est adstrito ao laudo pericial, podendo form ar a sua convico com outros elementos ou fatos provados nos autos. (11) CPC. Art. 437. O ju iz poder determ inar, de ofcio ou a requerim ento da parte, a realizao de nova percia, quando a matria no lhe parecer suficientem ente esclarecida.

334

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

afastada pelo julgador, que declarou sua incerteza sobre o nexo causal e, na dvida, decidiu em favor da parte menos favorecida. I Nas aes de indenizao fundadas no art. 159 do Cdigo Civil, cabe ao autor a prova do fato constitutivo de seu direito, cum prindo-lhe dem onstrar a culpa do agente, o dano e o nexo causal entre o ato culposo e o prejuzo. II O julgador no est vinculado ao laudo pericial, podendo apreciar livremente a prova (CPC, arts. 131 e 436). Porm, ao recusar as concluses do perito, deve expor as razes de seu convencim ento (CPC, art. 458, II). III Recurso especial conhecido e provido. STJ. 3S Turma. REsp n. 442.247/M G , Rei.: Ministro Pdua Ribeiro, julgado em 05 jun. 2003. P e rc ia - - N ova p e rc ia E xam e p e ric ia l h b il e id n e o fo rm a o do convencim ento do juiz Existncia -gj Princpio da persuaso racional ou do livre convencim ento m otivado D esnecessidade. No pode ser deferido pedido de realizao de nova percia quando ausentes elementos a infirm ar o trabalho tcnico anteriormente apresentado, valendo lembrar que o sistema processual brasileiro, no concernente vaiorao dos elem entos probatrios, inform ado pelo princpio da persuaso racional ou do livre convencim ento motivado, podendo o magistrado apreciar de maneira ampla e irrestrita todos os elementos de convico coligidos aos autos, no ficando adstrito s concluses do expert mdico, aplicando-se o velho brocardo que determina que o juiz o peritus peritorum." So Paulo. STACivSP. 8 Cm. Agr. ins. n. 852.913-00/0, Rei.: Juiz Ruy Coppola, julgado em 24 jun. 2004.

10.3. Indenizaes no caso de invalidez permanente Segundo a Lei de Benefcios da Previdncia Social, ser devida a aposentadoria por invalidez quando o segurado for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, aps comprovao da incapacidade mediante exame mdico-pericial(12). O Cdigo Civil, com exigncia menos rigorosa, estabelece no art. 950 o direito indenizao por incapacidade permanente quando o ofendido no puder mais exercer o seu ofcio ou profisso. No menciona a possibilidade de readaptao da vtima para o exerccio de outra funo compatvel. A invalidez reconhecida pelo INSS cria a presuno da incapacidade da vtima para o exerccio da profisso para fins de responsabilidade civil. No se trata, porm, de presuno absoluta (Jure et de jure), podendo o empregador produzir prova em sentido contrrio, at porque o ato adm inistrativo da Previdncia Social no vincula o Poder Judicirio(13). A propsito, tambm no
(12) Lei n. 8.213, 24 de jul. 1991. Art. 42. (13) Responsabilidade civil Acidente do trabalho Indenizao Direito comum Prova da incapacidade com base na concesso de benefcio acidentrio pelo INSS Ausncia de pedido de percia mdica, por parte da r Conformismo com as concluses periciais do INSS Alegao de inexistncia de seqelas no obreiro no comprovada Indenizabilidade. A prova da incapacidade do obreiro, resultante de acidente do trabalho, deve ser feita por percia m dica, para efeito de concesso de indenizao no m bito do

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

335

campo do Seguro Privado, o entendimento semelhante, sendo oportuno mencionar que a Circular n. 302/2005 da SUSEP, no art. 5Q , pargrafo nico, estabelece que a aposentadoria por invalidez concedida por instituies oficiais de previdncia, ou assemelhadas, no caracteriza por si s o estado de invalidez permanente de que tratam as Sees III, IV e V deste Captulo. A controvrsia tormentosa nas aes indenizatrias, nos casos de in validez permanente, refere-se medida do grau da incapacidade. Basica mente so trs os desfechos possveis: 1. Inabilitao para a profisso que a vtima exercia, mas com possibilidade de readaptao para o trabalho em outra funo; 2. Incapacidade para o exerccio de qualquer profisso ou ativi dade; 3. Incapacidade total para qualquer atividade e ainda com necessidade permanente do auxlio de outra pessoa para os atos normais da vida diria, tambm chamada de grande invalidez. No mbito da reparao civil, em princpio, basta demonstrar a incapaci dade para a profisso que o acidentado exercia no momento do infortnio, conforme dispe o art. 950 mencionado. Certos acidentes deixam a incapaci dade to evidente que dispensam maiores indagaes, tais como um moto rista ou um cirurgio que perdeu a viso, um violinista que perdeu o brao, um jogador de futebol que teve amputada uma das pernas, o pedreiro que ficou paraplgico etc. Mas em muitas situaes surgem dvidas se o acidente causou invalidez permanente total ou parcial, sobretudo pela freqente alegao defensiva quanto possibilidade de readaptao da vtima para outra funo compatvel.

direito comum. Entretanto, se o autor pede o mesmo grau de incapacidade reconhecido pelo INSS, o nus de provar o desacerto dessa concluso do ru, por fora do disposto no inciso II do artigo 333 do C digo de Processo Civil. No pleiteando este prova mdico-pericial para apurar a efetiva reduo da capacidade laborativa do autor, m ngua de outras provas, prevalecer o laudo do Instituto Nacional do Seguro S ocial. So Paulo. STACivSP. 5- Cm. Apelao com Reviso n. 509.750, Rei.: Juiz Lus de Carvalho, julgado em 27 maio 1998. Doena ocupacional. Inocorrncla. O INSS reconheceu, em uma das oportunidades em que a reclamante recebeu benefcio previdencirio, nexo de causalidade entre as doenas por ela sofridas e as suas atividades laborais. Em que pese a concluso da percia mdica realizada pelo INSS possa gerar uma presuno favorvel tese da reclamante, de que acom etida de doena ocupacional, essa presuno, no contexto dos autos, restou afastada pelos demais elementos de prova produzidos, especialmente pelo laudo mdico elaborado por perito de confiana do Juzo. Com base neste laudo, no infirm ado pelos dem ais elementos de prova dos autos, as patologias so de ordem exclusivamente degenerativa, e no decorrentes das condies de trabalho da autora, no havendo falar em nexo causal. Aplicao do art. 20, 1a, alnea a, da Lei n. 8.213/91. No reconhecido o nexo causal, no h cogitar do pagamento das indenizaes pretendidas. Provimento negado. Rio Grande do Sul. TRT 4- Regio. 4- Turma. RO n. 00621-2005-661-04-00-3, Rei.: Fabiano de Castilhos Bertolucci, DJ 11 dez. 2007.

336

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Recomenda Slvio Rodrigues que o juiz dever agir com ponderao ao fixar a indenizao em casos tais, admitindo por vezes haver apenas reduo na capacidade laborativa, com o fito no s de impossibilitar um enriquecimento indevido quando a vtima possa voltar a trabalhar em outro mister, como tambm o de desencorajar um injustificado cio(14). A deciso, acerca da ocorrncia de incapacidade total ou parcial, no pode ser tomada somente pela anlise fria e isolada das leses sofridas pela vtima, mormente diante da relevncia das consequncias(15). Em tese, qua se todos os acidentados poderiam ser readaptados para outras atividades, mas no cabe impor ao lesado a busca compulsria de profisso diversa, at porque o servio de reabilitao e readaptao profissional no Brasil ainda funciona precariamente. Para acolher a incapacidade parcial, pontua Cavalieri Filho, ser preciso demonstrar que, concretamente, a vtima trabalha nor malmente em profisso distinta sem sacrifcio nem constrangimento, ainda que com menor remunerao. Se isso ocorrer no ser razovel o pensiona mento integral, para se evitar o enriquecimento sem causa.(1 6 ) Nessa seqn cia de ideias, oportuno transcrever o pensamento abalizado de Caio Mrio: No existe um critrio rgido para determinar o que seja a perda ou habilitao para o exerccio da atividade normal da vtima. Uma cantora que perde a voz, pode trabalhar em outra atividade; um atleta que perde a destreza no est impedido de ser comentarista. Uma e outro, no entanto, sofrem a destruio inerente sua atividade normal. A indenizao a que fazem ju s leva em considerao o prejuzo especfico, uma vez que a procura de outro trabalho uma eventualidade que pode ou no vir a ser.(1 7 ) Como se depreende, a avaliao da incapacidade deve ser feita consi derando as especificidades do caso da vtima, tais como: idade, situao do
(14) RODRIGUES, Slvio. Direito civil: responsabilidade civii. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 4, p. 234. (15) Indenizao p o r dano m a te ria l Definio do grau de reduo da capacidade laborativa omisso A determ inao do grau de reduo da capacidade de trabalho no envolve explanao m atem tica, mas, sim, ju zo de va io r fundam entado, segundo a persuaso racional do magistrado. A cincia jurdica preocupa-se, antes, com a justa reparao do dano sofrido, do que, especificam ente, com a preciso matemtica dos clculos. Segundo o princpio do livre convencim ento motivado, cumpre ao magistrado exam inar e qualificar as provas produzidas e juntadas aos autos, fundam entando sua deciso. A obrigatoriedade de fundam entao dos atos judiciais, no entanto, no exige que o m agistrado destaque, e n tre os c o m p o n e n te s do q u a d ro f tic o -p ro b a t rio , u m a ou o u tra p ro v a em que especificam ente baseou sua deciso. Recurso no conhecido. TST. 3- Turma. RR n. 930/ 2001-010-08-00.6, Rei.: Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, DJ, 19 mar. 2004. (16) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 132. (17) PEREIRA, Caio M rio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. 8- t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 319-320.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

337

mercado de trabalho, rendimento til no trabalho, grau de instruo, segurana e risco na prestao de servio, local de moradia, deslocamento at o local do trabalho. Assinala Hertz Costa que para a avaliao da incapacidade laborativa no deve o perito ou o julgador fundamentar-se simplesmente em clculos baseados em tabelas, nacionais ou internacionais, seno que deve, luz das repercusses das seqelas incapacitantes, considerar a realidade eco nmica, social e familiar, que so efeitos determinantes da incapacidade.(1 8 ) O Ministro do STJ, Humberto Gomes de Barros, ao julgar essa questo, registrou na ementa do acrdo em que atuou como relator: Se o acidente incapacitou o ofendido para a profisso que exercia, a indenizao deve traduzir-se em penso correspondente ao valor do que ele deixou de receber em v irtu d e da in a b ilita o . Nada ju s tific a sua reduo pela sim ples considerao, meramente hipottica, de que o trabalhador pode exercer outro trabalho.(1 9 ) A preocupao com o futuro profissional do acidentado e a importncia acentuada da anlise do caso concreto podem ser observadas em diversos julgados a respeito do tema da incapacidade:
A c id en te de tra b a lh o . M u tilao . In c a p a c id a d e p erm an en te para a funo. Indenizao. Para caracterizao da incapacidade laboral, considera-se invalidez perm anente aquela que inviabiliza a aceitao da vtim a no mercado de trabalho em funo compatvel com a form ao profissional da vtim a. STJ. 3- Turma. REsp n. 240.406, Rei.: Ministro Humberto Gomes de Barros, DJ 1- fev. 2006. Indenizao. Dano material e dano moral. Acidente do trabalho. DORT (Distrbio O steom uscular Relacionado ao Trabalho). Art. 1.539 do Cdigo Civil de 1916 (950 do vigente). Prova do dano. Lucros cessantes. O art. 1.539 do Cdigo Civil de 1916 (art. 950 do vigente), na parte final, estabelece que a penso ser correspondente im portncia do trabalho, para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. Com isso, o que vale para a fixao do percentual, em princpio, a incapacidade para o trabalho que exercia no m om ento do ato lesivo, pouco relevando que haja incapacidade apenas parcial para outras atividades, salvo a com provao de que o ofendido efetivam ente exerce outro emprego rem unerado. A mera possibilidade de faz-lo est fora da presuno legal. STJ. 3 Turma. REsp n. 569.351/MG, Rei.: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, D J 04 abr. 2005. Previdncia social. Acidente de trabalho. Invalidez permanente. Am putao de todos os dedos da mo direita. Conforme atestam as provas dos autos o autor perdeu a funo de pina e preenso da mo direita, porque am putados todos os dedos, desde o polegar. Tendo em considerao a pouca qualificao do segurado, faz jus aposentadoria por invalidez, pois sequer submetido ao procedimento de reabilitao.

(18) COSTA, Hertz J. Acidentes do trabalho na atualidade. Porto Alegre: Sntese, 2003. p. 143. (19) STJ. 3- Turma. AgRg no AgRg no Ag. 596.920, Rei.: Ministro Humberto Gom es de Barros, DJ 1- jul. 2005. Com redao praticam ente idntica, a Ementa do REsp n. 233.610, tam bm julgado pela 3a Turm a do STJ em 09 nov. 1999, tendo como Relator o Ministro Eduardo Ribeiro.

338

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Proveram o apelo, invertendo a sucum bncia. Rio Grande do Sul. TJRS. 10a Cm. Cvel. Apelao Cvel n. 70008018517, Rei.: Des. Jos Conrado de Souza Jnior, julgado em 16 set. 2004. Seguro de vida e/ou acid en tes p essoais Ind en izao R eadaptao Descaracterizao da invalidez Inocorrncia Adm issibilidade. A possibilidade de readaptao no pode ser co n sid era d a com o elem ento d e sca ra cte riza d o r da invalidez. A se pensar o contrrio, invalidez alguma seria suscetvel de indenizao, ao ponto de o absurdo da decorrente somente servir para contentar as seguradoras, ento felicssim as no paraso de sempre poder contratar seguros por invalidez, sem te r de h o n r -lo s nu n ca d ia n te da a m p la e s tra d a da re a d a p ta o . S o Paulo. STACivSP. 12a Cm. Apelao com Reviso n. 601.168-00/8, Rei.: Juiz Palma Bisson, julgado em 9 ago. 2001. A pelao cvel R esponsabilidade civil A cidente de trnsito com leso corporal grave Amputao de parte da perna Incapacidade total e permanente para exercer a sua funo de agente penitencirio e em grau geral de 65% Observados os elementos contidos nos autos, os danos morais foram corretamente arbitrados em R$ 50.000,00. Penso vitalcia devida na base de 100% dos vencimentos que percebia na data do fato em razo da incapacidade para o exerccio da profisso para a qual o autor estava habilitado. No pode restar dvida de que a situao criada pelo ato do ru gerou a n gstia e p rofundo s o frim e n to ao autor, pois, diante de inescusvel e inadmissvel imprudncia do seu preposto, foi o autor atropelado tendo parte de sua perna esm agada com conseqente amputao. Agora, o autor j no pode mais exercer a funo para a qual se habilitou e teve, para o resto de sua vida, reduzida em 65% a sua capacidade para as demais atividades. Esta angstia, no aquela cotidiana a desautorizar a condenao moral. Afinal, os fatos acima narrados no so usuais e corriqueiros da vida, mas, de certo, que so caracterizadores de grave abalo psquico capaz de gerar o direito justa indenizao. O laudo pericial foi claro no sentido de que o autor ficou 100% incapacitado para exercer a funo para a qual se qualificou e isto o quanto basta. Para a caracterizao de invalidez total perm anente suficiente que o indivduo seja incapacitado para exercer a funo para a qual estava habilitado. inexigvel, e at desumano, que o autor nesta altura da vida, quase cinqenta anos, venha a ter que habilitar-se para nova funo e submeter-se ao m ercado de trabalho tendo em seu currculo a necessidade de utilizao de prtese para manter-se ereto. Esta verba devida sem o abatimento do valor pago pela previdncia pblica, eis que o entendim ento jurisprudencial predom inante o de que, pela inteligncia do art. 1.539 do Cdigo Civil vigente poca do fato, estas verbas so independentes e cumulveis, eis que no cabe ao intrprete criar restries onde a lei no restringiu. Rio de Janeiro. TJRJ. 8a Cm. Cvel. A pelao Cvel n. 2004.001.05079, Rei.: Des. Marco Aurlio Froes, julgado em 04 maio 2004.

Se ficar caracterizada a chamada grande invalidez, situao em que o acidentado necessita de assistncia permanente de outra pessoa para os cuidados pessoais ou para cumprir as tarefas domsticas que antes desem penhava, cabe incluir no clculo da indenizao os dispndios necessrios para tal fim (20). Alis, o acrscimo da expresso alm de algum outro preju
(20) Tendo a vtim a de acidente de trnsito ficado, em razo dos ferim entos, impossibilitada de cuidar dos afazeres da casa, faz jus ao recebimento de indenizao para contratao de em pregada enquanto subsistir o impedimento. Tal verba no se confunde com a penso, j deferida, decorrente da reduo da capacidade laborativa. So Paulo. 1gTACivSP. 7a Cm. Rei.: Juiz Luiz de Azevedo. In: STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8a ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1.408.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

339

zo que o ofendido prove haver sofrido no art. 949 do Cdigo Civil de 2002 agasalha sem dvida essa despesa adicional do acidentado(21). Por outro lado, se essa despesa da vtima inevitvel, justo e razovel que o ressarcimen to englobe tal valor em sintonia com o princpio da restitutio in integrum. Uma vez decidido que ocorreu a invalidez permanente total e estando presentes os pressupostos da responsabilidade civil, cabe o deferimento da reparao dos danos materiais, morais, estticos ou a perda de uma chance, conforme o caso. A abordagem genrica dos danos como pressuposto da indenizao foi feita no Captulo 8, ao qual nos reportamos. Neste tpico vamos realar algum as questes peculiares indenizao no caso dos danos decorrentes da invalidez permanente. A reparao dos danos materiais nos acidentes que acarretaram invalidez permanente, de acordo com o art. 950 do Cdigo Civil, abrange: 1. Despesas de tratamento at o fim da convalescena; 2. Lucros cessantes tambm at o fim da convalescena; 3. Penso correspondente importncia do trabalho para que a vtima se inabilitou. Ocorrido o acidente do trabalho, sobrevm o perodo do tratamento mdico at o fim da convalescena, ou seja, at a cura ou a consolidao das leses(22). Nessa etapa cabe a indenizao de todas as despesas necessrias para o tratamento, bem como dos lucros cessantes que no caso do acidente do trabalho representam o valor da remunerao mensal que a vtima percebia. Como salienta Carlos Roberto Gonalves, as despesas do tratamento e os lucros cessantes sero mais elevados, em caso de leso

(21) Confira nesse sentido: GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 612. Pode ser tambm invocado por analogia o art. 45 da Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991, que trata dos benefcios da Previdncia Social. O Anexo I do Regulam ento da Previdncia Social (Decreto n. 3.048/1999) relaciona as hipteses que autorizam o pagamento do adicional previsto no art. 45: 1 Cegueira total; 2 Perda de nove dedos das mos ou superior a esta; 3 Paralisia dos dois membros superiores ou inferiores; 4 Perda dos membros inferiores, acima dos ps, quando a prtese for impossvel; 5 Perda de uma das mos e de dois ps, ainda que a prtese seja possvel; 6 Perda de um membro superior e outro inferior, quando a prtese for impossvel; 7 Alterao das faculdades mentais com grave perturbao da vida orgnica e social; 8 Doena que exija permanncia contnua no leito; 9 Incapacidade permanente para as atividades da vida diria. Vale anotar, no entanto, que a reparao civil mais am pla e no est lim itada somente a tais hipteses ou ao percentual da regra previdenciria. O parm etro principal deve ser a reparao integral do prejuzo demonstrado, (22) Deve ser interpretado o perodo da convalescena como o perodo necessrio cura. Cf. DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 453.

340

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liveira

corporal de natureza grave, porque abrangem todas as despesas mdicas e hospitalares, incluindo-se cirurgias, aparelhos ortopdicos, fisioterapia etc.(2 3 Depois da convalescena ou da consolidao das leses, decidindo-se pela incapacidade para o trabalho, o valor que era devido mensalmente pelo empregador como reparao dos lucros cessantes passa a ser devido a ttulo de penso vitalcia(24). O art. 950 do Cdigo Civil expressamente prev o pag am ento dos lu cros ce ssa n te s at o fim da c o n va le sce n a e do pensionamento a partir de ento. O tema da apurao da base de clculo do pensionamento foi abordado com vagar no Captulo 9, item 5, ao qual nos reportamos. Se mesmo depois de consolidadas as leses persistir a necessidade do tratamento mdico, conforme indicao do laudo pericial, a condenao dever prever verba para esse fim, j que a indenizao do tratamento independe do valor pago a ttulo de pensionamento pela inabilitao da vtim a para o trabalho(25). J decidiu o STJ: tratando-se de seqelas duradouras, que exijam tratam ento contnuo e prolongado, a indenizao devida ao prejudicado tambm deve abranger essas despesas, sendo desnecessria a propositura de novas aes.(2 6 ) Convm enfatizar que a importncia que a vtima recebe a ttulo de aposentadoria por invalidez, da Previdncia Social, no deve ser deduzida da base de clculo do pensionamento decorrente do ato ilcito, conforme j pacificado na jurisprudncia(27). A Constituio da Repblica de 1988 estabelece
(23) GO NALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 606. (24) No ramo dos Seguros Privados, prev a Circular n. 302/2005 da SUSEP: Art. 12. Aps co n c lu s o do tra ta m e n to , ou e s g o ta d o s os re c u rs o s te ra p u tic o s d is p o n v e is p ara recuperao, e constatada e avaliada a invalidez perm anente quando da alta m dica d e fin itiva , a so cie d a d e s e g u ra d o ra deve p a g a r um a in d e n iza o , de a co rd o com os percentuais estabelecidos nas condies gerais e/ou especiais do seguro." (25) Indenizao. Verba destinada s despesas de tratamento. Segundo o disposto no art. 1.539 do Cdigo Civil, no se confundem, sendo suscetveis de acumulao, as despesas de tratam ento e a penso correspondente inabilitao para o trabalho. Recurso especial conhecido, em parte, e provido. STJ. 4 B Turma. REsp n. 50.903/RJ, Rei.: Ministro Barros Monteiro, julgado em 21 fev. 1995. (26) STJ. 3a Turma. REsp n. 651.225, Rei.: Ministro Castro Filho, julgado em 19 ago. 2004. Em outro julgam ento decidiu o STJ: A necessidade de cirurgias reparadoras durante alguns anos justifica o deferim ento de verba para custear essas despesas, mas sem a imediata execuo do valor para isso arbitrado, uma vez que o num errio necessrio para cada operao dever ser antecipado pela empresa-r sempre que assim for determinado pelo juiz, de acordo com a exigncia mdica. A devedora constituir um fundo para garantir a exigibilidade dessa parcela. Cf. STJ. 4 B Turma. REsp n. 347.978/RJ, Rei.: Ministro Ruy Rosado de Aguiar, julgado em 18 abr. 2002. (27) Civil. Acidente do trabalho. Indenizao pelo direito comum. Se o em pregado teve, comprovadam ente, uma reduo irreversvel na sua capacidade auditiva, faz jus respectiva

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

341

claramente que o pagamento das parcelas decorrentes do seguro acidentrio no exclui a indenizao devida pelo empregador(28). Para evitar repeties, reportamo-nos ao Captulo 4, item 4, no qual abordamos os fundamentos pelos q ua is no se com pen sam os p ro ve n to s re ce b id o s do INSS com o pensionamento decorrente da responsabilidade civil por acidente do trabalho. O termo final da penso devida prpria vtima no sofre a limitao relativa expectativa de vida ou de sobrevida, como ocorre no caso de morte do acidentado. Na invalidez permanente, a penso deve ser paga enquanto a vtima viver; no caso de morte, o termo final ser a provvel sobrevida que o acidentado teria, conforme abordado no Captulo 9, item 7. A durao vitalcia da penso garante harmonia com o princpio da reparao integral porque a vtima, no fosse o acidente, poderia trabalhar e auferir rendimentos enquanto viva estivesse, mesmo depois de aposentada pela Previdncia Social. O Colendo STF j decidiu que no caso de incapacidade o pagamento deve prolongar-se pela durao da vida da vtima, no cabendo estabelecer limite, com base na presuno de vida provvel, visto que a vtima sobreviveu ao acidente(29). A propsito dessa questo, asseverou com propriedade Rui Stoco:
indenizao, independentem ente do benefcio pre vid e n ci rio correspondente. R ecurso especial conhecido e provido, em parte. STJ. 3a Turma. REsp n. 419.034/RJ, Rei.: Ministro Ari Pargendler, julgado em 05 dez. 2002. Responsabilidade do empregador Doena profissional. Incapacidade permanente. Dano material. A incapacidade parcial e perm anente do em pregado, proveniente de doena equiparada a acidente do trabalho e decorrente da negligncia do em pregador, atrai a obrigao de indenizar o dano material, nos moldes do art. 950 do Cdigo Civil, quitada na form a de penso, em v a lo r igual im p o rt n c ia do tra b a lh o para que se in a b ilito u o trabalhador. O benefcio previdencirio percebido atualm ente no exclui a penso civil reivindicada pelo autor, pois ela tem como fundam ento ato ilcito praticado pelo reclamado, ao passo que os valores pagos pelo INSS decorrem das contribuies pagas pelo empregado e pelo empregador no curso do contrato. As duas parcelas so distintas e no se compensam, pois, consoante o artigo 7-, XXVIII, da Constituio, o seguro social contra acidentes do trabalho no exciui a indenizao civil devida pelo em pregador, quando incorrer em dolo ou culpa. No mesmo sentido a Smula n. 329 do Excelso STF. Minas Gerais. TRT 3a Regio. 7a Turma. RO n. 00484-2004-076-03-00-1, Rei.: Juza Alice Monteiro de Barros, DJ 25 jan. 2005. (28) Constituio da Repblica. Art. 7, XXVIII: seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. De form a semelhante prev o art. 121 da Lei n. 8.213/1991: O pagamento, p e la P re v id n c ia S o c ia l, d a s p re s ta e s p o r a c id e n te do tra b a lh o n o e x c lu i a responsabilidade civil da em presa ou de outrem . Aiis, a Smula n. 229 do STF menciona que a indenizao acidentria no exclui a do direito com um ... (29) Cf. STF. 1a Turma. RE n. 94.429-0, Rei.: Ministro Jos Nri da Silveira, julgado em 30 abr. 1984. Vejam tam bm a respeito acrdo do STJ: Agravo regimental no agravo em

recurso especial. Responsabilidade civil. Erro mdico. Intoxicao do autor por mercrio. Necrose e amputao de dois dedos da mo. Condenao. Hospital. Pagamento. Penso vitalcia vtima. No limitao da penso data em que a vtima com pletar 65 anos.

342

S e b a s t i o G

er ald o de

liv e ir a

Se a vtima sobrevive mas fica total ou parcialmente incapacitada para o trabalho, deve receber penso vitalcia, ou seja, enquanto viver, sem qualquer limitao temporal. E a razo simples: se ela incapaz hoje em razo do infortnio, o ser aos 25 anos de idade, bem como quando alcanar os 65 anos. Se hoje no tem condies de exercer uma atividade produtiva e remunerada, muito menos as ter quando estiver com idade mais avanada. Ora, nada justifica estabelecer tempo provvel de vida quele que necessitar para o resto de sua sobrevivncia de amparo mensal. A fico no pode sobrepor-se realidade.(3 0 ) A inovao do Cdigo Civil de 2002 que faculta ao prejudicado exigir que a indenizao, incluindo o valor do pensionamento, seja arbitrada e paga de uma s vez (art. 950, pargrafo nico) ser abordada separadamente no item 10.6. Alm dos danos materiais, a invalidez perm anente total autoriza o deferimento das indenizaes pelos danos morais e danos estticos, se for o caso. No Captulo 8, itens 4 e 5, aos quais nos reportam os, tratam os detalhadamente sobre o cabimento da reparao dessas duas modalidades de danos. 10.4. Indenizaes no caso de reduo da capacidade No incio do tpico anterior registramos as controvrsias quanto ao enquadramento da incapacidade, se total ou parcial, especialmente quando a perda funcional do acidentado maior. M encionam os tam bm que a incapacidade no enfoque da responsabilidade civil, em princpio, deve ser avaliada tendo por referncia a profisso da vtima, como literalmente aponta o art. 950 do Cdigo Civil. Com frequncia, a reduo da capacidade implica o afastamento da vtima do mundo do trabalho, pela dificuldade de conseguir novo emprego(31). Assim, para melhor compreenso deste tpico, conveniente a leitura prvia do item anterior.
Precedentes. 1, No caso, em que no houve bito da vtima, inexiste razo para limitar a penso a ela devida data em que com pletar 65 anos. A estimativa de idade provvel de vida para o recebimento da penso feita quando a indenizao pedida, por exemplo, pelos pais, em face da morte de algum filho, pois a pode ser usada tabela do IBGE sobre qual seria a idade provvel de vida da vtima. Situao diversa do presente caso, em que o agravado a vtim a e est vivo (AgRg no Ag 1294592/SP, Rei. Ministro Aldir Passarinho Junior, Quarta Turma, julgado em 23.11.2010, DJe 3.12.2010) 2. Agravo regimental a que se nega provimento, com aplicao de multa. STJ. 4 - Turma. AgRg no AREsp n. 126.529/ SP, Rei. Ministro Luis Felipe Salomo, DJe 18 abr.2012. (30) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1.499. (31) Ao de indenizao. Acidente de trabalho. Amputao parcial de membro. Danos m ateriais, m orais e esttico. Reduo reconhecida na capacidade laboral. Aspecto dissociado da eventual no diminuio salarial. Pensionamento devido. I. Diversamente do

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

343

Ocorre a incapacidade parcial permanente quando, aps a convales cena, consolidadas as leses, chega-se concluso de que a vtima sofreu perdas parciais definitivas da capacidade de trabalho, conforme apontado pelo laudo pericial. Sendo a reduo parcial, a vtima poder at ser reabilita da para exercer a mesma funo ou readaptada para outra funo compat vel, naturalmente com menor rendimento e maior esforo. Num primeiro passo, a medida do percentual de reduo da capacidade laborativa uma questo tcnica que o mdico-perito, auxiliar especializado do juzo, dever apurar. Habitualmente, o fundamento principal utilizado no julgamento tem como base as concluses do perito oficial. Entretanto, o juiz no est adstrito ao laudo, podendo adotar concluso diversa devidamente motivada ou optar pelas concluses do assistente tcnico indicado por uma das partes ou, ainda, acolher as impugnaes apresentadas. Desse modo, para bem fundamentar a deciso, deve o julgador perquirir quais os critrios utilizados pelo mdico-perito para mensurar o grau ou percentual da incapa cidade. No mbito da responsabilidade civil no h, no Brasil, tabelas ou quadros estabelecendo parmetros oficiais para m ensurar as perdas parciais da capacidade laborativa, mas essa matria tem regulamentao detalhada no campo dos benefcios previdencirios e dos seguros privados. Cabe, portanto, uma breve notcia acerca da avaliao das perdas parciais da capacidade de trabalho sob esses dois enfoques, os quais podem ser aplicados por analogia na reparao civil, fazendo-se os necessrios ajustamentos e ponderaes. No seguro acidentrio, quando o infortnio provoca seqelas que impli quem reduo da capacidade para o trabalho habitual da vtima, cabvel a concesso do auxlio-acidente(32). O regulamento da Previdncia Social (art. 104 do Decreto n. 3.048/1999) esclarece que o auxlio-acidente, correspon dente a 50% do salrio de benefcio, ser concedido aos segurados quando,

benefcio pre videncirio , a ind e niza o de cunho civil tem por o b jetivo no apenas o ressarcimento de ordem econmica, mas, igualmente, o de com pensar a vtim a pela leso fsica causada pelo ato ilcito do em pregador, que reduziu a sua capacidade laboral em carter definitivo, inclusive pelo natural obstculo de ensejar a busca por melhores condies e rem unerao na m esm a em presa ou no m ercado de trabalho. II. Destarte, ainda que eventualmente prosseguisse a empregada nas mesmas funes o que sequer o caso dos autos o desem p e n h o do tra b a lh o com m a io r s a c rifc io em fa ce das seqelas p e rm a n en te s h de se r co m p e n sa d o p elo p a g a m e n to de um a p e n s o re s s a rc it ria , independentemente de ter ou no havido perda financeira concretam ente apurada. STJ. 4Turma. REsp n. 588.649/RS, Rei.: Ministro Aldir Passarinho Jnior, julgado em 02 set. 2004. (32) Lei n. 8.213, de 24 ju l. 1991. A rt. 86. O a u xlio -a cid e n te ser concedido, com o indenizao, ao segurado quando, aps a consolidao das leses decorrentes de acidente de qualquer natureza, resultarem seqelas que impliquem reduo da capacidade para o trabalho que habitualm ente exercia.

344

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

aps a consolidao das leses decorrentes do acidente, resultar seqela definitiva, que implique: I reduo da capacidade para o trabalho que habitualmente exerciam; II reduo da capacidade para o trabalho que habitualmente exerciam e exija maior esforo para o desempenho da mesma atividade que exerciam poca do acidente; ou III impossibilidade de desempenho da atividade que exerciam poca do acidente, porm permita o desempenho de outra, aps processo de reabilitao profissional, nos casos indicados pela percia mdica do Instituto Nacional do Seguro Social. O Anexo III do regulamento citado, em extensa tabela composta de nove quadros, relaciona as leses que autorizam a concesso do auxlio-acidente(33). Segundo a doutrina, a concesso do auxlio-acidente tornou-se hoje a questo mais controvertida no direito infortunstico brasileiro em face do poder legiferante das medidas provisrias e da confuso criada entre reduo da capacidade funcional e laborativa e impedimento para o exerccio de qualquer atividade.(3 4 ) No ramo dos seguros privados, a m edio da in capacidade dos acidentados feita a partir de uma tabela elaborada pela Superintendncia de Seguros Privados SUSEP, a qual indica o percentual de invalidez permanente total ou parcial(35). Como exemplo, a perda total do uso de uma das mos caracteriza invalidez parcial de 60%; a perda total da viso de um olho representa 30%; o encurtamento de um dos membros inferiores acima de cinco centmetros aponta invalidez de 15%; a perda total do uso de um dos dedos mnimos ou um dos dedos mdios caracteriza invalidez de 12%(36). No se deve perder de vista, todavia, que essa tabela enquadra a invalidez de forma genrica, sem levar em conta a profisso da vtima, diferentemente da regulamentao do auxlio-acidente do INSS, que considera a capacidade para o trabalho habitualmente exercido.
(33) Para facilitar a consulta, reproduzimos o inteiro teor da referida tabela como Anexo V, no final deste livro. (34) MONTEIRO, Antnio Lopes; BERTAGNI, Roberto Fleury de Souza. Acidentes do trabalho e doenas ocupacionais. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 45. De form a semelhante, sustenta Hertz Costa que o auxlio-acidente tornou-se um benefcio polm ico e fonte de infindveis discusses judicirias. Cf. Acidentes do trabalho na atualidade. Porto Alegre: Sntese, 2003. p. 111. (35) A SUSEP uma autarquia federal, vinculada ao Ministrio da Fazenda, responsvel pelo c o n tro le e fis c a liz a o dos m e rc a d o s de se g u ro , p re v id n c ia p riv a d a a b e rta , capitalizao e resseguro. (36) Para facilitar a consulta, reproduzim os o inteiro teor da Tabela da SUSEP, adotada pela Circular n. 029 de 20 dez. de 1991, como Anexo VI , no final deste livro. Vale esclarecer que a Circular SUSEP n. 302, de 19 de setem bro de 2005, revogou a mencionada Circular n. 029/1991, mas manteve em vigor a Tabela daquela norma.

In d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

345

Especificamente para o clculo das indenizaes pela cobertura de invalidez permanente do Seguro Obrigatrio de Danos Pessoais causados por veculos autom otores de via terrestre, ou por sua carga, a pessoas transportadas ou no DPVAT, a Lei n. 11.941/2009 introduziu uma tabela dos danos corporais totais ou segmentares, cuja utilizao tambm poder ser til para auxiliar o Perito no arbitramento do grau de invalidez da vtima do acidente do trabalho(37). Tende a ganhar maior aceitao no Brasil, pelo amplo detalhamento e a n lise das d iv e rs a s v a ri v e is , a C la s s ific a o In te rn a c io n a l de Funcionalidade, Incapacidade e Sade, aprovada por 191 pases durante a 54- Assembleia Mundial da Organizao Mundial de Sade, realizada em maio de 2001. Essa classificao substituiu documento anterior de 1976 que fazia a diviso das situaes resultantes das doenas ou acidentes em deficincia, incapacidade e desvantagem. Inspirado na referida Classificao Internacional de Funcionalidade e no Guia Baremo de Avaliao das Leses Fsicas e Psquicas adotado pela Unio Europia, foi promulgado em Portugal o Decreto-Lei n. 352/2007(38), que aprovou duas tabelas para apurao das incapacidades: 1. Tabela Nacional de Incapacidades por Acidentes de Trabalho e D oenas Profissionais; 2. T abela Nacional para A valiao de Incapacidades Perm anentes em D ireito Civil. Sem dvida, as diversas tabelas podem oferecer subsdios importantes para o enquadramento da incapacidade parcial, mas a anlise da questo nos dom nio s da re sp o n sa b ilid a d e civil agrega outros p re ssup osto s importantes. Diferentemente do benefcio acidentrio e dos seguros privados, a indenizao por responsabilidade civil busca a reparao total do prejuzo, dentro do multicitado princpio da restitutio in integrum ou da equivalncia matemtica. Os arts. 949 e 950 do Cdigo Civil asseguram claramente que a indenizao abrange: despesas de tratamento, lucros cessantes at o fim da convalescena, penso correspondente importncia do trabalho para o qual a vtima se inabilitou, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido, como so os casos dos danos morais, estticos ou perda de uma chance. Cabe ao perito oficial avaliar em cada caso a repercusso do prejuzo funcional na execuo das operaes e atividades implicadas na funo, bem como avaliar qualitativa e quantitativamente o dano causado no patrimnio fsico e psquico um dos elementos que servem de base para o arbitramento

(37) Para facilitar a consulta, reproduzimos o inteiro teor da Tabela no Anexo VII, no final deste iivro. (38) Publicado no Dirio da Repblica do dia 23 de outubro de 2007, a partir da p. 7715, com vigncia desde 23 de janeiro de 2008.

346

e b a s t i o

e r ald o de

liv e ir a

da indenizao.(3 9 ) Ainda que o acidentado permanea no emprego, exercendo a mesma funo, cabvel o deferimento da indenizao, porquanto, mesmo se o trabalho desempenhado no sofrer, na prtica, diminuio na qualidade e intensidade, o dano precisa ser ressarcido, eis que a limitao para as atividades humanas inconteste. Talvez continue no mesmo trabalho, mas vivel que resulte a impossibilidade para a admisso em outro que propicie igual padro de rendimentos.(4 0 ) Nessa mesma linha de raciocnio pontuam Gustavo Tepedino e colaboradores: A leso raras vezes gera uma imediata reduo salarial. A diminuio da capacidade laborativa repercutir, pouco a pouco, na estagnao profissional, na perda de oportunidades, na ausncia de promoes e na indiferena do mercado em relao vtima.(4 1 ) De qualquer modo, como j mencionado, no est o julgador circunscri to s concluses da percia. A deciso judicial ser proferida a partir do laudo pericial, mas conjugada com as outras provas dos autos, com a realidade da vida e todas as demais circunstncias e singularidades que envolvem a pes soa do acidentado. Uma perda, apontada pelo perito, de 50% da capacidade laborativa no deve ser apreciada como uma questo de simples percentual, com o rigor inflexvel das cincias exatas. No basta medir a leso isolada mente fora do contexto dos atributos e limitaes da pessoa lesada. neces srio visualizar o acidentado, agora portador de deficincia irreversvel, na busca de emprego ou de atividade rentvel na sua rea de atuao profissio nal, na regio onde reside, em um mercado de trabalho cada vez mais seletivo e competitivo. Uma vez decidido que ocorreu a invalidez permanente parcial e estando presentes os pressupostos da responsabilidade civil, cabe o deferimento da reparao dos danos materiais, morais e estticos, conforme o caso. O clculo e as particularidades das indenizaes cabveis nas hipteses de invalidez permanente foram abordados no item anterior, ao qual nos

(39) BRANDIMILLER, Primo A. Percia ju d icia l em acidentes e doenas do trabalho. So Paulo: Senac, 1996. p. 169 e 200. (40) RIZZARDO, Arnaldo. R esponsabilidade civil: Lei n. 10.406, de 10.1.2002. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 232. Tam bm nesse sentido decidiu o STJ: R esponsabilidade civil. Acidente no trabalho. Direito comum. Reduo da capacidade laborativa. Perda de dedos da m o esquerda. R etorno s a tivid a d e s p ro fis s io n a is . Irre le v n cia . A inda que tenha retornado o obreiro s mesmas funes, o desempenho do trabalho com maiores sacrifcios e a dificuldade natural de obter melhores condies no futuro justificam o pagamento de p e n s o re s s a rc it ria , in d e p e n d e n te m e n te de te r h a v id o ou no p e rd a fin a n c e ira concretamente apurada (REsps ns. 402.833-SP e 588.649-RS). 4- Turma. REsp n. 536.140/ RS. Rei.: Ministro Barros Monteiro, DJ 17 abr. 2006. (41) TEPEDINO, Gustavo; BARBOZA, Heloisa Helena; MORAES, Maria Celina Bodin de. Cdigo Civil interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. v. II, p. 877.

In d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

347

reportamos para evitar repeties. A diferena, quando ocorre a reduo ou depreciao da capacidade de trabalho, conforme estabelece o art. 950 do Cdigo Civil, reside no clculo proporcional do valor da penso, que dever observar o percentual arbitrado a respeito da invalidez permanente parcial. Assim, se o laudo pericial, acolhido pelo julgador, indicar que o reclamante teve reduo da capacidade de trabalho de 30%, cabe o deferimento de uma penso mensal vitalcia tambm correspondente a 30% da sua remunerao habitual. Tambm na invalidez parcial a indenizao abranger todas as despe sas de tratamento e lucros cessantes at a data da alta mdica, quando o acidentado estar apto a retornar ao trabalho, mesmo com as limitaes par ciais sofridas. Observa Carlos Roberto Gonalves que o pagamento dos lucros cessantes deve ser feito de modo integral at a obteno da alta mdica, ou seja, at que a vtima esteja em condies de retornar ao trabalho normal. Da por diante, corresponder a uma porcentagem do salrio que deveria rece ber normalmente, proporcional reduo de sua capacidade laborativa.< 4 2 ) Depois da cessao do auxlio-doena acidentrio, a indenizao dos lucros cessantes passar a ser paga a ttulo de penso vitalcia, porm com a reduo fixada em razo da parcial incapacidade. Como j anotamos, se mesmo depois de cessado o afastamento, houver necessidade de prosseguir no tratam ento, os dispndios devero ser igualm ente suportados pelo causador do dano. A inovao do Cdigo Civil de 2002, que faculta ao acidentado exigir que a indenizao, incluindo o pensionamento, seja arbitrada e paga de uma s vez (art. 950, pargrafo nico), ser abordada separadamente no item 10.6. Alm dos danos materiais, a invalidez permanente parcial tambm pode ensejar o deferimento da indenizao dos danos morais e danos estticos, conforme o caso. No Captulo 8, itens 4 e 5, aos quais nos reportamos, abordam os detalhadam ente o cabim ento das reparaes dessas duas modalidades de danos.

10.5. Possibilidade de reviso do pensionamento O valor fixado para a penso mensal concedida prpria vtima, nos casos de invalidez permanente, total ou parcial, derivada do acidente do trabalho, pode ser revisto ou prevalece a imutabilidade da coisa julgada?

(42) GO NALVES, Carlos Roberto. R esponsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva,
2012. p. 611.

348

S e b a s t i o G

eraldo de

liv e ir a

Esse questionamento tem inspirao no preceito do art. 1.699 do Cdigo Civil atual, que estabelece: Se, fixados os alimentos, sobrevier mudana na situao financeira de quem os supre, ou na de quem os recebe, poder o interessado reclam ar ao juiz, conform e as circunstncias, exonerao, reduo ou majorao do encargo. Conforme j analisado no Captulo 9, item 9.3, o pensionamento derivado da responsabilidade civil por acidente do trabalho no tem natureza jurdica de alimentos no sentido adotado pelo Direito de Famlia. Consequentemente, no resta espao para reviso do valor arbitrado, com base no art. 1.699 mencionado, porque a penso aqui tem natureza reparatria, cujo propsito o ressarcimento integral do prejuzo da vtima. No h vnculo necessrio do montante da penso com a situao econmica ou financeira do empregador, nem com as necessidades do acidentado, como indica o art. 1.694, 1 do Cdigo Civil. Com efeito, consideramos equivocada e contrria a todo o entendimento doutrinrio a redao do art. 475-Q, 3S , introduzido pela Lei n. 11.232, de 22 de dezem bro de 2005, que estabelece: Se sobrevier m odificao nas condies econmicas, poder a parte requerer, conforme as circunstncias, reduo ou aum ento da pre sta o . Se o C digo C ivil determ inou o ressarcimento integral dos danos incluindo outros prejuzos que o ofendido prove haver sofrido (art. 949), no faz sentido a reviso do vaior da prestao de natureza reparatria em razo da mudana das condies econmicas da vtima ou do ru. Entendemos que a interpretao do 3Q retromencionado dever ser feita de forma sistemtica, em harmonia com o caput do art. 475-Q, cujo objetivo centra-se na constituio de capital para garantir o pagamento da penso. Assim, a m odificao econm ica deve ser entendida como a alterao do patrimnio do ru que possa colocar em risco o pagamento da penso mensal. Nessa hiptese, a parte deve estar vigilante para pedir o reforo da garantia com o propsito de assegurar o cumprimento futuro do pensionamento mensal. Como bem pondera Humberto Theodoro em outra passagem, a lei no tem fora, no tratar categorias jurdicas, de contrariar a natureza das coisas. A palavra final no a do legislador mas a da cincia jurdica.(4 3 ) Todavia, possvel veicular o pedido revisional do valor do pensiona mento, em ao distinta, mas por outros fundamentos. A penso mensal como ressarcimento dos danos, correspondente importncia do trabalho para que

(43) THEODORO JNIOR, Humberto. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. III, t. 2, p. 158.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

349

o acidentado se inabilitou (art. 950 do Cdigo Civil), foi estabelecida a partir do estado em que este se encontrava no fim da convalescena, aps a con solidao das leses. No entanto, em se tratando de relao jurdica continuativa, sobrevindo modificao no estado de fato ou de direito da vtima, qualquer das partes poder pedir a reviso do valor fixado na sentena, conforme pre visto no CPC(44). Desse modo, se o acidentado teve a penso vitalcia deferida em razo de invalidez permanente parcial, mas com o passar do tempo constata que sua capacidade residual de trabalho diminuiu ou desapareceu, poder pedir a reviso para aumentar o valor arbitrado. Por outro lado, se a vtima foi consi derada totalmente invlida, mas obteve xito na readaptao profissional, desenvolvendo regularmente atividade remunerada, mesmo na condio de portador de deficincia, poder o ru pedir a reduo do valor do pensiona mento. A recuperao inesperada da vtima (mudana no estado de fato) fez desaparecer ou reduzir o prejuzo mensal proveniente do antigo acidente do trabalho(45). Considerando a importncia que pode ter a ao revisional nos acidentes do trabalho, resolvemos abordar com maior profundidade as diversas variveis do tema no Captulo 12, ao qual nos reportamos.

10.6. Opo do acidentado pelo pagamento integral O pargrafo nico do art. 950 do Cdigo Civil de 2002 introduziu importante modificao normativa, quando estabeleceu: O prejudicado, se preferir, poder exigir que a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez. Esse dispositivo rompeu longa tradio, que determinava o pagamento parcelado com o propsito de substituir o rendimento mensal da vtima pela penso de valor equivalente, garantindo-se o cumprimento da obrigao pela constituio de capital, de acordo com o previsto no art. 475-Q do CPC. Em conferncia proferida no ano de 1985, a respeito do Projeto de Lei que resultou no Cdigo Civil atual, o mestre Aguiar Dias posicionou-se contrrio inovao:
(44) CPC. Art. 471. Nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide, salvo: I se, tratando-se de relao jurdica de natureza continuativa, sobreveio modificao no estado de fato ou de direito; caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena; (45) Alis, no m bito da P revidncia Social, diante dessas possibilidades de alterao, prev o art. 71 da Lei n. 8.212/1991: O Instituto Nacional do Seguro Social INSS dever rever os benefcios, inclusive os concedidos por acidente do trabalho, ainda que concedidos judicialm ente, para avaliar a persistncia, atenuao ou agravam ento da incapacidade para o trabalho alegada como causa para a sua concesso. Se for constatada a recuperao da capacidade para o trabalho, o INSS dever cessar o benefcio, conforme especificado no art. 49 do Decreto n. 3.048/1999.

350

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir -

Autoriza-se o prejudicado a exigir a avaliao e o pagamento da reparao de uma s vez, o que nos parece inconveniente. A orientao atualmente seguida, no sentido de parcelamento da indenizao, atende a interesse do credor e do devedor e, ainda, a um interesse social, o da preveno da dilapidao da reparao global. O Projeto TUNC, de seguro dos acidentes de trabalho na Frana, contempla a modalidade do pensiona mento, em vez da entrega da quantia integral.(4 6 ) Com pensamento semelhante, o civilista Rui Stoco demonstra perplexi dade diante dessa alterao. Em longo arrazoado aponta, em sntese, as seguintes objees: o abalo financeiro ou mesmo a insolvncia que pode sofrer o ru, pelo desembolso de uma s vez de um pensionamento que seria devido por dcadas; a possibilidade de o acidentado invlido dissipar em pouco tempo o montante da indenizao recebida com bens suprfluos ou em ou tras despesas aleatrias; o incentivo transao de um direito de natureza alimentar, praticamente transformando-o em reparao por danos morais; a possibilidade de serem deferidas reparaes com valores reduzidos, pois no foi indicado um critrio para o juiz arbitrar a indenizao; h um conflito entre esse dispositivo e o art. 475-Q do CPC, que trata de garantia do pensi onamento mensal(47). Alis, Arnaldo Rizzardo defende que a opo pelo pagamento de uma s vez abrange to somente as despesas de tratamento e lucros cessantes, argumentando que se a penso tem sua causa na inabilitao para o trabalho ou sua depreciao, importando em pagamento que se vai prolongando no tempo, no cabe a pretenso de pagam ento im ediato, envolvendo as prestaes futuras. Assevera que as penses que se protraem no futuro somente oportunizam a sua postulao na medida em que vencerem, do contrrio, no viria consignada a satisfao por meio de penso, cujo termo expressa o valor de uma renda que se paga periodicamente'4 8 1 . Apesar das objees, o Cdigo Civil faculta ao prejudicado, de forma expressa, a opo de exigir o pagamento da indenizao de uma s vez. Asseveram Menezes Direito e Srgio Cavalieri que a opo depende, apenas, da vontade do prejudicado. A nosso entender, o autor do dano no pode obstar a opo da vtima, nem o Magistrado pode neg-la. Como est disposto, somente a vtima pode fazer a opo. E esta pode j estar contida no pedido inaugural que, igualmente, pode ser alternativo, isto , a prpria vtima pode
(46) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. 1, p. 39. (47) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1495-1497. (48) RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade civil: Lei n. 10.406, de 10.1.2002. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 236.

In d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

351

deixar a critrio do Juiz decidir o que melhor. Mas o importante considerar que a vontade do lesado que conta.(4 9 ) A 1- Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judici rios do Conselho da Justia Federal, no ano 2002, em Braslia, adotou o Enun ciado n. 48, com o seguinte teor: Art. 950, pargrafo nico: o pargrafo nico do art. 950 do novo Cdigo Civil institui direito potestativo do lesado para exigir pagamento da indenizao de uma s vez, mediante arbitramento do valor pelo juiz, atendido o disposto nos arts. 944 e 945 e possibilidade eco nmica do ofensor. J por ocasio da IV Jornada de Direito Civil, tambm promovida pelo Centro de Estudos Judicirios da Justia Federal em 2006, foi adotado o Enunciado n. 381 no mesmo sentido de flexibilizar racionalmen te a aplicao do referido dispositivo: O lesado pode exigir que a indeniza o, sob a forma de pensionamento, seja arbitrada e paga de uma s vez, salvo impossibilidade econmica do devedor, caso em que o juiz poder fixar outra forma de pagamento, atendendo condio financeira do ofensor e aos benefcios resultantes do pagamento antecipado. Entendemos que a possibilidade de exigir o pagamento de uma s vez fica restrita aos casos do pensionamento devido prpria vtima, ou seja, quando ocorre invalidez perm anente total ou parcial. Ao se analisar a localizao topogrfica do pargrafo e considerando a tcnica de elaborao legislativa, pode-se perceber que a faculdade s tem aplicao na hiptese indicada no caput do art. 950 do Cdigo Civil, no abrangendo o pensionamento decorrente de bito do acidentado(50). Questo tormentosa para o julgador o estabelecimento de um critrio justo para o arbitramento do valor a ser pago acumuladamente, ponto no esclarecido no texto legal. O primeiro pensamento a respeito a nosso ver equivocado sugere que o clculo deveria considerar a expectativa de sobrevida da vtima, como acontece no caso de morte do acidentado(51). Assim, se um pedreiro com 25 anos, que recebia remunerao mdia de R$1.000,00 por ms, sofreu acidente do trabalho que acarretou invalidez
(49) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 458-459. (50) No cabe a e xig n c ia do p a g a m e n to nico na h ip te se de penso d e vid a aos dependentes pela morte do acidentado, como previsto no art. 948 do Cdigo Civil. Apenas para argum entar, se fosse cabvel deferir o pagam ento da penso de uma s vez a cada um dos dependentes econmicos do acidentado morto, haveria no arbitramento do valor um clculo com plexo e impreciso, com diversas variveis e resultados diferentes, porquanto cada dependente teria um limite tem poral diferente para auferir o rendimento. Alm disso, haveria o risco de transform ar o pagamento da penso aos dependentes econmicos em verba de natureza patrim onial a ser dividida igualmente entre os herdeiros, dependentes ou no do acidentado. (51) Ver item 9.7 do Captulo 9 retro.

352

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liveira

permanente total, temos que a sua expectativa de sobrevida ser de mais 48 anos, conforme tabela oficial do IBGE. Consequentemente, a indenizao a ser paga deveria considerar a remunerao de 624 meses, j incluindo o 13 salrio, o que resultaria num valor de R$624.000,00. Se para a vtima o pagamento de uma s vez significa uma antecipao de receita, abrangendo todo o perodo da sua provvel sobrevida, para o empregador representa concentrar as despesas de quase 50 anos num nico desembolso. Para o acidentado, no exemplo acima, o valor atinge uma pequena fortuna que exige habilidades para ser bem administrada e preservada; por outro lado, para 90% dos empregadores esse montante poder dificultar a continuidade dos negcios ou mesmo determinar o fechamento da empresa. Alm disso, com base ainda no exemplo citado, se a vtima aplicar o valor da indenizao recebida no mercado financeiro, mesmo em investimentos considerados conservadores, certamente obter um retorno de pelo menos 0,7% ao ms, o que resultar num rendimento por volta de quatro vezes superior ao salrio mensal at ento recebido, o que no deixa de ser um enriquecimento indevido. Como se percebe, na grande maioria das aes indenizatrias, o pagamento da penso de uma s vez poder trazer muitas dificuldades e embaraos para o julgador e para as partes. Entendemos que, em linha de princpio, a opo da vtima pelo pagamento antecipado no deve gerar para o causador do dano um nus maior do que representaria o pagamento feito na forma de pensionamento. razovel interpretar a previso legal a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez como um indicativo de que, na fixao do valor indenizatrio pelo julgador, deve ser adotado um critrio de justia do caso concreto (arbitrar), sem vinculao necessria com os rendimentos acumulados na provvel sobrevida da vtima. Ainda assim, mesmo com toda a ponderao do magistrado, o arbitramento no deixa de ser, a longo prazo, arriscado para a vtima e, de imediato, muito oneroso para o empregador. Tambm no se pode olvidar que o pagamento nico correspondente a vrios anos de penso deve provocar, necessariamente, ajustamentos no valor a ser arbitrado. Da mesma forma que o pagamento com atraso implica acrscim os pela mora, a quitao antecipada deve gerar abatim ento proporcional dos juros, at porque o credor poder aplicar logo o montante recebido, auferindo, de imediato, os respectivos rendimentos. Nesse sentido, alis, o art. 77 da Lei n. 11.101/2005 estabelece que a decretao da falncia determina o vencimento antecipado das dvidas do devedor, com o abatimento proporcional dos juro'. Tambm a Lei n. 6.404/1976, que trata das sociedades por aes, estabelece regras para avaliao dos ativos e passivos no balano, quais sejam: os elementos do ativo decorrentes de operaes de longo prazo sero ajustados a valor presente (art. 183, VIII); da mesma forma, as

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

353

obrigaes, os encargos e os riscos classificados no passivo no circulante sero ajustados ao seu valor presente (art. 184, III). Com efeito, uma receita de longo prazo fixada em prestaes mensais, quando recebida antecipadamente, deve expurgar os efeitos dos juros futuros pelo pagamento parcelado, apurando-se o seu valor presente para paga mento nico. oportuno mencionar que o Conselho Federal de Contabilidade aprovou a Resoluo n. 1.151, de 23 de janeiro de 2009, estabelecendo os requisitos bsicos a serem observados quando da apurao do Ajuste a valor presente(52). No se deve perder de vista que a finalidade essencial do pensionamento garantir para a vtima o mesmo nvel de rendimentos percebidos at ento e no lhe conceder um capital para produzir rendas futuras. Com efeito, se em poucos anos o acidentado consum ir o valor recebido acum uladam ente, passar o restante da vida em arrependimento tardio, porm ineficaz. Entendemos, portanto, que a diretriz para nortear o arbitramento do valor a ser pago de uma s vez, como estabelece o pargrafo nico do art. 950, deve ser no sentido de que o montante encontrado proporcione rendi mentos semelhantes ao valor do pensionamento mensal, podendo-se utilizar da tcnica contbil de apurao do valor presente para o referido clculo. Vejam decises que j proferimos a respeito:
Ementa: Acidente de trabalho. Indenizao por dano material. Arbitram ento. O arbitram ento da penso devida em face de acidente de trabalho dever observar, dentre outros fatores, o grau de incapacitao laborativa da vtim a. Por sua vez, a deciso, acerca da ocorrncia da incapacidade total ou parcial, no pode ser tomada somente pela anlise fria e isolada das leses sofridas pela vtima, mormente diante da relevncia das conseqncias. A avaliao do grau de incapacidade deve ser feita considerando as especificidades do caso da vtima, tais como: idade, situao do m ercado de trabalho, rendim ento til no trabalho, grau de instruo, segurana e risco na prestao de servio. Outrossim, se for pago de uma s vez, o pensionamento no pode corresponder, simplesm ente, ao som atrio de todas as parcelas mensais vincendas, sob pena de gerar enriquecim ento indevido da vtim a e impor ao causador do dano um nus maior do que lhe traria o pagamento sob a form a de penso, em prestaes quitadas ms a ms, sendo razovel interpretar o preceito do pargrafo nico do art. 950 do Cdigo Civil (a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez) com o um indicativo de que, na fixao do valor do quantum indenizatrio, o Julgador deve adotar um critrio de justia do caso concreto (arbitrar), sem vinculao necessria com o va lo r global dos rendim entos durante a provvel sobrevida da vtim a. Minas Gerais. TRT 3a Regio. 2 Turma. RO n. 0147200-84.2009.5.03.0002, Rei.: Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 18 ago. 2010. Ementa: Valor da indenizao Danos m ateriais Artigo 950 do Cdigo Civil Pagam ento em parcela nica Critrio de fixao. A antecipao do pagamento

(52) Disponvel em: <http://w w w .norm aslegais.com .br/legislacao/resolucaocfc1151_2009. htm>. Acesso em: 30 out. 2012.

354

S e b a s t i o G

e r ald o de

liv e ir a

em parcela nica do valor da penso mensal vitalcia est prevista no pargrafo nico artigo 950 do Cdigo Civil. faculdade conferida pelo legislador ao ofendido, quando expressam ente requerida na petio inicial. Entretanto, a fixao desse valor requer cuidados especiais, para evitar desequilbrio da equao financeira. Apurado o valor da perda mensal de renda, deve ser estipulado um valor que alocado em aplicao financeira de perfil conservador (e, portanto, seguro), taxa mdia de juros de 0,5% (juros legais e da caderneta de poupana), resulte no mesmo valor da perda mensal de re n d a do a c id e n ta d o . A s s e n te n a s p ro fe rid a s em a o re c la m a t ria tm s im p le sm e n te m u ltip lica d o o nm ero de m eses pelo v a lo r da perda m ensal do acidentado, para pagamento antecipado, o que resulta em desequilbrio da equao financeira, pois deve ser considerado o rendimento mensal do capital antecipado (artigo 950 do Cdigo Civil) e no o valor futuro do somatrio das prestaes mensais vincendas. Recurso parcialmente provido, para adequar o valor da parcela de danos materiais, a ser quitado por antecipao, ao conceito de indenizao de capital suficiente para cobrir a perda de renda do acidentado. Minas Gerais. TRT 3- Regio. 2- Turma. RO n. 00477-2008-152-03-00-1, Rei.: Jales Valado Cardoso, DJ 10 jun. 2009.

Em face de tais dificuldades, tende a ganhar relevncia e at demasiada extenso a faculdade prevista no art. 944, pargrafo nico, do Cdigo Civil, que prev: Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao. Por tudo que foi exposto, diante da anlise de cada caso, pode o juiz indeferir a pretenso de pagamento nico., com apoio no pargrafo nico do art. 950 do Cdigo Civil, sempre que tiver fundamentos ponderveis para dem onstrar a sua inconvenincia ou inviabilidade. Em muitas ocasies, considerando o valor maior da segurana jurdica e as condies econmicas do devedor, o mais prudente ser deferir o pensionamento na forma tradicional, com a devida garantia do pagamento mensal na forma prevista no art. 475-Q do CPC. O Colendo TST vem acolhendo esse entendimento, deixando ao prudente arbtrio do juiz, conforme as circunstncias do caso concreto, o acolhimento ou no do pagamento de uma s vez ou o deferimento do pensionamento na forma tradicional. Vejam a respeito acrdos recentes:
Embargos em recurso de revista Penso vitalcia Pagam ento em parcela nica art. 950, pargrafo nico, do CC Livre convencim ento do julgador. Embora o art. 950, pargrafo nico, do CC contenha a previso de que o prejudicado poder exigir a satisfao da obrigao de indenizar de uma s vez, esta Corte tem o entendim ento de que este no impe ao julgador a sua observncia quando assim no entender, em face do princpio da persuaso racional, a teor do art. 131 do CPC, de form a que possibilitada ao magistrado, ante a discricionariedade na fixao da parcela a ser paga, a estipulao da condenao em parcelas mensais e futuras ou em parcela nica. Embargos conhecidos e desprovidos. TST. SBDI-I. E-RR n. 12110020.2005.5.17.0010, Rei.: Ministro Ives Gandra Martins Filho, DJ 28 set. 2012. R ecurso de em b arg o s. In d e n iza o por dano m aterial. Penso. Pedido de p agam ento em p arcela nica. P arg rafo nico do art. 950 do c dig o civil. Pagam ento nico ou em parcelas mensais. Discricionariedade do juiz. Quanto ao pedido de pagamento de penso, nos termos do art. 950 do Cdigo Civil, tem o Juiz margem razovel de discricionariedade para, analisando as circunstncias dos autos, escolher o critrio de maior equidade entre as partes, seja decidindo pelo pagamento

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D o e n a O c u p a c io n a l

355

em parcela nica, seja em parcelas mensais, ainda que tenha pedido expresso para pagamento em uma nica vez, nos term os do pargrafo nico do referido dispositivo. A norma inscrita no pargrafo nico do art. 950 do CC deve ser apreciada levando em considerao o princpio que norteia a fixao de capital, que gerar a subsistncia da parte lesada, sem que se verifique que a mera exigncia de que o prejudicado pode exigir a indenizao de uma s vez importe em dever legal imposto ao julgador, sem levar em considerao os demais princpios que regem a prestao jurisdicional, em especial aquele inscrito no art. 131 do CPC. Precedentes desta c. SBDI-1. Recurso de e m b a rg o s c o n h e c id o e d e s p ro v id o . T S T . S B D I-I. E -R R n. 2 6 2 0 0 09.2007.5.12.0012, Rei.: Ministro Aloysio Corra da Veiga, DJ 2 mar. 2012. Danos materiais. Acidente do trabalho. Penso mensal. Opo por pagam ento em parcela nica. Art. 950, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Conquanto o artigo 950 do Cdigo Civil faculte ao prejudicado a possibilidade de exigir o pagamento, de uma s vez, da indenizao por danos m ateriais decorrentes de ato de que resulte a impossibilidade do exerccio do seu ofcio ou a reduo da sua capacidade de trabalho, d a no re su lta a o b rig a to rie d a d e do d e fe rim e n to , pelo ju iz, do p le ito tal com o form ulado. Incumbe ao magistrado, no exerccio prudente da jurisdio e luz das circ u n s t n c ia s e vid e n c ia d a s pela pro va dos a utos, d e c id ir so b re a fo rm a m ais adequada de pagamento da referida indenizao, para o que dever levar em conta as necessidades da vtim a, a higidez financeira e capacidade econm ica do ru. Hiptese em que a deciso judicial, no sentido de acolher parcialm ente a pretenso obreira, determinando o pagamento da indenizao em prestaes mensais encontra am paro no princpio do livre convencim ento m otivado, consagrado no art. 131 do Cdigo de Processo Civil. Precedentes desta Corte superior. Agravo de instrumento no provido. TST. 1- Turma. AIRR n. 37100-59.2007.5.15.0144, Rei.: Ministro Llio Bentes Corra, DJ 18 maio 2012.

10.7. Indenizaes no caso de incapacidade temporria Cabe nesta etapa verificar os danos passveis de reparao, nos casos de acidentes ou doenas ocupacionais que tenham gerado to somente incapacidade temporria para o trabalho. A in ca p a cid a d e te m p o r ria fica c a ra c te riz a d a quando ocorre o afastamento do acidentado das suas atividades profissionais, para o devido tratamento, at a sua recuperao e retorno ao trabalho, sem nenhuma seqela, perda ou reduo da capacidade laborativa. Com efeito, o perodo desta incapacidade corresponde ao lapso tem poral contado desde o dia da interrupo do trabalho, em decorrncia do acidente ou doena ocupacional, at a data da cessao do benefcio acidentrio junto ao INSS. No enfoque dos seguros privados, ocorre a incapacidade temporria quando fica caracterizada a impossibilidade contnua e ininterrupta de o segurado exercer a sua profisso ou ocupao, durante o perodo em que se encontrar sob tratamento mdico(53). J o seguro acidentrio, integrado ao
(53) SUSEP. Circular n. 302, de 19 set. 2005, art. 19, 1Q .

356

S e b a s t i o G

er aldo de

l iv e ir a

sistema da Previdncia Social, concede o benefcio do auxlio-doena quando o segurado ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15 dias consecutivos(54). Estabelece o art. 949 do Cdigo Civil: No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido. Aps o acidente do trabalho ou a manifestao da doena ocupacional, sobrevm o perodo do tratamento que perdura at o fim da convalescena, ou seja, at a cura ou estabilizao da leso. Nessa etapa a vtima dever ser indenizada de todas as despesas necessrias para o tratamento, bem como dos lucros cessantes que, no caso, representam o valor da remune rao que a vtima percebia, desde o 16Q dia do afastamento at o dia da cessao do benefcio acidentrio, permitindo o retorno normal ao trabalho(55). S deve ser com putado no clculo dos lucros cessantes o valor equivalente remunerao do acidentado a partir do 16e dia de afastamento, visto que o empregador j tem obrigao de continuar pagando normalmente os salrios dos primeiros 15 dias, conforme estabelece a Lei n. 8.213/1991(56). Se o clculo for feito desde a data do acidente, haver duplicidade de pagamento da quinzena posterior ao acidente, alm de ferir o princpio da razoabilidade insculpido no art. 402 do Cdigo Civil. Salienta Carlos Roberto Gonalves que na hiptese de terem sido causadas leses corporais transitrias, que no deixam marcas, sero pagas pelo agente causador do dano as despesas do tratamento. Incluem-se nelas as despesas hospitalares, mdicas etc. Se exageradas, incluindo tratamento
(54) Lei n. 8.213, de 24 jui. 1991. Art. 59. O auxlio-doena ser devido ao segurado que, havendo cum prido, quando for o caso, o perodo de ca rncia exigido nesta Lei, fica r incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos. (55) Deve ser interpretado o perodo da convalescena como o perodo necessrio cura. Basta que haja im possibilidade do exerccio da sua atividade normal, assim no apenas a reteno ao leito hospitalar como, ainda, a perm anncia em casa, ou seja, que se veja privado das vantagens que naturalmente obteria se estivesse em atividade, como adverte Clvis. E as despesas so aquelas decorrentes do tratam ento hospitalar, do tratam ento ambulatorial, do tratam ento domiciliar, includa a medicao, a fisioterapia em suas diversas modalidades, as prteses e rteses, tudo aquilo que for necessrio ao tratamento da vtima at sua com pleta recuperao. O que importa, na nossa avaliao, a cura, isto , a indenizao deve cobrir todas as despesas que so exigidas para a cura da vtima, sem exceo. Cf. DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio, Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2007, v. XIII, p. 454. (56) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991. Art. 60, 3a. Durante os primeiros quinze dias consecutivos ao do afastam ento da atividade por m otivo de doena, incum bir em presa pagar ao segurado empregado o seu salrio integral.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

357

no estrangeiro, o juiz pode glos-las. Tambm devem ser pagos os lucros cessantes, isto , aquilo que a vtima deixou de ganhar em virtude do acidente. So os dias de trabalho perdidos.(5 7 ) Por outro lado, a importncia que a vtima recebe a ttulo de auxlio-doena acidentrio da Previdncia Social, a partir do 162 dia do afastamento, no deve ser deduzida do clculo dos lucros cessantes. A Constituio da Repblica de 1988 estabelece claramente que o pagamento das parcelas decorrentes do seguro acidentrio no exclui a indenizao devida pelo empregador(58). Para evitar repeties, reportamo-nos ao Captulo 4, item 4, em que abordamos os fundamentos pelos quais no se compensam os proventos recebidos do INSS com a indenizao devida em razo da responsabilidade civil do empregador pelo acidente do trabalho ou situaes equiparveis. Mesmo nas hipteses de acidente do trabalho que tenha gerado apenas incapacidade temporria, pode ser cabvel o deferimento da reparao dos danos morais, quando presentes os pressupostos da responsabilidade civil. Segundo Carlos Roberto Gonalves, a expresso constante do art. 949 do Cdigo Civil alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido permite que a vtim a pleiteie, tambm, reparao por dano moral. E na seqncia argumenta: Embora nem sempre a leso corporal de natureza leve justifique pedido dessa natureza, h casos em que tal pretenso mostra-se pertinente. Se a leso resultou de uma agresso fsica, por exemplo, que provocou uma situao vexatria para a vtima, possvel, conforme as circunstncias, pleitear-se a reparao do dano moral causado pela injusta e injuriosa agresso, que ser arbitrada judicialmente, em cada caso.(5 9 )A questo dos danos morais nos acidentes do trabalho foi tratada com vagar no Captulo 8, item 4, ao qual nos reportamos para evitar repeties. Pode ainda ocorrer de o acidentado ficar com alguma alterao morfolgica, sem que haja qualquer comprometimento da capacidade laborativa para a sua profisso, tais como uma cicatriz, um corte na orelha, a perda de uma falange etc. Nessa hiptese, ser cabvel o deferimento da reparao pelo dano esttico, conforme mencionamos no Captulo 8, item 5, ao qual tambm nos reportamos.
(57) GO NALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 605. (58) Constituio da Repblica. Art. 7a, XXVIII: seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. De form a semelhante prev o art. 121 da Lei n. 8.213/1991: O pagamento, p e la P re v id n c ia S o c ia l, da s p re s ta e s p o r a c id e n te do tra b a lh o n o e x c lu i a responsabilidade civil da em presa ou de outrem. Alis, a Smula n. 229 do STF menciona que a indenizao acidentria no exclui a do direito com um ... (59) GO NALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 605.

358

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

10.8. Indenizaes no caso de acidente sem afastamento

Os acidentes do trabalho ou as doenas ocupacionais de menor gravidade, que no geram incapacidade laborativa ou ento s acarretam afastamento por perodo inferior a 15 dias, no ensejam a indenizao a ttulo de lucros cessantes, uma vez que o acidentado continuar recebendo normalmente sua remunerao(60). Mesmo no ocorrendo prejuzo quanto ao salrio, pode ter havido despesas em razo do tratamento at a convalescena, ou seja, at a vtima recobrar totalmente a sade, independentemente de estar ou no afastada do servio. Essas despesas representam os danos emergentes derivados do acidente do trabalho (art. 949 do Cdigo Civil) que devero ser integralmente ressarcidos, conforme j abordamos nos itens anteriores deste Captulo. Alm disso, se o acidentado comprovar algum outro prejuzo relacionado com o acidente, ser cabvel a indenizao correspondente, conforme previsto na parte final do art. 949 mencionado. O que anotamos a respeito dos danos morais e estticos quando o acidente gera afastamento temporrio (item 10.7 acima) tambm deve ser aplicado para os casos de acidentes sem afastamento, com os ajustamentos cabveis em razo do caso concreto. oportuno ressalvar, contudo, que o mero aborrecimento ou simples desconforto sem maiores conseqncias, causados pelos acidentes de menor gravidade no do ensejo ao pagamento de indenizao por danos morais. Para hiptese semelhante, por ocasio da III Jornada de Direito Civil promovida em 2004 pelo Conselho da Justia Federal, foi adotado o Enunciado n. 159 com o seguinte teor: O dano moral, assim compreendido todo o dano extrapatrimonial, no se caracteriza quando h mero aborrecimento inerente a prejuzo material.

(60) Lei n. 8.213, de 24 jul. 1991. Art. 60, 3e. Durante os primeiros quinze dias consecutivos ao do afastam ento da atividade por m otivo de doena, incum bir em presa pagar ao segurado empregado o seu salrio integral.

CAPTULO 11

PRESCRIO

11.1. Consideraes iniciais O ordenamento jurdico assegura ao lesado a faculdade de se insurgir contra a violao do seu direito e propor judicialmente sua pretenso de ressarcimento dos danos sofridos. Todavia, o exerccio desta pretenso dever ser feito dentro de determinado prazo fixado em lei, findo o qual ocorrer a prescrio(1). Vencido o prazo prescricional, o ressarcimento do dano ficar ao exclusivo arbtrio ou boa vontade do devedor, que poder at recusar-se ao pagamento de qualquer indenizao. A prescrio sintetiza a convivncia equilibrada entre dois valores fundamentais do Direito: o ideal de justia e a segurana jurdica. Enquanto flui o prazo prescricional, a supremacia do valor justia, pois se assegura ao prejudicado o exerccio da pretenso para a busca da reparao coativa do dano. Mas se a vtima, por inrcia, conformao ou descaso, deixa vencer o prazo para corrigir a injustia, a prioridade desloca-se inexoravelmente para o valor segurana jurdica, ficando sepultadas, sem avaliao de contedo, todas as incertezas que poderiam gerar conflitos, de modo a preservar a paz social e a estabilidade nas relaes. Prev o art. 189 do Cdigo Civil: Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206. Para Humberto Theodoro, consiste a prescrio na abertura de uma faculdade que a lei faz ao devedor para poder este, amparado no
(1) Para o clssico Antnio Luis da Cmara Leal, prescrio a extino de uma ao ajuizvel, em virtude da inrcia de seu titular durante um certo lapso de tempo, na ausncia de causas preclusivas do seu curso. A esto, a dar-lhe corpo a individualidade, seus diversos elementos integrantes: objeto, causa eficiente, fator operante, fator neutralizante e efeito. Seu objeto: a ao ajuizvel; sua causa eficiente: a inrcia do titular; seu fator operante: o tem po; seu fator neutralizante: as causas legais preclusivas de seu curso; seu efeito: extinguir as aes. Cf. Da prescrio e da decadncia: teoria geral do direito civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1982. p. 12.

360

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

transcurso do tempo, negar-se a cumprir a prestao devida, que s veio a ser reclamada depois de ultrapassado o prazo.(2 )

11.2. Prazo prescricional: civil ou trabalhista? Nos ltim os anos, in sta u ro u -se fu n d a d a polm ica d o u trin ria e jurisprudencial quanto ao prazo de prescrio aplicvel nas indenizaes provenientes dos acidentes sofridos pelo trabalhador, formando-se, ento, duas correntes que disputam a preferncia dos operadores jurdicos(3). Uma corrente defende que, por ser a indenizao proveniente de acidente do trabalho um direito de natureza eminentemente civil, deve prevalecer a prescrio prevista no art. 206, 3Q , inc. V, do Cdigo Civil de 2002, ainda que o julgam ento seja proferido pela Justia do Trabalho, porquanto o fundamental para estabelecer a competncia que a pretenso deduzida em ju zo esteja vinculada relao de trabalho, pouco im portando se a controvrsia de Direito Material deva ser dirimida luz do Direito Comum. Argumentam os defensores dessa corrente que o acidente representa uma ocorrncia extraordinria, alheia expectativa normal do empregado e execuo regular do contrato de trabalho. Assim, a vtima estar postulando a reparao dos danos pessoais sofridos e no crditos trabalhistas propriamente ditos. Afirma Martinez Dal Col que os prazos prescricionais a serem observa dos sero os do Cdigo Civil, visto que os danos oriundos do acidente do trabalho no se inserem no conceito de crditos resultantes das relaes de trabalho. Pelo contrrio. Trata-se de gravames pessoais sofridos em decor rncia de fatores que desequilibram o desempenho normal do trabalho e cons tituem anomalia em face das relaes de trabalho.(4 ) Complementa Jorge Souto Maior, afirmando que a Constituio especifica o instituto em questo como indenizao e, por bvio, indenizao no crdito que decorra da relao de trabalho, no se lhe podendo, tambm por este motivo, fazer inci dir na regra da prescrio trabalhista, prevista na mesma Constituio.

