Apostila Peças Tributárias

Prof. Pedro Barretto.
H 30 EXAMES conduzindo alunos

APROVAO no EXAME DE ORDEM
www.superprofessordaoab.com.br e www.tvexamedeordem.com.br Pgina 1

SUPER SEGUNDA FASE PB
DIREITO TRIBUTRIO
MATERIAL APOIO
AES DE INICIATIVA DO FISCO
E PEAS ADMINISTRATIVAS

Prof. Pedro Barretto. H 30 EXAMES conduzindo alunos

AES DE INICIATIVA DO FISCO
Pelo programa, as aes de iniciativa do fisco que so exigidas so a ao de execuo fiscal
e a ao cautelar fiscal.
Traremos aqui um modelo de cada uma e os respectivos fundamentos:
Princpios aplicveis Execuo Fiscal
Princpio da Isonomia: a aplicao deste princpio justifica o tratamento diferenciado entre a
fazenda pblica (FP) e o executado. O volume de aes contra FP e de aes da FP contra
contribuintes enorme. A defesa da FP feita por seus procuradores, que so nmero
pequeno em relao a quantidade de demandas. Por isso, os prazos da FP so diferenciados
(art. 188 CPC).
Princpio do Interesse Pblico: o interesse pblico indisponvel. No pode a FP ou seus
procuradores selecionarem as causas em que iro atuar. A defesa do errio pblico tem que
ser ampla e completa.
Da aplicao destes dois princpios possvel justificar as prerrogativas ofertadas FP nos
processos em que atua como parte.
Execuo Fiscal
Execuo Fiscal aplica-se a Lei n 6.830/80 (LEF) e, subsidiariamente, o CPC, no que
couber e no for contrrio LEF.
Trata-se da ao que a Fazenda Pblica tem a seu dispor para cobrar dvidas tributrias e no
tributrias inscritas em dvida ativa.

Certido de Dvida Ativa
A Certido de Dvida Ativa (CDA) o documento, o ttulo executivo extrajudicial que
embasa a execuo fiscal (EF), conforme art. 585, VII do CPC. Poder se referir dvida
tributria ou no tributria (art. 2 da Lei n 6,830/80 Lei de execuo fiscal), que
compreende o principal, os juros, multa de mora, atualizao monetria e demais encargos
previstos em lei ou contrato.
A CDA deve conter o nome do devedor (e, sendo o caso dos responsveis), seu endereo,
valor da dvida, frmula de clculo dos juros, multa, correo monetria, a origem e natureza
da dvida, data da inscrio, nmero do processo administrativo que gerou CDA, indicao
do livro e folha da inscrio, nos termos do art. 202 do CTN. Faltando qualquer um destes
dados a CDA nula. Entretanto, at a prolao da sentena de 1 grau possvel que a
Fazenda Pblica (FP) emende a CDA que contenha algum erro material. Neste caso, dever

ser concedido ao executado novo prazo para impugnar a CDA. Mas tal impugnao s poder
versar sobre a alterao.
A inscrio em dvida ativa (DA) um procedimento administrativo vinculado que se destina
a apurar a liquidez e certeza do dbito
1
. Sendo instaurado, o devedor ser notificado para que
pague ou apresente defesa. No havendo pagamento nem apresentao de defesa a FP
proceder inscrio em DA. Aps a inscrio haver a emisso da CDA.
Dever constar na CDA: a descrio do fato gerador (FG) ou do fato infracional, o nome do
devedor, seu endereo, valor devido e a frmula do clculo.
Obs.1: as decises exaradas pelo TCU e EF. As decises do TCU que imputarem dbito ou
multa tero eficcia de ttulo executivo, nos termos do art. 1 da Lei n 6.822/80, e seguiro o
rito da LEF. (STF, RE 223.037/SE, informativo 266. STF entendeu que as decises dos TCEs
no so ttulo executivo extrajudicial)
Smulas do STJ sobre CDA: 452, 392.
Legitimados
Polo ativo: fazendas pblicas estaduais, municipais e federais, mais suas autarquias e
fundaes de direito pblico.
Obs.1: Empresas pblicas e sociedades de economia mista EM REGRA no seguiro
o rito da LEF quando explorarem a atividade econmica em concorrncia com
empresas do direito privado, fundamento art. 173, 2 da CF. Pode haver a celebrao
de convnio entre estas e os Entes Federados, ex. CEF que legitimada para cobrana
do FGTS. Entretanto, se prestarem servio pblico seguiro o rito da LEF, este o
entendimento do STJ (Resp. 397.853/CE).
Obs.2: Conselhos profissionais: seguem o rito da LEF, pois so considerados
autarquias especiais. Exercem poder de polcia, a anuidade tributo e podem punir os
profissionais. A competncia ser da justia FEDERAL. Smula n 66 STJ. As
anuidades cobrada por eles possuem natureza jurdica de TAXA.
Obs.3: OAB. A OAB no segue o rito da LEF, mas sim o rito do CPC para execuo
por quantia certa. Para a cobrana de dbitos seguir o rito ordinrio de execuo do
CPC. A OAB no integra a Administrao Pblica Indireta, no se submete ao
controle e fiscalizao do TCU, no se submete Lei n 4.320/64 (leis dos oramentos
pblicos). As aes de cobrana da OAB sero ajuizadas na Justia Estadual de cada
Seccional. (STJ, EResp. 503.252/SC)

1
CUNHA, Leonardo Carneiro da. A Fazenda Pblica em Juzo, 9 edio, Dialtica, 2011.

Plo passivo: devedor (contribuinte, sujeito passivo) e, sendo o caso, os responsveis (arts.
128 e seguintes do CTN e art. 4, 1 LEF).
O devedor e seus responsveis em regra tero os nomes inscritos na CDA. Entretanto, se o
nome dos responsveis no constarem da CDA, ainda, possvel FP redirecionar a
execuo para estes ltimos (RE 107.322). O redirecionamento ocorrer DESDE que seja
comprovada sua responsabilidade pela dvida. Em relao ao redirecionamento temos a
responsabilidade subsidiria, uma vez que o redirecionamento da execuo ocorre porque o
contribuinte executado no possui bens capazes de satisfazer a execuo
2
.
Responsveis e pessoas jurdicas. O art. 135 do CTN fixa os pessoalmente responsveis. Aqui
tem que restar configurado o abuso de poder, excesso de poder. Os responsveis tm que agir
com DOLO, m-f. O simples inadimplemento no suficiente para caracterizar a
responsabilidade pessoal de tais pessoas (STJ, Resp. 260.106).
Obs.1: herdeiros so responsveis pelos tributos devidos at a abertura da sucesso
(morte do devedor), o inventariante ser responsvel pelos tributos devidos pelo
ESPLIO.
Obs.2: as multas e os responsveis. As multas punitivas no so transmitidas aos
responsveis, estes s sero responsveis pelas multas de carter estritamente
moratrio.
Competncia
Regra: domiclio do devedor (executado), MAS a FP poder optar pelo local em que o foi
praticado o ato, mesmo que l no resida mais o devedor, ou, ainda, o local da situao dos
bens.
A justia eleitoral ser a responsvel pela execuo fiscal que cobra a multa eleitoral. Assim,
como a ao anulatria de lanamento decorrente de multa fiscal.
Ao devedor caber alegar como matria de defesa a incompetncia relativa, quando a EF no
for ajuizada em seu domiclio. Trata-se de competncia relativa que se no for alegada na 1
oportunidade haver a prorrogao da competncia, ou seja, um juzo incompetente se tornar
competente.
Agora, se a EF j tiver sido proposta e antes da citao o devedor mudar no ser causa de
incompetncia relativa. A competncia, portanto, no ser alterada.
Procedimento na EF.
A petio inicial (PI) da EF simples, nela devero constar a qualificao das partes (art. 282
CPC), a indicao da CDA (que poder ser anexada ou fazer parte do prprio corpo da

2
CARNEIRO, Cludio. Processo Tributrio Administrativo e Judicia, 2 edio, Lumen Juris Editora, 2011.

petio), o requerimento para citao do executado para que em 5 dias pague ou garanta o
juzo, o pedido de condenao do executado no pagamento de custas e honorrios
advocatcios. Na EF, a produo de provas pela FP no precisa sequer se requerida. O valor
da causa ser o valor contido na CDA, devidamente corrigido.

