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2006
I. INTRODUO O presente trabalho presta-se a analisar os conceitos referentes Sociologia do Direito e Cincia do Direito ou Dogmtica Jurdica, sob o ponto de vista de seus maiores expoentes, quais seja, Max weber e Hans Kelsen, respectivamente. Em uma primeira anlise, buscar-se- situ-los historicamente, alm de demonstrar as suas relaes de proximidade e a interface que estabeleciam em relao s teorias jurdicas e sociolgicas vigentes no momento da produo de suas obras. Em um segundo momento, far-se- uma anlise mais aprofundada do pensamento de Weber sobre as relaes travadas entre Sociologia e Cincia do Direito, argumentao que complementada em um terceiro bloco, em que se visa demonstrar como tais concepes so tratadas por Kelsen. Por fim, buscar-se- estabelecer uma sntese de tais idias, no intuito de propor um prisma interpretativo e um olhar analtico sobre as relaes travadas entre a Sociologia e Dogmtica jurdicas, abrindo um novo espao para futuras perquiries. Sem dvida nenhuma, Max Weber e Hans Kelsen representam dois dos mais importantes
1 Artigo integrante do trabalho de iniciao cientfica, de-
clssicos para o entendimento do fenmeno jurdico moderno. Desde o incio do sculo XX suas respectivas obras foram incessantemente estudadas, revistas e comentadas em ctedras de todo mundo, engendrando novas interpretaes e classificaes das mais diversas possveis, por onde quer que suas teorias exercessem influncia. Enquanto o primeiro atinha-se aos bancos da Sociologia, da Cincia Poltica, ou melhor, das Cincias Sociais como um todo, alm de produzir importantes transformaes no currculo acadmico das escolas de Economia, o segundo gerava, de igual modo, severo impacto nas Humanidades, em especial na seara do Direito. Enquanto Weber representa um dos mais altos expoentes da Sociologia Jurdica, Kelsen, por sua vez, solidificou-se como a mais expressiva referncia no mbito da Dogmtica Jurdica. A relao intelectual entre Weber e Kelsen bastante fluida. Tal proximidade pode ser constatada na medida em que, alm de serem autores contemporneos e professores da Universidade de Heildelberg, suas teorias tiveram inmeros seguidores na Alemanha e seus estudos foram paradigmas de interpretao em diversos plos intelectuais na Europa ps-vitoriana. Segundo relatam os comentadores, nos anos de 1911 a 1913, poca em que Weber desenvolveu sua Sociologia do Direito, Kelsen publica (em 1911) sua primeira grande obra intitulada Hautptprobleme der Rechtstaatslehre. Na primeira edio de seu livro, conforme assinala-nos Norberto Bobbio (1998, p.
Rev. Sociol. Polt., Curitiba, 27, p. 171-179, nov. 2006
senvolvido frente Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo (Fapesp) e intitulado O Direito como ordenamento normativo coativo: uma anlise sobre a racionalidade na Sociologia Jurdica de Max Weber.
Recebido em 20 de dezembro de 2005 Aprovado em 4 de abril de 2006
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afirmava necessria dependncia da Sociologia Jurdica perante a Cincia Jurdica, visto que para delimitar o que viria a ser Direito, a primeira utilizava-se de conceitos elaborados pela segunda. Veremos mais adiante tal posio de maneira detalhada.
5 Excelente demonstrao do jurista italiano Norberto
Rica condensao traz-nos Diniz (1998, p. 66-68). Tambm vemos boas referncias em Reale (2000, cap. XXXI).
Bobbio sobre a influncia da obra de Jellinek na Sociologia Jurdica de Max Weber, mormente no que tange s lies tomadas por emprstimo na tarefa de distinguir entre Sociologia do Direito e Dogmtica Jurdica. Ver Bobbio (1998, p. 260-263). Tambm encontramos uma boa referncia em Dulce (1989, p. 62-65), e tambm em um pequeno ensaio sobre o conceito sociolgico de Direito em Max Weber em Krawietz (1994, p. 7-26).
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Dulce, Weber j havia apontado para tais tendncias quando da elaborao de um de seus ensaios metodolgicos intitulado Ueber einige Kategorien der verstehenden Soziologie ou Sobre algumas categorias da Sociologia Compreensiva (1913), no qual afirma: [...] la sociologia [...] no tiene que ver con la dilucidacin del contenido de sentido objetivo, logicamente correcto, de preceptos jurdicos, sino con un actuar, respecto de cuyos determinantes y de cuyas resultantes revisten tambin importancia, entre otras, las representaciones, que los hombres tengan acerca del sentido y del valor de determinados preceptos jurdicos (Weber apud DULCE, 1989, p. 66).