(2) THEODORO JNIOR, Humberto. Com entrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. III, t. 2, p .159. (3) A questo tornou-se polmica a partir da vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004, quando passou para a Justia do Trabalho a competncia para julgar as aes indenizatrias por acidente do trabalho ou doenas ocupacionais. Enquanto a competncia era da Justia Comum dos Estados, aplicava-se, sem controvrsia, o prazo prescricional previsto no Cdigo Civil. (4) DAL COL, H elder M artinez. A prescrio nas aes indenizatrias por acidente do trabalho no Cdigo Civil de 2002. Revista R T , So Paulo, v. 93, n. 821, p. 13, 2004. (5) SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. A prescrio do direito de ao para pleitear indenizao por dano moral e material decorrente de acidente do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n. 5, p. 545, 2006.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r a ba lh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

361

Com posicionamento semelhante, Raimundo Simo de Melo, igualmente, defende a aplicao dos prazos prescricionais do Cdigo Civil: A reparao por danos pessoais (moral, material ou esttico) decorren tes de acidentes de trabalho constitui para a vtima um direito humano fundamental de ndole constitucional e no mero direito de natureza tra balhista ou civil; por no existir norma expressa sobre o prazo de pres crio das respectivas pretenses, aplicam-se subsidiariamente os pra zos previstos na lei civil: vinte anos para as ofensas ocorridas at 11.1.2003 (CC de 1916, art. 177) e dez anos para as ofensas ocorridas a partir de 12.1.2003 (CC de 2002, art. 205), independentemente da data em que tenha sido ajuizada a ao e se na Justia Comum ou na do Trabalho. A outra corrente, todavia, assevera que a indenizao por acidente do trabalho tambm um direito de natureza trabalhista, diante da previso contida no art. 7e, XXVIII, da Constituio da Repblica de 1988(7), devendo-se aplicar, portanto, a prescrio de cinco ou dois anos prevista no inciso XXIX do mesmo art. 7Q (8 ). Esse argumento, sem dvida, de fcil acolhida porque a indenizao, na hiptese, no deixa de ser tambm um crdito resultante da relao de trabalho, mesmo que atpico, e o litgio tem como partes o empregado e o em pregador. De acordo com a observao de A rnaldo Sssekind, a expresso crditos resultantes das relaes de trabalho foi inserida no texto com sua significao mais genrica. Corresponde aos direitos do sujeito ativo das obrigaes (o trabalhador), contra o qual corre a prescrio: direito a prestaes de dar, de fazer ou de no fazer, que devem ser satisfeitas pelo sujeito passivo da obrigao (o empregador ou o tomador de servios), em favor de quem flui a prescrio.(9 )

(6) MELO, Raimundo Simo de. Direito am biental do trabalho e a sade do trabalhador. 3. ed. So Paulo: LTr, 2008. p. 463. Alis, no sentido desse posicionamento, por ocasio da 1a Jornada de Direito M aterial e Processual do Trabalho, realizada em Braslia, em novembro de 2007, foi aprovado, por maioria, o Enunciado n. 45, com o seguinte teor: Responsabilidade civil. Acidente do trabalho. Prescrio. A prescrio da indenizao por danos materiais ou morais resultantes de acidente do trabalho de 10 anos, nos termos do art. 205, ou de 20 anos, observado o art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002. (7) Art. 7- So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio so cia l:... XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. (8) Art. 7a So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: ... XXIX ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho. (9) SSSEKIND, Arnaldo. Direito constitucional do trabalho. 2. ed. ampl. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 314. De form a semelhante, assevera Eduardo Fornazari Alencar

362

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Como se verifica, as duas correntes oferecem argumentos ponderveis, todavia, entendemos cabvel o prazo prescricional aplicvel aos crditos de natureza trabalhista. Considerando, entretanto, a complexidade da questo e a polmica instaurada, recomendvel um aprofundam ento maior para justificar nossa concluso. O instituto da responsabilidade civil no se aplica exclusivamente no mbito do Direito Civil, uma vez que a ilicitude no sentido amplo, que gera a obrigao de indenizar, pode ocorrer em qualquer ramo do Direito(10). Assinala o Prof. Antnio lvares da Silva que a responsabilidade civil no um instituto peculiar do Direito Civil, mas um princpio que informa toda a cincia do Direito, uma exigncia lgica de qualquer ordenamento jurdico(11). Desse modo, para lo ca liza r a prescrio aplic vel necessrio primeiramente identificar a natureza da relao jurdica controvertida e isso ser feito tendo exclusivamente em vista a norma jurdica que impe o dever violado pelo agente.(1 2 ) No mesmo sentido assinala com argcia Pontes de Miranda que o ramo do direito em que nasce a pretenso o que lhe marca a prescrio, ou estabelece prazo preclusivo ao direito.(1 3 ) certo que diversas indenizaes previstas no mbito do Direito Privado submetem-se ao prazo prescricional estabelecido no Cdigo Civil. Contudo, o extraordinrio progresso ocorrido no sculo XX determinou o fortalecimento de ramos especializados que passaram a exigir regulamentao prpria ou mesmo microssistemas no Direito Privado, com normas peculiares, tendo o Cdigo Civil como suporte subsidirio. Afirma o Prof. Gustavo Tepedino que todos os institutos do direito civil, a rigor, foram perdendo a estrutura abstrata
que a com preenso da palavra cr d ito s, no texto constitucional, deve se dar na sua significao mais ampla e abrangente, como sendo direitos ou pretenses do trabalhador em relao ao empregador, sejam eles de cunho patrimonial ou no. Cf. A prescrio do dano m oral decorrente de acidente do trabalho. So Paulo: LTr, 2004. p. 87. (10) Ementa: Dano moral natureza jurdica prescrio. A questo do dano moral em si mesma no tem natureza jurdica previamente definida. A moldura de tal natureza jurdica depende, por acessoriedade, da natureza jurdica da relao principal na qual ocorreu. Assim, se ocorreu em razo de relao civil, houve um dano moral civil. Se em razo de relao comercial, houve um dano moral comercial. Se em razo de relao de trabalho, houve um dano moral trabalhista. Tratando-se de dano moral trabalhista, o crdito pretendido resultaria de comando obrigacional (por ilcito) trabalhista. Sendo assim, tal crdito subordina-se ao estatudo pelo inciso XXIX, e alneas, do art. 7B, da CRFB/88. So Paulo. TRT 15a Regio. 6Turma. RO n. 7563/04, Rei. Juiz Luiz Felipe Paim da Luz Bruno Lobo, DJ 19 nov. 2004. (11) SILVA, Antnio lvares da. Pequeno tratado da nova com petncia trabalhista. So Paulo: LTr, 2005. p. 234. (12) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 15. (13) PONTES DE MIRANDA, Francisco C. Tratado de direito privado. 2. ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1955. t. VI, p. 101.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

363

e generalizante, em favor de disciplinas legislativas cada vez mais concretas e especficas.(1 4 ) Pode-se identificar, portanto, um Direito Privado comum ou geral centrado na amplitude do Cdigo Civil (por muitos at chamado de Constituio do Direito Privado), mas com plem entado por outros ramos especializados com regras especficas, tais como: Direito Comercial, Direito do Trabalho, ou mesmo, em parte, o Direito do Consumidor. O professor Dallegrave Neto, apoiado em slida doutrina, sintetiza bem esse movimento: A verdade que o chamado direito privado, que rege as relaes jurdicas travadas entre particulares, tem no direito civil seu ncleo fundamental. Entretanto, isso no significa que o Direito Civil seja todo o direito priva do. Historicamente o direito privado confundiu-se com o Direito Civil, fato que se modificou com o passar do tempo em face do desenvolvi mento da sociedade e o surgimento de necessidades especficas de determinados segmentos da vida dos homens. Ento, surgiram regras especiais que, sistematizadas, deram origem ao chamado Direito Privado Especial, incluindo-se, aqui, o Direito Comercial e o Direito do Trabalho. O Direito Civil passou a ser denominado de Direito (privado) Comum, encerrando o papel de integrao das lacunas existentes nas normas trabalhistas.(1 5 ) Se a regulam entao especial tem regra especfica a respeito da prescrio, no cabe adotar o preceito geral do Cdigo Civil cuja aplicao s deve ocorrer subsidiariam ente. Por essa razo, para decidir qual a prescrio aplicvel necessrio identificar o dever jurdico violado ou a natureza da relao jurdica de suporte no mbito da qual ocorreu a leso do direito da vtima(16). Um mesmo trabalhador pode acionar seu em pregador postulando indenizao por danos sofridos tendo por base relaes jurdicas diversas,
(14) T E P E D IN O , G ustavo. Tem as de d ire ito civil. 2. ed. Rio de Janeiro: R enovar, 2001. p. 200. (15) DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. Responsabilidade civil no direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2008. p. 53. (16) Anota Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena: Como conceito tcnico, a relao jurdica, em si, no define um parcelamento de interesse, juridicam ente organizado. Sua caracterstica est em ser neutra, incolor. De seu contedo no se extrai uma direo tutelar do ordena mento jurdico, mas, apenas, um nexo entre o dever (qualquer que seja) e um direito (no importa sua natureza), em que se defrontam dois polos (os sujeitos). Em uma s relao ju rd ica no se encontram critrios valorativos de preceituao jurdica, seno em seu agrupamento, atravs de direitos e deveres que se entrecruzam. Insiste-se: unitariamente considerada, a relao jurdica incolor. Somente a reunio, o cruzam ento ou a superpo sio de relaes ju rd ica s que revelaro um princpio organizado de tutela de interes ses, uma situao jurdica, um instituto jurdico (conceito que tem tonalidade fosca e, quase sempre, difusa), uma posio jurdica firm ada segundo um princpio jurdico. Cf. D ireito pblico e direito p rivado: sob o prism a das relaes jurdicas. 2. ed. rev. e atual. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. P. 64.

364

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

atraindo, em consequncia, a aplicao de regramentos legais diferenciados. Vejam o caso de um empregado que durante suas frias, por mero acaso, venha a sofrer acidente de trnsito provocado por veculo do empregador, mas sem nexo causal com o cumprimento do seu contrato laboral. Nessa circunstncia a reparao dos danos ter como base o Cdigo de Trnsito conjugado com o Cdigo Civil, aplicando-se a prescrio civil. Numa outra hiptese, esse mesmo trabalhador pode adquirir um produto fabricado pela empresa, e ser vtima de um acidente de consumo na sua residncia por fato do produto. A reparao dos danos ter como base as normas do Direito do Consumidor, aplicando-se a prescrio qinqenal prevista no art. 27 do Cdigo de Defesa do Consumidor(17). Poder, ainda, aquele empregado sofrer acidente do trabalho por culpa do empregador, decorrente de violao das normas de segurana previstas na CLT, hiptese em que a prescrio aplicvel ser a trabalhista. O simples fato de grande parte do detalhamento da indenizao estar disciplinada no Cdigo Civil no atrai a prescrio do Direito Comum porque no campo especial do Direito do Trabalho h regra especfica prevendo o cabimento da indenizao (art. 7-, XXVIII, da CF), bem como estabelecendo o prazo prescricional (art. 7-, XXIX, da CF). Em decorrncia do que estabelece o art. 8Q da CLT, o Direito Comum ser fonte subsidiria, mas somente na ausncia de regra prpria trabalhista, ou como enfatiza Mozart Russomano: O Direito Comum, nos silncios do Direito do Trabalho, considerado sua fonte subsidiria. Este provm daquele. Tudo quanto este cala, pois, importa na implcita aceitao do que naquele se diz. O que acontece com o Direito Comum tambm acontece com o Direito Judicirio Civil, na forma do que est inscrito no art. 769, desta Consolidao.< 1 8 ) Em cuidadosa dissertao de mestrado sobre a prescrio do dano moral decorrente do acidente do trabalho, concluiu Eduardo Fornazari: O Constituinte, ao colocar tanto a indenizao de acidente do trabalho devida pelo em pregador (inciso X X VIII) quanto a prescrio das pretenses relativas aos crditos resultantes das relaes de trabalho (inciso XXIX) dentro do mesmo rol de direitos do trabalhador e, ainda, de forma subsequente o segundo ao primeiro, evidencia, de um lado, ser um direito do trabalhador, ou seja, trabalhista, a indenizao de reparao civil devida pelo empregador, prevista no inciso XXVIII do art.
(17) Lei n. 8.078, de 11 set. 1990. Art. 27: Prescreve em 5 (cinco) anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto ou do servio prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecim ento do dano e de sua autoria. (18) RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 1990. v. 1, p. 46.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

T r abalh o

ou

D oena O

c u p a c io n a l

365

7S, e, de outro, que a prescrio, disposta no inciso XXIX do mesmo artigo, abrangente pretenso daquele direito. (...) A pretenso da reparao de dano moral defluente de acidente do trabalho a que alude o inciso XXVIII, do art. 7e, da Constituio, consiste em um direito (crdito no sentido lato) do trabalhador resultante da relao de trabalho, de modo que a prescrio aplicvel a prevista no inciso XXIX do mesmo preceito constitucional. No h razo para aplicao supletiva ou subsidiria do prazo prescricional estabelecido pelo Cdigo Civil (velho e novo), mormente porque a norma constitucional que prev a prescrio trabalhista, ao encerrar um nico prazo prescricional para as pretenses deduzidas perante a Justia do Trabalho, no permite a invocao de outros prazos fixados pelo diploma civil.< 1 9 ) importante citar tambm parte dos fundamentos do acrdo proferido no Conflito de Competncia n. 7.204/MG, no qual o STF adotou expressamente o entendimento quanto natureza trabalhista da indenizao decorrente do acidente do trabalho, fortalecendo significativamente o ponto de vista da segunda corrente: Ora, um acidente de trabalho fato nsito interao trabalhador/em pregador. A causa e seu efeito. Porque sem o vnculo trabalhista o infor tnio no se configuraria; ou seja, o acidente s acidente de trabalho se ocorre no prprio mago da relao laboral. A possibilitar a deflagra o de efeitos morais e patrimoniais imputveis responsabilidade do empregador, em regra, ora por conduta comissiva, ora por comporta mento omissivo. (...) Vale dizer, o direito indenizao em caso de aci dente de trabalho, quando o empregador incorrer em dolo ou culpa, vem enumerado no art. 1- da Lei Maior como autntico direito trabalhista. E como todo direito trabalhista, de ser tutelado pela Justia especial, at porque desfrutvel s custas do empregador (nos expressos dizeres da Constituio).(2 0 ) Como a prpria Constituio de 1988 incluiu o direito indenizao decorrente do acidente do trabalho no rol dos direitos dos trabalhadores, tambm a prescrio ser aquela indicada para os crditos resultantes da relao de trabalho. A existncia de norma especial expressa afasta a aplicao da previso genrica do Direito Comum. Ademais, se a Suprem a Corte, por unanim idade, entendeu que a indenizao por acidente do trabalho caracteriza-se como um autntico direito trabalhista , imperioso concluir que a prescrio aplicvel tambm a
(19) ALENCAR, Eduardo Fornazari. A prescrio do dano m oral decorrente de acidente do trabalho. So Paulo: LTr, 2004. p. 106 e 127. (20) Esse acrdo est transcrito na ntegra no Anexo XII deste livro.

366

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

trabalhista. Nessa linha de entendimento enfatizou Rodrigues Pinto: Do ponto de vista lgico sempre nos pareceu agressivo inteligncia imaginar que o acidente no trabalho pudesse ter natureza diversa da trabalhista,W Alm de tudo que foi exposto, convm mencionar que h um raciocnio quase automtico que vincula a questo da competncia ao prazo da prescri o. Ou seja, os mesmos argumentos que fundamentam a competncia da Justia do Trabalho acabam por influenciar na deciso a respeito da prescri o aplicvel(22). Na real verdade, a Emenda Constitucional n. 45/2004, ao incluir na competncia da Justia do Trabalho as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho , tambm produziu o efeito de evidenciar a natureza trabalhista das indenizaes por acidente do trabalho. Alis, por ocasio da V Jornada de Direito Civil, realizada em 2011, adotou-se o Enunciado 420, com o seguinte teor: Art. 206, 3S , V. No se aplica o art. 206, 3a, V, do Cdigo Civil s pretenses indenizatrias decorrentes de acidente de trabalho, aps a vigncia da Emenda Constitucional n. 45, incidindo a regra do art. 7-, XXIX, da Constituio da Repblica. Tambm a invocao do princpio da norma mais favorvel ao trabalhador, defendida por parte da doutrina, considerando o perodo prescricional mais dilatado de vinte anos, previsto no Cdigo Civil anterior, no mais se sustenta, visto que o Cdigo de 2002 reduziu para trs anos o prazo dessa prescrio (art. 206, 3S , Inciso V).<23> Nos diversos julgados do TST, a partir de 2008, pacificou-se o entendi mento em favor da prescrio trabalhista do art. 7, XXIX da Constituio da Repblica, tanto na Seo de Dissdio Individual I quanto em todas as oito Turmas da Corte:
Dano moral. Prescrio. Acidente de trabalho ou equiparado. Evento ocorrido antes da promulgao da Emenda Constitucional n. 45/2004. Prescrio trabalhista/ (21) RO D RIG U ES PINTO, Jos Augusto. Prescrio, indenizao acidentria e doena ocupacional. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n.1, p. 9, jan. 2006. (22) Observa o jurista Rodolfo Pamplona Filho: Reconhecida a competncia da Justia do Trabalho para apreciar e julgar pedido de reparao de dano moral, a prescrio aplicvel a esse crdito deve ser a ordinria trabalhista, atualm ente prevista no art. 7-, XXIX, da Constituio Federal de 1988. In: O dano m oral na relao de emprego. So Paulo: LTr, 1998. p. 115. (23) O Projeto de Lei n. 6.476/2009 apresentado pelo Deputado Carlos Bezerra, em tramitao na Cm ara dos Deputados, prope novo prazo prescricional: Art. 1a Prescreve em dez anos a pretenso de reparao civil decorrente de acidente de trabalho, no se aplicando hiptese o inciso V do 3a do art. 206 da Lei n. 10.426, de 10 de janeiro de 2002, que Institui o Cdigo Civil. Pargrafo nico. O term o inicial do prazo prescricional de que trata este artigo ser contado a partir do exame pericial que com provar a enfermidade ou verificar a natureza da incapacidade laboral.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

367

c iv ilis ta . A ps a p ro m u lg a o da E m enda C o n s titu c io n a l n. 4 5 /2 0 0 4 , fix a d a a competncia da Justia do Trabalho para apreciar e julgar as dem andas que tratam das indenizaes por dano moral e/ou material decorrentes de acidente de trabalho ou equ iparado , a ju ris p ru d n c ia do T rib u n a l S u p e rio r do T ra b a lh o con sa g ro u o entendimento de que se aplica o prazo prescricional trabalhista (art. 7-, inciso XXIX, da CF/88), como regra geral, nas demandas que cuidam dessa matria, e a observncia do prazo prescricional civilista tem lugar em carter excepcional e extraordinrio, quando a leso ocorrer em perodo anterior promulgao do diploma constitucional reformador (EC-45/2004), em respeito ao direito adquirido do trabalhador a um prazo prescricional maior do tem po em que houve o deslocam ento da com petncia para a Justia do Trabalho apreciar e julgar as demandas que tratam da matria. Portanto, verificando-se a razo jurdica do entendimento consolidado desta Corte prazo prescricional civilista mais alongado esse o prazo de prescrio que deve ser observado, em respeito ao princpio da segurana jurdica. Na hiptese dos autos, extrai-se da deciso embargada que o dano ocorreu em 1987, antes, portanto, do deslocamento da competncia para a Justia Laboral apreciar e julgar as questes dessa natureza, e que esta ao foi ajuizada em 13.11.2003, tendo sido registrado, ainda, que houve extino do contrato de trabalho em 1a.8.96. Aplica-se, portanto, a prescrio vintenria autorizada pela regra de transio do art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, porque transcorridos mais de dez anos do fato gerador do dano at a data em vigor do citado cdigo, motivo pelo qual a pretenso da reclam ante no se encontra fulm inada pela prescrio. Embargos conhecidos e desprovidos. TST, SBDI-I, E-ED-RR n. 26400-73.2006.5.17.0121, ReL: Ministro Jos Roberto Freire Pimenta, DJ 26 out. 2012. Recurso de revista. Indenizao por danos morais decorrentes da relao de emprego. Prescrio aplicvel. Cincia da leso e ao ajuizada aps a edio da EC/45, mas dentro do binio contado a partir da cessao do contrato. Incidncia da prescrio trabalhista. Com o advento da EC n. 45/2004, ocorreu o deslocam ento da competncia para julgar ao de indenizao por dano decorrente da relao de emprego. Frente a esse contexto, e suas im plicaes quanto leso geradora do infortnio laboral com o ilcito trabalhista, tem -se que o prazo prescricional a ser a p lica d o , com o regra, nas re p a ra e s p o r dano m oral d e c o rre n te s de ato do empregador, o previsto no art. 7S, XXIX, da Constituio Federal. O Supremo Tribunal Federal, por razes de poltica judiciria, adotou como marco tem poral para fixao da com petncia da Justia do Trabalho a edio da Emenda C onstitucional n. 45/ 2004. Nesse sentido, a SBDI-1 desta Corte pacificou o entendimento de que s aes de in d e niza o por dano m oral d e c o rre n te s da re la o de em p re g o em que o reclamante teve cincia da leso depois da vigncia da Emenda Constitucional n. 45/ 2004, que ocorreu em 31.12.2004, aplica-se o prazo prescricional previsto no art. 72, XXIX, da C onstituio Federal. Note-se que, no caso concreto, no transcorreram dois anos entre a data da extino do contrato de trabalho e a do ajuizam ento da reclam ao (abril/2010), tam pouco mais de cinco anos entre a data do ato lesivo (m aio/2005) e a citada propositura da dem anda. Recurso de revista conhecido e provido. TST. 6 Turma. RR n. 157-05.2010.5.20.0013, Rei.: Ministro Augusto Csar Leite de Carvalho, DJ 5 out. 2012. A gravo de in strum ento em recurso de revista. P rescrio. D anos m orais e materiais. Acidente do trabalho ocorrido aps a entrada em vigor da EC n. 45/04. Aplicao do art. 7S , XXIX, da CF/88. Encontra-se pacificado o entendimento nesta Corte de que, ocorrido o infortnio aps o advento da EC n. 45/04, tendo a ao, por bvio, sido interposta aps a referida Emenda Constitucional, o prazo prescricional a ser observado o previsto no art. 7, XXIX, da CF/88. Precedentes desta Corte. Agravo de Instrumento no provido. TST. 4- Turma. AIRR n. 1089-52.2010.5.03.0114, Rei.: Ministra Maria de Assis Calsing, DJ 5 out. 2012.

368

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

Recurso de revista. Processo eletrnico Prescrio. Indenizao por danos morais. Acidente de trabalho ocorrido na vigncia da Emenda Constitucional n. 4 5 /2 0 0 4 . Nos te rm o s da ju ris p ru d n c ia d e sta C orte, a p re s c ri o a p lic v e l s pretenses de indenizao por danos materiais e morais definida de acordo com a data em que ocorreu o acidente de trabalho ou em que o em pregado teve cincia inequvoca da leso. Tendo a leso ocorrido em m om ento posterior edio da Emenda Constitucional n, 45, publicada em 8.12.04, o prazo prescricional aplicvel aquele previsto no art. 7a, XXIX, da Constituio Federal. Recurso de Revista conhecido e provido. TST. 8a Turma. RR n. 246-66.2010.5.04.0403, Rei.: Ministro Mrcio Eurico Vitral Amaro, DJ 31 ago. 2012.

11.3. Regras de transio para a prescrio civil Quando for cabvel aplicar o prazo prescricional do Direito Comum, dever ser observada a regra de transio prevista no art. 2.028 do Cdigo Civil atual, conforme o caso, que estabelece: Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada. Considerando a reduo do prazo de vinte anos para trs e as regras do Direito intertemporal, pode-se adotar, didaticamente, a seguinte diviso no que se refere aos prazos prescricionais nas aes indenizatrias por acidente do trabalho: 1. Acidentes ocorridos antes de 12 de janeiro de 199324' Ser observada a prescrio de 20 anos prevista no art. 177 do Cdigo Civil de 1916, uma vez que na data de vigncia do novo Cdigo j haviam tra n sco rrid o m ais de dez anos do incio da contagem do prazo prescricional (art. 2.028 do Cdigo de 2002). 2. Acidentes ocorridos entre 12 de janeiro de 1993 e 11 de janeiro de 2003 certo que ser aplicada a prescrio do novo Cdigo Civil (art. 2.028), mas o texto legal no estabelece a regra de contagem. Uma leitura apressada pode at sugerir que, se na data de vigncia do novo Cdigo j tivessem transcorrido mais de trs anos do acidente, a prescrio j estaria consumada. Essa equivocada concluso, alm de atribuir efeito retroativo ao novo Cdigo, ainda surpreenderia a vtima, fulminando a pretenso to somente pela vigncia da nova regra da prescrio(25).
(24) oportuno m encionar que o atual Cdigo Civil, publicado no dia 11 de janeiro de 2002, entrou em vigor no dia 12 de janeiro de 2003, em razo do que prev o seu art. 2.044 combinado com o art. 8-, 1a, da Lei Complem entar n. 95/1998: A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleam perodo de vacncia far-se- com incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subsequente sua consum ao integral. (25) Agravo de instrumento. Acidente do trabalho. Responsabilidade civil. Prescrio. Direito intertemporal. A partir da vigncia do novo Cdigo Civil, o prazo prescricional das aes de reparao de danos que no houver atingido a metade do tem po previsto no Cdigo Civil

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

369

O entendimento que est prevalecendo na doutrina e jurisprudncia recomenda a aplicao do novo prazo reduzido, porm com sua contagem tendo incio a partir da vigncia da lei nova, ou seja, despreza-se o tempo transcorrido na vigncia do Cdigo anterior e contam-se os trs anos a partir de 12 de janeiro de 2003, data da vigncia do Cdigo atual. Alis, nesse sentido a previso da Lei de Introduo ao Cdigo Civil alemo, conforme registra Campos Batalha: Se o prazo de prescrio, conforme o Cdigo Civil, mais curto que segundo as leis anteriores, computa-se o prazo mais curto a partir da entrada em vigor do Cdigo Civil. Se, entretanto, o prazo mais longo determ inado pelas leis anteriores expira mais cedo que o mais curto, determinado pelo Cdigo Civil, a prescrio se completa com o fim do prazo mais longo.(2 6 ) Pode-se apontar, ainda, em abono dessa tese, a previso do art. 916 da CLT: Os prazos de prescrio fixados pela presente Consolidao comearo a correr da data da vigncia desta, quando menores do que os previstos pela legislao anterior. A base desse entendimento doutrinrio remonta obra clssica de Paul Roubier sobre Direito intertemporal, com ampla aceitao no Brasil(27). Com efeito, durante a 1 Jornada de D ireito C ivil prom ovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, realizada em 2002, foi adotado o Enunciado n. 50, com a seguinte redao: Art. 2.028: a partir da vigncia do novo Cdigo Civil, o prazo prescricional das aes de reparao de danos que no houver atingido a metade do tempo previsto no Cdigo Civil de 1916 fluir por inteiro, nos termos da nova lei (art. 206). Pode-se observar que essa diretriz doutrinria vem sendo acolhida sem resistncia pela juris prudncia:

de 1916 fluir por inteiro a partir da vigncia do novo Cdigo, sob pena de se im por a retroatividade da lei civil e se perpetrar uma inconstitucionalidade tal a de contrariar o princpio da isonomia. Rio Grande do Sul. TJRS. 9- Cm. Cvel. Al n. 70010969012, Rei.: Des. Marilene Bonzanini Bernardi, julgado em 21 fev. 2005. R e sp o n sa b ilid a d e c iv il A c id e n te do tra b a lh o In d e n iza o D ire ito com um Prescrio Prazo pela nova le i (art. 206, v, 3-, v c.c. art. 2.028, do cdigo civil de 2002) Fluncia a pa rtir da data da vigncia do novo cdigo Irretroatividade Reconhecimento. A lei nova, sob pena de inconstitucionalidade, no pode retroagir para suprim ir direitos e, assim, a reduo do prazo prescricional conta-se a partir de sua entrada em vigor. So Paulo. STACivSP, 2a Cm. Cvel, Al n. 830.741-00/8, Rei.: Juiz Felipe Ferreira, julgado em 15 mar. 2004. (26) BATALHA, Wilson de Souza Campos. Direito intertemporal. Rio de Janeiro: Forense, 1980. p. 246. (27) A respeito, consultar, dentre outros: 1) THEODORO JNIOR, Humberto. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. vol. III, t. 2, p. 296-302; 2) SANTOS, Antnio Jeov. Direito intertem poral e o novo Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 103-108; 3) GONALVES, Carlos Roberto. R esponsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 656-657.

370

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Recurso de revista Prescrio. Indenizao por danos m orais e materiais decorrentes de acidente de trabalho. Regra de transio do art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002. O TST pacificou o entendimento de que nas aes em que se busca reparao decorrente de acidente do trabalho ocorrido antes da entrada em vigor da Emenda Constitucional n. 45/2004, deve ser observada a regra de transio prevista no art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, segundo a qual, no tendo transcorrido mais da metade do prazo prescricional de vinte anos, previsto no C digo Civil de 1916, o prazo prescricional a ser considerado o estabelecido no novo Cdigo Civil, trienal, tom ando-se como marco inicial a data do incio de sua vigncia e como prazo final a data de 11.1.2006. No caso dos autos, a ao foi ajuizada em 4.9.2006, quando j decorrido o prazo trienal em questo, porquanto o acidente de trabalho ocorrera em 4.7.2002, restando, pois, prescrita a pretenso. R ecurso de R evista conhecido e provido. TST. 8 Turma. RR n. 100400-11.2006.5.17.0132, Rei.: Ministro Mrcio Eurico Vitral Amaro, DJ 5 out. 2012. Prescrio Indenizao por dano moral decorrente de acidente do trabalho Infortnio ocorrido antes da definio da com petncia da Justia do Trabalho Aplicao da lei civil Regra de transio do artigo 2.028 do Cdigo Civil Prazo trienal contado a partir da data de vigncia no novo Cdigo Civil. I A SBDI-1 do T S T tem firm a d o e n te n d im e n to de que a p re s c ri o tra b a lh is ta nas a e s de indenizao por danos m orais decorrentes de acidente de trabalho som ente tem aplicao no caso de infortnios ocorridos aps a definio da com petncia da Justia do Trabalho no bojo da Em enda C onstitucional n. 45/2004, por ser indiscutvel a natureza trabalhista reconhecida ao evento nesta hiptese. II Ademais, entende aquela douta Subseo que, para os infortnios do trabalho ocorridos antes da referida definio, aplica-se ou a prescrio vintenria do Cdigo Civil anterior ou a trienal prevista no art. 206, 39, V, do Cdigo Civil de 2002, observada a regra de transio erigida no art. 2.028 do Novo C digo Civil, sendo que, para a contagem do prazo trienal, o marco inicial a ser considerado a data de entrada em vigor do novo Cdigo, ou seja, 11.1.2003. Precedentes citados. III Recurso de revista conhecido e provido. T S T .4 Turma. RR n. 107640-24.2006.5.02.0373, Rei.: Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen, DJ 03 set. 2010.

Para tornar mais claro o entendimento doutrinrio, durante a IV Jornada de Direito Civil realizada em 2006, tambm promovida pelo Centro de Estu dos Judicirios do Conselho da Justia Federal, foi aprovado o Enunciado n. 299, com a seguinte redao: Art. 2.028. Iniciada a contagem de determina do prazo sob a gide do Cdigo Civil de 1916, e vindo a lei nova a reduzi-lo, prevalecer o prazo antigo, desde que transcorrido mais de metade deste na data da entrada em vigor do novo Cdigo. O novo prazo ser contado a partir de 11 de janeiro de 2003, desprezando-se o tempo anteriormente decorrido, salvo quando o no aproveitamento do prazo j decorrido implicar aumento do prazo prescricional previsto na lei revogada, hiptese em que deve ser aproveitado o prazo j decorrido durante o domnio da lei antiga, estabelecendo-se uma continuidade temporal. Assim, a pretenso reparatria quanto aos acidentes do trabalho ocorridos entre 12 de janeiro de 1993 e 11 de janeiro de 2003 s prescreveu no dia 12 de janeiro de 2006. Diga-se, a propsito, que o STF tem precedente nessa linha de pensamento: no caso em que a lei nova reduz o prazo exigido para

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

371

a prescrio, a lei nova no se pode aplicar ao prazo em curso sem se tornar retroativa. Da, resulta que o prazo novo, que ela estabelece, correr somente a contar de sua entrada em vigor; entretanto, se o prazo fixado pela lei antiga deveria terminar antes do prazo novo contado a partir da lei nova, mantm-se a aplicao da lei antiga, havendo a um caso de sobrevivncia tcita desta lei, porque seria contraditrio que uma lei, cujo fim diminuir a prescrio, pudesse along-la.(2 8 ) 3. Acidentes ocorridos a partir de 12 de janeiro de 2 0 0 3 A prescri o ser de trs anos, conforme previsto no art. 206, 3S, inc. V, do Cdigo Civil de 2002, vigente a partir dessa data. A existncia do prazo especial de trs anos afasta o prazo geral de dez anos, ainda quando se trate de reparao de danos de natureza pessoal. Todavia, necessrio registrar que h uma corrente doutrinria enten dendo que o prazo prescricional aplicvel o geral de dez anos (art. 205 do Cdigo Civil), sob o argumento de que no se trata de simples reparao de danos. Nesse sentido alega Raimundo Simo de Melo, em cuidadoso artigo, que a indenizao buscada decorre da violao de um direito fundamental inerente pessoa humana e aos direitos da personalidade, com assento cons titucional, acima das categorias de direitos civis ou trabalhistas(29). Corrobo rando o entendimento dessa corrente, por ocasio da 1SJornada de Direito Material e Processual do Trabalho, realizada em Braslia, em novembro de 2007, foi aprovado o Enunciado n. 45, com o seguinte teor: Responsabili dade civil. Acidente do trabalho. Prescrio. A prescrio da indenizao por danos materiais ou morais resultantes de acidente do trabalho de 10 anos, nos termos do artigo 205, ou de 20 anos, observado o artigo 2.028 do Cdigo Civil de 2002.

11.4. Prescrio nas aes ajuizadas antes da EC n. 45/2004 Conclumos no item 11.2 acima pela aplicao da prescrio trabalhista, mesmo nas pretenses relativas s indenizaes decorrentes de acidente do trabalho ou doena ocupacional. Contudo, surge a questo delicada das aes que foram ajuizadas antes da vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004, muitas delas perante a Justia Comum, e que foram remetidas Justia do Trabalho em razo da alterao da competncia. Se fosse aplicada automaticamente a prescrio trabalhista, inmeros processos recebidos da Justia Comum seriam abruptamente extintos, mormente nos casos das aes

(28) STF. 1s Turma. RE 51.706, Rei. Ministro Luis Gallotti, julgado em 04 abr. 1963. No mesmo sentido o RE n. 79.327, julgado em 03 out. 1978. (29) MELO, Raimundo Simo de. Prescrio nas aes acidentrias. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n. 10, p. 1.171, out. 2006.

372

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

ajuizadas antes de 12 de janeiro de 2003, cujo prazo prescricional pelo Cdigo Civil de 1916 era de vinte anos. Preocupado com o tema da prescrio na mudana de competncia, anotou o Desembargador do Tribunal Regional do Trabalho da 4- Regio, Dr. Ricardo Gehling: Neste aspecto, a violncia seria desmedida porque um nmero incomensurvel de leses perpetradas, cujas pretenses ainda no haviam sido atingidas pelo manto prescricional, como num passe de mgica seriam soterradas. O mesmo se faria, com maior insdia, no caso de ser pronunciada a prescrio qinqenal ou bienal em processo iniciado na Justia Comum dentro do prazo vintenrio ento vigente, remetido Justia do Trabalho por fora da incompetncia absoluta declarada no curso do feito.(3 0 ) Tambm a Juza do Trabalho do Paran, Dra. Ilse Marcelina, mostrou-se apreensiva com o acolhimento da prescrio trabalhista nos processos remetidos da Justia Comum para a Justia do Trabalho, aps a vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004: Questo que vem causando perplexidade no julgamento de tais aes pela Justia do Trabalho diz respeito prescrio aplicvel, (...) pois, no raro, aps anos de tramitao na Justia Estadual, o processo, chegando Vara do Trabalho, extinto, com exame do mrito, em razo da pronncia da prescrio disciplinada no art. 7, XXIX, da Constituio Federal, m uitas vezes apenas arguida pelo in teressa do aps o encaminhamento dos autos pela Justia Estadual.(3 1 ) C om partilham os das mesmas inquietaes externadas pelos dois eminentes magistrados. A prescrio para as aes que se encontravam em tram itao no advento da Emenda Constitucional n. 45/2004 dever ser apreciada com a devida ponderao sem se distanciar de um valor muito caro ao Direito: a segurana jurdica. Os o p e ra d o re s ju rd ic o s tm co n h e cim e n to de que at 2004 o entend im ento predo m inante nos trib u n a is su pe riores indicava que a competncia para julgamento das aes de indenizao por acidente do trabalho era da Justia Comum. Basta consultar a jurisprudncia do STF, do

(30) G E H LIN G , R icardo. A e s so b re a c id e n te do tra b a lh o co n tra o e m p re g a d o r competncia, coisa julgada e prescrio. Revista LTr, So Paulo, v. 69, n. 12, p. 1.451, dez. 2005. (31) LORA, Ilse Marcelina Bernardi. A prescrio nas aes de indenizao decorrentes de a c id e n te s do tra b a lh o o p ro b le m a d a c o m p e t n c ia . D is p o n v e l em : < h ttp :// www.anam atra.org.br>. Acesso em: 10 fev. 2006.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

373

STJ e at do TST daquele perodo para localizar centenas de acrdos afirmando e reafirmando a competncia da Justia Comum, sob o argumento principal de que a reparao postulada tinha natureza de ilcito civil e no trabalhista. Ora, se at 2004 os tribunais superiores julgavam que essa indenizao era um direito de natureza civil e o acidentado, confiando no entendimento da cpula do Poder Judicirio, considerava o prazo prescricional mais elastecido do Cdigo Civil para o ajuizamento da ao perante a Justia Comum, no poderia agora ser surpreendido, to somente pela mudana da competncia, com a extino quase automtica da sua pretenso. No se encontra presente o pressuposto bsico da prescrio, consagrado no vetusto brocardo jurdico: dormientibus non succurrit jus. O inesperado dessa deciso, que acolhe a prescrio aplicvel aos crditos trabalhistas nos processos iniciados antes da Emenda n. 45/2004, contraria frontalmente os valores da estabilidade e segurana jurdica, deixando o acidentado com a impresso de ter sido novamente vtima, mas desta vez de uma armadilha jurdica. No se pode cogitar de descaso, incria ou renncia do acidentado ao exerccio da sua pretenso, como ocorre naquelas hipteses em que a prescrio pronunciada, porquanto sabendo ele que dispunha legalmente de um prazo de vinte anos, deixou para ajuizar a ao na poca que lhe pareceu mais oportuna. Nesse sentido, cita-se mais uma vez a doutrina abalizada de llse Marcelina: No se pode atribuir a tais empregados a pecha de negligentes, na medida em que exercitaram em Juzo tempestivamente sua pretenso. Puni-los com o mal da prescrio porque acreditaram na interpretao conferida pelas mais altas cortes de Justia a dispositivo constitucional significa subverter os prprios fundamentos da prescrio, que busca justamente a paz social, o equilbrio e a harmonia. Proclamar a prescri o trabalhista em aes da espcie, muitas vezes somente arguida quando o feito, j contestado na Justia Estadual, recepcionado na Justia laboral, impingir ao titular do direito, que diligentemente invocou a prestao jurisdicional em tempo oportuno, castigo indevido. Tambm representa a legitimao da esperteza e da chicana, em manifesta afronta conscincia social que no costuma aceitar que o direito desaparea apenas pelo passar do tempo e, ao contrrio, censura o devedor que se ampara na prescrio como nica justificativa para no pagar o que deve. (...) Nos processos encaminhados pela Justia Estadual Justia do Trabalho, por fora da Emenda Constitucional 45 e da deciso do STF proferida no julgamento do conflito de competncia 7.204-1, a prescrio aplicvel aquela prevista no Cdigo Civil. Sendo um dos fundam en tos da prescrio a punio inrcia do credor, no se pode, razoavel

374

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

mente, atribuir a pecha de negligente ao trabalhador que, confiando no entendimento doutrinrio e jurisprudencial dominante, no prazo fixado na lei civil deduziu sua pretenso perante o Juzo ento havido compe tente.(3 2 ) Pouco importa o entendimento que hoje prevalece a respeito do assunto, j que na poca em que a ao foi proposta, corretamente ou no, a concluso jurdica era diversa. Alm disso, convm enfatizar que a prescrio deve ser considerada de acordo com o pensam ento que prevalecia na data do ajuizamento, sobretudo porque a interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao , conforme dispe o art. 219, 1e, do CPC. Se o julgamento fosse realizado naquela oportunidade, como, por exemplo, no caso de revelia, adotar-se-ia, com certeza, a prescrio do Cdigo Civil. Foi dentro dessa perspectiva que o STF adotou a Smula n. 445, com o teor seguinte: A Lei n. 2.437, de 7.03.1955, que reduz prazo prescricional, aplicvel s prescries em curso na data de sua vigncia (1e. 1.1956), salvo quanto aos processos ento pendentes. certo que tecnicamente a prescrio um instituto do direito material, mas sua aplicao s acontece validamente no mbito do processo, da a conexo e com plem entaridade do regram ento do assunto nas normas processuais. A mudana do texto constitucional regra processual teve o efeito prtico de tornar visvel a natureza jurdica da indenizao por acidente do trabalho, tanto que o STF a considerou como marco divisrio para separar a com petncia relativamente aos feitos em andamento. Como diz, com elegncia, o jurista Rodrigues Pinto, a propsito da Emenda n. 45/2004: sendo visceralmente orgnico, o Direito fundamentalmente sistmico. Da resulta que qualquer alterao de seu todo, por mnima e despretensiosa que seja, lhe afeta o organismo e o sistema, despertando uma srie de dvidas sobre o modo e a regularidade de seu funcionamento a partir dela.(3 3 ) Deve ser considerado, ainda, que as mudanas de competncia sempre recomendam ajustamentos transitrios e algumas concesses regra gerai para os processos que j se encontrem em andamento, de modo a no surpreender as partes. Nesse sentido merece transcrio um trecho da ementa do acrdo do CC n. 7.204 julgado em 2005 pelo STF em sua composio plenria: A nova orientao alcana os processos em trmite pela Justia comum estadual, desde que pendentes de julgamento de mrito. dizer: as aes
(32) LORA, llse Marcelina Bernardi. A prescrio nas aes de indenizao decorrentes de a c id e n te s do tra b a lh o o p ro b le m a da c o m p e t n c ia . D is p o n v e l em : < h ttp :// www.anam atra.org.br>. Acesso em: 10 fev. 2006. (33) PIN TO , Jos A ug u sto R odrigues. P re scri o , in d e niza o a c id e n t ria e doena ocupacional. Revista LT r , So Paulo, v. 70, n.1, p. 5, 2006.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

375

que tramitam perante a Justia comum dos Estados, com sentena de mrito anterior promulgao da EC n. 45/2004, l continuam at o trnsito em julgado e correspondente execuo. Quanto quelas cujo mrito ainda no foi apreciado, ho de ser remetidas Justia do Trabalho, no estado em que se encontram, com total aproveitamento dos atos praticados at ento. A medida se impe, em razo das caractersticas que distinguem a Justia comum estadual e a Justia do Trabalho, cujos sistemas recursais, rgos e instncias no guardam exata correlao. O Suprem o T ribunal Federal, guardio-m or da Constituio Republicana, pode e deve, em prol da segurana jurdica, atribuir eficcia prospectiva s suas decises, com a delimitao precisa dos re s p e c tiv o s e fe ito s, toda vez que p ro c e d e r a re vis e s de jurisprudncia definidora de competncia ex ratione materiae. O escopo preservar os jurisdicionados de alteraes jurisprudenciais que ocorram sem mudana formal do Magno Texto. O mesmo raciocnio que orientou essa diretriz processual de transio, mutatis mutandis, tem inteira pertinncia no caso da prescrio a ser adotada. A mensagem da deciso da Suprema Corte de algum modo est dizendo: a indenizao por acidente do trabalho deve ser considerada de natureza civil at 2004 e trabalhista depois da vigncia da Emenda Constitucional n. 45/ 2004. Basta mencionar que a Justia Comum continua aplicando a prescrio civil para aquelas aes cujo julgamento em primeira instncia ocorreu antes da mudana constitucional e que agora esto sendo apreciadas em grau de recurso. Em sntese, por tudo que foi exposto, im perioso concluir que a prescrio aplicvel nas aes indenizatrias decorrentes de acidente do trabalho deve ser a do Cdigo Civil para as aes ajuizadas at 2004 e a trabalhista para aquelas iniciadas posteriormente. Tambm a jurisprudncia est acolhendo esse entendimento:
Recursos de em bargos interpostos por am bas as reclam adas regidos pela Lei n. 11.496/2007. A nlise em conjunto. Prescrio. Indenizao por danos morais. Leso ocorrida antes da prom ulgao da Em enda C onstitucional n. 45/2004. D epreende-se da deciso recorrida que a leso acarre ta d o ra do fa le cim e n to do empregado confunde-se com a data da extino do contrato de trabalho, ocorrida em 22.5.2000, e a ao foi ajuizada em 21.5.2003. Em princpio, seria aplicvel a regra prescricional prevista no Cdigo Civil de 1916. Todavia, em janeiro de 2003, entrou em vigor o Novo Cdigo Civil, o qual alterou o prazo prescricional relativo reparao de dano. Assim, em consonncia com a inteligncia do art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, o qual estabeleceu regra de transio, de trs anos o prazo prescricional relativo reparao de dano, quando, pela lei anterior, no houver transcorrido mais da metade do prazo anteriormente estabelecido. Ademais, tem -se que a prescrio prevista no art. 7-, XXIX, da CF, se aplicada, causaria aos em bargantes o prejuzo que se quis evitar com a norma de transio. Desse modo, considerando-se que, ao incio da vigncia do Cdigo Civil de 2002 (12.1.2003), ainda no havia transcorrido metade

376

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

do lapso tem poral da prescrio vintenria, h de se aplicar ao caso o prazo trienal previsto no art. 206, 3S, V, do Novo Cdigo Civil, contado a partir da data na qual entrou em vigor. Recursos das reclamadas conhecidos e no providos. TST. SDI-1. E-RR n. 164640-24.2005.5.02.0047, Rei.: Ministro Augusto Csar Leite de Carvalho, DJ 28 set. 2012. Recurso de em bargos regido pela Lei n. 11.496/2007. Indenizao por danos decorrentes de acidente do trabalho. Leso anterior EC n. 45/2004. Prescrio aplicvel. Tratando-se de pedido de danos morais e materiais decorrentes de acidente do trabalho, esta Subseo tem jurisprudncia reiterada no sentido de que, quando a leso for anterior Emenda Constitucional n. 45/2004, o prazo prescricional aplicvel ser o previsto na legislao civil, bem assim que, quando a leso for posterior referida emenda, o prazo prescricional aplicvel ser o trabalhista, previsto no art. 7-, XXIX, da CF. No presente caso, o acrdo em bargado registra que o acidente do trabalho que deu origem pretenso indenizatria ocorreu em 27.6.1995, antes da vigncia da EC n. 45/2004, sendo aplicvel a prescrio civil vintenria prevista no art. 177 do CC de 1916, de modo que ajuizada a ao em 1a. 10.2001 no h prescrio a ser declarada. S aliente-se que no h falar em aplicao da regra de transio contida no art. 2.028 do CC de 2002, uma vez que a ao foi ajuizada antes mesmo da vig n c ia do refe rid o d ip lo m a no rm a tivo , qu a n d o a nica p re s c ri o a p lic ve l pretenso era a vintenria prevista no CC de 1916 vigente poca. R ecurso de embargos conhecido e no provido. TST. SDI-1. E-RR n. 133400-28.2006.5.04.0402, Rei.: Ministra Dora Maria da Costa, DJ 31 ago. 2012.

11.5. Prescrio nas aes ajuizadas aps a EC n. 45/2004 Em decorrncia do posicionamento adotado no item anterior, nas aes indenizatrias por acidente do trabalho ajuizadas aps a vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004, deve-se aplicar a prescrio trabalhista. Mas o incio da contagem do prazo prescricional poder sofrer alguns ajustes de transio quando o acidente que d suporte ao pedido de indenizao tiver ocorrido antes da Emenda Constitucional mencionada. Com efeito, se o dano indenizvel ocorreu at 2004, mas a reclamao correspondente foi ajuizada aps a vigncia da EC n. 45, ser necessria a observncia de uma regra de transio quanto ao incio da fluncia do prazo prescricional, porquanto, em algumas hipteses, a aplicao automtica da prescrio trabalhista leva concluso injusta que vulnera gravemente o valor da segurana jurdica. Cita-se, como exemplo, a hiptese de um empregado que sofreu acidente do trabalho em setembro de 1992, mas s ajuizou a ao indenizatria em agosto de 2005. Um primeiro e superficial raciocnio poderia concluir que, se o ajuizamento ocorreu aps a Emenda Constitucional n. 45/2004, o prazo da prescrio o trabalhista e, sendo assim, a pretenso j estaria fulminada pela prescrio. Ora, o acidentado que at ento dispunha do prazo de vinte anos para reclamar judicialmente a indenizao, ou seja, at setembro de 2012, mesmo aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002 (art. 2.028), seria

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

377

surpreendido com o pronunciamento imediato da prescrio trabalhista. Como poderemos afastar essa concluso desarrazoada? Sempre que ocorre a reduo do prazo prescricional, usual adotar-se regras transitrias para no surpreender o lesado, como fez o legislador do novo Cdigo Civil no art. 2.028, acima mencionado. Mas no campo do Direito do Trabalho h regra legal a respeito que entendemos perfeitamente aplicvel na hiptese em estudo. Trata-se do art. 916 da CLT, cujo enunciado preceitua: Os prazos de prescrio fixados pela presente Consolidao comearo a correr da data da vigncia desta, quando menores do que os previstos pela legislao anterior. Fazendo o devido ajustamento no teor desse antigo dispositivo, pode-se concluir que, se o prazo da prescrio trabalhista, diante do caso concreto, implicou reduo do lapso temporal previsto no Cdigo Civil, para os aciden tes ocorridos antes da vigncia da Emenda C onstitucional n. 45/2004, somente deveremos iniciar a contagem da prescrio trabalhista a partir de 1S de janeiro de 2005. Esse marco temporal deve ser considerado porque o STF, no julgamento do Conflito de Competncia n. 7.204, fixou entendimento de que a mudana da competncia ocorreu com a promulgao da Emenda Constitucional n. 45/2004. Conforme j assinalamos, a mudana do texto constitucional, mesmo sendo regra de natureza processual, teve o efeito pr tico de tornar visvel a natureza jurdica da indenizao por acidente do traba lho e a conseqente prescrio aplicvel. No exemplo acima, a prescrio trabalhista somente seria pronunciada a partir de 12 de janeiro de 2010 ou de 2007, dependendo da varivel se o contrato de trabalho foi ou no extinto antes do ajuizamento. Adotando essa linha de raciocnio, ao apreciar a prescrio arguida para os danos provenientes dos acidentes ou doenas ocupacionais ocorridos at 31 de dezembro de 2004, ser imprescindvel apurar tanto a prescrio civil que seria aplicvel quanto a trabalhista. Se restar evidenciado que a prescrio trabalhista reduziu o lapso temporal da prescrio civil em curso, ento a contagem do prazo daquela prescrio somente ter incio a partir da vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004, ou seja, 1Qde janeiro de 2005. Essa concluso, mutatis mutandis, est em sintonia com o Enunciado n. 299 adotado durante a IV Jornada de Direito Civil promovida pelo Conselho da Justia Federal em 2006, com o seguinte teor:
Art. 2.028. Iniciada a contagem de determinado prazo sob a gide do Cdigo Civil de 1916, e vindo a lei nova a reduzi-lo, prevalecer o prazo antigo, desde que transcorrido mais de metade deste na data da entrada em vigor do novo Cdigo. O novo prazo ser contado a partir de 11 de janeiro de 2003, desprezando-se o tempo anteriormente decorrido, salvo quando o no aproveitamento do prazo j decorrido implicar aumento do prazo prescricional previsto na lei revogada, hiptese em que deve ser aproveitado o p ra zo j d e c o rrid o d u ra n te o d o m n io da lei a n tig a , e s ta b e le c e n d o -s e um a continuidade tem poral.

378

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

Conclui-se, portanto, que a regra transitria de contagem de prazo, prevista no art. 916 da CLT, dever ser aplicada nas aes indenizatrias por acidente do trabalho ou doenas ocupacionais sempre que, no caso concreto, a consumao da prescrio trabalhista ocorrer antes do tempo previsto no Cdigo Civil. Nessa hiptese excepcional, o prazo da prescrio fluir por inteiro a partir de 1Q de janeiro de 2005, data da vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004 e no da data da violao do direito(34). Convm mencionar, contudo, que o TST passou a adotar o entendimento de que o prazo prescricional, para as pretenses decorrentes dos acidentes do trabalho ocorridos antes da vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004, ainda que a ao tenha sido ajuizada a partir de 2005, o previsto no Cdigo Civil e para aqueles ocorridos em datas posteriores, o prazo aplicvel o trabalhista. Vejam alguns acrdos:
Recurso de revista. Prescrio. A cidente de trabalho ocorrido posteriorm ente Emenda Constitucional n. 45/2004. Incidncia da prescrio trabalhista prevista no art. 7-, XXIX, da C onstituio Federal. Prescrio das pretenses anteriores ao prazo de cinco anos contados do ajuizam ento da ao. At a vigncia da Emenda C onstitucional n. 45, que determ inou a com petncia da Justia do Trabalho para causa relativa a acidente de trabalho, havia fundada dvida sobre a justia com petente para dirim ir o conflito, se a cvel ou a trabalhista. E, em razo dessa circunstncia, pacificou-se o entendim ento nesta Corte de que a data da ocorrncia do fato lesivo que rege a aplicao da prescrio, de m odo que, ocorrido este aps a vigncia da Emenda C onstitucional n. 45 de 8.12.2004, apiica-se a regra do direito do trabalho. No caso dos autos, o acidente do trabalho ocorreu em 03/06/ 2005 e a ao trabalhista foi ajuizada em 10/03/2009, dentro, portanto, do prazo de cinco anos, no havendo prescrio a ser declarada. Recurso de revista conhecido e provido. TST. 6 Turm a. RR n. 25500-42.2009.5.04.0511, Rei.: M inistro Aloysio C orra da Veiga, DJ 5 out. 2012. In d en izao por danos m orais. A cid ente do trabalho . D oena profissional. Prescrio. 1. O rienta-se o entendim ento da colenda SBDI-I no sentido de que a regra prescricional aplicvel pretenso relativa indenizao por danos morais decorrente de acidente do trabalho definida a partir da data em que a parte tem cincia inequvoca do evento danoso. Ocorrido o acidente ou cientificada a parte da incapacitao ou reduo da sua capacidade laboral em ocasio posterior ao advento da Emenda Constitucional n. 45/2004, por meio da qual se definiu a competncia da (34) Ao indenizatria Acidente do trabalho Prescrio aplicvel. A indenizao por danos materiais e morais decorrentes de acidente de trabalho um direito de natureza trabalhista, pela regra do inciso XXVIII do art. 7- da Constituio Federal, razo pela qual a prescrio aplicvel a prevista no respectivo inciso XXIX. Existindo regras especficas a regular a matria, de ordem constitucional e de direito do trabalho, as regras do direito comum incidem apenas de forma subsidiria, pela regra do pargrafo nico do art. 89 da CLT. Mas cabe considerar a regra especfica do art. 916 da CLT, porque a parte no pode ser surpreendida com as alteraes do entendimento jurisprudencial sobre a competncia, m atria c ontrovertida at o p ronunciam ento do E xcelso Suprem o T ribunal Federal no Julgamento do CC-7.204-1. Minas Gerais. TRT 3a Regio. 2 Turma. RO n. 00930-2005064-03-00-9, Rei.: Des. Jales Valado Cardoso, DJ 26 jul. 2006.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

379

Justia do Trabalho para processar e julgar tais demandas, a prescrio incidente a prevista no art. 7-, XXIX, da C onstituio da R epblica, porquanto indiscutvel a natureza trabalhista reconhecida ao evento. Contrariam ente, verificado o infortnio anteriorm ente entrada em vigor da referida em enda constitucional, prevalece a prescrio civil, em face da controvrsia que pairava nas Cortes quanto natureza do pleito circunstncia que no pode ser tom ada em desfavor da parte. 2. Na presente hiptese, conforme reconhecido pelo Tribunal Regional, o acidente do trabalho ocorreu em 10.5.1999 ou seja, em data anterior edio da Emenda Constitucional n. 45/ 2004. A prescrio incidente, portanto, a civil, com a regra de transio consagrada no art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, porquanto no transcorridos mais de dez anos at a data da entrada em vigor do referido Cdigo. 3. Assim, em face da regra contida no indigitado dispositivo de lei, foroso concluir que a prescrio aplicvel, no presente caso, a trienal, estabelecida no art. 206, 3S , V, do novel Cdigo Civil, iniciando-se a contagem a partir da sua entrada em vigor ou seja, 12.1.2003 e findando em 12.1.2006. 4. Ajuizada a presente ao em 23.6.2008, encontra-se prescrita a pretenso relativa reparao por danos m orais e patrim oniais decorrentes de acidente do trabalho. 5. Agravo de instrum ento a que se nega provimento. TST. 1 Turma. AIRR n. 96700-07.2008.5.02.0445, Rei.: Ministro Leiio Bentes Corra, DJ 5 out. 2012.

Contudo, com a devida vnia, continuamos a defender nosso ponto de vista, no sentido de considerar como marco delimitador da regra prescricio nal a data da propositura da ao antes ou depois da EC n. 45/2004 e no a data da leso ou do acidente do trabalho. Todos que propuseram aes indenizatrias at 2004 estavam convictos, na poca, que se tratava de uma pretenso de natureza civil, mas os que ajuizaram reclamaes a partir da Emenda Constitucional n. 45/2004 j estavam cientificados que a pretenso era de natureza trabalhista, mormente aps o beneplcito da Corte Maior. O art. 291, 1Q , do CPC estabelece que a interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao, ou seja, devemos considerar a prescrio aplicvel naquela data. Ora, se a ao foi proposta aps a EC n. 45, a preten so, mesmo para os acidentes ocorridos em anos anteriores, j passou a ostentar claramente a natureza trabalhista, o que atrai por consequncia a prescrio trabalhista. O acrdo do CC n. 7.204-1 do STF, em sua compo sio plenria, esclareceu no item 4 da ementa:
A nova orientao alcana os processos em trmite pela Justia Comum Estadual, desde que pendentes de julgam ento de mrito. dizer: as aes que tramitam perante a Justia Comum dos Estados, com sentena de mrito anterior prom ulgao da EC 45/04, l continuam at o trnsito em julgado e correspondente execuo. Quanto quelas cujo m rito ainda no foi apreciado, ho de ser rem etidas Ju stia do T ra balho, no estado em que se e ncontram , com total a p ro ve ita m e n to dos atos praticados at ento. A medida se impe, em razo das caractersticas que distinguem a Justia Comum Estadual e a Justia do Trabalho, cujos sistemas recursais, rgos e instncias no guardam exata correlao.

Se o acidentado, por exemplo, ajuizou ao em 2005 para reclamar di reitos decorrentes de acidente ocorrido em maio de 2004, o prazo prescricio nal a ser considerado ser o trabalhista de dois ou cinco anos e no o prazo trienal do Cdigo Civil. Com efeito, na data do ajuizamento o STF j havia

380

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

esclarecido que a indenizao por acidente do trabalho tem natureza jurdica trabalhista e no civil; mas, por razes de poltica judiciria e em prol da segurana jurdica, limitou a competncia da Justia Comum para as aes que j tivessem sentena de mrito proferida at dezembro/2004. Como se v, o marco escolhido pelo STF para implementar a alterao da competn cia no considerou a data da leso, visto que separou os perodos conside rando a vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004. Em outras palavras, para garantir a segurana jurdica e uma transio da competncia sem mai ores sobressaltos, a Suprema Corte implicitamente asseverou que a indeni zao por acidente do trabalho deve ser considerada de natureza civil para as aes ajuizadas at 2004 e trabalhista para as aes propostas depois da vigncia da EC n. 45/2004. imperioso concluir, portanto, que o marco tem poral adotado pelo STF para delimitar a competncia material da Justia do Trabalho tambm repercute na identificao da norma de regncia a respeito da prescrio aplicvel. Cabe registrar, por fim, que o critrio mais direto adotado pelo TST, fixando a regra de regncia da prescrio de acordo com a data da ocorrncia do fato lesivo se antes ou depois da Emenda Constitucional n. 45/2004 , soluciona bem a grande maioria das controvrsias a respeito da prescrio e, com o passar do tempo, essa questo tende a ficar superada pela aplicao exclusiva da prescrio trabalhista.

11.6. Incio da fluncia do prazo prescricional Cabe focalizar, neste passo, a questo tormentosa da contagem do prazo da prescrio, especialm ente no caso das pretenses decorrentes das doenas ocupacionais, que so legalmente equiparadas ao acidente do trabalho. Diz o art. 189 do Cdigo Civil que, violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio. Leciona o mestre Humberto Theodoro que, no caso da prescrio, o termo a quo aquele em que nas ce a pretenso e o final aquele em que se completa o lapso temporal assinalado pela lei para o exerccio da ao destinada a fazer atuar em juzo a pretenso.(3 5 ) Se o empregado foi acometido de incapacidade decorrente de doena do trabalho ou profissional e preenche os pressupostos para o deferimento das indenizaes cabveis, surge a indagao: a partir de que momento poderemos dizer que ocorreu o termo a quo do prazo prescricional?
(35) THEODORO JNIOR, Humberto. Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. III, t. 2, p. 175.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

381

A pergunta realm ente em baraosa porque o adoecim ento um processo gradual (perodo de latncia) que pode levar vrios anos at atingir o grau irreversvel de incapacitao total ou parcial para o trabalho. Normalmente, no incio da enfermidade, o tratamento comea com simples acom panham ento mdico, sem interrupo do trabalho; depois, com o agravamento dos sintomas e sinais clnicos, surgem afastamentos temporrios, s vezes intercalados com altas e retornos ao trabalho; em seguida, ocorre afastamento mais prolongado, com o pagamento de auxlio-doena pela Previdncia Social; finalmente, aps a consolidao dos efeitos da doena ou do acidente, constata-se a invalidez total ou parcial para o trabalho. Ao longo desse percurso, a vtima pode ter se submetido a inmeras consultas mdicas, percias, tratam entos diversos ou at intervenes cirrgicas, sempre alimentando a esperana de recuperao da sade e da capacidade laborativa. A partir de que momento, portanto, ocorreu a violao do direito e a pretenso reparatria (actio nata) tornou-se exercitvel? A absoro pelo Direito positivo brasileiro da teoria da actio nata, conforme o texto do art. 189 do Cdigo Civil de 2002 ( Violado o direito, nasce para o titulara pretenso...), foi a consagrao do entendimento doutrinrio de que a fluncia do prazo prescricional s tem incio quando a vtima fica ciente do dano e pode aquilatar sua real extenso, ou seja, quando pode veicular com segurana sua pretenso reparatria(36). O prprio Cdigo Civil atual estipula no art. 200 que, no caso de fato que deva ser apurado no juzo crim inal, no correr a prescrio antes da respectiva sentena definitiva. Para as indenizaes oriundas de seguro de vida em grupo ou acidentes pessoais (art. 206, II, b), a prescrio s comea a correr quando o segurado tem cincia do fato gerador da pretenso(37).
(36) O Cdigo Civil italiano tem dispositivo expresso nesse sentido: Art. 2.935: La prescrizione com incia a decorrere dai giorno in cui il diritto pu essere fatto valere. (37) Seguro de vida em grupo e acidentes pessoais. Prescrio nua. Termo inicial. Surdez bilateral. Sndrom e neuropsquica. M ales da coluna. A prescrio da ao indenizatria somente flui a partir da data em que o segurado tom a conhecim ento inequvoco acerca da existncia da incapacidade permanente, atravs de laudo mdico elaborado para esse fim, indicando causa, natureza e extenso, no se considerando suficiente te r ele realizado consultas, tratam entos ou recebido diagnsticos. R ecurso especial conhecido e provido parcialm ente para afastar a prescrio com respeito sndrome neuropsquica e aos males da coluna. STJ. 4- Turma. REsp n. 166.316/SP, Rei.: Ministro Barros Monteiro, D J 14 fev. 2005. Seguro de vida em grupo e acidentes pessoais. Prescrio nua. Termo inicial do prazo. S egundo a jurisprudncia do STJ, o dies a quo do lapso prescricional no a data do s in is tro , m as a q u e la em que o s e g u ra d o te ve c i n c ia in e q u v o c a da in c a p a c id a d e perm anente que o acom etera e de sua extenso. Recurso especial conhecido e provido parcialm ente. STJ. 4- Turma. REsp n. 156.661/SP, Rei.: Ministro Barros Monteiro, DJ 21 ago. 2000.

382

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Na linha desse raciocnio, cabe transcrever o ensinamento doutrinrio de Cmara Leal, em obra clssica sobre o tema da prescrio: No nos parece racional admitir-se que a prescrio comece a correr sem que o titular do direito violado tenha cincia da violao. Se a pres crio um castigo negligncia do titular cum contra desides homines, et sui juris contentors, odiosae excepciones oppositae sunt , no se compreende a prescrio sem a negligncia, e esta, certamente, no se d quando a inrcia do titular decorre da ignorncia da violao. Nosso Cdigo Civil, a respeito de diversas aes, determina expressamente o conhecimento do fato, de que se origina a ao, pelo titular, como ponto inicial da prescrio. Exercitar a ao, ignorando a violao que lhe d origem racionalmente impossvel, e antijurdico seria responsabilizar o titular por uma inrcia que no lhe pode ser imputada ad impossibilia remo tenetur. < 3 8 ) Tambm o Cdigo de Defesa do Consumidor tem regras coerentes com o princpio da actio nata :
Art. 26, 32. Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito. Art. 27. Prescreve em 5 (cinco) anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto ou do servio prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecim ento do dano e de sua autoria.

A aplicao analgica do art. 27 supra tem indiscutvel pertinncia porque os danos causados por fato do produto ou do servio (acidente ou doena), em m uitas ocasies, guardam bastante sim ilitu d e com os preju zo s decorrentes das doenas ocupacionais. Pode ser que o consumidor faa uso de determ inado produto de higiene pessoal ou m esmo de algum medicamento que lhe venha provocar danos sade, caracterizando o que a doutrina consumerista denomina acidente de consumo. S depois que esse consumidor toma conhecimento de que portador de determinada doena e, ainda, que identifica qual foi o fornecedor, que comear a fluir o prazo prescricional quanto pretenso reparatria dos danos. Vale citar a respeito doutrina abalizada da rea do Direito do Consumidor: Antnio Herman V. Benjamin ensina que o conhecimento do dano rela ciona-se efetivamente com a percepo do consumidor de que foi vtima de um acidente de consumo. O dano experimentado pelo consumidor no se confunde com o conhecimento do evento lesivo pelo mesmo con sumidor. O autor supracitado esclarece a questo jurdica com um caso hipottico de um consumidor ter sido contaminado radioativamente em
(38) LEAL, Antnio Luis da Cmara. Da prescrio e da decadncia: teoria geral do direito civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1982. p. 23-24.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

383

virtude de ingesto de alimentos. Ato contnuo, o consumidor verifica perda de cabelo, mas, diante da falta de informao, atribuiu o fato calvcie. Nesse caso, o consumidor identificou apenas os efeitos do dano, desconhecendo o fato de ter sido vtima de um acidente de consumo. O Cdigo de Defesa do Consumidor abandona o paradigma do instante da ocorrncia do evento danoso. Acolhe-se como um dos requisitos para o marco inicial do curso da prescrio o momento do conhecimento do dano, no pelo fornecedor ou agente pblico, mas pelo consumidor que efetivamente experimentou prejuzos. O segundo requisito cumulativo do incio do prazo prescricional nas relaes de consumo quanto ao conhecimento da autoria do dano. No suficiente a cincia do evento danoso para operar-se a prescrio. Necessariam ente deve-se conhecer o fornecedor que provocou o acidente de consumo.(3 9 ) At mesmo a interpretao da contagem do prazo prescricional nas aes indenizatrias por danos pessoais ajuizadas em face do Poder Pblico vem sendo adaptada ao princpio norteador da actio nata. Vejam que o Decreto n. 20.910/1932, que regula a prescrio aplicvel na hiptese, estabelece claramente no art. 12: As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja de que natureza for, prescrevem em 5 anos, contados da data do ato ou fato do qual se originaram. No entanto, a jurisprudncia do Colendo STJ, evitando a mera interpretao literal desse dispositivo, considera que ocorreu a data do ato ou fato somente quando a vtima tem cincia do dano e sua extenso:
Adm inistrativo. Recurso Especial. Indenizao. Danos morais. Responsabilidade do Estado. Prescrio. Term o a quo. Data da efetiva constatao da lesividade e no do evento danoso. Decreto n. 20.910/32. O termo a quo para auferir o lapso prescricional para ajuizamento de ao de indenizao contra o Estado no a data do acidente, mas aquela em que a vftim a teve cincia inequvoca de sua invalidez e da extenso da incapacidade de que restou acom etida. C o n siderando-se que a administrao emitiu laudo definitivo caracterizando a extenso do dano em data de 9.7.96 e que a ao foi proposta em 10.2.99, no se encontra consum ado o lapso prescricional previsto no art. 1s do Decreto n. 20.910/32. STJ. 1B Turma. REsp n. 673.576/RJ, Rei.: Ministro Jos Delgado, DJ 21 mar. 2005. Processo Civil e Administrativo Responsabilidade civil do Estado Prescrio: Decreto n. 20.910/32 Term o a quo. 1. O art. 1e do Decreto n. 20.910/32 determina como term o inicial da prescrio qinqenal a data do ato ou fato que deu origem ao de indenizao. 2. Entende-se como fato aquele que capaz de gerar o direito de indenizao. 3. Um acidente, por si s, no gera leso. A leso surge depois de

(39) SANTANA, Hctor Valverde. Prescrio e decadncia nas relaes de consumo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 100.

384

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

avaliadas as conseqncias do acidente. 4. Termo a quo da prescrio a partir da data em que ficou constatada a leso provocada por disparo de arma de fogo por policial militar. Inteligncia do art. 1a do Decreto aludido. 5. Recurso especial no conhecido. STJ. 2a Turma. REsp n. 68,181/SP, Rei.: Ministra Eliana Calmon, DJ 28 ago. 2000. Adm inistrativo. Responsabilidade civil do Estado (art. 37, 6a, CF). Contaminao pelo vrus HIV. Hospital pblico (transfuso sangunea). Prescrio qinqenal inocorrente. Dec. Federal 20.910/1932 (Art. 1s). 1. O fato vrtice para a contagem do prazo qinqenal (art. 1a, Dec. Federal n. 20.910/1932), no caso, finca-se na data do conhecim ento do resultado revelado pelo exame tcnico laboratorial e no de causa externa anterior, desconhecida pelo destinatrio da transfuso de sangue (HIV). Em contrrio pensar, seria a revolta do direito contra a realidade dos fatos, homenageandose co m p re e ns o il g ica de p r vio co n h e c im e n to pelo d e s tin a t rio e vo lu n t ria aceitao de transfuso fatal com sangue contaminado. 2. Recurso improvido. STJ. 1a Turma. REsp n. 140.158/SC, Rei.: Ministro Milton Luiz Pereira, DJ 17 nov. 1997.

Igualmente, a Lei n. 8.213/1991, que disciplina o seguro de acidente do trabalho, tem disposio expressa a respeito da contagem do prazo prescricional e tambm pode ser aplicada analogicamente nas aes de reparao dos danos acidentrios ajuizadas em face do empregador:
Art. 104. As aes referentes prestao por acidente do trabalho prescrevem em 5 (cinco) anos, observado o disposto no art. 103 desta Lei, contados da data: I do acidente, quando dele resultar a morte ou a incapacidade temporria, verificada esta em percia mdica a cargo da Previdncia Social; ou II em que for reconhecida pela Previdncia Social, a incapacidade perm anente ou o agravam ento das seqelas do acidente.

Como se verifica, h muito a questo suscita controvrsias, mas j conta com posicionamento sedimentado nos tribunais superiores. O STF, em 1963, adotou a Smula n. 230, que prev: A prescrio da ao de acidente do trabalho conta-se do exame pericial que comprovar a enfermidade ou verificar a natureza da incapacidade . Em 2003, o STJ editou a Smula n. 278, consolidando o entendimento de que o termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral. Esse posicionamento de grande importncia porque diversas patologias decorrentes de exposio aos agentes nocivos do ambiente de trabalho s se m anifestam m uitos anos depois, com o o caso da asbe sto se (40).

(40) A cidente no trabalho. Prescrio. Termo inicial. Asbestose. Amianto. O term o inicial da prescrio da pretenso indenizatria no flui da data do desligamento da empresa, mas de quando o operrio teve conhecim ento da sua incapacidade, origem, natureza e extenso, que no caso corresponde data do laudo. O fato do decurso de 34 anos da despedida do empregado impressiona, mas deve ser examinado em conjunto com as caractersticas da doena provocada pelo contato com o amianto (asbestose), que pode levar muitos anos para se manifestar. Recurso conhecido e provido. STJ. 4 a Turma. REsp n. 291.157/SP, Rei.: Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Ac. de 1s mar. 2001, DJ 3 set. 2001.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

385

Corroborando esse entendimento, por ocasio da 1- Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho, realizada em Braslia em novembro de 2007, foi aprovado o Enunciado n. 46, com o seguinte teor: Acidente do trabalho. Prescrio. Termo inicial. O termo inicial do prazo prescricional da indenizao por danos decorrentes de acidente do trabalho a data em que o trabalhador teve cincia inequvoca da incapacidade laboral ou do resultado gravoso para a sade fsica e/ou mental. Importa observar que a Smula do STJ menciona corretamente cincia inequvoca da incapacidade e no cincia da doena; a reparao ser avaliada no pela doena ou acidente em si, mas a partir dos efeitos danosos ou incapacidade total ou parcial da vtima. Vejam a respeito a lio de Caio Mrio: No caso de ocorrerem danos continuados, porm subordinados a uma causa nica, o prazo prescricional inicia-se quando se com pletar a leso. Ao revs, em se tratando de fatos danosos autnomos, a pretenso o b je tiv a -s e em re la o a ca d a um d e le s e, c o n s e q u e n te m e n te , a prescrio.(4 1 ) Se o reclam ante estiver afastado do servio percebendo benefcio previdencirio ou aposentadoria por invalidez, o prazo prescricional, contado a partir da cincia inequvoca da incapacidade, ser de cinco anos porque o contrato de trabalho, nessa hiptese, fica apenas suspenso (Smula n. 160 do TST). A propsito, o Colendo TST, em 2010, firmou entendimento no sentido de que ocorre a fluncia regular do prazo prescricional no perodo em que o em pregado estiver afastado pela Previdncia Social, percebendo auxlio-doena ou aposentadoria por invalidez, salvo se ele estiver acometido de enfermidade que inviabilize totalmente o seu acesso ao Judicirio(42). Por tudo que foi exposto, pode-se concluir que o termo a quo da contagem do prazo prescricional nas doenas ocupacionais no est vinculado data da extino do contrato de trabalho, ou do aparecimento da doena ou do diagnstico, ou mesmo do afastam ento. incabvel exigir da vtim a o ajuizamento precoce da ao quando ainda persistem questionamentos sobre a doena, sua extenso e grau de comprometimento, a possibilidade de recuperao ou mesmo de agravamento, dentre outros. A leso no sentido jurdico s fica mesmo caracterizada quando o empregado toma conhecimento, sem margem a dvidas, da consolidao da doena e da estabilizao dos seus efeitos na capacidade laborativa ou, como diz a Smula n. 278 do STJ,
(41) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. 8 t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 340. (42) TST. OJ n. 375 da SBDI-I. Auxlio-doena. Aposentadoria p o r invalidez. Suspenso do contrato de trabalho. Prescrio. Contagem. A suspenso do contrato de trabalho, em virtude da percepo do auxlio-doena ou da aposentadoria por invalidez, no impede a fluncia da prescrio qinqenal, ressalvada a hiptese de absoluta impossibilidade de acesso ao Judicirio.

386

e b a s t i o

e r ald o de

liv e ir a

quando ele tem cincia inequvoca da incapacidade laboral. Vejam a respeito o posicionamento dos tribunais:
Recurso de revista. Prescrio. Marco inicial. Indenizao por danos m orais e m ateriais decorrentes de acidente do trabalho. A posentadoria por invalidez. 1. As pretenses relacionadas com as seqelas decorrentes de doena ocupacional por lei e q u ip a ra d a a a cid e n te do tra b a lh o tm seu dies a quo, para fins prescricionais, coincidente com a data da cincia inequvoca da incapacidade para o trabalho. 2. Por se tratarem as seqelas decorrentes de doena profissional de um processo gradual, com possibilidade de recuperao ou de agravam ento, no se p ode c o n s id e ra r a d a ta da e m is s o da C A T (a fa s ta m e n to do tra b a lh o ) com o inequvoca cincia do em pregado de sua incapacidade. 3. C onstatando-se que a reclam ante fundam entou o pedido de indenizao por danos morais e materiais em decorrncia no som ente da doena ocupacional que adquiriu, mas, sobretudo, de sua subsequente incapacidade para o trabalho, dificu lta nd o a sua reinsero no m ercado laboral, tem -se que a cincia inequvoca da leso ocorreu em 7.9.2005, data em que foi concedida sua aposentadoria por invalidez. 4. Ajuizada a presente ao em 27.1.2 0 0 6 , no h p re scri o a ser de cla ra d a . 5. R ecurso de revista conhecido e provido. TST. 1a Turm a. RR n. 27800-28.2006.5.05.0034, Rei.: Ministro Llio Bentes Corra, DJ 5 out. 2012. Recurso de revista. A cidente de trabalho. A posentadoria por invalidez. Danos m orais. Incio do fluxo prescricional. Embora a R eclam ada defenda que o incio do prazo prescricional seja fixado a p artir da ocorrncia do dano, entendo que este som ente passou a fluir a partir da concesso da aposentadoria por invalidez pelo INSS. Com efeito, som ente com a concesso do benefcio previdencirio que a R eclam ante pde co n clu ir de form a definitiva, bem com o fa ze r prova inconteste, a ce rca de sua in c a p a c id a d e la b o ra tiv a . S obre a te m tic a em exam e, o ilu stre M agistrado e Jurista S ebastio G eraldo de Oliveira, acentua, verbis: No se pode e x ig ir da v tim a o a ju iz a m e n to p re c o c e da a o q u a n d o a in d a p e rs is ta m questionam entos sobre a doena, sua extenso ou g rau de com prom etim ento, a possibilidade de recuperao ou m esm o de agravam ento, entre outros. A leso s fica m esm o caracterizada quando o em pregado toma conhecim ento, sem m argem a d v id a s , da c o n s o lid a o da d o e n a e da e s ta b iliz a o dos s e u s e fe ito s na capacidade laborativa ou, com o diz a Smula 278 do STJ, quando ele tem cincia in e q u v o c a da in c a p a c id a d e la b o r a l (O L IV E IR A , S e b a s ti o G e ra ld o de. in: Indenizaes por acidentes de trabalho ou doena ocupacional. 2. ed. So Paulo: LTr, p. 337/338). Tendo e. TRT da 18- Regio registrado que o acidente de trabalho sofrido culm inou com a aposentadoria da obreira, em 3.9.2005, e que a presente ao fora ajuizada em 8.11.2005, inequvoca a concluso de que no h prescrio a ser declarada. TST. 6 Turma. RR 1673/2005-082-18-00.2, Rei. M inistro Horcio R aym undo de Senna Pires, DJ 21 nov. 2008. R espo n sabilid ade civil do E stado. Pretenso de ind en izao co ntra a fazen d a nacional. Erro m dico. D anos m orais e p atrim o niais. P rescrio. T erm o inicial. D ata da c o n s o lid a o do c o n h e c im e n to e fe tiv o da v tim a d a s le s e s e su a extenso. P rincpio da a ctio nata. 1. O term o a quo para a fe rir o lapso p re scricio n a l p a ra a ju iz a m e n to de a o de in d e n iz a o c o n tra o E s ta d o no a d a ta do acide nte, m as a q u e la em que a vtim a te ve ci n cia in e q uvo ca de sua invalidez e da e x te n s o da in c a p a c id a d e de q u e re s to u a c o m e tid a . P re c e d e n te s da P rim eira S eo. STJ. 2- Turm a. A gRg no REsp n. 931.896, Rei.: M inistro H um berto M artins, D J 03 out. 2007.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

387

11.7. Prescrio nas aes ajuizadas por domsticos Neste tpico vamos abordar o prazo prescricional aplicvel nas aes in d e n iza t ria s p ro ve n ie n te s dos a cidentes so frid o s por em pregados dom sticos(43). A prescrio envolvendo os crditos trabalhistas desses empregados sempre foi controvertida na doutrina e jurisprudncia. Em primeiro lugar, porque a CLT no art. 7e, alnea a, estabelece que os seus preceitos no se aplicam aos empregados domsticos. Em segundo, porque o pargrafo nico do art. 7- da Constituio da Repblica no assegura aos domsticos o direito previsto no inciso XXIX. Na falta de norma legal especfica, uma corrente defende a aplicao aos domsticos da prescrio trabalhista; outra, a prescrio do Cdigo Civil e uma terceira corrente ainda invoca o antigo Decreto-lei n. 1.237, de 02 de maio de 1939, que estabelece no art. 101: No havendo disposio especial em contrrio, prescreve em dois anos qualquer reclamao perante a Justia do Trabalho. Segundo a Professora Alice Monteiro de Barros, est prevalecendo a corrente que aplica aos empregados domsticos a prescrio trabalhista, apesar da omisso do inciso XXIX no rol dos direitos indicados no pargrafo nico do art. 7- da Constituio de 1988: Filiamo-nos aos que entendem que a pretenso resultante da relao de trabalho domstico est sujeita prescrio a que se refere o art. 7Q , XXIX, da Constituio da Repblica de 1988, embora o citado artigo no inclua este item em seu pargrafo nico, no qual arrola os direitos sociais atribudos aos domsticos. Essa circunstncia no afasta a aplicao do disposto no mencionado inciso ao domstico, pois a prescrio no direito social, mas perda da pretenso, logo, a boa tcnica legislativa no autorizaria a insero da prescrio no citado pargrafo nico.(4 4 ) A nova redao do art. 11 da CLT, dada pela Lei n. 9.658/1998, fortaleceu sobremaneira o entendimento da corrente que aplica a prescrio trabalhista aos crditos dos empregados domsticos, porque foi substituda a antiga redao: No havendo disposio especial em contrrio nesta Consolidao, prescreve em dois anos o direito de pleitear a reparao de qualquer ato infringente de dispositivo nela contido, para a redao seguinte: Art. 1 1 . 0 direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve: I em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato..."
(43) No Captulo 14 abordamos as singularidades das indenizaes por acidentes ocorridos com trabalhadores domsticos. (44) BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 5. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 1.056.