O despacho citatrio exarado pelo juiz suspender o curso da prescrio do crdito tributrio.
O executado ser citado para pagar ou apresentar bens penhora no prazo de 5 dias. Em
regra, a citao feita pelo correio, somente se esta restar frustrada que se determinar a
citao por oficial de justia. J a citao por edital na EF, segundo o STJ, s ser admitida
quando as demais modalidades de citao no cumprirem seu objetivo (Resp. 1.103.050/BA),
neste sentido a smula n 210 do TFR. Se ocorrer a citao por edital sem o esgotamento de
todas as formas de localizao do executado a mesma ser NULA (entendimento STJ).

Na execuo ordinria (do CPC) h a necessidade de ocorrer o arresto antes da determinao
da citao por edital. Tal regra no se aplica EF, basta que os meios de citao (por correio
e por oficial) no tenham logrado xito.

Aps a citao o executado poder pagar a dvida e extinguir a execuo, ou garantir a
execuo, nos termos do art. 9 da LEF. Na EF o prazo para pagar ou oferecer bens penhora
de 5 dias, no CPC tal prazo de 3 dias.

O art. 185-A do CTN (introduzido pela LC 118/05) permite a penhora on line de bens e
direitos, limitada ao valor da dvida. Tal regra s aplicvel s dvidas tributrias e o
executado TEM que ter sido citado.

No curso da EF poder a FP incidentalmente requerer a indisponibilidade de bens e direitos,
medida de natureza cautelar que visa a satisfao do crdito da fazenda, assegurando a
reserva de bens suficientes satisfao do crdito. Como medida extremada que s poder
ser requerida se no houver outro meio para garantia da EF.

Ficando inerte o executado haver a penhora de seus bens e direitos (art. 10 LEF). A ordem
de penhora da LEF distinta da ordem de penhora constante no CPC. Na EF no poder o
juiz de ofcio requerer o reforo da penhora, ele depende de provocao da FP (STJ, 1
Turma, Resp. 475.693/RS). Se a penhora recair sobre bem imvel o cnjuge do executado
dever ser intimado.

No sendo encontrado, no tendo domiclio o oficial de justia dever proceder ao arresto dos
bens e direitos que integrarem o patrimnio do executado (art. 653, CPC). Desta forma, assim
que o ru for citado o arresto se converter em penhora.

Sendo garantida a execuo o executado ter 30 dias para opor os embargos execuo,
contador do depsito ou da intimao da penhora (art. 16 LEF). A exceo de pr-
executividade (EPE) poder ser apresentada dentro do prazo dos embargos ou aps o prazo,
DESDE que trata de matria de ordem pblica que vicie a execuo, alm disso, necessria
para a apresentao da EPE a prova pr-constituda.


Os bens que garantam a execuo ou que tenham sido penhorados devero ser arrematados e
a quantia arrecadada revertida para a satisfao do crdito. A Fazenda Pblica poder
adjudicar os bens, nos ternos do art. 24 da LEF.

Satisfeito o crdito a execuo dever ser extinta, nos termos do art. 794, I do CPC.

Prescrio intercorrente e EF. No sendo satisfeito o crdito o procedimento executrio
prosseguir, devendo a Fazenda Pblica efetuar diligncias para identificar bens do executado
ou sendo insuficientes para satisfazer de seu crdito. No sendo encontrados bens ou sendo
estes sejam impenhorveis, a execuo dever ser suspensa por 1 ano, perodo este em que
ficar suspenso o prazo prescricional. Aps este prazo, se no forem localizados bens
passveis de penhor ou no for localizado o devedor inicia-se o prazo prescricional de 5 anos
para a fazenda Pblica (prescrio intercorrente, art. 40, 4 da LEF). Ao final de 5 anos, o
juiz dever aps ouvir a fazenda pblica, declarar a extino da ao, nos termos do art. 269,
III do CPC e art. 40, 3 da LEF. Se a FP no for ouvida caber apelao para que a sentena
que extinguir o processo seja declarada nula.

A atualizao monetria, os juros e a multa e demais encargos fazem parte da execuo
fiscal.

Matrias de defesa do executado
O executado aps prova da fiana bancria, depsito ou aps a intimao da penhora ter 30
dias para embargar a EF (art. 16, I da LEF). A LEF exige o depsito para que executado se
defenda. Entretanto, tal posicionamento no vigora nos tribunais superiores.

A oposio de embargos IDEPENDE da garantia do juzo, sob pena de violar a garantia
constitucional de livre acesso justia, contraditrio e ampla defesa. Smula vinculante n 28
do STF. A regra da LEF que de 1980 reproduziu regra constante do CPC, entretanto, com a
alterao do processo de execuo hoje no mais subsiste tal regra no CPC, com isso a regra
da LEF no pode ser mais aplicada visto que seu paradigma foi alterado. Hoje, aplica-se EF
a regra do CPC.

Alm disso, o executado tem a seu dispor todos os meios de provas legalmente admitidos.
Como os embargos EF tm a natureza jurdica de ao autnoma a defesa do executado no
pode sofrer limitaes
3
.

Poder, inclusive, o executado alegar as excees de impedimento e suspeio,
incompetncia relativa.

As matrias que podero ser alegadas pelo executado na EF esto descritas no art. 741 do
CPC: falta ou nulidade da citao, inexigibilidade do ttulo, ilegitimidade das partes,
cumulao indevida de execues, causas impeditivas, modificativas ou extintivas da
obrigao desde que sejam supervenientes sentena (arts. 156 do CTN), incompetncia do
juzo da execuo, excees de suspeio ou impedimento do juiz.

3
NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil, 3 edio, Editora Mtodo, 2011

Se houver excesso na execuo, este tambm poder ser alegado como forma de defesa, nos
termos do art. 739-A, 5 do CPC. O executado dever indicar o valor que julgar correto e
juntar memria de clculo, sob pena de rejeio dos embargos.

Se houver alguma matria que possa ser reconhecida de ofcio pelo juiz, matrias de ordem
pblica, o executado poder valer-se da EPE, que dever ser apresentada em petio simples.
Ex. inexistncia de condio da ao ou de pressuposto processual. Se procedente a EPE a FP
dever ser condenada ao pagamento das custas e honorrios advocatcios.

Fora isso, ao executado esto disponveis as aes autnomas de defesa (defesas
heterotpicas no incidentais EF).

Ainda, em sede de embargos, o executado poder alegar a compensao (Lei 8383/91), mas
tal alegao s poder ser feita se tratar de direito lquido e certo.