7 Ressalte-se que este posto possui sentido mais am-
do peso da lei, orienta-se segundo a norma com o fito de escapar-lhe. Ele visa aplicar a mxima diligncia em no ser descoberto, porque ao orientar-se conforme a norma percebe que aquele comportamento reprovvel e sujeito sano. Atente-se, assim, para o fato de que a observncia ou no observncia normativa no requisito essencial para determinar o que e o que no tarefa da Sociologia Jurdica investigar. Assim, basta a ao do indivduo conforme a ordem prescrita para que encontremos matria de anlise. Como Weber explica: O fato de pessoas quaisquer se comportarem de determinada forma porque a consideram prescrita por normas jurdicas , sem dvida, um componente essencial da gnese real emprica, e tambm da perdurao, de uma ordem jurdica (WEBER, 1999, v. I, p. 210; grifos no original). E complementa sua idia em um outro trecho: Tambm desnecessrio [dizer] [...] que todos os que compartilham a convico do carter normativo de determinadas condutas vivam sempre de acordo com isso. Isso tambm nunca ocorre [...]. O Direito para ns [segundo a tica da Sociologia Jurdica] uma ordem com certas garantias especficas da probabilidade de sua vigncia emprica (ibidem; sem grifos no original). III. A POSTURA KELSENIANA Mas nem com tamanha clareza e discernimento Weber deixou de ser criticado. Hans Kelsen foi um de seus principais contendedores, sem que em virtude disso tenha deixado de reconhecer a clarividncia do pensamento weberiano sobre a definio da Sociologia Jurdica. O movimento positivista na poca em que Weber produz suas obras j bastante acentuado e por diversas partes da Europa vo surgindo diferentes teorias que, de maneira comum, convergem para um ponto central, consistente na idia de reduzir o Direito a um universo de normas jurdicas criadas e impostas pelo Estado. O Pandectismo na Alemanha, representado por Bernhard Windscheid como seu expoente mximo; a Escola da Exegese francesa, que influenciou diretamente na confeco do Cdigo Napolenico; passando pela Escola Analtica na Inglaterra, cuja premissa era fundada na necessidade da codificao dos textos legais, pregada principalmente por John Austin; at Hans Kelsen, j no incio do sculo XX, tem-se praticamente um sculo de surgimento e consolidao do pensamento positivista/pr-positivista, repre-
plo: posto, no sentido de vigente, de observvel. No se restringe somente quele produzido pelo Estado. Insta consignar que para Weber o Estado uma das fontes de produo jurdica, a que na modernidade consolidou-se como a mais eficaz justamente por possuir como forma de repreenso sua desobedincia, a violncia, legtimo monoplio estatal. As coletividades, tais como cls, tribos e outros grupos sociais tambm podem estabelecer regras que sero postas aos seus pares e, na medida em que houver determinadas pessoas especialmente incumbidas de aplicar essas normas (aparato coativo), existir Direito e, portanto, existir Direito posto. Destarte, afasta-se a honrosa e brilhante distino do famoso jurista Eros Roberto Grau entre Direito posto (aquele produzido pelo Estado) e Direito pressuposto (aquele produto cultural, no protegido pelo Estado, mas que emana do seio da coletividade), registrada aqui para fins de esclarecimento. Para maiores informaes, ver Grau (2000, cap. II).
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p. 316ss.).
9 Norberto Bobbio traz-nos a severa crtica realizada por
Kelsen aos autores citados, em especial a Erlich, j antecipando o comentrio que posteriormente faria a Weber: On ne peut parler de sociologie du droit comme science du droit parce quil nexiste quune seule science du droit, la science normative du droit. La sociologie du droit nest pas une science autonome parce quelle est simplement une partie dune dfinition du droit qui drive du concept normatif du droit (BOBBIO, 1998, p. 257). [No se pode falar da Sociologia do Direito como Cincia do Direito porque no existe seno uma nica Cincia do Direito, a Cincia normativa do Direito. A Sociologia do Direito no uma cincia autnoma porque ela simplesmente uma parte de uma definio do Direito que deriva do conceito normativo do Direito traduo livre do editor.]
10 No podemos olvidar aqui a obra de Kelsen (2000).
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[...] malgr la diversit de lobjet des analyses sociologique de Weber et juridique de Kelsen, et mme malgr la diffrence de terminologie, Weber et Kelsen saccordent sur un point trs important, celui de la distinction des points de vue du sociologue et du juriste, e des deux sphres de ltre et du devoir-tre, dont traitent les deux sciences. [...] Kelsen considre que la distinction est ncessaire, et que le critre de distinction propos par Weber est correct [...].
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grandes preocupaes de Kelsen e Weber no trato do fenmeno jurdico. Enquanto o primeiro inquieta-se em estabelecer o carter distintivo dos conceitos que so regras de conduta e de outros conceitos, o modo em que aqueles conceitos so referidos ao conceito de Estado, e em que ordem entre si relacionam-se os conceitos derivados da lei; o segundo atm-se a perquirir por que os povos tm o conceito de lei, como e por que mudam as leis, como se constitui seu contedo, e de que modo influem nos comportamentos sociais (DULCE, 1989, p. 135).
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Daniel Barile da Silveira (danielbarilesilveira@yahoo.com.br) mestrando em Direito do Estado pela Universidade de Braslia (UnB), membro do Conselho Nacional de Ps-Graduao em Direito (Conpedi) e pesquisador credenciado pela Coordenao para Aperfeioamento de Pessoal em Nvel Superior (Capes).
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