388

e b a s t i o

er ald o de

liv e ir a

Como se v, o prazo prescricional previsto no art. 11 da CLT no fica mais restrito aos atos infringentes dos dispositivos da CLT, mas a qualquer leso de crditos resultantes da relao de trabalho. Comentando a respeito dessa inovao, pontuam os notveis Rodolfo Pamplona e Marco Antnio Villatore: A regra infraconstitucional, que no se limita mais aos preceitos contidos na consolidao, parece ser, finalmente, a consagrao da salutar ideia de unificao do prazo prescricional (agora tambm alada, no mbito constitucional, ao trabalhador rural) para todas as formas de trabalho subordinado. Sendo assim, refletimos que, hoje, o melhor entendimento sobre a prescrio aplicvel aos empregados domsticos o estampado na nova redao do art. 11 da Consolidao das Leis do Trabalho, por fora da Lei n. 9.658/98.(4 5 ) Tambm no mbito do Tribunal Superior do Trabalho est prevalecendo o entendimento de que a prescrio aplicvel ao empregado domstico a mesma do empregado comum:
A gravo regim ental. A gravo de instrum ento. Recurso de revista. Em pregado domstico. Prescrio. Art. 79, XXIX, da Carta Magna. Aplicao. Nega-se provimento a agravo regimental em que a reclamante no consegue desconstituir os fundam entos da deciso proferida no agravo de instrumento em recurso de revista. Na linha dos precedentes desta Corte Superior, o prazo de prescrio constante do inciso XXIX do art. 7S da Constituio Federal aplicado a todos os trabalhadores, sendo irrelevante a c irc u n s t n c ia de a p re s c ri o no e s ta r e le n ca d a no rol dos d ire ito s so cia is assegurados aos em pregados dom sticos. A prescrio, com natureza de direito material, no se confunde com o direito subjetivo, tendo a finalidade de extinguir a pretenso (ao de direito material), produzindo efeitos no mbito do processo (CPC, art. 269, IV). Agravo regimental a que se nega provim ento. TST. 1a Turma. AgR-AIRR n. 632-27.2010.5.15.0036, Rei.: Ministro W alm ir Oliveira da Costa, DJ 29 jun. 2012. Empregado dom stico. Prescrio. Em que pese o pargrafo nico do art. 7- da C o nstitu io Federal, quando enum era os direitos e stendidos aos tra balhadores d o m stico s, no fa z e r m eno e x p re s s a ao in c is o X X IX , te m -s e que o prazo prescricional de cinco anos at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho norma geral, dirigida a todos os trabalhadores. De fato, no h exceo expressa quanto aos dom sticos na C onstituio Federal, tam pouco na legislao infraconstitucional. Recurso de Revista no conhecido. TST. 2- Turma. RR n. 4170007.2003.5.15.0034, Rei.: Ministro Jos Sim pliciano Fontes de F. Fernandes, DJ 07 abr. 2009. Empregado dom stico. Prescrio. No obstante o pargrafo nico do artigo 7e da Carta Magna no se refira expressam ente ao inciso XXIX, o prazo prescricional de cinco anos at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho critrio geral, d irigido a todos os tra b a lh a d o re s urbanos e rurais, no existindo exceo expressa quanto aos dom sticos, seja na C onstituio Federal ou na legislao

(45) PAM PLONA FILHO, Rodolfo; VILLATORE, Marco Antnio Csar. D ireito do trabalho domstico. 2. ed. So Paulo: LTr, 2001. p. 133.

In d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

389

infraconstitucional. Precedentes do TST. Recurso de revista no conhecido. TST. 8a Turma, RR n. 1484/2002-102-04-00.3, Rei.: Ministra Dora Maria da Costa, DJ 09 maio 2008.

Entendem os, portanto, que a prescrio aplicvel s pretenses ressarcitrias por acidente ocorrido com o empregado domstico deve ser mesmo a trabalhista. J est pacificado no Colendo TST que as indenizaes por acidente decorrem da relao de trabalho e esto enquadradas no conceito amplo de crditos resultantes da relao de trabalho, conforme previsto no art. 7-, XXIX, da Constituio e art. 11 da CLT. Poder-se-ia at cogitar de aplicar a prescrio do Cdigo Civil para as pretenses dos trabalhadores domsticos, decorrentes de acidente sofrido em servio, especialmente porque o inciso XXVIII do art. 7- da Constituio Federal no consta do rol dos direitos que lhes foram assegurados, razo pela qual a base jurdica para o deferimento da indenizao seria a normativa geral do Cdigo Civil. Contudo, se a regulamentao especial (Direito do Trabalho) tem regra especfica a respeito da prescrio, no cabe invocar o preceito geral do Cdigo Civil, cuja aplicao s deve ocorrer subsidiariamente, conforme sustentamos no item 11.2 acima. Ainda que o evento no se enquadre na categoria de acidente do trabalho propriamente dito, trata-se de leso ocorrida durante a prestao dos servios, com nexo causal direto com a execuo do contrato de trabalho do empregado domstico.

11.8. Prescrio nas aes do trabalhador no empregado Aps a ampliao da competncia pela Emenda Constitucional n. 45/ 2004, a Justia do Trabalho passou a julgar tambm as aes indenizatrias por acidente ocorrido com trabalhadores que prestam servio sem vnculo de emprego(46). Utilizando redao idntica do art. 114, prev o art. 7-, XXIX, da Constituio Federal, os prazos prescricionais quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho. Tambm o art. 11 da CLT, com a redao alterada pela Lei n. 9.658/1998, menciona a prescrio quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho. inevitvel concluir, portanto, que o prazo da prescrio aplicvel, mesmo nos casos das indenizaes por acidente com os trabalhadores que atuam sem vnculo de emprego, tambm o trabalhista(47).
(46) No Captulo 14 abordamos as singularidades das indenizaes por acidentes ocorridos com esses trabalhadores. (47) Vale registrar que at a 4- edio deste livro mencionamos, en passant, que a prescrio aplicvel nas indenizaes postuladas por acidentados no empregados seria a do Cdigo C ivil. A pa rtir da quinta edio, no entanto, evolum os para o e n tendim ento de que a prescrio cabvel tam bm a trabalhista.

390

e b a s t i o

e r ald o de

liv e ir a

Como se trata da mesma expresso do texto constitucional relao de trabalho , seria paradoxal atribuir-lhe um sentido amplo para fins de consagrar a competncia da Justia do Trabalho (art. 1 1 4 ,1e VI) e, ao mesmo tempo, um sentido restrito para afastar a aplicao do prazo da prescrio tra b a lh ista (art. 7-, XXIX). Valem neste passo, portanto, os m esmos argumentos utilizados no tpico anterior, quando apreciamos a prescrio aplicvel s pretenses formuladas pelo empregado domstico, que foi vtima de acidente ou doena relacionada ao trabalho. Pode-se argumentar, verdade, que a relao de trabalho do autnomo, do eventual ou de qualquer prestador de servio sem vnculo de emprego de natureza civil, tanto que o art. 593 do Cdigo Civil estabelece: A prestao de servio, que no estiver sujeita s leis trabalhistas ou a lei especial, reger-se- pelas disposies deste Captulo. E sendo de natureza civil a relao de trabalho, caberia aplicar o prazo prescricional de trs anos previsto no art. 206, 3e, V, do Cdigo Civil. O argumento at parece atraente, mas estaramos considerando para fins hermenuticos duas espcies de relao de trabalho: relao de trabalho de natureza trabalhista (trabalho subordinado) e relao de trabalho de natureza cvel (trabalho sem subordinao). Da logo surge a pergunta embaraosa: por que estaramos considerando a relao de trabalho (gnero) para fins da competncia (art. 114) e apenas a relao de trabalho de natureza trabalhista (espcie) para fins da prescrio (art. 7Q , XXIX), criando uma interpretao diferenciada e casustica onde o texto constitucional no estabeleceu distino? De todo modo, como essa questo complexa e nova na seara da Justia do Trabalho, provvel que ainda haja entendimentos diversificados, tanto no sentido de aplicar a prescrio trabalhista quanto no de adotar a prescrio civil, at que a controvrsia seja pacificada nos tribunais superiores. 11.9. Pronunciamento de ofcio da prescrio A tradio do nosso ordenamento jurdico, a exemplo de diversos outros pases(48), indicava que o juiz no podia conhecer da prescrio se no fosse invocada pela parte interessada. Assim previam o art. 194 do Cdigo Civil de 2002(4 9 ) e o art. 166 do Cdigo de 1916(50).
(48) A obra clssica de Antnio Lus da Cmara Leal inform a que a maioria dos Cdigos estabelece que a prescrio no pode ser conhecida pelo juiz e x officio. Como exemplo cita os C digos da Frana, Itlia, Sua, Portugal, Argentina, Bolvia, Chile, Peru, Uruguai, Venezuela e Japo. Cf. Da prescrio e da decadncia: teoria geral do direito civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1982. p. 79. (49) Art. 194. O juiz no pode suprir, de ofcio, a alegao de prescrio, salvo se favorecer a absolutam ente incapaz. (50) Art. 166. O juiz no pode conhecer da prescrio de direitos patrimoniais, se no for invocada pelas partes.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

391

No entanto, a Lei n. 11.280/06 modificou a redao do 5e do art. 219 do CPC, que passou a ser: 5S O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. Na previso anterior desse pargrafo era vedado ao juiz pronunciar de ofcio a prescrio quando se tratasse de direitos patrimoniais(51). Para completar a mudana, foi revogado expressamente o art. 194 do Cdigo Civil atual. De acordo com a nova redao do dispositivo processual supramencionado, o juiz dever pronunciar a prescrio, ainda que no alegada pela parte. Para auxiliar na compreenso dessa mudana, oportuno pesquisar no processo legislativo os fundamentos adotados para a sua aprovao. O dispositivo alterado teve origem em Projeto de Lei apresentado pelo Poder Executivo em 2004, com a seguinte justificativa na mensagem de encaminhamento, no ponto que estamos apreciando: Sob a perspectiva das diretrizes estabelecidas para a reforma da Justia, faz-se necessria a alterao do sistema processual brasileiro com o escopo de conferir racionalidade e celeridade ao servio de prestao jurisdicional, sem, contudo, ferir o direito ao contraditrio e ampla defesa. (...) No mesmo sentido, louvvel a disposio que permite ao juiz decretar de ofcio, sem necessidade de provocao das partes, a prescrio, em qualquer caso, conforme proposta de redao indita ao pargrafo 5g do art. 219 do CPC.< 52> Na Cmara, o Deputado federal pelo Partido dos Trabalhadores, Maurcio Rands, designado relator da matria (Projeto de Lei n. 4.726/2004), opinou favoravelmente mudana, lavrando parecer que merece transcrio: Igualmente conveniente a norma do art. 219, 52, do CPC, que permite o reconhecimento ex officio da prescrio, ainda que se trate de direitos patrimoniais. O Cdigo Civil, no art. 194, ora revogado, j ampliava essa possibilidade quando a prescrio favorecesse o absolutamente incapaz, de forma que a doutrina entendia derrogado o referido 5Qdo art. 219, do CPC. Agora permite-se que o juiz reconhea, de ofcio, a prescrio, independentemente da natureza dos direitos em litgio e da capacidade das partes. A providncia salutar, uma vez que, podendo a prescrio ser alegada em qualquer grau de jurisdio (art. 193 do Cdigo Civil), no raro o seu reconhecimento tardio ocasionava a tramitao incua do processo, gerando uma extino do feito que poderia ter ocorrido muito antes (art. 269, IV, CPC).(5 3 ) Completando a tramitao legislativa do projeto mencionado, o Senador pelo Partido dos Trabalhadores, Alosio Mercadante, relator da matria no
(51) Redao anterior: CPC. Art. 219, 52. No se tratando de direitos patrimoniais, o juiz poder, de ofcio, conhecer da prescrio e decret-la de im ediato. (52) Disponvel em: <w w w .cam ara.gov.br>. (53) Idem.

392

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Senado Federal (Projeto de Lei da Cmara n. 116/2005), tambm opinou favoravelmente aprovao, com os seguintes fundamentos sobre o tema da prescrio pronunciada de ofcio: Quanto ao mrito, as alteraes propostas merecem nosso apoio, uma vez que seguem as diretrizes traadas no Pacto de Estado em Favor de um Judicirio mais Rpido e R epublicano, firm ado por ilustres representantes desta Casa, da Cm ara dos Deputados, do Poder Judicirio e do Poder Executivo. Nesse sentido, esta proposio vem no bojo de um grande esforo conjunto para a reformulao do nosso sistema de prestao jurisdicional, tornando-o mais clere e racional, sem, contudo, ferir os direitos e garantias dos jurisdicionados. (...) O projeto tambm altera o 5Q , do art. 219, do Cdigo de Processo Civil, para fixar a regra geral que permite ao juiz conhecer da prescrio, independentem ente de provocao das partes. Este dispositivo complementado pela revogao do art. 194 do Cdigo Civil. Esta medida acabar com as restries impostas ao conhecimento da prescrio, de ofcio, pelo magistrado, contribuindo para a reduo da morosidade processual, uma vez que impedir a prtica de atos desnecessrios naquelas demandas em que o direito material controvertido j foi fulminado pela prescrio.(5 4 ) No resta dvida, portanto, de que o propsito da alterao foi mesmo estabelecer o pronunciamento da prescrio de ofcio independentemente da natureza dos direitos em litgio. De todo modo, surpreendente que uma mudana to importante no tenha sido debatida previamente com a sociedade para o devido amadurecimento. O projeto foi aprovado numa convocao extraordinria, com votaes sumrias, sem maior aprofundamento e reflexo sobre todos os contornos da questo. Da por que o insigne Humberto Theodoro Jnior, aps qualificar a mudana como desastrosa inovao ou um grave equvoco ideolgico da reforma , conclui: A no fatalidade do prazo prescricional, sujeito que a numerosos e constantes fatores de interrupo e suspenso (Cd. Civil, arts. 197 a 204), no permite ao juiz sequer reconhecer, sem o concurso da parte, a consumao da prescrio, na generalidade dos casos. A decretao in limine litis da prescrio agride o devido processo legal, violando interesses legtimos tanto do credor quanto do devedor, ao negar-lhes o eficaz contraditrio e ampla defesa e priv-los do livre exerccio de direitos e faculdades assegurados pela ordem jurdica material. A decretao autoritria e sumria da prescrio, sem a necessria provocao da parte, ofende ainda a garantia do devido processo legal
(54) Disponvel em: <www .senado.gov.br>.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

393

por no respeitar os interesses tanto do credor como do devedor: do credor, porque o surpreende, sem dar-lhe oportunidade de adequada demonstrao das objees que legalmente possa opor a uma causa extintiva que no automtica e que em regra envolve, ou pode envolver, complexos elementos de fato e de direito; ao devedor, porque lhe impe o reconhecimento de uma obrigao e uma exonerao que nem sempre correspondem a seus desgnios ticos e jurdicos. As regras procedimentais que cogitam de decretao de prescrio sem condicion-las provocao do devedor (CPC, arts. 295, IV, e 219, 5S ) somente podem ser aplicadas, in concreto nos casos em que a lei material considere indisponvel o direito patrimonial (casos, v. g., de prescrio em favor de pessoas absolutamente incapazes) ou quando a prpria lei substancial determine a aplicao exofficio da prescrio (caso como o da Lei de Execuo Fiscal, art. 40, 4e, a respeito dos crditos tributrios). Essa a nica interpretao que permite aos referidos dispositivos processuais harmonizarem-se com o sistema e os objetivos da prescrio, disciplinada pela ordem jurdica substancial. Melhor mesmo seria revogar, de lege ferenda, a infeliz inovao, mas, enquanto isto no se der, o dever do intrprete e aplicador da lei inovadora ser o de buscar minimizar as impropriedades contidas em sua literalidade, e reduzir sua aplicao apenas s hipteses compatveis com a natureza, finalidade e sistema da prescrio dentro do direito material.(5 5 ) Em virtude dessa inesperada alterao, que rompeu um preceito secular perfeitamente sedimentado na lei, doutrina e jurisprudncia, surgiram muitas dvidas a respeito do cabimento de sua aplicao, especialmente no processo do trabalho. Assevera o professor Arion Romita que a pronncia da prescrio de ofcio, no processo do trabalho, aproveita apenas ao empregador inadimplente, diferentemente do que ocorre com a relao de Direito Civil. Posicionando-se contrrio inovao, conclui que o novel preceito legal incompatvel com a norm a constitucional que prom ove a m elhoria da condio social dos trabalhadores e, assim, por fora do princpio da subsidiariedade, no tem aplicao no processo do trabalho.< 5 6 ) Na mesma toada, o professor mineiro Ricardo Wagner de Carvalho entende que a aplicao do 5e do art. 219 do

(55) THEODORO JNIOR, Humberto. /As novas reformas do Cdigo de Processo Civil. 1. ed. 5a t. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 67-69. (56) ROM ITA, Arion Sayo. Pronncia de ofcio da prescrio trabalhista. Suplem ento Trabalhista LTr, So Paulo, n. 100, p. 422-423, 2006.

394

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

CPC deve sofrer um exame luz dos princpios e normas trabalhistas e conclui pela incompatibilidade do acolhimento ex officio da prescrio no processo do trabalho(57). Muitos magistrados trabalhistas no esto aplicando a referida inovao, ao arg u m e n to de que o c r d ito tra b a lh is ta irre n u n c i v e l e que o pronunciamento da prescrio de ofcio seria contrrio aos princpios que orientam o Direito do Trabalho, alm de malferir a Constituio Federal, conforme mencionado por Arion Romita. Consoante a doutrina do Ministro Godinho Delgado, a pronncia oficial da prescrio pelo Juiz, principalmente em situaes que no envolvam o patrimnio pblico, subverte toda a estrutura normativa do Direito Material e Processual do Trabalho, no s nos seus princpios como tambm a lgica que cimenta suas regras jurdicas.(5 8 ) Adotando posicionamento em sentido contrrio, mesmo sem demonstrar entusiasmo com a inovao, Rodrigues Pinto entende que, sendo a legislao processual trabalhista omissa a respeito da iniciativa para declarao dos efeitos prescricionais, aplica-se aos dissdios trabalhistas a alterao da Lei n. 11.280/ 2006, como j se aplicava o prprio art. 219, 5Q , antes dela(59). Nesta mesma trilha, Francisco Antonio de Oliveira conclui incisivamente que as novas regras da prescrio tm plena aplicao em sede trabalhista, no s na matria civilista adquirida por fora da EC n. 45/04, mas tambm na matria de ncleo vocacionalmente trabalhista que liga empregado e empregador.(6 0 ) Tambm Manoel Antonio Teixeira Filho entende que a inovao incidir no processo do trabalho(61). Os julgamentos mais recentes sobre o tema no TST esto sedimentando o entendimento sobre a incompatibilidade da aplicao do art. 219, 52, do CPC, no Processo do Trabalho:
Recurso de em bargos. Prescrio. Art. 219, 5S , do CPC. Incom patibilidade com o processo do trabalho. Recurso de revista conhecido e provido para afastar a

(57) CARVALHO, Ricardo W agner Rodrigues de. O instituto da prescrio e a arguio ex officio: aplicao no processo do trabalho. In: KOURI, Luiz Ronan Neves; FERNANDES, N adia S o ra ggi; C A R V A LH O , R icardo W a g n e r R o d rig u e s de (C o o rd .). T endncias do processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2010. p. 127-136. (58) DELGADO, Mauricio Godinho. Direito do trabalho e processo do trabalho: critrios para a importao de regras legais civis e processuais civis. Revista LTr, So Paulo, v. 71, n. 5, p. 554, maio 2007. (59) PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Reconhecimento ex officio da prescrio e processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n. 4, p. 395, abr. 2006. (60) OLIVEIRA, Francisco Antonio. A prescrio com nova cara. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n. 5, p. 522, maio 2006. (61) TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. As novas leis alterantes do processo civil e sua repercusso no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n. 3, p. 298, mar. 2006.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D o e n a O c u p a c io n a l

395

prescrio. A prescrio a perda da pretenso pela inrcia do titular no prazo que a lei considera ideal para o exerccio do direito de ao. No se mostra compatvel com o processo do trabalho a regra processual inserida no art. 219, 5a, do CPC, que determ ina a aplicao da prescrio, de ofcio, em face da natureza alim entar dos crditos trabalhistas. Ao contrrio da decadncia, onde a ordem pblica est a antever a estabilidade das relaes jurdicas no lapso temporal, a prescrio tem a mesma finalidade de estabilidade apenas que entre as partes. Deste modo, necessrio que a prescrio seja arguida pela parte a quem a aproveita. A deciso da c. Turm a merece ser mantida, porque consoante a jurisprudncia atual desta c. Corte, que se manifesta pela incompatibilidade do art. 219, 52, do CPC com o processo do trabalho, conforme precedentes. Embargos conhecidos e desprovidos. TST. S D I-1. E-ED-RR n. 255840016.2008.5.09.0015, Rei.: Ministro Aloysio Corra da Veiga, DJ 18 maio 2012. Recurso de em bargos interposto na vigncia da Lei n. 11.496/2007- Prescrio Declarao de ofcio Art. 219, 5e, do CPC Aplicao ao processo do trabalho Prevalece nesta Corte o entendimento de que no cabe aplicar a prescrio de ofcio no mbito do processo trabalhista, por ser essa inovao, prom ovida pela Lei n. 11.280/2006, incompatvel com os princpios que norteiam o Direito do Trabalho. Como bem recom enda Humberto Theodoro Jnior melhor mesmo seria revogar, de lege ferenda, a infeliz inovao, mas, enquanto isso no se der, o dever do intrprete e aplicador da lei inovadora ser o de buscar minim izar as impropriedades contidas em sua literalidade, e reduzir sua aplicao apenas s hipteses com patveis com a natureza, finalidade e sistem a de prescrio dentro do direito m aterial. Precedentes da S DI-I. E m bargos conh e cid o s e no p ro v id o s . TST. S D I-1. E-RR n. 26980045.2007.5.12.0029, Rei.: Desem bargador convocado Sebastio Geraldo de Oliveira, DJ 9 jan. 2012. Recurso de revista. Prescrio. Pronncia de ofcio. Incom patibilidade do art. 219, 5 S, do CPC com o processo do trabalho. O art. 219, 5-, do CPC, incompatvel com os princpios que regem o Processo do Trabalho, de maneira que nesta Justia Especializada a prescrio dos crditos trabalhistas s pode ser pronunciada quando houver provocao da parte interessada. Art. 896, 4a, da CLT. TST. 4- Turma. RR n. 6100-96.2005.5.05.0012, Rei.: M inistra Maria de Assis Calsing, DJ 10 set. 2010.

Pode-se argumentar, tambm, que, se o reclamado no argui a prescri o, ocorre a renncia tcita, na forma prevista no art. 191 do Cdigo Civil, que estabelece: A renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer, sendo feita, sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se con sumar; tcita a renncia quando se presume de fatos do interessado, in compatveis com a prescrio. A propsito, durante a IV Jornada de Direito Civil, promovida pelo Conselho da Justia Federal em 2006, foi aprovado o Enunciado doutrinrio n. 295, com a seguinte redao: Art. 191. A revoga o do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n. 11.280/2006, que determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio, no retira do devedor a possibilida de de renncia admitida no art. 191 do texto codificado. Como a prescrio extingue a pretenso, gerando o atrofiamento do direito, deve-se apreciar com cuidado a sua aplicao de ofcio, pelo que, na dvida, a interpretao deve ser contra a prescrio, ou seja, a favor do direi to da vtima. Com apoio no esclio de Washington de Barros Monteiro, em

396

S e b a s t i o G

e r ald o de

liv e ir a

matria de prescrio as disposies so sempre de aplicao estrita, no comportando interpretao extensiva, nem analogia; a exegese ser sempre restritiva. Na dvida, deve julgar-se contra a prescrio, meio talvez antipti co de extinguir-se a obrigao.(6 2 ) Desse modo, antes do eventual pronunciamento da prescrio de ofcio pelo juiz, imperioso analisar, tambm de ofcio, se no teria ocorrido alguma causa impeditiva, suspensiva ou interruptiva da prescrio, tais como: 1. O autor ou alguns dos autores pode ser menor (arts. 198 do Cdigo Civil e 440 da CLT); 2. A vtima do acidente ou doena pode ter-se tornado incapaz, perdendo o discernim ento necessrio para prom over o ajuizamento da ao, mesmo que transitoriamente (arts. 3e e 198 do Cdigo Civil); 3. A cincia inequvoca do dano ou do nexo causal (actio nata) s ocorreu muito tempo depois da extino do contrato de trabalho, no havendo anteriormente fluncia do prazo da prescrio, especialmente nos casos de doenas ocupacionais; 4. O autor pode ter ajuizado ao anterior, mesmo que tenha sido arquivada, produzindo o efeito da interrupo do prazo prescricional em curso (art. 202 do Cdigo Civil e Smula n. 268/TST); 5. O reclam ado pode ter renun ciado prescrio , expressa ou tacitamente, ao praticar atos incompatveis com a prescrio (art. 191 do Cdigo Civil); 6. O reclamado pode ter praticado algum ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito do autor (art. 202, VI, do Cdigo Civil). Em harmonia com o pensamento que rejeita a aplicao da prescrio de ofcio no processo do trabalho, a Orientao Jurisprudencial n. 130 da SBDI-I do Colendo TST prev: Ao exarar o parecer na remessa de ofcio, na qualidade de custos legis, o Ministrio Pblico no tem legitimidade para arguir a prescrio em favor de entidade de direito pblico, em matria de direito patrimonial (arts. 194 do CC de 2002 e 219, 5S , do CPC).

(62) MONTEIRO, W ashington de Barros. Curso de direito civil. 34. ed. So Paulo: Saraiva, 1985. v. 1: Parte Geral, p. 294.

CAPTULO 12

AO REVISIONAL NAS INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO

12.1. Consideraes iniciais Nas aes indenizatrias por acidente do trabalho ou doena ocupacio nal comum o deferimento de penso mensal prpria vtima, em razo de invalidez total permanente, ou penso proporcional pela reduo da capaci dade laborativa. O art. 950 do Cdigo Civil estabelece que a indenizao ser correspondente importncia do trabalho para o qual o acidentado se inabili tou ou da depreciao que ele sofreu(1). Essa indenizao projeta-se para o futuro, prolongando-se por todo o perodo de sobrevivncia da vtima, podendo, assim, perdurar por vrias dcadas. Ocorre que, no perodo do pensionamento, o acidentado pode sofrer alteraes no estado de fato da invalidez ou do adoecimento, tanto no sentido da recuperao da capacidade de trabalho, para a mesma profisso ou para outra, quanto no sentido de agravamento dos danos, podendo at sofrer o dano mximo: a morte. Diante dessas ocorrncias, quais as solues que o ordenamento jurdico oferece para ajustar o comando da deciso j transitada em julgado ao novo estado de fato da vtima? E se ocorrer alterao do dano durante a tramitao do processo? Mesmo aps a celebrao de um acordo ou quando a vtima tenha recebido a indenizao de uma s vez, cabe alguma reviso? Qual a Justia competente para julgar a ao revisional nos casos de sentenas proferidas na Justia Comum dos Estados? Na tentativa de responder a essas indagaes e a outras correlatas, resolvemos esboar este Captulo.

(1) Cdigo Civil. Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabaiho, a indenizao, alm das despesas do tratam ento e lucros cessantes at o fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.

398

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

12.2. Cabimento da ao revisional Para iniciar este tpico, formulamos a seguinte pergunta: cabvel o ajuizamento da ao revisional para alterar o valor da penso decorrente do acidente do trabalho ou doena ocupacional? O tema da ao revisional muito debatido nas demandas envolvendo benefcios previdencirios, prestaes de alimentos, valor dos aluguis ou normas coletivas de trabalho(2). Contudo, possivelmente por desconhecimento das partes, tem sido pouco utilizada a reavaliao dos danos, com vistas reviso do valor do pensionamento decorrente de responsabilidade civil. O deferimento da penso mensal vitalcia institui entre o acidentado e o devedor da indenizao uma relao jurdica de natureza continuativa. O julgador toma como base, para fundamentar sua deciso, um determinado quadro ftico, captado durante a instruo processual, at porque no lhe cabe proferir sentena condicional disciplinando os efeitos jurdicos de mudanas que podem vir a acontecer, ou no, na fluncia do pensionamento(3). No entanto, com o passar do tempo, a extenso do dano, considerada para arbitrar o pensionamento, pode sofrer alterao, tanto para melhorar quanto para piorar a situao da vtima, criando um descompasso entre o valor da penso mensal e o grau da sua incapacidade laborativa. Em razo dessa m udana superveniente, o va lor fixado na sentena no mais representar a reparao adequada do dano, tornando a prestao mensal injusta para uma das partes. Diante dessa realidade da vida, que no pode ser ignorada, imperioso concluir que as alteraes ocorridas com a vtima, enquanto perdura essa relao jurdica continuativa, devem repercutir no direito ao pensionamento, em face da mudana do estado de fato que o juiz levou em considerao no momento de proferir o julgamento. Nessa relao jurdica estatuda, de alguma forma, est presente ou implcita a clusula rebus sic stantibus, permitindo que a deciso primitiva sofra uma adaptao, por meio de nova deciso judicial para garantir continuadamente a manuteno da justa reparao do dano(4).

(2) CLT. Art. 873. D ecorrido mais de 1 (um) ano de sua vigncia, caber reviso das decises que fixarem condies de trabalho, quando se tiverem modificado as circunstncias que as ditaram, de modo que tais condies se hajam tornado injustas ou inaplicveis. (3) CPC. Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe demandado. Pargrafo nico. A sentena deve ser certa, ainda quando decida relao jurdica condicional. (4) Assinala Caio Mrio que os juristas da Idade Mdia, atentando em que nos contratos de execuo diferida o ambiente no momento da execuo pode ser diverso do que existia no da celebrao, sustentaram que o contrato devia ser cum prido no pressuposto de que se

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

399

Consoante o ensinamento de Liebman, de certo modo, todas as sentenas contm implicitamente a clusula rebus sic stantibus, enquanto a coisa julgada no impede absolutamente que se tenham em conta os fatos que intervierem sucessivamente emanao da sentena.(5 ) A ao revisional ou ao de modificao, como a denominava Pontes de Miranda, est assegurada expressamente no art. 4 7 1 ,1 , do CPC, aplicvel no Processo do Trabalho em razo do que prev o art. 769 da CLT(6). Urge frisar que no h impedimento, vedao ou incompatibilidade quanto ao seu cabimento nas indenizaes por acidente do trabalho quando se deferem parcelas vincendas em forma de pensionamento. Vale transcrever o dispositivo mencionado:
Art. 471. Nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma iide, salvo: I se, tratando-se de relao jurdica continuativa, sobreveio modificao do estado de fato ou de direito; caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena;

oportuno citar, nesse passo, a lio de Pontes de Miranda: Quando, em caso de condenao a prestaes peridicas futuras, as circunstncias se modificarem de tal maneira, que no mais se justifiquem as prestaes, no todo, ou em parte, ou a prpria condenao, ou a durao delas, cabe parte reclamar pela chamada ao de modificao, ressaltando que a ao de modificao supe que a sentena mesma, que formalmente transitou em julgado, pode ser alterada no que dispusera para o futuro: a eficcia no futuro que est sujeita, devido natureza da sentena, a mudana, se o juzo a reconhecer.(7 ) No mesmo sentido, comenta Srgio Sahione Fadei: H (...) situaes que esto sempre sujeitas a alteraes, porque as questes propostas pelos litigantes, mesmo depois de resolvidas, per

conservassem im utveis as condies externas, mas que, se houvessem alteraes, a execuo devia ser igualm ente m odificada. S intetiza o m estre que a te o ria tornou-se conhecida como clusula rebus sic stantibus, e consiste, resumidamente, em presumir, nos contratos com utativos, uma clusula, que no se l expressa, mas figura implcita, segundo a qual os contratantes esto adstritos ao seu cum prim ento rigoroso, no pressuposto de que as circunstncias ambientes se conservem inalteradas no momento da execuo, idnticas s que vigoravam no da celebrao. Cf. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil, 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1986. v. III, p. 110. (5) LIEBMAN, Enrico Tullio. Eficcia e autoridade da sentena. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 25. (6) CLT. Art. 769: Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que fo r incom patvel com as norm as deste Ttulo. (7) PONTES DE MIRANDA, Francisco C. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. tom o V, p. 148.

400

e b a s t i o

er ald o de

liv e ir a

manentemente devem ser modificadas, porque no vontade do Estado, que as resolveu, se mantenham estveis e imutveis, mas, ao contrrio, que se ajustem s novas condies e aos fatos estranhos supervenien tes. No campo das obrigaes, a teoria da impreviso j um exemplo atual de que o ato jurdico, para ser realmente perfeito e imutvel, deve manter constantemente atualizadas as circunstncias em que se cele brou. Alis, no campo processual, essa regra poderia ser afirmada em outros termos: a verdadeira imutabilidade da coisa julgada aquela que sustenta a mesma autoridade e a mesma eficcia, atravs dos tempos, merc da manuteno das circunstncias de fato e de valor vigorantes na ocasio em que se formou.(8 ) Desse modo, a mudana na capacidade laborativa ocorrida com a vtima autoriza o ajuizamento, por qualquer das partes, de uma nova ao com o objetivo de modificar a sentena anterior transitada em julgado. Na doutrina especializada em responsabilidade civil, tem-se como certo o cabimento da ao revisional, sendo oportuno citar o ensinamento de Antnio Lindbergh Montenegro: Acontece, s vezes, que aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, o dano vem a sofrer sensvel alterao para mais ou para menos. O equnime ser adaptar o ressarcimento ao novo estado de fato. Do contrrio, o Direito estaria permitindo que se pagasse mais ou se recebesse menos do que o devido. Na verdade, tanto seria injusto continuar a pagar-se uma penso por incapacidade fsica que deixou de existir, quanto no reajustar essa mesma penso, como se exprime Alfredo Orgaz, por fora de uma agravao imprevista, qual o estado de demncia sobrevindo vtima em consequncia das leses que sofreu. Aparece ento a reviso do julgamento, tambm denominada ao de modificao, como o remdio idneo para adaptar o ressarcimento ao verdadeiro valor do prejuzo.(9 ) O doutrinador Carlos Alberto Menezes Direito, em obra conjunta com Srgio Cavalieri, concluiu: Incontestvel, destarte, o direito reviso da condenao, no todo ou em parte, seja em favor do devedor, seja em prol da vtima, sempre que ocorrer fato superveniente modificativo da relao jurdica anteriormente decidida.(1 0 ) Tambm opinam pelo cabimento da ao revisional

(8) FADEL, Srgio Sahione. Cdigo de Processo C ivil comentado. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 537-538. (9) MONTENEGRO, Antnio Lindbergh C. Ressarcim ento de danos. 8. ed. ampl. e atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 218. (10) DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo C digo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. XIII, p. 394-397.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

401

no pensionamento decorrente de responsabilidade civil, dentre outros, Jos de Aguiar Dias(11), Carlos Roberto Gonalves(12), Rui Stoco(1 3 ) e Srgio Cavalieri Filho'1 4 . Alm do posicionamento doutrinrio, o cabimento da ao revisional, na hiptese em estudo, j se encontra bem sedimentado na jurisprudncia ptria, conforme se verifica nas ementas dos acrdos seguintes:
R eviso de penso. Penso por morte integral. Relao jurdica continuativa. O fensa coisa julgada. No ocorrncia. Precedentes desta Corte. 1. Nas relaes jurdicas continuativas, possvel a reviso da deciso transitada em julgado, desde que tenh a ocorrido a m od ifica o no estado de fato e de d ire ito vista do que preceitua o art. 471, inciso I, do C digo de Processo Civil. 2. Agravo regim ental desprovido. STJ. 5- Turm a. AgRg no REsp n. 573.686, Rei.: Ministra Laurita Vaz, DJ 30 out. 2006. A o de re vis o de p e n s io n a m e n to v ita lc io d e c o rre n te de in c a p a c id a d e laborativa. Relao jurdica continuativa. Possibilidade jurdica do pedido. No agresso coisa julgada. Em princpio, o pedido de reviso de penso sob a alegao de ocorrncia de alterao ftica superveniente cabvel, ante a natureza continuativa da relao jurdica. Uma vez fixada penso em razo de incapacidade laborativa permanente e parcial, atestada por percia, somente uma outra percia poderia constatar eventuais m odificaes no grau de incapacidade. C onfigurada a possibilidade de eventual reviso no pensionamento, o processo deve ser remetido ao primeiro grau, para que haja a instruo. Provim ento do recurso. Anulao da sentena. Rio de Janeiro. TJRJ. 2S Cmara Cvel. Apelao Cvel n. 2005.001.39627, Rei.: Elisabete Filizzola, DJ 24 jan. 2006. INSS. Ao de reviso de benefcio acidentrio. A posentadoria por invalidez. Persistncia de incapacidade laboral. Improcedncia. A legislao processual civil admite a reviso de verba pecuniria arbitrada por sentena, quando se trata de relao jurdica continuativa, e ocorre posterior modificao no estado de fato ou de direito de uma das partes, circunstncia esta que no se vislumbra na hiptese em apreo, visto que o segurado permanece incapacitado para o trabalho, sendo portador de patologia indenizvel na base de 100% (cem por cento). Rio de Janeiro. TJRJ. 11a Cmara Cvel. Apelao Cvel n. 2005.001.15111, Rei.: Cludio de Mello Tavares, DJ 31 ago. 2005.

12.3. Competncia para julgamento A competncia para o julgamento da ao revisional de indenizaes por acidente do trabalho da Justia do Trabalho, mesmo quando se busca
(11) DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. II, p. 785-786. (12) GO N ALVES, Carlos Roberto. R esponsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 581. (13) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1464-1465. (14) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 141-142.

402

e b a s t i o

er ald o de

liv e ir a

rever o pensionamento deferido em sentena transitada em julgado perante a Justia Comum. Isso porque, desde a Emenda Constitucional n. 45/2004, a competncia absoluta em razo da matria para julgar as indenizaes por acidente do trabalho, seja na ao principal ou na revisional, passou a ser da Justia do Trabalho. A abordagem da ao revisional, no aspecto da competncia, ser feita, com maior profundidade, no Captulo 13, item 13.7, ao qual nos reportamos.

12.4. Limites e efeitos da ao revisional Superada a questo do cabimento da ao revisional e da competncia para o seu julgamento, cabe analisar os contornos da sua abrangncia e a extenso dos seus efeitos, especialmente em comparao com a sentena anterior transitada em julgado. No h dvida de que a deciso anterior tem fora de lei nos limites da lide e das questes decididas (art. 468 do CPC). Assim, no h espao, na via da ao revisional, para rediscutir os pressupostos da responsabilidade civil apreciados no primeiro julgamento, tais como o dano indicado no primeiro pedido, o nexo causal, a culpa ou a responsabilidade civil objetiva. Podem at ser cabveis tais questionam entos, em casos excepcionais, mas por intermdio da ao rescisria, no prazo e nas estritas hipteses legais. Nessa linha de pensamento assevera Rui Stoco: O direito reparao em si matria que no mais pode ser rediscutida com o advento do trnsito em julgado da deciso que a reconheceu. Mas a necessidade e possibilidade de manuteno do seu quantum originalmente fixado no atingida pela imutabilidade, pois no se estar alterando o que ficou decidido, mas reafirmando o valor que ali foi estabelecido.(1 5 ) Convm mencionar que a ao revisional no pode ser manejada como se fosse mais um recurso da sentena primitiva, porquanto a discusso possvel refere-se s mudanas fticas ou de direito ocorridas aps o primeiro julgamento, em razo da natureza continuativa da relao jurdica criada pela sentena. No h, portanto, violao da coisa julgada anterior, conforme bem analisa Srgio Cavalieri: A reviso no afronta a coisa julgada, porque estamos em face de uma sentena que decidiu uma relao jurdica continuativa e que, por isso,

(15) STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev., atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 1588.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

403

traz im plcita a clusula rebus sic stantibus. Constatando um fato superveniente que modificou a relao jurdica anterior, decidida pela sentena, nada impede um novo pronunciamento judicial, mesmo porque j teremos uma nova relao jurdica, uma outra lide, no abrangida pela res judicata.V6) O segundo julgamento em outra ao apenas ajusta o comando da sentena anterior nova realidade ftica, para garantir a continuidade do esprito de justia do valor ou percentual da indenizao fixada em forma de pensionamento(1 7 > . Presume-se que o prolator do primeiro julgamento, se estivesse diante desse novo estado de fato da vtima, teria proferido a mesma sentena da ao revisional(18). Pode-se afirm ar, portanto, que no h desrespeito, mas verdadeira fidelidade coisa julgada, como bem registra Alexandre de Paula: No fundo, a reviso se opera em homenagem mesmo coisa julgada, de vez que a sentena considerou, no momento de sua emisso, fatos e circunstn cias relevantes que no mais perduram , que sofreram alteraes de tal ordem, que traduziria sum ma injuria, verdadeira denegao da Justia, m ant-la intocvel na sua letra, por omnia seci//a...(1 9 ) De qualquer forma, importa anotar que o pedido revisional s ter xito se ficar comprovada a mudana superveniente alegada. Assim, por exemplo, se o reclamante postula aumento da penso pelo agravamento da doena ocupacional, ter que comprovar o novo dano (agravamento da doena ou do percentual de invalidez fixado na primeira sentena) e o nexo causal desse agravamento com a situao que gerou a referida doena ocupacional. Pode
(16) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 141. (17) Previdencirio. Processo civil. A o revisional de benefcios. A cidentrio. R elao jurdica continuativa. Art. 471, inciso I, do CPC. Im provim ento do recurso. de natureza continuativa as aes revisionais acidentrias, vez que o auxlio-acidente mensal vitalcio e corresponde a percentual do salrio de benefcio do segurado (art. 86, 1e da Lei n. 8.213/91 alterada pela Lei n. 9.032/95). A reviso prevista no art. 471, inciso I, do Cdigo de Processo Civil uma exceo regra geral de que nenhum juiz decidir novam ente as questes j decididas relativa mesm a lide, e por conseguinte no agride o ato jurdico perfeito ou a coisa julgada. Recurso desprovido. STJ. 5a Turma. REsp n. 141.486 /P E , Rei.: Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, D J 03 maio 1999. (18) C om o bem assevera Jos de A guiar Dias, sem dvida que a sentena deve ser executada fielmente. Mas a linguagem da lei deve ser entendida de form a que corresponda ao seu esprito e no de maneira a tra-lo, m ediante interpretao farisaica, que consiste em sim ular respeito lei, para deixar de aplic-la. Cf. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. v. II, p. 726. (19) PAULA, Alexandre de. Cdigo de Processo Civil anotado. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1986. p. 637.

404

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

ser que o dano adicional (a reduo da capacidade ou a invalidez total) tenha surgido em decorrncia de outras atividades desenvolvidas pela vtima ou por razes de doenas degenerativas ou do grupo etrio, sem ligao com a patologia incapacitante considerada na sentena primitiva. Nessa hiptese, apesar de comprovado o novo dano, no h nexo causal com o trabalho anteriormente desempenhado pelo acidentado, o que inviabiliza o acolhimento do pedido revisional. Para o Desembargador Srgio Cavalieri, a eficcia jurdica da nova sentena ser exnunc, a partir do seu trnsito em julgado, vigendo at ento os efeitos da sentena anterior(20). Concordamos apenas em parte com esse entendimento. Estamos de acordo, sem dvida, quanto aos efeitos ex nunc da deciso proferida na ao revisional julgada procedente, dada a sua natureza constitutiva, porquanto alterar a relao jurdica vigente entre as partes(21). No entanto entendemos, data venia, que as conseqncias da sentena devem ser consideradas desde a data do ajuizamento da nova ao na Justia do Trabalho, podendo a parte autora requerer o deferimento da tutela antecipatria ou mesmo deciso cautelar, se for o caso(22). Se o acidentado, por exemplo, vinha recebendo uma penso equivalente a 50% do seu ltimo salrio em razo de invalidez parcial, mas, vencidos alguns anos, tornou-se totalmente incapaz, deve receber a penso integral desde a data do ajuizamento da ao revisional. Se for adotado o entendimento de que os efeitos da deciso revisional s devem ser computados a partir do seu trnsito em julgado, o acidentado pode ser seriamente prejudicado porque durante o perodo da tramitao processual, que pode demorar anos, ficar privado do novo valor da penso. Alis, entendemos pertinente aplicar por analogia a previso constante da Lei n. 5.478/1968, que trata da ao de alimentos:
Art. 13. O disposto nesta iei apiica-se igualmente, no que couber, s aes ordinrias de desquite, nulidade e anulao de casamento, reviso de sentenas proferidas em pedidos de alimentos e respectivas execues.

(20) CAVALIERI FILHO, Srgio. Program a de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. p. 142. (21) THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 45. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. v. 1, p. 611. (22) Entendo razovel aplicar, m utatis mutandis, a cautelar adm itida na rescisria para suspen d er total ou parcialm ente a execuo, conform e e n tendim ento conso lid a d o na Orientao Jurisprudencial n. 76 da SBDI-II: Ao rescisria. Ao cautelar para suspender execuo. Juntada de docum ento indispensvel. P ossibilidade de xito na resciso do ju lg a d o . in d is p e n s v e l a in s tru o da a o c a u te la r com as p ro va s d o c u m e n ta is necessrias aferio da plausibilidade de xito na resciso do julgado. Assim sendo, devem vir junto com a inicial da cautelar as cpias da petio inicial da ao rescisria principal, da deciso rescindenda, da certido do trnsito em julgado da deciso rescindenda e inform ao do andamento atualizado da execuo.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

405

1a. Os alimentos provisrios fixados na inicial podero ser revistos a qualquer tempo, se houver modificao na situao financeira das partes, mas o pedido ser sempre processado em apartado. 2. Em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem data da citao.

Vale citar, tam bm , a Lei n. 8.245/1991, que regula as locaes imobilirias, cujo art. 69 estabelece que, na ao revisional de aluguel, o novo valor fixado na sentena retroage data da citao, sendo que, se houver pedido, o juiz, com base nos elementos fornecidos pelo autor, poder fixar um valor a ttulo de aluguel provisrio (art. 68, I). Pode-se invocar, ainda, o dispositivo do art. 478 do Cdigo Civil, quando estabelece que os efeitos da sentena que decretar a resoluo do contrato por onerosidade excessiva retroagiro data da citao. Nessa linha de raciocnio, coloca-se a Smula n. 226 do STF, segundo a qual os alimentos so devidos desde a inicial e no a partir da data da deciso que os concede. Tambm a Smula n. 277 do STJ firmou entendi mento no sentido de que, julgada procedente a investigao de paternidade, os alimentos so devidos a partir da citao. A reviso pretendida deve ser intentada por intermdio de processo distinto e autnomo, pelo que invivel pretender a reviso da sentena anterior mediante simples oposio de Embargos Execuo(23). Mesmo no havendo norm a legal expressa a respeito, esse entendim ento acabou consagrado pela doutrina e jurisprudncia, sobretudo porque na execuo no cabe alterar os limites fixados na deciso transitada em julgado(24). Alm disso, so mais restritas as possibilidades dos Embargos Execuo, tanto que no Processo do Trabalho as decises proferidas em execuo de sentena no so passveis de recurso de revista, salvo na hiptese de ofensa

(23) CLT. Art. 879, 19. Na liquidao, no se poder modificar, ou inovar, a sentena liquidanda, nem discutir matria pertinente causa principal. No mesmo sentido prev o art. 475, G, do CPC: defeso, na liquidao, discutir de novo a lide ou m odificar a sentena que a julgou. (24) Processual civil. R ecurso especial em agravo de instrumento. Liquidao de sentena. Penso m ensal vitalcia. Alegao de fato novo (reabilitao da vtima). Suposta violao do art. 471, /, do CPC. No ocorrncia. Desprovimento. 1. O juiz pode decidir novamente as questes j decididas, quando sobrevier, na relao jurdica continuativa, a modificao no estado de fato ou de direito (CPC, art. 471, I). 2. O juzo de prim eiro grau, no entanto, e q u iv o c o u -s e na a p lic a o d e s s a re g ra , p o rq u a n to s u p rim iu , sem o b s e rv n c ia do contraditrio, o direito do recorrido garantido por coisa julgada material percepo de penso m ensal v ita lc ia e s ta b e le c id a no ttu lo ju d ic ia l c o n d e n a t rio . 3. E ventual recuperao do recorrido (fato novo) deve ser, indiscutivelm ente, avaliada e comprovada em percia mdica, sob pena de ofensa coisa julgada material e ao devido processo legal (CF/88, art. 52, XXXVI, LIV e LV). 4. Recurso especial desprovido. STJ. 1a Turma. REsp n. 782.087/RJ, Rei.: Ministra Denise Arruda, DJ 02 ago. 2007.

406

e b a s t i o

e r ald o de

l iv e ir a

direta e literal de norma da Constituio Federal(25). Comentando a respeito desse assunto, anotou o insigne Moacyr Amaral Santos: A ao de reviso ou de m odificao dever ser m anifestada em processo distinto do em que foi proferida a sentena revisionanda, perante o juiz de primeiro grau que a proferiu, ainda que esta tenha sido objeto de recurso e por este afinal decidida.(2 6 ) Para finalizar este tpico, convm mencionar que a pretenso deduzida na ao revisional no est sujeita prescrio, visto que a segunda deciso s produzir efeitos ex nunc a partir do ajuizam ento, conform e acima mencionado. Uma vez decidido na sentena anterior o pagamento da penso mensal, o fundo do direito est garantido enquanto durar essa relao jurdica de natureza continuativa. Dessa forma, a ao revisional poder ser ajuizada em qualquer poca durante o pensionamento, desde que ocorra uma alterao relevante e mensurvel do estado de fato ou de direito, que foi considerado por ocasio do primeiro julgamento. Poder-se-ia at cogitar da prescrio parcial de dois ou cinco anos, conforme o caso, se fosse atribudo o efeito exnunc da ao revisional a partir da cincia inequvoca da mudana do estado de fato da vtima e no da data do ajuizamento, como acima defendido. Nessa hiptese, seria vlido aplicar por analogia o entendimento sedimentado nas Smulas ns. 327 do TST(2 7 ) e 85 do STJ(2 8 > . Tambm seria cabvel, como reforo de fundamentao, considerar a previso do art. 104 da Lei n. 8.213/1991, segundo o qual as aes (rectius: pretenses) referentes a prestaes por acidente do trabalho prescrevem em cinco anos, contados da data em que for reconhecida pela Previdncia Social a incapacidade permanente ou o agravamento das seqelas do acidente. 12.5. Alterao ocorrida antes do trnsito em julgado Quando a modificao ocorre durante a tramitao do processo, mas antes do trnsito em julgado da sentena, no cabe, ainda, o ajuizamento de
(25) CLT. Art. 896, 2. Das decises proferidas pelos Tribunais Regionais do Trabalho ou por suas Turmas, em execuo de sentena, inclusive em processo incidente de embargos de terceiro, no caber Recurso de Revista, salvo na hiptese de ofensa direta e literal de norma da C onstituio Federal. (26) SANTOS, M oacyr Amarai. Com entrios ao Cdigo de P rocesso Civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1986. v. IV, p. 454. (27) Smula n. 327 do TST: A pretenso a diferenas de com plem entao de aposentadoria sujeita-se prescrio parcial e qinqenal, salvo se o pretenso direito decorrer de verbas no recebidas no curso da relao de em prego e j alcanadas pela prescrio, poca da propositura da ao. (28) Smula n. 85 do STJ: Nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do qinqnio anterior propositura da ao.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

407

ao revisional. No h como rever a deciso que ainda passvel de recurso e, portanto, sujeita a mudana pela instncia superior. Nessa hiptese poder a parte interessada invocar, quando cabvel, a aplicao do art. 462 do CPC, que estabelece:
Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgam ento da lide, caber ao juiz tom -lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena.

O comando estabelecido no art. 462 do CPC favorece a economia dos atos processuais, porquanto evita o ajuizamento de nova ao, alm de propiciar que o julgamento reflita com mais fidelidade a situao das partes no momento da deciso final. Como assevera Galeno Lacerda, o processo deixa de ater-se a um momento esttico no tempo, para afeioar-se, ao contrrio, ao dinamismo e fluncia da vida, a fim de, com olhos voltados economia das partes e necessidade de eliminar-se o litgio com presteza, aproveitar o j instaurado para fazer justia ulterior ao momento inicial.(2 9 ) Em sintonia com esse pensamento, coloca-se a Smula n. 394 do TST, com o seguinte teor:
Art. 462 do CPC. Fato superveniente. O art. 462 do CPC, que admite a invocao de fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito, superveniente propositura da ao, aplicvel de ofcio aos processos em curso em qualquer instncia trabalhista (ex-OJ n. 81 da SBDI-1 inserida em 28.4.1997).

A ttulo de exemplo, podemos citar alguns fatos supervenientes que podem ocorrer durante a tram itao processual: morte do acidentado, concesso de aposentadoria por invalidez junto Previdncia Social, cancelamento de aposentadoria por invalidez, recebimento pela vtima de indenizao de seguro patrocinado pelo empregador, celebrao de acordo em outra ao, amputao de um dedo ou membro, posse do reclamante como servidor pblico etc., etc. A disposio do art. 462 mencionado, contudo, deve ser aplicada com a necessria cautela, zelando para que a parte contrria no seja surpreendida com a alegao de fato novo, sem que tenha oportunidade de impugnao ou at mesmo de apresentar contraprova. Os princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal no podem ser ignorados ou relegados a plano secundrio, especialmente quando a alegao do fato superveniente ocorre aps o julgamento da primeira instncia(30). Alis, no STF firmou-se o
(29) LACERDA, Galeno. O Cdigo e o form alism o processual. Ajuris, Porto Alegre, n. 28, p. 12, jul. 1983. (30) Com igual pensamento assevera Araken de Assis: De tal ordem a influncia do fato superveniente, no desfecho da causa, que o rgo judicirio no dever surpreender as partes, aplicando-o ex officio, com o lhe autoriza o art. 462, sem apresent-lo ao debate conjunto. F eita a alega o pelo in te re ssa d o , im pe-se a o b se rv n cia do co n tra d it rio ,

408

e b a s t i o

er ald o de

liv e ir a

entendimento de que no se aplica o disposto no art. 462 do CPC na fase extraordinria, a no ser em casos absolutamente excepcionais(31).

12.6. Questes controvertidas sobre o cabimento da ao revisional O caso tpico de cabimento da ao revisional ocorre quando o acidentado beneficirio de penso mensalmente paga pelo empregador, proveniente de sentena transitada em julgado em ao de indenizao por acidente do trabalho ou doena ocupacional. Havendo alterao da situao ftica da vtima, qualquer das partes pode pedir a reviso ou mesmo a supresso do valor do pensionamento fixado na sentena. No entanto, alm da hiptese mais comum acima mencionada, ocorrem outras alteraes em momentos e situaes diversas, que geram efeitos jurdicos distintos. Nem sempre ser cabvel a ao revisional propriamente dita, mas a alterao do estado de fato ou de direito, aps o trnsito em julgado, poder ensejar outra demanda correlata, conforme passaremos a expor nos tpicos seguintes.

12.7. Alterao ocorrida aps a indenizao paga de uma s vez O Cdigo Civil de 2002, no art. 950, pargrafo nico, facultou ao prejudicado exigir que a indenizao pela perda ou reduo da capacidade laboral seja arbitrada e paga de uma s vez. Ocorre que, aps o pagamento da indenizao de uma s vez, pode o acidentado apresentar alterao importante quanto perda funcional, modificando a situao ftica considerada no arbitramento da indenizao pelo juiz. Caberia, tambm nessa hiptese, a veiculao da ao revisional? Entendemos pelo no cabimento da ao revisional propriamente dita porque a sentena, ao determ inar o pagam ento de uma s vez, no

colhendo o juiz a manifestao da parte contrria e, se for o caso, admitindo sua prova . Cf. Extino do processo por supervenincia de dano irreparvel. In: Doutrina e prtica do processo civil contemporneo. So Paulo: RT, 2001. p. 198. (31 ) D ire ito do T rabalho. A g ra v o re g im e n ta l em re c u rs o e x tra o rd in rio com agravo. Im possibilidade de aplicao do art. 462 do CPC. A jurisprudncia desta Corte firm ou-se no sentido de que o art. 462 do CPC no se aplica na instncia extraordinria. STF. 2- Turma. ARE 665710 AgR, Rei.: Min. Gilmar Mendes, DJ 20 jun. 2012. A g ra vo re g im e n ta l no re cu rso e xtra o rd in rio . A rt. 4 6 2 do C d ig o de P ro ce sso Civil. Inaplicabilidade. O Supremo Tribunal Federal firmou o entendimento de que o art. 462 do C digo de Processo C ivil, salvo em hipteses excepcionais, no se aplica ao recurso extraordinrio. STF. 1 Turma. RE 433592 AgR, Rei.: Min. Dias Toffoli, DJ 31 maio 2012.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

409

estabeleceu uma relao jurdica de natureza continuativa. O juiz considerou o grau de invalidez comprovado nos autos e arbitrou a indenizao cabvel para ser paga em parcela nica. A ao revisional tpica das relaes jurdicas de trato sucessivo. Dessa forma, se a vtima, anos mais tarde, recuperar parcial ou totalmente a capacidade laborativa, no pode o empregador requerer a devoluo parcial do valor arbitrado porque a indenizao de uma s vez ps termo ao processo nos limites do dano alegado, do pedido formulado e da sentena proferida. O trnsito em julgado ocorrido tornou imutvel e indiscutvel a sentena (art. 467/CPC). Todavia, se houver agravamento comprovado da incapacidade laborativa, entendem os que o acidentado poder ajuizar outra ao postulando a indenizao, mas to somente desse dano adicional, desde que ainda haja nexo causal com o acidente do trabalho anteriormente ocorrido e estejam presentes os pressupostos da responsabilidade civil. Trata-se, na hiptese, de uma nova demanda com pedido e causa de pedir diferentes, fora dos limites objetivos da coisa julgada anterior(32). Como bem acentua Barbosa Moreira, ocioso salientar o que h de bvio na assero: coisa julgada no pode deixar de ser a coisa ( res) que se julgou. Aquilo que no se julgou ... no se converte, evidncia, em coisa julgada!(3 3 ) Essa segunda ao no tem o propsito de rever os efeitos futuros ou pretritos da sentena anterior, mas de estabelecer a reparao cabvel para um novo dano, em ao diversa, ou seja, um novo pedido e por outra causa de pedir. Assim, se o acidentado, na primeira ao, teve comprovada a reduo da capacidade de trabalho em 50% e mais tarde, porm, aps o recebimento da indenizao em parcela nica, a situao avanou para incapacidade total, cabe discutir na segunda ao apenas o alegado dano superveniente. certo que a coisa julgada anterior inviolvel, mas to somente nos limites da lide e das questes decididas (art. 468/CPC). Os motivos e os fatos discutidos e adotados como fundamento para o julgamento anterior no fazem coisa julgada e nem vinculam o julgador dessa segunda causa (art. 469/CPC). Pode ocorrer, por exemplo, que nessa segunda ao fique demonstrado que o agravamento da doena incapacitante no teve etiologia ocupacional,
(32) C oisa ju ig a d a . S egunda dem anda. Indenizao. A sentena tra n sita em julgado, deferindo indenizao correspondente incapacidade em grau menor do que o apurado no processo judicial, que ali no poderia ser reconhecida porque fora do pedido inicial, no im p e d e u m a s e g u n d a d e m a n d a p ro p o s ta p a ra o b te r a d ife re n a de in d e n iz a o correspondente ao m aior grau de incapacidade. Recurso conhecido e provido. STJ. 4Turma. REsp n. 175.681/SP, Rei.: Ministro Ruy Rosado de Aguiar, D J 08 fev. 1999. (33) MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Temas de direito processual. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1998. p. 243.

410

e b a s t i o

er ald o de

liv e ir a

sendo incabvel qualquer nova condenao. Mesmo que na sentena anterior o julgador tenha considerado a doena como de natureza ocupacional, essa verdade estabelecida como fundamento da sentena no vincula o prolator da segunda deciso. Como assevera com propriedade Ovdio Baptista, a influncia que a sentena pode exercer sobre o juiz do futuro processo no passar de efeito de precedente, capaz, seguidamente, de exercer acentuada ou quase irresistvel influncia psicolgica sobre o esprito do juiz, mas no ir alm dessa sim ples autoridade moral a que o julgador no se liga juridicamente, permanecendo livre para decidir de modo diverso.(3 4 ) Convm assinalar que, na hiptese deste tpico, o prazo prescricional dos direitos decorrentes do agravamento do dano diferentemente do que ocorre com a ao revisional tpica s com ea a fluir quando restar constatado de forma inequvoca o dano adicional, independentemente da data de extino do contrato de trabalho, aplicando-se, tambm aqui, o entendimento da Smula n. 278 do STJ(35). Nesse sentido assinala o mestre Caio Mrio: No caso de ocorrerem danos continuados, porm subordinados a uma causa nica, o prazo prescricional inicia-se quando se completar a leso. Ao revs, em se tratando de fatos danosos autnomos, a pretenso objetiva-se em relao a cada um deles e, consequentemente, a prescrio.(3 6 ) O prazo prescricional o mesmo, porm o incio da sua contagem s ocorre quando se constata efetivamente a violao do direito, ou seja, a partir do nascimento da pretenso, que no caso o agravamento do dano.

12.8. Alterao ocorrida aps a celebrao de acordo A ocorrncia de dano superveniente celebrao de acordo tambm no enseja o ajuizamento da ao revisional propriamente dita, a no ser que o termo de conciliao tenha estabelecido o pagamento de penso mensal, criando, efetivamente, uma relao jurdica de natureza continuativa. De toda forma, mesmo aps a extino do processo por acordo, quando se ajustou uma indenizao para pr fim ao litgio, ainda pode ser cabvel o ajuizamento de outra ao com pedido indenizatrio quando se verificar o agravamento do dano, de modo semelhante ao exposto no tpico anterior. Importa salientar que a quitao dada no termo de conciliao s abrange os limites do pedido e das leses at ento conhecidas. Os limites objetivos

(34) SILVA, Ovdio A. Baptista. Sentena e coisa julgada: ensaios e pareceres. 4. ed. rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 95. (35) STJ. SMULA N. 278: O term o inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral. (36) PEREIRA, Caio M rio da Silva. R esponsabilidade civil. 9. ed. 8 t. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 340.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

411

da coisa julgada, conforme previsto no art. 468 do CPC, no mudam em razo da celebrao do acordo. Assim, no pode ser acolhida ou considerada vlida a quitao de eventuais danos futuros, incertos e indeterminados, antes mesmo do nascimento da pretenso reparatria. O termo de conciliao, por bvio, no produz o efeito de impedir o aparecimento de novos danos at ento desconhecidos, nem impede o nascimento de pretenso quando, mais tarde, for constatada a efetiva violao do direito. At porque a Constituio da Repblica veda excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa de direito (art. 5Q , XXXV). Vale lembrar, ainda, que a transao deve ser interpretada restritivamente, como dispe expressamente o art. 843 do Cdigo Civil, pelo que no se admite que haja quitao implcita de danos desconhecidos e futuros no momento da celebrao do ajuste.

12.9. Morte do acidentado Quais os efeitos jurdicos derivados da morte do acidentado, que vinha percebendo penso mensal deferida em ao indenizatria de acidente do trabalho ou doena ocupacional? Caberia nessa hiptese ao revisional? Vamos com ear pela resposta da segunda indagao. No cabe o ajuizamento da ao revisional quando ocorre a morte do acidentado. O direito ao pensionamento deferido ao falecido encerrou-se com a sua morte, nos exatos limites fixados na sentena anterior. O direito que se transmite com a herana (art. 943 do Cdigo Civil) o de exigir reparao de danos, de bens que j integravam o patrimnio da vtima e no os proventos futuros deferidos a ttulo de penso ou de lucros cessantes. Se a morte encerrou a relao jurdica de natureza continuativa entre o empregador e o acidentado, no h falar em revisional de penso, agora inexistente(37). Todavia, esse fato novo a morte pode ensejar o ajuizamento de outra ao indenizatria, mas por parte dos que foram diretamente lesados. Com efeito, aquelas pessoas a quem o morto devia alimentos, conforme mencionado no art. 948, II, do Cdigo Civil, podem postular, em nome prprio,

(37) R ecurso ordinrio em mandado de segurana. Administrativo. Responsabilidade civil do Estado. Reduo da capacidade laborativa. P enso vitalcia. Extenso da obrigao aos dependentes. Impossibilidade. 1. Indenizao por ato ilcito no se confunde com penso enquanto benefcio previdencirio (Resp 811.193/GO, Min. Rei. Jorge Scartezzini, 4- T., DJ de 6.11.2006). A indenizao, reconhecida em sentena, representada por penso mensal vitalcia, devida a quem teve reduzida a capacidade laborativa, tem carter personalssimo, perdurando enquanto vivo o seu titular. Falecido o credor, em respeito natureza da obrigao e aos limites da coisa julgada, os seus dependentes no tm direito a continuar percebendo a indenizao. 2. R ecurso ordinrio im provido. STJ. 1a Turm a. RMS 21611 / PR, Rei.: Ministro Teori Albino Zavascki, DJ 08 maio 2007.

412

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

a reparao dos prejuzos sofridos em razo desse fato superveniente. So elas que detm legitimidade para ajuizar outra ao indenizatria em face do empregador, postulando o pagamento da penso mensal para garantir o mesmo nvel de renda que o falecido conferia quele ncleo fam iliar, descontando-se a parcela que ele habitualmente despendia com suas prprias despesas. De qualquer forma, os dependentes econmicos do acidentado falecido som ente tero dire ito ao pen sion am e nto se estiverem p resen tes os pressupostos da responsabilidade civil, ou seja, que a morte tenha nexo de causalidade com o acidente anterior e que tenha havido culpa do empregador ou que a atividade deste implicava riscos, na forma do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Havendo evidncias de que ocorreu a morte prematura do acidentado em decorrncia de um agravamento dos efeitos da doena ocupacional ou do acidente anteriorm ente sofrido, estar preenchido o pressuposto do nexo causal. Por outro lado, se for constatado que a morte ocorreu por motivos diversos, sem ligao com o acidente anterior ou por uma doena sem origem ocupacional, como, por exemplo, uma doena degenerativa ou inerente ao grupo etrio, no cabe indenizao alguma aos dependentes do falecido. Convm mencionar, como registramos acima, que os motivos e os fatos discutidos e adotados como fundamento para o julgamento da ao anterior, que deferiu o pensionamento ao prprio acidentado, no fazem coisa julgada e nem vinculam o julgador dessa segunda causa (art. 469/CPC). Apesar da semelhana das questes discutidas, os limites objetivos e subjetivos da coisa julgada anterior so diversos, visto que tanto a parte (os dependentes) quanto o pedido (pensionamento fracionado entre os autores) e a causa de pedir (a morte) so diferentes. certo que o julgamento anterior pode ter importante influncia no convencimento do julgador, mas no ocorre uma vinculao necessria. possvel, ainda, ocorrer uma terceira hiptese: o acidente do trabalho anterior pode ter atuado como fator concausal para a morte prematura. Os efeitos ou seqelas do acidente do trabalho, conjugados com outras causas pessoais da vtima, podem ter acelerado o processo mrbido para atingir o dano maior: a morte. O nexo concausal no impede a indenizao, mas reduz o seu valor; o montante dever ser apurado na proporo e na intensidade em que o acidente do trabalho tenha contribudo para a morte antecipada do acidentado.

CAPTULO 13

CONTROVRSIAS SOBRE A COMPETNCIA

13.1. Histrico das controvrsias sobre a com petncia

Aps a prom ulgao da Constituio de 1988, a com petncia para processar e julgar as aes indenizatrias decorrentes dos acidentes do trabalho gerou controvrsias e decises contraditrias que se tornaram mais acentuadas com a prom ulgao da Emenda Constitucional n. 45/2004. Somente no julgamento memorvel do Conflito de Competncia n. 7.204-1, ocorrido no dia 29 de junho de 2005, o Supremo Tribunal Federal, em sua composio plenria, pacificou de vez o entendimento quanto competncia da Justia do Trabalho e no mais da Justia Comum dos Estados. Para com preender o significado transcendente dessa m udana de com petncia, vam os fazer um breve histrico das discusses havidas, valendo ressaltar que a polmica sempre esteve presente desde a criao da Justia do Trabalho, ramo do Poder Judicirio especializado na soluo dos litgios entre o trabalhador e a empresa. De fato, a competncia que era atribuda Justia Comum dos Estados para o julgamento de tais aes representava uma anomalia no sistema, de difcil aceitao. Quando do advento da CLT, em 1943, no havia discusso a respeito dessa competncia porque o Decreto n. 24.637/1934, que regulamentava o seguro de acidente do trabalho, expressamente exclua a responsabilidade civil do empregador(1). As demandas judiciais envolvendo acidente do trabalho som ente versavam sobre os d ire ito s a sse g u ra d o s na le g isla o da infortunstica. Da a ressalva indicada no art. 643, 2S , da CLT: As questes referentes a acidentes do trabalho continuam sujeitas justia ordinria, na forma do Decreto 24.637, de 10 de julho de 1934, e legislao subsequente. Na Assembleia Constituinte de 1946, o projeto original, alm de incluir a Justia do Trabalho entre os rgos do Poder Judicirio, atribua-lhe a
(1) Decreto n. 24.637, de 10 jul. 1934. Art. 12. A indenizao estatuda pela presente lei exonera o empregador de pagar vtima, pelo mesmo acidente, qualquer outra indenizao de Direito C om um .

414

S e b a s t i o G

er ald o de

liv e ir a

competncia para julgar os dissdios relativos aos acidentes do trabalho, por se tratar de tpica demanda decorrente da relao de trabalho. Todavia, foi apresentada a Emenda n. 2.662 para excluir da Justia do Trabalho a competncia para julgamento das questes acidentrias, com o propsito de atender aos interesses das companhias seguradoras privadas que temiam a benevolncia dos rgos da Justia trabalhista em favor dos acidentados. Com efeito, ao art. 123 da Constituio de 1946, que tratou da competncia da Justia do Trabalho, foi acrescido o 1 com ressalva expressa: Os dissdios relativos a acidentes do trabalho so de competncia da Justia ordinria. Mesmo quando a seguradora era uma autarquia federal, o STF entendia que a competncia para a ao de acidente do trabalho era da Justia Comum(3). Da mesma forma, o Projeto original da Constituio de 1967, quando tratava da com petncia da Justia do Trabalho, no exclua os litgios decorrentes dos acidentes do trabalho. No entanto, a Emenda n. 820-2, de autoria do Senador Gilberto Marinho, apoiada pela de n. 849-5, do Senador Eurico Resende indicou a incluso de um pargrafo sob a alegao singela de que: Guanabara, So Paulo, Minas, Rio Grande, Pernambuco, Bahia e outros Estados, com suas Varas especializadas, perfeitam ente aparelhadas, processam e julgam no momento mais de cem mil causas relativas a acidentes do trabalho, o que torna faclimo prever as conseqncias de um hiato no sistema atual.(4 ) Por conseguinte, a Constituio de 1967 e a Emenda Constitucional de 1969 mantiveram a mesma ressalva da Constituio de 1946.0 entendimento era que a competncia para julgar as causas referentes indenizao por responsabilidade civil, decorrentes de acidente do trabalho era da Justia Comum Estadual, uma vez que o art. 142, que fixava a competncia da Justia do Trabalho, contemplava uma exceo no 2 com o seguinte teor: Os litgios relativos a acidentes do trabalho so de competncia da justia ordinria dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, salvo excees estabelecidas na Lei Orgnica da Magistratura Nacional. Naquela poca, contudo, j se discutia a responsabilidade civil do empregador por acidente do trabalho, porque a Smula n. 229 do STF, publicada em 1963, fixara entendimento de que a indenizao acidentria no exclui a do Direito Comum, em caso de dolo ou culpa grave do empregador. Quando a Lei n. 5.316/1967 integrou o seguro de acidente do trabalho na Previdncia Social, o seu art. 16 dizia: Os juizes federais so competentes
(2) FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1983. p. 526. (3) STF. Smula n. 235, de 16 dez. 1963 competente para a ao de acidente do trabalho a justia cvel comum, inclusive em segunda instncia, ainda que seja parte autarquia seguradora. (4) SARASATE, Paulo. A Constituio do Brasil ao alcance de todos. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1967. p. 463.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

415

para julgar os dissdios decorrentes da aplicao desta Lei. Esse artigo, porm, foi considerado inconstitucional porque estava em vigor a Constituio de 1967, cujo art. 142, acima mencionado, adotava ressalva expressa atribuindo Justia Comum a competncia dos litgios relativos aos acidentes do trabalho. Diante desse entendimento, o STF adotou, em 1969, a Smula n. 501, cujo enunciado esclarecia: Compete Justia ordinria estadual o processo e o julgamento, em ambas as instncias, das causas de acidente do trabalho, ainda que promovidas contra a Unio, suas autarquias, empresas pblicas ou sociedades de economia mista.(5 ) Entretanto, desde a promulgao da Constituio da Repblica de 1988, a questo da competncia mereceu tratamento diverso, que no pode ser ignorado. Em primeiro lugar, porque o art. 114 no repetiu a ressalva acima registrada, no devendo o intrprete criar distino onde a Lei Maior no distinguiu; em segundo, porque a indenizao a cargo do empregador, proveniente do acidente do trabalho, foi includa expressamente no rol dos direitos dos trabalhadores (art. 7S , XXVIII). O professor Roland Hasson, em cuidadosa tese de doutoramento sobre esse assunto, defendida perante a Universidade Federal do Paran, ao analisar a supresso pela Constituio de 1988 da ressalva que constava no art. 142, 22, da Constituio de 1967, concluiu: A no reproduo de uma regra constante do ordenamento constitucional anterior, sem a ressalva de sua continuidade, um ato de vontade do constituinte. Se suprimida uma norma proibitiva, evidente a sua inteno de permitir o que antes era vedado. Como visto, os elaboradores da Constituio de 1969 e o constituinte de 1988 trataram de modo diverso a questo da competncia da Justia do Trabalho. A comparao entre ambas as Constituies evidencia que, na vigente, no foi repetido o dispositivo que retirava do mbito da Justia Especial a anlise das lides acidentrias.(6 ) Com pensam ento sem elhante, Rodrigues Pinto, em obra de 1993, mencionava que a Constituio de 1946 (art. 123, 2) e a Constituio de 1967 (art. 142, 2Q ) expressamente excluam o acidente do trabalho da competncia da Justia do Trabalho. E ainda acrescentava: Considerando no haver na Constituio atual nenhuma norma conservando essa excluso

(5) Vale citar uma das ementas indicadas nos precedentes que deram origem Smula n. 501: Conflito negativo de jurisdio. A cidente do trabalho. Ainda quando ajuizado contra o INPS a com petncia da Justia Estadual. Inconstitucionalidade do art. 16 da Lei n. 5.316, de 14.9.1967 (CJ n. 3.893-G B ). P rocedncia. STF. Pleno. CJ 4759/S C , Rei.: M inistro Thompson Flores, julgado em 21 ago. 1968. (6) HASSON, Roland. Acidente de trabalho & competncia. Curitiba: Juru, 2002. p. 145.