O executado s no poder reconvir, nos termos do art. 16, 3 da LEF.

O executado poder alegar prescrio. Inclusive poder alegar a prescrio intercorrente.

Embargos EF: no mais suspendem automaticamente a EF. S poder haver a suspenso se
o juiz verificar a necessidade no caso concreto. Entretanto, se a penhora recair sobre dinheiro
o efeito suspensivo ser automtico.

Petio Inicial na Execuo Fiscal

P1
Cabea-
lho
E1
Endereame
nto da Ao
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da __ Vara _____ da
Comarca de _____/__.
ou
Exmo Sr. Dr. Juiz Federal da ___ Vara Federal da Seo
Judiciria ______.
E2
Qualificao
do autor e
advogado
Ente [nome], pessoa jurdica de direito pblico
interno, na pessoa de seu representante legal,
localizada no endereo..., vem, respeitosamente,
perante V. Exa.,
E3
Fundamento
de
ajuizamento
(artigos)
com base nos artigos art. 282 CPC
artigos especficos:
arts. 1, 3, 4, 6, 1, 8, 9 da LEF
art. 202 CTN.
Art. 585, VII do CPC
Art 578 , p. nico do CPC

ajuizar a presente
E4
Nomeao
da pea
EXECUO FISCAL
E5
Qualificao
do Excutado
correspondente Certido de Dvida ativa - CDA
n ___ (anexo), no valor de R$ ___, em face
[C1] Comentrio: Necessidade da CDA
acompanhar a EF.
[C2] Comentrio: Citao do
executado
[C3] Comentrio: Garantia execuo
[C4] Comentrio: Requisitos da CDA.
[C5] Comentrio: CDA como ttulo
executivo EXTRAJUDICIAL
[C6] Comentrio: Competncia: foro
do domiclio do executado (REGRA)
[C7] Comentrio: Opo da FP para
casos de litisconsrcio, lugar onde se
praticou o ato ou ocorreu o FG, situao
dos bens.

(nome), (nacionalidade), (estado civil),
(profisso), (CPF/Identidade), (domiclio e
residncia), referente ao processo administrativo
fiscal sob n ____, diante dos fatos e fundamentos
a seguir expostos.

Se for uma PJ
[nome], [CNPJ/Inscrio], [endereo/domiclio
fiscal ou sede], referente ao processo
administrativo fiscal sob n ____, diante dos fatos
e fundamentos a seguir expostos.
P2
Conte-
do
E6 Dos fatos
A presente cobrana refere-se ao (nome do
tributo), cujo fato gerador ocorreu em __/__/__ no
montante de R$ ___ (valor por extenso), conforme
consta da CDA (anexa).

E7
Da Certido
da Dvida
Ativa CDA
Certido de Divida Ativa, ttulo executivo
extrafiscal que embasa e faz parte integrante desta
execuo fiscal, nos termos do art. 202 do CTN e
art. 2, 5 da LEF.

A Certido de Dvida Ativa da presente dvida foi
lavrada sob n ___, inscrita no livro n __, s fls.
___.

O Exequente cobra os valores refere-se a
inadimplncia do Executado em relao ao
[tributo], cujo fato gerador ocorreu em
___/___/___.

O valor da presente dvida de R$ ___,
devidamente atualizado [at ___], nos termos do
art. 2, 5, II da LEF.
E8 Do direito
CITAR os artigos, CITAR smulas sobre o tema.
Na EF o do direito a juntada da CDA que tem
presuno de certeza e liquidez. o ttulo
executivo extrajudicial que embasa toda a CDA.
direito do exequente receber os valores
lanados, vez que tais valores possuem presuno
de certeza e liquidez, nos termos do arts. 204
CTN.
dever do executado pagar por ser o contribuinte
ou o responsvel legal pelo adimplemento da
obrigao tributria.
E9 Pedidos
PG-
Pedidos
Genricos
CRu Citao do
EXECUTADO,nos termos dos
arts. 8, 9 e 16 da LEF, sob pena se
[C8] Comentrio: No colocar o do
direito no tpico dos fatos!!! Neste tpico
colocar somente os fatos, narrados na
questo!
[C9] Comentrio: Situao ftica que
enseja a ao. No inventar dados. As
informaes que aqui constaro esto no
enunciado da questo. Ser sinttico e
objetivo.
[C10] Comentrio: Lembrar que a EF
baseada em uma CDA, ento aqui
mencionar todos os danos do art. 204 do
CTN, se tais dados no vierem no
problema, apenas citar
[C11] Comentrio: Lembre-se a dvida
a ser cobrada em EF poder ser tributria
ou no. no sendo tributria colocar a
origem da dvida.
[C12] Comentrio: Smulas do STJ
sobre execuo fiscal: 406, 400, 394, 393,
392, 314, 190, 154, 128, 121, 66, 58

lhe serem penhorados quantos bens
bastem para garantir a presente
execuo.
PPP Permisso para a Produo
de Provas, nos termos da lei;
$ - requer seja julgada procedente
ao, a condenao do executado
no pagamento de verbas
sucumbenciais e honorrios
advocatcios, caso a presente
execuo seja julgada procedente.
PEP -
Pedido
Especfico
Principal
RJP - Requer Julgue Procedente a
presente ao, para que o
Executado seja condenado ao
pagamento integral da dvida.
P3
Fecha-
mento
E10

Valor da Causa R$ ______

Nestes termos.
Pede deferimento.
E11
Local e data.
E12 PROCURADOR

Ao cautelar fiscal ((Profa. Carolina Barboza)
Conceito: ao exacional prpria

Fundamento legal: Lei n. 8.397/92 (alterada pela Lei n. 9.532/97)

Autor: Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos
Municpios

Finalidade: obter judicialmente a indisponibilidade de bens do devedor
(tributrio ou no-tributrio)

Hipteses de cabimento: devedor sem domiclio certo, intenta ausentar-se
ou alienar bens que possui ou deixa de pagar a obrigao no prazo fixado; devedor
tendo domiclio certo, ausenta-se ou tenta se ausentar, visando a elidir o
adimplemento da obrigao; devedor que caindo em insolvncia, aliena ou tenta
alienar bens; devedor que contrai ou tenta contrair dvidas que comprometam a
liquidez do seu patrimnio; devedor notificado pela Fazenda Pblica para que
proceda ao recolhimento do crdito fiscal e deixa de pag-lo no prazo legal, salvo se
suspensa sua exigibilidade, ou ainda pe ou tenta por seus bens em nome de
terceiros; devedor que possui dbitos, inscritos ou no em Dvida Ativa, que
[C13] Comentrio: SER O VALOR
CONSTANTE NA CDA.
[C14] Comentrio: AQUI NO
ADVOGADO. QUEM REPRESENTA A PESSOA
JURDICA DE DIREITO PBLICO SO OS
PROCURADORES.

somados ultrapassem trinta por cento do seu patrimnio conhecido; devedor que
aliena bens ou direitos sem proceder devida comunicao ao rgo da Fazenda
Pblica competente, quando exigvel em virtude de lei; devedor que tem sua
inscrio no cadastro de contribuintes declarada inapta, pelo rgo fazendrio;
devedor que pratica outros atos que dificultem ou impeam a satisfao do crdito.

Requisitos: prova literal da constituio do crdito fiscal (fumus boni iuris) e
prova documental de algum dos casos que demonstrem que o devedor pretende
evitar a satisfao (periculum in mora).

Foro competente: onde ser processada a execuo fiscal

Elementos da pea: Juzo a quem dirigida, qualificao e endereo (se
conhecido) do requerido, provas que sero produzidas, requerimento para citao

Prazo para contestar: 15 dias da juntada do mandado cumprido ou da
execuo da medida cautelar (quando concedida liminarmente)

Prazo para a Fazenda promover a execuo fiscal: 60 dias

Apelao: no possui efeito suspensivo, salvo se o requerido oferecer garantia

Posicionamentos jurisprudenciais: STJ j decidiu pela improcedncia do
ajuizamento da cautelar fiscal quando presente causa de suspenso da exigibilidade
pela via do recurso administrativo; o TRF 5 j determinou limites indisponibilidade
do crdito (bens que no integram o circulo operacional da empresa); TRF 4 admitiu
cautelar fiscal para atingir bens de scios da pessoa jurdica; TRF 4 entendeu pela
possibilidade de utilizao de medida cautelar fiscal para oteno de
indisponibilidade de bens de empresa em liqidao extrajudicial.

Modelo de Ao Cautelar Fiscal (Profa. Carolina Barboza)

EXMO. SR. DR. JUZ DE DIREITO DA 1 VARA DE FAZENDA PBLICA DA
COMARCA DE SALVADOR

SALVADOR, pessoa jurdica de direito pblico interno, com sede seu Governo
na Prefeitura, situada na Rua , n , por seu Procurador-Geral, infra-assinado,
conforme decreto anexo e consoante com o disposto no inc. II do art. 12, do CPC,
vem respeitosamente perante V. Exa., propor a presente


MEDIDA CAUTELAR FISCAL

Com fundamento na Lei n 8.397, de 06.01.1992, em desfavor de JACINTO
SUCESSO, brasileiro, casado, administrador, residente e domiciliado na Rua
Voluntrio da Ptria, 55, casa 02 e o faz pelas relevantes razes de fato e de direito
seguinte:

DOS FATOS

1. Que o requerido diretor de Cuida bem Servios Mdicos Ltda. devedora da
Fazenda Pblica Municipal, conforme respectivas inscries na Dvida Ativa de nos
16/119, 16/120, 16/121 e 16/122, no valor total e original de R$49.870,30, decorrente do
no pagamento de ISSQN, cujos processos de Execuo Fiscal sero propostos
perante esse DD. Juzo.
2. Que o requerido-executado, at a data da expedio da inclusa certido do
Cartrio de Registro no era proprietrio e nem promissrio comprador de outros
bens imveis nesta cidade, conforme dela se depreende.
3. No obstante, conforme se verifica da inclusa documentao, Jacinto Sucesso
figura na Escritura de Venda e Compra, como sendo legtimo proprietrio de um
imvel, com rea de 66.192,00m2, situada no Bairro de Ondina, Travessa Macap, n
312.
4. Ocorre, porm, que, o requerido como possuidor de tal rea est de fato
providenciando sua alienao a Orlando Furtado, conforme se infere da cpia da
Guia de Transmisso e Informao, para obstar e dificultar a satisfao do dbito
junto Fazenda Municipal.

DO DIREITO

5. O ART. 1 da Lei n 8.397, de 06.01.1992, que instituiu a medida cautelar fiscal,
dispe que o procedimento cautelar fiscal pode ser instaurado antes ou no curso da
execuo judicial da Dvida Ativa da Unio, dos Estados, do Distrito federal, dos
Municpios e respectivas autarquias e dessa execuo sempre dependente.

6. De conformidade com o art. 2 do referido diploma legal, a medida cautelar
poder ser requerida contra o sujeito passivo de crdito tributrio ou no tributrio
regularmente constitudo em procedimento administrativo, dentre outras hipteses
ali arroladas, quando, caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui,
pe ou tenta por seus bens em nome de terceiros ou comete qualquer outro ato
tendente a frustar a execuo judicial da Dvida Ativa.

7. No caso concreto, como se v, a pretendida transferncia deixa evidente que o
executado-requerido tendente a frustrar a Execuo Judicial de sua Dvida Ativa.

DA CONCESSO DA MEDIDA CAUTELAR FISCAL

8. J de conformidade com o art. 3 da invocada Lei, para a concesso da medida em
apreo essencial a prova literal da constituio do crdito, prova documental da
alienao, documentao esta que instrui a presente tutela jurisdicional.
9. Consoante o disposto no art. 4, a decretao da medida produzida, de imediato, a
indisponibilidade dos bens do requerido, at o limite da satisfao da obrigao.

CONCESSO DA LIMINAR DO FUMUS BONI IURIS E PERICULUM IN MORA,
SEM A OITIVA DA PARTE CONTRRIA

10. No caso concreto, embora seja a Fazenda Pblica dispensada de justificao
prvia (art. 7 da Lei n 8397), das razes apresentadas e da inclusa documentao,
emergem a concluso de que, de qualquer forma, esto presentes os pressupostos
para a concesso da liminar, inaudita altera parte, eis que, para assegurar e atender
necessidade de segurana colimada, quanto ao resultado eficaz ou til da presente
medida.

DO REQUERIMENTO

Ex positis requer-se a V. Exa.:
a) seja-lhe concedida a liminar, para a imediata indisponibilidade de declinado
imvel, em face da urgncia e relevncia da medida, antes da citao do requerido,
ou seja, inaudita altera parte, mxime porque o periculum in mora, obviamente,
ensejar a transferncia do imvel j em curso.
b) a citao do requerido, para, se quiser, no prazo legal de 15 dias, conteste o
pedido, indicando as provas que pretende produzir;
c) a expedio de imediato ofcio ao Cartrio de registro de Imveis;
d) seja, finalmente, decretada procedente a presente medida, para confirmar a
liminar, para, a conseqente, desconstituio dos eventuais atos praticados pelo
requerido;
e) a condenao do requerido no pagamento de custas processuais e honorrios
advocatcios e decorrentes da sucumbncia.

D-se causa o valor de R$ 50.000,00

Termos em que, pede deferimento.

Local e Data
____________________________________________
Advogado
OAB/ n

Peas administrativas

Impugnao

De acordo com o Prof. Claudio Carneiro, o contencioso administrativo se inicia
necessariamente pela impugnao do sujeito passivo ao lanamento tributrio ou ao
auto de infrao.

O Auto de Infrao o documento formal emitido pela autoridade fiscal que
materializa o lanamento de ofcio com a aplicao de uma penalidade. A legislao
tributria pode dar diversas nomenclaturas ao referido auto, como por exemplo, o
INSS, que o chama de Notificao Fiscal de Lanamento de Dbito (NFLD). Ressalte-
se que na lavratura do A.I a penalidade aplicada liga-se tanto ao descumprimento da
obrigao principal quanto para o da obrigao acessria, que podem ser
concomitantes ou independentes, como por exemplo, o recolhimento do tributo
(cumprimento da obrigao principal), que se deu atravs de emisso de nota fiscal
vencida (descumprimento de obrigao acessria).