416

e b a s t i o

e r ald o de

liv e ir a

da com petncia trabalhista para conhecer de dissdios de acidentes no trabalho, parece-nos fora de dvida que eles devem passar a ser julgados pelos rgos da Justia do Trabalho, em harmonia com a regra geral e natural da competncia em razo da matria.(7 ) Como se verifica, as decises que estavam atribuindo competncia Justia Comum dos Estados para apreciar tais litgios, data vertia , s tinham como sustentculo o apego s construes jurdicas do passado. Como bem acentua o Juiz do Trabalho Saulo Fontes, no se pode estabelecer uma espcie de competncia por tradio, pois tal critrio agride o princpio do juzo natural(8). Alguns julgados do STF registravam o entendimento de que o art. 1 0 9 ,1 , da Constituio de 1988 havia excludo da competncia da Justia Federal as causas relativas ao acidente do trabalho, bem como aquelas sujeitas Justia do Trabalho(9). A partir desse fundam ento precrio concluam que a Justia Comum era a competente para todas as aes de reparao de danos decorrentes do acidente do trabalho(10). Contudo, uma leitura mais atenta evidencia que aquele dispositivo apenas registra uma exceo regra geral, qual seja, sem pre que participar da relao processual entidade autrquica federal como o caso da Previdncia Social , a competncia da Justia Federal, exceto quando se tratar de causas relativas a acidentes do trabalho, as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. Quando se trata de identificar tecnicamente o juzo correto, o primeiro passo investigar se a com petncia das Justias Especiais, visto que a Justia Comum

(7) PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Processo trabalhista de conhecimento. So Paulo: LTr, 1993. p. 113. (8) FONTES, Saulo Tarcsio Carvalho. Acidente de trabalho com petncia da Justia do Trabalho: os reflexos da Emenda Constitucional n. 45. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (Coord.) Nova com petncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. p. 358. (9) Constituio da Repblica, de 5 out. 1988. Art. 109. Aos juizes federais compete processar e julgar: I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou em presa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; (10) Ningum, certamente, considera que interpretar a lei seja interpretar a passagem de um artigo ou de um inciso, colocando-o ao m icroscpio e exam inando suas partculas, absolutamente desinteressado de todo o organism o vivo, do qual faz parte esse fragmento. Isso no interpretar, apenas ler um texto. A leitura pode s e rt o inteligente e compreensiva quanto se queira; poder o leitor conhecer a etimologia de todas e de cada uma de suas palavras, dom inando suas razes histricas; poder ele ser um sagaz crtico gram atical, capacitado a pr em relevo as exatides ou os erros do trecho examinado. Mas se o trabalho no vai alm disso, se se limita a exam inar o fragm ento que se encontra no microscpio, no haver interpretao. Toda tarefa interpretativa pressupe trabalho de relacionar a parte com o todo. O sentido extrado inserindo-se a parte no todo. Cf. COUTURE, Eduardo J. Interpretao das leis processuais. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1994. p. 28-29.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

417

Estadual tem a competncia residual. Em outras palavras, somente ser atribuda Justia Comum aquela causa que no puder ser enquadrada na competncia de alguma das Justias Especiais(11). A interpretao que conclua pela competncia da Justia Comum incidia em visvel equvoco, porque em vez de privilegiar a regra da competncia ampla da Justia do Trabalho, conforme previsto no art. 114 da Constituio, buscava soluo por obscura via transversa numa exceo competncia da Justia Federal. Ora, a ressalva do art. 109, I, da Carta Maior s indica que as causas de falncia, de acidente do trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho no so da competncia da Justia Federal, mesmo quando forem interessadas a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal. Assinala o professor Roland Hasson que por demais incoerente e forado o entendimento de que a definio da competncia entre a Justia Estadual e a do Trabalho para as demandas acidentrias que envolvam a responsabilidade do empregador esteja contida no no art. 114, mas em dispositivo constitucional destinado a determinar a competncia de um terceiro rgo jurisdicional, ou seja, destinado a tratar da Justia Federal (art. 109, l).< 1 2 > O art. 129 da Lei n. 8.213/1991, que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social, fixa a competncia da Justia Estadual para as causas decorrentes dos acidentes do trabalho apenas no que tange aos direitos acidentrios, oriundos do seguro infortunstico, tanto que m enciona as hipteses de apreciao dos litgios na esfera adm inistrativa ou na via judicial(13). Por outro lado, esses litgios em que se postulam benefcios
( 1 1 ) 0 Juiz do Trabalho da 3- Regio, Vander Zambeli Vale, em cuidadoso artigo doutrinrio, assinalou: Data maxima venia, incidem em deslize de interpretao, passando ao largo de noes bsicas de processualstica, os que argum entam pela incom petncia da Justia especial para o julgam ento de ao de (ex)empregado em face do (ex)empregador, quando se pede indenizao por dano decorrente de acidente do trabalho. Seu raciocnio eiva-se de simplismo na medida em que procuram primeiramente enquadrar a matria no mbito de com petncia da Justia comum , sabidam ente residual, sem antes verificarem o cam po delim itado para as Justias especiais. Ora, se a com petncia comum em inentem ente resid ual, para fixa o de seu m bito, o p rim e iro passo h de se r a d e lim ita o das competncias das especiais, adotando-se obviamente em tal mister os critrios estabelecidos pela Constituio e demais leis, situando-se, assim, por excluso, o campo de atuao da Jurisdio comum. A inverso da ordem atenta contra a Constituio e fere o senso lgico quando se procura a com petncia residual sem se considerar a expressam ente prevista . Cf. A cidente do Trabalho C ulpa do E m pregador Indenizao C om petncia da Justia do Trabalho. Jornal Trabalhista, Braslia, v. 13, n. 601, p. 392, 1996. (12) HASSON, Roland. Acidente de trabalho & competncia. Curitiba: Juru, 2002. p. 156. (13) Art. 129. Os litgios e m edidas cautelares relativos a acidentes do trabalho sero apreciados: I na esfera administrativa, pelos rgos da Previdncia Social, segundo as regras e prazos aplicveis s demais prestaes, com prioridade para a concluso, e II na via judicial, pela Justia dos Estados e do Distrito Federal, segundo o rito sumarssimo,

418

S e b a s t i o G

eraldo de

liv e ir a

acidentrios, ainda que provenientes da execuo do contrato de trabalho, no tm o empregador no polo passivo, j que a ao ajuizada pelo segurado em face da Previdncia Social, que detm o monoplio do seguro de acidente do trabalho(14). Ademais, no h dvida de que os danos sofridos pelo empregado, provenientes dos acidentes do trabalho, esto diretamente relacionados execuo do contrato laboral, mormente porque a culpa do empregador ou mesmo o risco da atividade, nessa hiptese, quase sempre resulta da no observncia das normas regulamentares de segurana, higiene e sade no ambiente de trabalho previstas na legislao trabalhista. Como se depreende do exposto, a concluso inarredvel seria que, aps a Constituio da Repblica de 1988, os litgios referentes s indenizaes por danos materiais, morais ou estticos postuladas pelo acidentado em face do empregador, provenientes de acidente do trabalho, deveriam ser aprecia dos pela Justia do Trabalho. A pesar dessa slida fundam entao, durante vrios anos houve decises contraditrias sobre o tema nos tribunais superiores(15), sendo que
inclusive durante as f ria s forenses, m ediante petio instruda pela prova de efetiva no tifica o do evento P revidncia S ocial, atravs de C o m unicao de A cid e n te do Trabalho CAT. (14) D anos m orais D oena p ro fis s io n a l C om petncia da ju s ti a do trabalho. A com petncia da Justia do Trabalho definida peio art. 114/CF, estando nela inserido o julgam ento de todos os dissdios individuais, entre trabalhadores e em pregadores, que tenham origem na relao de trabalho. Ao definir a com petncia da Justia Federal, no art. 109 a CF/88 dispe que com preende o processam ento e julgam ento de causas em que forem partes a Unio, entidade autrquica ou em presa pblica federal, exceto as de acidente de trabalho e aquelas sujeitas Justia do Trabalho, dentre outras ali enumeradas. Conclui-se, assim, que as causas de acidente de trabalho, em que forem parte o empregado na condio de segurado e o INSS so da com petncia da Justia Estadual. No se pode, e n tre ta n to , p re te n d e r seja a J u s ti a C om um co m p e te n te p ara ju lg a r d is s d io s e ntre em pregado e em pregador que tenham origem no acidente do trabalho desde que nada seja postulado em relao ao INSS, como o caso dos autos, sendo a com petncia da Justia do Trabalho, por fora do art. 114, CF/88. A concluso inevitvel a de que o 2Q , do art. 643, da CLT, foi revogado pelo art. 114 CF/88. O pedido de indenizao por dano moral form ulado com base na m olstia que o obreiro acredita ter origem profissional, dirigido diretam ente contra o empregador, no tendo qualquer efeito reflexo contra o INSS, estando fundado no disposto pelo art. 7-, XXVIII, CF/88, sendo, portanto, desta Justia E specializada a com petncia ratione m ateriae para a p re ci -lo . M inas G erais. T R T 3Regio. 3 Turma. RO n. 9150/99, Rei.: Juza convocada Ceclia Alves Pinto, DJ 30 maio 2000. (15) R ecurso extraordinrio. Medida Cautelar. Deferimento. de deferir-se medida cautelar de suspenso dos efeitos do acrdo objeto de RE j adm itido na origem e adstrito a questo de com petncia da Justia Comum ou da Justia do Trabalho para o processo, quando, prim eira vista, a soluo dada na instncia a quo, ao afirm ar a com petncia da Justia Estadual para o caso ao de indenizao contra o em pregador por danos

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

419

no ano de 2004 prevaleceu no STF(1 6 ) e no STJ o entendimento de que a com petncia era da Justia Comum , enquanto no TST predom inou a concluso de que a competncia era da Justia do Trabalho(17). Alis, a Smula n. 392 do Colendo TST, adotada em 2005, sintetiza o entendimento: Dano moral. Competncia da Justia do Trabalho. Nos termos do art. 114 da CF/1988, a Justia do Trabalho competente para dirimir controvrsias referentes indenizao por dano moral, quando decorrente da relao de trabalho. Vejam que essa Smula do TST menciona dano moral de forma genrica, no distinguindo se a causa tem como suporte acidente do trabalho ou a mera execuo do contrato laboral. A publicao da Smula n. 736 pelo STF, em dezembro de 2003, sinalizou para a superao da controvrsia, porquanto foi adotado o entendimento de que compete Justia do Trabalho julgar as aes que tenham como causa de pedir o descumprimento de normas trabalhistas relativas segurana, higiene e sade dos trabalhadores . Todavia, os precedentes dessa Smula indicam que sua aplicao est mais voltada para os pedidos que envolvam
decorrentes de acidente do trabalho -, contrria orientao do Supremo Tribunal. STF. 1 Turma. Pet. n. 2.260-2, Rei.: Ministro Seplveda Pertence, DJ ^e mar. 2002.

Competncia: Justia comum: ao de indenizao fundada em acidente de trabalho, ainda quando movida contra o empregador. 1. da jurisprudncia do STF que, em geral,
compete Justia do Trabalho conhecer de ao indenizatria por danos decorrentes da relao de em prego, no im portando deva a controvrsia ser dirim ida luz do direito comum e no do Direito do Trabalho. 2. Da regra geral so de excluir-se, porm, por fora do art. 1 0 9 ,1 , da Constituio, as aes fundadas em acidente de trabalho, sejam as movidas contra a autarquia seguradora, sejam as propostas contra o em pregador. STF. 1 Turma. RE n. 349.160/BA, Rei.: Ministro Seplveda Pertence, DJ 19 mar. 2003. (16) Agravo regimental em recurso extraordinrio. 2. Competncia da Justia Comum para processar e julgar causas de acidente de trabalho. Precedentes. 3. Agravo regimental a que se nega provim ento. STF. 2- Turma. RE n. 430.377 AgR, Rei.: Ministro Gilmar Mendes, DJ 12 nov. 2004. Competncia: Justia comum: CF, art. 109, I: ao de indenizao fundada em acidente do trabalho, ainda quando m ovida contra o em pregador: precedente (RE n. 349.160, 1- T., Pertence, DJ 14.3.03). STF. 1 Turma. RE n. 388.277 AgR, Rei.: Ministro Seplveda Pertence. DJ 08 ago. 2004. (17) Embargos Competncia da Justia do Trabalho Indenizao por dano material Acidente de trabalho. A Justia do Trabalho competente para conhecer e julgar ao versando pedido de indenizao por dano material decorrente de culpa do empregador em acidente de trabalho sofrido pelo empregado. A com petncia da Justia Comum para apreciar a ao acidentria, prom ovida pelo acidentado contra o Instituto Nacional do Seguro Social INSS , autarquia federal, visando ao pagam ento do benefcio previdencirio respectivo. No caso dos autos, todavia, est em discusso o pedido de ressarcimento por danos m ateriais decorrentes de a cidente de trabalho, causado em razo de culpa do em pregador. Nessa hiptese, a obrigao de indenizar decorre diretam ente da relao empregatcia, donde exsurge a concluso de que a Justia do Trabalho com petente para conhecer e julgar a ao, nos termos do art. 114 da Constituio. Embargos no conhecidos. TST. SBDI-I. ERR n. 575533/99, Rei.: Ministra Maria Cristina Peduzzi, DJ 13 fev. 2004.

420

S e b a s t i o G

e r ald o de

liv e ir a

preceitos cominatrios para exigir o cumprimento de normas de preservao do m eio am biente do trabalho. De qualquer form a, no pode passar despercebido que os acidentes ou doenas ocupacionais normalmente decorrem do descumprimento de normas trabalhistas relativas segurana, higiene e sade do trabalhador. A pacificao desta tumultuada controvrsia, que durou mais de 50 anos, s viria mais tarde com a Reforma do Judicirio, como abordaremos no item seguinte.

13.2. Consolidao da competncia da Justia do Trabalho A publicao da Emenda Constitucional n. 45, no apagar das luzes do ano de 2004, indicava que a polmica estaria solucionada. A nova redao do art. 114 estabelece expressamente que: Compete Justia do Trabalho processar e julgar: ... VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho. Se antes dessa Emenda a concluso tcnico-jurdica j apontava a com p e t n cia da Ju stia do T rabalho, depois, com o be n e p l cito da interpretao autntica da Lei Maior, no restaria mais espao para atribuir Justia Comum a competncia para instruir e julgar as aes de indenizao por danos morais, patrimoniais ou estticos decorrentes da relao de trabalho, abrangendo os acidentes do trabalho e doenas ocupacionais(18). Alis, o principal e mais freqente pedido de dano moral ou patrimonial formulado pelo em pregado em face do em pregad or aparece exatam ente nas aes reparatrias decorrentes dos acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais. Poder-se-ia objetar que o dispositivo da Emenda Constitucional no menciona que esto abrangidos os danos provenientes do acidente do trabalho. Esse argumento, todavia, no vinga porque, de acordo com os princpios da hermenutica, se o gnero est contemplado no h necessidade de relacionar as espcies. Por conseguinte, todos os litgios relacionados aos danos morais ou patrimoniais decorrentes da relao de trabalho atraem a competncia da Justia do Trabalho, sendo oportuno enfatizar, apesar de bvio, que s ocorre acidente do trabalho quando existe previamente uma relao de emprego.

(18) Assegura o douto Edilton Meireles que esse dispositivo, ao certo, serviu muito mais para acabar com as controvrsias quanto competncia para julgam ento dos feitos em que se pede o ressarcim ento de danos morais e materiais, inclusive quando decorrentes do acidente de trabalho. Cf. A nova Justia do Trabalho com petncia e procedimento. In: COU TINH O , G rijalbo Fernandes; FAVA, M arcos Neves (C oord.). N ova com petncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. p. 67.

In d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

421

Pela tcnica de redao legal, quando inteno do legislador excluir do gnero alguma de suas espcies, coloca-se ressalva expressa e explcita, mormente em se tratando de norma a respeito de competncia material. Alis, a Lei Complementar n. 95/1998, que dispe sobre a elaborao, redao, alterao e a consolidao das leis, incluindo as emendas Constituio, editada em cumprimento ao que determina o art. 59 da Constituio de 1988, estabelece que:
Art. 11. As disposies norm ativas sero redigidas com clareza, preciso e ordem lgica, observadas, para esse propsito, as seguintes normas: (...) III para a obteno de ordem lgica: a) reunir sob as categorias de agregao subseo, seo, captulo, ttulo e livro apenas as disposies relacionadas com o objeto da lei; b) restringir o contedo de cada artigo da lei a um nico assunto ou princpio; c) expressar por meio dos pargrafos os aspectos complementares norma enunciada no caput do artigo e as excees regra por este estabelecida;

Por outro lado, a ao para reparao dos danos provenientes dos acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais tipicamente trabalhista, envolvendo o empregado e o empregador. A Justia do Trabalho o ramo do Poder Judicirio que se encontra mais prximo do dia a dia dos trabalhadores, das relaes do empregado com a empresa, das ocorrncias habituais no meio ambiente do trabalho. Consequentemente est mais habilitada para verificar o cumprimento dos deveres do empregado e do empregador quanto s normas de segurana e sade no local de trabalho, conforme previsto na Consolidao das Leis do Trabalho e nas normas regulamentares. Na trilha do ensinamento de Giuseppe Chiovenda, quando a lei atribui a um juiz uma causa tendo em vista a natureza dela, obedece considerao de ser esse juiz mais idneo que outro para decidir; e essa considerao no tolera aos particulares parecer diferente.(1 9 ) Com pensamento semelhante, assevera o Ministro do TST Joo Oreste Dalazen, estudioso do tema: No se pode ignorar tambm que o acidente de trabalho um mero desdobramento do labor pessoal e subordinado prestado a outrem e, em decorrncia, gera uma causa acessria e conexa da lide trabalhista tpica. De sorte que no h mesmo razo jurdica ou lgica para que as lides decorrentes de acidente de trabalho entre em pregado e empregador transcendam da competncia da Justia do Trabalho.(2 0 )
(19) C H IO V EN D A, G iuseppe. Instituies de direito processual civil. 2. ed. C am pinas: Bookseller, 2000. p. 187. (20) DALAZEN, Joo Oreste. A reforma do Judicirio e os novos marcos da competncia material da Justia do Trabalho no Brasil. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (Coord.). Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. p. 173.

422

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

Quando tudo indicava que a polmica estaria pacificada de vez pela Emenda Constitucional n. 45, o STF ainda adotou entendimento diverso afirmando que a competncia seria da Justia Comum. Na sesso plenria do dia 09 de maro de 2005, ao julgar o Recurso Extraordinrio n. 438.639, interposto pela Minerao Morro Velho Ltda., entendeu a maioria dos Ministros do STF que a Justia Comum era a competente para instruir e julgar as aes indenizatrias decorrentes do acidente do trabalho. Foram apontados como fundamentos da deciso o princpio da unidade de convico , razes de ordem prtica e a consistncia de funcionalidade . Entendemos, todavia, que o alegado princpio da unidade de convico favorece, na realidade, a com petncia da Justia do Trabalho porque raramente o acidentado prope ao judicial na Justia Comum para ver declarada a ocorrncia do acidente do trabalho. Normalmente a Previdncia Social caracteriza o acidente administrativamente, em razo da emisso da Comunicao do Acidente do Trabalho feita pelo empregador. Desde que a Lei n. 9.032/1995 uniform izou o valor dos benefcios previdencirios e acidentrios, praticamente acabaram as aes judiciais para enquadramento do evento como acidente do trabalho(21). Alm disso, a Justia do Trabalho julga a estabilidade prevista no art. 118 da Lei n. 8.213/1991, decorrente do mesmo acidente do trabalho, reforando ainda mais que a unidade de convico ou a consistncia de funcionalidade foi atribuda a essa Justia e no Justia Comum. Tambm no se sustentava o argumento das razes de ordem prtica . Ora, a Justia do Trabalho atualmente conta com Varas instaladas em todas as cidades-polo do Pas, no havendo dificuldade para acesso do acidentado. S no interior do Estado de Minas Gerais, por exemplo, h mais de 90 (noventa) Varas da Justia do Trabalho. A propsito, se o empregado procura a Justia do Trabalho para pleitear a reparao dos direitos trabalhistas violados pelo empregador, por que deveria procurar outro ramo do Judicirio se a leso for decorrente de acidente do trabalho? Diante desse entendimento da maioria do STF, a nosso ver equivocado, data vertia, resolvemos apresentar pessoalmente aos Ministros daquela Corte um memorial defendendo a competncia da Justia do Trabalho, com os argum entos j m encionados. V isitam os, com o apoio operacional da Associao Nacional dos Magistrados do Trabalho ANAMATRA, todos os onze Ministros da Corte Maior, quando pudemos tambm expor sucintamente nosso ponto de vista. Paralelam ente, em vrios artigos doutrinrios e m a n ife sta e s p b lica s, d ive rso s Ju ize s do T ra b a lh o e re sp e ctiva s
(21) No Captulo 3, item 3.2 abordamos a questo da ao judicial para enquadramento do evento como acidente do trabalho, ao qual nos reportamos.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

423

associaes de classe apontavam o equvoco do primeiro julgamento, na esperana de que o STF adotasse o entendimento pela competncia da Justia do Trabalho. A Corte Suprema, ao perceber o equvoco da deciso anterior, teve a coragem, a grandeza intelectual e cientfica para mudar o entendimento, pouco mais de trs meses aps o julgamento ocorrido em maro de 2005. Com efeito, no dia 29 de junho de 2005, ao julgar o Conflito de Competncia n. 7.204-1, suscitado pelo Tribunal Superior do Trabalho em face do extinto Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, o STF, por unanimidade, definiu a competncia da Justia do Trabalho para julgamento das aes por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho. Vejam a ementa do referido acrdo:
Constitucional. Com petncia judicante em razo da matria. Ao de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, proposta pelo em pregado em face de seu (ex-)em pregador. C om petncia da Justia do T rab alh o . A rt. 114 da M agna C arta. R edao a n te rio r e p o sterio r Em enda Constitucional n. 45/04. Evoluo da jurisprudncia do Suprem o Tribunal Federal. P rocessos em curso na Ju stia Com um dos Estados. Im perativo de poltica judiciria. 1. Numa primeira interpretao do inciso I do art. 109 da Carta de Outubro, o Supremo Tribunal Federal entendeu que as aes de indenizao por danos morais e p a trim o n ia is d e c o rre n te s de a c id e n te do tra b a lh o , a in d a que m o vid a s pelo empregado contra seu (ex-)empregador, eram da com petncia da Justia comum dos Estados-M em bros. 2. R evisando a m atria, porm , o Plenrio concluiu que a Lei Republicana de 1988 conferiu tal competncia Justia do Trabalho. Seja porque o art. 114, j em sua redao originria, assim deixava transparecer, seja porque aquela primeira interpretao do mencionado inciso I do art. 109 estava, em boa verdade, influenciada pela jurisprudncia que se firmou na Corte sob a gide das Constituies anteriores. 3. Nada obstante, com o im perativo de poltica judiciria haja vista o significativo nm ero de aes que j tram itaram e ainda tram itam nas instncias ordinrias, bem como o relevante interesse social em causa, o Plenrio decidiu, por maioria, que o marco tem poral da competncia da Justia Trabalhista o advento da EC n. 45/04. Emenda que explicitou a competncia da Justia Laboral na matria em apreo. 4. A nova orientao alcana os processos em trmite pela Justia Comum Estadual, desde que pendentes de ju lg a m e n to de m rito. dizer: as aes que tramitam perante a Justia Comum dos Estados, com sentena de mrito anterior prom ulgao da EC n. 45/04, l continuam at o trnsito em julgado e correspondente execuo. Quanto quelas cujo mrito ainda no foi apreciado, ho de ser remetidas Justia do Trabalho, no estado em que se encontram, com total aproveitam ento dos atos praticados at ento. A m edida se impe, em razo das caractersticas que distinguem a Justia Comum Estadual e a Justia do Trabalho, cujos sistemas recursais, rgos e instncias no guardam exata correlao. 5. O Supremo Tribunal Federal, guardio-m or da Constituio Republicana, pode e deve, em prol da segurana jurdica, a trib u ir e fic c ia p ro s p e c tiv a s suas d e cis e s, com a d e lim ita o p re c is a dos respectivos efeitos, toda vez que proceder a revises de jurisprudncia definidora de competncia ex ratione materiae. O escopo preservar os jurisdicionados de alteraes jurisprudenciais que ocorram sem mudana formal do Magno Texto. 6. Aplicao do precedente consubstanciado no julgam ento do Inqurito 687, Sesso Plenria de 25.8.99, ocasio em que foi cancelada a Smula n. 394 do STF, por incompatvel com

424

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

a Constituio de 1988, ressalvadas as decises proferidas na vigncia do verbete. 7. Conflito de com petncia que se resolve, no caso, com o retorno dos autos ao Tribunal Superior do Trabalho. STF. PLENO. Conflito de Com petncia n. 7.204-1-MG; Rei.: Ministro Carlos Ayres Britto, DJ 09 dez. 2005.

Em razo do significado histrico dessa deciso, resolvemos transcrever o inteiro teor do acrdo no Anexo XII deste livro. O julgamento, alm de registrar a mudana de posicionam ento j m encionada, dem onstra em diversas passagens uma nova e enriquecida viso dos Ministros do rgo de cpula do Poder Judicirio a respeito da Justia do Trabalho e sua expanso no Brasil. Essa deciso do STF representa um marco da ampliao da competncia da Justia do Trabalho e ficar na memria dos operadores jurdicos como um dos momentos da emancipao institucional deste importante ramo do Poder Judicirio. O Juiz do Trabalho, desde ento, alm de julgar o adicional de insalubridade, julga tambm a doena que o agente nocivo causou; quando julga o adicional de periculosidade, ter em mente os acidentes ocorridos nos trabalhos em condies perigosas; ao julgar as horas extras paradoxalmente chamadas de habituais, tem conhecimento da fadiga crnica, do estresse e seus efeitos prejudiciais decorrentes das jornadas de trabalho exaustivas; enfim, no julga to somente parcelas rescisrias ou verbas trabalhistas, visto que aprecia, em muitas ocasies, a sucata humana que o trabalho produziu. Isso confere um sentido de unidade em questes aparentemente desconexas e maior coerncia sistemtica na proteo jurdica sade e integridade psicobiofsica dos trabalhadores. Para consolidar de vez o entendimento, o Supremo Tribunal Federal, em dezembro de 2009, editou a Smula Vinculante n. 22, com o seguinte teor: A Justia do Trabalho com petente para processar e julgar as aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho propostas por empregado contra empregador, inclusive aquelas que ainda no possuam sentena de m rito em prim eiro grau quando da promulgao da Emenda Constitucional n. 45/04. A inovao da sm ula de natureza vin cula nte foi introduzida na Constituio da Repblica pela Emenda Constitucional n. 45/2004 (art. 103A), com o propsito de aumentar a segurana jurdica dos jurisdicionados e com bater a m orosidade dos julgam entos. Alm disso, evita decises contraditrias e impede a repetio de recursos sobre a mesma matria nos Tribunais Superiores, deixando o STF mais liberado para cumprir a sua funo precpua de guardio maior da Constituio da Repblica. Uma vez definida a competncia da Justia do Trabalho para julgar o mais delicado e pungente conflito decorrente das relaes laborais, cabe aos seus juizes o importante desafio de demonstrar para os operadores jurdicos

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

425

e para o mundo do trabalho o acerto da Emenda Constitucional n. 45/2004 e da deciso do STF que dirimiu de vez a controvrsia. Agora, passados mais de oito anos de vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004, podemos fazer um balano positivo dessa alterao de competncia, visto que, como era esperado, a Justia do Trabalho est cumprindo com xito e celeridade a importante atribuio que lhe foi confiada. E a perspectiva de aperfeioamento contnuo, bastando lembrar a crescente produo doutrinria dos magistrados trabalhistas, envolvendo o tem a da sade do trabalhador e das aes indenizatrias por acidente do trabalho ou doenas ocupacionais.

13.3. Processos em andamento na Justia Comum Merece realce a diretriz adotada pelo STF naquele julgamento histrico para s o lu c io n a r as q u e ste s e m b araosa s de d ire ito in te rte m p o ra l, especialmente para os processos que se encontravam em andamento por ocasio da vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004. Ficou assentado, sem muito rigor tcnico, mas como imperativo de poltica judiciria e em prol da segurana jurdica, que a nova orientao que atribuiu a competncia Justia do Trabalho alcana os processos em andamento na Justia Comum Estadual, desde que pendentes de julgamento de mrito. Em sntese, todos os processos que no dia 1Qde janeiro de 2005, data do incio da vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004, j tinham sentena proferida na Justia Comum, l devero permanecer at o trnsito em julgado e respectiva execuo; todos os demais passaram para a competncia da J u stia do T rabalho, no estado em que se en co n tra va m , com total aproveitamento dos atos. A ementa do acrdo do CC n. 7.204-1, no item 4, bem sintetiza a deciso do STF a esse respeito:
A nova orientao alcana os processos em trm ite pela Justia Comum Estadual, desde que pendentes de julgam ento de mrito. dizer: as aes que tramitam perante a Justia Comum dos Estados, com sentena de mrito anterior prom ulgao da EC 45/04, l continuam at o trnsito em julgado e correspondente execuo. Quanto quelas cujo m rito ainda no foi apreciado, ho de se r rem etidas Ju stia do T ra b a lh o, no esta d o em que se e ncontram , com total a p ro ve ita m e n to dos atos praticados at ento. A medida se impe, em razo das caractersticas que distinguem a Justia Comum Estadual e a Justia do Trabalho, cujos sistemas recursais, rgos e instncias no guardam exata correlao.

A smula vinculante n. 22 ratificou tambm este entendimento quando acrescentou na parte final do verbete: inclusive aquelas que ainda no possuam sentena de mrito em primeiro grau quando da promulgao da Emenda Constitucional n. 45/04. O Ministro do STF Marco Aurlio ficou vencido argumentando que este acrscimo na parte final do verbete dizia respeito s aes nas quais, ao

426

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

tempo da edio da smula, ainda no havia sido proferida sentena de mrito em primeiro grau. Concluiu tratar-se de situaes residuais, de 2004, que j estavam ultrapassadas. A soluo adotada pelo STF pacificou o entendimento e prevalece at mesmo sobre decises anteriores do STJ atribuindo competncia Justia Estadual, em processos que se encontram em andamento. Assim, todos os processos em tramitao que ainda no possuem sentena de mrito no primeiro grau, mesmo com deciso anterior do STJ no sentido da competncia da Justia Estadual, devero ser remetidos Justia do Trabalho. No cabe aqui aplica r a precluso processual, diante do peso da interpretao constitucional emanada do Tribunal constitucional competente, ou seja, a smula vinculante do STF sobrepaira de forma inexorvel sobre decises determinativas de competncia, proferidas sob fundamento diverso, no mbito infraconstitucional. Vejam acrdos recentes do STJ nesse sentido:
Conflito de com petncia. A cidente do trabalho. Indenizao a parentes prximos de trabalhador falecido. Deciso em conflito anterior com trnsito em julgado. S u p e rven i n cia da sm ula v in c u la n te n. 22 do S uprem o T rib u n al Federal e julgamento com reconhecimento de repercusso geral. Nova apreciao do conflito em razo do 543-B, 3S , do CPC. Retratao do julgado. Com petncia da justia do trabalho declarada. 1. A determinao da com petncia da Justia Estadual, no caso, diante da Smula vinculante 22-STF (Tribunal Pleno, 2.12.2009, DJe, 11.2.1009), sem d v id a d -s e em prol da J u s ti a do T ra b a lh o na re le v a n te a trib u i o constitucional, alis, de ju lg a r as aes oriundas da relao de trabalho (CF, art. 114, I, com redao da Em enda C o n stitu cion a l 45/2004, resultante de pleito de entidades representativas da prpria Justia do Trabalho). 2. Hiptese em que, no dia da prom ulgao da Emenda Constitucional n. 45/2004 (dia 8.12.2004), o processo em exame ainda no possua sentena de mrito em primeiro grau . 3. A interpretao constitucional, dada pelo Tribunal C om petente para ela, ou seja, o E. STF, e em S m ula v in cu la n te , s o b re p a ira so b re d e cis e s d e te rm in a tiv a s de co m p e t n cia , proferidas sob fundam ento diverso, no mbito infraconstitucional. Assim, o argumento fundado na precluso do julgam ento desta Corte, com base em outros fundamentos, consubstanciado na deciso monocrtica proferida em Conflito de Competncia, cede diante do peso da in te rp re ta o co n s titu c io n a l v in cu la n te em anada do T rib u n a l constitucional competente. 4. A interpretao do texto constitucional incide a partir da data do dispositivo constitucional em que se fundam enta, no havendo como subsistir precluso processual que contrarie o texto constitucional anterior. 5. Retratando-se nos term os do 3- do art. 543-B do CPC, conhece-se do Conflito de Competncia para declarar a com petncia da Justia do Trabalho. STJ. 2a Seo. CC n. 115.983/ BA, Rei.: Ministro Sidnei Beneti, DJ 25 maio de 2012. A gravo reg im ental. R eclam ao co nstitu cion al. CF art. 105, I. A leg ao de descum prim ento de deciso proferida em conflito de com petncia julgado por esta corte. Justia do Trabalho. Ao de indenizao por danos morais decorrentes de acidente de trabalho. Herdeiros. Com petncia. Emenda Constitucional n. 45. Sm ula vinculante n. 22 do STF. Cancelam ento do verbete 366 do STJ. 1. Acrdo da Justia Estadual (perante a qual tram itava o processo por fora de deciso preclusa do STJ em conflito de com petncia) declinatrio da com petncia para a Justia do Trabalho, com base na S m ula V inculante 22 do STF. 2. Nos term os da Sm ula

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

427

Vinculante 22 a Justia do Trabalho com petente para processar e julgar as aes de indenizao por danos morais e patrim oniais decorrentes de acidente do trabalho propostas por em pregado contra empregador, inclusive aquelas que no possuam s e n te n a de m rito em p rim e iro g ra u q u a n d o da p ro m u lg a o da E m e n d a Constitucional n. 45/04. 3. Hiptese em que no havia sentena de mrito em primeiro grau quando editada a EC n. 45/04. Competncia da Justia do Trabalho. 4. Deciso do STJ no conflito de competncia proferida em data anterior smula vinculante do STF. No havendo sentena de mrito transitada em julgado, correta a adoo, pelo acrdo reclam ado, do entendim ento consagrado na sm ula vinculante. Im procedncia da reclamao. 5. Agravo regimental a que se nega provimento. STJ. 2- Seo. AgRg na Rcl n. 4.778/RS, Rei.: Ministra Maria Isabel Gallotti, DJ 15 maio 2012.

13.4. Ao ajuizada por pessoa diversa do acidentado O acidente do trabalho, muitas vezes, produz danos reflexos ou em ricochete sobre terceiros, como mencionamos em diversas partes deste livro. Desse modo, a ao indenizatria pode ser ajuizada, em nome prprio, por qualquer outra pessoa que tenha sofrido danos materiais ou morais em razo do acidente ou doena ocupacional, tais como o cnjuge, os dependentes, familiares mais prximos ou mesmo algum que convivia ou dependia do acidentado. As aes ajuizadas por pessoas diversas do acidentado aparecem, em maior nmero, nos casos de acidentes com bito, quando os dependentes do falecido postulam, em nome prprio, o pagamento de penso e/ou indenizao por danos morais. Tambm comum ocorrerem pedidos de reparao de danos morais ou materiais por outros intensamente atingidos pela invalidez total da vtima. Muitos acidentados tornam-se paraplgicos ou tetraplgicos e passam a depender de cuidados permanentes, at mesmo para a higiene pessoal e alimentao, causando, assim, danos reflexos sobre as pessoas mais prximas, em razo da mudana compulsria da rotina domstica, sem falar nas repercusses emocionais. Em qualquer dessas hipteses, se o pedido de indenizao por danos morais ou materiais estiver fundado em acidente do trabalho ou doena ocupacional, a competncia, sem dvida, da Justia do Trabalho. A nova redao do art. 114 da Constituio da Repblica, promovida pela Emenda C onstitucional n. 45/2004, atribui Justia Laboral com petncia para processar e julgar as aes oriundas da relao de trabalho e, mais enfaticamente no Inciso VI, as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho. Como se verifica, essa competncia foi atribuda em razo da matria e no da pessoa, visto que o cerne da controvrsia a ser apreciada continuar sendo se ocorreu o acidente do trabalho ou situao equiparada, se o

428

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

empregador agiu com dolo ou culpa, se houve (des)cumprimento das normas de segurana da CLT, se ocorreu culpa exclusiva ou concorrente da vtima, se as condies e a organizao do trabalho eram seguras e saudveis etc. Logo, no h razo plausvel para mudar a competncia considerando a pessoa que formula a pretenso: se for a prpria vtima, competente a Justia do Trabalho; se for algum dos seus dependentes, a Justia Comum. verdade que o STJ, inicialmente, resistiu em adotar o entendimento que estamos defendendo, tanto que em 2008 publicou a Smula n. 366, com o teor seguinte: Com pete Justia estadual processar e ju lg a r ao indenizatria proposta por viva e filhos de empregado falecido em acidente de trabalho. Discordamos, data venia, desse posicionamento. Na realidade, o STJ estava restringindo ou limitando a deciso do STF proferida no Conflito de Competncia n. 7.204, porquanto estava decidindo que a competncia para julgamento das aes indenizatrias por acidente do trabalho era da Justia do Trabalho, exceto quando ocorresse acidente fatal, criando, assim, uma exceo inexistente na Constituio Federal e no referido julgado. Alm disso, haveria a sim violao do princpio da unidade de convico. Basta citar o caso do dano moral reflexo postulado pela esposa do acidentado que ficou tetraplgico. Pelo antigo entendimento do STJ, a postulao do acidentado seria julgada pela Justia do Trabalho, ao passo que a ao veiculada por sua esposa seria apreciada pela Justia Comum Estadual, com o risco evidente de decises contraditrias a respeito do mesmo fato. O Ministro do STF Carlos Ayres Britto, nos fundamentos do acrdo do RE-AgR n. 503.043, explicitou as razes do seu convencimento sobre a com petncia da Justia do Trabalho, quando a ao for ajuizada pelos dependentes do acidentado falecido, sendo oportuno destacar os trechos seguintes: Foge ao propsito das regras definidoras da competncia da Justia do Trabalho pretender que a qualidade das partes m odifique o juzo competente para a apreciao da causa. Se a lide est calada na relao de trabalho, se a controvrsia depende da anlise dos contornos e do contedo dessa relao, a competncia da Justia Especial. (...) No caso, a agravante defende a competncia da Justia Comum Estadual porque no foi o trabalhador quem ajuizou a ao e sim o seu esplio. Entende, assim, que a controvrsia no decorre de relao trabalhista alguma, pois nunca teve nenhum liam e com o e sp lio de seu ex-trabalhador. Sucede que a causa do pedido de indenizao por danos morais, deduzido pelo esplio, o acidente do trabalho sofrido pelo

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

429

trabalhador no curso de sua relao laboral com a agravante. A matria a mesma. Causa de pedir e pedido, tambm. Logo, a competncia da Justia do Trabalho permanece. No fosse assim, e a seguir o raciocnio da agravante, poder-se-ia chegar espantosa concluso de que a Justia trabalhista, declarada pelo STF a Justia competente para julgar pedido de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, deixaria de s-lo quando o acidente vitimasse o trabalhador: vivo ele teria a tutela da Justia especial; j morto, seus herdeiros deveriam recorrer Justia comum. Decerto que uma tal soluo inteiramente descabida.(2 2 ) Apesar da resistncia do STJ, o Supremo Tribunal Federal decidiu que a competncia para julgar tais aes mesmo da Justia do Trabalho, mesmo no figurando o acidentado como autor da ao, sobretudo porque a causa de pedir continua sendo o acidente do trabalho ocorrido. Aps alguns julgamentos das Turmas nesse sentido, a questo foi apreciada pelo Plenrio do STF, no julgamento do Conflito de Competncia n. 7.545, que praticamente pacificou a controvrsia:
Ementa: Conflito de com petncia. Constitucional. Juzo Estadual de prim eira ins tncia e Tribunal Superior. Com petncia originria do Suprem o Tribunal Federal para soluo do conflito. Art. 102, I, O , da CB/88. Justia Comum e Justia do Trabalho. Com petncia para julgam ento da ao de indenizao por danos morais e materiais decorrentes de acidente do trabalho proposta pelos sucessores do em pregado falecido. Com petncia da Justia Laboral. 1. C om pete ao Supremo Tribunal Federal dirim ir o conflito de com petncia entre Juzo Estadual de primeira instncia e Tribunal Superior, nos term os do disposto no art. 102, I, o, da C onstitui o do Brasil. Precedente [CC n. 7.027, Relator o Ministro CELSO DE MELLO, DJ de 1.9.95] 2. A com petncia para julgar aes de indenizao por danos morais e m ate riais decorrentes de acidente de trabalho, aps a edio da EC n. 45/04, da Justia do Trabalho. Precedentes [CC n. 7.204, Relator o Ministro CARLOS BRITTO, DJ de 9.12.05 e AgR-RE n. 509.352, Relator o Ministro MENEZES DIREITO, DJe de 1Q .8.08], 3. O ajuizamento da ao de indenizao pelos sucessores no altera a competncia da Justia especializada. A transferncia do direito patrim onial em decorrncia do bito do empregado irrelevante. Precedentes. [ED-RE n. 509.353, Relator o Ministro SEPLVEDA PERTENCE, DJ de 17.8.07; ED-RE n. 482.797, Relator o Ministro RI C ARDO LEW AN D O W SKi, DJe de 27.6.08 e ED-RE n. 541.755, R elator o Ministro CZAR PELUSO, DJ de 7.3.08]. Conflito negativo de com petncia conhecido para declarar a com petncia da Justia do Trabalho. STF. CC n. 7.545, Rei.: Min. Eros Grau, Tribunal Pleno, DJe 13 ago. 2009.

Diante desse posicionamento firme do Supremo Tribunal Federal, o STJ resolveu cancelar a Smula n. 366, rendendo-se, finalmente, ao entendimento de que a competncia da Justia do Trabalho:
Conflito negativo de com petncia. A cidente de trabalho. Em pregado pblico municipal. Vnculo celetista. Alterao introduzida pela Emenda Constitucional n. (22) STF. 1 Turma. RE-AgR 503.043/SP, DJ 15 jun. 2007.

430

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

45/2004. Ao de indenizao. Proposta por viva do em pregado acidentado. Reiterada jurisprudncia das Turmas e do plenrio do STF afirmando a competncia da Justia do Trabalho. Entendimento diferente da Smula n. 366/STJ. Conflito conhecido para, cancelando a Smula, declarar a competncia do juzo suscitante. STJ. Corte Especial. CC n. 101.977/SP, Rei. Ministro Teori Albino Zavascki, DJ 05 out. 2009.

Tam bm o T rib u n a l S u p e rio r do T ra b a lh o , em s in to n ia com os fundamentos jurdicos mencionados, est decidindo pela competncia da Justia do Trabalho:
Recurso de revista. Com petncia da justia do trabalho. Acidente de trabalho com bito. Ao de indenizao ajuizada por viva e filhos do empregado falecido. O ajuizam ento de ao de indenizao por sucessores e/ou parentes, em nome prprio, visando reparao de danos morais ou m ateriais sofridos em razo da m orte de tra b a lh a d o r vtim a de acid e nte do tra b a lh o , no p rovoca a lte ra o na com petncia material desta Justia Especializada para julgam ento, porquanto persiste como causa de pedir o acidente do trabalho. A qualidade das partes no redunda em m odificao da com petncia atribuda, por com ando constitu cio n a l, Ju stia do Trabalho. Inteligncia do art. 114, VI, da Constituio da Repblica. Precedentes da S D I-I. R ecurso de re vista c o n h e cid o e p ro v id o . TST. 1 T u rm a . RR n. 9370093.2005.5.15.0072, Rei.: Ministro Hugo Carlos Scheuermann, DJ 28 set. 2012. Recurso de revista. Dano moral decorrente de acidente de trabalho com bito Ao ajuizada pelo esplio - com petncia da Justia do Trabalho. indubitvel que a competncia da Justia do Trabalho, prevista no art. 114 da Constituio Federal, com a nova redao dada pela Emenda Constitucional n. 45, de 2004, em seu inciso VI, includo pela referida emenda constitucional, estende-se s aes de indenizao por dano m oral ou p a trim o n ia l, d e co rre nte s da relao de tra b a lh o . T od a via , a demanda, no presente caso, atinente pretenso de indenizao por danos morais e materiais dos herdeiros do empregado da reclamada que morreu em decorrncia de acidente de trabalho. Ainda assim, tal situao no altera a com petncia material da Justia do Trabalho. Isso porque a causa de pedir persiste estritamente ligada ao acidente do trabalho, sendo, desse modo, decorrente da relao de em prego do de cujus com a reclam ada. R essalte-se que a Em enda C onstitucional n. 45/2004 ao atribuir Justia do Trabalho com petncia para processar e julgar ao de indenizao por dano moral e patrimonial, decorrentes da relao de trabalho, o fez em razo da matria, e no da pessoa. Desse modo, a com petncia da Justia do Trabalho no se altera quando a ao ajuizada por herdeiros do em pregado falecido. Recurso de revista conhecido e no provido. TST. 2- Turma. RR n. 11940-19.2004.5.06.0231, Rei.: Ministro Renato de Lacerda Paiva, DJ 28 set. 2012. Com petncia da Justia do Trabalho. Dano moral. Acidente de trabalho. Morte do empregado. Na hiptese, conquanto os reclamantes sejam dependentes do de cujus, buscam direito decorrente de fato acidente de trabalho cujo liame com a relao de em prego havida entre o em pregado e a reclam ada indiscutvel. Dessa forma, no h com o afastar a com petncia da Justia do Trabalho, porquanto o pedido decorrente da relao de emprego, permanecendo, pois, inalterada a causa de pedir. Recurso de Embargos de que se conhece e a que se nega provim ento. TST. SDI-I. EED-RR n. 175000-74.2007.5.09.0072, Rei.: Ministro Joo Batista Brito Pereira, DJ 11 jun. 2010.

Cabe registrar, ainda, o entendimento adotado por ocasio da 1Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho, realizada em Braslia

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

431

em novembro de 2007, quando foi aprovado o Enunciado n. 36, com o seguinte teor: Acidente do trabalho. Competncia. Ao ajuizada por herdeiro, dependente ou sucessor. Compete Justia do Trabalho apreciar e julgar ao de indenizao por acidente de trabalho, mesmo quando ajuizada pelo herdeiro, dependente ou sucessor, inclusive em relao aos danos em ricochete. Em concluso, desde a vigncia da Emenda Constitucional n. 45/2004, a com petncia para julgar ao indenizatria em face do empregador, decorrente de acidente do trabalho ou doena ocupacional, mesmo quando ajuizada por terceiro em nome prprio, da Justia do Trabalho.

13.5. Ao do acidentado sem vnculo de emprego O conceito de acidente do trabalho propriamente dito, conforme previsto nos arts. 19 a 21 da Lei n. 8.213/1991, no abrange o acidente ocorrido com o prestador de servio sem vnculo de emprego. Contudo, nos infortnios sofridos por esses trabalhadores tambm ocorrem danos materiais, morais ou estticos passveis de reparao pelo tom ador dos servios, quando estiverem presentes os pressupostos da responsabilidade civil(23). Ento, qual ser a Justia competente para julgar a ao indenizatria dos danos sofridos em acidente envolvendo o trabalhador no empregado, tais como o autnomo, o empreiteiro, o cooperado, o estagirio, a diarista, o jardineiro e outros? Com a promulgao da EC n. 45/2004, a competncia da Justia do Trabalho foi ampliada para julgar as aes oriundas da relao de trabalho (gnero) e no somente aquelas decorrentes da relao de emprego (espcie). Alm disso, prev o art. 114, VI, da Constituio da Repblica, com a nova redao, que compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho. Assim, no h dvida de que a competncia material para processar e julgar as aes indenizatrias em face do tomador de servios, decorrentes de acidentes envolvendo trabalhadores com ou sem vnculo de emprego, da Justia do Trabalho. Nesse sentido, alis, j decidiu o Colendo STJ:
C on flito de co m p etn cia. In d en izao d ecorren te de a c id e n te de trabalho . Contrato de em preitada. Em preiteiro operrio. 1. De acordo com o art. 652, a , III, da CLT, com pete s Varas do Trabalho o julgam ento dos dissdios resultantes de contratos de em preitadas em que o em preiteiro seja o prprio operrio ou artfice. 2. Com petncia que encontrava fundam ento constitucional no caput do art. 114 da

(23) Tratam os das indenizaes cabveis no caso de acidente sofrido por tra b a lh a d o r domstico ou sem vnculo de em prego no Captulo 14.

432

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

Constituio e, hoje, no inciso IX do art. 114 da CF/88, com a redao dada pela EC 4 5/200 4. P recedentes. 3. C o n flito co n h e cid o p ara d e c la ra r co m p e te n te o Juzo suscitante. STJ. 2 Seo. CC n. 111.295/SP, Rei.: Ministra Maria Isabel Gallotti, Du 17 maio 2011. Agravo regim ental no conflito negativo de com petncia. Ao de indenizao decorrente de acidente de trabalho. S ervid o r pblico m unicipal. Contratao tem porria pela m unicipalidade, sem concurso pblico. Incidncia das regras previstas na CLT. Com petncia da Justia Laboral. 1. A controvrsia em exame diz respeito ao de indenizao por danos morais e estticos decorrentes de acidente do trabalho. Dessarte, subjaz que as indenizaes perquiridas resultaram de relao de trabalho; isso porque, sem que houvesse o vnculo empregatcio, sequer existiria o acidente de trabalho. 2. No caso em foco, sobreleva notar que, para se aferirem os elem entos tpicos do ato ilcito, tais como o nexo causal e a culpa, imprescindvel que se esteja o mais prximo do dia a dia da complexa relao do trabalho. 3. O autor da demanda foi contratado pela entidade municipal sem concurso pblico e mediante contrato tem porrio, atraindo a incidncia das regras previstas na Consolidao das Leis do Trabalho. Nesse sentido, conforme j decidiu esta egrgia Corte, prevalece a com petncia da Ju stia laboral para d ecidir sobre a indenizao do acidente de trabalho de servidor pblico, admitido indevidamente sem concurso pblico, atravs de contrato de carter celetista. Precedentes: CC 50.443 SP, Rei. Ministro Luiz Fux, Prim eira Seo, DJU 2.4.07 e CC 33.84/SP, Rei. M inistro Paulo Gallotti, Terceira Seo, DJU 24.4.06). 4. Agravo regimental no provido. STJ. 1 Seo. AgRg no CC n. 108.627/MS, Rei.: Ministro Benedito Gonalves, DJ 4 mar. 2010. C o n flito de C o m p etn cia. A cid en te so frido por p restad o r (te rc e iriza d o ) de servios. A expresso as aes de indenizao por dano moral ou patrim onial, decorrentes da relao de trabalho, inscrita no art. 114, VI, da Constituio Federal, no re strin g e a c o m p e t n c ia da J u s ti a do T ra b a lh o s a e s a ju iz a d a s pelo empregado contra o empregador, e vice-versa. Se o acidente ocorreu no mbito de uma relao de trabalho, s a Justia do Trabalho pode decidir se o tom ador dos servios responde pelos danos sofridos pelo prestador terceirizado. Agravo regimental desprovido. STJ. 2- Seo. AgRg. no CC n. 82.432/BA, Rei.: Ministro Ari Pargendler, DJ 08 nov. 2007.

No vinga a objeo de que as relaes de trabalho sem vnculo de em prego no so regidas pela CLT e que, portanto, estariam fora da competncia trabalhista. Ora, na antiga redao do art. 114 da Constituio de 1988, essa ponderao teria acolhimento, porque a competncia at ento atribuda Justia do Trabalho era para conciliar e julgar os dissdios entre trabalhadores e empregadores. Aps a Emenda Constitucional n. 45/2004, no entanto, a competncia expandiu-se para abranger as aes oriundas da relao de trabalho, pouco importando qual o direito material aplicvel para solucionar a controvrsia(24).

(24) A cidente no trabalho. Trabalhadora autnom a. R esponsabilidade civil. Esta Justia do Trabalho, aps a EC n. 45/2004, passou a ser competente para o julgam ento de causas oriundas da relao de tra b a lh o , a includas a indenizao por dano m aterial e moral decorrente da relao de trabalho, que deve ser entendida como relao de trabalho lato sensu. Ainda que no caracterizada nos autos a relao de emprego, inegvel que houve

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

433

Corroborando esse entendimento, cabe citar os fundamentos utilizados pelo Ministro do STF, Cezar Peluzo, no julgamento do Agravo de Instrumento n. 578.880/MG, quando asseverou: Ressalto que mesmo que a causa decorra da relao de trabalho como sustenta o agravante, velha e aturada a orientao da Corte no sentido de que compete Justia do Trabalho, como princpio ou regra geral, processar e julgar ao de indenizao de danos, morais e materiais, decorrentes de relao de trabalho, pouco se dando, para esse fim, deva a controvrsia ser dirimida luz do Direito Civil ou doutra provncia normativa (cf. CJ n. 6.959, Red. p/ o acrdo Min. Seplveda Pertence, RTJ 134/96; RE n. 238.737, Rei. Min. Seplveda Pertence, DJU de 05.02.1999, e deciso monocrtica no RE n. 409.699, Rei.: Min. Carlos Velloso). Entretanto, a com petncia da Justia do Trabalho no alcana o julgamento das aes indenizatrias envolvendo os acidentes sofridos por servidores pblicos estatutrios, porquanto o STF, ao julgar a liminar da Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 3.395-DF, entendeu que esto excludos da abrangncia da expresso relao de trabalho os vnculos decorrentes de tpica relao de ordem estatutria ou de carter jurdico-administrativo. Essas demandas, portanto, sero apreciadas pela Justia Comum Estadual ou pela Justia Federal, conforme for o caso.

13.6. Ao rescisria de julgado da Justia Comum Qual a Justia competente para julgar a ao rescisria proposta em razo de sentena transitada em julgado na Justia Comum, a respeito de indenizaes por acidente do trabalho ou doena ocupacional? Antes de esboar a resposta, no se pode esquecer que, alm de almejar a resciso do julgado (iudicium rescindens), a parte interessada pode pretender tambm um novo julgamento da causa (iudicium rescissorium), como autoriza o art. 488, I, do CPC. Sempre que ocorrem alteraes de com petncia, surgem algumas perplexidades diante de questes pontuais relativas ao perodo de transio, como o caso da pergunta acima. Nas indenizaes por acidente do trabalho acreditamos que outras dvidas ainda surgiro, sobretudo porque o STF, por

a prestao de servios, em prdio de propriedade dos dem andados, e em favor deles, durante a qual ocorreu a cidente que deixou seqelas na reclam ante. D em onstrada a existncia dos requisitos caracterizadores da responsabilidade civil subjetiva, respondem os rus pelos danos, incidindo na espcie o art. 927 do Cdigo Civil. Recurso provido. Rio Grande do Sul. TRT 4a Regio. 4- Turma. RO n. 0209-2006-522-04-00-3, Rei.: Fabiano de Castilhos Bertolucci, julgado em 17 jan. 2008.

434

S e b a s t i o G

eraldo de

liv e ir a

razes de poltica judiciria e segurana jurdica, autorizou a permanncia de uma competncia residual da Justia Comum com relao aos processos que j contavam com sentena de mrito anterior promulgao da Emenda Constitucional n. 45/2004. pacfico na doutrina e jurisprudncia que cada ramo do Poder Judicirio rescinde suas prprias decises pelo tribunal hierarquicamente competente. Desse modo, nas aes propostas para rescindir decises da Justia Comum dos Estados a respeito de indenizaes por acidente do trabalho, compete a essa Justia e no Justia do Trabalho decidir a rescisria, mas apenas no que toca ao efeito rescindente. Entretanto, se na ao rescisria ajuizada houver tambm pedido de novo julgamento (efeito rescisrio) e sendo acolhida a resciso do julgado na Justia Comum (efeito rescindente), os autos do processo devero ser remetidos Justia do Trabalho para que o tribunal competente profira a deciso cabvel. Isso porque desde o advento da Emenda Constitucional n. 45/2004 a Justia Comum no mais detm competncia para proferir deciso de mrito a respeito das indenizaes por acidente do trabalho, ressalvando-se to somente os processos que j se encontravam em andamento com sentena de mrito proferida at dezembro de 2004, conforme j mencionado. Esse posicionamento de cindir o julgamento da ao rescisria, quando ocorre mudana de competncia, foi adotado em 1982 pelo Pleno do STF. Na poca, contrariamente ao que hoje est ocorrendo, a Justia do Trabalho proferiu sentena em lide que seria da competncia da Justia Comum, conforme entendeu o STF. Vejam a ementa do acrdo:
R escindir deciso proferida pela Justia do Trabalho, s Justia do Trabalho competente; no, Justia comum. Rescindida a sentena trabalhista, outra deciso sobre a matria, de ser proferida pela Justia Estadual, com petente de julgar litgio relativo a direito de trabalhador contra o seu respectivo sindicato. Conflito de jurisdio conhecido, para se ter de competente, para processar e julgar a rescisria da deciso trabalhista, a Justia do T rabalho. STF. Tribunal Pleno, CJ 6.339D PE, Rei.: Min. Firmino Paz, DJ de 11 jun. 1982.

Inspirado nesse julgamento do STF, o Colendo STJ julgou conflito negativo de competncia estabelecendo que na ao rescisria de deciso da Justia Estadual, a respeito de representao sindical, essa Justia a competente para ju lga r o efeito rescindente e a Justia do Trabalho, por sua vez, competente para proferir o julgamento da ao rescisria, mas apenas no efeito rescisrio:
C onflito negativo de com petncia. Ao rescisria. R epresentao sindical. Emenda constitucional n. 45/04. Juzos rescindente e rescisrio. 1. O iudicium rescindens da prpria essncia da ao rescisria. Nele, busca o autor a resciso do julgado com fundam ento em algum dos incisos elencados no art. 485 do CPC. No iudicium rescissorium pretende a parte o rejulgam ento da causa. Trata-se de juzo

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

435

eventual, pois dependente do tipo de ao e do resultado a que chegou a deciso re s c in d e n d a . 2. C aso a s e n te n a re s c in d e n d a te n h a e fic c ia d e c la ra t ria ou constitutiva, sendo de procedncia, no caber a cum ulao do juzo rescisrio ao juzo rescindente. Nas aes essencialm ente declaratrias, a resciso do julgado faz com que a certeza declarada a favor do autor na sentena rescindenda se transmude a favor do ru. J nas aes constitutivas ou desconstitutivas (constitutivas negativas), a rescindibilidade opera como se o pedido originrio fosse julgado improcedente. 3. As inmeras alteraes trazidas pela Emenda Constitucional n. 45/04 repercutem, de maneira inslita, na com petncia para julgam ento das aes rescisrias. A deciso rescindenda, proferida sob o plio da regra de com petncia anterior, dever ser anulada pelo prprio tribunal prolator que, muitas vezes, j no detm competncia em razo da matria para proferir um novo julgamento. Em outras palavras, a Corte de onde se origina o aresto rescindendo ser com petente para o juzo rescindente, mas no para o rescisrio. 4. O Supremo Tribunal Federal, ao julgar o Conflito de Jurisdio 6.339/PE, R elator o Ministro Firm ino Paz, entendeu que a com petncia deve ser cindida, cabendo ao rgo p ro la to r da deciso rescindenda o iudicium rescindens , e Corte detentora de com petncia material o iudicium rescissorium. 5. No caso, a matria de fundo tratada no acrdo rescindendo, aps a EC n. 45/04, passou com petncia da Justia do Trabalho, nos termos do art. 114, III, da CF/88. Cuida-se de controvrsia atinente representao sindical, em que dois sindicatos disputam, com base no princpio da unicidade, o direito de constituir-se e organizar-se legitimam ente em uma mesma base territorial. 6. O acrdo rescindendo detm eficcia exclusivam ente declaratria e resultou na procedncia do pedido formulado pelo Sindicato autor. Nesses termos, a ao rescisria se esgota em nico juzo, o rescindente, no havendo espao para o iu d iciu m rescissorium . D e snecessria, portanto, a ciso de julgamento. 7. Tratando-se de ao rescisria que apenas comporta o iudicium rescindens, a competncia para apreci-la recai sobre o tribunal prolator, independentem ente de ter sido a matria de fundo transferida para outra jurisdio em virtude de alterao constitucional. 8. C onflito de com petncia conhecido para declarar competente o Tribunal de Justia do Estado do Esprito Santo, o suscitado. STJ. 18 Seo. CC n. 74.683-ES, Rei.: Ministro Castro Meira, DJ 21 maio 2007.

Em resumo, a competncia para julgar a ao rescisria de julgamentos proferidos pela Justia Comum, a respeito de indenizao por acidente do trabalho, desta mesma Justia, mas to somente no efeito rescindente. Se, aps a resciso do julgado, a Justia Comum perceber que cabe tambm proferir novo julgamento (efeito rescisrio), os autos devero ser remetidos Justia do Trabalho para que o tribunal competente profira a nova deciso que entender cabvel.

13.7. Ao revisional do pensionamento A ao revisional de deciso da Justia do Trabalho(2 5 ) dever ser ajuizada e decidida perante a Vara do Trabalho que a proferiu e estiver
(25) No Captulo 12 retro detalham os as hipteses de cabim ento da ao revisional das decises transitadas em julgado sobre indenizaes decorrentes do acidente do trabalho ou doena ocupacional.

436

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

executando, mesmo que a condenao tenha sido fixada em grau de recurso(26). Respalda esse entendimento a previso do art. 108 do CPC, segundo o qual a ao acessria ser proposta perante o juiz competente para a ao principal(27). E no h dvida quanto ao carter acessrio da ao revisional, conforme bem acentua Agrcola Barbi: Entre duas ou mais aes pode haver relao tal que uma delas, porque mais importante quanto ao objetivo do autor, tem posio de principal; e as outras, que a ela se ligam, porque se destinam a complement-la ou porque dela decorrem , assum em uma situao secundria, e so consideradas acessrias em relao a ela. Essas aes acessrias pressupem, pois, a existncia da principal.(2 8 ) Questo que deve despertar maior questionamento refere-se aos casos das aes julgadas definitivamente pela Justia Comum e que no foram a b ran gida s pela a lte ra o de co m p e t n cia p rom ovid a pela Em enda Constitucional n. 45/2004. Nessa hiptese, a ao revisional dever ser proposta ainda perante a Justia Comum ou na Justia do Trabalho? Respondemos, sem hesitar, que o ajuizamento dever ocorrer perante a Justia do Trabalho, porquanto desde a Emenda Constitucional n. 45/2004 a competncia absoluta em razo da matria para julgar as indenizaes por acidente do trabalho passou a ser da Justia do Trabalho. No cabe aqui nem mesmo a ressalva aposta pelo STF, no julgamento da CC n. 7.204, no sentido de que as aes que tramitam perante a Justia comum dos Estados, com sentena de mrito anterior promulgao da EC 45/2004, l continuam at o trnsito em julgado e correspondente execuo. A ao revisional instaura uma nova relao processual para apreciar os efeitos jurdicos da mudana ocorrida no quadro ftico aps o julgamento anterior, visto que no se enquadra como um mero incidente de execuo da sentena primitiva. Alis, no julgamento mencionado ficou tambm decidido: Quanto quelas (aes) cujo mrito ainda no foi apreciado, ho de ser remetidas Justia do Trabalho, no estado em que se encontram, com total aproveitamento dos atos praticados at ento.
(26) Ao revisional Competncia O Juiz competente para a ao de reviso ou de modificao o Juiz de primeiro grau que proferiu a sentena revisanda, ainda que esta tenha sido objeto de recurso. Ref.: Art. 4 7 1 ,1 , CPC. Minas Gerais. TRT 3- Regio. 4- Turma. RO n. 1731/92, Rei.: Nilo lvaro Soares, DJ 23 jan. 1993. (27) Conflito de competncia. Ao de reviso de alimentos. Distribudas no mesmo foro, com petente a Vara de Famlia por onde tram itou a ao de fixao da penso, sendo a revisional desta oriunda, sem falar at na facilitao da instruo probatria. Acessoriedade. Art. 108 do C PC . M inas G erais. TJMG. 2- C m ara Cvel. C onflito de C om petncia N. 000.238.465-9/00, Rei.: Abreu Leite, DJ 08 fev. 2002. (28) BARBI, Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1986. v. 1, p. 471.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

437

A competncia para julgar a ao revisional a respeito das sentenas proferidas na Justia Comum mesmo da Justia do Trabalho, mormente porque, nessa hiptese, no h efeito rescindente a ser declarado, como ocorre na ao rescisria, mas um outro julgamento, em processo distinto, com novo pedido e causa de pedir, para produzir efeitos e x n u n c a partir do ajuizamento, diante da mudana do quadro ftico do acidentado e que serviu de base para a deciso primitiva. im perioso concluir, portanto, que desde o advento da Emenda Constitucional n. 45/2004 a Justia Comum no mais detm competncia para proferir sentena de mrito envolvendo as aes indenizatrias por acidente do trabalho, seja a ao principal ou mesmo a revisional.

13.8. Ao ajuizada pelo acidentado em face do INSS Com a mudana da competncia introduzida pela Emenda Constitucional n. 45/2004, alguns operadores jurdicos defendem que tambm passou para a Justia do Trabalho a competncia para julgar os pedidos de benefcios acidentrios em face da Previdncia Social, quando o litgio for decorrente de acidente do trabalho ou doena ocupacional. Data vertia, no entendemos dessa forma. Ainda que a ideia seja atraente do ponto de vista operacional e de especializao, a sua aplicao depende de outra mudana constitucional. A com petncia atribuda Justia do Trabalho pela Emenda Constitucional n. 45/2004 refere-se s indenizaes postuladas em face do em pregador, com apoio no art. 7e, XXVIII, da Constituio da Repblica. Situao diversa ocorre quando o acidentado busca obter judicialm ente, em face do INSS, os benefcios de natureza acidentria, tais como auxlio-doena acidentrio, aposentadoria por invalidez, auxlio-acidente etc. Na demanda acidentria, a relao processual forma-se entre o segurado e a Autarquia Previdenciria, sem a participao do empregador. No se trata, portanto, de lide entre o trabalhador e o tomador de servios ou entre o empregado e o empregador. Essa competncia, portanto, continua sendo da Justia Comum, conforme previsto no art. 109, I e 3S da Constituio de 1988, bem como na Lei n. 8.213/1991, que prev:
Art. 129. Os litgios e m edidas cautelares relativos a acidentes do trabalho sero apreciados: I na esfera adm inistrativa, pelos rgos da Previdncia Social, segundo as regras e prazos aplicveis s demais prestaes, com prioridade para concluso; e II na via judicial, pela Justia dos Estados e do Distrito Federal, segundo o rito sum arssim o, inclusive durante as frias forenses, m ediante petio instruda pela

438

S e b a s t i o G

er ald o de

liv e ir a

prova de efetiva notificao do evento Previdncia Social, atravs de Comunicaao de Acidente do Trabalho CAT.

O STF confirmou esse entendimento, enfatizando que tal competncia continua sendo da Justia Comum dos Estados, mesmo aps a Emenda Constitucional n. 45/2004:
A gravo reg im ental em recu rso e x tra o rd in rio . A cid en te do tra b a lh o . Ao acidentria ajuizada contra o INSS. Com petncia da Justia Com um Estadual. Inciso I e 3S do art. 109 da Constituio Federal. Sm ula n. 501 do STF. A teor do 3- c/c inciso I do art. 109 da Constituio Republicana, compete Justia comum dos Estados apreciar e julgar as aes acidentrias, que so aquelas propostas pelo segurado contra o Instituto Nacional do Seguro Social INSS, visando ao benefcio e aos servios previdencirios correspondentes ao acidente do trabalho. Incidncia da Smula 501 do STF. Agravo regimental desprovido. STF. 1a Turma. RE-AgR. n. 478.472, Rei.: Ministro Carlos Britto, DJ 1a jun. 2007.

Nos fundamentos do acrdo acima, o eminente Relator, Ministro Carlos Ayres Britto, esclarece com preciso a diferena entre a ao indenizatria em face do empregador e a ao para reivindicar direitos acidentrios junto ao INSS:
6. De incio, lembro que no julgam ento do Conflito de Com petncia n. 7.204 este excelso Tribunal tratou exclusivamente da com petncia para processar e julgar pedido de indenizao por danos morais e patrimoniais, decorrentes de acidente do trabalho, pedido deduzido pelo trabalhador contra o tom ador do trabalho. Para essas causas, o Plenrio concluiu ser com petente a Justia trabalhista, no apenas por conta da redao do inciso VI do art. 114 da Lei Maior, introduzido pela EC n. 45/04, como tambm a teor da redao originria do mesmo artigo. 7. Ora, no presente caso, a m atria inteiram ente diversa: a autora pretende o reconhecimento, em juzo, de acidente do trabalho no admitido pelo Instituto Nacional do Seguro Social INSS, e a conseqente condenao da Autarquia ao pagamento do benefcio previdencirio e prestao dos servios correspondentes. Como no podia deixar de ser, o pedido foi deduzido contra o INSS; a lide se instaurou entre segurado e seguradora, por assim dizer. Logo, cuida-se de tpica ao acidentria, que visa o benefcio previdencirio em si e no se confunde com a ao de indenizao por danos morais e patrim oniais sofridos pelo acidentado. Em tal hiptese de ao acidentria , a com petncia da Justia comum dos entes federados, conform e disposio expressa da Constituio Republicana (inciso I e 3Q do art. 109). 8. Cumpre recordar, por oportuno, que as Constituies brasileiras tradicionalm ente remetem a com petncia para as aes acidentrias Justia comum dos Estados-membros: 1- do art. 123 da Carta de 1946; 2- do art. 134 da Carta de 1967; e 2g do art. 142 da EC n. 1 de 1969. No por outra razo, o Supremo Tribunal Federal editou, h muito (Sesso Plenria de 3.12.1969), a Smula n. 501, assim enunciada: C om pete Justia ordinria Estadual o processo e o julgam ento, em am bas as instncias, das causas de acidente do trabalho, ainda que prom ovidas contra a Unio, suas autarquias, empresas pblicas ou sociedades de economia mista. 9. Nessa contextura norm ativa, tenho que o verbete da S m ula 501 continua em pleno vigor, mesmo porque a EC n. 45/04 no trouxe nenhuma modificao para o inciso I e o 3- do art. 109 da Constituio de 1988. Da retirar da Justia comum

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

439

estadual a com petncia para as aes acidentrias significaria negar vigncia a esses preceitos constitucionais. E entregar essa mesma com petncia Justia do Trabalho significaria melindrar o princpio da distribuio de com petncia em razo da matria, norteador da nova redao do art. 114, dada pela EC n. 45/04. que, muito embora a causa remota da ao acidentria seja uma relao de trabalho, pois sem essa o acid e nte do tra b a lh o s e q u e r pode se r c a ra c te riz a d o , o fa to que a n a tu re za exclusivamente previdenciria dessa ao afasta a com petncia da Justia especial.

O mesmo entendimento vem sendo reiteradamente adotado pelo Colendo STJ, conforme se verifica na ementa do acrdo seguinte:
Conflito negativo de com petncia entre Juzo Estadual e Juzo Trabalhista Ao previdenciria decorrente de acidente do trabalho Sm ulas ns. 15D STJ e 501D STF Competncia do Juzo Estadual. I. Compete Justia Estadual processar e ju lg a r os litgios decorrentes de acidente do trabalho (Sm ula n. 15D STJ). II. C om pete Justia O rdinria Estadual o processo e o julgam ento, em am bas as instncias, das causas de acidente do trabalho, ainda que promovidas contra a Unio, suas autarquias, em presas pblicas ou sociedades de econom ia m ista (Smula n. 501D STF). III. A com petncia para processar e julgar ao previdenciria buscando a concesso de auxlio-acidente, decorrente de acidente do trabalho, da Justia Estadual. Precedentes. IV. O entendimento esposado pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal nos autos do CC 7.204D MG diz respeito competncia da Justia Trabalhista para julgar aes decorrentes de acidente do trabalho propostas pelo empregado em face do em pregador, no abarcando as aes previdencirias propostas contra o INSS. V. Competncia da Justia Comum Estadual. STJ. 3a Seo. CC n. 70.717/SP, Rei.: Ministra convocada Jane Silva, D J 21 fev. 2008.

CAPTULO 14

ACIDENTE SOFRIDO POR TRABALHADOR DOMSTICO OU NO EMPREGADO

14.1. Consideraes iniciais Desde a Emenda Constitucional n. 45/2004 tambm passou para a com petncia da Justia do Trabalho processar e ju lg a r as aes de indenizao, por danos decorrentes dos acidentes sofridos por aqueles que atuam como empregados domsticos ou que prestam servio sem vnculo de natureza empregatcia. No entanto, quando nos deparamos com aes indenizatrias ajuizadas por esses trabalhadores, surgem vrios questionamentos: pode-se enquadrar o evento com o a cidente do tra b a lh o ? Q uando cabe in d enizao ao acidentado? Para deferir a indenizao necessria a comprovao da culpa do tomador dos servios ou seria cabvel aplicar a teoria da responsabilidade civil objetiva? Como avaliar os deveres do tomador dos servios com relao ao cumprimento das normas de segurana e preveno das doenas ou acidentes? O arbitramento do valor da indenizao sofre algum ajuste? Qual a prescrio aplicvel? As conseqncias jurdicas dos acidentes ocorridos com trabalhadores que atuam no mbito domstico ou que prestam servios sem vnculo de emprego, pelas suas peculiaridades, devem ser apreciadas com algumas ponderaes, quando comparadas com as repercusses dos acidentes ou doenas ocupacionais sofridos pelos empregados de empresas, conforme passaremos a expor.

14.2. Acidente do trabalho e acidente no trabalho Costumeiramente, consideramos acidente do trabalho qualquer dano pessoal sofrido por algum durante a prestao de servios em benefcio de outrem ou mesmo em proveito prprio. Todavia, essa denominao corrente,

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o o u

D oena O

c u p a c io n a l

441

apesar de estar consagrada pelo uso, nem sempre correta, visto que no todo acidente ocorrido no ambiente de trabalho que pode ser enquadrado, tecnicamente, como acidente do trabalho. Do ponto de vista jurdico, o acidente do trabalho tem limites bem delineados na legislao. Estabelece o art. 19 da Lei n. 8.213/1991: Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art. 11 desta Lei, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. So equiparadas ao acidente do trabalho tpico as doenas profissionais e as do trabalho (art. 20 da Lei n. 8.213/1991), bem como os acidentes ocorridos no trajeto da residncia para o local de trabalho ou deste para aquela (art. 21 da referida lei). Como se verifica, somente se enquadra no conceito legal acima transcrito o acidente sofrido por aqueles segurados relacionados pela legislao da infortunstica e que tenha nexo causal direto ou indireto com o exerccio do trabalho. Consequentemente, no so considerados acidente do trabalho, em termos legais, os acidentes sofridos no trabalho pelo empregado domstico, pelo trabalhador autnomo, pelo cooperado, pelo estagirio, pelo scio ou qualquer prestador de servio sem vnculo de natureza empregatcia(1). De forma semelhante, os acidentes sofridos pelos servidores pblicos federais, regidos pela Lei n. 8.112/1990, tambm no se enquadram no conceito legal de acidente do trabalho, recebendo a denominao prpria de acidente em servio(2). Os trabalhadores que atuam no mbito domstico (empregados ou autnomos) so apenas segurados da Previdncia Social, mas no so beneficirios do seguro de acidente do trabalho; quando sofrem acidentes ou ficam incapacitados por doena relacionada ao trabalho, recebem benefcios previdencirios, mas no aqueles de natureza acidentria. Da por que o empregador ou tomador dos servios domsticos no recolhe o Seguro de Acidente do Trabalho, nem est sujeito emisso da Comunicao de Acidente do Trabalho CAT. Como tais eventos no esto includos no conceito legal de acidente do trabalho, a Previdncia Social os enquadra como acidentes de qualquer

(1) Convm m encionar que, excepcionalmente, a lei considera acidente do trabalho aquele sofrido pelo trabalhador avulso ou pelo segurado especial. (2) Lei n. 8.112, de 11 dez. 1990. Art. 212. "Configura acidente em servio o dano fsico ou mental sofrido pelo servidor, que se relacione, mediata ou imediatamente, com as atribuies do cargo exercido. P argrafo nico. E quipara-se ao acidente em servio o dano: I decorrente de agresso sofrida e no provocada pelo servidor no exerccio do cargo; II sofrido no percurso da residncia para o trabalho e vice-versa.

442

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

natureza ou causa. o que prev o art. 30, pargrafo nico, do Regulamento da Previdncia Social, o Decreto n. 3.048/1999: Entende-se como acidente de qualquer natureza ou causa aquele de origem traumtica e por exposio a agentes exgenos (fsicos, qumicos e biolgicos), que acarrete leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte, a perda, ou a reduo permanente ou temporria da capacidade laborativa. Em sntese, o empregado domstico e o prestador de servios sem vnculo de emprego, apesar de sofrerem acidente no trabalho, no so vtimas, do ponto de vista tcnico, de acidente do trabalho. O evento considerado acidente apenas em termos genricos, sendo que na legislao previdenciria enquadra-se no conceito de acidente de qualquer natureza ou causa.

14.3. Acidente ocorrido no mbito domstico So freqentes os acidentes ou doenas de natureza ocupacional sofridos pelos prestadores de servios que atuam no mbito residencial. oportuno lembrar que o art. 12 da Lei n. 5.859/1972 conceitua como empregado domstico aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial destas. Segundo a doutrina de Alice Monteiro de Barros, compreendem-se no conceito de empregado domstico no s a cozinheira, a copeira, a bab, a lavadeira, o mordomo, a governanta, mas tambm os que prestam servio nas dependncias ou em prolongamento da residncia, como o jardineiro, o vigia, o motorista, o piloto ou marinheiro particular, os caseiros e zeladores de casas de veraneio ou stios destinados ao recreio dos proprietrios, sem qualquer carter lucrativo.(3 ) Em razo dos perigos e da falta de segurana nas grandes cidades, os espaos pblicos de lazer esto sendo substitudos pelo lazer privado ou privativo de determinados grupos. Com isso, muitas residncias atualmente so equipadas com pequenas academias de ginstica, quadras esportivas, saunas e piscinas, tornando o ambiente de trabalho domstico mais vulnervel a diversos riscos de acidentes, especialmente para os que atuam nos servios de limpeza e manuteno. Alm dos acidentes ou doenas que acometem o empregado domstico, tam bm h ocorrncias danosas com outros prestadores de servios eventuais ou autnomos, tais como faxineiras, passadeiras, jardineiros, bombeiros, eletricistas, decoradores, professores particulares etc.
(3) BARROS, Alice M onteiro de. Curso de direito do trabalho. 5. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 335.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

443

14.4. Competncia para julgar a ao indenizatria Tratamos do tema da competncia para julgar as aes indenizatrias por acidente sofrido por aqueles que prestavam servio sem vnculo de emprego no Captulo 13, item 13.5, ao qual nos reportamos.