Decreto Lei 70.235/72
Art. 7 O procedimento fiscal tem incio com:
I - o primeiro ato de ofcio, escrito, praticado por servidor competente,
cientificado o sujeito passivo da obrigao tributria ou seu preposto;
II - a apreenso de mercadorias, documentos ou livros;
III - o comeo de despacho aduaneiro de mercadoria importada.
Art. 10. O auto de infrao ser lavrado por servidor competente, no local da
verificao da falta, e conter obrigatoriamente:
I - a qualificao do autuado;
II - o local, a data e a hora da lavratura;
III - a descrio do fato;
IV - a disposio legal infringida e a penalidade aplicvel;
V - a determinao da exigncia e a intimao para cumpri-la ou impugn-la no
prazo de trinta dias;

VI - a assinatura do autuante e a indicao de seu cargo ou funo e o nmero
de matrcula.
Art. 11. A notificao de lanamento ser expedida pelo rgo que administra o
tributo e conter obrigatoriamente:
I - a qualificao do notificado;
II - o valor do crdito tributrio e o prazo para recolhimento ou impugnao;
III - a disposio legal infringida, se for o caso;
IV - a assinatura do chefe do rgo expedidor ou de outro servidor autorizado e
a indicao de seu cargo ou funo e o nmero de matrcula.
Pargrafo nico. Prescinde de assinatura a notificao de lanamento emitida
por processo eletrnico.

Ainda de acordo com o Prof. Claudio Carneiro, na forma do art 14 do Decreto
70.235/72, a apresentao da defesa pelo contribuinte recebe o nome de impugnao.
a fase em que se instaura o processo contencioso. Caso o sujeito passivo no
cumpra a exigncia ou no impugne o auto de infrao, prev o artigo 21 do referido
Decreto que a autoridade preparadora declarar a revelia, permanecendo o processo
no rgo preparador pelo prazo de 30 dias, para cobrana amigvel. Nesse caso, o
crdito ser considerado definitivamente constitudo e a Fazenda preparar a
cobrana judicial do mesmo via execuo fiscal. Havendo impugnao, o sujeito
passivo dever apresentar as provas que fundamentam o seu direito, como por
exemplo, as documentais, diligncias, etc. A impugnao que ser feita por escrito,
d incio ao contraditrio, da a expresso contencioso administrativo.

O artigo 25 do Decreto Lei 70.235/72 prev que o julgamento de processo de
exigncia de tributos ou contribuies administrados pela Secretaria da Receita
Federal compete, em primeira instancia, s DELEGACIAS DA RECEITA FEDERAL
DO BRASIL DE JULGAMENTO (Lei 11.457/07), rgos de deliberao interna e de
natureza colegiada da Secretaria da Receita Federal do Brasil. O julgamento poder
ser de improcedncia ou procedncia, e no caber pedido de reconsiderao.

Decreto Lei 70.235/72

Art. 14. A impugnao da exigncia instaura a fase litigiosa do procedimento.
Art. 15. A impugnao, formalizada por escrito e instruda com os
documentos em que se fundamentar, ser apresentada ao rgo preparador no
prazo de trinta dias, contados da data em que for feita a intimao da exigncia.
Pargrafo nico. (Revogado pela Lei n 11.941, de 2009)
Art. 16. A impugnao mencionar:

I - a autoridade julgadora a quem dirigida;
II - a qualificao do impugnante;
III - os motivos de fato e de direito em que se fundamenta, os pontos de
discordncia e as razes e provas que possuir; (Redao dada pela Lei n 8.748, de
1993)
IV - as diligncias, ou percias que o impugnante pretenda sejam efetuadas,
expostos os motivos que as justifiquem, com a formulao dos quesitos referentes
aos exames desejados, assim como, no caso de percia, o nome, o endereo e a
qualificao profissional do seu perito. (Redao dada pela Lei n 8.748, de 1993)
V - se a matria impugnada foi submetida apreciao judicial, devendo ser
juntada cpia da petio. (Includo pela Lei n 11.196, de 2005)
1 Considerar-seno formulado o pedido de diligncia ou percia que deixar
de atender aos requisitos previstos no inciso IV do art. 16. (Includo pela Lei n 8.748,
de 1993)
2 defeso ao impugnante, ou a seu representante legal, empregar expresses
injuriosas nos escritos apresentados no processo, cabendo ao julgador, de ofcio ou a
requerimento do ofendido, mandar risc-las. (Includo pela Lei n 8.748, de 1993)
3 Quando o impugnante alegar direito municipal, estadual ou estrangeiro,
provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o julgador. (Includo pela Lei
n 8.748, de 1993)
4 A prova documental ser apresentada na impugnao, precluindo o direito
de o impugnante faz-lo em outro momento processual, a menos que: (Includo pela
Lei n 9.532, de 1997)
a) fique demonstrada a impossibilidade de sua apresentao oportuna, por
motivo de fora maior;(Includo pela Lei n 9.532, de 1997)
b) refira-se a fato ou a direito superveniente;(Includo pela Lei n 9.532, de 1997)
c) destine-se a contrapor fatos ou razes posteriormente trazidas aos
autos.(Includo pela Lei n 9.532, de 1997)
5 A juntada de documentos aps a impugnao dever ser requerida
autoridade julgadora, mediante petio em que se demonstre, com fundamentos, a
ocorrncia de uma das condies previstas nas alneas do pargrafo anterior.
(Includo pela Lei n 9.532, de 1997)
6 Caso j tenha sido proferida a deciso, os documentos apresentados
permanecero nos autos para, se for interposto recurso, serem apreciados pela
autoridade julgadora de segunda instncia. (Includo pela Lei n 9.532, de 1997)
Art. 17. Considerar-seno impugnada a matria que no tenha sido
expressamente contestada pelo impugnante.(Redao dada pela Lei n 9.532, de
1997)

Da Competncia

Art. 24. O preparo do processo compete autoridade local do rgo
encarregado da administrao do tributo.
Pargrafo nico. Quando o ato for praticado por meio eletrnico, a
administrao tributria poder atribuir o preparo do processo a unidade da
administrao tributria diversa da prevista no caput deste artigo. (Includo pela Lei
n 11.941, de 2009)
Art. 25. O julgamento do processo de exigncia de tributos ou contribuies
administrados pela Secretaria da Receita Federal compete: (Redao dada pela
Medida Provisria n 2.158-35, de 2001) (Vide Decreto n 2.562, de 1998) (Vide
Medida Provisria n 232, de 2004)
I - em primeira instncia, s Delegacias da Receita Federal de Julgamento,
rgos de deliberao interna e natureza colegiada da Secretaria da Receita
Federal; (Redao dada pela Medida Provisria n 2.158-35, de 2001) (Vide Medida
Provisria n 232, de 2004)
a) aos Delegados da Receita Federal, titulares de Delegacias especializadas
nas atividades concernentes a julgamento de processos, quanto aos tributos e
contribuies administrados pela Secretaria da Receita Federal. (Redao dada
pela Lei n 8.748, de 1993)(Vide Lei n 11.119, de 2005)
b) s autoridades mencionadas na legislao de cada um dos demais tributos ou,
na falta dessa indicao, aos chefes da projeo regional ou local da entidade que
administra o tributo, conforme for por ela estabelecido. (Vide Medida Provisria n
232, de 2004)

MODELO DE IMPUGNAO PESSOA FSICA (extrado do site da Receita
Federal do Brasil)

ILMO SR. DELEGADO DA DELEGACIA DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL
DE JULGAMENTO EM __________(art. 16, inciso I do Dec. 70.235/72)

Auto de Infrao ou Notificao de Lanamento de __________
Processo n. _______________
Impugnao

____Fulano de Tal_________, residente a rua _________,cep municpio, UF,
CPF_________, no se conformando com o auto de infrao/Notificao de
Lanamento acima referido, do qual foi notificado em _____, vem, respeitosamente,
no prazo legal, com amparo no que dispem o art. 15 do Dec. 70.235/72, apresentar

sua impugnao, pelos motivos de fato e de direito que se seguem (art. 16, inciso II
do Dec.70.235/72):

I OS FATOS
Descrio dos motivos de fato, de forma minuciosa e clara. Devero ser descritos
aqueles importantes para a soluo do conflito.

II - O DIREITO

II. 1 - PRELIMINAR
Nas preliminares pode-se alegar tudo o que precisa ser decidido antes de apreciar o
mrito. A preliminar no discute as razes da impugnao e sim as razes que podem
modificar, inclusive anular o lanamento efetuado.

II. 2 - MRITO ( inciso III e IV do art. 16 do Dec.70.235/72)
Descrio do direito em que se fundamenta, os pontos de discordncia e as razes e
provas que possuir (anex-las ).

III. 2 - A CONCLUSO
(modelo de concluso)
vista de todo exposto, demonstrada a insubsistncia e improcedncia da ao
fiscal, espera e requer a impugnante seja acolhida a presente impugnao para o fim
de assim ser decidido, cancelando-se o dbito fiscal reclamado.

Termos em que
Pede deferimento.

............................, 05 de setembro de AAAA.

...................................
Nome:
Fone:

Qualificao do Autor (Pessoa fsica) para a Receita Federal (seguir tb o art. 282
CPC)
____Fulano de Tal_________, residente a rua _________,cep municpio, UF,
CPF_________,

Qualificao do Autor (Pessoa Jurdica) para a Receita Federal (seguir tb o art. 282
CPC)

_____________, com sede e estabelecimento industrial na rua _________, cep
municpio, UF, CNPJ_________, por seu representante legal

Qualificao do Autor (Esplio) para a Receita Federal
Esplio__de__Fulano de Tal_________, residente a rua _________,cep municpio, UF,
CPF_________, por seu representante legal(inventariante), Nome do Inventariante,
residente a rua, municpio, UF, CEP, no se conformando com o auto de
infrao/Notificao de Lanamento acima referido

Modelo de Impugnao (extrado do site Valor Jurdico)

ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR DELEGADO DA DELEGACIA DE
JULGAMENTO DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL DRJ
............................./SP.

Auto de Infrao de Imposto de Renda de Pessoa Fsica
Ref.: Numero do MPF

PHT, brasileiro, residente e domiciliado na Rua, n., cidade, Estado, inscrito
no CPF, circunscrio dessa Delegacia, vem, tempestivamente, e na forma do
Decreto n 70.235/72, requerer se digne Vossa Senhoria receber e acolher os termos
da presente

IMPUGNAO

ao Auto de Infrao acima mencionado, relativo a
Imposto de Renda de Pessoa Fsica e acrscimos legais, pelas seguintes razes de
direito:

1. DOS FATOS:

1.1 Descrio no auto de infrao

Versa o referido Auto de Infrao sobre estorno de deduo considerada
indevida de despesas mdicas/odontolgicas, lanadas na declarao de rendimento
do Requerente, nos anos-calendrio de 2.001,2.002,2.003,2.004,2.005 e 2.006:
a) glosa de despesas mdicas no valor de R$ 6.000,00 em 2003 e R$
2.000,00, em 2004, do dentista JOO MANUEL LIMA;

b) glosa despesas mdicas no valor de R$ 8.300,000 em 2003 do
Fisioterapeuta PAULO TIAGO LUZ;
c) glosa de despesas mdicas no valor de R$ 5.000,00 em 2005 e R$
3.000,00, em 2006, do dentista JOO MANUEL LIMA;
d) glosa despesas mdicas, relativas aos anos 2001 e 2002 do Sr.
SLVIO DE S, no valor de R$ 10.000,00 e 11.000,00
respectivamente;
e) multa de ofcio de 150%, por se considerar fraude, dolo por reduzir
indevidamente o imposto.
Ocorre que o auto de infrao se encontra eivado de incorrees o que obsta,
portanto, a produo de quaisquer efeitos.

1.2 Realidade ftica

1.2.1) Recibos Joo Manuel Lima

As despesas mdicas informadas nas declaraes dos anos calendrio de
2.003 no valor de R$ 6.000,00 e ano 2.004, no valor de R$ 2.000,00, tendo como
beneficirio o dentista JOO MANUEL LIMA, inscrito no CPF/MF sob n
890.320.910-11, residente em Paulinia/SP. Se referem a servios mdicos prestados
pelo profissional, como recibos em anexo:
- recibo do dia....., no valor de R$........., doc.001

Tambm, segue anexo doc.003, laudo do Sr. JOO MANUEL LIMA
declarando que os servios realmente foram executados por ele.

O fato do profissional ser considerado inidneo pela Receita Federal no o
impede de exercer suas atividades e praticar atos relacionados medicina. Cabe ao
CRM a fiscalizao da legalidade da profisso. O contribuinte no tem bola de
cristal, para ter conhecimento que o mdico inidneo perante a Receita Federal.

Cabe ressaltar que o ato da Receita Federal declarando a idoneidade fiscal do
mdico ocorreu em 26/10/2007, portanto 03 ou 04 anos aps a prestao dos
servios e emisso dos recibos. Meramente impossvel saber de um fato futurstico,
se assim fosse todo mundo ganharia na MEGASENA.

A fiscalizao dever baixar diligncia perante o contribuinte que omitiu a
receita e averiguar se os valores esto declarados ou no e efetuar a cobrana do
tributo de quem comprovadamente sonegou e no de quem de boa-f foi usurio.

1.2.2) Recibos Paulo Tiago Luz

Despesas mdicas informadas nas declaraes de ajuste anual do ano-
calendrio de 2.003, tendo como beneficirio o Fisioterapeuta PAULO TIAGO LUZ,
inscrito no CPF/MF sob n 899.950.852-84, residente em So Joo das Antas /SP; no
valor de R$ 8.300,00. Se referem a servios mdicos prestados pelo profissional,
como recibos em anexo:
- recibo do dia....., no valor de R$........., doc 004

Tambm, segue anexo doc.006, laudo PAULO TIAGO LUZ, declarando que
os servios realmente foram executados por ele.

Como contribuinte, gostaria que o Sr. fiscal apresentasse o diploma do curso
tcnico ou superior de grafologia, pois pela certeza que afirma como identificar
escritas. Portanto, suas declaraes sobre o assunto so infundadas e hipotticas no
merecedoras de crdito. O fato que o Recibo uma prova de boa-f do
contribuinte, at que a fiscalizao prove em contrrio. No foi o que fez o fisco, no
produziu provas contra o contribuinte apenas apresentou suposies. As
presunes legais esto descritas na Lei, como no h Lei sobre o assunto carece de
prova em contrrio e o nus da prova do fisco. O fiscal deveria realizar inspees
aos profissionais que emitiram os recibos e no se basear em suposies.

O Sr. fiscal deve se ater ao que est escrito na lei, ou seja, ao princpio
constitucional da legalidade, no qual s pode exigir o que consta na lei. Nenhuma
Lei no Brasil determina que recibos de pessoas fsicas devem ter seqncia numrica.