14.5. Anlise do cabimento de indenizao Considerando que os acidentes ocorridos com o empregado domstico ou com os diversos prestadores de servio sem vnculo de emprego no so enquadrados, legalm ente, como acidentes do trab alh o(4), surge logo o questionamento: cabe indenizao quando ocorrem tais acidentes? certo que o pargrafo nico do art. 7 da Constituio da Repblica, no estende aos em pregados dom sticos a previso do inciso XXVIII. Entretanto, essa om isso indica apenas que tais em pregados no so beneficirios dos direitos concedidos pelo seguro de acidente do trabalho. Alis, na indenizao deferida ao empregado domstico, por acidente ocorrido no trabalho, nem cabe o questionamento sobre a cumulao do valor mensal pago pela Previdncia Social com a indenizao por responsabilidade civil, uma vez que ele no recebe benefcios acidentrios, mas apenas prestaes de natureza previdenciria. O direito da indenizao por acidente cumulado com os benefcios previdencirios concedidos ao trabalhador domstico nunca gerou discusso ou dvida. A Smula n. 229 do STF foi adotada para dirimir controvrsia a respeito da cumulao da indenizao devida pelo empregador com os benefcios decorrentes do seguro de acidente do trabalho, e no com as prestaes concedidas pela Previdncia Social propriamente dita. Se ocorrer acidente de qualquer natureza, tanto com o empregado dom stico quanto com o simples prestador de servios sem vnculo de emprego, a vtima pode ter direito indenizao por responsabilidade civil, se estiverem presentes os pressupostos do dano, nexo causal e culpa do empregador ou tomador dos servios. O direito de qualquer lesado reparao dos danos est consagrado de modo amplo no ordenamento jurdico nacional, em especial no Cdigo Civil. Assim, no h fundamento legal ou lgico para afast-lo nos danos oriundos dos acidentes ocorridos com os trabalhadores domsticos ou sem vnculo de emprego, a no ser que haja alguma das excludentes da responsabilidade, tais como a culpa exclusiva da vtima (ou fato da vtima), o caso fortuito ou fora maior e o fato de terceiro. De todo modo, sero necessrias determinadas
(4) Vejam o item 14.2 acima, em que analisamos a diferena entre o acidente do trabalho e o acidente no trabalho.

444

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

adaptaes da regra geral, em razo da natureza do vnculo (empregado ou autnomo), da mensurao da culpa (deveres do empregador ou do simples tomador) ou ainda dos critrios a considerar na fixao do valor da indenizao (carter compensatrio e punitivo), como veremos a seguir.

14.6. Ajustamentos na apreciao da culpa Para o d e ferim ento da in denizao por re sp o n sabilid ade civil imprescindvel que estejam presentes o dano, o nexo causal e a culpa ou risco da atividade. Nos acidentes ocorridos no mbito residencial ou com trabalhadores no empregados, a anlise do dano e do nexo causal deve ser feita de forma semelhante ao que ocorre nos acidentes do trabalho em geral. Contudo, na apreciao da culpa, em razo da natureza da prestao dos servios, cabem algumas ponderaes. Inicialmente, preciso separar, para fins de avaliar os deveres do tomador dos servios, os trabalhadores que atuam com subordinao e aqueles outros que agem com independncia funcional, tcnica e operacional. No primeiro grupo, podemos relacionar os empregados domsticos em geral, mas tambm a faxineira, a passadeira ou a diarista, dentre outros, que atuam apenas alguns dias por semana. Ainda que no haja prestao de servio de natureza contnua (art. 1Q da Lei n. 5.859/1972), o trabalho desenvolvido com a dependncia tpica dos verdadeiros empregados, com observncia das orientaes e dos comandos do tom ador dos servios. Tambm devem ser includos nesse grupo os cooperados e os estagirios, mormente porque a recente Lei n. 11.788, de 25 de setembro de 2008, estabeleceu expressamente no art. 14: Aplica-se ao estagirio a legislao relacionada sade e segurana no trabalho, sendo sua implementao de responsabilidade da parte concedente do estgio. Com efeito, para esse primeiro grupo de trabalhadores, o tomador dos servios deve cumprir fielmente as normas de segurana, higiene e sade no local de trabalho, com obrigao de treinar, orientar, fornecer equipamentos de proteo individual, exigir e fiscalizar a observncia de condies de trabalho seguras e saudveis. Aplicam-se, nesse caso, com as adaptaes pertinentes, os mesmos deveres previstos no art. 157 da CLT. J no segundo grupo esto os trabalhadores autnomos ou eventuais que so contratados para prestar servios determinados, tais como: um bombeiro, um eletricista, um paisagista, um tcnico de informtica ou mesmo um professor particular. Esses profissionais, normalmente, so detentores de habilidades especiais e so contratados exatamente para desempenhar uma tarefa mais qualificada, que exige experincia e conhecimento especfico.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

445

Agem com independncia funcional quanto s precaues a tomar no sentido de evitar acidentes e, presumidamente, conhecem e dominam os riscos inerentes aos servios que vo executar. No desenvolvimento dos servios desses trabalhadores, em princpio, no cabe ao tom ador fiscalizar o cumprimento das normas de segurana e sade quanto aos riscos inerentes tarefa, at porque ele contratou um profissional qualificado para ter essa tranqilidade. Pode at haver responsabilidade, ou culpa concorrente, se o tomador dos servios no agiu com a diligncia necessria na contratao (culpa in eligendo) e concordou em atribuir tarefa sabidamente perigosa a um aventureiro, sem a devida qualificao tcnica ou experincia, levado to somente pela oferta do melhor preo. Ainda que a deficincia no tenha sido percebida no momento do ajuste, pode ser que ao longo da execuo dos servios tenha ficado visvel, para qualquer pessoa de m dia prudncia ou senso de observao, o despreparo do trabalhador ou de seus auxiliares. Por outro lado, o acidente pode ocorrer por fatores causais que no so inerentes tarefa que o contratado estava executando, por se tratar de risco existente no local, que podia e devia ser controlado e vigiado pelo tomador dos servios. No so riscos inerentes, mas riscos alheios aos servios contratados. O trabalhador autnomo no mbito residencial pode, por exemplo, ser atacado por um co feroz que fugiu do canil, ou cair numa cisterna desativada no quintal da casa, ou esbarrar em um fio com carga eltrica colocado em um sistema de alarme mal instalado, ou chocar-se com algum obstculo deixado imprudentemente na rea de circulao etc. O prestador de servio eventual numa empresa pode ficar exposto a um gs nocivo ou inflamvel, a queda ou deslocamentos de objetos ou qualquer outro agente prejudicial ali existente. O dever de reduo dos riscos no local de trabalho previsto no art. 7Q , XXII, da C onstitu io da R epblica, no se restringe ao tra b a lh a d o r empregado, mas beneficia a todos os trabalhadores urbanos e rurais. Alis, nesse sentido h previso expressa do art. 8.2 da Conveno 167 da OIT: Quando empregadores ou trabalhadores autnomos realizarem atividades simultaneamente em uma mesma obra tero a obrigao de cooperarem na aplicao das medidas prescritas em matria de segurana e sade que a legislao nacional determinar.(5 )

(5) A Conveno 167 da OIT foi ratificada pelo Brasil (Decreto Legislativo n. 61/2006), com vigncia interna desde 19 de maio de 2007. A prom ulgao ocorreu por interm dio do Decreto n. 6.271, de 22 nov. 2007.

446

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Na anlise do caso concreto, importante avaliar a memria descritiva do acidente ocorrido e verificar se o tomador dos servios deixou de adotar as m edidas de segurana ou cautela que a prudncia ou a legislao recom enda. Por outro lado, se a ocorrncia estiver fora de qualquer previsibilidade, estaremos diante da hiptese de caso fortuito ou fora maior, que so fatores excludentes do nexo causal e do dever de indenizar. Ningum tem o dever de fazer preveno daquilo que se mostra imprevisvel. Em resumo, para os acidentes ocorridos com os trabalhadores do primeiro grupo (os subordinados ou equiparados), a anlise do comportamento do tomador dos servios deve ser feita tomando-se como referncia os deveres de segurana que se exigem do empregador comum. Entretanto, para os acidentes ocorridos com os trabalhadores autnomos ou eventuais, em princpio, no cabe atribuir cuipa ao contratante pelos riscos inerentes aos servios contratados, salvo se ficar caracterizada a sua culpa por ter criado, por ao ou omisso, um risco adicional que gerou o acidente (ou risco alheio aos servios contratados). Cabe citar nesse passo alguns entendimentos da jurisprudncia:
Ementa: Trabalhador autnom o Acidente durante a prestao de servio In existn cia de re sp o n sab ilid ad e do c o n tra ta n te No tra b a lh o autnom o, o prestador, com organizao prpria, desenvolve a atividade sem subordinao e com am p la a u to n o m ia na p re s ta o de s e rv i o , no h a ve n d o in g e r n c ia pelo contratante. Logo, entende-se que o prestador de servio autnom o se obrigou a todo e qualquer servio compatvel com as suas foras e condies, assumindo os riscos de seu labor, cum prindo-lhe entreg-lo feito ao contratante, no se podendo exigir deste as m esm as obrigaes do em pregador de fornecer e cobrar a utilizao de EPIs, bem como a obrigao de indenizar o autnom o por acidentes ocorridos durante sua a tivid ade, nos m oldes p re visto s nos arts. 927 a 933 do C digo C ivil/2 0 0 2 , principalmente quando no h provas de que as ferram entas utilizadas pelo prestador eram de propriedade do Reclamado, inviabilizando aferir a negligncia deste. Minas G erais. T R T 3 - R egio. 8 a T urm a. RO n. 0 1 6 8 6 -2 0 0 5 -0 5 3 -0 3 -0 0 -8 , R ei.: Ju za Convocada Olvia Figueiredo Pinto Coelho, DJ 16 set. 2006. A cidente de trabalho. Trabalhador autnom o. Ainda que o reclamante no fosse empregado do ru, tendo sido contratado como autnom o para efetuar o servio na sede da reclamada, isto no significa que o contratante no responda por acidente ocorrido no desempenho das tarefas se no tom ar os cuidados necessrios quanto segurana do trabalhador. Para a configurao do acidente de trabalho, no exigida relao de emprego e sim relao de trabalho. Ao ru incumbia verificar as condies em que o trabalho do autor seria executado, devendo fiscalizar e exigir que as normas de segurana fossem cum pridas, o que no fez, devendo responder pelos danos causados. Rio Grande do Sul. TRT 4- Regio. 3a Turma. RO n. 00715-2006-332-0400-3, Rei.: Des. Beatriz Renck, D J31 ago. 2007. Responsabilidade civil Acidente de trabalho Leso do dedo M quina de cortar gram a C ulpa concorrente D anos m orais C abim ento. Age com im p ru d n cia o ja rd in e iro que, o p e ra n d o m q u in a de c o rta r gram a ve ih a e que engasgava, e cuja operao de limpeza exigia que fosse previamente desconectada

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

447

da tom ada, realiza tal procedim ento apenas desligando a chave geral. Inafastvel, contudo, a culpa do acionado, por fornecer equipam ento em ms condies de uso, perm itindo seu uso sem o b se rv n cia das regras que m inim izariam os riscos de acidente. Concorrncia de culpa para o acidente de trabalho, que autoriza a reduo m e ta d e da in d e n iz a o a que te ria d ire ito o o b re iro , c a s o a c u lp a fo s s e exclusivam ente do ru. TJSP. 35 Cmara. Apelao com reviso n. 836203-0/8. Rei.: Des. Clovis Castelo, DJ 13 dez. 2007. Indenizao por danos m aterial e moral. Contrato de em preitada. No restou comprovado que o alegado evento lesivo tenha decorrido de ato ilcito da reclamada, consubstanciado em om isso, negligncia ou im percia (arts. 186 e 927 do Cdigo C ivil). A d em ais, tra ta n d o -s e de pe q u e n a e m p re ita d a , no se pode a trib u ir ao reclamado a obrigao de fiscalizar a execuo dos servios a ponto de tom ar todas as cautelas, como se empregador fosse, cum prindo os deveres de cuidado quanto s rotinas das atividades e ao am biente de trabalho, a fim de preservar a incolumidade fsica do empreiteiro, como se empregado fosse, pois tal evidenciaria a existncia de subordinao jurdica, incompatvel com a empreitada ajustada entre as partes (e no infirmada pelo recorrente). Provimento negado ao recurso do reclamante. Rio Grande do Sul. TRT 4 Regio. 5a Turma. RO n. 01053-2005-541-04-00-5, Rei.: Paulo Jos da Rocha, DJ 17 jul. 2007. Acidente de trabalho. Trabalhador autnom o. Responsabilidade. Prestao de servio autnom o de mecnico, de conserto de equipam ento da empresa. Hiptese em que o tom ador do servio no teve qualquer ingerncia no desenvolvim ento do servio contratado. O autor agiu com imprudncia e negligncia, ao realizar o trabalho com o equipam ento conectado rede de energia eltrica. Acidente cuja ocorrncia inimputvel reclamada. Rio Grande do Sul. TRT 4a Regio. 1a Turma. RO n. 005560050.2009.5.04.0811, Rei.: lone Salin Gonalves, DJ 05 maio 2010.

pertinente mais uma indagao neste tpico: cabvel aplicar a responsabilidade civil objetiva, tambm denominada teoria do risco, nos acidentes sofridos por trabalhadores que prestam servios no m bito residencial? Pelo que dispe o pargrafo nico do art. 927, haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para os direitos de outrem. Por ocasio da 1Jornada de Direito Civil, promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal em 2002, foi adotada uma diretriz interessante para interpretar o alcance do dispositivo insculpido no pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil, conforme se verifica no teor do Enunciado n. 38:
Enunciado 38 - Art. 927: A responsabilidade fundada no risco da atividade, como prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do novo C digo Civil, configura-se quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano causar a pessoa determinada um nus maior do que aos demais membros da coletividade.

Partindo desse entendimento, os servios realizados no mbito residencial poderiam ser enquadrados como exerccio de atividade de risco, suficiente para gerar a indenizao independentemente de culpa? Entendemos que no.

448

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

Em regra, quem atua em tais servios est exposto ao mesmo grau de risco da mdia dos demais membros da coletividade. Alm disso, o tomador dos servios no mbito residencial no desenvolve atividade econmica, nem cria um risco adicional de acidente pela natureza das tarefas que ajusta com o trabalhador(6).

14.7. Fixao do valor da indenizao Cabe, neste tpico, tecer algum as consideraes sobre o valor da indenizao, principalmente considerando o fato de o empregador ou tomador dos servios domsticos no exercer atividade econmica. Se estiverem presentes os pressupostos da responsabilidade civil, no h mudana de abordagem quanto ao valor do dano material, em comparao com o acidente do trabalho sofrido pelo trabalhador que presta servios para empresas. A indenizao deve ser calculada no sentido de garantir a reparao integral do prejuzo do acidentado, tanto dos danos materiais emergentes quanto dos lucros cessantes. Se houver incapacidade total ou parcial para o trabalho, dever ser deferida penso correspondente importncia do trabalho para o qual a vtima se inabilitou, ou na proporo da depreciao sofrida, conforme previsto no art. 950 do Cdigo Civil. No caso do trabalhador que presta servios sem vnculo de emprego, a dificuldade pode residir na apurao do valor dos lucros cessantes ou penso. Ser necessrio comprovar o valor mdio dos rendimentos habitualmente recebidos e, se no houver prova convincente, deve ser garantido, pelo menos, um valor equivalente ao salrio mnimo mensal.

(6) Indenizao p o r acidente de trabalho. Pessoa fsica (ru) que contrata trabalhador autnom o (autor), para prestao de servios no m bito de sua residncia poda de uma rvore. P restao de se rvio s que, in casu, no est v in c u la d a a q u a lq u e r a tividade econm ica desenvolvida pelo tom ador, no se aplicando a norma do pargrafo nico do a rtig o 92 7 do C d ig o C iv il (r e s p o n s a b ilid a d e o b je tiv a ), e sim , a re g ra g e ra l da responsabilidade civil, fundada na culpa do agente (artigos 186 e 927, caput, do CC). Culpa do tom ador no demonstrada. Recurso provido para absolver o ru da condenao. Rio Grande do Sul. TRT 4a Regio. 1a Turma. RO n. 01664-2006-030-04-00-0, Rei.: Des. Maria da Graa Ribeiro Centeno, DJ 24 jun. 2008. Agravo de instrumento. A cidente de trabalho. Indenizao p o r dano m oral e/ou patrimonial. A v. deciso afastou a responsabilidade objetiva de pessoa fsica que contrata trabalhador autnom o para poda de uma rvore, e entendeu que no houve conduta culposa, pela ausncia de ingerncia no servio ou responsabilidade para observncia de normas de segurana do trabalho, em face do acidente ao cortar um galho de uma rvore que resultou na fratura do fmur. No dem onstrada violao literal de dispositivo constitucional ou legal, nem divergncia jurisprudencial apta ao confronto de tese. Art. 896, e alneas, da CLT." TST. 6a Turma. AIRR n. 166440-50.2006.5.04.0030, Rei.: Ministro Aloysio Corra da Veiga, DJ 07 abr. 2009.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

449

J com relao aos danos morais e danos estticos, os valores devem ser arbitrados levando-se em conta as duas finalidades bsicas: compensar a vtim a e punir o infrator. A indenizao, porm, deve ser fixada com moderao, no devendo servir para enriquecer a vtima, nem para levar o infrator runa. Alm disso, quando o juiz considerar o objetivo punitivo ou pedaggico para o tom a dor dos servios dom sticos, no m om ento de a rb itra r a indenizao, deve fazer a devida ponderao do caso concreto, pelo que no servem de parmetro os valores dos danos morais fixados para as empresas que em pregam m uitos tra b a lh a d o re s e tm ca p a cid a d e eco n m ica diferenciada. Naturalmente que sero tambm considerados outros fatores que podem influenciar no arbitramento do valor, tais como: o grau de culpa do tomador dos servios ou a culpa concorrente da vtima, a gravidade dos danos sofridos, a possibilidade de recuperao do acidentado, a situao econmica do infrator etc. Nos casos em que a vtima sobrevive ao acidente, bem provvel que haja pedido de pagamento da penso de uma s vez, conforme autoriza o pargrafo nico do art. 950 do Cdigo Civil. Esse pedido dever ser analisado com bastante prudncia pelo julgador porque muitas vezes ser praticamente impossvel o pagamento de uma s vez, porm, bem provvel que o reclamado tenha condies de efetuar o pagamento da penso mensal. Alis, essa inovao do Cdigo Civil de 2002 mereceu severas censuras da doutrina e vem sendo frequentemente flexibilizada pela jurisprudncia(7). Por ocasio da IV Jornada de Direito Civil, promovida em Braslia pelo Centro de Estudos Judicirios da Justia Federal no ano de 2006, foi adotado entendimento doutrinrio no sentido de flexibilizar racionalmente o direito potestativo de o lesado exigir o pagamento da indenizao de uma s vez. Vejam o teor do Enunciado n. 381:
O lesado pode exigir que a indenizao, sob a form a de pensionamento, seja arbitrada e paga de uma s vez, salvo impossibilidade econmica do devedor, caso em que o juiz poder fixa r outra form a de pagam ento, atendendo condio financeira do ofensor e aos benefcios resultantes do pagamento antecipado.

A possibilidade de exigir o pagamento de uma s vez fica restrita aos casos do pensionamento devido prpria vtima, ou seja, quando ocorre invalidez permanente total ou parcial. Ao se analisar a localizao topogrfica do pargrafo e considerando a tcnica de elaborao legislativa, pode-se

(7) Tratam os com vagar das crticas e inconvenientes a respeito do pagamento de uma s vez no item 10.6, supra. Anotam os tambm naquele tpico o entendimento atual do TST no sentido de analisar, na hiptese do caso concreto, a convenincia ou no de deferimento da indenizao de uma s vez.

450

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

perceber que essa opo s tem cabimento na hiptese indicada no caput do art. 950 referido, no abrangendo a penso decorrente de bito do acidentado prevista no art, 948 do Cdigo Civil(8).

14.8. Prescrio aplicvel Tratamos da prescrio aplicvel nas aes ajuizadas por acidentados que atuavam como empregado domstico no Captulo 11, item 11.7 e dos acidentados que prestavam servios sem vnculo de emprego, no item 11.8 do mesmo Captulo.

(8) Para maiores fundam entos a respeito dessa concluso, sugerimos a leitura do item 10.6,

supra.

CAPTULO 15

LIQUIDAO DA SENTENA NAS AES INDENIZATRIAS

15.1. Consideraes iniciais Resolvemos abordar neste Captulo as questes que envolvem a liqui dao da sentena nas indenizaes por acidente do trabalho ou doenas ocupacionais. Na nossa atuao judicante, percebemos que h particula ridades que exigem alguns ajustam entos em relao ao trato habitual do tema, mormente quando so includas na condenao parcelas vencidas e vincendas. Como bem assinala o eminente processualista Bezerra Leite, as sen tenas condenatrias, via de regra, tornam certo apenas o dbito (an debeatui), cabendo liquidao a fixao do quanto devido (quantum debeatur')(1). Alm de apurar o valor principal da condenao, cabe tambm calcular as parcelas acessrias da correo monetria e dos juros de mora, bem como proceder reteno legal do imposto de renda na fonte, quando for o caso. Alis, os juros de mora e a correo monetria devero ser includos na liquidao da sentena, ainda que omisso o pedido inicial ou a condenao, conforme en tendimento pacificado no Colendo TST pela Smula n. 211. So freqentes os questionamentos sobre a poca prpria da incidncia da correo m onetria e dos ju ros de m ora no clculo das diversas modalidades de indenizao (dano material emergente, lucros cessantes ou p e n s io n a m e n to m ensal, dano m oral e dano e s t tic o ). T am bm h controvrsias a respeito do cabimento ou no da reteno do imposto de renda na fonte sobre tais parcelas. Trataremos da correo monetria e dos juros de mora levando em considerao que as indenizaes por acidente do trabalho tm natureza jurdica de crdito trabalhista, ainda que atpico. Para os que sustentam que

(1) LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2008. p. 878.

452

e b a s t i o

er ald o de

l iv e ir a

tais indenizaes so de natureza civii, devem ser feitas algumas adaptaes pontuais, especialmente na questo dos juros de mora.

15.2. Contribuio para a Previdncia Social No cabe a incidncia ou a reteno de contribuio para a Previdncia Social sobre as indenizaes por acidente do trabalho, nem mesmo quando se defere o pagamento de lucros cessantes ou penso mensal ao empregado que continua em atividade, em razo da natureza jurdica dessas parcelas. As indenizaes deferidas no tm carter contraprestrativo, nem integram o salrio de contribuio do INSS para clculo de futuros benefcios, como sucede com as diversas parcelas de cunho salarial. O propsito das indenizaes reparar os danos causados e no remunerar o trabalhador. Nesse sentido, estabelece o Regulamento da Previdncia Social que no integram o salrio de contribuio, alm das diversas verbas de natureza indenizatria previstas na CLT, as importncias recebidas pelo empregado a ttulo de indenizao, desde que expressamente previstas em lei(2).

15.3. Correo monetria Os surtos inflacionrios ocorridos no Brasil ao longo do sculo passado levaram o le g isla d o r a e sta b e le ce r norm as legais para a sse g u ra r a recomposio do poder aquisitivo da moeda. Os dbitos trabalhistas, desde o advento do Decreto-lei n. 75, de 21 de novembro de 1966, passaram a ser corrigidos monetariamente e, mais tarde, a Lei n. 6.899/1981, instituiu a aplicao da correo monetria para todos os dbitos oriundos de deciso judicial. A correo monetria visa garantir a integridade do poder de compra dos valores da condenao, considerando o dia do vencimento fixado na sentena. Tem por objetivo, to somente, a recomposio do valor diante da corroso in fla cio n ria , sem o propsito de apenar o deve dor com o agravamento do valor real do dbito. A ementa de um acrdo do Colendo Superior Tribunal de Justia sintetiza, com inteira pertinncia, os fundamentos da correo monetria:
Processual civil. R estituio de p agam ento indevido. C orreo m onetria. Incidncia. A correo monetria no se constitui em um plus, seno em uma mera atualizao da m oeda aviltada pela inflao, im pondo-se com o um im perativo de ordem jurdica, econmica e tica. Jurdica, porque o credor tem o direito tanto de ser

(2) Decreto n. 3.048, 6 maio 1999, art. 214, 99, V, alnea m.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

453

integralmente ressarcido dos prejuzos da inadimplncia, como o de ter por satisfeito, em toda a sua inteireza, o seu crdito pago com atraso. Econmica, porque a correo nada mais significa seno um mero instrum ento de preservao do valor do crdito. tica, porque o credito pago sem correo im porta um verdadeiro enriquecim ento sem causa do devedor, e a ningum lcito tirar proveito de sua prpria inadimplncia. Recurso im provido. STJ. 1a Turma. REsp n. 57.644/SP, Rei.: Ministro Csar Asfor Rocha, DJ 08 maio 1995.

Como se viu acima, para compensar a deteriorao do valor da moeda, promove-se a sua atualizao diria, de acordo com a variao do ndice oficial. Atualmente, a correo monetria do dbito trabalhista est prevista na Lei n. 8.177/1991, cujo art. 39 prev:
Art. 39. Os dbitos trabalhistas de qualquer natureza, quando no satisfeitos pelo empregador nas pocas prprias assim definidas em lei, acordo ou conveno coletiva, sentena norm ativa ou clusula contratual sofrero ju ro s de m ora equivalentes TRD acumulada no perodo com preendido entre a data do vencim ento da obrigao e o seu efetivo pagamento. 12 Aos dbitos trabalhistas constantes de condenao na Justia do Trabalho ou decorrentes dos acordos feitos em reclam atria trabalhista, quando no cum pridos nas condies homologadas ou constantes do term o de conciliao, sero acrescidos, nos juros de mora previstos no caput, juros de um por cento ao ms, contados do ajuizam ento da reclamatria e aplicados pro rata die , ainda que no explicitados na sentena ou no termo de conciliao.

Esse dispositivo legal transcrito, alm de instituir a atualizao diria, fixou os marcos temporais para o clculo da correo monetria do dbito: o perodo compreendido entre a data do vencimento da obrigao e o seu efetivo pagamento. Desse modo, a responsabilidade do devedor pela correo monetria diria incidente sobre o dbito exequendo no cessa com o depsito em dinheiro para garantia da execuo, mas to somente na data do efetivo pagamento ou disponibilidade do numerrio ao credor(3). O caput do m encionado art. 39 da Lei n. 8.177/1991 estabelece a incidncia de juros de mora, mas na roupagem camuflada de atualizao m onetria porque, na poca, era inteno do le g isla d o r prom over a desindexao total da economia, como forma de combater a inflao crnica. Apesar da denominao juros de mora , trata-se, a rigor, de verdadeira correo monetria, tanto que o TST, por intermdio da OJ n. 300 da SBDI-1, fixou entendimento de que no viola norma constitucional (art. 59, II e XXXVI) a determinao de aplicao da TRD, como fator de correo monetria dos dbitos trabalhistas, cumulada com juros de mora, previstos no artigo 39 da Lei n. 8.177/1991 e convalidado pelo artigo 15 da Lei n. 10.192/2001.
(3) A Sm ula n. 15 do Tribunal Regional do Trabalho da 3 R egio prev: Execuo. Depsito em dinheiro. Atualizao monetria e juros. A responsabilidade do executado pela correo monetria e juros de mora incidentes sobre o dbito exequendo no cessa com o d epsito em din h eiro para g a ra n tia da execuo, m as sim com o seu efetivo pagam ento.

454

S e b a s t i o G

e r ald o de

liv e ir a

Com o propsito de facilitar a compreenso do leitor, vamos abordar, separadamente, a poca prpria para incio de fluncia da correo monetria a respeito das diversas parcelas que podem compor as indenizaes por acidente do trabalho ou doenas ocupacionais. a) Dano material emergente: Como se refere a despesas suportadas pela vtima ou por algum em nome dela, o valor deve ser corrigido desde a data em que foi efetuado o desembolso, conforme restar comprovado nos autos. Como exemplos das indenizaes por danos emergentes podem ser mencionadas as despesas com assistncia mdica ou hospitalar, tratamentos ou funeral. b) Lucros cessantes ou pensionamento Parcelas vencidas: Essas indenizaes tm como objetivo recompor os rendimentos mensais que o acidentado auferia. Sendo assim, as parcelas vencidas no momento da liquidao da sentena devem ser corrigidas com observncia da mesma periodicidade do vencim ento dos salrios, aplicando-se, nesse caso, o entendimento da Smula n. 381 do TST(4). Como fundamento dessa concluso, pode-se raciocinar que, no fosse o infortnio, naquelas datas, mensalmente, o acidentado estaria recebendo o pagamento do salrio. c) Lucros cessantes ou pensionamento Parcelas vincendas: As indenizaes fixadas a tais ttulos s passaro a ensejar correo monetria se no forem pagas nas datas do vencimento, conforme fixado na sentena ou termo de conciliao. Se a deciso for omissa quanto ao vencimento, presume-se que o pagamento deve ser feito na mesma periodicidade fixada em lei para o salrio. Naturalmente, se houver atraso no pagamento mensal estipulado, calcula-se a atualizao monetria separadamente a partir do vencimento de cada parcela, como ocorre com as verbas salariais. Vale anotar que o valor da penso fixado na sentena dever sofrer as atualizaes peridicas normalmente uma vez por ano , de acordo com a variao salarial da categoria profissional do acidentado ou na mesma proporo das variaes do salrio mnimo (art. 475-Q, 42, do CPC)(5). Neste tpico, no entanto, s estamos tratando da correo monetria decorrente da mora no pagamento. d) Pensionam ento arbitrado para pagamento de uma s vez: O Cdigo Civil atual (art. 950, pargrafo nico) faculta ao prejudicado exigir que a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez. Nessa hiptese, como o
(4) Correo monetria. Salrio. Art. 459 da CLT. O pagamento dos salrios at o 5Qdia til do ms subsequente ao vencido no est sujeito correo monetria. Se essa data limite for ultrapassada, incidir o ndice da correo monetria do ms subsequente ao da prestao dos servios, a partir do dia 1a. (TST. Smula n. 381) (5) Abordam os com vagar essa questo no Captulo 9, item 9.6, retro.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

455

juiz vai arbitrar um valor nico em razo do pagam ento antecipado do pensionamento, a correo monetria dever incidir a partir da data da prolao da sentena ou do acrdo que fixou o valor final da indenizao, salvo se a deciso liquidanda expressamente tiver estabelecido outro termo inicial de fluncia ou acolhido integralmente o pedido do autor. Isso porque o arbitramento do montante indenizatrio, normalmente, feito considerando a dimenso do valor luz dos dados econmicos do momento da sua fixao e no da data do acidente ou do ajuizamento, que podem ter ocorrido muitos anos antes ou do trnsito em julgado da deciso, que pode ocorrer vrios anos depois. e) Dano moral ou dano esttico: O entendimento que prevalece a respeito do valor da indenizao por dano moral ou dano esttico de que o a rb itram e nto deve ser feito a crit rio do ju lg a d o r, mas devidam ente fundam entado, considerando as circunstncias do caso concreto, para pagamento em parcela nica. Tambm aqui o arbitramento da indenizao normalmente feito considerando a dimenso do valor luz dos dados econmicos do momento da sua fixao. Desse modo, a correo monetria deve ser computada a partir da data da sentena ou acrdo, que fixou o valor definitivo da condenao a ser liquidada, independentemente da data do trnsito em julgado. Excepcionalmente caberia aplicar a correo monetria do dano moral ou dano esttico a partir da data do ajuizamento da ao, quando a sentena acolher integralmente o pedido deduzido pelo acidentado*6*. Importa anotar, ainda, que o Enunciado n. 52, aprovado por ocasio da 1 Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho realizada em Braslia, em n o ve m b ro de 200 7, a d o to u o e n te n d im e n to aqui d e fe n d id o : Responsabilidade civil. Danos morais. Correo m onetria. Term o inicial. O termo inicial de incidncia da correo monetria sobre o valor fixado a ttulo de indenizao por danos morais o da prolao da deciso judicial que o quantifica. Finalmente, o STJ adotou em 2008 a Smula n. 362 com o seguinte teor: A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento. Seguindo a mesma trilha, o TST tambm pacificou a
(6) Correo Monetria indenizao dano m aterial e m oral Data de apurao Em se tratando de indenizao por dano material a correo monetria deve ser apurada a partir da data efetiva do dano. Em relao ao dano moral, a partir da data do ajuizamento da reclam ao, se de ferid o o va lo r pedido pelo R eclam ante, pois se presum e ten h a ele considerado o perodo transcorrido entre a data do dano e o da reclamao. Se outro valor for arbitrado na sentena, a atualizao deve ser apurada data em que fixado na deciso exequenda. Minas Gerais. TRT 3S Regio. 6a Turma, AP n. 00254-2004-063-03-00-6, Rei.: Antnio Fernando Guimares, DJ 23 fev. 2006.

456

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

discusso ao aprovar, em 2012, a Smula n. 439: Nas condenaes por dano moral, a atualizao monetria devida a partir da data da deciso de arbitramento ou de alterao do valor. Os juros incidem desde o ajuizamento da ao, nos termos do art. 883 da CLT.

15.4. Juros de mora Enquanto a correo monetria visa reconstituio permanente do poder de compra da moeda, em face da corroso inflacionria, os juros de mora representam a remunerao ou frutos do capital, do qual ficou privado temporariamente o titular do crdito. Assevera Arnaldo Rizzardo que o juro a remunerao do credor por ficar sem a posse ou a utilizao do capital, sendo que os juros moratrios constituem-se em pena imposta ao devedor pelo atraso no adimplemento da prestao, porquanto a mora corresponde ao no pagamento no tempo marcado(7). J o eminente Juiz do Trabalho paranaense Jos Aparecido dos Santos assevera que os juros no correspondem a uma penalidade, mas apenas remunerao do capital retido, pelo que a incidncia deles sobre as multas no caracteriza bis in idem{8). Em a p e rta d a sn te se , a co rre o m o n e t ria re com pe o va lo r (atualizao) ao passo que os juros de mora remuneram o capital (rendimento). Diante dessa concluso, pacificou-se o entendimento no sentido de que os juros de mora s devem ser calculados aps a recomposio do valor da condenao pela correo monetria(9). A incidncia dos juros de mora sobre os dbitos trabalhistas est prevista expressamente na CLT:
Art. 883. No pagando o executado, nem garantindo a execuo, seguir-se- penhora dos bens, tantos quantos bastem ao pagam ento da im portncia da condenao, acrescida de custas e juros de mora, sendo estes, em qualquer caso, devidos a partir da data em que for ajuizada a reclamao inicial.

A Lei n. 8.177/1991, que tratou da implantao do Plano Real, de alguma forma ratificou o art. 883 da CLT, quando estabeleceu no art. 39, 12:
A os d bito s tra b a lh is ta s co n sta n te s de co ndenao na Ju s ti a do T ra b a lh o ou decorrentes dos acordos feitos em reclam atria trabalhista, quando no cum pridos (7) RIZZARDO, Arnaldo. Direito das obrigaes. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 511-514. (8) SANTOS, Jos Aparecido dos. Curso de clculos de liquidao trabalhista. 2. ed. Curitiba: Juru, 2008. p. 473. (9) Juros de mora. Incidncia. Os juros de mora incidem sobre a importncia da condenao j corrigida monetariam ente. (TST. Smula n. 200)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

457

nas condies homologadas ou constantes do term o de conciliao, sero acrescidos, nos juros de mora previstos no caput, juros de um por cento ao ms, contados do ajuizamento da reclamatria e aplicados pro rata die, ainda que no explicitados na sentena ou no termo de conciliao.

Mais tarde, a Lei n. 9.069/1995 estabeleceu no art. 27, 6Q : Continua aplicvel aos dbitos trabalhistas o disposto no art. 39 da Lei n. 8.177, de 1e de maro de 1991 No restam dvidas, portanto, que os juros de mora dos dbitos trabalhistas, incluindo as indenizaes por acidente do trabalho, em regra, so computados a partir da data do ajuizamento da reclamao(10). Tem sido esse tambm o entendimento do Colendo TST:
Recurso de revista do reclamante Responsabilidade civil Indenizao por danos material e moral Juros de mora Term o inicial. A definio da competncia da Justia Trabalhista para o processam ento e o julgam ento das aes reparatrias de danos materiais, morais e estticos oriundos de acidentes de trabalho ou molstias profissionais im plica a anlise da questo sob o enfoque especial do sistem a jus laboral, o que impe a utilizao, quando existentes, dos dispositivos norm ativos especficos e a interpretao a partir dos princpios que validam e consagram essa ordem . N esse sentido, o term o inicial para a in cid n cia dos ju ro s de m ora nas obrigaes trabalhistas matria regulada nos arts. 883 da CLT e 39, 1a, da Lei n. 8.177/91, que determinam que os juros de mora incidentes sobre o valor atribudo condenao, em qualquer caso, devero ser calculados da data em que ajuizada a reclamao trabalhista. Recurso de revista conhecido e provido. TST. 4 - Turma. RR n. 9950500-14.2006.5.09.0095, Rei.: Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, DJ 19 out. 2012. Recurso de revista da reclamada. Indenizao por danos materiais. Incidncia de juros de mora. Term o inicial. No conhecimento. Em se tratando de pedido de indenizao por danos materiais decorrentes de acidente de trabalho, e considerando que a condenao ao pagam ento de indenizao por danos morais e m ateriais se torna exigvel a p artir da deciso ju d icia l que reconheceu tais patrim nios com o violados, os juros de mora devem incidir a partir do ajuizamento da Reclamao, nos termos do art. 883 da CLT. Deciso regional que adota tal posicionamento deve ser m a n tid a . R e c u rs o de R e v is ta no c o n h e c id o . T S T . 4 - T u rm a . RR n. 3 0 5 53.2010.5.04.0662, Rei.: Ministra Maria de Assis Calsing, DJ 28 set. 2012. Recurso de revista. A cidente de trabalho. Dano moral. Data da incidncia dos juros de mora. Sendo a indenizao pleiteada uma verba de natureza trabalhista, pois decorrente de relao de emprego, os juros de mora incidem desde o ajuizamento da reclamao trabalhista at a data do efetivo pagamento ao credor, na esteira dos arts. 883 da CLT e 39, caput e 1a, da Lei n. 8.177/91, que regulamentam a aplicao dos juros m oratrios nos crditos trabalhistas. Recurso de revista no conhecido. TST. 6a Turm a. RR n. 105100-42.2005.5.04.0030, Rei.: M inistro M auricio Godinho Delgado, DJ 16 set. 2010.

(10) At mesmo as parcelas do FGTS, que tm norma prpria prevista na Lei n. 8.036/1990 a respeito dos juros e correo monetria, quando deferidas em sentena trabalhista passam a ser co rrig id a s pelos m esm os ndices a p lic v e is aos d b ito s tra b a lh is ta s , conform e entendimento pacificado pela Orientao Jurisprudencial n. 302 da SDI-I do TST.

458

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e f -

A Smula n. 439 do Colendo TST, aprovada em 2012, fixou o entendiment; de que tambm nas condenaes por dano moral, os juros incidem desde : ajuizamento da ao, nos termos do art. 883 da CLT(11). Apesar dessa disposio genrica, nos casos das indenizaes a ttulo de lucros cessantes ou pensionamento, cujos pagamentos sejam fixados mensalmente, s haver contagem dos juros de mora aps o vencimento da obrigao, ou seja, se o pagamento das parcelas vincendas for efetuado at a data fixada, no haver nenhum acrscimo de juros de mora. O devedor s ser considerado em mora quando no efetuar o pagamento no tempo, lugar e forma estabelecidos na sentena, em sintonia com o preceito do art. 394 do Cdigo Civil. E como consequncia lgica, no podero ser calculados juros moratrios do perodo anterior constituio do devedor em mora. Por outro lado, se no momento da liquidao da sentena houver parcelas vencidas referentes aos lucros cessantes ou pensionamentos do perodo posterior ao ajuizamento, haver incidncia dos juros moratrios desde o vencim ento de cada parcela at a data do efetivo pagamento. Para as prestaes deferidas referentes ao perodo situado entre o evento danoso e a data do ajuizamento da ao, no haver clculo dos juros de mora, diante da previso expressa do art. 39 da Lei n. 8.177/1991 e do art. 883 da CLT, a no ser a partir da data do ajuizamento. No se pode negar que a previso legal dos juros de mora para os crditos trabalhistas, especialmente para aqueles decorrentes do acidente do trabalho, ficou defasada e necessita de urgente atualizao. O Cdigo Civil de 2002 estabelece no art. 398 que, nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou. Esse entendimento h muito tempo vem sendo aplicado pelo STJ, que adotou em 1992 a Smula n. 54, com o seguinte enunciado: Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Vejam o entendimento daquele Tribunal:
Agravo regim ental. Recurso especial. Acidente de trabalho. Danos morais. Valor da indenizao. Correo monetria. Juros de mora. Sm ulas ns. 54 e 362/STJ. 1. Fixada a indenizao por danos morais em R$ 45.000,00 (quarenta e cinco mil reais) para cada um dos nove recorrentes, valor que est bem prximo do que j arbitrou esta Corte em casos semelhantes, no se pode consider-la nfima a justificar nova reviso.2. A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitram ento (Sm ula n. 362). 3. Os juros m oratrios incidem desde o evento danoso (Smula n. 54/STJ). 4. Agravo regimental no provido. STJ. 4B Turma. AgRg no REsp n. 685.309/MG, Rei.: Ministro Raul Arajo, DJ 17 set. 2012.

(11) TST. Smula n. 439: Nas condenaes por dano moral, a atualizao monetria devida a partir da data da deciso de arbitram ento ou de alterao do valor. Os juros incidem desde o ajuizamento da ao, nos termos do art. 883 da CLT.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

459

Responsabilidade civil. Acidente do trabalho. Morte. Indenizao por dano moral. Juros de mora. Data do evento danoso. Os juros m oratrios, em se tratando de acidente de trabalho, esto sujeitos ao regime da responsabilidade extracontratual, aplicando-se, portanto, a Smula n. 54 da Corte, contabilizando-os a partir da data do evento danoso. Precedentes. STJ. 3 - Turma. REsp n. 931.556/RS, Rei.: Ministra Nancy Andrighi, DJ 05 ago. 2008. Indenizao. Dano material e dano moral. Acidente do trabalho. DORT (Distrbio Osteom uscular Relacionado ao Trabalho). Juros moratrios. Os juros moratrios, em se tratando de acidente do trabalho, esto sujeitos ao regime de responsabilidade extracontratual, aplicando-se, portanto, a Sm ula n. 54 da C orte. STJ. 3 Turma. REsp n. 569.351, Rei.: Ministro Menezes Direito, DJ 04 abr. 2005.

Se do ponto de vista tcnico os juros representam a remunerao pelo tempo em que o devedor utilizou o capital pertencente ao credor, no justo que a vtima do acidente do trabalho s passe a ter essa remunerao aps o ajuizamento da ao, uma vez que desde a data do evento danoso j era virtual credora do valor da indenizao, tendo ficado privada dos frutos que esse capital poderia produzir. 15.5. Reteno de imposto de renda na fonte De incio, cumpre anotar que a Justia do Trabalho tem competncia para decidir a respeito da incidncia ou no do imposto de renda sobre as indenizaes deferidas ou sobre as parcelas constantes dos acordos homologados. Nesse sentido, alis, mesmo antes da explicitao legal dessa competncia, j havia se pronunciado o Supremo Tribunal Federal:
Ementa: Com petncia Execuo Ttulo judicial trabalhista Descontos previdencirio e do imposto de renda Controvrsia. Cumpre prpria Justia do Trabalho, prolatora do ttulo judicial e com petente para a execuo respectiva, definir a incidncia, ou no, dos descontos previdencirio e para o imposto de renda. STF. 2- Turma. RE n. 196517/PR, Rei.: Ministro Marco Aurlio, DJ 20 abr. 2001.

Na mesma linha do entendimento da Corte Suprema, a Lei n. 10.833, de 29 de dezembro de 2003, estabelece:
Art. 28 Cabe fonte pagadora, no prazo de 15 (quinze) dias da data da reteno de que trata o caput do art. 46 da Lei n. 8.541, de 23 de dezembro de 1992, comprovar, nos respectivos autos, o recolhim ento do imposto de renda na fonte incidente sobre os rendimentos pagos em cum prim ento de decises da Justia do Trabalho. 19. Na hiptese de omisso da fonte pagadora relativamente com provao de que trata o caput, e nos pagam entos de honorrios periciais, co m petir ao Juzo do Trabalho calcular o im posto de renda na fonte e determ inar o seu recolhim ento instituio financeira depositria do crdito.(1 2 >

(12) Diante dessa previso legal o C orregedor Geral da Ju stia do T rabalho adotou o Provimento TST/CG n. 3, de 3 de maio de 2005, dispondo sobre a reteno do imposto de renda na fonte incidente sobre os rendim entos pagos em cum prim ento de decises da Justia do Trabalho.

460

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

Mais recentemente, a Lei n. 11.457, de 16 de maro de 2007, conhecida como a lei que instituiu a Super-receita, deixou ainda mais clara essa competncia, quando estabelece no art. 16, 32:
Com pete Procuradoria-Geral Federal representar judicial e extrajudicialmente: (...) II a Unio, nos processos da Justia do Trabalho relacionados com a cobrana de contribuies previdencirias, de imposto de renda retido na fonte e de multas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes do trabalho, mediante delegao da Procuradoria-G eral da Fazenda N acional.

Alm disso, essa mesma lei, ao acrescentar no art. 832 da CLT os 4e e 5Q , facultou Unio interpor recurso relativo aos tributos a ela devidos, ou seja, para se insurgir contra a discriminao da natureza das parcelas do acordo ou da sentena trabalhista. Discorrendo a respeito dessa inovao, assinalou com propriedade o Juiz do Trabalho mineiro, Marco Aurlio Treviso: Um segundo aspecto que merece ateno especial a substituio da expresso contribuies, que antigamente constava no 4Qdo art. 832 da CLT, pela expresso tributos, alcanando, como se v pelo art. 16 da Lei n. 11.457/07, o imposto de renda retido na fonte decorrente dos dbitos executados na Justia do Trabalho. Este talvez seja o grande avano desta nova lei. que, com base na interpretao sistemtica destas normas, possvel concluir que a cobrana judicial e os recursos ao e n ca rg o da P ro c u ra d o ria G eral F ed era l a lc a n a r o no s as contribuies previdencirias, mas, tambm, os valores devidos a ttulo de imposto de renda. (...) A partir de agora, em conjunto com a execuo da contribuio previdenciria, a Unio poder promover a cobrana efetiva e concreta dos valores devidos a ttulo de imposto de renda.(1 3 ) Superada a questo da competncia da Justia do Trabalho, surge a indagao: cabe reteno de imposto de renda na fonte sobre as parcelas pagas em juzo pelo reclamado, decorrentes das indenizaes por acidente do trabalho ou doenas ocupacionais? Antes de esboar a resposta, conveniente recordar que as reparaes mencionadas podem gerar parcelas indenizatrias de trs modalidades: 1. Danos emergentes. Indenizao referente aos desembolsos realizados pela vtima, ou alguma pessoa em nome dela, com assistncia mdica, tratamentos, funeral ou outras despesas relacionadas; 2. Lucros cessantes ou penso. Indenizao convertida em parcelas que devero ser pagas mensalmente vtima ou aos seus dependentes, conforme o caso, de acordo com o previsto nos artigos 948 a 950 do Cdigo
(13) TREVISO, Marco Aurlio Marsiglia. A Lei n. 11.457/2007 e o processo do trabalho. In: Jornal Trabalhista Consulex, Braslia, Ano XXIV, n. 1175, p. 10, jun. 2007.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

461

Civil, com o propsito de manter o mesmo nvel dos rendimentos do acidentado ou dos seus dependentes econmicos; 3. Danos m orais e/ou estticos. Indenizao por danos de carter extrapatrimonial, de natureza com pensatria, paga vtim a ou a outras pessoas legitimadas, conforme o caso. Estabelece a Lei n. 7.713/1988 que ficam isentos do imposto de renda os rendimentos percebidos por pessoa fsica, referentes s indenizaes por acidente do trabalho(14). Contudo, prev o Regulamento do imposto de renda que as indenizaes convertidas em pagamento de prestaes continuadas so computadas no rendimento bruto para fins de tributao(15). pacfico na doutrina e jurisprudncia que a indenizao dos danos emergentes, por representar mera recomposio do patrimnio do acidentado, no gera a incidncia do imposto de renda. Todavia, com relao indenizao convertida em pagamentos mensais, a ttulo de lucros cessantes ou penso, h entendimentos divergentes. Uma corrente defende a tributao porque a penso mensal representa a m anuteno dos rendim entos futuros e no a reposio de perdas patrimoniais. Nas orientaes da Receita Federal para a declarao do imposto de renda do ano de 2012, consta a seguinte diretriz a respeito da tributao das indenizaes por invalidez ou morte:
275 Os re n d im e n to s c o rre s p o n d e n te s a in d e n iz a e s re p a ra t ria s em decorrncia de ato ilcito so tributveis? Os prejuzos fsicos ou materiais, em consequncia de ato ilcito praticado por terceiros, so indenizveis na form a da lei civil. Essas indenizaes tm por finalidade repor o patrim nio danificado ou destrudo, bem como substituir os rendimentos no percebidos em decorrncia da perda do bem, de invalidez temporria, permanente ou de morte. As indenizaes por ato ilcito podem ser: 1 indenizaes por bem m aterial danificado ou destrudo, denom inadas danos em ergentes . So valores que visam exclusivam ente repor o bem destrudo ou a reparar o bem danificado, at o limite fixado em condenao judicial. No sofrem incidncia do imposto sobre a renda; 2 indenizao reparatria por invalidez ou morte o pagamento dessa indenizao pode ocorrer das seguintes maneiras:

(14) Lei n. 7.713, de 22 dez. 1988. Art. 6e. Ficam isentos do imposto de renda os seguintes rendimentos percebidos por pessoas fsicas: (...) IV as indenizaes por acidentes do trabalho. (15) Decreto n. 3.000, 26 mar. 1999. Art. 39: No entraro no cmputo do rendimento bruto: (...) XVI a indenizao reparatria por danos fsicos, invalidez ou morte, ou por bem m aterial d a nificad o ou d estrudo, em d e co rr n cia de acid e nte , at o lim ite fixa d o em condenao judicial, exceto no caso de pagamento de prestaes continuadas;

462

e b a s t i o

er aldo de

liv e ir a

a) quantia paga periodicamente, cujo total indeterm invel previamente (desconhecido o term o final da obrigao), caracteriza-se como penso civil por ato ilcito, tambm deno m in ada lucros c e s sa n te s . Sob essa designao, o em pregado p ostula os salrios que deixa de perceber; o profissional liberal, os honorrios; a pessoa jurdica, os lucros; o locador, o aluguel; o a p lica d o r, os re n d im e n to s do ttu lo (correo monetria, desgios, juros e outros). Tem por finalidade substituir os rendimentos que a vtim a deixou de p erceber em razo da invalidez ou m orte. T ais valores devem ser oferecidos tributao, no ms do seu recebimento e na declarao. Podem ser deduzidas as despesas judiciais ou extrajudiciais suportadas pelo contribuinte ou por seu beneficirio para a obteno dos rendim entos pagos acum uladam ente, desde que no ressarcidas; b) quantia certa paga de uma vez ou dividida em um nmero certo de parcelas referindo-se ao ressarcimento dos danos anteriormente causados e guardando com eles equivalncia caracteriza-se com o indenizao. Esses valores no sofrem incidncia do imposto sobre a renda. Na hiptese do item 2, as quantias recebidas para cobrir despesas mdico-hospitalares necessrias ao restabelecim ento da vtima, inclusive prteses de qualquer espcie, esto fora do campo de incidncia do imposto sobre a renda. (Decreto n. 3.000, de 26 de maro de 1999 Regulamento do Imposto sobre a Renda (RIR/1999), art. 39, inciso XVI; Instruo Normativa SRF n. 15, de 6 de fevereiro de 2001, art. 5S, inciso XXIV; Ato Declaratrio Normativo Cosit n. 20, de 1989) .< 1 6 )

De fato esses pagamentos (lucros cessantes ou penso) tm por objetivo substituir os rendimentos que a vtima perceberia ao longo do tempo, no fosse a ocorrncia da invalidez ou morte, ou seja, visam garantir a continuidade de uma renda que j era tributvel. Vejam a respeito o pensamento de Hugo Machado, professor titular de Direito Tributrio da Universidade Federal do Cear: A indenizao para o lucro cessante indenizao do patrim nio econmico potencial. O dano, no caso, no afeta o patrimnio atual, mas a sua perspectiva de crescimento. Atinge o lucro que, em face das circunstncias, se podia ter como certo. Faz cessar o lucro que vinha sendo obtido, ou cuja obteno era prevista com razovel grau de certeza. (...) Em se tratando de indenizao por lucro cessante inegvel a ocorrncia do crescim ento patrim onial. Os lucros so acrscim os patrimoniais, e como tais so tributveis. Na medida em que sejam substitudos por indenizaes, evidentemente estas assumem a posio daqueles.(1 7 ) De forma semelhante, pontua o Ministro do STJ Jos Augusto Delgado: O lucro cessante caracteriza-se por lucro certo que algum deixou de
(16) <http://w ww .receita.fazenda.gov.br/publico/perguntao/irpf2012/perguntaserespostasirpf 2012,pdf>. Acesso em: 12 nov. 2012. (17) MACHADO, Hugo de Brito. Regim e tributrio das indenizaes. Fortaleza: Instituto Cearense de Estudos Tributrios ICET, 2000. p. 102 e 109.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

463

concretizar, em decorrncia de dano praticado por outrem. A verba paga a ttulo de lucro cessante no indenizao. o pagamento de uma renda que deixou de ser obtida pelo credor. O que ocorre a substituio do agente devedor. (...) O tratamento tributrio, portanto, do lucro cessante passa a ser o de receita obtida por algum.(1 8 ) Diante do entendimento de que a parcela dos lucros cessantes ou da penso mensal gera a incidncia do imposto de renda na fonte, como fica a tributao quando a vtima opta por receber a indenizao de uma s vez, na form a prevista no art. 950, pargrafo nico do Cdigo Civil atual? Pela literalidade da Lei n. 7.713/1988 j citada, esse pagamento fica isento do imposto de renda. Essa concluso encerra um aparente paradoxo: a simples opo do autor de transformar o pensionamento mensal em indenizao antecipada produz o efeito de alterar a natureza do rendimento de tributvel para isento? Entendemos que no e, por essa e outras razes, defendemos uma segunda corrente no sentido de que a indenizao por lucro cessante ou penso decorrente do acidente do trabalho no tributvel. O pagamento da penso mensal tem natureza indenizatria e no remuneratria, pelo que dispem expressamente os arts. 948 a 950 do Cdigo Civil. No foi a opo da vtima pelo pagamento de uma s vez que tornou a verba indenizatria, pois essa natureza j era da sua essncia, ex vi legis. A iseno prevista na Lei n. 7.713/1988 abrangente e no pode o intrprete criar uma distino onde a lei no distinguiu. Vamos reproduzir, para melhor compreenso, o texto legal: Art. 6e Ficam isentos do imposto de renda os seguintes rendimentos percebidos por pessoas fsicas: (...) I V as indenizaes por acidentes do trabalho. Convm sublinhar que o vocbulo in d e n iza e s foi grafado no plural, ou seja, todas as indenizaes decorrentes do acidente do trabalho esto amparadas pela iseno. A opo por uma ou outra modalidade de pagamento da indenizao no produz o efeito surpreendente de modificar sua natureza jurdica. Desse modo, o inciso XVI do art. 39 do Decreto n. 3.000/1999, na sua parte final, extrapola os limites legais, criando uma parcela tributvel onde a lei expressamente concedeu iseno, especialmente no caso de acidente do trabalho. Em sntese, entendemos que no cabe a incidncia do imposto de renda so b re os v a lo re s pagos m e n sa lm e n te ao a c id e n ta d o , ou aos seus dependentes, a ttulo de penso ou lucros cessantes. Nesse sentido a jurisprudncia do Colendo STJ:
(18) DELGADO, Jos Augusto. Reflexes sobre o regime tributrio das indenizaes. In: MACHADO, Hugo de Brito. Regime tributrio das indenizaes. Fortaleza: Instituto Cearense de Estudos Tributrios ICET, 2000. p. 173.

464

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

R ecurso esp ecial. E m bargos execuo. V erba in d en izat ria. A cid ente do trabalho. Incom petncia da Justia Federal (CF, art. 109, I, parte final). Acordo. Parcela retida pela devedora a ttulo de im posto de renda. Im possibilidade. No incidncia de im posto de renda sobre parcela indenizatria, ainda que paga m ediante pensionam ento. Recurso especial desprovido. 1. Nos termos do art. 109, i, da C onstituio Federal, esto excludas da com petncia da Justia Federal as causas relativas a acidente do trabalho. 2. Os valores recebidos a ttulo de indenizao no sofrem a incidncia do imposto sobre a renda, pois representam com pensao pela perda da capacidade laboral, e no acrscimo patrimonial. Precedentes. 3. Ainda que a indenizao seja paga sob a forma de pensionam ento mensal, os pagamentos no perdem a natureza indenizatria, no subsistindo razo para a reteno de imposto de renda na fonte. Precedente. 4. Recurso especial desprovido. STJ. 4- Turma. REsp n. 1106854/RJ, Rei.: Ministro Raul Arajo, DJ 17 out. 2011. Direito civil. Ao de indenizao por danos materiais e morais decorrentes de a c id e n te s de v e c u lo s . T ra n s a o c e le b ra d a p e la s p a rte s in s titu in d o pensionam ento, m ediante incluso em folha de pagam ento mensal. Reteno indevida de imposto de renda na fonte. Diante de transao em que as partes instituem pensionam ento mensal, com incluso em folha de pagamento, pondo fim a demanda inde nizatria , os pagam entos conservam a n atureza in d e niza t ria da origem da obrigao, no havendo fundam ento para reteno do imposto de renda na fonte. Recurso Especial provido. STJ. 3 Turma. REsp n. 1012843/RJ, Rei.: Ministro Sidnei Beneti, DJ 17 fev. 2009.

Resta, neste tpico, analisar outra questo polmica: cabe ou no a incidncia do imposto de renda sobre a parcela deferida a ttulo de danos morais ou estticos? Por um lado, pode-se argum entar que os valores percebidos como indenizao no devem ser tributados, mas por outro enfoque possvel sustentar que o ingresso dessa verba acarreta aumento real no patrimnio econmico da vtima; o dano moral de natureza extrapatrimonial, mas o valor deferido para sua reparao ostenta a qualidade de um bem patrimonial. Segundo as orientaes da Receita Federal, com apoio no art. 43 do Cdigo Tributrio Nacional(19), a quantia recebida a ttulo de danos morais tributvel porque provoca acrscimo patrimonial, ainda mais que a simples aquisio de disponibilidade econmica, oriunda de proventos de qualquer natureza, tambm se enquadra legalmente como fato gerador do imposto de renda(20).
(19) C digo T ributrio Nacional. Art. 43. O imposto, de com petncia da Unio, sobre a re n d a e p ro v e n to s de q u a lq u e r n a tu re z a te m c o m o fa to g e ra d o r a a q u is i o da disponibilidade econmica ou jurdica: I de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos; II de proventos de qualquer natureza, assim enten did os os acrscim o s p a trim o n ia is no co m pre e nd id o s no inciso a nterior. 19 A in c id n c ia do im p o sto in d e p e n d e da d e n o m in a o da re ce ita ou do re n d im e n to , da localizao, condio jurdica ou nacionalidade da fonte, da origem e da form a de percepo. (20) Nas orientaes da Receita Federal para a Declarao de 2010 h uma pergunta a respeito da tributao do dano moral. Vejam a orientao: 209 Qual o tratam ento tributrio

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

465

Apesar dessa posio da Receita Federal, o entendimento majoritrio da jurisprudncia afasta a incidncia do imposto sobre tal parcela, visto que o valor recebido como reparao de um dano no deve ser includo no conjunto das verbas tributveis. A indenizao obtida pelo ofendido no se caracteriza como fruto do capital ou do trabalho, mas apenas uma compensao dos prejuzos imateriais sofridos, no havendo, assim, justificativa plausvel ou moralmente aceitvel para concluir pela incidncia do imposto por acrscimo de renda(21). Alis, desde o final de 2008, o Colendo STJ passou a decidir nesse sentido, aps uniformizao do entendimento pela 1 Seo:
Tributrio, im posto de renda. Indenizao por danos morais. Natureza da verba. A c r s c im o p a trim o n ia l. N o in c id n c ia . P rin c p io da re p a ra o in te g ra l. Precedentes do STJ. 1. A indenizao por dano estritamente moral no fato gerador do Im posto de Renda, pois lim ita-se a recom por o patrim nio im aterial da vtim a, atingido pelo ato ilcito praticado. 2. In casu , a negativa de incidncia do Imposto de Renda no se faz por fora de iseno, mas em decorrncia da ausncia de riqueza nova oriunda dos frutos do capital, do trabalho ou da com binao de ambos capaz de caracterizar acrscim o patrim onial. 3. A indenizao por dano moral no aumenta o patrim nio do lesado, apenas o repe, pela via da substituio monetria, in statu quo ante. 4. A vedao de incidncia do Imposto de Renda sobre indenizao por danos morais tambm decorrncia do princpio da reparao integral, um dos pilares do Direito brasileiro. A tributao, nessas circunstncias e, especialmente, na hiptese de ofensa a direitos da personalidade, reduziria a plena eficcia material do princpio, transform ando o Errio sim ultaneam ente em scio do infrator e beneficirio do sofrim ento do contribuinte. 5. Recurso Especial no provido. STJ. 1a Seo. REsp n. 963.387/RS, Rei.: Ministro Herman Benjamin, DJ 05 mar. 2009. Processo Civil e Tributrio. Recurso Especial representativo de controvrsia. Art. 543-C, do CPC. Indenizao por dano moral. Incidncia do im posto de renda. Im possibilidade. Carter indenizatrio da verba recebida. 1. A verba percebida a ttulo de dano moral tem a natureza jurdica de indenizao, cujo objetivo precpuo a reparao do sofrim ento e da dor da vtim a ou de seus parentes, causados pela leso de direito, razo pela qual torna-se infensa incidncia do imposto de renda, porquanto inexistente qualquer acrscimo patrimonial. (Precedentes: REsp n. 686.920/ MS, Rei. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 6.10.2009, DJe 19.10.2009; AgRg no Ag 1021368/RS, Rei. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21.5.2009, DJe 25.6.2009; REsp 865.693/RS, Rei. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18.12.2008, DJe 4.2.2009; AgRg no REsp 1017901/RS, Rei. M inistro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURM A, julgado em 4.11.2008, DJe 12.11.2008; REsp 963.387/RS, Rei. Ministro HERMAN BENJAMIN, PRIMEIRA SEO, julgado em 8.10.2008, DJe 5.3.2009; REsp 402035 / RN, 2 Turma, Rei. Min. Franciulli Netto, DJ 17.5.2004; REsp 410347 / SC, desta R elatoria, DJ

da indenizao recebida por danos morais? Essa indenizao, paga por pessoa fsica ou jurdica, em virtude de acordo ou deciso judicial, rendimento tributvel sujeito incidncia do imposto sobre a renda na fonte e na declarao de ajuste. (Decreto n. 3.000, de 26 de maro de 1999 Regulamento do Imposto sobre a Renda RIR , art. 718). Disponvel em: < http://w w w .receita.fazenda.gov.br/P essoaFisica/IR P F/2010/P erguntas/D efault.htm > (21) Decidimos neste sentido quando atuamos como Relator no julgam ento do AP n. 015612005-114-03-00-3, Minas Gerais. TRT 3a Regio. 2a Turma, DJ 11 fev. 2009.

466

e b a s t i o

e r a l d o de

liv e ir a

17.2.2003). 2. In casu, a verba percebida a ttulo de dano moral adveio de indenizao em reclamao trabalhista. 3. Deveras, se a reposio patrim onial goza dessa no incidncia fiscal, a fortior, a indenizao com o escopo de reparao imaterial deve subsumir-se ao mesmo regime, porquanto ubi eadem ratio, ibi eadem legis dispositio. 4. No incide imposto de renda sobre o valor da indenizao pago a terceiro. Essa ausncia de incidncia no depende da natureza do dano a ser reparado. Qualquer espcie de dano (material, moral puro ou impuro, por ato legal ou ilegal) indenizado, o valor concretizado como ressarcimento est livre da incidncia de imposto de renda. A prtica do dano em si no fato gerador do imposto de renda por no ser renda. O pagamento da indenizao tambm no renda, no sendo, portanto, fato gerador desse imposto. (...) Configurado esse panorama, tenho que aplicar o princpio de que a base de clculo do imposto de renda (ou de qualquer outro imposto) s pode ser fixada por via de lei oriunda do poder competente. o comando do art. 127, IV, do CTN. Se a lei no insere a indenizao, qualquer que seja o seu tipo, como renda tributvel, inocorrendo, portanto, fato gerador e base de clculo, no pode o fisco exigir imposto sobre essa situao ftica. (...) Atente-se para a necessidade de, em homenagem ao princpio da legalidade, afastar-se as pretenses do fisco em alargar o cam po da incidncia do im posto de renda sobre fatos estranhos vontade do legislador. ( Regime T ributrio das Indenizaes , C oordenado por Hugo de Brito Machado, Ed. Dialtica, pg. 174/176). STJ. 1 Seo. REsp n. 1.152.764/CE, Rei.: Ministro Luiz Fux, DJ 1Qjui. 2010.

Como se depreende do exposto, no caso de pagamento dos danos morais decorrentes de acidente do trabalho, no cabe a incidncia do imposto de renda, tanto na reteno pela fonte pagadora quanto na declarao anual de ajuste elaborada pelo contribuinte, uma vez que a Lei n. 7.713/1988 expressam ente concede iseno sobre a indenizao genericam ente considerada, sem fazer qualquer diferenciao quanto a sua natureza ou espcie(22). A controvrsia restou pacificada no STJ com a edio da Smula n. 498, publicada em 13 de agosto de 2012: No incide imposto de renda sobre a indenizao por danos morais. Em sntese, as parcelas indenizatrias decorrentes dos acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais deferidas a ttulo de danos materiais emergentes, lucros cessantes ou penso, danos estticos ou danos morais no sofrem incidncia do imposto de renda.

(22) Imposto de renda na fonte e indenizao p o r dano moral derivado de doena do trabalho. Como as indenizaes (plural) referentes a acidente de trabalho so isentas de imposto de renda, consoante previso da Lei n. 7.713/1988 (art. 6Q , inciso IV), a deferida, condenatoriamente, pela Justia do Trabalho por danos morais, em virtude de doena do trabalho equiparada para todos os fins a acidente de trabalho, no tem como no se aninhar no comando legal excludente da reteno na fonte do referido imposto. Minas Gerais. TRT. 3 Reg. 2- Turma. AP n. 0665/2003, Rei.: Juiz Antnio Fernando Guimares, DJ 26 mar. 2003.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

467

15.6. Quadro sinptico das incidncias cabveis:

RESUMO DAS INCIDNCIAS SOBRE AS INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL Parcelas indenizatrias Dano material emergente Lucros cessantes ou pensionamento Parcelas vencidas a n te s do ajuizamento Lucros cessantes ou pensionamento Parcelas vencidas a p s o ajuizamento Lucros cessantes ou pensionamento Parcelas vincendas Pensionamento pago de uma s vez Dano moral ou dano esttico
Observaes: 1. Para a Receita Federal, so tributveis tanto os valores pagos a ttulo de lucros cessantes ou pensionam ento quanto a parcela deferida a ttulo de indenizao por danos morais. 2. No cabe in cid n cia ou reteno da c o n trib u i o para o INSS em q u a lq u e r das indenizaes citadas. 3. 0 clculo dos ju ro s de m ora deve se r fe ito d epois da recom posio do v a lo r da indenizao pela incidncia da correo monetria (Smula n. 200-TST).

Correo monetria
In c id e d e s d e a d a ta d o d e s e m b o ls o .

Juros de mora
In c id e m d e s d e a d a ta do a ju iz a m e n to . S passam a in c id ir a p a rtir d a d a ta do a ju iz a m e n to .

Imposto de renda na fonte

Ise n to

In c id e d e s d e o v e n c im e n to de c a d a p a rc e la m e n sa l, se p a ra d a m e n te . In c id e d e s d e o v e n c im e n to de c a d a p a rc e la m e n sa l, se p a ra d a m e n te . N o in c id e . S e p a g a s co m a tra s o , s in c id e a p s o v e n c im e n to . In cid e a p a rtir da d a ta d o ju lg a m e n to .

Is e n to (1)

In c id e m d e s d e o v e n c im e n to de c a d a p a rc e la m e nsa l, se p a ra d a m e n te . N o in c id e m . S e p a g a s c o m a tra s o , s in c id e m a p s o v e n c im e n to . In c id e m d e s d e a d a ta do a ju iz a m e n to . In c id e m d e s d e a d a ta do a ju iz a m e n to .

Is e n to (1)

Is e n to (1)

Ise n to

In c id e a p a rtir d a d a ta d o ju lg a m e n to .

Is e n to (1)

ANEXO l< 1 >

AGENTES PATOGNICOS CAUSADORES DE DOENAS PROFISSIONAIS OU DO TRABALHO, CONFORME PREVISTO NO ART. 20 DA LEI N. 8.213, DE 1991 Agentes Patognicos Qumicos I Arsnio e seus compostos 1. metalurgia de minrios arsenicais e indstria arsenicais eletrnica1 2. extrao do arsnio e preparao de seus com postos; 3. fabricao, preparao e emprego de tintas, lacas (gs arsina), inseticidas, parasiticidas e raticidas; 4. processos industriais em que haja desprendi mento de hidrognio arseniado; 5. preparao e conservao de peles e plumas (empalhamento de animais) e conservao da madeira; 6. agentes na produo de vidro, ligas de chum bo, medicamentos e semicondutores II Asbesto ou amianto 1.extrao de rochas amiantferas, furao, cor te, desmonte, triturao, peneiramento e mani pulao; 2. despejos do material proveniente da extrao, triturao; 3. mistura, cardagem, fiao e tecelagem de ami anto; 4. fabricao de guarnies para freios, materiais isolantes e produtos de fibrocimento; 5. qualquer colocao ou demolio de produtos de amianto que produza partculas atmosfricas de amianto. III Benzeno ou seus homlogos Fabricao e emprego do benzeno, seus hom logos ou seus derivados aminados e nitrosos: txicos 1. instalaes petroqumicas onde se produzir benzeno; 2. indstria qumica ou de laboratrio; 3. produo de cola sinttica; (1) Lista Anexa ao Decreto n. 3.048, de 6 de maio de 1999 Trabalhos que contm o risco

470

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Agentes Patognicos

Trabalhos que contm o risco 4. usurios de cola sinttica na fabricao de calados, artigos de couro ou borracha e mveis; 5. produo de tintas; 6. impressores (especialmente nafotogravura); 7. pintura a pistola; 8. soldagem.

IV Berlio e seus compostos t xicos

1. extrao, triturao e tratamento de berlio; 2. fabricao e fundio de ligas e compostos; 3. utilizao na indstria aeroespacial e manu fatura de instrumentos de preciso e ordenadores; ferramentas cortantes que no produzam fascas para a indstria petrolfera; 4. fabricao de tubos fluorescentes, de ampolas de raios X, de eletrodos de aspiradores, catodos de queimadores e moderadores de reato res nucleares; 5. fabricao de cadinhos, vidros especiais e de porcelana para isolantes trmicos.

V Bromo VI Cdmio ou seus compostos

Fabricao e emprego do bromo e do cido brmico. 1. extrao, tratamento, preparao e fundio de ligas metlicas; 2. fabricao de compostos de cdmio para sol dagem; 3. soldagem; 4. utilizao em revestimentos metlicos (galva nizao), como pigmentos e estabilizadores em plsticos, nos acumuladores de nquel-cdmio e soldagem de prata.

VII Carbonetos metlicos de tungstnio sinterizados

Produo de carbonetos sinterizados (mistura, pulverizao, modelado, aquecimento em forno, ajuste, pulverizao de preciso), na fabricao de ferramentas e de componentes para mqui nas e no afiamento das ferramentas. Trabalha dores situados nas proximidades e dentro da mesma oficina.

VIII Chumbo ou seus compos 1. extrao de minrios, metalurgia e refinao tos txicos do chumbo;

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

471

Agentes Patognicos

Trabalhos que contm o risco 2. fabricao de acumuladores e baterias (placas); 3. fabricao e emprego de chumbo-tetraetila e chumbo-tetrametila; 4. fabricao e aplicao de tintas, esmaltes e vernizes base de compostos de chumbo;

5. fundio e laminao de chumbo, de bronze

etc.;

6. fabricao ou manipulao de ligas e com

postos de chumbo;

7. fabricao de objetos e artefatos de chumbo,

inclusive munies;

8. vulcanizao da borracha pelo litargrio ou outros compostos de chumbo;

9. soldagem; 10. indstria de impresso; 11. fabricao de vidro, cristal e esmalte vitrificado; 12. sucata, ferro-velho; 13. fabricao de prolas artificiais; 14. olaria; 15. fabricao de fsforos. IX Cloro X Cromo ou seus compostos txicos Fabricao e emprego de cloro e cido clordrico. 1. fabricao de cido crmico, de cromatos e bicromatos e ligas de ferrocromo; 2. cromagem eletroltica de metais (galvanoplastia); 3. curtio e outros trabalhos com o couro; 4. pintura a pistola com pigmentos de compos tos de cromo, polimento de mveis; 5. manipulao de cido crmico, de cromatos e bicromatos; 6. soldagem de ao inoxidvel;

7. fabricao de cimento e trabalhos da constru o civil; 8. impresso e tcnica fotogrfica.

472

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

Agentes Patognicos

Trabalhos que contm o risco

XI Flor ou seus compostos t 1. fabricao e emprego de flor e de cido fluoxicos rdrico; 2. siderurgia (como fundentes); 3. fabricao de ladrilhos, telhas, cermica, ci mento, vidro, esmalte, fibra de vidro, fertilizantes fosfatados; 4. produo de gasolina (como catalisador alquilante); 5. soldagem eltrica; 6. galvanoplastia; 7. calefao de superfcies; 8. sistema de combustvel para foguetes. XII Fsforo ou seus compostos txicos 1. extrao e preparao do fsforo branco e de seus compostos; 2. fabricao e aplicao de produtos fosforados e organofosforados (snteses orgnicas, fertilizan tes, praguicidas); 3. fabricao de projteis incendirios, explosi vos e gases asfixiantes base de fsforo branco; 4. fabricao de ligas de bronze; 5. borrifadores, trabalhadores agrcolas e respon sveis pelo armazenamento, transporte e distri buio dos praguicidas organofosforados. XIII Hidrocarbonetos alifticos ou aromticos (seus derivados halogenados txicos) Cloreto de metila Cloreto de metileno Clorofrmio Tetracloreto de carbono Cloreto de etila 1.1 Dicloroetano Sntese qumica (metilao), refrigerante, agen te especial para extraes. Solvente (azeites, graxas, ceras, acetato de ce lulose), desengordurante, removedor de pinturas. Solvente (lacas), agente de extrao. Sntese qumica, extintores de incndio. Sntese qumica, anestsico local (refrigerao). Sntese qumica, solvente (resinas, borracha, as falto, pinturas), desengraxante.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o

ou D oena O

c u p a c io n a l

473

Agentes Patognicos 1.1.1 Tricloroetano 1.1.2 Tricloroetano Tetracloroetano Tricloroetileno Tetracloroetileno Cloreto de vinila Brometo de metila Brometo de etila 1.2 Dibromoetano Clorobenzeno Diclorobenzeno

Trabalhos que contm o risco Agente desengraxante para limpeza de metais e limpeza a seco. Solvente. Solvente. Desengraxante, agente de limpeza a seco e de extrao, snteses qumicas. Desengraxante, agente de limpeza a seco e de extrao, snteses qumicas. Intermedirio na fabricao de cloreto de polivinila. Inseticida em fumigao (cereais), snteses qu micas. Snteses qumicas, agente especial de extrao. Inseticida em fumigao (solos), extintor de incn dios, solvente (celulide, graxas, azeite, ceras). Snteses qumicas, solvente. Snteses qumicas, solvente. Fabricao e emprego do iodo. 1. extrao, tratamento e triturao de pirolusita (dixido de mangans); 2. fabricao de ligas e compostos do mangans; 3. siderurgia;

XIV lodo XV Mangans e seus compos tos txicos

4. fabricao de pilhas secas e acumuladores; 5. preparao de permanganato de potssio e

fabricao de corantes;

6. fabricao de vidros especiais e cermica; 7 soldagem com eletrodos contendo mangans; 8. fabricao de tintas e fertilizantes; 9. curtimento de couro. XVI Mercrio e seus compos tos txicos
1. extrao e fabricao do mineral de mercrio e de seus compostos;

2. fabricao de espoletas com fulminato de

mercrio; 3. fabricao de tintas;

474

S e b a s t i o G

eraldo de

liv e ir a

Agentes Patognicos

Trabalhos que contm o risco 4. fabricao de soida; 5. fabricao de aparelhos: barmetros, manmetros, termmetros, interruptores, lmpadas, vlvulas eletrnicas, ampolas de raio X, retificadores; 6. amalgamao de zinco para fabricao de ele trodos, pilhas e acumuladores; 7. dourao e estanhagem de espelhos; 8. empalhamento de animais com sais de mer crio; 9. recuperao de mercrio por destilao de re sduos industriais; 10. tratamento a quente de amlgamas de ouro e prata para recuperao desses metais; 11. secretagem de pelos, crinas e plumas, e feltragem base de compostos de mercrio; 12. fungicida no tratamento de sementes e bri lhos vegetais e na proteo da madeira.

XVII Substncias asfixiantes 1. Monxido de carbono

Produo e distribuio de gs obtido de com bustveis slidos (gaseificao do carvo); me cnica de motores, principalmente movidos a gasolina, em recintos semifechados; soldagem acetilnica e a arco; caldeiras, indstria qumica; siderurgia, fundio, minerao de subsolo; uso de explosivos; controle de incndios; controle de trfego; construo de tneis; cervejarias.

2. Cianeto de hidrognio ou seus Operaes de fumigao de inseticidas, sntese derivados txicos de produtos qumicos orgnicos; eletrogalvanoplastia; extrao de ouro e prata; produo de ao e de plsticos (especialmente o acrilonitriloestireno); siderurgia (fornos de coque). 3. Sulfeto de hidrognio (cido sul- Estaes de tratamento de guas residuais; mi fdrico) nerao; metalurgia; trabalhos em silos; proces samento de acar da beterraba; curtumes e matadouros; produo de viscose e celofane; indstria qumica (produo de cido sulfrico, sais de brio); construo de tneis; perfura o de poos petrolferos e gs; carbonizao do carvo a baixa temperatura; litografia e fotogravura.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

475

Agentes Patognicos

Trabalhos que contm o risco

XVIII Slica livre (xido de sil 1. extrao de minrios (trabalhos no subsolo e a cu aberto); cio - Si 02) 2. decapagem, limpeza de metais, foscamento de vidros com jatos de areia, e outras atividades em que se usa areia como abrasivo; 3. fabricao de material refratrio para fornos, chamins e cadinhos, recuperao de resduos;

4. fabricao de ms, rebolos, saponceos, ps

e pastas para polimento de metais;

5. moagem e manipulao de slica na indstria

de vidros e porcelanas;

6. trabalho em pedreiras;
7. trabalho em construo de tneis; 8. desbastes e polimento de pedras. XIX Sulfeto de carbono ou dissulfeto de carbono 1. fabricao de sulfeto de carbono; 2. indstria da viscose, raiom (seda artificial); 3. fabricao e emprego de solventes, insetici das, parasiticidas e herbicidas;

4. fabricao de vernizes, resinas, sais de amo

naco, tetracloreto de carbono, txteis, tubos ele trnicos a vcuo, gorduras;

5. limpeza a seco; galvanizao; fumigao de

gros;

6. processamento de azeite, enxofre, bromo, cera, graxas e iodo.