Os preos praticados pelos dos profissionais liberais so livres, sendo que
cada profissional faz o seu preo em funo de sua especializao, do seu
conhecimento na mdia e pelos resultados produzidos. pblico notrio que o
cirurgio plstico IVO PITANGUI cobra honorrios muito mais elevados que a
UNIMED ou SUS repassa para os seus conveniados. Volto a frisar que os recibos
constam anexo a esta defesa.

O fato de algumas datas coincidir com sbado ou domingo, no tira a boa-f
dos documentos, a qual carece de prova em contrrio para comprovar a m-f.

Senhores julgadores, o fato do profissional no relacionar o nome do cliente
ao qual prestou servio no invalida os recibos. O profissional pode relacionar o seu

cliente no livro-caixa, no qual no consta detalhadamente seu CPF e valor
respectivamente repassado.

Por outro lado, a fiscalizao dever baixar diligncia perante o contribuinte
que omitiu a receita ou informao e averiguar se os valores esto declarados ou no
e efetuar a cobrana do tributo de quem comprovadamente sonegou e no de quem
de boa-f foi usurio. NO PODE O FISCAL SE ACOMODAR ATRS DOS
SISTEMAS E NO INVESTIGAR OS FATOS.

Foi corretssimo em solicitar explicaes a este contribuinte, o qual
prontamente apresentou os documentos solicitados. Se persistir a dvida o Sr. fiscal
deve analisar a outra parte e cobrar providncias, por ventura, de quem errou ou se
omitiu.

Porm, ficar levantando HIPTESES , baseadas em tonalidade da escrita,
dados gerais, preo do servio, se o servio foi pago no sbado ou domingo, sem
nenhuma prova e AO INVS DE FISCALIZAR QUEM FORNECEU OS RECIBOS
vo contra os princpios da moralidade da administrao pblica, conforme a Lei.
9.784/99. Isso sim deve ser denunciado ao Ministrio Pblico.

1.2.3) Recibos Maria Silvia Bonfim

Despesas mdicas informadas na declarao de ajuste anual do ano calendrio
2.005 e 2.006, tendo como beneficiria a dentista MARIA SILVIA BONFIM, inscrita
no CPF/MF sob n 394.3206.110-49, residente em Santa Brbara do Sul/SP, no valor
de R$ 5.000,00 Referem-se a servios mdicos prestados pelo profissional, como
recibos em anexo:
- recibo do dia....., no valor de R$........., doc 007

O endereo do emitente :........

Tambm, segue anexo doc.009, laudo de dentista MARIA SILVIA BONFIM,
declarando que os servios realmente foram executados por ele.

Como contribuinte, gostaria que o Sr. fiscal apresentasse o diploma do curso
tcnico ou superior de grafologia, pois pela certeza que afirma como identificar
escritas. Portanto, suas declaraes sobre o assunto so infundadas e hipotticas no
merecedoras de crdito. O fato que o Recibo uma prova de boa-f do
contribuinte, at que a fiscalizao prove em contrrio. No foi o que fez o fisco, no

produziu provas contra o contribuinte apenas apresentou suposies. As
presunes legais esto descritas na Lei, como no h Lei sobre o assunto carece de
prova em contrrio e o nus da prova do fisco. O fiscal deveria realizar inspees
aos profissionais que emitiram os recibos e no se basear em suposies.

O Sr. fiscal deve se ater ao que est escrito na lei, ou seja, ao princpio
constitucional da legalidade, no qual s pode exigir o que consta na lei. Nenhuma
Lei no Brasil determina que recibos de pessoas fsicas devem ter seqncia numrica.

O fato de algumas datas coincidir com sbado ou domingo, no tira a boa-f
dos documentos, a qual carece de prova em contrrio para comprovar a m-f.

Senhores julgadores, o fato do profissional no relacionar o nome do cliente
ao qual prestou servio no invalida os recibos. O profissional pode relacionar o seu
cliente no livro-caixa, no qual no consta detalhadamente seu CPF e valor
respectivamente repassado.

Por outro lado, a fiscalizao dever baixar diligncia perante o contribuinte
que omitiu a receita ou informao e averiguar se os valores esto declarados ou no
e efetuar a cobrana do tributo de quem comprovadamente sonegou e no de quem
de boa-f foi usurio. NO PODE O FISCAL SE ACOMODAR ATRS DOS
SISTEMAS E NO INVESTIGAR OS FATOS.

Foi corretssimo em solicitar explicaes a este contribuinte, o qual
prontamente apresentou os documentos solicitados. Se persistir a dvida o Sr. fiscal
deve analisar a outra parte e cobrar providncias, por ventura, de quem errou ou se
omitiu.

Porm, ficar levantando HIPTESES, baseadas em tonalidade da escrita,
dados gerais, preo do servio, se o servio foi pago no sbado ou domingo, sem
nenhuma prova e AO INVS DE FISCALIZAR QUEM FORNECEU OS RECIBOS
vo contra os princpios da moralidade da administrao pblica, conforme a Lei.
9.784. Isso sim deve ser denunciado ao Ministrio Pblico.

1.2.4)Relativo aos anos 2001 e 2002 do Sr. SLVIO DE S, no valor de R$ 10.000,00 e
11.000,00 respectivamente esto eivados pelo vcio da DECADNCIA .
Tributo competncia dez./2001 e dez./2002 esto eivados do vcio da decadncia, teve
sua decadncia em 31/dez./2006 e 31.dez.2007, respectivamente, pois a data da
emisso auto de infrao em 15/jan./2008, passados 05 anos a contar da competncia
12/2007.

O fato gerador relativo ao o ms de dezembro/2001 e 2002 est decado. O
art. 150, 4o do CTN, determina o direito de lanamento do tributo deca em 05
(cinco) anos a contar da ocorrncia do fato gerador.

Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos
tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo z/o dever de antecipar o
pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo
ato em que referida autoridade, tomando conhecimento da atividade
assim exercida pelo obrigado, expressamente o homologa.
...
4. Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de 5 (cinco) anos,
a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado este prazo, sem que a Fazenda
Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o lanamento e
DEFINITIVAMENTE extinto o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia
de dolo, fraude ou simulao.

No mesmo sentido nos esclarece a jurisprudncia do Conselho de
Contribuintes:

Nmero do Recurso: 130588
Cmara: SEGUNDA CMARA
Nmero do Processo: 10680.002095/2001-37
Tipo do Recurso: VOLUNTRIO
Matria: IRPF
Data da Sesso: 28/01/2003 01:00:00
Relator: Naury Fragoso Tanaka
Deciso: Acrdo 102-45905
Resultado:
DPPU - DAR PROVIMENTO PARCIAL POR UNANIMIDADE
Texto da Deciso:
Por maioria de votos, ACATAR a preliminar de decadncia em relao ao ano-
calendrio de 1995. Vencidos os Conselheiros Naury Fragoso Tanaka
(Relator), e Maria Beatriz Andrade de Carvalho, e, no mrito por unanimidade
de votos, DAR provimento PARCIAL ao recurso. Designado o Conselheiro
Amaury Maciel para redigir o voto vencedor quanto decadncia.
Ementa:
IRPF - PRELIMINAR DE DECADNCIA - OCORRNCIA - Nos casos de
lanamento por homologao, o prazo decadencial para a constituio do
crdito tributrio expira aps cinco anos a contar da ocorrncia do fato gerador.

No tendo havido a homologao expressa, o crdito tributrio tornou-se
definitivamente extinto aps cinco anos da ocorrncia do fato gerador (Art.
150, 4o do CTN).