XX Alcatro, breu, betume, hu lha mineral, parafina e produtos ou resduos dessas substncias, cau sadores de epiteliomas primitivos da pele Fsicos XXI Rudo e afeco auditiva Minerao, construo de tneis, explorao de pedreiras (detonao, perfurao); engenharia pesada (fundio de ferro, prensa de forja); tra balho com mquinas que funcionam com poten tes motores a combusto; utilizao de mqui nas txteis; testes de reatores de avies. Processos e operaes industriais ou no, em que sejam utilizados alcatro, breu, betume, hulha mineral, parafina e produtos ou resduos dessas substncias.

476

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

Agentes Patognicos XXII Vibraes (Afeces dos msculos, tendes, ossos, articula es, vasos sanguneos perifricos ou dos nervos perifricos) XXI1 1 Ar comprimido

Trabalhos que contm o risco Indstria metalrgica, construo naval e auto mobilstica; minerao; agricultura (motosserras); instrumentos pneumticos; ferramentas vibrat rias, eltricas e manuais; conduo de cami nhes e nibus. 1. trabalhos em caixes ou cmaras pneumti cas e em tubules pneumticos; 2. operaes com uso de escafandro; 3. operaes de mergulho; 4. trabalho com ar comprimido em tneis pres surizados.

XXIV Radiaes ionizantes

1. extrao de minerais radioativos (tratamento, purificao, isolamento e preparo para distribui o), como o urnio; 2. operao com reatores nucleares ou com fon tes de nutrons ou de outras radiaes corpusculares; 3. trabalhos executados com exposies a rai os X, rdio e substncias radioativas para fins industriais, teraputicos e diagnsticos; 4. fabricao e manipulao de produtos qumi cos e farmacuticos radioativos (urnio, radnio, mesotrio, trio X, csio 137 e outros); 5. fabricao e aplicao de produtos luminescentes radferos; 6. pesquisas e estudos dos raios X e substncias radioativas e laboratrios.

Biolgicos XXV Micro-organismos e parasi tas infecciosos vivos e seus produtos txicos 1. Mycobacterium; vrus hos pedados por artrpodes; coccicliides; fungos; histoplasma; leptospira; ricketsia; bacilo (carbnculo, ttano);ancilstomo; tripanossoma; pasteurella. Agricultura; pecuria; silvicultura; caa (inclusi ve a caa com armadilhas); veterinria; curtume. Construo; escavao de terra; esgoto; canal de irrigao; minerao. Manipulao e embalagem de carne e pescado.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

477

Agentes Patognicos 2. Ancilstomo; histoplasma; coccicliides; leptospira; bacilo; sepse. 3. Mycobacterium; brucellas; estreptococo (erisipela); fungo; ricketsia; pasteurella.

Trabalhos que contm o risco Manipulao de aves confinadas e pssaros. Trabalho com pelo, pele ou l. Veterinria. Hospital; laboratrios e outros ambientes envol vidos no tratamento de doenas transmissveis.

4. Fungos; bactrias; mixovrus (doena de Newcastle). Trabalhos em condies de temperatura elevada e umidade (cozinhas; ginsios; piscinas etc.). 5. Bacilo (carbnculo) e pasteurella. 6. Bactrias; mycobacteria; brucella; fungos; leptospi ra; vrus; mixovrus; ricket sia; pasteurella. 7. Mycobacteria, vrus; outros organismos responsveis por doenas transm iss veis. 8. Fungos (micose cutnea). POEIRAS ORGNICAS XXVI Algodo, linho, cnhamo, sisal XXVII Agentes fsicos, qumicos ou biolgicos, que afetam a pele, no considerados em outras rubri cas. Trabalhadores nas diversas operaes com po eiras provenientes desses produtos. Trabalhadores mais expostos: agrcolas; da cons truo civil em geral; da indstria qumica; de eletrogalvanoplastia; de tinturaria; da indstria de plsticos reforados com fibra de vidro; da pintura; dos servios de engenharia (leo de cor te ou lubrificante); dos servios de sade (medi camentos, anestsicos locais, desinfetantes); do tratamento de gado; dos aougues.

ANEXO ll<1 >LISTA A AGENTES OU FATORES DE RISCO DE NATUREZA OCUPACIONAL RELACIONADOS COM A ETIOLOGIA DE DOENAS PROFISSIONAIS E DE OUTRAS DOENAS RELACIONADAS COM O TRABALHO
Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os de Risco de Natureza Respectivos Agentes ou Fatores de Risco Ocupacional (Denominadas e Codificadas Segundo a CID-10) I Arsnio e seus compostos arsenicais 1. Angiossarcoma do fgado (C22.3) 2. Neoplasia maligna dos brnquios e do pulmo (C34.-) 3. Outras neoplasias malignas da pele (C44.-) 4. Polineuropatia devida a outros agentes txi cos (G52.2) 5. Encefalopatia Txica Aguda (G92.1) 6. Blefarite (H01.0) 7. Conjuntivite (H10) 8. Queratite e Queratoconjuntivite (H16) 9. Arritmias cardacas (I49.-) 10. Rinite Crnica (J31.0) 11. Ulcerao ou Necrose do Septo Nasal (J34.0) 12. Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Crnico Difuso ou Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4) 13. Estomatite Ulcerativa Crnica (K12.1) 14. Gastroenterite e Colites txicas (K52.-) 15. Hipertenso Portal (K76.6) 16. Dermatite de Contato por Irritantes (L24.-) 17. Outras formas de hiperpigmentao pela melanina: Melanodermia (L81.4) 18. Leucodermia, no classificada em outra par te (Inclui Vitiligo Ocupacional) (L81.5) 19. Ceratose Palmar e Plantar Adquirida (L85.1) 20. Efeitos Txicos Agudos (T57.0)

(1) Lista Anexa ao Decreto n. 3,048, de 6 de maio de 1999.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o

ou D oena O

c u p a c io n a l

479

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os Respectivos Agentes ou Fatores de Risco de Risco de Natureza (Denominadas e Codificadas Ocupacional Segundo a CID-10) II Asbesto ou Amianto 1. Neoplasia maligna do estmago (C16.-) 2. Neoplasia maligna da laringe (C32.-) 3. Neoplasia maligna dos brnquios e do pulmo (C34.-) 4. Mesotelioma da pleura (C45.0) 5. Mesotelioma do peritnio (C45.1) 6. Mesotelioma do pericrdio (C45.2) 7. Placas epicrdicas ou pericrdicas (I34.8) 8. Asbestose (J60.-) 9. Derrame Pleural (J90.-) 10. Placas Pleurais (J92.-) III Benzeno e seus homlogos txicos 1. Leucemias (C91-C95.-) 2. Sndromes Mielodisplsicas (D46.-) 3. Anemia Aplstica devida a outros agentes externos (D61.2) 4. Hipoplasia Medular (D61.9) 5. Prpura e outras manifestaes hemorrgicas (D69.-) 6. Agranulocitose (Neutropenia txica) (D70) 7. Outros transtornos especificados dos glbu los brancos: Leucocitose, Reao Leucemoide (D72.8) 8. Outros transtornos mentais decorrentes de leso e disfuno cerebrais e de doena fsica (F06.-) (Tolueno e outros solventes aromticos neurotxicos) 9. Transtornos de personalidade e de comporta mento decorrentes de doena, leso e de disfun o de personalidade (F07.-) (Tolueno e outros solventes aromticos neurotxicos) 10. Transtorno Mental Orgnico ou Sintomtico no especificado (F09.-) (Tolueno e outros sol ventes aromticos neurotxicos) 11. Episdios depressivos (F32.-) (Tolueno e ou tros solventes aromticos neurotxicos)

480

e b a s t i o

er ald o de

liv e ir a

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os de Risco de Natureza Respectivos Agentes ou Fatores de Risco Ocupacional (Denominadas e Codificadas Segundo a CID-10) 12. Neurastenia (Inclui Sndrome de Fadiga) (F48.0) (Tolueno e outros solventes aromticos neurotxicos) 13. Encefalopatia Txica Crnica (G92.2) 14. Hipoacusia Ototxica (H91.0) (Tolueno e Xileno) 15. Dermatite de Contato por Irritantes (L24.-) 16. Efeitos Txicos Agudos (T52.1 eT52.2) IV Berlio e seus compostos txicos 1. Neoplasia maligna dos brnquios e do pulmo (C34.-) 2. Conjuntivite (H10) 3. Beriliose (J63.2) 4. Bronquite e Pneumonite devida a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Bronquite Qumica Aguda) (J68.0) 5. Edema Pulmonar Agudo devido a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Edema Pulmonar Qumico) (J68.1) 6. Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Crnico Difuso ou Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4) 7. Dermatite de Contato por Irritantes (L24.-) 8. Efeitos Txicos Agudos (T56.7) V Bromo 1. Faringite Aguda (Angina Aguda, Dor de Garganta) (J02.9) 2. Laringotraquete Aguda (J04.2) 3. Faringite Crnica (J31.2) 4. Sinusite Crnica (J32.-) 5. Laringotraquete Crnica (J37.1) 6. Bronquite e Pneumonite devida a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Bronquite Qumica Aguda) (J68.0) 7. Edema Pulmonar Agudo devido a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Edema Pulmonar Qumico) (J68.1)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

481

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os Respectivos Agentes ou Fatores de Risco de Risco de Natureza (Denominadas e Codificadas Ocupacional Segundo a CID-10) 8. Sndrome de Disfuno Reativa das Vias Areas (SDVA/RADS) (J68.3) 9. Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Crnico Difuso ou Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4) 10. Estomatite Ulcerativa Crnica (K12.1) 11. Dermatite de Contato por Irritantes (L24.-) 12. Efeitos Txicos Agudos (T57.8.) VI Cdmio ou seus compostos 1. Neoplasia maligna dos brnquios e do puimo (C34.-) 2. Transtornos do nervo olfatrio (Inclui Anosmia) (G52.0) 3. Bronquite e Pneumonite devida a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Bronquite Qumica Aguda) (J68.0) 4. Edema Pulmonar Agudo devido a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Edema Pulmonar Qumico) (J68.1) 5. Sndrome de Disfuno Reativa das Vias Areas (SDVA/RADS) (J68.3) 6. Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Crnico Difuso ou Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4) 7. Enfisema intersticial (J98.2) 8. Alteraes ps-eruptivas da cor dos tecidos duros dos dentes (K03.7) 9. Gastroenterite e Colites txicas (K52.-) 10. Osteomalcia do Adulto Induzida por Drogas (M83.5) 11. Nefropatia Tbulo-lntersticial induzida por metais pesados (N14.3) 12. Efeitos Txicos Agudos (T56.3) VII Carbonetos metlicos de Tungstnio sinterizados 1. Outras Rinites Alrgicas (J30.3) 2. Asma (J45.-) 3. Pneumoconiose devida a outras poeiras inorgnicas especificadas (J63.8)

482

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os de Risco de Natureza Respectivos Agentes ou Fatores de Risco Ocupacional (Denominadas e Codificadas Segundo a CID-10) VIII Chumbo ou seus compostos 1. Outras anemias devidas a transtornos enzimtxicos ticos (D55.8) 2. Anemia Sideroblstica secundria a toxinas (D64.2) 3. Hipotireoidismo devido a substncias exgenas (E03.-) 4. Outros transtornos mentais decorrentes de leso e disfuno cerebrais e de doena fsica (F06.-) 5. Polineuropatia devida a outros agentes txi cos (G52.2) 6. Encefalopatia Txica Aguda (G92.1) 7. Encefalopatia Txica Crnica (G92.2) 8. Hipertenso Arterial (110.-) 9. Arritmias Cardacas (I49.-) 10. Clica da Chumbo (K59.8) 11. Gota Induzida pelo Chumbo (M10.1) 12. Nefropatia Tbulo-lntersticial induzida por metais pesados (N14.3) 13. Insuficincia Renal Crnica (N17) 14. Infertilidade Masculina (N46) 15. Efeitos Txicos Agudos (T56.0) IX Cloro 1. Rinite Crnica (J31.0) 2. Outras Doenas Pulmonares Obstrutivas Cr nicas (Inclui Asma Obstrutiva, Bronquite Cr nica, Bronquite Obstrutiva Crnica) (J44.-) 3. Bronquite e Pneumonite devida a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Bronquite Qumica Aguda) (J68.0) 4. Edema Pulmonar Agudo devido a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Edema Pulmonar Qumico) (J68.1)

5. Sndrome de Disfuno Reativa das Vias A

reas (SDVA/RADS) (J68.3)

6. Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Cr

nico Difuso ou Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4)

7. Efeitos Txicos Agudos (T59.4)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

483

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os Respectivos Agentes ou Fatores de Risco de Risco de Natureza (Denominadas e Codificadas Ocupacional Segundo a CID-10) X Cromo ou seus compostos txicos 1. Neoplasia maligna dos brnquios e do pulmo (C34.-) 2. Outras Rinites Alrgicas (J30.3) 3. Rinite Crnica (J31.0) 4. Ulcerao ou Necrose do Septo Nasal (J34.0) 5. Asma (J45.-) 6. Dermatoses Ppulo-Pustulosas e suas com plicaes infecciosas (L08.9) 7. Dermatite Alrgica de Contato (L23.-) 8. Dermatite de Contato por Irritantes (L24.-) 9. lcera Crnica da Pele, no classificada em outra parte (L98.4) 10. Efeitos Txicos Agudos (T56.2) XI Flor ou seus compostos txicos 1. Conjuntivite (H10) 2. Rinite Crnica (J31.0) 3. Bronquite e Pneumonite devida a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Bronquite Qumica Aguda) (J68.0) 4. Edema Pulmonar Agudo devido a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Edema Pulmonar Qumico) (J68.1) 5. Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Crnico Difuso ou Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4) 6. Eroso Dentria (K03.2) 7. Dermatite de Contato por Irritantes (L24.-) 8. Fluorose do Esqueleto (M85.1) 9. Intoxicao Aguda (T59.5) XII Fsforo ou seus compostos txicos 1. Polineuropatia devida a outros agentes txi cos (G52.2)

2. Arritmias cardacas (I49.-) (Agrotxicos orga

nofosforados e carbamatos) 3. Dermatite Alrgica de Contato (L23.-)

484

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os de Risco de Natureza Respectivos Agentes ou Fatores de Risco Ocupacional (Denominadas e Codificadas Segundo a CID-10) 4. Dermatite de Contato por Irritantes (L24.-) 5. Osteomalcia do Adulto Induzida por Drogas (M83.5) 6. Osteonecrose (M87.-): Osteonecrose Devida a Drogas (M87.1); Outras Osteonecroses Secun drias (M87.3) 7. Intoxicao Aguda (T57.1) Intoxicao Aguda por Agrotxicos Organofosforados: (T60.0) XIII Hidrocarbonetos alifticos ou arom ticos (seus d erivados halogenados txicos) 1. Angiossarcoma do fgado (C22.3) 2. Neoplasia maligna do pncreas (C25.-) 3. Neoplasia maligna dos brnquios e do pul mo (C34.-) 4. Prpura e outras manifestaes hemorrgi cas (D69.-) 5. Hipotireoidismo devido a substncias exgenas (E03.-) 6. Outras porfirias (E80.2) 7. Delirium, no sobreposto demncia, como descrita (F05.0) (Brometo de Metila) 8. Outros transtornos mentais decorrentes de le so e disfuno cerebrais e de doena fsica (F06.-) 9. Transtornos de personalidade e de comporta mento decorrentes de doena, leso e de dis funo de personalidade (F07.-) 10. Transtorno Mental Orgnico ou Sintomtico no especificado (F09.-) 11. Episdios Depressivos (F32.-) 12. Neurastenia (Inclui Sndrome de Fadiga) (F48.0) 13. Outras formas especificadas de tremor (G25.2) 14. Transtorno extrapiramidal do movimento no especificado (G25.9) 15. Transtornos do nervo trigmio (G50.-)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o

ou D oena O

c u p a c io n a l

485

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os Respectivos Agentes ou Fatores de Risco de Risco de Natureza (Denominadas e Codificadas Ocupacional Segundo a CID-10) 16. Polineuropatia devida a outros agentes txi cos (G52.2) (n-Hexano) 17. Encefalopatia Txica Aguda (G92.1) 18. Encefalopatia Txica Crnica (G92.2) 19. Conjuntivite (H10) 20. Neurite ptica (H46) 21. Distrbios visuais subjetivos (H53.-) 22. Outras vertigens perifricas (H81.3) 23. Labirintite (H83.0) 24. Hipoacusia ototxica (H91.0) 25. Parada Cardaca (I46.-) 26. Arritmias cardacas (I49.-) 27. Sndrome de Raynaud (I73.0) (Cloreto de Vinila) 28. Acrocianose e Acroparestesia (I73.8) (Clore to de Vinila) 29. Bronquite e Pneumonite devida a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Bronquite Qumica Aguda) (J68.0) 30. Edema Pulmonar Agudo devido a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Edema Pulmonar Qumico) (J68.1) 31. Sndrome de Disfuno Reativa das Vias Areas (SDVA/RADS) (J68.3) 32. Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Crnico Difuso ou Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4) 33. Doena Txica do Fgado (K71.-): Doena Txica do Fgado, com Necrose Heptica (K71.1); Doena Txica do Fgado, com Hepatite Aguda (K71.2); Doena Txica do Fgado com Hepatite Crnica Persistente (K71.3); Doena Txica do Fqado com Outros Transtornos Hepticos (K71.8) 34. Hipertenso Portal (K76.6) (Cloreto de Vinila)

486

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os de Risco de Natureza Respectivos Agentes ou Fatores de Risco Ocupacional (Denominadas e Codificadas Segundo a CID-10) 35. Dermatoses Ppulo-Pustulosas e suas com plicaes infecciosas (L08.9) 36. Dermatite de Contato por Irritantes (L24.-) 37. Cloracne (L70.8) 38. Outras formas de hiperpigmentao pela melanina: Melanodermia (L81.4) 39. Outros transtornos especificados de pigmen tao: Profiria Cutnea Tardia (L81.8) 40. Geladura (Frostbite) Superficial: Eritema Prnio (T33) (Anestsicos clorados locais) 41. Geladura (Frostbite) com Necrose de Teci dos (T34) (Anestsicos clorados locais) 42. Ostelise (M89.5) (de falanges distais de quirodctilos) (Cloreto de Vinila) 43. Sndrome Nefrtica Aguda (N00.-) 44. Insuficincia Renal Aguda (N17) 45. Efeitos Txicos Agudos (T53.-) XIV lodo 1. Conjuntivite (H10) 2. Faringite Aguda (Angina Aguda, Dor de Gar ganta) (J02.9) 3. Laringotraquete Aguda (J04.2) 4. Sinusite Crnica (J32.-) 5. Bronquite e Pneumonite devida a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Bronquite Qumica Aguda) 6. Edema Pulmonar Agudo devido a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Edema Pulmonar Qumico) (J68.1) 7. Sndrome de Disfuno Reativa das Vias A reas (SDVA/RADS) (J68.3) 8. Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Cr nico Difuso ou Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4) 9. Dermatite Alrgica de Contato (L23.-) 10. Efeitos Txicos Agudos (T57.8)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o

ou D oena O

c u p a c io n a l

487

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os Respectivos Agentes ou Fatores de Risco de Risco de Natureza (Denominadas e Codificadas Ocupacional Segundo a CID-10)

XV Mangans e seus compostos 1. Demncia em outras doenas especficas classificadas em outros locais (F02.8) txicos
2. Outros transtornos mentais decorrentes de leso e disfuno cerebrais e de doena fsica (F06.-) 3. Transtornos de personalidade e de comporta mento decorrentes de doena, leso e de dis funo de personalidade (F07.-) 4. Transtorno Mental Orgnico ou Sintomtico no especificado (F09.-) 5. Episdios Depressivos (F32.-) 6. Neurastenia (Inclui Sndrome de Fadiga) (F48.0) 7. Parkisonismo Secundrio (G21.2) 8. Inflamao Coriorretiniana (H30) 9. Bronquite e Pneumonite devida a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Bronquite Qumica Aguda) (J68.0) 10. Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Crnico Difuso ou Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4) 11. Efeitos Txicos Agudos (T57.2)

XVI Mercrio e seus compostos

txicos

1. Outros transtornos mentais decorrentes de le so e disfuno cerebrais e de doena fsica (F06.-) 2. Transtornos de personalidade e de comporta mento decorrentes de doena, leso e de dis funo de personalidade (F07.-) 3. Transtorno Mental Orgnico ou Sintomtico no especificado (F09.-) 4. Episdios Depressivos (F32.-) 5. Neurastenia (Inclui Sndrome de Fadiga) (F48.0) 6. Ataxia Cerebelosa (G11.1) 7. Outras formas especificadas de tremor (G25.2)

488

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os de Risco de Natureza Respectivos Agentes ou Fatores de Risco Ocupacional (Denominadas e Codificadas Segundo a CID-10) 8. Transtorno extrapiramidal do movimento no especificado (G25.9) 9. Encefalopatia Txica Aguda (G92.1) 10. Encefalopatia Txica Crnica (G92.2) 11. Arritmias cardacas (I49.-) 12. Gengivite Crnica (K05.1) 13. Estomatite Ulcerativa Crnica (K12.1) 14. Dermatite Alrgica de Contato (L23.-) 15. Doena Glomerular Crnica (N03.-) 16. Nefropatia Tbulo-lntersticial induzida por metais pesados (N14.3) 17. Efeitos Txicos Agudos (T57.1) XVII Substncias asfixiantes: Monxido de Carbono, Cianeto de Hidrognio ou seus derivados txicos, Sulfeto de Hidrognio (cido Sulfdrico) 1. Demncia em outras doenas especficas classificadas em outros locais (F02.8) 2. Transtornos do nervo olfatrio (Inclui Anosmia) (G52.0) (H2S) 3. Encefalopatia Txica Crnica (G92.2) (Seqela) 4. Conjuntivite (H10) (H2S) 5. Queratite e Queratoconjuntivite (H16) 6. Angina Pectoris (I20.-) (CO) 7. Infarto Agudo do Miocrdio (121.-) (CO) 8. Parada Cardaca (I46.-) (CO) 9. Arritmias cardacas (149.-) (CO) 10. Bronquite e Pneumonite devida a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Bronquite Qumica Aguda) (HCN) 11. Edema Pulmonar Agudo devido a produtos qumicos, gases, fumaas e vapores (Edema Pulmonar Qumico) (J68.1) (HCN) 12. Sndrome de Disfuno Reativa das Vias Areas (SDVA/RADS) (J68.3) (HCN) 13. Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Crnico Difuso ou Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4) (HCN; H2S) 14. Efeitos Txicos Agudos (T57.3; T58; T59.6)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

489

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os Respectivos Agentes ou Fatores de Risco de Risco de Natureza (Denominadas e Codificadas Ocupacional Segundo a CID-10) XVIII Slica Livre 1. Neoplasia maligna dos brnquios e do pulmo (C34.-) 2. Cor Pulmonale (I27.9) 3. Outras Doenas Pulmonares Obstrutivas Cr nicas (Inclui Asma Obstrutiva, Bronquite Cr nica, Bronquite Obstrutiva Crnica) (J44.-) 4. Silicose (J62.8) 5. Pneumoconiose associada com Tuberculose (Slico-Tuberculose) (J63.8) 6. Sndrome de Caplan (J99.1; M05.3) XIX Sulfeto de Carbono ou 1. Demncia em outras doenas especficas Dissulfeto de Carbono classificadas em outros locais (F02.8) 2. Outros transtornos mentais decorrentes de leso e disfuno cerebrais e de doena fsica (F06.-) 3. Transtornos de personalidade e de comporta mento decorrentes de doena, leso e de dis funo de personalidade (F07.-) 4. Transtorno Mental Orgnico ou Sintomtico no especificado (F09.-) 5. Episdios Depressivos (F32.-) 6. Neurastenia (Inclui Sndrome de Fadiga) (F48.0) 7. Polineuropatia devida a outros agentes txi cos (G52.2) 8. Encefalopatia Txica Crnica (G92.2) 9. Neurite ptica (H46) 10. Angina Pectoris (I20.-) 11. Infarto Agudo do Miocrdio (121.-) 12. Ateroesclerose (I70.-) e Doena Ateroesclertica do Corao (125.1) 13. Efeitos Txicos Agudos (T52.8)

490

S e b a s t i o G

e r ald o de

liv e ir a

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os de Risco de Natureza Respectivos Agentes ou Fatores de Risco Ocupacional (Denominadas e Codificadas Segundo a CID-10) XX Alcatro, Breu, Betume, Hulha Mineral, Parafina e produtos ou resduos dessas substncias, ca usadores de epite iio m a s primitivos da pele 1. Neoplasia maligna dos brnquios e do pul mo (C34.-) 2. Outras neoplasias malignas da pele (C44.-) 3. Neoplasia maligna da bexiga (C67.-) 4. Dermatite Alrgica de Contato (L23.-) 5. Outras formas de hiperpigmentao pela melanina: Melanodermia (L81.4) XXI Rudo e afeco auditiva 1. Perda da Audio Provocada pelo Rudo (H83.3) 2. Outras percepes auditivas anormais: Alte rao Temporria do Limiar Auditivo, Compro metimento da Discriminao Auditiva e Hiperacusia (H93.2) 3. Hipertenso Arterial (110.-) 4. Ruptura Traumtica do Tmpano (pelo rudo) (S09.2) XXII Vibraes (afeces dos 1. Sndrome de Raynaud (I73.0) msculos, tendes, ossos, articula 2. Acrocianose e Acroparestesia (I73.8) es, vasos sanguneos perifricos 3. Outros transtornos articulares no classifica ou dos nervos perifricos) dos em outra parte: Dor Articular (M25.5) 4. Sndrome Cervicobraquial (M53.1) 5. Fibromatose da Fascia Palmar: Contratura ou Molstia de Dupuytren (M72.0) 6. Leses do Ombro (M75.-): Capsulite Adesiva do Ombro (Ombro Congelado, Periartrite do Ombro) (M75.0); Sndrome do Manguito Rotat rio ou Sndrome do Supraespinhoso (M75.1); Ten dinite Bicipital (M75.2); Tendinite Calcificante do Ombro (M75.3); Bursite do Ombro (M75.5); Ou tras Leses do Ombro (M75.8); Leses do Om bro, no especificadas (M75.9) 7. Outras entesopatias (M77.-): Epicondilite Me diai (M77.0); Epicondilite lateral (Cotovelo de Tenista); Mialgia (M79.1) 8. Outros transtornos especificados dos tecidos moles (M79.8)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

491

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os Respectivos Agentes ou Fatores de Risco de Risco de Natureza (Denominadas e Codificadas Ocupacional Segundo a CID-10) 9. Osteonecrose (M87.-): Osteonecrose Devida a Drogas (M87.1); Outras Osteonecroses Secun drias (M87.3) 10. Doena de Kienbck do Adulto (Osteocondrose do Adulto do Semilunar do Carpo) (M93.1) e outras O steocondropatias especificadas (M93.8) XXIII Ar Comprimido 1. Otite Mdia no supurativa (H65.9) 2. Perfurao da Membrama do Tmpano (H72 ou S09.2) 3. Labirintite (H83.0) 4. Otalgia e Secreo Auditiva (H92.-) 5. Outros transtornos especificados do ouvido (H93.8) 6. Osteonecrose no Mal dos Caixes (M90.3) 7. Otite Barotraumtica (T70.0) 8. Sinusite Barotraumtica (T70.1) 9. Mal dos Caixes (Doena da Descompresso) (T70.4) 10. Sndrome devida ao deslocamento de ar de uma exploso (T70.8) XXIV Radiaes lonizantes 1. Neoplasia maligna da cavidade nasal e dos seios paranasais (C30-C31.-) 2. Neoplasia maligna dos brnquios e do pulmo (C34.-) 3. Neoplasia maligna dos ossos e cartilagens articulares dos membros (Inclui Sarcoma sseo) 4. Outras neoplasias malignas da pele (C44.-) 5. Leucemias (C91-C95.-) 6. Sndromes Mielodisplsicas (D46.-) 7. Anemia Aplstica devida a outros agentes externos (D61.2) 8. Hipoplasia Medular (D61.9)

492

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Agentes Etiolgicosou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os de Risco de Natureza Respectivos Agentes ou Fatores de Risco Ocupacional (Denominadas e Codificadas Segundo a CID-10) 9. Prpura e outras manifestaes hemorrgi cas (D69.-) 10. Agranulocitose (Neutropenia txica) (D70) 11. Outros transtornos especificados dos glbu los brancos: Leucocitose, Reao Leucemoide (D72.8) 12. Polineuropatia induzida pela radiao (G62.8) 13. Blefarite (H01.0) 14. Conjuntivite (H10) 15. Queratite e Queratoconjuntivite (H16) 16. Catarata (H28) 17. Pneumonite por radiao (J70.0 e J70.1) 18. Gastroenterite e Colites txicas (K52.-) 19. Radiodermatite (L58.-): Radiodermatite Agu da (L58.0); Radiodermatite Crnica (L58.1); Ra diodermatite, no especificada (L58.9); Afeces da pele e do tecido conjuntivo relacionadas com a radiao, no especificadas (L59.9) 20. Osteonecrose (M87.-): Osteonecrose Devi da a Drogas (M87.1); Outras Osteonecroses Secundrias (M87.3) 21. Infertilidade Masculina (N46) 22. Efeitos Agudos (no especificados) da Radi ao (T66) XXV Micro-organismos e parasi 1. Tuberculose (A15-A19.-) tas infecciosos vivos e seus pro 2. Carbnculo (A22.-) dutos txicos (Exposio ocupa cional ao agente e/ou transmissor 3. Brucelose (A23.-) da doena, em profisses e/ou con 4. Leptospirose (A27.-) dies de trabalho especificadas) 5. Ttano (A35.-) 6. Psitacose, Ornitose, Doena dos Tratadores de Aves (A70.-) 7. Dengue (A90.-) 8. Febre Amarela (A95.-)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

493

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os Respectivos Agentes ou Fatores de Risco de Risco de Natureza (Denominadas e Codificadas Ocupacional Segundo a CID-10) 9. Hepatites Virais (B15-B19.-) 10. Doena pelo Vrus da Imunodeficincia Hu mana (HIV) (B20-B24.-) 11. Dermatofitose (B35.-) e Outras Micoses Su perficiais (B36.-) 12. Paracoccidiomicose (Blastomicose Sul Ame ricana, Blastomicose Brasileira, Doena de Lutz) (B41.-) 13. Malria (B50-B54.-) 14. Leishmaniose Cutnea (B55.1) ou Leishmaniose Cutneo-Mucosa (B55.2) 15. Pneumonite por Hipersensibilidade a Poeira Orgnica (J67.-); Pulmo do Granjeiro (ou Pul mo do Fazendeiro) (J67.0); Bagaose (J67.1); Pulmo dos Criadores de Pssaros (J67.2); Suberose (J67.3); Pulmo dos Trabalhadores de Malte (J67.4); Pulmo dos que Trabalham com Cogumelos (J67.5); Doena Pulmonar Devida a Sistemas de Ar Condicionado e de Umidificao do Ar (J67.7); Pneumonites de Hipersensibilida de Devidas a Outras Poeiras Orgnicas (J67.8); Pneumonite de Hipersensibilidade Devida a Po eira Orgnica no especificada (Alveolite Alrgi ca Extrnseca SOE; Pneumonite de Hipersensi bilidade SOE (J67.0) 16. Dermatoses Ppuio-Pustulosas e suas com plicaes infecciosas (L08.9) XXVI Algodo, Linho, Cnhamo, Sisal 1. Outras Rinites Alrgicas (J30.3) 2. Outras Doenas Pulmonares Obstrutivas Cr nicas (Inclui Asma Obstrutiva, Bronquite Crni ca, Bronquite Obstrutiva Crnica) (J44.-) 3. Asma (J45.-) 4. Bissinose (J66.0) XXVII Agentes fsicos, qumicos ou biolgicos, que afetam a pele, no considerados em outras rubri cas 1. Dermatoses Ppuio-Pustulosas e suas com plicaes infecciosas (L08.9) 2. Dermatite Alrgica de Contato (L23.-) 3. Dermatite de Contato por Irritantes (L24.-)

494

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Agentes Etiolgicos ou Fatores Doenas Causalmente Relacionadas com os de Risco de Natureza Respectivos Agentes ou Fatores de Risco Ocupacional (Denominadas e Codificadas Segundo a CID-10) 4. Urticria Alrgica (L50.0) 5. Urticria Fsica (devida ao calor e ao frio) (L50.2) 6. Urticria de Contato (L50.6) 7. Queimadura Solar (L55) 8. Outras Alteraes Agudas da Pele devidas a Radiao Ultravioleta (L56.-): Dermatite por Fotocontato (Dermatite de Berloque) (L56.2); Urti cria Solar (L56.3); Outras Alteraes Agudas Especificadas da Pele devidas a Radiao Ultra violeta (L56.8); Outras Alteraes Agudas da Pele devidas a Radiao Ultravioleta, sem outra es pecificao (L56.9) 9. Alteraes da Pele devidas a Exposio Cr nica a Radiao No lonizante (L57.-): Ceratose Actnica (L57.0); Outras Alteraes: Dermatite Solar, Pele de Fazendeiro, Pele de Marinhei ro (L57.8) 10. Cloracne (L70.8) 11. Elaioconiose ou Dermatite Folicular (L72.8) 12. Outras formas de hiperpigmentao pela melanina: Melanodermia (L81.4) 13. Leucodermia, no classificada em outra par te (Inclui Vitiligo Ocupacional) (L81.5) 14. lcera Crnica da Pele, no classificada em outra parte (L98.4) 15. Geladura (Frostbite) Superficial: Eritema Prnio (T33) (Frio) 16. Geladura (Frostbite) com Necrose de Teci dos (T34) (Frio)

ANEXO III LISTA B<1 > DOENAS E OS RESPECTIVOS AGENTES ETIOLGICOS (Redao dada pelo Decreto n. 6.957, de 2009).
Nota: 1 As doenas e respectivos agentes etiolgicos ou fatores de risco de natureza ocupacional listados so exemplificativos e complementares.

DOENAS INFECCIOSAS E PARASITRIAS RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo I da CID-10)

Doenas I T uberculose (A15-A19.-) Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional Exposio ocupacional ao Mycobacterium tuberculosis (Bacilo de Koch) ou Mycobacterium bovis, em atividades em laboratrios de biologia, e atividades realizadas por pessoal de sade, que propiciam contato direto com produtos con taminados ou com doentes cujos exames bac teriolgicos so positivos (Z57.8) (Quadro XXV) Hipersuscetibilidade do trabalhador exposto a poeiras de slica (Slico-tuberculose) (J65.-) Zoonose causada pela exposio ocupacional ao Bacillus anthracis, em atividades suscetveis de colocar os trabalhadores em contato direto com animais infectados ou com cadveres desses animais; trabalhos artesanais ou industriais com pelos, pele, couro ou l. (Z57.8) (Quadro XXV) Zoonose causada pela exposio ocupacional a Brucella melitensis, B. abortus, B. suis, B. canis etc., em atividades em abatedouros, frigorficos, manipulao de produtos de carne; ordenha e fabricao de laticnios e atividades assemelha das. (Z57.8) (Quadro XXV)

II Carbnculo (A22.-)

III Brucelose (A23.-)

(1) Lista Anexa ao Decreto n. 3.048, de 6 de maio de 1999. Regulamento da Previdncia Social.

496 Doenas IV Leptospirose (A27.-)

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional Exposio ocupacional a Leptospira icterohaemorrhagiae (e outras espcies), em trabalhos expon do ao contato direto com guas sujas, ou efetua do em locais suscetveis de serem sujos por de jetos de animais portadores de germes; trabalhos efetuados dentro de minas, tneis, galerias, es gotos em locais subterrneos; trabalhos em cur sos dgua; trabalhos de drenagem; contato com roedores; trabalhos com animais domsticos, e com gado; preparao de alimentos de origem animal, de peixes, de laticnios etc. (Z57.8) (Qua dro XXV) Exposio ao Clostridium tetani, em circunstn cias de acidentes do trabalho na agricultura, na construo civil, na indstria, ou em acidentes de trajeto (Z57.8) (Quadro XXV) Zoonoses causadas pela exposio ocupacio nal a Chlamydia psittaci ou Chlamydia pneumoniae, em trabalhos em criadouros de aves ou pssaros, atividades de Veterinria, em zoolgi cos, e em laboratrios biolgicos etc.(Z57.8) (Quadro XXV) Exposio ocupacional ao mosquito (Aedes aegypti), transmissor do arbovrus da Dengue, prin cipalmente em atividades em zonas endmicas, em trabalhos de sade pblica, e em trabalhos de laboratrios de pesquisa, entre outros.(Z57.8) (Quadro XXV) Exposio ocupacional ao mosquito (Aedes aegypti), transmissor do arbovrus da Febre Ama rela, principalmente em atividades em zonas endmicas, em trabalhos de sade pblica, e em trabalhos de laboratrios de pesquisa, entre outros. (Z57.8) (Quadro XXV) Exposio ocupacional ao Vrus da Hepatite A patite C (HCV); Vrus da Hepatite D (HDV); V rus da Hepatite E (HEV), em trabalhos envolven do manipulao, acondicionamento ou emprego de sangue humano ou de seus derivados; traba-

V Ttano (A35.-)

VI Psitacose, Ornitose, Doena dos Tratadores de Aves (A70.-)

VII Dengue [Dengue Clssico] (A90.-)

VIII Febre Amarela (A95.-)

IX Hepatites Virais (B15-B19.-)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

497

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional lho com guas usadas e esgotos; trabalhos em contato com materiais provenientes de doentes ou objetos contaminados por eles. (Z57.8) (Qua dro XXV)

X Doena pelo Vrus da Imu nodeficincia Humana (HIV) (B20.-B24.-)

Exposio ocupacional ao Vrus da Imunodefi cincia Humana (HIV), principalmente em traba lhadores da sade, em decorrncia de acidentes perfurocortantes com agulhas ou material cirr gico contaminado, e na manipulao, acondicionamento ou emprego de sangue ou de seus de rivados, e contato com materiais provenientes de pacientes infectados. (Z57.8) (Quadro XXV) Exposio ocupacional a fungos do gnero Epidermophyton, Microsporum e Trichophyton, em trabalhos em condies de temperatura elevada e umidade (cozinhas, ginsios, piscinas) e ou tras situaes especficas de exposio ocupa cional. (Z57.8) (Quadro XXV) Exposio ocupacional a Candida albicans, Candida glabrata etc., em trabalhos que requerem longas imerses das mos em gua e irritao mecnica das mos, tais como trabalhadores de limpeza, lavadeiras, cozinheiras, entre outros. (Z57.8) (Quadro XXV) Exposio ocupacional ao Paracoccidioides brasiliensis, principalmente em trabalhos agrcolas ou florestais e em zonas endmicas. (Z57.8) (Qua dro XXV) Exposio ocupacional ao Plasmodium malariae; Plasmodium vivax; Plasmodium falciparum ou outros protozorios, principalmente em ativi dades de minerao, construo de barragens ou rodovias, em extrao de petrleo e outras atividades que obrigam a entrada dos trabalha dores em zonas endmicas (Z57.8) (Quadro XXV) Exposio ocupacional Leishmania braziliensis, principalmente em trabalhos agrcolas ou flores tais e em zonas endmicas, e outras situaes especficas de exposio ocupacional. (Z57.8) (Quadro XXV)

XI Dermatofitose (B35.-) e O utras Micoses S uperficiais (B36.-)

XII Candidase (B37.-)

XIII P aracoccidioidom icose (Blastom icose Sul Americana, Blastomicose Brasileira, Doena de Lutz) (B41.-) XIV Malria (B50 - B54.-)

XV Leishm aniose Cutnea (B55.1) ou Leishmaniose Cutneo-Mucosa (B55.2)

498

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

NEOPLASIAS (TUMORES) RELACIONADOS COM O TRABALHO (GRUPO II da CID-10)

Doenas Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

I Neoplasia maligna do estmago Asbesto ou Amianto (X49.-; Z57.2)(Quadro II) (C16.-) II Angiossarcoma do fgado (C22.3) 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X48.-; X49.-; Z57.5) (Quadrai) 2. Cloreto de Vinila (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) III Neoplasia maligna do pncreas 1. Cloreto de Vinila (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) (C25-) 2. Epicloridrina (X49.-; Z57.5) 3. Hidrocarbonetos aliffitos e aromticos na Indstria do Petrleo (X46.-; Z57.5) IV Neoplasia maligna da cavida 1. Radiaes ionizantes (W 88Z57.1 )(Quadro XXIV) de nasal e dos seios paranasais 2. Nquel e seus compostos (X49.-; Z57.5) (C30-C31.-) 3. Poeiras de madeira e outras poeiras orgnicas da indstria do mobilirio (X49.-; Z57.2) 4. Poeiras da indstria do couro (X49.-; Z57.2) 5. Poeiras orgnicas (na indstria txtil e em padarias) (X49.-; Z57.2) 6. Indstria do petrleo (X46.-; Z57.5) V Neoplasia maligna da laringe Asbesto ou Amianto (Z57.2) (Quadro II) (C32.-) VI Neoplasia maligna dos brn- 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X48.-; X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) quios e do pulmo (C34.-) 2. Asbesto ou Amianto (X49.-; Z57.2) (Quadro II) 3. Berlio (X49.-; Z57.5) (Quadro IV) 4. Cdmio ou seus compostos (X49.-; Z57.5) (Quadro VI) 5. Cromo e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro X) 6. Cloreto de Vinila (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 7. Clorometil teres (X49.-; Z57.5) (Quadro XIII) 8. Slica-livre (Z57.2) (Quadro XVIII) 9. Alcatro, breu, betume, hulha mineral, parafina e produtos de resduos dessas substncias (X49.-; Z57.5) (Quadro XX)

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

499

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 10. Radiaes ionizantes (W88-; Z57.1) (Quadro XXIV) 11. Emisses de fomos de coque (X49.-; Z57.5) 12. Nquel e seus compostos (X49.-; Z57.5) 13. Acrilonitrila (X49.-; Z57.5) 14. Indstria do alumnio (fundies) (X49.-; Z57.5) 15. Neblinas de leos minerais (leo de corte) (X49.-; Z57.5) 16. Fundies de metais (X49.-; Z57.5)

VII Neoplasia maligna dos ossos e Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) cartilagens articulares dos membros VIII Outras neoplasias malignas da pele (C44.-) 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadrai) 2. Alcatro, breu, betume, hulha mineral, parafina e produtos de resduos dessas substncias causadores de epiteliomas da pele (X49.-; Z57.5) (Quadro XX) 3. Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) 4. Radiaes ultravioletas (W89; Z57.1) IX Mesotelioma (C45.-):Mesotelioma da pleura (C45.0); Mesotelio ma do peritnio (C45.1) e Mesote lioma do pericrdio (C45.2) X Neoplasia maligna da bexiga (C67.-) Asbesto ou Amianto (X49.-; Z57.2) (Quadro II)

1. Alcatro, breu, betume, hulha mineral, parafina e produtos de resduos dessas substncias (X49.-; Z57.5 (Quadro XX) 2. Aminas aromticas e seus derivados (Betanaftilamina, 2-cloroanilina, benzidina, o-toluidina, 4cloro-orto-toluidina (X49.-; Z57.5) 3. Emisses de fomos de coque (X49.-; Z57.5)

XI Leucemias (C91-C95.-)

1. Benzeno (X46.-; Z57.5) (Quadro III) 2. Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) 3. xido de etileno (X49.-; Z57.5) 4. Agentes antineoplsicos (X49.-; Z57.5) 5. Campos eletromagnticos (W90.-; Z57.5) 6. Agrotxicos clorados (Clordane e Heptaclor) (X48.-; Z57.4)

500

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

DOENAS DO SANGUE E DOS RGOS HEMATOPOTICOS RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo III da CID-10)
Doenas Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Benzeno (X46.-; Z57.5) (Quadro III) 2. Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) Chumbo ou seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro VIII) Derivados nitrados e aminados do Benzeno (X46.-; Z57.5) 1. Benzeno (X46.-; Z57.5) (Quadro III) 2. Radiaes ionizantes (W88.-) (Quadro XXIV)

I Sndromes Mielodisplsicas (D46.-)

II Outras anemias devidas a transtornos enzimticos (D55.8)

III Anemia Hemoltica adquirida (D59.2)

IV Aplstica devida a outros agentes externos (D61.2)

V Anemia Aplstica no especi 1. Benzeno (X46.-; Z57.5) (Quadro III) ficada, Anemia hipoplstica SOE, 2. Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro Hipoplasia medular (D61.9) XXIV) VI Anemia Sideroblstica se cundria a toxinas (Inclui Anemia Hipocrmica, Microctica, com Reticulocitose) (D64.2) Chumbo ou seus compostos txicos (X46.-; Z57.5) (Quadro VIII)

VII Prpura e outras manifesta 1. Benzeno (X46.-; Z57.5) (Quadro III) es hemorrgicas (D69.-) 2. Cloreto de Vinila (X46.-) (Quadro XIII) 3. Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) VIII Agranulocitose (Neutropenia 1. Benzeno (X46.-; Z57.5) (Quadro III) txica) (D70) 2. Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) 3. Derivados do Fenol, Pentaclorofenol, Hidroxibenzonitrilo (X49.-; XZ57.5) IX Outros transtornos especifica 1. Benzeno (X46.-; Z57.5) (Quadro III) dos dos glbulos brancos: leucoci- 2, Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro tose, reao leucemoide (D72.8) XXIV) X Metahemoglobinemia (D74.-) Aminas aromticas e seus derivados (X49.-; Z57.5)

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

501

DOENAS ENDCRINAS, NUTRICIONAIS E METABUCAS RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo IV da CID-10)

Doenas I Hipotireoidismo devido a subs tncias exgenas (E03.-) Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Chumbo ou seus compostos txicos (X49.-; (uuaaro viiij 2. Hidrocarbonetos halogenados (Clorobenzeno e seus derivados) (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 3. Tiuracil (X49.-; Z57.5) 4. Tiocinatos (X49.-; Z57.5) 5. Tiureia X49.-: Z57.5} Clorobenzeno e seus derivados (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (QuadroXIII)

II Outras Porfirias (E.80.2)

TRANSTORNOS MENTAIS E DO COMPORTAMENTO RELACIONADOS COM O TRABALHO (Grupo V da CID-10)

Doenas I Demncia em outras doenas especficas classificadas em outros locais (F02.8) Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Mangans (X49.-; Z57.5) (Quadro XV) 2. Substncias asfixiantes: CO, H2S etc. (se qela) (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) 3. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX) II Delirium, no sobreposto a demncia, como descrita (F05.0) 1. Brometo de Metila (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Qua dro XIII) 2. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX) III Outros transtornos mentais decorrentes de leso e disfuno cerebrais e de doena fsica (F06.-): Transtorno Cognitivo Leve (F06.7) 1. Tolueno e outros solventes aromticos neurotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro III) 2. Chumbo ou seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro VIII) 3. Tricloroetileno, Tetracloroetileno, Tricloroetano e outros solventes orgnicos halogenados neurotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 4. Brometo de Metila (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Qua dro XIII) 5. Mangans e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XV)

502

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 6. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XVI) 7. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX) 8. Outros solventes orgnicos neurotxicos (X46.-; X49.-; Z57.5)

IV Transtornos de personalida de e de comportamento decorren tes de doena, leso e de disfun o de personalidade (F07.-): Transtorno Orgnico de Personali dade (F07.0); Outros transtornos de personalidade e de comporta mento decorrentes de doena, le so ou disfuno cerebral (F07.8)

1. Tolueno e outros solventes aromticos neuro txicos (X46.-; Z57.5) (Quadro III) 2. Tricloroetileno, Tetracloroetileno, Tricloroeta no e outros solventes orgnicos halogenados neu rotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 3. Brometo de Metila (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Qua dro XIII) 4. Mangans e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XV) 5. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XVI) 6. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX) 7. Outros solventes orgnicos neurotxicos (X46.-; X49.-; Z57.5) 1. Tolueno e outros solventes aromticos neuro txicos (X46.-; Z57.5) (Quadro III) 2. Tricloroetileno, Tetracloroetileno, Tricloroeta no e outros solventes orgnicos halogenados neurotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 3. Brometo de Metila (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 4. Mangans e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XV) 5. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XVI) 6. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX) 7. Outros solventes orgnicos neurotxicos (X46.-; X49.-; Z57.5)

V Transtorno Mental Orgnico ou Sintomtico no especificado (F09.-)

VI Transtornos mentais e comportamentais devidos ao uso do lcool: Alcoolismo Crnico (Rela cionado com o Trabalho) (F10.2)

1. Problemas relacionados com o emprego e com o desemprego: Condies difceis de trabalho (Z56.5) 2. Circunstncia relativa s condies de traba lho (Y96) VII Episdios Depressivos (F32.-) 1. Tolueno e outros solventes aromticos neuro txicos (X46.-; Z57.5) (Quadro III) 2. Tricloroetileno, Tetracloroetileno, Tricloroeta no e outros solventes orgnicos halogenados neurotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

503

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 3. Brometo de Metila (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Qua dro XIII) 4. Mangans e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XV) 5. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XVI) 6. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5)(Quadro XIX) 7. Outros solventes orgnicos neurotxicos (X46.-; X49.-; Z57.5)

VIII Reaes ao Stress Grave e Transtornos de Adaptao (F43.-): Estado de Stress Ps-Traumtico (F43.1)

1. Outras dificuldades fsicas e mentais relacio nadas com o trabalho: reao aps acidente do trabalho grave ou catastrfico, ou aps assalto no trabalho (Z56.6) 2. Circunstncia relativa s condies de traba lho (Y96)

IX Neurastenia (Inclui Sndrome 1. Tolueno e outros solventes aromticos neuro de Fadiga) (F48.0) txicos (X46.-; Z57.5) (Quadro III) 2. Tricloroetileno, Tetracloroetileno, Tricloroetano e outros solventes orgnicos halogenados (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 3. Brometo de Metila (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Qua dro XIII) 4. Mangans e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XV) 5. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XVI) 6. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX) 7. Outros solventes orgnicos neurotxicos (X46.-; X49.-; Z57.5) X Outros transtornos neurticos Problemas relacionados com o emprego e com especificados (Inclui Neurose o desemprego (Z56.-): Desemprego (Z56.0); Mu dana de emprego (Z56.1); Ameaa de perda de Profissional) (F48.8) emprego (Z56.2); Ritmo de trabalho penoso (Z56.3); Desacordo com patro e colegas de tra balho (Condies difceis de trabalho) (Z56.5); Outras dificuldades fsicas e mentais relaciona das com o trabalho (Z56.6) XI Transtorno do Ciclo Viglia- 1. Problemas relacionados com o emprego e com -Sono Devido a Fatores No o desemprego: M adaptao organizao do horrio de trabalho (Trabalho em Turnos ou Tra Orgnicos (F51.2) balho Noturno) (Z56.6) 2. Circunstncia relativa s condies de traba lho (Y96)

504 Doenas

S e b a s t i o G

e r a l d o de

liv e ir a

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

XII Sensao de Estar Acabado 1. Ritmo de trabalho penoso (Z56.3) (Sndrome de Burn-Ouf, Sndrome 2. Outras dificuldades fsicas e mentais relacio do Esgotamento Profissional) (Z73.0) nadas com o trabalho (Z56.6)

DOENAS DO SISTEMA NERVOSO RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo VI da CID-10)

Doenas I Ataxia Cerebelosa (G11.1) Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XVI)

II Parkinsonismo Secundrio devi Mangans e seus compostos txicos (X49.-; do a outros agentes externos (G21.2) Z57.5) (Quadro XV) III Outras formas especificadas 1. Brometo de metila (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Qua dro XIII) de tremor (G25.2) 2. Tetracloroetano (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 3. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XVI) 4. Outros solventes orgnicos neurotxicos (X46.-; X49.-; Z57.5) IV Transtorno extrapiramidal do 1. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; movimento no especificado Z57.4 e Z57.5) (Quadro XVI) (G25.9) 2. Cloreto de metileno (Diclorometano) e outros solventes halogenados neurotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) V Distrbios do Ciclo Viglia- Problemas relacionados com o emprego e com -Sono (G47.2) o desemprego: M adaptao organizao do horrio de trabalho (Trabalho em Turnos ou Trabalho Noturno) (Z56.6) VI Transtornos do nervo trig- Tricloroetileno e outros solventes halogenados neurotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) mio (G50.-) VII Transtornos do nervo olfat- 1. Cdmio ou seus compostos (X49.-; Z57.5) (Quadro VI) rio (G52.0) (Inclui Anosmia) 2. Sulfeto de hidrognio (X49.-; Z57.5) (Quadro XVII) VIII T ranstornos do plexo braquial Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) (Sndrome da Sada do Trax, Sndro me do Desfiladeiro Torcico) (G54.0)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

505

Doenas IX Mononeuropatias dos Mem bros Superiores (G56.-): Sndrome do T nel do Carpo (G56.0); Outras Leses do Nervo Mediano: Sndro me do Pronador Redondo (G56.1); Sndrome do Canal de Guyon (G56.2); Leso do Nervo Cubital (u ln ar): S ndrom e do Tnel Cubital(G56.2); Leso do Nervo Radial (G56.3); Outras Mononeu ropatias dos Membros Superiores: Compresso do Nervo Supraescapular(G56.8) X Mononeuropatias do mem bro inferior (G57.-): Leso do Nervo Poplteo Lateral (G57.3)

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8)

Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8)

XI Polineuropatia devida a ou 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; tros agentes txicos (G62.2) Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) 2. Chumbo e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro VIII) 3. Fsforo (X48.-; X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XII) 4. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5)(Quadro XIX) 5. n-Hexano (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 6. Metil-n-Butil Cetona (MBK) (X46.-; Z57.5) XII Polineuropatia induzida pela radiao (G62.8) Radiaes ionizantes (X88.-; Z57.1) (Quadro XXIV)

XIII Encefalopatia Txica Aguda 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) (G92.1) 2. Chumbo e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro VIII) 3. Hidrocarbonetos alifticos ou aromticos (seus derivados halogenados neurotxicos) (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 4. Mercrio e seus derivados txicos (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XVI)

506

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

XIV Encefalopatia Txica Crni 1. Tolueno e Xileno (X46.-; Z57.5) (Quadro III) ca (G92.2) 2. Chumbo e seus compostos txicos (X49,-; Z57.5) (Quadro VIII) 3. Solventes orgnicos halogenados neurotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 4. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XVI) 5. Substncias asfixiantes: CO, H2S etc. (se qela) (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) Sulfeto de Car bono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX)

DOENAS DO OLHO E ANEXOS RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo VII da CID-10)

Doenas I Blefarite (H01.0)

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) 2. Radiaes lonizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) 3. Cimento (X49.-; Z57.2)

1 1 Conjuntivite (H10)

1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) 2. Berlio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro IV) 3. Flor e seus compostos txicos (X49.-) (Quadro XI) 4. lodo (X49.-; Z57.5) (Quadro XIV) 5. Cloreto de etila (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 6. Tetracloreto de carbono (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 7. Outros solventes halogenados txicos (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XIII) 8. Acido sulfdrico (Sulfeto de hidrognio) (X49.-; Z57.5) (Quadro XVII)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

507

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 9. Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) 10. Radiaes Ultravioletas (W89; Z57.1) H .A crilatos (X49.-;Z57.5) 12. Cimento (X49.-; Z57.2) 13. Enzimas de origem animal, vegetal ou bacteriana (X44.-; Z57.2) 14. Furfural e lcool Furfurlico (X45.-; Z57.5) 15. Isocianatos orgnicos (X49.-; Z57.5) 16. Selnio e seus compostos (X49.-; Z57.5)

III Queratite e Queratoconjuntivite (H16)

1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) 2. cido sulfdrico (Sulfeto de hidrognio) (X49.-; Z57.5) (Quadro XVII) 3. Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) 4. Radiaes Infravermelhas (W90.-; Z57.1) 5. Radiaes Ultravioletas (W89.-; Z57.1)

IV Catarata (H28)

1. Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) 2. Radiaes Infravermelhas (W90.-; Z57.1) Mangans e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XV) 1. Brometo de metila (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XIII) 2. Cloreto de metileno (Diclorometano) e outros solventes clorados neurotxicos (X46,-; Z57.5) (Quadro XIII) 3. Tetracloreto de carbono (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 4. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX) 5. Metanol (X45.-; Z57.5) 1. Brometo de metila (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XIII) 2. Cloreto de metileno e outros solventes clorados neurotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII)

V Inflamao Coriorretiniana (H30) VI Neurite ptica (H46)

VII Distrbios visuais subjetivos (H53.-)

508

S e b a s t i o G

e r a ld o de

l iv e ir a

DOENAS DO OUVIDO RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo VIII da CID-10) Doenas I Otite Mdia no supurativa (H65.9) Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Ar Comprimido (W94.-; Z57.8) (Quadro XXIII) 2. Presso atmosfrica inferior presso padro (W94.-; Z57.8)

II Perfurao da Membrana do 1. Ar Comprimido (W94.-; Z57.8) (Quadro XXIII) Tmpano (H72 ou S09.2) 2. Presso atmosfrica inferior presso padro (W94.-; Z57.8) III Outras vertigens perifricas (H81.3) IV Labirintite (H83.0) C loreto de m etileno e outros so lventes halogenados txicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 1. Brometo de metila (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XIII) 2. Ar Comprimido (W94.-; Z57.8) (Quadro XXIII) V Efeitos do rudo sobre o ou vido interno/ Perda da Audio Provocada pelo Rudo e Trauma Acstico (H83.3) VI Hipoacusia O totxica (H91.0) Exposio ocupacional ao Rudo (Z57.0; W42.-) (Quadro XXI)

1. Homlogos do Benzeno otoneurotxicos (Tolueno e Xileno) (X46.-; Z57.5) (Quadro III) 2. Solventes orgnicos otoneurotxicos (X46.-; Z57.8) (Quadro XIII)

VII Otalgia e Secreo Auditiva (H92.-): Otalgia (H92.0), Otorreia (H92.1) ou Otorragia (H92.2) VIII Outras percepes auditivas anormais: Alterao Temporria do Limiar Auditivo, Comprometimento da Discriminao Auditiva e Hiperacusia (H93.2) IX Outros transtornos especifi cados do ouvido (H93.8)

Ar Comprimido (W94.-; Z57.8) (Quadro XXIII)

Exposio ocupacional ao Rudo (Z57.0; X42.-) (Quadro XXI)

1. Brometo de metila (X46.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XIII) 2. Ar Comprimido (W94.-; Z57.8) (Quadro XXIII)

X O tite (T70.0)

B arotra u m tica

1. Ar Comprimido (W94.-; Z57.8) (Quadro XXIII) 2. Alteraes na presso atmosfrica ou na presso da gua no ambiente (W94.-; Z57.8)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

509

Doenas XI S inusite Barotraum tica (170.1)

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Ar Comprimido (W94.-; Z57.8) (Quadro XXIII) 2. Alteraes na presso atmosfrica ou na presso da gua no ambiente (W94.-)

XII Mal dos Caixes (Doena 1. Ar Comprimido (W94.-; Z57.8)(Quadro XXIII) de Descompresso) (T70.4) 2. Alteraes na presso atmosfrica ou na presso da gua no ambiente (W94,-; Z57.8) XIII Sndrome devida ao desloca 1. Ar Comprimido (W94.-; Z57.8) (Quadro XXIII) mento de ar de uma exploso 2. Alteraes na presso atmosfrica ou na (T70.8) presso da gua no ambiente (W94.-; Z57.8)

DOENAS DO SISTEMA CIRCULATRIO RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo IX da CID-10)

Doenas I Hipertenso Arterial (110.-)

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Chumbo ou seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro VIII) 2. Exposio ocupacional ao Rudo (Z57.0; X42.-) (Quadro XXI) 3. Problemas relacionados com o emprego e com o desemprego (Z56.-)

II Angina Pectoris (I20.-)

1. Monxido de Carbono (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) 2. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX) 3. Nitroglicerina e outros steres do cido ntrico (X49.-; Z57.5) 4. Problemas relacionados com o emprego e com o desemprego (Z56.-)

III Infarto Agudo do Miocrdio (121.-)

1. Monxido de Carbono (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) 2. Sulfeto de Carbono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX) 3. Nitroglicerina e outros steres do cido ntrico (X49.-; Z57.5) 4. Problemas relacionados com o emprego e com o desemprego (Z56.-)

510

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

IV Cor Pulmonale SOE ou Doen Complicao evolutiva das pneumoconioses gra ves, principalmente Silicose (Z57.2) (Quadro XVIII) a Cardiopulmonar Crnica (I27.9) V Placas epicrdicas ou pericr- Asbesto ou Amianto (W83.-; Z57.2) (Quadro II) dicas (I34.8) VI Parada Cardaca (I46.-) 1. Derivados halogenados dos hidrocarbonetos alifticos (X46.-) (Quadro XIII) 2. Monxido de Carbono (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) 3. Outros agentes potencialmente causadores de arritmia cardaca (Z57.5) VII Arritmias cardacas (I49.-) 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.5) (Quadro I) 2. Chumbo ou seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro VIII) 3. Derivados halogenados dos hidrocarbonetos alitticos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 4. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XVI) 5. Monxido de Carbono (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) 6. Agrotxicos organofosforados e carbamatos (X48; Z57.4) (Quadros XI le XXVII) 7. Exposio ocupacional a Cobalto (X49.-; Z57.5) 8. Nitroglicerina e outros steres do cido ntrico (X49.-; Z57.5) 9. Problemas relacionados com o emprego e com o desemprego (Z56.-) VIII Ateroesclerose (I70.-) e Doen Sulfeto de carbono (X49.-; Z57.5) (Quadro XIX) a Ateroesclertica do Corao (125.1) IX Sndrome de Raynaud (I73.0) 1. Cloreto de vinila (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII)

In d e n iz a e s p o r A c id e n te

do

T r a b a lh o o u D o e n a O c u p a c io n a l

511

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 2. Vibraes localizadas (W43.-; Z57.7) (Quadro XXII) 3. Trabalho em baixas temperaturas (frio) (W93.-; Z57.6)

X Acrocianose e Acroparestesia 1. Cloreto de vinila (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) (I73.8) 2. Vibraes localizadas (W43.-; Z57.7) (Quadro XXII) 3. Trabalho em baixas temperaturas (frio) (W93.-; Z57.6)

DOENAS DO SISTEMA RESPIRATRIO RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo X da CID-10)

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

I Faringite Aguda, no especifica 1. Bromo (X49.-; Z57.5) (Quadro V) da (Angina Aguda, Dor de Gargan 2. lodo (X49.-; Z57.5) (Quadro XIV) ta) (J02.9) II Laringotraquete Aguda (J04.2) 1. Bromo (X49.-; Z57.5) (Quadro V) 2. lodo (X49.-; Z57.5) (Quadro XIV) III Outras Rinites Alrgicas (J30.3) 1. Carbonetos metlicos de tungstnio sinterizados (X49.-; Z57.2 e Z57.5) (Quadro VII) 2. Cromo e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro X) 3. Poeiras de algodo, linho, cnhamo ou sisal (Z57.2) (Quadro XXVI) 4. Acrilatos (X49.-; Z57.5) 5. Aldedo frmico e seus polmeros (X49.-; Z57.5) 6. Aminas aromticas e seus derivados (X49.-; Z57.5) 7. Anidrido ftlico (X49.-; Z57.5) 8. Azodicarbonamida (X49.-; Z57.5) 9. Carbetos de metais duros: cobalto e titnio (Z57.2)

512

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 10. Enzimas de origem animal, vegetal ou bacteriana (X44.-; Z57.3) 11. Furfural e lcool Furfurlico (X45.-; Z57.5) 12. Isocianatos orgnicos (X49.-; Z57.5) 13. Nquel e seus compostos (X49.-; Z57.5) 14. Pentxido de vandio (X49.-; Z57.5) 15. Produtos da pirlise de plsticos, cloreto de vinila, teflon (X49.-; Z57.5) 16. Sulfitos, bissulfitos e persulfatos (X49.-; Z57.5) 17. Medicamentos: macrlidos; ranetidina; penicilina e seus sais; cetalosporinas (X44.-; Z57.3) 18. Protenas animais em aerossis (Z57.3) 19. Outras substncias de origem vegetal (cereais, farinhas, serragem etc.) (Z57.2) 20. Outras susbtncias qumicas sensibilizantes da pele e das vias respiratrias (X49,-; Z57.2) (Quadro XXVII)

IV Rinite Crnica (J31.0)

1. Arsnico e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) 2. Cloro gasoso (X47.-; Z57.5) (Quadro IX) 3. Cromo e seus compostos txicos (X49.-) (Quadro X) 4. Gs de flor e Fluoreto de Hidrognio (X47.-; Z57.5) (Quadro XI) 5. Amnia (X47.-; Z57.5) 6. Anidrido sulfuroso (X49.-; Z57.5) 7. Cimento (Z57.2) 8. Fenol e homlogos (X46.-; Z57.5) 9. Nvoas de cidos minerais (X47.-; Z57.5) 10. Nquel e seus compostos (X49.-; Z57.5) 11. Selnio e seus compostos (X49.-; Z57.5)

V Faringite Crnica (J31.2) VI Sinusite Crnica (J32.-)

Bromo (X49.-; Z57.5) (Quadro V) 1. Bromo (X49.-; Z57.5) (Quadro V)

2. lodo (X49.-; Z57.5) (Quadro XIV)

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D o e n a O c u p a c io n a l

513

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) 2, Cdmio ou seus compostos (X49.-; Z57.5) (Quadro VI) 3. Cromo e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro X) 4. Solues e aerossis de cido Ciandrico e seus derivados (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII)

VII Ulcerao ou Necrose do Septo Nasal (J34.0)

VIII Perfurao do Septo Nasal (J34.8)

1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4eZ57.5) (Quadro I) 2. Cromo e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro X)

IX Laringotraquete Crnica (J37.1) Bromo (X49.-; Z57.5) (Quadro V) X Outras Doenas Pulmonares Obstrutivas Crnicas (Inclui: Asma Obstrutiva, Bronquite Crnica, Bronquite Asmtica, Bronquite Obstrutiva Crnica) (J44.-) 1. Cloro gasoso (X47.-; Z57.5) (Quadro IX) 2. Exposio ocupacional poeira de slica livre (Z57.2-) (Quadro XVIII) 3. Exposio ocupacional a poeiras de algodo, linho, cnhamo ou sisal (Z57.2) (Quadro XXVI) 4. Amnia (X49.-; Z57.5) 5. Anidrido sulfuroso (X49.-; Z57.5) 6. Nvoas e aerossis de cidos minerais (X47.-; Z57.5) 7. Exposio ocupacional a poeiras de carvo mineral (Z57.2) XI Asma (J45.-) Mesma lista das substncias sensibilizantes produtoras de Rinite Alrgica (X49.-; Z57.2, Z57.4 e Z57.5)

XII Pneumoconiose dos T rabalha- 1. Exposio ocupacional a poeiras de carvo mineral (Z57.2) dores do Carvo (J60.-) 2. Exposio ocupacional a poeiras de slica-livre (Z57.2) (Quadro XVIII) XIII Pneumoconiose devida ao Exposio ocupacional a poeiras de asbesto ou Asbesto (Asbestose) e a outras fi amianto (Z57.2) (Quadro II) bras minerais (J61.-) XIV Pneumoconiose devida po Exposio ocupacional a poeiras de slica-livre (Z57.2) (Quadro XVIII) eira de Slica (Silicose) (J62.8)

514

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional Exposio ocupacional a poeiras de berlio e seus compostos txicos (Z57.2) (Quadro IV) Exposio ocupacional a poeiras de ferro (Z57.2) Exposio ocupacional a poeiras de estanho (Z57.2)

XV Beriliose (J63.2) XVI Siderose (J63.4) XVII Estanhose (J63.5)

XVIII Pneumoconiose devida a 1. Exposio ocupacional a poeiras de carboneto outras poeiras inorgnicas especifi- de tungstnio (Z57.2) (Quadro VII)
C3.U9.S ( J b o .o )

2. Exposio ocupacional a poeiras de carbetos de metais duros (Cobalto, Titnio etc.) (Z57.2) 3. Exposio ocupacional a rocha fosftica (Z57.2) 4. Exposio ocupacional a poeiras de alumina (AI203) (Doena de Shaver) (Z57.2)

XIX Pneumoconiose associada Exposio ocupacional a poeiras de slica-livre com Tuberculose (Slico-Tuberculo- (Z57.2) (Quadro XVIII) se) (J65.-) XX Doenas das vias areas devidas a poeiras orgnicas (J66.-): Bissinose (J66.0), devidas a outras poeiras orgnicas espe cificadas (J66.8) XXI Pneumonite por Hipersensi bilidade a Poeira Orgnica (J67.-): Pulmo do Granjeiro (ou Pulmo do Fazendeiro) (J67.0); Bagaose (J67.1); Pulmo dos Criadores de Pssaros (J67.2); Suberose (J67.3); Pulmo dos Trabalhadores de Mal te (J67.4); Pulmo dos que Traba lham com Cogumelos (J67.5); Do ena Pulmonar Devida a Sistemas de Ar Condicionado e de Umidificao do Ar (J67.7); Pneumonites de Hipersensibilidade Devidas a Outras Poeiras Orgnicas (J67.8); Pneumonite de Hipersensibilidade Devida a Poeira Orgnica no es pecificada (Alveolite Alrgica Extrnseca SOE); Pneumonite de Hi persensibilidade SOE (J67.0) Exposio ocupacional a poeiras de algodo, linho, cnhamo, sisal (Z57.2) (Quadro XXVI)

1. Exposio ocupacional a poeiras contendo micro-organismos e parasitas infecciosos vivos e seus produtos txicos (Z57.2) (Quadro XXV) 2. Exposio ocupacional a outras poeiras orgnicas (Z57.2)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o o u

D oena O

c u p a c io n a l

515

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

XXII Bronquite e Pneumonite 1. Berlio e seus compostos txicos (X49.-; devida a produtos qumicos, gases, Z57.5) (Quadro IV) fumaas e vapores (Bronquite Qu 2. Bromo (X49.-; Z57.5) (Quadro V) mica Aguda) (J68.0) 3. Cdmio ou seus compostos (X49.-; Z57.5) (Quadro VI) 4. Gs Cloro (X47.-; Z57.5) (Quadro IX) 5. Flor ou seus compostos txicos (X47.-; Z57.5) (Quadro XI) 6. Solventes halogenados irritantes respiratrios (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 7. lodo (X49.-; Z57.5) (Quadro XIV) 8. Mangans e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XV) 9. Cianeto de hidrognio (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) XXIII Edema Pulmonar Agudo 1. Berlio e seus compostos txicos (X49.-; devido a produtos qumicos, gases, Z57.5) (Quadro IV) fumaas e vapores (Edema Pulmo 2. Bromo (X49.-; Z57.5) (Quadro V) nar Qumico) (J68.1) 3. Cdmio ou seus compostos (X49.-; Z57.5) (Quadro VI) 4. Gs Cloro (X47.-; Z57.5) (Quadro IX) 5. Flor e seus compostos (X47.-; Z57.5) (Quadro XI) 6. Solventes halogenados irritantes respiratrios (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 7. lodo (X49.-; Z57.5) (Quadro XIV) 8. Cianeto de hidrognio (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) XXIV Sndrome de Disfuno 1. Bromo (X49.-; Z57.5) (Quadro V) Reativa das Vias Areas (SDVA/ 2. Cdmio ou seus compostos (X49.-; Z57.5) RADS) (J68.3) (Quadro VI) 3. Gs Cloro (X47.-; Z57.5) (Quadro IX) 4. Solventes halogenados irritantes respiratrios (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 5. lodo (X49.-; Z57.5) (Quadro XIV) 6. Cianeto de hidrognio (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) 7. Amnia (X49.-; Z57.5)

516

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Arsnico e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) 2. Berlio e seus compostos (X49.-; Z57.5) (Qua dro IV) 3. Bromo (X49.-; Z57.5) (Quadro V) 4. Cdmio ou seus compostos (X49.-; Z57.5) (Quadro VI) 5. Gs Cloro (X47.-; Z57.5) (Quadro IX) 6. Flor e seus compostos (X47.-; Z57.5) (Quadro XI) 7. Solventes halogenados irritantes respiratrios (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 8. lodo (X49.-; Z57.5) (Quadro XIV) 9. Mangans e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XV) 10. Cianeto de hidrognio (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) 11. cido Sulfdrico (Sulfeto de hidrognio) (X47.-; Z57.5) (Quadro XVII) 12. Carbetos de metais duros (X49.-; Z57.5) 13. Amnia (X49.-; Z57.5) 14. Anidrido sulfuroso (X49,-; Z57.5) 15. Nvoas e aerossis de cidos minerais (X47.-; Z57.5) 16. Acrilatos (X49.-; Z57.5) 17. Selnio e seus compostos (X49.-; Z57.5)

XXV Afecces respiratrias crnicas devidas inalao de gases, fumos, vapores e substn cias qumicas: Bronquiolite Obliterante Crnica, Enfisema Crnico Difuso, Fibrose Pulmonar Crnica (J68.4)

XXVI Pneumonite por Radiao Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) (manifestao aguda) (J70.0) e Fi brose Pulmonar Conseqente a Ra diao (m anifestao crnica) k ^ l V Derrame pleural (J90.-) XXVIII Placas pleurais (J92.-) XXIX Enfisema intersticial (J98.2) XXX Transtornos respiratrios em outras doenas sistmicas do tecido conjuntivo classificadas em outra parte (M05.3): Sndrome de Caplan (J99.1) Exposio ocupacional a poeiras de Asbesto ou Amianto (Z57.2) (Quadro II) Exposio ocupacional a poeiras de Asbesto ou Amianto (Z57.2) (Quadro II) Cdmio ou seus compostos (X49.-; Z57.5) (Quadro VI) 1. Exposio ocupacional a poeiras de Carvo Mineral (Z57.2) 2. Exposio ocupacional a poeiras de Slica livre (Z57.2) (Quadro XVIII)

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

517

DOENAS DO SISTEMA DIGESTIVO RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo XI da CID-10)

Doenas I Eroso Dentria (K03.2)

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Nvoas de fluoretos ou seus compostos txi cos (X47.-; Z57.5) (Quadro XI) 2. Exposio ocupacional a outras nvoas ci das (X47.-; Z57.5)

II Alteraes ps-eruptivas da cor 1. Nvoas de Cdmio ou seus compostos (X47.-; dos tecidos duros dos dentes Z57.5) (Quadro VI) (K03.7) 2. Exposio ocupacional a metais: Cobre, Nquel, Prata (X47.-; Z57.5) III Gengivite Crnica (K05.1) Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XVI)

IV Estomatite Ulcerativa Crnica 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.5) (Quadro I) (K12.1) 2. Bromo (X49.-; Z57.5) (Quadro XII) 3. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XVI) V Gastroenterite e Colite txicas 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.5) (Quadro I) (K52.-) 2. Cdmio ou seus compostos (X49.-; Z57.5) (Qua dro VI) 3. Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro XXIV) VI Outros transtornos funcionais Chumbo ou seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) do intestino (Sndrome dolorosa (Quadro VIII) abdominal paroxstica apirtica, com estado suboclusivo: clica do chumbo) (K59.8) VII Doena Txica do Fgado (K71.-): Doena Txica do Fgado, com Necrose Heptica (K71.1); Doena Txica do Fgado, com Hepatite Aguda (K71.2); Doena Txica do Fgado com Hepatite Crnica Persistente (K71.3); Doena 1. Cloreto de Vinila, Clorobenzeno, Tetracloreto de Carbono, Clorofrmio, e outros solventes halogenados hepatotxicos (X46.- e X48.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XIII) 2. Hexaclorobenzeno (HCB) (X48.-; Z57.4 e Z57.5) 3. Bifenilas policloradas (PCBs) (X49.-; Z57.4 e Z57.5)

518

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

Txica do Fgado com Outros 4. Tetraclorodibenzodioxina (TCDD) (X49.-) Transtornos Hepticos (K71.8) VIII Hipertenso Portal (K76.6) 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) 2. Cloreto de Vinila (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) 3.Trio (X49.-; Z57.5)

DOENAS DA PELE E DO TECIDO SUBCUTNEO RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo XII da CID-10)

Doenas I Outras Infeces Locais da Pele e do Tecido Subcutneo: Dermatoses Ppulo-Pustulosas e suas com plicaes infecciosas (L08.9)

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Cromo e seus compostos txicos (Z57.5) (Qua dro X) 2. Hidrocarbonetos alifticos ou aromticos (seus derivados txicos) (Z57.5) (Quadro XIII) 3. Micro-organismos e parasitas infecciosos vi vos e seus produtos txicos (Z57.5) (Quadro XXV) 4. Outros agentes qumicos ou biolgicos que afetem a pele, no considerados em outras ru bricas (Z57.5) (Quadro XXVII)

1. Cromo e seus compostos txicos (Z57.5) (Qua II Dermatite Alrgica de Contato dro X) devida a Metais (L23.0) 2. Mercrio e seus compostos txicos (Z57.5) (Quadro XVI) III Dermatite Alrgica de Conta Adesivos, em exposio ocupacional (Z57.5) (Quadro XXVII) to devida a Adesivos (L23.1) IV Dermatite Alrgica de Conta Fabricao/manipulao de Cosmticos (Z57.5) to devida a Cosmticos (fabrica (Quadro XXVII) o/manipulao) (L23.2) V Dermatite Alrgica de Conta Drogas, em exposio ocupacional (Z57.5) (Qua to devida a Drogas em contato com dro XXVII) a pele (L23.3) VI Dermatite Alrgica de Con Corantes, em exposio ocupacional (Z57.5) tato devida a Corantes (L23.4) (Quadro XXVII)

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

519

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

VII Dermatite Alrgica de Con 1. Cromo e seus compostos txicos (Z57.5) (Qua tato devida a outros produtos qu dro X) micos (L23.5) 2. Fsforo ou seus produtos txicos (Z57.5) (Qua dro XII) 3. lodo (Z57.5) (Quadro XIV) 4. Alcatro, Breu, Betume, Hulha Mineral, Para fina ou resduos dessas substncias (Z57.8) (Quadro XX) 5. Borracha (Z57.8) (QuadroXXVII) 6. Inseticidas (Z57.5) (Quadro XXVII) 7. Plsticos (Z57.8) (Quadro XXVII) VIII Dermatite Alrgica de Conta to devida a Alimentos em contato com a pele (fabricao/ manipula o) (L23.6) Fabricao/manipulao de Alimentos (Z57.5) (Quadro XXVII)

IX Dermatite Alrgica de Conta Manipulao de Plantas, em exposio ocupa to devida a Plantas (No inclui plan cional (Z57.8) (Quadro XXVII) tas usadas como alimentos) (L23.7) X Dermatite Alrgica de Conta Agentes qumicos, no especificados anterior to devida a outros agentes (Causa mente, em exposio ocupacional (Z57.5) (Qua dro XXVII) Externa especificada) (L23.8) XI Dermatite de Contato por Irri Detergentes, em exposio ocupacional (Z57.5) tantes devida a Detergentes (L24.0) (Quadro XXVII) XII Dermatite de Contato por Irri leos e Gorduras, em exposio ocupacional tantes devida a leos e Gorduras (Z57.5) (Quadro XXVII) (L24.1) XIII Dermatite de Contato por Irri 1. Benzeno (X46.-; Z57.5) (Quadro III) tantes devida a Solventes: Cetonas, 2. Hidrocarbonetos aromticos ou alifticos ou Ciclohexano, Compostos do Cloro, seus derivados halogenados txicos (Z57.5) steres, Glicol, Hidrocarbonetos (Quadro XIII) (L24.2) XIV Dermatite de Contato por Ir Cosmticos, em exposio ocupacional (Z57.5) ritantes devida a Cosmticos (L24.3) (Quadro XXVII) XV Dermatite de Contato por Ir ritantes devida a Drogas em con tato com a pele (L24.4) Drogas, em exposio ocupacional (Z57.5) (Qua dro XXVII)

520

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Doenas XVI Dermatite de Contato por Irritantes devida a outros produtos qumicos: Arsnio, Berlio, Bromo, Cromo, Cimento, Flor, Fsforo, Inseticidas (L24.5)

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (Z57.5) (Quadro I) 2. Berlio e seus compostos txicos (Z57.5) (Quadro IV) 3. Bromo (Z57.5) (Quadro V) 4. Cromo e seus compostos txicos (Z57.5) (Quadro X) 5. Flor ou seus compostos txicos (Z57.5) (Qua dro XI) 6. Fsforo (Z57.5) (Quadro XII) Alimentos, em exposio ocupacional (Z57.8) (Quadro XXVII)

XVII Dermatite de Contato por Irritantes devida a Alimentos em contato com a pele (L24.6)

XVIII Dermatite de Contato por Plantas, em exposio ocupacional (Z57.8) (Qua Irritantes devida a Plantas, exceto dro XXVII) alimentos (L24.7) XIX Dermatite de Contato por Ir Agentes qumicos, no especificados anterior ritantes devida a outros agentes: mente, em exposio ocupacional (Z57.5) (Qua dro XXVII) Corantes (L24.8) XX Urticria Alrgica (L50.0) Agrotxicos e outros produtos qumicos (X48.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XXVII) Exposio ocupacional a calor e frio (W92,-; W93.-; Z57.6) (Quadro XXVII) Exposio ocupacional a agentes qumicos, f sicos e biolgicos que afetam a pele (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XXVII) Exposio ocupacional a radiaes actnicas (X32.-;Z57.1) (Quadro XXVII)

XXI Urticria devida ao Calor e ao Frio (L50.2) XXII Urticria de Contato (L50.6)

XXI1 1 Queimadura Solar (L55)

XXIV Outras Alteraes Agudas Radiao Ultravioleta (W89.-; Z57.1) (Quadro da Pele devidas a Radiao Ultra XXVII) violeta (L56.-): Dermatite por Fotocontato (Dermatite de Berloque) (L56.2); Urticria Solar (L56.3); Outras Alteraes Agudas Espe cificadas da Pele devidas a Radia o Ultravioleta (L56.8); Outras Al teraes Agudas da Pele devidas a Radiao Ultravioleta, sem outra especificao (L56.9);

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

521

Doenas XXV Alteraes da Pele devidas a Exposio Crnica a Radiao No lonizante (L57.-): Ceratose Actnica (L57.0); Outras Altera es: Dermatite Solar, Pele de Fa zendeiro, Pele de Marinheiro (L57.8)

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional Radiaes no ionizantes (W89.-; X32.-; Z57.1) (Quadro XXVII)

XXVI Radiodermatite (L58.-): Ra- Radiaes ionizantes (W88.-; Z57.1) (Quadro diodermatite Aguda (L58.0); Radio XXIV) dermatite Crnica (L58.1); Radioder matite, no especificada (L58.9); Afeces da pele e do tecido conjuntivo relacionadas com a radiao, no especificadas (L59.9) XXVII Outras formas de Acne: Cloracne (L70.8) 1. Derivados halogenados dos hidrocarbonetos aromticos, Monoclorobenzeno, Monobromobenzeno, Hexaclorobenzeno (X46.; Z57.5) (Quadro XIII) 2. Derivados do fenol, pentaclorofenol e do hidrobenzonitrilo (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XXVII) 3. Policloretos de Bifenila (PCBs) (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XXVII) XXVIII Outras formas de Cistos leos e gorduras de origem mineral ou sintti Foliculares da Pele e do Tecido Sub- cos (X49.-; Z57.5) (Quadro XXVII) cutneo: Elaioconiose ou Derma tite Folicular (L72.8) XXIX Outras formas de hiperpigmentao pela melanina: Melanodermia (L81.4) 1. Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) 2. Clorobenzeno e Diclorobenzeno (X46.-; Z57.4 eZ57.5) (Quadro XIII) 3. Alcatro, Breu, Betume, Hulha Mineral, Para fina, Creosoto, Piche, Coaltar ou resduos des sas substncias (Z57.8) (Quadro XX) 4. Antraceno e Dibenzoantraceno (Z57.5) (Qua dro XX) 5. Bismuto (X44.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 6. Citostticos (X44.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 7. Compostos nitrogenados: cido ntrico, Dinitrofenol (X49.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 8. Naftis adicionados a corantes (X49,-; Z57.5) (Quadro XXVII)

522

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 9. leos de corte (Z57.5) (Quadro XXVII) 10. Parafenilenodiamina e seus derivados (X49.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 11. Poeira de determinadas madeiras (Z57.3) (Quadro XXVII) 12. Quinino e seus derivados (Z57.5) (Quadro XXVII) 13. Sais de ouro (X44.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 14. Sais de prata (Seqelas de Dermatite Crni ca de Contato) (X44.-; Z57.5) (Quadro XXVII)

XXX Leucodermia, no classifi cada em outra parte (Inclui Vitiligo Ocupacional) (L81.5)

1. Arsnio e seus compostos (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) 2. Hidroquinona e steres derivados (X49.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 3. Monometil ter de hidroquinona (MBEH) (X49.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 4. para-Aminofenol (X49.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 5. para-Butilfenol (X49.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 6. para-Cresol (X49.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 7. Catecol e Pirocatecol (X49.-; Z57.5) (Quadro XXVII) 8. Clorofenol (X46.-; Z57.4 e Z57.5)(Quadro XXVII)

XXXI Outros transtornos especi Derivados halogenados dos hidrocarbonetos aro mticos: minocloro-benzeno, monobromo-benficados da pigmentao: Porfiria zeno, hexaclorobenzeno (X46.-; Z57.4 e Z57.5) Cutnea Tardia (L81.8) (Quadro XIII) XXXII Ceratose Palmar e Plan Arsnio e seus compostos arsenicais (X49.-; tar Adquirida (L85.1) Z57.4 e Z57.5) (Quadro I) XXXIII lcera Crnica da Pele, 1. Cromo e seus compostos txicos (Z57.5) no classificada em outra parte (Quadro X) (L98.4) 2. Enzimas de origem animal, vegetal ou bacteriana (Z57.8) (QuadroXXVII) XXXIV Geladura (Frostbite) Su 1. Cloreto de etila (anestsico local) (W93.-; Z57.6) (Quadro XIII) perficial (T33): Eritema Prnio 2. Frio (X31.-; W93.-; Z57.6) (Quadro XXVII) XXXV Geladura (Frostbite) com 1. Cloreto de etila (anestsico local) (W93.-; Z57.6) (Quadro XIII) Necrose de Tecidos (T34) 2. Frio (X31.-; W93.-; Z57.6) (Quadro XXVII)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o

o u D oena O

c u p a c io n a l

523

DOENAS DO SISTEMA OSTEOMUSCULAR E DO TECIDO CONJUNTIVO, RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo XIII da CID-10)

Doenas I Artrite Reumatoide associada a Pneumoconiose dos Trabalhadores do Carvo (J60.-): Sndrome de Caplan (M05.3)

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional 1. Exposio ocupacional a poeiras de carvo mineral (Z57.2) 2. Exposio ocupacional a poeiras de slica livre (Z57.2) (Quadro XVIII)

II Gota induzida pelo chumbo Chumbo ou seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro VIII) (M10.1) III Outras Artroses (M19.-) Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) IV Outros transtornos articula- 1. Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) res no classificados em outra 2. Vibraes localizadas (W43.-; Z57.7) (Quadro parte: Dor Articular (M25.5) XXII) V Sndrome Cervicobraquial (M53.1) 1. Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) 2. Vibraes localizadas (W43.-; Z57.7) (Quadro XXII)

VI Dorsalgia (M54.-): Cervical- 1. Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) gia (M54.2); Citica (M54.3); Lum 2. Ritmo de trabalho penoso (Z56.3) bago com Citica (M54.4) 3. Condies difceis de trabalho (Z56.5) VII Sinovites e Tenossinovites 1. Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) (M65.-): Dedo em Gatilho (M65.3); 2. Ritmo de trabalho penoso (Z56.3) Tenossinovite do Estiloide Radial 3. Condies difceis de trabalho (Z56.5) (De Quervain) (M65.4); Outras Si novites e Tenossinovites (M65.8); Sinovites e Tenossinovites, no especificadas (M65.9) VIII Transtornos dos tecidos 1. Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) moles relacionados com o uso, o 2. Ritmo de trabalho penoso (Z56.3) uso excessivo e a presso, de ori 3. Condies difceis de trabalho (Z56.5) gem ocupacional (M70.-): Sinovite Crepitante Crnica da mo e do punho (M70.0); Bursite da Mo (M 70.1); Bursite do O lcrano (M70.2); Outras Bursites do Coto velo (M70.3); Outras Bursites Pr-rotulianas (M70.4); Outras Bursi tes do Joelho (M70.5); Outros transtornos dos tecidos moles re lacionados com o uso, o uso ex-

524

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Doenas cessivo e a presso (M70.8); Transtorno no especificado dos tecidos moles, relacionados com o uso, o uso excessivo e a pres so (M70.9).

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

IX Fibromatose da Fascia Pal 1. Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) mar: Contratura ou Molstia de 2. Vibraes localizadas (W43.-; Z57.7) (Quadro XXII) Dupuytren (M72.0) X Leses do Ombro (M75.-): Cap- 1. Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) sulite Adesiva do Ombro (Ombro 2. Ritmo de trabalho penoso (Z56) Congelado, Periartrite do Ombro) (M75.0); Sndrome do Manguito 3. Vibraes localizadas (W43.-; Z57.7) (Quadro XXII) Rotatrio ou Sndrome do Supraespinhoso (M75.1); Tendinite Bicipital (M75.2); Tendinite Calcificante do Ombro (M75.3); Bursite do Ombro (M75.5); Outras Leses do Ombro (M75.8); Leses do Om bro, no especificadas (M75.9) XI Outras entesopatias (M77.-): Epicondilite Mediai (M77.0); Epicondilite lateral (Cotovelo de Te nista); Mialgia (M79.1) 1. Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) 2. Vibraes localizadas (W43.-; Z57.7) (Quadro XXII)

XII Outros transtornos especifi 1. Posies foradas e gestos repetitivos (Z57.8) cados dos tecidos moles (M79.8) 2. Vibraes localizadas (W43.-; Z57.7) (Quadro XXII) XIII Osteomalcia do Adulto in 1. Cdmio ou seus compostos (X49.-) (Quadro VI) duzida por drogas (M83.5) 2. Fsforo e seus compostos (Sesquissulfeto de Fsforo) (X49.-; Z57.5) (Quadro XII) XIV Fluorose do Esqueleto Flor e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XI) (M85.1) XV Osteonecrose (M87.-): Os teo n ecrose devida a drogas (M87.1); Outras Osteonecroses secundrias (M87.3) 1. Fsforo e seus compostos (Sesquissulfeto de Fsforo) (X49.-; Z57.5) (Quadro XII) 2. Vibraes localizadas (W43.-; Z57.7) (Quadro XXII) 3. Radiaes ionizantes (Z57.1) (Quadro XXIV) XVI Ostelise (M89.5) (de falan Cloreto de Vinila (X49.-; Z57.5) (Quadro XIII) ges distais de quirodctilos)

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

525

Doenas

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

XVII Osteonecrose no Mal dos Ar Comprimido (W94.-; Z57.8) (Quadro XXIII) Caixes (M90.3) XVIII Doena de Kienbck do Vibraes localizadas (W43.-; Z57.7) (QuadroXXII) Adulto (Osteocondrose do Adulto do Semilunar do Carpo) (M93.1) e outras Osteocondropatias especi ficadas (M93.8)

DOENAS DO SISTEMA GENITURINRIO RELACIONADAS COM O TRABALHO (Grupo XIV da CID-10)

Doenas I Sndrome Nefrtica Aguda (N00.-) II Doena Glomerular Crnica (N03.-) III Nefropatia tbulo-intersticial induzida por metais pesados (N14.3)

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional Hidrocarbonetos alifticos halogenados nefrotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII) Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro XVI) 1. Cdmio ou seus compostos (X49.-; Z57.5) (Quadro VI) 2. Chumbo ou seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro VIII) 3. Mercrio e seus compostos txicos (X49.-; Z57.4 e Z57.5) (Quadro XVI) Hidrocarbonetos alifticos halogenados nefrotxicos (X46.-; Z57.5) (Quadro XIII)

IV Insuficincia Renal Aguda (N17)

V Insuficincia Renal Crnica Chumbo ou seus compostos (X49.-; Z57.5) (Qua (N18) dro VIII) VI Cistite Aguda (N30.0) Aminas aromticas e seus derivados (X49.-; Z57.5)

VII Infertilidade Masculina (N46) 1. Chumbo ou seus compostos txicos (X49.-; Z57.5) (Quadro VIII) 2. Radiaes ionizantes (W88.-: Z57.1) (Quadro XXIV) 3. Chlordecone (X48.-; Z57.4) 4. Dibromocloropropano (DBCP) (X48.-; Z57.4 e Z57.5) 5. Calor (trabalho em temperaturas elevadas) (Z57.6)

526

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

TRAUMATISMOS, ENVENENAMENTOS E ALGUMAS OUTRAS CONSEQNCIAS DE CAUSAS EXTERNAS, RELACIONADOS COM O TRABALHO (Grupo XIX da CID-10)
Doenas Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

I Efeitos txicos de Solventes Exposio ocupacional a agentes txicos em Orgnicos (T52.-): lcoois (T51.8) outras indstrias (Z57.5) e Cetonas (T52.4); Benzeno, Tolu eno e Xileno (T52.1 e T52.2); Deri vados halogenados dos Hidrocarbonetos Alifticos e Aromticos (T53): Tetracloreto de Carbono (T53.0); Clorofrmio (T53.1); Tricloroetileno (T53.2); Tetracloroetileno (T53.3); Dicloroetano (T53.4); Clorofluor-carbonos (T53.5); Outros derivados halogenados de hidrocarbonetos alifticos (T53.6); Outros derivados halogenados de hidrocarbonetos aromticos (T53.7); Deri vados halogenados de hidrocarbonetos alifticos e aromticos, no especificados (T53.9); Sulfeto de Carbono (T65.4) II Efeito txico de Substncias Exposio ocupacional a agentes txicos em Corrosivas (T54): Fenol e homlo outras indstrias (Z57.5) gos do fenol (T54.0); Flor e seus com postos (T65.8); Selnio e seus compostos (T56.8); Outros compostos orgnicos corrosivos (T54.1); cidos corrosivos e subs tncias cidas similares (T54.2); lcalis custicos e substncias alcalinas similares (T54.3); Efeito txico de substncia corrosiva, no especificada (T54.9). III Efeito txico de Metais (T56): Exposio ocupacional a agentes txicos em A rsnico e seus com postos outras indstrias (Z57.5) (T57.0); Cdmio e seus compos tos (T56.3); Chumbo e seus com postos (T56.0); Cromo e seus compostos (T56.2); Mangans e seus compostos (T57.2); Mercrio

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

527

Doenas eseus compostos (T56.1); Outros metais (T56.8); Metal, no especi ficado (T56.9).

Agentes Etiolgicos ou Fatores de Risco de Natureza Ocupacional

IV Asfixiantes Qumicos (T57- Exposio ocupacional a agentes txicos em outras 59): Monxido de Carbono (T58); indstrias (Z57.5) cido ciandrico e cianetos (T57.3); Sulfeto de hidrognio (T59.6); Aminas aromticas e seus derivados (T65.3) V Praguicidas (P esticidas, Exposio ocupacional a agentes txicos na Agrotxicos) (T60): Organofosfo- Agricultura (Z57.4) rados e Carbamatos (T60.0); Halogenados (T60.1); Outros praguicidas (T60.2) VI Efeitos da Presso do Ar e Exposio ocupacional a presses atmosfricas da Presso da gua (T70): Baro- anormais (W94.-; Z57.8) trauma Ottico (T70.0); Barotrauma Sinusal (T70.1); Doena Descompressiva ( Mal dos C a ix es) (T70.3); Outros efeitos da presso do ar e da gua (T70.8).

ANEXO IV<1 >LISTA C

HIPTESES EM QUE SE RECONHECE O NEXO TCNICO EPIDEMIOLGICO RELAO ENTRE CID E CNAE LISTA C (Includo pelo Decreto n. 6.957, de 2009)
Nota: 1 So indicados intervalos de CID-10 em que se reconhece Nexo Tcnico Epidemiolgico, na forma do 3fl do art. 337, entre a entidade mrbida e as classes de CNAE indicadas, nelas includas todas as subciasses cujos quatro dgitos iniciais sejam comuns.

Intervalo CID-10 A15-A19 0810 3811 4223 4721 5611 1091 4120 4329 5231 9420 0710 2211 2593 3102 3900 4329 5229 8121 0710 2330 3702 4222 1091 3812 4291 4741 7810 3600 4211 4399 5239 0990 2330 2814 3329 4120 4399 5231 8122 0990 2342 3811 4223 1411 3821 4299 4742 7820 3701 4213 4721 8011 1011 2342 2822 3600 4211 4520 5232 8129 1011 2511 3812 4291 1412 3822 4312 4743 7830 3702 4222 4921 8012 1012 2451 2840 3701 4213 4912 5239 8411 1012 2543 3821 4292

CNAE 1533 3839 4321 4744 8121 3811 4223 4922 8020 1540 3900 4391 4789 8122 3812 4291 4923 8030 2330 4120 4399 4921 8129 3821 4292 4924 8121 3011 4211 4687 4923 8610 3822 4299 4929 8122 1622 2539 2920 3821 4313 5221 7810 1321 2869 4120 4399 3701 4213 4711 4924 9420 3839 4313 4930 8129 1732 2542 2930 3822 4319 5222 7820 1411 2942 4211 4921 3702 4222 4713 4929 9601 3900 4319 5030 8411 1733 2543 3101 3839 4321 5223 7830 1412 3701 4213 4922

E10-E14

F10-F19

1013 1220 1532 2511 2512 2531 2861 2866 2869 3702 3811 3812 4221 4292 4299 4921 5030 5212 5250 5310 6423 8423 8424 9420 1013 2592 3822 4299 1031 2861 3839 4312 1071 2866 3900 4391

F20-F29

(1) Lista Anexa ao Decreto n. 3.048, de 6 de maio de 1999. Regulamento da Previdncia S ocial.

In d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

529

Intervalo CID-10

CNAE 4923 4924 4929 5212 5310 6423 7732 7810 7820 7830 8011 8012 8020 8030 8121 8122 8129 8423 9420

F30-F39

0710 1314 1531 2945 4912 5223 6190 8413 0710 3600 4923 6110 8011 8610 0113 1610 3701 4213 4922 8121 0155 1412 2211 2944 6130 8610 0210 3702 4213 4391 4924 4921

0892 1321 1532 3299 4921 5229 6311 8423 0990 4711 4924 6120 8012 0210 1621 3702 4222 4923 8122 1011 1421 2222 2945 6141 0220 3811 4222 4399 4929

0990 1330 1540 3600 4922 5310 6422 8424 1311 4753 4929 6130 8020 0220 1732 3811 4223 4924 8129 1012 1529 2223 3240 6142 0810 3812 4223 4741 4930

1011 1340 2091 4636 4923 5620 6423 8610 1321 4756 5111 6141 8030 0810 1733 3812 4291 4929 1013 1531 2229 3250 6143 1071 3821 4291 4742 8011

1012 1351 2123 4711 4924 6110 6431 8711 1351 4759 5120 6142 8121 1011 1931 3821 4292 4930 1062 1532 2349 4711 6190 1220 3822 4299 4743 8012

1013 1359 2511 4753 4929 6120 6550 8720 1411 4762 5221 6143 8122 1012 2330 3822 4299 5212 1093 1533 2542 5611 6422 1610 3839 4312 4744 8020

1031 1411 2710 4756 5111 6130 8121 8730 1412 4911 5222 6190 8129 1013 2342 3839 4313 8011 1095 1539 2593 5612 6423 1622 3900 4313 4789 8030

1220 1412 2751 4759 5120 6141 8122 8800 1421 4912 5223 6311 8411 1321 2511 3900 4319 8012 1313 1540 2640 5620 8121 2330 4120 4319 4921 8121

1311 1413 2861 4762 5221 6142 8129 1532 4921 5229 6422 8423 1411 2539 4120 4399 8020 1351 2063 2710 6110 8122 2342 4211 4321 4922 8122

1313 1422 2930 4911 5222 6143 8411 2945 4922 5310 6423 8424 1412 2861 4211 4921 8030 1411 2123 2759 6120 8129 3701 4212 4329 4923 8129

F40-F48

G40-G47

G50-G59

H53-H54

I05-I09 110-115 I20-I25

0111 1411 1412

4921 4922 4923 4924 4929 5111 5120

1621 4120 4211 4213 4221 4222 4223 4291 4299 4329 4399 4921 4922 4930 6110 6120 6130 6141 6142 6143 6190 0113 0210 0220 0810 1011 1012 1013 1061 1071 1411 1412 1610 1931 2029 2330 2342 3600 3701 3702 3811

I30-I52

530

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Intervalo CID-10 3812 4291 4623 8411 I60-I69 0810 3822 4312 4929 9312 1011 1321 1621 2930 3821 4922 8129 3821 4292 4921 9420 1071 3839 4313 4930 9313

CNAE 3822 3839 3900 4120 4211 4213 4222 4223 4299 4312 4313 4319 4391 4399 4621 4622 4922 4923 4924 4929 4930 8121 8122 8129

2330 2342 3900 4120 4319 4321 8112 8121 9319 9420

3600 4211 4391 8122

3701 4213 4399 8129

3702 4222 4921 8411 1091 1510 2813 3701 4623 8020

3811 4223 4922 8591 1092 1531 2832 3702 4721 8030

3812 4291 4923 9200 1220 1532 2833 3811 4722 8121

3821 4299 4924 9311 1311 1540 2920 3812 4921 8122

I80-I89

1012 1013 1020 1031 1033 1351 1411 1412 1413 1422 1622 2123 2342 2542 2710 2944 2945 3101 3102 3329 3822 3839 3900 4621 4622 5611 5612 5620 8011 8012 8411 8610 9420 9491 9601

J40-J47

0810 1031 1220 1311 1629 2330 2342 2539 4292 4299 4313 4319 0810 1011 1012 1732 1733 2451 4622 4623 4921 0113 1041 1621 2341 2542 2869 3811 4222 4399 4743 8610 0210 1051 1622 2342 2543 2930 3812 4223 4621 4744 0220 1061 1629 2349 2592 2943 3821 4291 4622 4789

1321 1351 1411 1412 1610 1622 3101 3102 3329 4120 4211 4213 4399 4921 8121 8122 8129 8411

K35-K38

1013 1071 1411 1412 1531 1540 1610 1621 2511 2512 2832 2833 2930 3101 3329 4621 4922 8610 0230 1066 1722 2443 2593 2944 3822 4292 4623 4921 0810 1071 1732 2449 2710 2945 3839 4299 4632 4922
1011 1012 1013 1020 1031 1033

K40-K46

1091 1733 2451 2815 3011 3900 4312 4634 4930

1122 1931 2511 2822 3101 4120 4313 4687 5212

1321 2211 2512 2832 3102 4211 4319 4721 8121

1354 2212 2521 2833 3329 4212 4321 4722 8122

1510 2219 2539 2861 3701 4213 4329 4741 8129

1610 2330 2541 2866 3702 4221 4391 4742 9420

L60-L65 L80-L99 M00-M25

0113 1011 1012 1013 1071 1411 1412 1610 1621 1931 2451 5611 5620 8121 8122 8129 8610 0113 1020 1122 1732 2443 0131 1031 1220 1733 2449 01330210 10331041 13111321 19312012 25112522 0220 0810 1051 1052 1351 1354 2019 2312 2539 2543 0892 0910 1061 1064 1411 1412 2330 2341 2550 2710 1011 1012 1071 1072 1413 1532 2342 2349 2813 2815 1013 1091 1621 2431 2822

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o o u

D oena O

c u p a c io n a l

531

Intervalo CID-10 2852 2945 3839 4299 4636 5021 8430 1412 0113 0990 1062 1351 1622 2029 2320 2451 2710 2861 2950 3812 4291 4621 4689 5221 8122 0113 1052 1314 1414 1733 2221 2451 2631 2759 2864 3092 3701 4711 5320 6190 7733 8610 0210 1122 2330 2866 2853 2950 3900 4312 4661 5212 8591 8121

CNAE 2854 2861 2862 2865 3011 3102 3600 3701 4120 4211 4212 4213 4313 4319 4321 4329 4711 4721 4921 4922 5310 5611 5620 7719 8610 9200 9311 9312 8122 8129 8610 2866 3702 4221 4391 4923 8121 9313 2869 3811 4222 4399 4924 8122 9319 2920 3812 4223 4621 4929 8129 9420 2930 3821 4291 4622 4930 8411 9491 2944 3822 4292 4623 5012 8424 9601

M30-M36 M40-M54

0131 01330210 1011 10121013 1064 10711072 1354 14111412 1623 1629 1710 2040 20912093 2330 23412342 2511 25132521 2722 27332813 2862 28642866 3011 31013102 3821 38223839 4292 42994311 4622 46234632 4921 49224923 5222 52235229 8129 8424 8430 0155 1062 1321 1421 1742 2222 2531 2632 2813 2866 3101 3702 4713 5612 6209 8121 9420 0220 1321 2342 2869 0210 1064 1323 1510 1749 2223 2539 2640 2814 2869 3102 3811 4912 5620 6311 8122 9601 0220 1092 1340 1521 2040 2229 2541 2651 2815 2920 3104 3812 5111 6021 6399 8129

M60-M79

0220 0230 0500 0710 0810 0892 0910 1020 1031 1033 1041 1051 1052 1061 1092 1122 1311 1312 1321 1323 1340 1413 1421 1422 1510 1532 1610 1621 1721 1722 1732 1733 1931 2012 2019 2123 2211 2212 2219 2221 2222 2312 2349 2391 2431 2439 2441 2443 2449 2522 2539 2542 2543 2550 2592 2593 2815 2822 2832 2833 2852 2853 2854 2869 2920 2930 2942 2943 2944 2945 3240 3321 3329 3600 3701 3702 3811 3900 4120 4211 4212 4213 4222 4223 4312 4313 4319 4321 4329 4391 4399 4636 4661 4681 4682 4685 4686 4687 4924 4929 4930 5012 5021 5211 5212 5310 5612 5620 6431 7719 7732 8121 8610 9420 1011 1012 1013 1020 1031 1033 1051 1093 1094 1095 1096 1099 1122 1311 1351 1352 1354 1359 1411 1412 1413 1529 1531 1532 1533 1540 1623 1732 2063 2091 2110 2121 2123 2211 2219 2312 2319 2342 2349 2439 2443 2449 2542 2543 2550 2591 2592 2593 2610 2710 2721 2722 2732 2733 2740 2751 2822 2823 2824 2840 2853 2854 2861 2930 2941 2942 2943 2944 2945 2949 3230 3240 3250 3291 3299 3316 3329 3821 3822 3839 3900 4221 4632 4634 5120 5212 5221 5222 5223 5229 5310 6022 6110 6120 6130 6141 6142 6143 6422 6423 6431 6550 7410 7490 7719 8211 8219 8220 8230 8291 8292 8299 1011 1610 2512 3101 1012 1621 2539 3102 1013 1622 2542 3329 1033 1041 1061 1732 1733 1931 2543 2593 2832 3701 3702 3811 1071 2212 2833 3812

S00-S09

02300810 15101532 23912511 29303011

532

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

Intervalo CID-10 S00-S09 3821 4292 4541 4687 5212 8129 0113 1321 2512 3812 4291 4742 8129 0131 2330 3822 4312 4722 5223 0131 1041 1412 1722 2349 2813 2945 3839 4312 4618 4687 4921 7810 0210 1064 1411 1629 2342 2813 2950 3839 4312 4623 4742 5221 8011 3822 4299 4542 4731 5320 9420 0131 1510 2539 3821 4292 4743 9420 0133 2342 3839 4313 4741 5229 0133 1051 1510 1732 2391 2815 2950 3900 4313 4621 4721 4922 7820 0220 1071 1412 1722 2391 2822 3011 3900 4313 4635 4743 5222 8012 3839 4312 4621 4732 7810 0133 1610 2543 3822 4299 4744 0210 2511 3900 4319 4742 7810 0210 1061 1531 1733 2451 2822 3101 4120 4319 4622 4722 4930 7830 0810 1091 1510 1732 2511 2823 3101 4120 4319 4661 4744 5223 8020

CNAE 39004120 4211 4313 4319 4321 46224623 4635 47414742 4743 7820 7830 8011 0210 1621 2832 3839 4321 4789 4213 4221 4329 4391 4671 4672 4744 4789 8012 8020 1011 1733 3600 4213 4623 5212 4222 4399 4673 4921 8030 1012 1931 3701 4221 4632 5310 4223 4520 4674 4922 8121 4291 4530 4679 4930 8122

S20-S29

0220 0230 0810 1622 1629 1732 28332866 2869 39004120 4211 4399 4621 4622 49214922 4930

1013 1071 2330 2342 3702 3811 4222 4223 4687 4741 8121 8122

S30-S39

S40-S49

02201011 1012 25123101 3329 41204211 4213 43214329 4391 47434744 4789 78207830 8121 0220 0500 0810 1064 1071 1091 1532 1533 1540 1931 2212 2221 2511 2512 2539 2823 2832 2833 3102 3329 3701 4211 4213 4221 4321 4329 4391 4623 4635 4661 4731 4732 4741 5212 5221 5222 8011 8012 8020 1011 1092 1531 1733 2512 2832 3102 4211 4321 4685 4784 5229 8030 1012 1093 1532 2211 2539 2833 3329 4213 4322 4686 4789 5310 8121

1013 1061 1071 1610 1621 3701 3702 3811 3812 3821 4221 4222 4223 4291 4299 4399 4621 4622 4623 4687 4921 4930 5212 5221 5222 8122 8129 9420 1011 1012 1013 1031 1033 1122 1321 1351 1354 1411 1610 1621 1622 1623 1629 2222 2223 2229 2330 2342 2542 2543 2592 2593 2710 2861 2866 2869 2930 2944 3702 3811 3812 3821 3822 4222 4223 4291 4292 4299 4399 4520 4530 4541 4542 4671 4672 4673 4674 4679 4742 4743 4744 4784 4789 5223 5229 5310 5320 7719 8030 8121 8122 8129 9420 1051 1321 1622 2330 2710 2944 3821 4292 4621 4722 4930 7820 1061 1354 1623 2341 2759 2945 3822 4299 4622 4741 5212 7830

S50-S59

1013 1031 1033 1041 1096 1099 1122 1311 1533 1540 1610 1621 2221 2222 2223 2229 2542 2543 2592 2593 2861 2866 2869 2930 3701 3702 3811 3812 4221 4222 4223 4291 4329 4391 4399 4520 4687 4689 4711 4721 4921 4923 4924 4929 5320 7719 7732 7810 8122 8129 9420

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

533

Intervalo CID-10 S60-S69 0113 1042 1093 1353 1610 1741 2092 2319 2443 2539 2710 2813 2833 2920 3032 3250 3832 4299 4622 4682 4744 7820 0210 2391 3822 4312 4732 5222 8020 0210 1033 1122 1621 2019 2342 2542 2822 2865 3329 4211 4321 4622 4674 4731 0210 1051 1094 1354 1621 1742 2123 2330 2449 2541 2721 2814 2840 2930 3091 3291 3839 4312 4623 4685 4789 7830 0220 2511 3839 4321 4741 5223 8030 0220 1041 1321 1622 2029 2391 2543 2823 2866 3600 4213 4322 4623 4679 4732 0220 1052 1096 1359 1622 1749 2211 2341 2451 2542 2722 2815 2852 2941 3092 3299 3900 4313 4632 4686 4930 8121 2512 3900 4391 4742 5229 8121 0230 1051 1351 1623 2073 2439 2550 2831 2869 3701 4221 4329 4632 4681 4741

CNAE 0500 0810 1011 1012 1013 1031 1033 1061 1062 1063 1064 1071 1072 1091 1099 1122 1311 1312 1321 1323 1340 1411 1412 1510 1529 1531 1532 1533 1623 1629 1710 1721 1722 1731 1732 1813 1931 2012 2019 2029 2061 2063 2212 2219 2221 2222 2223 2229 2311 2342 2349 2391 2392 2399 2431 2439 2452 2511 2512 2513 2521 2522 2531 2543 2550 2591 2592 2593 2599 2632 2732 2733 2740 2751 2759 2790 2811 2821 2822 2823 2824 2825 2829 2831 2853 2854 2861 2862 2864 2865 2866 2942 2943 2944 2945 2949 2950 3011 3099 3101 3102 3103 3104 3220 3230 3319 3329 3701 3702 3811 3812 3821 4120 4211 4213 4221 4222 4223 4291 4319 4321 4322 4329 4391 4399 4520 4634 4661 4671 4672 4673 4674 4679 4687 4689 4711 4721 4722 4741 4742 5211 5212 5320 5819 5829 7719 7732 8122 8129 8423 9420 9529 2539 4120 4399 4743 5232 8122 0500 1061 1354 1629 2091 2443 2592 2832 2930 3702 4222 4391 4635 4682 4742 3101 4211 4520 4744 5250 8129 0710 1062 1411 1710 2211 2449 2593 2833 2943 3811 4223 4399 4636 4685 4743 3329 3701 4213 4221 4530 4541 4784 4789 5320 7810 9420 0810 1064 1412 1721 2219 2451 2651 2840 2944 3812 4291 4520 4637 4686 4744 0990 1071 1510 1722
2222

1041 1092 1351 1540 1733 2091 2312 2441 2532 2651 2812 2832 2869 3012 3240 3822 4292 4621 4681 4743 7810

S70-S79

1011 1012 1013 1033 1122 1610 1621 1622 2330

3702 4222 4542 4921 7820 1011 1072 1531 1732 2312 2512 2812 2854 2950 3822 4299 4541 4661 4689 4789

3811 4223 4618 4930 7830 1012 1092 1532 1733 2320 2521 2813 2861 3011 3839 4312 4542 4671 4711 4912

3812 4291 4687 5212 8011 1013 1096 1540 1931 2330 2522 2815 2862 3101 3900 4313 4618 4672 4722 4921

3821 4299 4731 5221 8012 1031 1099 1610 2012 2341 2539 2821 2864 3102 4120 4319 4621 4673 4723 4922

S80-S89

2511 2710 2852 2945 3821 4292 4530 4639 4687 4784

534

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Intervalo CID-10

CNAE 4923 4924 4929 4930 5211 5212 5221 5222 5223 5229 5232 5250 5310 5320 7719 7732 7810 7820 7830 8011 8012 8020 8030 8121 8122 8129 8423 8424 9420

S90-S99

0210 1061 1354 1721 2330 2512 2722 2862 3101 3900 4313 4681 4930 5320 8020 0210 1041 1311 1533 2032 2391 2740 2930 3811 4292 4681 4929 5232 8121

0220 1062 1411 1722 2341 2513 2815 2865 3102 4120 4319 4682 5111 6423 8030

0500 0810 1011 1064 1071 1072 1412 1510 1532 1732 1733 1931 2342 2391 2431 2521 2522 2531 2822 2831 2832 2866 2869 2920 3329 3600 3701 4211 4213 4221 4321 4322 4329 4685 4686 4687 5120 5212 5221 6431 6550 7719 8121 8122 8129 0892 1071 1352 1622 2223 2521 2814 3091 3839 4319 4741 5030 5320

1012 1013 1031 1033 1041 1092 1093 1122 1311 1321 1610 1621 1622 1623 1629 2029 2091 2219 2221 ???? 2439 2441 2443 2449 2451 2539 2542 2543 2592 2593 2833 2840 2852 2853 2854 2930 2943 2944 2945 2950 3702 3811 3812 3821 3822 4222 4223 4291 4292 4299 4391 4399 4621 4622 4623 4689 4711 4784 4912 4921 5222 5223 5229 5232 5250 7732 7810 7820 7830 8011 8423 8424 8610 9420 0910 1072 1353 1629 2229 2522 2822 3092 3900 4321 4743 5212 7719 1011 1091 1411 1733 2312 2539 2862 3101 4120 4322 4744 5221 7732 1013 1092 1412 1932 2320 2542 2864 3102 4211 4391 4784 5222 8011 1020 1093 1510 2014 2330 2592 2866 3600 4213 4399 4922 5223 8012 1031 1122 1531 2019 2341 2593 2869 3701 4221 4635 4923 5229 8020

1051 1351 1710 2312 2511 2710 2861 3011 3839 4312 4661 4922 5310 8012 1033 1220 1532 2029 2342 2640 2920 3702 4291 4661 4924 5231 8030

T90-T98

0220 0710 0810 1042 1061 1062 1312 1321 1351 1540 1610 1621 2091 2211 2221 2451 2511 2512 2751 2790 2813 2944 2945 2950 3812 3821 3822 4299 4312 4313 4682 4687 4721 4930 5012 5021 5239 5250 5310 8122 9420

ANEXO V<1 >

RELAO DAS SITUAES QUE DO DIREITO AO AUXLIO-ACIDENTE

QUADRO N. 1 Aparelho visual Situaes: a) acuidade visual, aps correo, igual ou inferior a 0,2 no olho acidentado; b) acuidade visual, aps correo, igual ou inferior a 0,5 em ambos os olhos, quando ambos tiverem sido acidentados; c) acuidade visual, aps correo, igual ou inferior a 0,5 no olho acidentado, quando a do outro olho for igual a 0,5 ou menos, aps correo; d) leso da musculatura extrnseca do olho, acarretando paresia ou paralisia; e) leso bilateral das vias lacrimais, com ou sem fstulas, ou unilateral com fstula. NOTA 1 A acuidade visual restante avaliada pela escala de Wecker, em dcimos, e aps a correo por lentes. NOTA 2 A nubcula e o leucoma so analisados em funo da reduo da acuidade ou do prejuzo esttico que acarretam, de acordo com os quadros respectivos. QUADRO N. 2 Aparelho auditivo TRAUMA ACSTICO a) perda da audio no ouvido acidentado; b) reduo da audio em grau mdio ou superior em ambos os ouvidos, quando os dois tiverem sido acidentados; c) reduo da audio, em grau mdio ou superior, no ouvido acidentado, quando a audio do outro estiver tambm reduzida em grau mdio ou superior. NOTA 1 A capacidade auditiva em cada ouvido avaliada mediante audiometria apenas area, nas frequncias de 500, 1.000, 2.000 e 3.000 Hertz. NOTA 2 A reduo da audio, em cada ouvido, avaliada pela mdia aritmtica dos valores, em decibis, encontrados nas frequncias de 500,1.000, 2.000 e 3.000 Hertz, segundo adaptao da classsificao de Davis & Silvermann, 1970. Audio normal at vinte e cinco decibis; Reduo em grau mnimo vinte e seis a quarenta decibis;
(1) Relao constante do Anexo III do Decreto n. 3.048, de 6 de maio de 1999. Regulamento da Previdncia Social.

536

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Reduo em grau mdio quarenta e um a setenta decibis; Reduo em grau mximo setenta e um a noventa decibis; Perda de audio mais de noventa decibis. QUADRO N. 3 Aparelho da fonao Situao: Perturbao da palavra em grau mdio ou mximo, desde que comprovada por mtodos clnicos objetivos. QUADRO N. 4 Prejuzo esttico Situaes: Prejuzo esttico, em grau mdio ou mximo, quando atingidos crnios, e/ou face, e/ou pescoo ou perda de dentes quando h tambm deformao da arcada dentria que impede o uso de prtese. NOTA 1 S considerada como prejuzo esttico a leso que determina aprecivel modificao esttica do segmento corpreo atingido, acarretando aspecto desagradvel, tendo-se em conta sexo, idade e profisso do acidentado. NOTA 2 A perda anatmica de membro, a reduo de movimentos articulares ou a alterao da capacidade funcional de membro no so consideradas como prejuzo esttico, podendo, porm, ser enquadradas, se for o caso, nos quadros respectivos. QUADRO N. 5 Perdas de segmentos de membros Situaes: a) perda de segmento ao nvel ou acima do carpo; b) perda de segmento do primeiro quirodctilo, desde que atingida a falange proximal; c) perda de segmentos de dois quirodctilos, desde que atingida a falange proximal em pelo menos um deles; d) perda de segmento do segundo quirodctilo, desde que atingida a falange proximal; e) perda de segmento de trs ou mais falanges, de trs ou mais quirodctilos; f) perda de segmento ao nvel ou acima do tarso; g) perda de segmento do primeiro pododctilo, desde que atingida a falange proximal;

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

537

h) perda de segmento de dois pododctilos, desde que atingida a falange proximal em ambos; i) perda de segmento de trs ou mais falanges, de trs ou mais pododctilos. NOTA: Para efeito de enquadramento, a perda parcial de parte ssea de um segmento eqivale perda do segmento. A perda parcial de partes moles sem perda de parte ssea do segmento no considerada para efeito de enquadramento.

QUADRO N. 6 Alteraes articulares

Situaes:
a) reduo em grau mdio ou superior dos movimentos da mandbula; b) reduo em grau mximo dos movimentos do segmento cervical da coluna vertebral; c) reduo em grau mximo dos movimentos do segmento lombo-sacro da coluna vertebral; d) reduo em grau mdio ou superior dos movimentos das articulaes do ombro ou do cotovelo; e) reduo em grau mdio ou superior dos movimentos de pronao e/ou de supinao do antebrao; f) reduo em grau mximo dos movimentos do primeiro e/ou do segundo quirodctilo, desde que atingidas as articulaes metacarpo-falangeana e falange-falangeana; g) reduo em grau mdio ou superior dos movimentos das articulaes coxo-femural e/ou joelho, e/ou tbio-trsica. NOTA 1 Os graus de reduo de movimentos articulares referidos neste quadro so avaliados de acordo com os seguintes critrios:

Grau mximo: reduo acima de dois teros da amplitude normal do movimento da articulao; Grau mdio: reduo de mais de um tero e at dois teros da amplitude normal do movimento da articulao;
Grau mnimo: reduo de at um tero da amplitude normal do movimento da articulao. NOTA 2 A reduo de movimentos do cotovelo, de pronao e supinao do antebrao, punho, joelho e tbio-trsica, secundria a uma fratura de osso longo do membro, consolidada em posio viciosa e com desvio de eixo, tambm enquadra da dentro dos limites estabelecidos.

538

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

QUADRO N. 7 Encurtamento de membro inferior Situao: Encurtamento de mais de 4 cm (quatro centmetros). NOTA: A preexistncia de leso de bacia deve ser considerada quando da avaliao do encurtamento. QUADRO N. 8 Reduo da fora e/ou da capacidade funcional dos membros Situaes: a) reduo da fora e/ou da capacidade funcional da mo, do punho, do antebrao ou de todo o membro superior em grau sofrvel ou inferior da classificao de desempenho muscular; b) reduo da fora e/ou da capacidade funcional do primeiro quirodctilo em grau sofrvel ou inferior; c) reduo da fora e/ou da capacidade funcional do p, da perna ou de todo o membro inferior em grau sofrvel ou inferior. NOTA 1 Esta cla ssifica o se aplica a situaes decorrentes de comprometimento muscular ou neurolgico. No se aplica a alteraes decorrentes de leses articulares ou de perdas anatmicas constantes dos quadros prprios. NOTA 2 Na avaliao de reduo da fora ou da capacidade funcional utilizada a classificao da carta de desempenho muscular da The National Foundation for Infantile Paralysis, adotada pelas Sociedades Internacionais de Ortopedia e Traumatologia, e a seguir transcrita: Desempenho muscular Grau 5 Normal cem por cento Amplitude completa de movimento contra a gravidade e contra grande resistncia. Grau 4 Bom setenta e cinco por cento Amplitude completa de movimento contra a gravidade e contra alguma resistncia. Grau 3 Sofrvel cinqenta por cento Amplitude completa de movimento contra a gravidade sem opor resistncia. Grau 2 Pobre vinte e cinco por cento Amplitude completa de movimento quando eliminada a gravidade. Grau 1 Traos dez por cento Evidncia de leve contrao. Nenhum movimento articular. Grau 0 (zero) zero por cento Nenhuma evidncia de contrao. Grau E ou EG zero por cento Espasmo ou espasmo grave. Grau C ou CG Contratura ou contratura grave.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

539

NOTA O enquadramento dos casos de grau sofrvel ou inferior abrange, na prtica, os casos de reduo em que h impossibilidade de movimento contra alguma fora de resistncia alm da fora de gravidade. QUADRO N. 9 Outros aparelhos e sistemas Situaes: a) segmentectomia pulmonar que acarrete reduo em grau mdio ou superior da capacidade funcional respiratria; devidamente correlacionada sua atividade laborativa; b) perda do segmento do aparelho digestivo cuja localizao ou extenso traz repercusses sobre a nutrio e o estado geral. DOENAS PROFISSIONAIS E AS DO TRABALHO As doenas profissionais e as do trabalho, que aps consolidaes das leses resultem seqelas permanentes com reduo da capacidade de trabalho, devero ser enquadradas conforme o art. 104 deste Regulamento.

ANEXO VI TABELA DA SUSEP PARA CLCULO DA INDENIZAO EM CASO DE INVALIDEZ PERMANENTE

Invalidez Permanente % Sobre Importncia segurada 100 100 100 100 100 100 100 100 30 70 40 20 50 20 20 25 70 60 50 30 25 25 20

Discriminao

Perda total da viso de ambos os olhos Perda total do uso de ambos os membros superiores T 0 1 A L Perda total do uso de ambos os membros inferiores Perda total do uso de ambas as mos Perda total do uso de um membro superior e um membro inferior Perda total do uso de uma das mos e de um dos ps Perda total do uso de ambos os ps Alienao mental total e incurvel Perda total da viso de um olho P A R C I A L DIVERSOS Perda total da viso de um olho, quando o segurado j no tiver a outra vista Surdez total incurvel de ambos os ouvidos Surdez total incurvel de um dos ouvidos Mudez incurvel Fratura no consolidada do maxilar inferior Imobilidade do segmento cervical da coluna vertebral Imobilidade do segmento traco-lombo-sacro da coluna vertebral P A R C I A L MEMBROS SUPERIORES Perda total do uso de um dos membros superiores Perda total do uso de uma das mos Fratura no consolidada de um dos meros Fratura no consolidada de um dos segmentos rdio-ulnares Anquilose total de um dos ombros Anquilose total de um dos cotovelos Anquilose total de um dos punhos

(1) Tabela instituda pela revogada Circular da Superintendncia de Seguros Privados SUSEP n. 29, de 20 de dez. de 1991, mas que foi m antida em vigor pelo art. 110 da Circular SUSEP n. 302, de 19 de setembro de 2005.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

541

Invalidez Permanente

Discriminao Perda total do uso de um dos polegares, inclusive o metacarpiano Perda total do uso de um dos polegares, exclusive o metacarpiano Perda total do uso da falange distai do polegar Perda total do uso de um dos dedos indicadores Perda total do uso de um dos dedos mnimos ou um dos dedos mdios

% Sobre Importncia segurada 25 18 9 15 12 9

D A
R C I

A L

MEMBROS SUPERIORES Perda total do uso de um dos dedos anulares

Perda total do uso de qualquer falange, excludas as do polegar: indenizao equivalente a 1/3 do valor do dedo respectivo Perda total do uso de um dos membros inferiores Perda total do uso de um dos ps Fratura no consolidada de um fmur Fratura no consolidada de um dos segmentos tbio-peroneiros P A R C I A L MEMBROS INFERIORES Fratura no consolidada da rtula Fratura no consolidada de um p Anquilose total de um dos joelhos Anquilose total de um dos tornozelos Anquilose total de um quadril Perda parcial de um dos ps, isto , perda de todos os dedos e de uma parte do mesmo p Amputao do 1s (primeiro) dedo Amputao de qualquer outro dedo 70 50 50 25 20 20 20 20 20 25 10 3

Perda total do uso de uma falange do 12dedo, indenizao equivalente a 1/2, e dos demais dedos, equivalente a 1/3 do respectivo dedo Encurtamento de um dos membros inferiores de o (cinco) centmetros ou mais de 4 (quatro) centmetros de 3 (trs) centmetros Menos de 3 (trs) centmetros : sem indenizao 15 10 6

ANEXO VII TABELA DA LEI N. 11.945/2009 PARA CLCULO DA INDENIZAO EM CASO DE INVALIDEZ PERMANENTE DAS VTIMAS COBERTAS PELO SEGURO DPVAT Danos Corporais Totais Repercusso na ntegra do Patrimnio Fsico Perda anatmica e/ou funcional completa de ambos os membros superiores ou inferiores Perda anatmica e/ou funcional completa de ambas as mos ou de ambos os ps Perda anatmica e/ou funcional completa de um membro superior e de um membro inferior Perda completa da viso em ambos os olhos (cegueira bilateral) ou cegueira legal bilateral Leses neurolgicas que cursem com: (a) dano cognitivo-comportamental alienante; (b) impedimento do senso de orientao espacial e/ou do livre deslocamento corporal; (c) perda completa do controle esfincteriano; (d) comprometimento de funo vital ou autonmica Leses de rgos e estruturas crnio-faciais, cervicais, torcicos, abdominais, plvicos ou retroperitoneais cursando com prejuzos funcionais no compensveis de ordem autonmica, respiratria, cardiovascular, digestiva, excretora ou de qualquer outra espcie, desde que haja comprometimento de funo vital Danos Corporais Segmentares (Parciais) Repercusses em Partes de Membros Superiores e Inferiores Perda anatmica e/ou funcional completa de um dos membros superiores e/ou de uma das mos Perda anatmica e/ou funcional completa de um dos membros inferiores; Perda anatmica e/ou funcional completa de um dos ps Perda completa da mobilidade de um dos ombros, cotovelos, punhos ou dedo polegar; Perda completa da mobilidade de um quadril, joelho ou tornozelo Perda anatmica e/ou funcional completa de qualquer um dentre os outros dedos da mo; Perda anatmica e/ou funcional completa de qualquer um dos dedos do p 50 25 Percentual da Perda 100

~i Percentuali da Perda

70

10

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

543 Percentual da Perda 50 25 10

Danos Corporais Segmentares (Parciais) Outras Repercusses em rgos e Estruturas Corporais Perda auditiva total bilateral (surdez completa) ou da fonao (mudez completa) ou da viso de um olho Perda completa da mobilidade de um segmento da coluna vertebral exceto o sacral Perda integral (retirada cirrgica) do bao

Observao: Quando se tratar de invalidez permanente parcial incompleta, a indenizao ser proporcional, correspondente a 75% para as perdas de repercusso intensa, 50% para as perdas de mdia repercusso, 25% para as de leve repercusso e de 10% para as seqelas residuais (art. 3e, 22, da Lei n. 6.194/1974).

ANEXO VIII TABELAS DE EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL -1 ANO 2007

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL AMBOS OS SEXOS 2007 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos 62,9 61,9 60,9 59,9 59,0 58,0 57,1 56,2 55,3 54,3 53,4 52,5 51,6 50,7 49,8 48,9 48,0 47,1 46,2 45,3 44,4 43,5 42,6 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 41,7 40,8 39,9 39,0 38,1 37,2 36,4 35,5 34,6 33,8 32,9 32,1 31,2 30,4 29,6 28,8 27,9 27,1 26,3 25,6 24,8 24,0 23,3 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 22,5 21,8 21,1 20,3 19,6 18,9 18,3 17,6 16,9 16,3 15,6 15,0 14,4 13,8 13,3 12,7 12,2 11,7 11,2 10,7 10,3 9,9 9,4

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2007.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

545

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL SEXO FEMININO 2007 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos 66,4 65,5 64,5 63,5 62,5 61,6 60,6 59,6 58,7 57,7 56,7 55,8 54,8 53,8 52,9 51,9 51,0 50,0 49,1 48,1 47,2 46,2 45,3 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 44,3 43,4 42,5 41,5 40,6 39,7 38,8 37,8 36,9 36,0 35,1 34,3 33,4 32,5 31,6 30,8 29,9 29,1 28,2 27,4 26,6 25,7 24,9 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 24,1 23,3 22,6 21,8 21,0 20,3 19,6 18,8 18,1 17,4 16,7 16,1 15,4 14,8 14,2 13,5 13,0 12,4 11,8 11,3 10,8 10,3 9,9

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2007.

546

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL SEXO MASCULINO 2007 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos 59,3 58,4 57,4 56,4 55,5 54,6 53,7 52,8 51,9 51,0 50,2 49,3 48,4 47,6 46,7 45,8 45,0 44,1 43,2 42,4 41,5 40,7 39,8 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 38,9 38,1 37,2 36,4 35,5 34,7 33,9 33,0 32,2 31,4 30,6 29,8 29,0 28,2 27,4 26,6 25,9 25,1 24,3 23,6 22,9 22,1 21,4 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 20,7 20,1 19,4 18,7 18,1 17,4 16,8 16,2 15,6 15,0 14,4 13,8 13,3 12,7 12,2 11,8 11,3 10,8 10,4 10,0 9,6 9,2 8,9

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2007.

ANEXO IX TABELAS DE EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL ANO 2008

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL AMBOS OS SEXOS 2008 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 <10 27 28 29 30 31 32 33 34 49,1 48,2 47,3 46,4 45,5 44,5 43,6 42,7 Expectativa de sobrevida em anos 63,1 62,1 61,1 60,2 59,2 58,3 57,3 56,4 55,5 54,5 53,6 52,7 51,8 50,9 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 41,8 40,9 40,0 39,2 38,3 37,4 36,5 35,6 34,8 33,9 33,1 32,2 31,4 30,5 29,7 28,9 28,1 27,3 26,5 25,7 24,9 24,1 23,4 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 Expectativa de sobrevida em anos 22,6 21,9 21,2 20,4 19,7 19,0 18,4 17,7 17,0 16,4 15,7 15,1 14,5 13,9 13,4 12,8 12,3 11,8 11,3 10,8 10,3 9,9 9,5

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2008.

548

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL SEXO FEMININO 2008 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos 66,7 65,7 64,7 63,7 62,7 61,8 60,8 59,8 58,9 57,9 56,9 56,0 55,0 54,0 53,1 52,1 51,2 50,2 49,2 48,3 47,3 46,4 45,5 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 44,5 43,6 42,6 41,7 40,8 39,8 38,9 38,0 37,1 36,2 35,3 34,4 33,5 32,7 31,8 30,9 30,1 29,2 28,4 27,5 26,7 25,9 25,1 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 24,3 23,5 22,47 21,9 21,2 20,4 19,7 19,0 18,2 17,5 16,8 16,2 15,5 14,9 14,2 13,6 13,0 12,5 11,9 11,4 10,9 10,4 9,9

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2008.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

549

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL SEXO MASCULINO 2008 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos 59,6 58,6 57,6 56,7 55,7 54,8 53,9 53,0 52,1 51,2 50,4 49,5 48,6 47,8 46,9 46,0 45,2 44,3 43,4 42,6 41,7 40,8 40,0 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 39,1 38,2 37,4 36,5 35,7 34,8 34,0 33,2 32,3 31,5 30,7 29,9 29,1 28,3 27,5 26,7 26,0 25,2 24,4 23,7 23,0 22,2 21,5 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 20,8 20,1 19,5 18,8 18,1 17,5 16,9 16,2 15,6 15,0 14,4 13,9 13,3 12,8 12,3 11,8 11,3 10,9 10,4 10,0 9,6 9,3 8,9

Fonte: Tbua com pleta de mortalidade - IBGE - 2008.

ANEXO X TABELAS DE EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL ANO 2009

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL AMBOS OS SEXOS 2009 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos 63,3 62,3 61,4 60,4 59,4 58,5 57,6 56,6 55,7 54,8 53,9 52,9 52,0 51,1 50,2 49,3 48,4 47,5 46,6 45,6 44,7 43,8 42,9 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 42,0 41,1 40,2 39,3 38,4 37,6 36,7 35,8 34,9 34,1 33,2 32,4 31,5 30,7 29,9 29,0 28,2 27,4 26,6 25,8 25,0 24,3 23,5 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 22,7 22,0 21,3 20,5 19,8 19,1 18,5 17,8 17,1 16,5 15,8 15,2 14,6 14,0 13,4 12,9 12,3 11,8 11,3 10,9 10,4 10,0 9,6

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2009.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

551

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL SEXO FEMININO 2009 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos 66,9 65,9 64,9 63,9 63,0 62,0 61,0 60,0 59,1 58,1 57,1 56,2 55,2 54,2 53,3 52,3 51,4 50,4 49,5 48,5 47,5 46,6 45,7 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 44,7 43,8 42,8 41,9 41,0 40,0 39,1 38,2 37,3 36,4 35,5 34,6 33,7 32,8 32,0 31,1 30,2 29,4 28,5 27,7 26,9 26,0 25,2 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 24,4 23,6 22,8 22,1 21,3 20,5 19,8 19,1 18,4 17,6 17,0 16,3 15,6 15,0 14,3 13,7 13,1 12,6 12,0 11,5 11,0 10,5 10,0

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2009.

552

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL SEXO MASCULINO 2009 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos 59,8 58,8 57,8 56,9 55,9 55,0 54,1 53,2 52,3 51,4 50,6 49,7 48,8 48,0 47,1 46,2 45,4 44,5 43,6 42,7 41,9 41,0 40,1 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 39,3 38,4 37,5 36,7 35,8 35,0 34,1 33,3 32,5 31,7 30,8 30,0 29,2 28,4 27,6 26,9 26,1 25,3 24,5 23,8 23,1 22,3 21,6 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 20,9 20,2 19,5 18,9 18,2 17,6 16,9 16,3 15,7 15,1 14,5 13,9 13,4 12,8 12,3 11,8 11,4 10,9 10,5 10,1 9,7 9,3 9,0

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2009.

ANEXO XI TABELAS DE EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL ANO 2010

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL AMBOS OS S E X O S i- 2010 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 tL 24 25 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos bo,b 62,6 o i ,b 60,6 59,7 oo, / 57,8 56,8 55,9 55,0 54,1 53,2 52,3 51,3 5U,4 49,5 48,6 47,7 46,8 45,8 44,9 44,0 43,1 Idade exata em anos 35 36 O/ 38 39 40 41 42 43 44 45 4b 47 48 4y 50 51 52 53 54 55 56 57 28,4 tLl ,o 26,7 25,9 25,2 24,4 23,6 Expectativa de sobrevida em anos 42,2 4 1,o 40,4 39,5 38,6 O/ , / 36,9 36,0 35,1 34,2 00,4 0^,0 31,7 30,8 oU,U 60 61 62 63 64 65 66 67 bo 69 70 71 72 73 /4 75 76 77 78 79 80 ou mais Idade exata em anos 58 Expectativa de sobrevida em anos z ^ ,y 22,1 ,4 20,7 19,9 19,2 18,6 17,9 17,2 16,5 i o,y 15,3 14,7 14,1 13,5 12,9 12,4 l i ,y 11,4 10,9 10,5 10,0 9,6

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2010.

554

e b a s t i o

er ald o de

l iv e ir a

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO BRASIL Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 28 30 31 32 33 34 55,4 54,5 53,5 52,5 51,6 oU,b 49,7 48,7 47,7 46,8 45,9 51 DtL 53 54 55 56 57 47 48 49 Expectativa de sobrevida em anos 67,1 66,1 65,1 64,2 63,2 62,2 61,2 60,3 59,3 58,3 57,4 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45

SEXO FEMININO 2010 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 24,6 23,8 23,0 22,2 21,4 20,7 19,9 19,2 18,5 17,8 17,1 16,4 15,7 15,1 14,4 13,8 13,2 12,6 12,1 11,5 11,0 10,5 10,1

Expectativa de sobrevida em anos 44,9 44,0 43,0 42,1 41,2 40,2 39,3 38,4 37,5 36,6 35,7 34,8 33,9 33,0 32,1 31,2 30,4 29,5 28,7 27,8 27,0 26,2 25,4

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2010.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

555

EXPECTATIVA DE SOBREVIDA NO B R A SIL SEXO MASCULINO 2010 Idade exata em anos 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 Expectativa de sobrevida em anos 60,0 59,1 58,1 57,1 56,2 55,3 54,3 53,4 52,6 51,7 50,8 49,9 49,1 48,2 47,3 46,4 45,6 44,7 43,8 42,9 42,1 41,2 40,3 Idade exata em anos 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 Expectativa de sobrevida em anos 39,4 38,6 37,7 36,9 36,0 35,1 34,3 33,5 32,6 31,8 31,0 30,2 29,4 28,6 27,8 27,0 26,2 25,4 24,7 23,9 23,2 22,4 21,7 Idade exata em anos 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 ou mais Expectativa de sobrevida em anos 21,0 20,3 19,6 19,0 18,3 17,6 17,0 16,4 15,7 15,1 14,6 14,0 13,4 12,9 12,4 11,9 11,4 11,0 10,5 10,1 9,7 9,4 9,0

Fonte: Tbua completa de mortalidade IBGE 2010.

ANEXO XII
NTEGRA DO ACRDO DO CONFLITO DE COMPETNCIA N. 7.204-1, JULGADO PELO PLENO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, NO DIA 29 DE JUNHO DE 2005
Ementa: Constitucional. Competncia judicante em razo da matria. Ao de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, proposta pelo empregado em face de seu (ex-)empregador. Competncia da Justia do Trabalho. Art. 114 Da Magna Carta. Redao anterior e posterior Emenda Constitucional n. 45/04. Evoluo da juris prudncia do Supremo Tribunal Federal. Processos em curso na Justia Comum dos Estados. Imperativo de poltica judiciria. 1. Numa primeira interpretao do inciso I do art. 109 da Carta de Outubro, o Supremo Tribunal Federal entendeu que as aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, ainda que movidas pelo empregado contra seu (ex-)empregador, eram da competncia da Justia comum dos Estados-Membros. 2. Revisando a matria, porm, o Plenrio concluiu que a Lei Republicana de 1988 conferiu tal competncia Justia do Trabalho. Seja porque o art. 114, j em sua redao originria, assim deixava transparecer, seja porque aquela pri meira interpretao do mencionado inciso I do art. 109 estava, em boa verdade, influenciada pela jurisprudncia que se firmou na Corte sob a gide das Constitui es anteriores. 3. Nada obstante, como imperativo de poltica judiciria haja vista o significa tivo nmero de aes que j tramitaram e ainda tramitam nas instncias ordin rias, bem como o relevante interesse social em causa , o Plenrio decidiu, por maioria, que o marco temporal da competncia da Justia trabalhista o advento da EC 45/04. Emenda que explicitou a competncia da Justia Laboral na mat ria em apreo. 4. A nova orientao alcana os processos em trmite pela Justia comum esta dual, desde que pendentes de julgamento de mrito. dizer: as aes que trami tam perante a Justia comum dos Estados, com sentena de mrito anterior promulgao da EC 45/04, l continuam at o trnsito em julgado e correspondente execuo. Quanto quelas cujo mrito ainda no foi apreciado, ho de ser remetidas Justia do Trabalho, no estado em que se encontram, com total aproveitamento dos atos praticados at ento. A medida se impe, em razo das caractersticas que distinguem a Justia comum estadual e a Justia do Trabalho, cujos sistemas recursais, rgos e instncias no guardam exata correlao. 5. O Supremo Tribunal Federal, guardio-mor da Constituio Republicana, pode e deve, em prol da segurana jurdica, atribuir eficcia prospectiva s suas deci-

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

557

ses, com a delimitao precisa dos respectivos efeitos, toda vez que proceder a revises de jurisprudncia definidora de competncia ex ratione materiae. O escopo preservar os jurisdicionados de alteraes jurisprudenciais que ocor ram sem mudana formal do Magno Texto. 6. Aplicao do precedente consubstanciado no julgamento do Inqurito 687, Sesso Pienria de 25.08.99, ocasio em que foi cancelada a Smula 394 do STF, por incompatvel com a Constituio de 1988, ressalvadas as decises proferidas na vigncia do verbete. 7. Conflito de competncia que se resolve, no caso, com o retorno dos autos ao Tribunal Superior do Trabalho. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, por seu Tribunal Pleno, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em conhecer do conflito e, por maioria, definir a competncia da justia trabalhista a partir da Emenda Constitucional n. 45/ 2004, para julgamento das aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho, vencido, no caso, o Senhor Ministro Marco Aur lio, na medida em que no estabelecia a edio da emenda constitucional como mar co temporal para competncia da justia trabalhista. Votou a Presidente. Braslia, 29 de junho de 2005. Ellen Gracie Presidente. Carlos Ayres Britto Relator. RELATRIO O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto (Relator) Trata-se de conflito negativo de competncia, suscitado pelo Tribunal Superior do Trabalho em face do recentemente extinto Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. 2. Por meio dele, conflito, discute-se a competncia para processar e julgar ao indenizatria por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, quando tal ao proposta por empregado contra o seu empregador. Donde a controvrsia: competente a Justia comum estadual, ou a Justia especializada do trabalho? 3. Pois bem, o fato que Vicente Giacomini Pern ajuizou, na Justia do Trabalho e contra o ento Banco do Estado de Minas Gerais/BEMGE, ao de indenizao por motivo de doena profissional. O que levou a Junta de Conciliao e Julgamento de Ub/MG a se dar por incompetente e determinar a remessa dos autos a uma das Varas Cveis daquela mesma Comarca. Pelo que a Justia estadual julgou o pedido parcialmente pro cedente, resultando da a interposio de recurso de apelao pelo Banco demandado. 4. Acontece que, ao apreciar o apelatrio, o Tribunal de Alada de Minas Gerais declinou de sua competncia e determinou a devoluo dos autos Junta de Concilia o e Julgamento de Ub/MG. Esta ltima, agora sim, aceitou o processamento da ao e, tambm ela, julgou parcialmente procedente o pedido do autor. Fato que ense jou a interposio de recurso ordinrio apenas parcialmente provido pelo TRT/3 Regio e, posteriormente, recurso de revista.

558

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

5. Foi quando, na anlise desta ltima impugnao, a 5- Turma do egrgio Tribunal Superior do Trabalho reconheceu a incompetncia da Justia especial, de maneira a suscitar o presente conflito negativo de competncia (tendo em vista a recusa ante riormente externada pelo Tribunal de Alada de Minas Gerais). 6. Prossigo neste relato para consignar que o Ministrio Pblico Federal opinou pela procedncia da suscitao, em parecer assim ementado: Conflito negativo de competncia. Quinta Turma do TST e Tribunal de Alada de Minas Gerais. Ao de indenizao por danos materiais e morais decorren tes de acidente de trabalho. Art. 109, Inciso I, DA CF, e Art. 114, da CF, com a nova redao dada pela emenda constitucional n. 45/2004. Remanesce a com petncia da Justia Estadual para julgar ao indenizatria fundada em acidente de trabalho. Precedentes. Parecer pelo conhecimento do conflito, para que se declare competente a Justia Comum Estadual . o relatrio, que submeto ao egrgio Plenrio desta Casa (RI/STF, art. 6 inciso I, d). VOTO O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto (Relator) Conforme visto, a questo que se pe neste conflito consiste em saber a quem compete processar e julgar as aes de reparao de danos morais e patrimoniais advindos do acidente do trabalho. Aes propostas pelo empregado em face de seu empregador, de sorte a provocar o seguinte questionamento: a competncia da Justia comum estadual, segundo concluiu o rgo suscitante (TST), ou da Justia Obreira, como entendeu o suscitado (antigo Tribunal de Alada de Minas Gerais)? 9. Comeo por responder que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal pro clama a competncia da Justia trabalhista para o conhecimento das aes indeniza trias por danos morais decorrentes da relao de emprego. Pouco importando se a controvrsia comporta resoluo luz do Direito Comum, e no do Direito do Trabalho. Todavia, desse entendimento o STF vem excluindo as aes reparadoras de danos morais, fundadas em acidente do trabalho (ainda que movidas pelo empre gado contra seu empregador), para inclu-las na competncia da Justia comum dos Estados. Isso por conta do inciso I do art. 109 da Constituio Republicana. Foi o que o Tribunal Pleno decidiu, por maioria de votos, quando do julgamento do RE 438.639, Sesso do dia 09.03.2005, na qual fiquei vencido, como Relator, na companhia do eminente Ministro Marco Aurlio. 10. Nada obstante, valendo-me do art. 62 do Regimento Interno da Casa, trago o presente conflito ao conhecimento deste colendo Plenrio para rediscutir a matria. que, a meu sentir, a norma que se colhe do inciso I do art. 109 da Lei das Leis no autoriza concluir que a Justia comum estadual detm competncia para apreciar as aes que o empregado prope contra o seu empregador, pleiteando reparao por danos morais ou patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho. dizer: quanto mais reflito sobre a questo, mais me conveno de que a primeira parte do dispositivo constitucional determina mesmo que compete aos juizes federais processar e julgar as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes... . Mas esta

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

559

apenas a regra geral, plasmada segundo o critrio de distribuio de competncia em razo da pessoa. Impe-se atentar para a segunda parte do inciso, assim vocalizada: "... exceto as de falncia, as de acidente de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho". E esta segunda parte, como exceo que , deve ser com preendida no contexto significante daquela primeira, consubstanciadora de regra ge ral. Em discurso qui mais elucidativo: luz da segunda parte do inciso I do art. 109 da Constituio Federal, tem-se que as causas de acidente do trabalho em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas, na condio de autora, r, assistente ou oponente, no so da competncia dos juizes federais. 11. Remarque-se, ento, que as causas de acidente do trabalho, excepcional mente excludas da competncia dos juizes federais, s podem ser as chamadas aes acidentrias. Aes, como sabido, movidas pelo segurado contra o INSS, a fim de discutir questo atinente a benefcio previdencirio. Logo, feitos em que se faz presente interesse de uma autarquia federal, certo, mas que, por exceo, se deslo cam para a competncia da Justia comum dos Estados. Por que no repetir? Tais aes, expressamente excludas da competncia dos juizes federais, passam a caber Justia comum dos Estados, segundo o critrio residual de distribuio de compe tncia. Tudo conforme serena jurisprudncia desta nossa Corte de Justia, cristaliza da no enunciado da Smula 501. 12. Outra, porm, a hiptese das aes reparadoras de danos oriundos de acidente do trabalho, quando ajuizadas pelo empregado contra o seu emprega dor. No contra o INSS. que, agora, no h interesse da Unio, nem de entidade autrquica ou de empresa pblica federal, a menos, claro, que uma delas esteja na condio de empregadora. O interesse, reitere-se, apenas diz respeito ao empregado e seu empregador. Sendo desses dois nicos protagonistas a legitimidade processual para figurar nos polos ativo e passivo da ao, respectivamente. Razo bastante para se perceber que a regra geral veiculada pela primeira parte do inciso I do art. 109 da Lei M aior------ definidora de competncia em razo da pessoa que integre a lide no tem como ser erigida a norma de incidncia, visto que ela no trata de relao jurdica entre empregados e empregadores. J a parte final do inciso I do art. 109 da Magna Carta, segundo demonstrado, cuida de outra coisa: excepcionar as hipteses em que a competncia seria da prpria Justia Federal. 13. Deveras, se a vontade objetiva do Magno Texto fosse excluir da competncia da Justia do Trabalho matria ontologicamente afeita a ela, Justia Obreira, certa mente que o faria no prprio mbito do art. 114. Jamais no contexto do art. 109, versante, este ltimo, sobre competncia de uma outra categoria de juizes. 14. Noutro modo de dizer as coisas, no se encaixando em nenhuma das duas partes do inciso I do art. 109 as aes reparadoras de danos resultantes de acidente do trabalho, em que locus da Constituio elas encontrariam sua especfica norma de regncia? Justamente no art. 114, que proclama a competncia da Justia especial aqui tantas vezes encarecida. Competncia que de pronto se define pelo exclusivo fato de o litgio eclodir entre trabalhadores e empregadores, como figura logo no incio do texto normativo em foco. E j me antecipando, ajuzo que a nova redao que a EC n. 45/04 conferiu a esse dispositivo, para abrir significativamente o leque das competn cias da Justia Laboral em razo da matria, s veio robustecer o entendimento aqui esposado.

560

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

15. Com efeito, estabelecia o caput do art. 114, em sua redao anterior, que era da Justia do Trabalho a competncia para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, alm de outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho. Ora, um acidente de trabalho fato nsito interao trabalhador/empregador. A causa e seu efeito. Porque sem o vnculo traba lhista o infortnio no se configuraria; ou seja, o acidente s acidente de trabalho se ocorre no prprio mago da relao laboral. A possibilitar a deflagrao de efeitos morais e patrimoniais imputveis responsabilidade do empregador, em regra, ora por conduta comissiva, ora por comportamento omissivo. 16. Como de fcil percepo, para se aferir os prprios elementos do ilcito, sobretudo a culpa e o nexo causal, imprescindvel que se esteja mais prximo do dia a dia da complexa realidade laboral. Aspecto em que avulta a especializao mesma de que se revestem os rgos judicantes de ndole trabalhista. como dizer: rgos que se debruam cotidianamente sobre os fatos atinentes relao de emprego (mui tas vezes quanto prpria existncia dela) e que por isso mesmo detm melhores condies para apreciar toda a trama dos delicados aspectos objetivos e subjetivos que permeiam a relao de emprego. Da o contedo semntico da Smula 736, deste Excelso Pretrio, assim didaticamente legendada: Compete Justia do Trabalho julgar as aes que tenham como causa de pedir o descumprimento de normas traba lhistas relativas segurana, higiene e sade dos trabalhadores. 17. Em resumo, a relao de trabalho a invarivel matriz das controvrsias que se instauram entre trabalhadores e empregadores. J a matria genuinamente aciden tria, voltada para o benefcio previdencirio correspondente, de ser discutida com o INSS, perante a Justia comum dos Estados, por aplicao da norma residual que se extrai do inciso I do art. 109 da Carta de Outubro. 18. Nesse rumo de ideias, renove-se a proposio de que a nova redao do art. 114 da Lex Maxima s veio aclarar, expletivamente, a interpretao aqui perfilhada. Pois a Justia do Trabalho, que j era competente para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, alm de outras controvrsias decorrentes da relao trabalhista, agora confirmativamente com petente para processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou patri monial, decorrentes da relao de trabalho (inciso VI do art. 114). 19. Acresce que a norma fundamental do inciso IV do art. 1Qda Constituio Republicana ganha especificao trabalhista em vrios dispositivos do art. 7e, como o que prev a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (inciso XXII), e o que impe a obrigao do seguro contra acidente do trabalho, sem prejuzo, note-se, da indenizao por motivo de conduta dolosa ou culposa do empregador (inciso XXVIII). Vale dizer, o direito indenizao em caso de acidente de trabalho, quando o empregador incorrer em dolo ou culpa, vem enumerado no art. 7- da Lei Maior como autntico direito trabalhista. E como todo direito trabalhista, de ser tutelado pela Justia especial, at porque desfrutvel s custas do empregador (nos expressos dizeres da Constituio). 20. Tudo comprova, portanto, que a longa enunciao dos direitos trabalhistas veiculados pelo art. 7- da Constituio parte de um pressuposto lgico: a hipossuficincia do trabalhador perante seu empregador. A exigir, assim, interpretao extensiva

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

561

ou ampliativa, de sorte a autorizar o juzo de que, ante duas defensveis exegeses do texto constitucional (art. 114, como penso, ou art. 109, inciso I, como tem entendido esta Casa), deve-se optar pela que prestigia a competncia especializada da Justia do Trabalho. 21. Por todo o exposto, e forte no art. 114 da Lei Maior (redaes anterior e posterior EC 45/04), concluo que no se pode excluir da competncia da Justia Laboral as aes de reparao de danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho, propostas pelo empregado contra o empregador. Menos ainda para inclu-las na competncia da Justia comum estadual, com base no inciso I do art. 109 da Carta de Outubro. 22. No caso, pois, julgo improcedente este conflito de competncia e determino o retorno dos autos ao egrgio Tribunal Superior do Trabalho, para que proceda ao julgamento do recurso de revista manejado pelo empregador. 23. o meu voto. VOTO O Sr. Ministro Carlos Velloso Senhora Presidente, na verdade no h falar em procedncia ou improcedncia. Sugiro: conheo do conflito e dou pela competncia da Justia do Trabalho. O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) Pode ser tambm assim. O Sr. Ministro Carlos Velloso Esta parece-me ser, tecnicamente, a melhor. O Sr. Ministro Marco Aurlio Quando o conflito seria procedente? A Sra. Ministra Ellen Gracie (Presidente) Seria procedente se o conflito fosse positivo. RETIFICAO DE VOTO O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) Acho melhor essa forma sugerida pelo Ministro Carlos Velloso. Perfeito, conheo do conflito para determinar o retorno dos autos ao egrgio Tribunal Superior do Trabalho a fim de que proceda ao julgamento do recurso. VOTO O Senhor Ministro Cezar Peluso Senhor Presidente, peo vnia aos eminen tes Ministros, especialmente aos que me antecedem, tendo em conta que, no julga mento do Recurso Extraordinrio n. 438.639/MG, julgado no dia 9 de maro ltimo, insisti muito sobre a concluso que, afinal, foi adotada pela Corte, contra os votos dos eminentes Ministros Relator e Marco Aurlio. Recebi, depois, um trabalho muito bem fundamentado e muito bem documentado de um juiz do TRT de Minas Gerais, Dr. Sebastio Geraldo de Oliveira, cujas conside raes levaram-me a rever aquela posio. E tal posio, que teve modesta influncia no teor do acrdo, baseou-se no princpio fundamental da chamada unidade de con vico, segundo o qual, por conta dos graves riscos de decises contraditrias, sem pre ininteligveis para os jurisdicionados e depreciativas para a Justia, no convm

562

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

que causas, com pedidos e qualificaes jurdicos diversos, mas fundadas no mesmo fato histrico, sejam decididas por juzos diferentes. O princpio, a meu ver, irretocvel e ainda o que deve presidir a soluo da questo da competncia neste caso. Mas parece-me que, conforme props o eminente Ministro-Relator, deva ser ou tra a resposta que promana daquele princpio. que a reviso do tema me convenceu de que tanto as aes acidentrias, evidentemente oriundas de relao de trabalho, como, sem exceo, todas as demais aes resultantes de relao de trabalho, devam, em nome do mesmo princpio, ser atribudas Justia do Trabalho. A especializao e a universalidade desta j reco mendariam, quando menos em teoria, tal soluo, por razes mais que bvias, como acabou de demonstrar o voto do eminente Ministro Carlos Britto. Pesaram-me, sobretudo, duas outras ordens de considerao. A primeira, porque o que dava suporte constitucional jurisprudncia da Corte quanto competncia da Justia estadual para as aes de acidente do trabalho, luz da Constituio atual, era menos o fato de nesta j no constar norma expressa equivalente s prescries do art. 123, 1s, da Constituio de 1946, e do art. 142, 2-, da Constituio de 1967, os quais atribuam aquelas causas Justia ordinria dos Estados, do que o fato de tirar-se do artigo 109, caput, da Constituio vigente, por excluso hermenutica, igual consequncia normativa. Antes da Emenda n. 45, parecia deveras consistente a leitura de que, se estavam excetuadas da competncia da Justia Federal as causas de acidente do trabalho, em que sempre interessada autarquia federal, s podiam elas caber na competncia da Justia dos Estados, porque a mesma norma as exclua das que eram, por outras regras, sujeitas Justia do Trabalho. Mas, de l para c, a evoluo da legislao acidentria, sobretudo com a equi parao dos valores dos benefcios acidentrios e previdencirios, e a disseminao dos rgos da Justia trabalhista, competentes para tantas outras causas ligadas prpria segurana do trabalho, desenharam nova realidade judiciria, que as prprias exigncias da unidade de convico e da especializao de conhecimentos no pode riam deixar de considerar nas perspectivas da reviso daquela exceo constitucional. Isso, sem cogitar da necessidade de coerncia axiolgica que impunha a vigente Cons tituio da Repblica, ao conceber a indenizao acidentria como direito tpico da condio jurdica do empregado e, portanto, como irradiao da relao de trabalho, como se v ao art. 7-, inc. XXVIII, da mesma Constituio. , portanto, dentro desse quadro, que h de interpretar-se a Emenda n. 45, quan do, explicitando, no inc. I do art. 114, o carter geral da competncia da Justia do Trabalho, nela incluiu todas as aes oriundas da relao de trabalho. Suposto no tenha sido essa a inteno do constituinte derivado, a cujo olhar atento no poderia escapar a necessidade de, para guardar congruncia com o even tual propsito de submisso das causas de acidente de trabalho quela Justia espe cializada, dar nova redao ao artigo 109, caput para evitar dvidas , de modo algum pode esquivar-se, diante do papel precrio e relativo do material histrico e das correlatas intenes do legislador, a concluso de que outra h de ser a leitura da norma que excepciona as aes acidentrias da competncia da Justia Federal.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

563

O que com isso pretendo dizer que, perante a novidade representada pelos termos da Emenda n. 45, em particular pela redao introduzida no inc. I do art. 114, deve o art. 109, caput, significar apenas que as aes de acidente do trabalho no so da competncia da Justia Federal e, por conseguinte, que a sede dessa competncia deve buscar-se alhures, agora designadamente no prprio art. 114, queaaambarcou. Essa interpretao acomoda ambas as clusulas constitucionais, reverencia a especializao e a funcionalidade da Justia do Trabalho, alivia a Justia estadual e sustenta-se na necessria unidade de convico, sem esvaziar o disposto no inc. VI, onde apenas se divisa a positivao, mediante relevo destinado a superar todas as dvidas, da jurisprudncia desta Corte, que, sob a redao original do art. 114, caput, entendia a meu ver, com indiscutvel acerto que, para efeito dessa competncia distribuda com apoio em vrios princpios, entre os quais o da unidade de convico, era e irrelevante a provncia taxinmica das normas aplicveis ao caso, se direito trabalhista ou civil, e, pois, tambm a natureza mesma da responsabilidade, se nego cial ou aquiliana. Essa conjugao conduz, portanto, a meu ver, ao seguinte resultado prtico: so, agora, da competncia exclusiva da Justia do Trabalho todas as aes oriundas da relao de trabalho, sem exceo alguma, trate-se de aes acidentrias tpicas ou de indenizao de outra espcie e de outro ttulo. Senhor Presidente, a nica objeo que me ocorreria, na hiptese, que tal exegese poderia, eventualmente, implicar sobrecarga Justia do Trabalho. Mas as consideraes daquele eminente Juiz trabalhista mineiro provaram que, sobretudo depois da equiparao dos valores dos benefcios acidentrios e dos benefcios previ dencirios, cuja diferena justificava que os empregados recorressem s aes aciden trias, estas so hoje raras, e a sua transferncia no vai agravar a Justia do Trabalho. Com essa proposta, acompanho o voto do eminente Relator, para declarar que todas as aes de indenizao resultantes de relao do trabalho, inclusive as aciden trias tpicas, so da competncia da Justia do Trabalho. VOTO DEBATE O Senhor Ministro Seplveda Pertence Gostaria de trazer ao Tribunal uma preocupao. No mrito tambm me convenci da necessidade da reviso do entendi mento majoritrio do RE 438639: o Ministro Cezar Peluso mesmo acaba de nobremen te reconhecer que as razes do seu voto naquele precedente que pelo menos a mim haviam convencido efetivamente no procediam: seja sob prisma da unidade de convico, seja sob aquele de poltica judiciria, ao qual nos referimos. O excelente trabalho de amicus curiae do ilustre magistrado Sebastio Geraldo de Oliveira me fez despertar para que, h muitos anos, no ouvia falar, aqui no Distrito Federal das minhas origens forenses , sobre a Vara de Acidentes de Trabalho. Simplesmente porque ela desapareceu, em razo deste fato econmico que S.Exa. reala: a equiparao do benefcio previdencirio indenizao tarifada do acidente de trabalho. Isso fez com que a ao acidentria contra o INSS sirva hoje, na maioria das vezes, apenas ao trabalhador informal, porque o trabalhador formal ter igual cobertura do sistema previdencirio.

564

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

Agora, preocupa-me o problema intertemporal. Vamos decidir assim, em recurso extraordinrio, mesmo em casos anteriores emenda constitucional? Vejam bem: alguns Tribunais de Alada mudaram a sua orientao em face da nossa jurisprudncia anterior, que afirmava, na hiptese, a competncia da Justia comum estadual. Realmente me angustia, em aes do tipo acidente de trabalho, destruir, em recurso extraordinrio, todo um processo feito para fazer tudo recomear, quando se seguira a orientao jurisprudencial do Supremo ao tempo. Ento, embora no tenha objees aqui, revendo a minha convico anteriorde que, mesmo anteriormente EC 45, caberia decidir pela competncia da Justia do Trabalho, estou em que se h de evitar que a nossa viragem jurisprudencial de hoje atinja os processos anteriores em que se haja observado o nosso entendimento de ento. O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) O meu voto nesse sentido. O Senhor Ministro Seplveda Pertence Creio que, pelo menos na jurisdio do recurso extraordinrio, deveramos deixar claro que aplicaremos a jurisprudncia anterior. Coloco o problema para o Tribunal. O Sr. Ministro Carlos Velloso Esta deciso tomada aqui ter efeito ex nunc, no verdade? O Senhor Ministro Seplveda Pertence Sim, o que j temos firmado em mat ria de competncia. O Senhor Ministro Gilmar Mendes De certa forma, em outros casos muda-se de orientao. O Senhor Ministro Seplveda Pertence Lembro o caso do cancelamento da Smula n. 394 (Inq. 687), quando o Tribunal ressalvou da nova orientao os proces sos anteriormente julgados, numericamente, muito menos do que os de acidentes de trabalho. O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) Ento aplicaremos o efeito ex nunc a nossa deciso? A Sra. Ministra Ellen Gracie (Presidente) Ressalvam-se os atos praticados. O que foi praticado perante a Justia comum segue valendo. O Sr. Ministro Carlos Velloso - Devem existir dezenas de recursos extraordinrios. O Senhor Ministro Seplveda Pertence - O que est nas instncias ordinrias, temos de decidir e estou de acordo com o eminente Relator que a nova orientao, reforada pela Emenda Constitucional n. 45, de aplicar-se imediatamente. Agora, na instncia extraordinria, aplicaremos a jurisprudncia antiga sobre os casos pendentes. A Sra. Ministra Ellen Gracie (Presidente) H ainda o problema, Ministro Seplve da Pertence, de termos smula a esse respeito, teria de ser proposta a reviso da Smula n. 235. Seria o caso de o eminente Relator, desde logo, propor o seu cancelamento. Gostaria de colher o voto do Ministro Eros Grau, at porque Sua Excelncia Relator do precedente exatamente em sentido contrrio, o RE n. 394.943.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

565

O Senhor Ministro Seplveda Pertence A Smula anterior. Vossa Exceln cia citou a mudana a partir de quando a Constituio deixou de ser explcita no estabelecer que competia Justia estadual, como nos textos de 1946 e 1967. Ela est prejudicada, apenas anotar nas novas edies. O Senhor Ministro Gilmar Mendes Mas bom dizer. VOTO O Senhor Ministro Eros Grau Senhora Presidente, tambm fiquei extrema mente impressionado com esse trabalho, que chegou s minhas mos de um juiz do Trabalho, e desejo reformular a minha posio para, a exemplo do que fez o Ministro Carlos Velloso, acompanhar o Ministro Carlos Britto. Quero, ainda, relembrar o fato de que na Primeira Turma, quando se decidiu esse caso, havia uma preocupao muito grande no sentido de no tornar nulo um longussimo processo. De modo que estou muito sensibilizado pela preocupao do Ministro Seplveda Pertence com relao aos efeitos. Acompanho o voto do Ministro-Relator. VOTO O Senhor Ministro Gilmar Mendes Senhor Presidente, na assentada em que se proferiu a deciso no outro sentido, eu tinha me manifestado, a priori, preocupado com o esvaziamento do texto constitucional ex novo, uma vez que estvamos a dizer, de certa forma, que, a despeito da mudana constitucional, haveria de se fazer, pelo menos, uma interpretao e, talvez, uma reduo teleolgica. Isso foi at observado no voto do Ministro Marco Aurlio. Agora, gostaria de fazer um outro registro da importncia da abertura processual no mbito da jurisdio constitucional. Antes de receber esse trabalho, tive oportuni dade de conversar com o Dr. Sebastio de Oliveira e ele fez uma srie de considera es que, a meu ver, invalidavam as premissas ftico-jurdicas daquela deciso. poca, tive oportunidade de dizer-lhe: lamentavelmente o senhor no apresentou um memorial ou no se habilitou como amicus curiae perante o Tribunal. Por isso, gosta ria de ressaltar a importncia dessas consideraes sobre aquilo que hoje chamamos os fatos, nome iur genercus, legislativos no mbito da jurisdio constitucional. J o disse o Ministro Cezar Peluso quanto s premissas equivocadas, o Ministro Seplve da Pertence tambm tinha feito consideraes a propsito de poltica judiciria como um instrumento decisivo para a formulao de um juzo sobre competncia. Na poca, o Dr. Sebastio de Oliveira at observava que tambm o Ministro Carlos Velloso labo rara em equvoco ao considerar que no havia varas trabalhistas suficientes. At mes mo em relao ao Estado de Minas Gerais, o Ministro Carlos Velloso se equivocou, porque hoje h, sem dvida, uma maior democratizao. Portanto, essa relao fatos e normas, essa relao intrincada, extremamente relevante e mostra a necessidade dessa abertura processual e procedimental, em sede de ADI. O Senhor Ministro Seplveda Pertence um caso em que devamos ter aberto uma instruo, pelo menos, estatstica.

566

e b a s t i o

e r ald o de

l iv e ir a

O Senhor Ministro Gilmar Mendes Isso j foi destacado no belssimo voto do Ministro Celso de Mello, em outra oportunidade, sobre a importncia do amicus curiae, mas gostaria de fazer esse registro porque este caso me parece emblemtico, por todas as consideraes feitas naquele caso da importncia de um julgamento devida mente informado, que pode levar a resultados outros. Isso clebre nos Estados Unidos, a partir do chamado Brandeis Bref, em 1908, que focava exatamente esses fatos. Na Alemanha, tem tambm sido objeto de tanta considerao. S gostaria, portanto, de fazer esse breve e pequeno registro, essa nota de p de pgina, tendo em vista o prosseguimento dessas nossas cogitaes em torno dos chamados fatos e prognoses legislativos. O Senhor Ministro Marco Aurlio Senhora Presidenta, quando do pronuncia mento anterior, tivemos um escore que poderia enquadrar como acachapante. E ouvi vozes cogitando, at mesmo, da edio da primeira smula vinculante a versar a pti ca da maioria. Talvez a evoluo que ocorre hoje, em um espao de tempo que diria at diminu to, sirva a uma reflexo maior quanto necessidade de se marchar com absoluta segurana na edio de verbetes que venham a compor a smula vinculante da juris prudncia predominante do Supremo Tribunal Federal. Defrontamo-nos com um conflito de competncia negativo a envolver processo subjetivo, e no processo objetivo. Devemos atuar, consideradas as balizas desse mesmo processo, nos limites do conflito de competncia, j que no nos cabe, aqui, proceder como se fssemos rgo consultivo, pretendendo solucionar pendncias no compreendidas, sob os ngulos objetivo e subjetivo, neste processo. certo que, para emitir entendimento a respeito, devemos levar em conta outros dispositivos da Constituio Federal, em uma interpretao sistemtica da Lei Fundamen tal - a est o ponto, e quero deixar muito claro o meu pensamento , sem chegarmos definio da competncia para julgamento de aes de segurados contra o Instituto Nacional do Seguro Social, aes que surjam em virtude de acidente do trabalho. Somos convocados a dirimir a competncia quanto ao ajuizada por um ex-empregado creio contra um ex-empregador, que se diz ter origem na relao empregatcia, revelando, como causa de pedir, dano moral e, como pedido, a correspondente indenizao. Circunscrevo, portanto, o mbito de atuao a essa matria e reafirmo a ptica exteriorizada acompanhei, no caso, o Ministro Carlos Ayres Britto no processo anterior, quando o Plenrio assentou que a competncia para julgar a ao movida pelo ex-empregado contra o ex-empregador, considerado o dano moral, seria da Justi a comum e no da Justia do Trabalho. Diria que antes mesmo da Emenda Constitucional n. 45/2004 j se tinha a defini o da competncia da Justia do Trabalho para julgar essas aes. Por que assim afirmo? Porque o artigo 114 da Constituio Federal, na redao primitiva, previa a competncia da Justia do Trabalho para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos. Por que a aluso aqui a dissdio? Esse vocbulo vem de uma poca em que a Justia do Trabalho no integrava o Judicirio. Ela veio a integr-lo em 1946. Antes, era um apndice do Ministrio do Trabalho, e a se tem, na Consolidao das Leis do Trabalho, a referncia, no a ao, mas a dissdio. Eis o antigo teor do art. 114:

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

567

Art. 114. C om pete Justia do Trabalho conciliar e ju lg a r dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pbli co externo e da adm inistrao pblica direta e indireta dos M unicpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na form a da lei, outras controvrsias decorren tes da relao de trabalho, (...)

Essa clusula ficou jungida a outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, mas sem o envolvimento, a meu ver porque a premissa para a competn cia da Justia do Trabalho j estava na primeira parte do art. 114 , de trabalhadores e empregadores. Veio a Emenda n. 45 e, em bom vernculo, de forma clara e precisa, explicitou competir Justia do Trabalho e no Justia comum processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial decorrentes da relao de trabalho, envolvendo, evidentemente porque a temos de partir para a interpretao sistemtica, e no podemos desprezar o artigo 109, 3S , da Carta , empregado e empregador. No vou adiante para definir se, com a emenda aludida, cessou a competncia da Justia comum para julgar aes de segurados, empregados, ou no no importa , contra o Instituto, tendo em conta acidente de trabalho. No adentro essa matria se o fizesse, concluiria de forma diversa da lanada pelo Ministro Cezar Peluso para definir pelo menos, para explicitar a concluso quanto ao conflito negativo. A emenda no versou sobre o deslocamento da competn cia para processar e julgar essas aes da Justia comum para a Justia do Trabalho. A Emenda no trouxe qualquer preceito derrogando a Lei Fundamental quanto ao art. 109, inciso I, que, relativamente competncia da Justia Federal stricto sensu porque a do Trabalho tambm uma Justia Federal , prev:
Art. 109. Aos juizes federais compete processar e julgar: I as causas em que a Unio, entidade a utrquica portanto instituto ou em presa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assisten tes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;

Poderamos concluir que, antes da Emenda n. 45, as aes excepcionadas sob o ngulo dos acidentes, contra o Instituto, estariam compreendidas na competncia da Justia do Trabalho? A resposta desta Corte foi negativa, revelando a competn cia da Justia comum, presente o 39 do art. 109:
3e Sero processadas e julgadas e esse pargrafo continua a compor o arca bouo normativo constitucional na justia estadual, no foro do domiclio dos segu rados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, (...)

Ocorrido o acidente, buscada a verba devida em face do seguro existente, temse ao ajuizada contra o Instituto. E ajuizada no foro prprio, definido pela Lei Funda mental, que a Justia Federal. Mas fica essa parte do voto apenas como lastro para solucionar o conflito em mesa, para julgamento, e concluir ser extremo de dvidas muito embora assim no tenha parecido e, a, vejo que a primeira instncia, o juiz que preparou o trabalho encaminhado a todos ns e nesta assentada muito elogiado, mais convincente do que por vezes integrantes do prprio Tribunal competncia da Justia do Trabalho.

568

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Concluo que competente, no caso, reafirmando a ptica anterior, a Justia do Trabalho. Talvez, houvesse poca do julgamento no Tribunal Superior do Trabalho o que contido na Emenda n. 45, o julgamento da minha ex e eterna Corte tivesse sido outro. O Senhor Ministro Cezar Peluso - Peo permisso aos eminentes Ministros para tornar a manifestar-me. Como foi chamada colao a minha nova postura sobre a competncia das aes tpicas de acidente do trabalho, e para que no parea seja s por gosto de exerccio intelectual ou falta de assunto que Ministro do Supremo Tribunal Federal faz certas consideraes, quero dizer, em primeiro lugar, que o art. 109, I, da Constituio da Repblica, como qualquer outra disposio constitucional ou legal, sujeito a interpretao. Em segundo lugar, que a questo da competncia para as aes acidentrias tpicas est umbilicalmente ligada ao objeto deste conflito. E est por qu? Porque, conforme j acentuei no julgamento anterior e torno agora a acentuar, o critrio ltimo para responder a ambas as questes o da unidade de convico. Se o fato jurdico pode, ao mesmo tempo, ser qualificado por normas de duas taxinomias, uma de carter acidentrio e outra concernente a responsabilidade aquiliana ou negocial, as aes processuais que se irradiam de ambas essas qualificaes jurdicas no podem ser atribudas a Justias diferentes e, pois, a rgos jurisdicionais diversos. Doutro modo, teremos uma consequncia prtica gravssima, que a possibilidade de decises con traditrias baseadas na apreciao retrica e na valorao jurdica do mesmo fato hist rico. Noutras palavras, se o mesmo fato pode ser tomado como acidente do trabalho e, ao mesmo tempo, como fonte de responsabilidade contratual ou aquiliana, no vejo como, atribuindo-se a Justias diferentes ambas as causas, no se corra o risco de, numa, o rgo jurisdicional reconhecer que o fato em si no existiu e, na outra, o juzo declarar que o mesmssimofato existiu. Tal contradio lgica-em bora no jurdica absolutamente ininteligvel para os jurisdicionados e altamente depreciativa para o Judicirio. Como entender-se que a Justia, por dois rgos distintos, proclame que o fato existiu e que no existiu? E esta preocupao com a absoro social das decises jurisdicionais e com a necessidade de evitar j estamos, por conta de outras causas, sujeitos a isso o desprestgio da funo jurisdicional que me obriga a sustentar que a competncia para as aes de indenizao por dano moral ou material, fundadas em fato que pode tambm caracterizar acidente do trabalho, deva ser da mesma Justia que a tenha para as aes de indenizao acidentria tpica. o que eu gostaria de deixar registrado, Senhora Presidente. VOTO O Sr. Ministro Carlos Velloso Senhora Presidente, os eminentes Ministros Carlos Britto e Cezar Peluso j disseram tudo. Assim, direi apenas duas palavras. Primeiro, para louvar o trabalho do Juiz Sebastio Geraldo de Oliveira, meu coestaduano. No seu trabalho, Sua Excelncia, autntico amicus curae, trouxe-nos esclarecimen tos valiosos. Na condio de um juiz diligente, trabalhador, ele quer ver cada vez maior a sua justia. Confesso at que votei e o disse ao meu eminente Colega Ministro Seplveda Pertence mais tendo em considerao um motivo de poltica judiciria. Temia man dar para a Justia do Trabalho milhares de aes; a carga brutal de processos resulta ria em detrimento dos trabalhadores. Laborava, de outro lado, em engano, pois no sabia que a Justia trabalhista havia se expandido tanto no Brasil, especialmente no meu Estado natal, a minha Minas.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

569

Penitencio-me pelo engano e fico muito contente pela salutar expanso da Jus tia do Trabalho. Eliminado o motivo de poltica judiciria, estou plenamente vontade para, diante do disposto na Emenda n. 45/2004, art. 114, dizer que a competncia, no caso, da Justia do Trabalho, a partir da Emenda n. 45, no s para as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial decorrente da relao de trabalho art. 114, inciso VI , mas, como bem acentuou o Senhor Ministro Cezar Peluso, para as aes de acidente do trabalho. Com efeito, a exceo inscrita no inciso I do art. 109 da Constituio, que dispe sobre a competncia dos juizes federais, exceto as de acidente do trabalho, no estabelece competncia da Justia comum, s diz que essas causas no so da competncia dos juizes federais. Posta assim a questo, com o advento da Emenda n. 45, a ampliar sobremanei ra a competncia da Justia do Trabalho, compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes oriundas da relao de trabalho , observa-se a exceo que retira da competncia dos juizes federais o julgamento dessas aes de acidente do traba lho, tendo, de um lado, uma autarquia federal, e reconhece-se que a competncia , a partir da Emenda n.45, da Justia do Trabalho. Com essas breves consideraes, Senhora Presidente, louvando mais uma vez o trabalho do meu eminente colega, Juiz Sebastio Geraldo de Oliveira, do Tribunal Regional do Trabalho da 3SRegio, acompanho o voto do eminente Ministro-Relator. VOTO O Senhor Ministro Seplveda Pertence - Senhora Presidente, evito sempre uma citao de Hughes quanto ao papel de cortes como esta: a de que a Constituio seria o que a Suprema Corte diz que ela . Sempre preferi, por razes at de modstia, outra definio: aquela de termos a grave e s vezes triste responsabilidade de errar por lti mo. Por isso estou muito vontade, passados trs meses da nossa deciso no RE n. 438.639, para voltar atrs como os demais Colegas que ento compuseram a maioria. Tambm fui impressionado com o tema e levado a nova reflexo e convencido ao final do equvoco da deciso anterior por este exemplar trabalho de amicus curiae do ilustre Juiz Sebastio Geraldo de Oliveira, do TRT de Minas. E, com o Ministro Marco Aurlio, penso at no estar em causa, aqui, o problema das aes acidentrias propriamente ditas. Mas, para a minha convico, na linha do voto do Ministro Cezar Peluso, esse ponto essencial, pois, ao que entendi do voto de Sua Excelncia que tambm me levou, naquela ocasio, a acompanh-lo ao argumento da unidade de cognio era essencial a interpretao do art. 1 0 9 ,1 , como determinante da competncia da Justia comum ordinria estadual para a ao acident ria, hoje sempre proposta contra o INSS, detentor do monoplio de seguros de acidente. Acontece que essa interpretao era tipicamente o que Barbosa Moreira chama de interpretao retrospectiva, que no observou que, quando se firmou, por exem plo, a Smula n. 235, no havia apenas a regra excludente da competncia da Justia Federal, mas, tambm, o art. 123 da Constituio de 1946, o art. 134, 2- da Consti tuio de 1967, e o art. 142, 2e da Carta de 1969, isto , havia tambm uma outra

570

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

norma excludente, no captulo da Justia do Trabalho, para deixar explcito que a ela no competiria, mas, sim, Justia comum dos Estados e do Distrito Federal o julga mento das aes de acidente de trabalho. S por isso que, na verdade, na minha linha de convico, estamos sendo obrigados a avanar e dizer que as aes acidentrias comuns j eram, sob a Consti tuio vigente, da competncia da Justia do Trabalho. No entanto, persisto na opinio de que, na instncia extraordinria, s a partir de agora devemos aplicar esse entendi mento aos casos novos. Com isso, Senhora Presidente, acompanho o voto do eminente Ministro Carlos Britto, com escusas pelo erro anterior, e declaro a competncia, neste conflito, do Tribunal Superior do Trabalho. EXPLICAO O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) - Senhora Presidente, no falei, por equvo co, e agora penitencio-me por isso, o nome do eminente Doutor Sebastio. Mas quero dizer que a visita que recebi dele em grande parte me honra, confirmando o meu primeiro voto proferido, em 12.02.2005, no RE n. 394.943, na Primeira Turma. Essa visita alentou-me sobremodo e levou-me a reelaborar o voto, claro que mantendo o ncleo do primeiro, de 12de fevereiro de 2005, mas com um nimo novo no sentido de convencer Vossas Excelncias de que, efetivamente, quando se trata no de ao acidentria, propriamente dita, perante o INSS, mas de indenizao por danos morais resultantes de acidente do trabalho, nas aes propostas pelos empregados contra os seus empregadores, a Justia , cristalinamente, a do Trabalho. O Doutor Sebastio homenageou-me com sua visita e muito me animou a pros seguir na luta. De sorte que muito bonito ver-se num Plenrio como este um voto vencido tornar-se um voto vencedor, todos de esprito aberto para a rediscusso do tema. O Direito s tem a ganhar com isso e, certamente, a Justia tambm. Quero fazer o registro, portanto, da valiosa contribuio recebida do eminente magistrado de Minas Gerais. VOTO O Senhor Ministro Seplveda Pertence - Senhora Presidente, penso que a me lhor frmula essa mesmo. Direito intertemporal isso: s a partir da Emenda; fica o resto como obter dictum. O Senhor Ministro Marco Aurlio - Senhora Presidenta, peo a Vossa Exceln cia para registrar o meu entendimento sobre o alcance do artigo 114, considerada a redao primitiva: j entendia competente a Justia do Trabalho. A Sra. Ministra Ellen Gracie (Presidente) Ministro Marco Aurlio, Vossa Excelncia vai declarar voto? O Senhor Ministro Marco Aurlio Sim. Fico vencido. No adotarei a prtica de cancelar as notas taquigrficas, vou declarar o voto. Apenas pediria para consignar que fico vencido quanto ao termo iniciai da competncia. A Sra. Ministra Ellen Gracie (Presidente) Vossa Excelncia retroage essa competncia?

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

571

O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) Entendi assim desde o meu primeiro voto, porm acompanho o Ministro Seplveda Pertence quanto a esse marco temporal necessrio. O Senhor Ministro Gilmar Mendes Quando do julgamento anterior, falamos logo na eventual edio de uma smula. O Senhor Ministro Seplveda Pertence Digo, apenas para registro histrico, que antes de nos chegar o trabalho do Juiz mineiro, eu quis prop-la. Parei, porque a edio da Smula exige reiteradas decises sobre a mesma questo. O Senhor Ministro Gilmar Mendes Sim, mas logo teremos decises que no chegaro ao Plenrio, porque teremos decises monocrticas e, depois, os tradicio nais agravos regimentais, como conhecemos nas Turmas. O Senhor Ministro Seplveda Pertence A primeira smula tem de ter pelo menos umas trs decises, com relatrio lido. A Sra. Ministra Ellen Gracie (Presidente) Bem discutidas. O Senhor Ministro Gilmar Mendes Estaramos pelo menos em processo de elaborao. Eu estava concitando o Ministro Carlos Britto a pensar alto, uma vez que ele o autor do voto. O Senhor Ministro Cezar Peluso At porque um mecanismo novo que deve ser aplicado. O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) Est sugerido. A Sra. Ministra Ellen Gracie (Presidente) Gostaria que a Taquigrafia apenas inclusse na proclamao a observao de que o Ministro Marco Aurlio, no caso, fica parcialmente vencido, na medida em que no estabelecia a edio da Emenda Cons titucional n. 45 como marco temporal para a competncia da Justia trabalhista. isso Ministro Marco Aurlio? O Senhor Ministro Marco Aurlio Sim, Excelncia. O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) Veja bem, a atribuir efeitos nossa deciso a partir da Emenda n. 45. Isso no implica deixar de reconhecer que a compe tncia j existisse anteriormente Emenda n. 45. No isso, Ministro Seplveda Pertence? O Senhor Ministro Seplveda Pertence A Justia no uma academia. Adoto, por razes de poltica judiciria, a frmula proposta no enunciado pela Senhora Presi dente, da Emenda Constitucional n. 45. O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) Simplesmente como um imperativo de poltica judiciria. O Senhor Ministro Seplveda Pertence Pouco importa esteja eu a confessar que, desde 1988, descobri que estava errado. Mas essa era a orientao do Tribunal e a no me animo a dar provimento a recurso extraordinrio para desfazer processos de acidentes de trabalho em razo da minha nova viso do problema. O Sr. Ministro Carlos Britto (Relator) Ento, em se tratando de imperativo de poltica judiciria, concordo inteiramente.

572

S e b a s t i o G

e r ald o de

l iv e ir a

Extrato de ata: Conflito de Competncia 7.204-1 Minas Gerais Relator: Min. Carlos Britto Suscitante(s): Tribunal Superior do Trabalho Suscitado(a/s): Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais lnteressado(a/s): Vicente Giacomini Peron Advogado(a/s): Hlcio de Oliveira Fernandes e Outro(a/s) lnteressado(a/s): Banco BEMGE S/A Advogado(a/s): Jos Maria Riemma e Outro(a/s) Deciso: O Tribunal, por unanimidade, conheceu do conflito e, por maioria, definiu a competncia da justia trabalhista, a partir da Emenda Constitucional n. 45/2004, para julgamento das aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, vencido, no caso, o Senhor Ministro Marco Aurlio, na medida em que no estabelecia a edio da emenda constitucional como marco temporal para competncia da justia trabalhista. Votou a Presidente. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Nelson Jobim (Presidente). Presidiu o julgamento a Senhora Ministra Ellen Gracie (Vice-Presidente). Plenrio, 29.06.2005.

BIBLIOGRAFIA

ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de filosofia. Trad. coord. e rev. por Alfredo Bosi, com a colaborao de Maurice Cunio etal. 2. ed. So Paulo: Mestre Jou, 1982. AGUIAR, Roger Silva. Responsabilidade civil a culpa, o risco e o medo. So Paulo: Atlas, 2011. ________ . Responsabilidade civil objetiva do risco solidariedade. So Paulo: Atlas, 2007. ALENCAR, Eduardo Fornazari. A prescrio do dano moral decorrente de acidente do trabalho. So Paulo: LTr, 2004. ALMEIDA, Clber Lcio de. Responsabilidade civil do empregador e acidente de trabalho. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. ALVES, Vilson Rodrigues. Acidentes de trnsito e responsabilidade civil. Campinas: Bookseller, 2002. t. 2. ALVIM, Agostinho. Da inexecuo das obrigaes e suas conseqncias. 4. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1972. AMARANTE, Aparecida I. Responsabilidade civil por dano honra. 3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. AMORIM, Sebastio Luiz; OLIVEIRA, Jos de. Responsabilidade civil: acidente do trabalho. So Paulo: Saraiva, 2001. ANDRADE, Andr Gustavo C. de. A evoluo do conceito de dano moral. Revista da Ajuris, Porto Alegre, v. 30, n. 92, p. 111-140, dez. 2003. ANDRADE, Andr Gustavo de. Dano moral & indenizao punitiva. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009. ANDRADE, Ronaldo Alves. Dano moral pessoa e sua valorao. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2000. ASSIS, Araken. Doutrina e prtica do processo civil contemporneo. So Paulo: RT,
2001 .

AZEVEDO, Antnio Danilo Moura de. A teoria dinmica de distribuio do nus da prova no direito processual civil brasileiro. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/ doutrina/texto.asp?id=10264>. Acesso em: 25 fev. 2009. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de direito administrativo. 22. ed. So Paulo: Malheiros, 2007.

574

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

BANDEIRA DE MELLO, Oswaldo Aranha. Princpios gerais do direito administrativo. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1979. BARBI, Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1986. v. 1. BARREIROS, Dorival. Sade e segurana nas pequenas empresas. Revista Brasileira de Sade Ocupacional, So Paulo, v. 18, n. 70, p. 25-28, abr./maio/jun, 1990. BARROS, Alice Monteiro. Curso de direito do trabalho. 5. ed. So Paulo: LTr, 2009. BATALHA, Wilson de Souza Campos. Direito intertemporal. Rio de Janeiro: Forense, 1980. BEVILQUA, Clvis. Cdigo civil dos Estados Unidos do Brasil. 4. ed. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1939. BINDER, Maria Ceclia Pereira; ALMEIDA, lldeberto Muniz de. Acidentes do trabalho: acaso ou descaso? In: MENDES, Ren (org.). Patologia do trabalho. 2. ed. atual, e ampl. So Paulo: Atheneu, 2003. BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. rev. atual, e ampl., 2. t. So Paulo: Revistas dos Tribunais, 1999. ________ . Responsabilidade civil nas atividades perigosas. In: CAHALI, Yussef Said (Coord.) Responsabilidade civil: doutrina e jurisprudncia. 2. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1988. BRANDO, Cludio. Acidente do trabalho e responsabilidade civil do empregador. So Paulo: LTr, 2006. BRANDIMILLER, Primo A. Percia judicial em acidentes e doenas do trabalho. So Paulo: Senac, 1996. CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 3. ed. rev. atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. CAIRO JNIOR, Jos. O acidente do trabalho e a responsabilidade civil do empregador. So Paulo: LTr, 2003. CAMPOS, Jos Luiz Dias. Responsabilidade civil e criminal decorrente do acidente do trabalho na Constituio de 1988 Ao civil pblica Ministrio Pblico e o ambiente do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 52, n. 12, p. 1423-1436, dez. 1988. CAMPOS, Jos Luiz Dias; CAMPOS, Adelina B. Dias. Acidentes do trabalho: preveno e reparao. 3. ed. So Paulo: LTr, 1996. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 14. ed. rev. e ampl. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. CARVALHO, Priscilla de Souza. A teoria dinmica do nus da prova e sua repercusso no direito processual do trabalho. In: KOURI, Luiz Ronan Neves; FERNANDES, Nadia Soraggi; CARVALHO, Ricardo Wagner Rodrigues de (Coord.). Tendncias do processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2010.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o

ou D oena O

c u p a c io n a l

575

CARVALHO, Ricardo Wagner Rodrigues de. O instituto da prescrio e a arguio ex officio\ aplicao no processo do trabalho. In: KOURI, Luiz Ronan Neves; FERNANDES, Nadia Soraggi; CARVALHO, Ricardo Wagner Rodrigues de (Coord.). Tendncias do processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2010. CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo Batista. Manual de direito previdencirio. 11. ed. Florianpolis: Conceito Editorial, 2009. CASTRO DO NASCIMENTO, Tupinamb Miguel. Comentrios nova lei de acidentes do trabalho. Porto Alegre: Sntese, 1976. CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2012. CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma no processo comum e seus reflexos no direito judicirio do trabalho. 3. ed. rev. e ampl. So Paulo: LTr, 2007. CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. Trad. por Paolo Capitanio. 2. ed. Campinas: Bookseller, 2000. CLVE, Clmerson Merlin. Atividade legislativa do Poder Executivo. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. COIMBRA, J. R. Feij. Acidentes de trabalho e molstias profissionais. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1990. COSTA, Hertz J. Acidentes do trabalho na atualidade. Porto Alegre: Sntese, 2003. COSTA, Walmir Oliveira da. Dano moral nas relaes de trabalho: questes controvertidas aps a Emenda Constitucional n. 45. Revista do TST, Braslia, v. 73, n. 2, p. 105-120, abr./jun. 2007. COUTURE, Eduardo J. Interpretao das leis processuais. Trad. Por Gilda Maciel Corra Meyer Russomano. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1994. CRETELLA JNIOR, Jos. Comentrios Constituio brasileira de 1988. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1991. v. 2. CRISPIN, Carlos Alberto. A responsabilidade civil por acidente do trabalho do trabalhador porturio avulso. Revista LTr, So Paulo, v. 71, n. 2, p. 191-197, fev. 2007. CRUZ, Gisela Sampaio da. O problema do nexo causal na responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. CUNHA GONALVES, Luiz da. Tratado de direito civil: em comentrio ao Cdigo Civil portugus; adaptao ao direito brasileiro completada sob superviso dos Ministros Orozimbo Nonato, Costa Manso e Vicente Ro. So Paulo: Max Limonad, 1957. v. 12, t. 2. DAL COL, Helder Martinez. A prescrio nas aes indenizatrias por acidente do trabalho no Cdigo Civil de 2002. Revista RT, So Paulo, v. 821, p. 11 -19, mar. 2004. DAL COL, Helder Martinez. Responsabilidade civil do empregador: acidentes do trabalho. Rio de Janeiro: Forense, 2005.

576

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

DALAZEN, Joo Oreste. A reforma do Judicirio e os novos marcos da competncia material da Justia do Trabalho no Brasil. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (Coord.). Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. DALLEGRAVE NETO, Jos Affonso. Responsabilidade civil no direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2010. DELGADO, Jos Augusto. Reflexes sobre o regime tributrio das indenizaes. In: MACHADO, Hugo de Brito. Regime tributrio das indenizaes. Fortaleza: Instituto Cearense de Estudos Tributrios ICET, 2000. DELGADO, Mauricio Godinho. Direito do trabalho e processo do trabalho: critrios para importao de regras legais civis e processuais civis. Revista LTr, So Paulo, v. 71, p. 553-554, maio 2007. DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. 2 v. Rio de Janeiro: Forense, 1995. DINIZ, Ana Paola Santos Machado. Sade no trabalho: preveno, dano e reparao. So Paulo: LTr, 2003. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed., So Paulo: Saraiva, 2007. v. 7. DIREITO, Carlos Alberto Menezes; CAVALIERI FILHO, Srgio. Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. 13. EL TRABAJO en el mundo. Ginebra: Oficina Internacional dei Trabajo, 1985. v. 2. FADEL, Srgio Sahione. Cdigo de Processo Civil comentado. 7. ed. Atualizado por Carreira Alvim. Rio de Janeiro: Forense, 2004. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1983. FERREIRA, Roberto Schaan. O dano e o tempo: responsabilidade civil. Revista de Estudos Jurdicos, So Leopoldo, v. 25, n. 64, p. 65-76, jan./abr. 1992. FONTES, Saulo Tarcsio de Carvalho. Acidente de trabalho competncia da Justia do Trabalho: os reflexos da Emenda Constitucional n. 45. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (Coord.). Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. FRANA, R. Limongi. Responsabilidade aquiliana e suas razes. In: CAHALI, Yussef Said (Coord.). Responsabilidade civil: doutrina e jurisprudncia. 2. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1988. GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil, v. III: responsabilidade civil. 5. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007. GEHLING, Ricardo. Aes sobre acidente do trabalho contra o empregador competncia, coisa julgada e prescrio. Revista LTr, So Paulo, v. 69, n. 12, p. 1451-1457, dez. 2005.

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

577

GOMES, Jos Jairo. Responsabilidade civil e eticidade. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. GONALES, Odonel Urbano. Manual de direito previdencirio. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2002. GONALVES, Carlos Roberto. Comentrios ao Cdigo Civil: parte especial: direito das obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 11. ________ . Responsabilidade civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. ________ . Responsabilidade civil: doutrina, jurisprudncia. 7. ed. atual, e ampl. So Paulo: Saraiva, 2002. GONALVES, Edwar Abreu. Manual de segurana e sade no trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2008. HASSON, Roland. Acidente de trabalho & competncia. Curitiba: Juru, 2002. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Responsabilidade pressuposta. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. JOSSERAND, Louis. Evoluo da responsabilidade civil. Trad. de: Raul Lima. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 86, p. 548-559, jun. 1941. JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo. 2. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2006. LACERDA, Galeno. O cdigo e o formalismo processual. Revista Ajuris, Porto Alegre, v. 28, p. 7-14, jul. 1983. LAPA, Reginaldo. Buscar as causas em vez de culpados. Revista CIPA, So Paulo, v. XXXIII, n. 385, p. 92, out. 2011. LEAL, Antnio Lus da Cmara. Da prescrio e da decadncia: teoria geral do direito civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1982. LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2008. LIEBMAN, Enrico Tullio. Eficcia e autoridade da sentena. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984. LIMA, Alcides de Mendona. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 5. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 1987. v. VI. LIMA, Alvino. Culpa e risco. 1. ed. 2. t. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1963. LOPES NETTO, Andr. Risco e perigo. Revista CIPA, So Paulo, v. XXVI, n. 311, p. 100-102, out. 2005. LOPES, Miguel Maria da Serpa. Curso de direito civil. Obrigaes em geral. 5. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1989. v. II. LOPEZ, Teresa Ancona. O dano esttico: responsabilidade civil. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.

578

S e b a s t i o G

er aldo de

l iv e ir a

LORA, llse Marcelina Bernardi. A prescrio nas aes de indenizao decorrentes de acidentes do trabalho o problema da competncia. Disponvel em: <http:// www.anamatra.org.br>. Acesso em: 10 fev. 2006. MACHADO, Hugo de Brito (Coord). Regime tributrio das indenizaes. In:________ . Regime tributrio das indenizaes. Fortaleza: Instituto Cearense de Estudos Tributrios ICET, 2000. MAGANO, Octvio Bueno. Lineamentos de infortunstica. So Paulo: Jos Bushatsky, 1976. MARANHO, Ney Stany Morais. Responsabilidade civil objetiva pelo risco da atividade: uma perspectiva civil-constitucional. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2010. MARTINS-COSTA, Judith. Comentrios ao novo Cdigo Civil: do inadimplemento das obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. 5, t. 2. MEIRELES, Edilton. A nova Justia do Trabalho competncia e procedimento. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (Coord.). Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 29. ed., atualizao de Eurico de Andrade Azevedo, Dlcio Balestero Aleixo e Jos Emmnuel Burle Filho. So Paulo: Malheiros, 2004. MELO, Raimundo Simo de. Direito ambiental do trabalho e a sade do trabalhador. 3. ed. So Paulo: LTr, 2008. ________ . Indenizao material e moral decorrentes de acidentes do trabalho competncia para apreci-las. Revista LTr, So Paulo, v. 63, n. 3. p. 349-351, mar. 1999. ________ . Prescrio nas aes acidentrias. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n.10, p. 1170-1178, out. 2006. MENDES, Ren. Conceito de patologia do trabalho. In:________ . Patologia do trabalho. 2. ed. atual, e ampl. So Paulo: Atheneu, 2003. v. 1. MINISTRIO DA SADE DO BRASIL. Doenas relacionadas ao trabalho: manual de procedimentos para os servios de sade. Org. DIAS, Elizabeth Costa. Braslia: Ministrio da Sade do Brasil, 2001. MONTEIRO, Antnio Lopes; BERTAGNI, Roberto Fleury de Souza. Acidentes do trabalho e doenas ocupacionais. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. MONTEIRO, Antnio Lopes. Os aspectos legais das tenossinovites. In: CODO, Wanderley; ALMEIDA, Maria Celeste C. G. (org.). LER: diagnstico, tratamento e preveno: uma abordagem multidisciplinar. Petrpolis: Vozes, 1995. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil. 34. ed. So Paulo: Saraiva, 1985. v. 1, Parte geral. MONTENEGRO, Antnio Lindbergh C. Ressarcimento de danos. 8. ed. ampl. e atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

579

MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: uma leitura civil-constitucional dos danos morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. ________ . Risco, solidariedade e responsabilidade objetiva. Revista dos Tribunais, So Paulo, ano 95, v. 854, p. 11-37, dez. 2006. MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Temas de direito processual. Segunda srie. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1998. NORONHA, Fernando. Direito das obrigaes: fundamentos do direito das obrigaes: introduo responsabilidade civil. So Paulo: Saraiva, 2003. v. 1. OLIVEIRA, Francisco Antnio de. A prescrio com cara nova. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n. 5, p. 519-522, maio 2006. OLIVEIRA, Jos de. Acidentes do trabalho: teoria, prtica, jurisprudncia. 3. ed. atual, e ampl. So Paulo: Saraiva, 1997. OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Atualidades sobre indenizao por dano moral decorrente do acidente do trabalho. Revista do TST, Braslia, v. 73, n. 2, p. 121-157, abr./jun. 2007. ________ . Proteo jurdica sade do trabalhador. 6. ed. So Paulo: LTr, 2011. OPTIZ, Oswaldo; OPTIZ, Slvia. Acidentes do trabalho e doenas profissionais. 3. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1988. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. El trabajo peligroso mata a millones y cuesta billones. Ginebra: Oficina Internacional dei Trabajo, 2003. ________ . La seguridad en cifras. Ginebra: Oficina Internacional dei Trabajo, 2003. PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O dano moral na relao de emprego. So Paulo: LTr, 1998. ________ . Responsabilidade civil nas relaes de trabalho e o novo Cdigo Civil brasileiro. Revista LTr, So Paulo, v. 67, n. 05, p. 556-564, maio 2003. PAMPLONA FILHO, Rodolfo; VILLATORE, Marco Antnio Csar. Direito do trabalho domstico. 2. ed. So Paulo: LTr, 2001. PASTORE, Jos. Jos Pastore e Paulo Jobim na campanha Preveno vida. Revista Cipa, So Paulo, v. 20, n. 240, p. 60-65, nov. 1999. PAULA, Alexandre de. Cdigo de Processo Civil anotado. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1986. PAULA, Carlos Alberto Reis de. A especificidade do nus da prova no processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2001. PEDROTTI, Irineu Antnio; PEDROTTI, William Antnio. Acidentes do trabalho. 4. ed. So Paulo: Liv. e Ed. Universitria de Direito, 2003. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1986. v. 7. ________ . Responsabilidade civil. 9. ed. 8. t. Rio de Janeiro: Forense, 2002.

580

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Prescrio, indenizao acidentria e doena ocupacional. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n.1, p. 5-12, jan. 2006. ________ . Processo trabalhista de conhecimento. So Paulo: LTr, 1993. ________ . Reconhecimento ex officio da prescrio e processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n. 4, p. 391-395, abr. 2006. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. t. 5. ________ . Tratado de direito privado. 2. ed. Rio de Janeiro: Borsoi, 1955. t. 6. ________ . Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1967. t. 54. PORTO, Mrio Moacyr. Dano moral. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 590, p. 3740, dez. 1984. RO, Vicente. O direito e a vida dos direitos. 3. ed., anot. atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991. v. 2. REALE, Miguel. Histria do novo Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. REIS, Clayton. A teoria do risco na modernidade uma anteviso do futuro. In: LEITE, Eduardo de Oliveira (Coord.). Grandes temas da atualidade. Rio de Janeiro: Forense, 2006. v. 6. ________ . Dano moral. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1994. RIZZARDO, Arnaldo. A reparao nos acidentes de trnsito. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. ________ . Direito das obrigaes. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. ________ . Responsabilidade civil: Lei n. 10.406, de 10.1.2002. Rio de Janeiro: Forense, 2005. ROCHA, Crmen Lcia Antunes. O direito vida digna. Belo Horizonte: Frum, 2004. ROCHA, Jlio Csar de S da. Direito ambiental e meio ambiente do trabalho: dano, preveno e proteo jurdica. So Paulo: LTr, 1997. RODRIGUES, Slvio. Direito civil: responsabilidade civil. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 4. ROMITA, Arion Sayo. Direitos fundamentais nas relaes de trabalho. 2. ed. rev. e aum. So Paulo: LTr, 2007. ________ . Pronncia de ofcio de prescrio trabalhista. Suplemento Trabalhista LTr, n. 100, p. 421-423, 2006. RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. Rio de Janeiro: Forense, 1990. v. 1. ________ . Curso de previdncia social. Rio de Janeiro: Forense, 1983.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o

ou D oena O

c u p a c io n a l

581

SAAD, Eduardo Gabriel. O acidente do trabalho, benefcio previdencirio e a indenizao de direito comum. Revista LTr, So Paulo, v. 47, n. 08, p. 905-911, ago. 1983. SAAD, Teresinha Lorena Pohlmann. A indenizao devida ao acidentado do trabalho. Revista de Previdncia Social, So Paulo, v. 20, n. 183, p. 111-112, fev. 1996. ________ . Previdncia social como instrumento de preveno dos riscos do trabalho. Revista de Previdncia Social, So Paulo, v. 20, n. 190, p. 781-784, set. 1996. ________ . Responsabilidade civil da empresa nos acidentes do trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr, 1999. SADY, Joo Jos. Direito do meio ambiente de trabalho. So Paulo: LTr, 2000. SALIM, Adib Pereira Netto. A teoria do risco criado e a responsabilidade objetiva do empregador em acidentes de trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 69, p. 457-463, abr. 2005. SANTANA, Hctor Vaiverde. Prescrio e decadncia nas relaes de consumo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. SANTOS, Antnio Jeov. Direito intertemporal e o novo Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. SANTOS, Jos Aparecido dos. Curso de clculos de liquidao trabalhista. 2. ed. Curitiba: Juru, 2008. SANTOS, Moacyr Amaral. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1986. v. IV. ________ . Primeiras linhas de direito processual civil. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 1993. v. 2. SANTOS, Ricardo Bechara. O seguro de responsabilidade civil do empregador e a nova Carta Constitucional de 1988, dolo e culpa. Revista Forense, Rio de Janeiro, v. 304, p. 345-349, out./nov./dez. 1988. SARASATE, Paulo. A Constituio do Brasil ao alcance de todos. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1967. SCHREIBER, Anderson. Novos paradigmas da responsabilidade civil: da eroso dos filtros diluio dos danos. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009. SERRA VIEIRA, Patrcia Ribeiro. A responsabilidade civil objetiva no direito de danos. Rio de Janeiro: Forense, 2005. SEVERO, Srgio. Os danos extrapatrimoniais. So Paulo: Saraiva, 1996. SILVA FILHO, Artur Marques. A responsabilidade civil e o dano esttico. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 689, p. 38-47, mar. 1993. SILVA, Antnio lvares da. Pequeno tratado da nova competncia trabalhista. So Paulo: LTr, 2005. SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987. v. 1.

582

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

SILVA, Jos Afonso da. Direito ambiental constitucional. 3. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2000. SILVA, Ovdio A. Baptista da. Sentena e coisa julgada: ensaios e pareceres. 4. ed. rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2003. SILVA, Wilson Melo da. O dano moral e sua reparao. 3. ed. rev. ampl. Rio de Janeiro: Forense, 1983. ________ . Responsabilidade sem culpa. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1974. SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. A prescrio do direito de ao para pleitear indenizao por dano moral e material decorrente de acidente do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 70, p. 535-547, maio 2006. STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. rev. atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. ________ . Tratado de responsabilidade civil. 8. ed. rev. atual, e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. STRENGER, Irineu. Responsabilidade civil no direito interno e internacional. 2. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: LTr, 2000. SSSEKIND, Arnaldo. Direito constitucional do trabalho. 2. ed. ampl. e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. A Justia do Trabalho e a Emenda Constitucional n. 45/2004. Revista LTr, So Paulo, v. 69, n. 1, p. 5-29, jan. 2005. ________ . A prova no processo do trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2003. ________ . As novas leis alterantes do processo civil e sua repercusso no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n. 3, p. 274-299, mar. 2006. TEPEDINO , Gustavo. A co nstitucionalizao do direito civil: perspectivas interpretativas diante do novo Cdigo. In: NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; FIZA, Csar; FREIRE DE S, Maria de Ftima (Coord.). Direito civil: atualidades. Belo Horizonte: Del Rey, 2003.

________. Temas de direito civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001 .

TEPEDINO, Gustavo; BARBOZA, Heloisa Helena; MORAES, Maria Celina Bodin de. Cdigo civil interpretado conforme a Constituio da Repblica. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. v. II. THEODORO JNIOR, Humberto. As novas reformas do Cdigo de Processo Civil. 1. ed. 5. t. Rio de Janeiro: Forense, 2007. ________ . Comentrios ao novo Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. 3, t. 2.

_______ . Curso de direito processual civil. 45. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. v.1 .
_______________ .

Dano moral. 4. ed. atual, e ampl. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2001 .

TREVISO, Marco Aurlio Marsiglia. A Lei n. 11.457/2007 e o processo do trabalho. Jornal Trabalhista Consulex, Braslia, Ano XXIV, n. 1175, jun. 2007.

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o o u

D oena O

c u p a c io n a l

583

VALE, Vander Zambeli. Acidente do trabalho Culpa do empregador Indenizao Competncia da Justia do Trabalho. Jornal Trabalhista, Braslia, v. 13, n. 601, p. 389-392,1996. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: parte geral. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2002. ________ . Direito civil: responsabilidade civil. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2006. ________ . Direito civil: sucesses. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003. VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro de. Direito pblico, direito privado: sob o prisma das relaes jurdicas. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1996.

NDICE ALFABTICO E REMISSIVO

(A numerao indica a pgina) AO REVISIONAL alterao antes do trnsito em ju lg a d o ............................................................................ 406 alterao aps celebrao de a c o rd o .............................................................................. 410 alterao aps indenizao de uma s v e z ......................................................................408 clusula rebus sic s ta n tib u s .................................................................................... 398, 403 com petncia para ju lg a m e n to ............................................................................... 401, 435 efeitos ex n u n c ........................................................................................................................ 404 hipteses de c a b im e n to .......................................................................................................398 inexistncia de afronta coisa ju lg a d a ............................................................................ 402 ju ris p ru d n c ia .......................................................................................................................... 401 lim ite s ........................................................................................................................................ 402 morte do a c id e n ta d o .............................................................................................................. 411 mudana na capacidade la b o ra tiv a ............................................................. 397, 403, 410 p re scri o ................................................................................................................................. 406 ACIDENTE DE TRAJETO desvio ou alterao do tr a je to ............................................................................................... 60 e s ta ts tic a .................................................................................................................................... 35 nexo cronolgico e topogrfico..............................................................................................60 previso le g a l............................................................................................................................. 60 ACIDENTE DO TRABALHO acidente auto p ro voca d o ........................................................................................................154 acidente c o m u m ....................................................................................................................... 68 acidente de qualquer n atu re za ....................................................................................... 47, 68 acidente do e no tra b a lh o ...................................................................................... 49, 440 acidente por e q u ip a ra o ...................................................................................... 56, 60, 61 acidente tp ic o ............................................................................................................................45 Brasil cam peo m u n d ia l......................................................................................................... 31 comunicao v. COMUNICAO DO ACIDENTE DO TRABALHO conceito d o u trin rio ..................................................................................................................46 conceito le g a l.......................................................................................................................45, 51

586

S e b a s t i o G

er ald o de

l iv e ir a

custo no B ra s il...........................................................................................................................32 dia nacional em mem ria das v tim a s ............................................................................... 33 enquadram ento le g a l.............................................................................................................. 42 estatstica no B ra s il..................................................................................................................35 estatstica no m u n d o ............................................................................................................... 34 histrico das leis a c id e n t ria s ..............................................................................................38 im portncia do p ro b le m a ........................................................................................................ 31 in itinerev. ACIDENTE DE TRAJETO mortes por d ia ............................................................................................................................37 nexo c a u s a l...............................................................................................................................151 recurso contra enq u a d ra m e n to .............................................................................................69 trabalhador a v u ls o .................................................................................................................... 43 trabalhador d o m s tic o ................................................................................................. 43, 440 trabalhador sem vnculo de e m p re g o ...................................................................... 44, 440 CASO FORTUITO OU DE FORA MAIOR art. 501 da C L T ..................................................................................................................... 173 exclui o nexo c a u s a l..................................................................................................... 168, 171 fortuito in te rn o ..........................................................................................................................175 indenizao p a rc ia l.................................................................................................................173 ju ris p ru d n c ia .......................................................................................................................... 171 quando o c o rre .......................................................................................................................... 171 COMPETNCIA ao ajuizada por pessoa diversa do a cid e nta d o ........................................................ 427 ao contra enquadramento do IN S S ................................................................................. 72 ao do acidentado em face do IN S S ............................................................................... 437 ao do acidentado no em pregado.................................................................................431 ao rescisria de julgado da Justia C o m u m ............................................................. 433 ao revisio n a l............................................................................................................. 401, 435 consolidao da com petncia tra b a lh is ta ...................................................................... 420 controvrsia sobre imposto de re n d a ............................................................................... 459 danos em rico ch e te ............................................................................................................... 427 Emenda Constitucional n. 4 5 /2 0 0 4 ................................................................................... 420 histrico das d is c u s s e s .................................................................................................... 413 inteiro teor do CC n. 7 .2 0 4 /S T F .......................................................................................... 556 julgam ento do RE n. 4 3 8 .6 3 9 ..............................................................................................422 mudana na Constituio de 1 9 8 8 ................................................................................... 415

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

587

processos em andam ento na Justia C o m u m ...............................................................425 reviso do entendimento pelo S T F .................................................................................... 423 Smula n. 366 do S T J ..........................................................................................................428 Smula n. 736 do S T F ..........................................................................................................419 C OM UNICAO DO ACIDENTE DO TRABALHO ausncia de e m is s o .....................................................................................................63, 76 CATs no emitidas de 2007 a 2011 ...........................................................................36, 37 destinatrios da C A T ................................................................................................................64 obrigao do e m p re g a d o r......................................................................................................62 prazo de e m iss o ..................................................................................................................... 62 previso le g a l........................................... ................................................................................. 62 quem pode e m itir ..................................................................................................................... 63 su b n o tifica o ........................................................................................................... 36, 66, 68 suspeita d ia g n o s tic a ................................................................................................................65 trabalhador d e se m p reg a d o ................................................................................................... 63 CONCAUSAS c o n c e ito ............................................................................................................................. 56, 162 m o d a lid a d e s .....................................................................................................................58, 163 nexo c o n ca u sa l..................................................................................................................... 162 previso le g a l................................................................................................................... 56, 162 CORREO MONETRIA danos e m e rg e n te s .................................................................................................... 454, 467 danos morais e e s t tic o s ........................................................................................ 455, 467 discipiinam ento le g a l............................................................................................................ 453 fin a lid a d e .................................................................................................................................. 452 ju ris p ru d n c ia ......................................................................................................................... 452 lucros cessantes ou pe n sion a m e n to ................................................................... 454, 467 pagamento de uma s v e z ....................................................................................... 454, 467 parcelas v in c e n d a s ................................................................................................... 454, 467 quadro s in p tic o .....................................................................................................................467 Smula n. 3 6 2 /S T J .................................................................................................................455 Smula n. 4 3 9 /T S T ................................................................................................................ 456 CULPA agrava a indenizao por dano m o ra l................................................................. 182, 251 anlise tcnica do acidente do tra b a lh o ...........................................................................216 avaliao no acidente do no e m p re gad o ...................................................................... 444

588

e b a s t i o

er ald o de

l iv e ir a

avaliao no acidente d o m stico ....................................................................................... 444 c o n c e ito ..................................................................................................................................... 183 concorrente v. CULPA CONCORRENTE contra a le g a lid a d e ................................................................................................................. 186 desproporo entre culpa e d a n o ........................................................................... 209, 211 distino do d o lo .....................................................................................................................182 exclusiva v. CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA grave, leve, le v s s im a ............................................................................................................ 208 ju ris p ru d n c ia .................................................................................. 199, 202, 205, 217, 225 norm ativa...................................................................................................................................208 pressuposto da in d e n iz a o ................................................................... 96, 149, 182, 228 presumida v. CULPA PRESUMIDA p s ic o l g ic a ............................................................................................................................... 208 quando o c o rre ..........................................................................................................................184 violao da C L T ...................................................................................................................... 190 violao das Convenes da O IT ....................................................................................... 189 violao das normas regulam entares.............................................................................. 196 violao de leis d ive rsa s.......................................................................................................195 violao do dever geral de c a u te la .....................................................................................203 CULPA CONCORRENTE DA VTIMA indenizao prop o rcion a l..................................................................................................... 213 ju ris p ru d n c ia ......................................................................................................................... 217 quando o c o rre ......................................................................................................................... 212 requisitos para a co lh im en to ............. ..................................................................................213 tendncia de culpabilizar a v tim a ......................................................................................215 CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA exclui o nexo c a u s a i.............................................................................................................. 168 hipteses previstas em l e i .................................................................................................. 169 ju ris p ru d n c ia ..........................................................................................................................170 quando o c o rre ......................................................................................................................... 169 CULPA PRESUMIDA DO EMPREGADOR distribuio dinm ica do nus da p ro v a ......................................................................... 224 inverso do nus da p ro v a ......................................................................................... 219, 225 ju ris p ru d n c ia .............................................................................................................. 221, 225 no Cdigo do C o n s u m id o r.................................................................................................. 221 princpio da aptido para a p ro v a ...................................................................................... 220 razes para seu a colhim ento..............................................................................................221

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

589

DANO enfoque trabalhista e p e n a l.................................................................................................. 229 esttico v. DANO ESTTICO material v. DANO MATERIAL moral v. DANO MORAL na invalidez perm a n en te ........................................................................................................334 no acidente com b ito ............................................................................................................ 268 por perda de uma c h a n c e ..................................................................................................... 260 pressuposto da in d e n iz a o .................................................................................... 228, 268 quando a vtim a so b re vive ..................................................................................................... 325 quando indenizvel ............................................................................................................. 230 DANO ESTTICO conceito e a bran g n cia ..........................................................................................................256 cum ulao com dano m o ra l.................................................................................................257 ju ris p ru d n c ia ...........................................................................................................................258 DANO MATERIAL a b ra n g n c ia .............................................................................................................................. 231 c o m p ro v a n te s ...........................................................................................................................270 dano e m e rg e n te .......................................................................................................... 232, 269 lucros c e s s a n te s ................................................................................................. 233, 270, 339 na invalidez pe rm a n en te ....................................................................................................... 334 na invalidez te m p o r ria ..........................................................................................................355 na reduo de c a p a c id a d e ................................................................................................... 342 no acidente com b ito ............................................................................................................268 opo pelo pagam ento in te g ra l.............................................................................. 271, 349 penso v. PENSIONAMENTO DANO MORAL carter com pensatrio e p u n itiv o .................................................................... 242, 251, 273 c o n c e ito ..................................................................................................................................... 236 critrios de a rb itra m e n to ....................................................................................251, 252, 322 cum ulao com o dano material ........................................................................................ 241 dispensa p ro v a ........................................................................................................................ 245 e dignidade da pessoa h u m a n a .........................................................................................238 evoluo e abra n g n cia ........................................................................................................ 234 finalidade da in d e n iz a o ..................................................................................................... 242 fundam entos c o n s titu c io n a is .............................................................................................. 238 iseno do imposto de re n d a ............................................................................................. 464

590

S e b a s t i o G

e r a l d o de

l iv e ir a

ju ris p ru d n c ia .............................................................. 247, 252, 253, 258, 313, 315, 321 legitim idade ativa do e s p lio ...................................................................................... 281, 314 legitim idade para p o s tu la r.............................................................................. 310, 321, 427 na incapacidade te m p o r ria .................................................................................................357 na responsabilidade o b je tiv a ...............................................................................................254 no acidente com b ito ............................................................................................................ 272 pago de uma s v e z ............................................................................................................... 250 reviso do valor pelo T S T ...................................................................................................... 252 Smula n. 3 6 2 /S T J ..................................................................................................................455 Smula n. 4 3 9 /T S T ..................................................................................................................456 titulares do d ire ito ....................................................................................................................318 : tra n s m is s ib ilid a d e .................................................................................................................. 311 DOENAS OCUPACIONAIS agentes c a u s a d o re s .............................................................................................................. 469 conceito le g a l.............................................................................................................................. 51 dia para emisso da C A T ..............................................................................................62, 66 distoro das e sta ts tic a s ....................................................................................................... 36 doenas do grupo e t rio ..........................................................................................................54 doenas do tra b a lh o ................................................................................................................. 51 doenas no in c a p a c ita n te s ..................................................................................................54 doenas d e g e n e ra tiv a s ...........................................................................................................54 doenas no includas na lis t a ............................................................................................. 54 doenas no o c u p a c io n a is .......................................................................................... 54, 159 doenas p ro fis s io n a is ............................................................................................................. 51 doenas relacionadas ao tra b a lh o .................................................................. 53, 159, 167 equiparao ao a c id e n te ........................................................................................................ 50 Lista A Lista B Lista C das d o e n a s................................................................................................ 478 das d o e n a s ............................................................................................... 495 das d o e n a s ................................................................................................528

Lista dos agentes e tio l g ic o s ..........................................................................................478 nexo causal v. NEXO CAUSAL passivo p a to l g ic o .................................................................................................................267 relao das d o e n a s ...............................................................................................................52 Tabela de S h illing ................................................................................................................... 166 ENQUADRAMENTO DO ACIDENTE PELO INSS ao contra o enqua d ra m e n to ...............................................................................................71 anlise tcnica do a c id e n te ....................................................................................................67

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

591

ju ris p ru d n c ia ..........................................................................................................................72 justia c o m p e te n te ....................................................................................................... 72, 437 recurso a d m in istra tivo ............................................................................................................. 69 reflexos do en q u adram ento................................................................................................... 73 FATO DE TERCEI RO assalto mo a rm a d a .......................................................................................................... 178 exclui o nexo c a u s a l..................................................................................................... 168, 176 ju ris p ru d n c ia ................................................................................................................ 177, 180 quando o c o rre .......................................................................................................................... 176 teoria do risco c o n e x o ........................................................................................................... 179 IMPOSTO DE RENDA com petncia para dirim ir a co n tro v rs ia ......................................................................... 459 danos e m e rg e n te s .............................................................................................. 460, 466, 467 danos m o ra is ............................................................................................................... 466, 467 iseno nas in d e n iza e s....................................................................................................461 ju ris p ru d n c ia .............................................................................................................. 464, 465 lucros c e s s a n te s ................................................................................................. 461, 466, 467 quadro sinptico das in c id n c ia s ......................................................................................467 Smula n. 4 9 8 /S T J .................................................................................................................466 INCAPACIDADE TEMPORRIA dano e st tico ............................................................................................................................357 dano m o ra l............................................................................................................................... 357 fim da convalescena............................................................................................................ 356 lucros c e s s a n te s .................................................................................................................... 356 quando o c o rre ..........................................................................................................................355 INDENIZAO cum ulao com benefcio a c id e n t rio .................................................... 80, 84, 291, 341 na incapacidade te m p o r ria ................................................................................................355 na invalidez permanente p a rc ia l............................................................................. 343, 346 na invalidez permanente to ta l............................................................................................ 339 na perda de uma c h a n c e ....................................................................................................260 no acidente do dom stico................................................................................................... 443 no acidente do no e m p re g a d o .............................................................................. 443, 446 no acidente sem a fa s ta m e n to .......................................................................................... 358 no caso de m o rte .................................................................................................................. 268 pagamento de uma s v e z .................................................................................250, 271, 349 penso v. PENSIONAMENTO p re s s u p o s to s ............................................................................................... 96, 151, 228, 268 princpio da restitutio in in te g ru m ............................ 232, 269, 270, 289, 339, 341, 345

592

e b a s t i o

er ald o de

l iv e ir a

INVALIDEZ PERMANENTE PARCIAL anlise do caso co n c re to ..................................................................................................... 345 nos seguros p riv a d o s ...........................................................................................................344 opo pelo pagam ento in te g ra l......................................................................................... 349 pensionam ento p ro p o rc io n a l............................................................................................. 347 quando gera a u xlio -a cid e n te ............................................................................................. 343 quando o c o rre ......................................................................................................................... 343 reviso do p e n s io n a m e n to ...................................................................................... 347, 397 tabela da S U S E P ........................................................................................................ 344, 540 tabelas in te rn a c io n a is ...........................................................................................................345 INVALIDEZ PERMANENTE TOTAL anlise do caso c o n c re to ..................................................................................................... 336 despesas de tra ta m e n to ...................................................................................................... 339 grande in va lid e z ...................................................................................................................... 338 grau de incapacidade............................................................................................................ 335 ju ris p ru d n c ia ......................................................................................................................... 337 lucros c e s s a n te s .................................................................................................................... 339 na responsabilidade c iv il..................................................................................................... 335 no Direito P re vid e nci rio ...................................................................................................... 334 opo pelo pagamento in te g ra l......................................................................................... 349 p e n s io n a m e n to .................................................................. ....................................................340 reviso do pe n sion am e n to ....................................................................................... 347, 397 termo final da p e n s o ............................................................................................................341 JUROS DE MORA danos morais ou e s t tic o s ....................................................................................... 458, 467 disciplinam ento le g a l............................................................................................................ 456 fin a lid a d e .................................................................................................................................. 456 incio de flu n c ia .....................................................................................................................457 lucros cessantes ou p e n sion a m e n to ............................................................................... 458 parcelas v in c e n d a s .................................................................................................... 458, 467 quadro s in p tic o ..................................................................................................................... 467 Smula n. 4 3 9 /T S T .................................................................................................................458 LIQUIDAO DA SENTENA correo m o n e t ria .................................................................................................... 452, 467 imposto de renda na fo n te ........................................................................................ 459, 467 incidncia do IN S S .................................................................................................................452 juros de m o ra ............................................................................................................... 456, 467 quadro das in c id n c ia s ........................................................................................................467

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

593

NEXO CAUSAL c o n c a u s a ...................................................................................................................... 153, 162

c o n c e ito .................................................................................................................................. 151 e p id e m io l g ic o .................................................................................... 52, 68, 135, 157, 222 e xclu d e n te s ............................................................................................................................168 fle x ib iliz a o ...........................................................................................................................155 in d ire to ...........................................................................................................................153, na lei a c id e n t ria ........................................................................................................153, na responsabilidade c iv il......................................................................................... 152, 168 168 154

nas doenas o c u p a c io n a is ...............................................................................................158 no acidente do tra b a lh o ........................................................................................... 153, 158

p re s u m id o .............................................................................................................................. 157 Resoluo CFM n. 1.488/1998......................................................................................... 160 Resoluo INSS n. 10/1999 .............................................................................................. 161 NORMAS DE SEGURANA E SADE DO TRABALHADOR delegao normativa art. 2 0 0 /C L T ................................................................................197 em leis e s p a rs a s ................................................................................................................... 195 Estatuto Nacional de S S T .....................................................................................................187 na C L T ....................................................................................................................................... 190 na Constituio da R e p b lic a .............................................................................................188 na Portaria n. 3.214/1978.................................................................................................... 196 nas Convenes da O IT ........................................................................................................ 189 no Cdigo do C o n s u m id o r...................................................................................................194 quadro das N R s ..................................................................................................................... 197 validade das delegaes n o rm a tiva s................................................................................201 PENSIONAMENTO alcance da prestao de alimentos ............................................................................... 275 alim entos p ro v is io n a is ..........................................................................................................278 base de c lc u lo .....................................................................................................................288 correo do v a lo r ................................................................................................................... 291 direito de a cre sce r..................................................................................................................307 da concubina............................................................................................................................282 do cnjuge ou com p an h e iro .................................................................................... 281, 282 dos filh o s .................................................................................................................................. 285 dos p a is .....................................................................................................................................286 e lucros c e s s a n te s ............................................................................................................... 270 expectativa de sobrevida da v tim a .....................................................................................300

594

S e b a s t i o G

eraldo de

l iv e ir a

garantia do p a g a m e n to .........................................................................................................294 legitim idade ativa do e s p lio ..........................................................................269, 281, 314 na invalidez perm anente p a rc ia l...................................................................................... 346 na invalidez permanente to ta l........................................................................................... 339 natureza ju rd ic a ................................................................................................................... 274 novas npcias do b e n e fic i rio ................................................................................. 278, 283 opo pelo pagamento in te g ra l.............................................................................. 271, 349 outros be n e fici rio s............................................................................................................. 287 rateio entre os bene fici rio s..............................................................................................281 reviso do v a lo r........................................................................................ 278, 298, 347, 397 termo final da p e n s o ................................................................................................ 299, 341 titulares do d ire ito .................................................................................................................279 PERDA DE UMA CHANCE cabimento da inde niza o ................................................................................................. 260 clculo da in denizao........................................................................................................264 ca ra cteriza o ....................................................................................................................... 262 hiptese do art. 129 Cdigo C iv il.....................................................................................263 ju ris p ru d n c ia ....................................................................................................................... 264 PRESCRIO ao ajuizada antes da EC n. 4 5 /2 0 0 4 ...........................................................................371 ao ajuizada aps a EC n. 45/2004 .............................................................................. 376 ao ajuizada por d o m s tic o ........................................................................................... 387 ao ajuizada por no e m p re g a d o ................................................................................. 389 ao re visional...................................................................................................................... 406 analogia com o Cdigo do C o n s u m id o r....................................................................... 382 cincia inequvoca da in ca p acid a d e ....................................................................... 381, 384 civil ou tra b a lh is ta .................................................................................................................360 decorre do dever jurdico v io la d o .....................................................................................363 divergncia ju ris p ru d e n c ia l...............................................................................................378 incio da flu n c ia ................................................................................................................... 380 prazo de exerccio da p re te n s o ...................................................................................... 359 pronunciamento de o fc io .................................................................................................. 390 regra especial do art. 9 1 6 /C L T ......................................................................................... 369 regras de transio do Direito C iv il................................................................................. 368 Smula n. 230 do S T F .........................................................................................................384 Smula n. 278 do S T J .........................................................................................................384

I n d e n iz a e s

por

c id e n t e d o

r abalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

595

PROVA PERICIAL acom panham ento por te rc e iro s .......................................................................................... 329 contedo do la u d o .............................................................................................327, 330, 333 Instruo do IN S S ..........................................................................................................161, 332 ju ris p ru d n c ia ...........................................................................................................................328 nom eao de mais de um p e rito .........................................................................................331 objeto da p ro v a .................................................................................................. 326, 330, 333 profissional in d ic a d o .............................................................................................................. 328 quesitos do ju z o .......................................................................................................................331 Resoluo CFM n. 1.488 /1 9 9 8 ........................................................................................... 160 Resoluo CFM n. 1 .8 1 0 /2 0 0 6 ............................................................................................ 329 Resoluo INSS n. 10/1999 ..................................................................................... 161,332 RESPONSABILIDADE CIVIL cum ulao com benefcio a c id e n t rio .................................................... 84, 87, 291, 341 diferena da indenizao a c id e n t ria .................................................................................. 77 e s p c ie s ....................................................................................................................................... 94 evoluo quanto ao acidente do tra b a lh o ...........................................................................80 histrico do texto c o n stitu cio n a l.............................................................................................82 noo a re sp e ito ........................................................................................................................ 78 objetiva v. RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA p re s s u p o s to s ...............................................................................................96, 151, 228, 268 previso Constitucional ........................................................................................................... 83 previso na Lei n. 8.213/1991 ................................................................................................84 previso no Cdigo C iv il.......................................................................................................... 80 quadro das te n d n c ia s ..........................................................................................................150 sem c u lp a ...................................................................................................................................113 s u b je tiv a ....................................................................................................................................... 96 Smula n. 736 S T F ................................................................................................................. 419 RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA amplitude do art. 927 do Cdigo C iv il................................................................................ 126 atividades lesivas ao meio a m b ie n te ................................................................................ 113 desenvolvimento da teoria do r is c o ........................................................................109, 122 desenvolvimento no B ra s il.................................................................................................... 110 do p o lu id o r................................................................................................................................ 113 Enunciado n. 3 7 ....................................................................................................................... 123 Enunciado n. 3 8 .............................................................................................................114, 131 Enunciado n. 4 0 ....................................................................................................................... 126

596

e b a s t i o

e r a l d o de

l iv e ir a

Enunciado n, 3 7 7 .................................................................................................................. 122 Enunciado n. 4 4 6 ....................................................................................................................132 Enunciado n. 4 4 8 ....................................................................................................................133 Enunciado n. 4 5 9 .................................................................................................................. 133 fator acidentrio de p re v e n o ........................................................................................... 135 hipteses legais de a p lic a o ........................................................................................... 112 ju ris p ru d n c ia ......................................................................................................................... 123 m odalidades das teorias do ris c o .................................................................................... 115 na indenizao por acidente do tra b a lh o ........................................................................ 119 no art. 927 do Cdigo C iv il...................................................................................................118 no art. 932, III, do Cdigo C iv il.............................................................................................. 98 no Cdigo do C o n s u m id o r..................................................................................................115 no direito co m p a ra d o ............................................................................................................128 no trabalho do a u tnom o..................................................................................................... 444 no trabalho do d o m s tic o ....................................................................................................447 o p o s ito re s ................................................................................................................................110 perspectivas no acidente do tra b a lh o ............................................................................... 141 por atos dos empregados e p re p o sto s..............................................................................97 prognstico dos d o u trin a d o re s .......................................................................................... 143 proposio o rig in ria ............................................................................................................110 quadro das te n d n c ia s ........................................................................................................ 150 responsabilidade sem c u lp a ............................................................................................. 113 seguro de acidente do tra b a lh o ......................................................................................... 138 tcnica de socializao dos ris c o s ................................................................................... 150 SEGURO DE ACIDENTE DO TRABALHO integrao na Previdncia S o c ia l.......................................................................................139 no afasta a responsabilidade c iv il......................................................... 84, 87, 291, 341 no tem natureza de se g u ro ................................................................................................139 TABELAS Agentes etiolgicos das d o e n a s ..................................................................................... 478 Agentes patognicos das d o e n a s .................................................................................. 469 Estatstica dos acidentes do tra b a lh o ................................................................................ 35 Expectativa de sobrevida 2 0 0 7 ......................................................................................... 544 Expectativa de sobrevida 2 0 0 8 ......................................................................................... 547 Expectativa de sobrevida 2 0 0 9 ......................................................................................... 550 Expectativa de sobrevida 2 0 1 0 ......................................................................................... 553

I n d e n iz a e s

por

A c id e n t e

do

rabalh o ou

D oena O

c u p a c io n a l

597

Expectativa de sobrevida 2011 ............................................................................... 302, 304 Indenizaes do Seguro D P V A T ...................................................................................... 542 Lista A Doenas o cu p a cio n a is...................................................................................... 478 Lista B Doenas ocu p a cio n a is...................................................................................... 495 Lista C Nexo tcnico epidem iolgico...........................................................................528 S h illin g ....................................................................................................................................... 167 Situaes que geram o a u xlio -a cid e n te ..........................................................................535 SUSEP de invalidez p e rm a n e n te ....................................................................................... 540 TERCEIRIZAO fundam entos da re s p o n s a b iliz a o ..................................................................................103 ju ris p ru d n c ia .......................................................................................................................... 106 re sp onsab ilid ade s u b s id i ria .............................................................................................105

INDENIZAES POR ACIDENTE DO TRABALHO OU DOENA OCUPACIONAL

Sebastio G erald o dc O lh eira

^semc-aigactot cn In&jYil &Gpr.rai do Tn3baio ao .1 Rogtio tuteir-s em Dioflo DOii UfMG Pnjieaor do Caso 69 EjDrootrn^ <m Dvoifo Oo l>at>cmo da focdaife oe Dteito Wirari Caaiooi

ste livro elabora com profundidade e clareza a slstem atizao d o com plexo tem a das indenizaes decor rentes dos ac-denies do trabalho ou das doenas ocupactonais Iodas as questes contioverlldas s aprooadas. tais como: as doenas ocupaclonais e as concausas, os oressupostos da reparao, o valor aas indeniza es nos ocidentes do trabalho com ou sem bito, os beneficia fios da penso, a legitimidade pard pleitear os danos morais, o cabimento ou no da responsa bilidade civil objetiva e aa cuipa presumida ao empregador, as hipteses de excluso do nexo causal, a prescrio aplicvel, o cabimento da ao revisional. a llqutaao da sentena, dentre vrias outras Trota so de obra indispensvel para todos os que atuam na rea.

LU

'0'IY sfl "?

4804.0