AUTO DE INFRAO - APURAO INCORRETA DO RESULTADO
DA ATIVIDADE RURAL - GLOSA DE DESPESAS DA ATIVIDADE
RURAL - FATO GERADOR OCORRIDO EM DEZEMBRO de 1995 -
DECADNCIA - A apurao do resultado tributvel da atividade rural
reveste-se de procedimento especial na forma das prescries legais contidas na
Lei n. 8.023 de 12 de abril de 1990 no se lhe aplicando as disposies
contidas na Lei n. 7.713 de 22 de dezembro de 1988 (art. 49) e legislao
superveniente. O fato gerador da obrigao tributria dos rendimentos
auferidos na atividade rural complexivo materializando-se, "in totum", no
dia 31 de dezembro de cada ano-calendrio. Sujeita-se ao lanamento pelo
regime de homologao "ex-vi" do disposto no art. 150 do CTN e, na forma do
prescrito em seu art. 144, deve reportar-se- data do fato gerador da
obrigao tributria. Inexistindo o lanamento pelo regime de declarao
preconizado pelo Art. 147 do CTN, torna-se inaplicvel, para fins da contagem
do prazo decadencial, a data da entrega da Declarao de Ajuste Anual.

IRPF - EXS. 1996 e 1997 - ATIVIDADE RURAL - RESULTADO - O
resultado da atividade rural limita-se ao percentual fixado no artigo 5. da lei
n. 8.023, de 12 de abril de 1990, salvo opo contrria constante da declarao
de ajuste anual.

IRPF - EXS. 1996 e 1997 - ATIVIDADE RURAL - DESPESAS DE
CUSTEIO - Os gastos com insumos e outras despesas necessrias produo
rural, para compor o resultado dessa atividade, devem estar lastreados em
documentao hbil e idnea.

Preliminar acolhida.
Recurso parcialmente provido.

Nmero do Recurso: 109453
Cmara: SEGUNDA CMARA
Tipo do Recurso: VOLUNTRIO
Matria: DCTF
Recorrente: HOSPITAL E MATERNIDADE MORUMBI LTDA
Recorrida/Interessado: DRJ-SO PAULO/SP

Data da Sesso: 15/08/2000 14:00:00
Relator: Adolfo Montelo
Deciso: ACRDO 202-12362
Resultado: PPU - DADO PROVIMENTO PARCIAL POR
UNANIMIDADE
Texto da Deciso: Por unanimidade de votos, deu-se provimento parcial ao
recurso, nos termos do voto do relator.
Ementa: NORMAS PROCESSUAIS - DECADNCIA - O direito
de a Fazenda constituir o crdito tributrio extingue-se em cinco anos,
contados da data do fato gerador.

Ocorre que a ao fiscal teve seu trmino em 31.12.2007, se deu APS o
decurso deste prazo decadencial de cinco anos a que se refere o CTN, ocasio em que
j estava definitivamente extinto o crdito tributrio relativa ao IRPF dezembro/2002.

Alm de o 4 do art. 150 (CTN) ter disciplinado expressamente a respeito da
decadncia do que diz respeito aos tributos sujeitos ao lanamento por homologao,
o mesmo Cdigo Tributrio a estabeleceu como circunstncia EXTINTIVA do crdito
tributrio:
Art. 156. Extinguem o crdito tributrio:
...
V - a prescrio e a decadncia;

Desta forma, considerando-se os dispositivos supra, o IRPF relativo
competncia at 31/12/2002, est tacitamente homologado, desde 31/dezembro/2007.

Observe-se que a cobrana do presente auto de infrao que versa justamente
sobre dbito que, no entender do Fisco, no teria sido recolhido no momento
oportuno, pois o Imposto de Renda Pessoa Fsica est sujeito ao pagamento mensal
nos casos em que determina os artigos 106 a 113 do RIR/99, e aplica-se a regra do 4
do art. 150 (CTN).

1.2.5) Incabvel Multa de 150%, a qual no mximo de 75%

Salientamos que os recibos foram normalmente apresentados e no ficou
comprovado a fraude ou dolo, fato que a multa merece ser reduzida para no
mximo em75%.


Ora, fisco no aceitou os documentos apresentados mas no provou o dolo
do contribuinte.

A prpria Cmara Superior de Recursos Fiscais vem afastando o dolo, por
erro escusvel, quando a fonte pagadora presta informaes equivocadas ou h a
ausncia delas, conforme Acrdo CSRF/ 01-03.548 da Sesso realizada em
05/11/2001, retirada do site: www.conselhos.fazenda.gov.br, site oficial da Receita
Federal e abaixo descrita:

Turma: PRIMEIRA TURMA
Tipo do Recurso: RECURSO DE DIVERGNCIA
Matria: IRPF
Recorrente: DARLY PINTO MONTENEGRO
Interessado(a): FAZENDA NACIONAL
Data da Sesso: 05/11/2001 09:30:00
Relator(a): Leila Maria Scherrer Leito
Acrdo: CSRF/01-03.548
Deciso: DPM - DAR PROVIMENTO POR MAIORIA
Texto da Deciso: Por maioria de votos, DAR provimento ao
recurso, nos termos do relatrio e voto que passam a integrar o presente
julgado. Vencidos os Conselheiros Leila Maria Scherrer Leito
(Relatora), Antonio de Freitas Dutra, Cndido Rodrigues Neuber,
Verinaldo Henrique da Silva, Iacy Nogueira Martins Morais, Jos
Clvis Alves e Manoel Antonio Gadelha Dias. Designado para redigir o
voto vencedor o Conselheiro Remis Almeida Estol.
Ementa: MULTA DE OFCIO - No d ensejo aplicao da
penalidade a hiptese de erro escusvel no preenchimento da declarao
por parte do contribuinte, caracterizado por informaes equivocadas,
ou ausncia delas, prestadas pela fonte pagadora.
Recurso especial provido.

o grifo nosso
CONCLUSO:

A Receita Federal do Brasil solicitou os comprovantes relativos aos
pagamentos de despesas mdicas, os quais foram prontamente apresentados pelo
contribuinte. Aps a apresentao cabe fiscalizao aceitar os comprovantes como

vlidos ou comprovar que os documentos no so vlidos por fraude comprovada
pela Receita Federal, atravs de diligncia aos profissionais liberais.
No cabe Receita Federal apresentar achismos do tipo: no confere caligrafia,
descrio genrica, quantidade de tratamento, pagamentos em sbados ou
domingos, o contribuinte no pode se tratar em So Paulo, no tem seqncia, etc.,
pelo fato que o Sr. Fiscal no quer utilizar procedimentos alternativos de fiscalizao
e prefere recorrer comodidade dos citados achismos, pois seno teria que fiscalizar
outros 04 contribuintes para chegar a concluso diferente da realidade.

Ou prova que o documento inidneo, atravs de mtodos legalmente aceitos
(diligncias aos profissionais liberais) ou aceita o documento como legtimo, no h
como ficar enrolando o bvio.

A Constituio Federal do Brasil diz no seu artigo 3 e 5 que:
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades
sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa,
sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio;
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude de lei;
III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou
degradante;

A surpresa que o Sr. fiscal quer que o contribuinte trate sua sade apenas
na sua cidade de domiclio, no podendo se dirigir Aparecida dNorte, nem a
cidade de So Paulo, por causa do custos, etc. No h nenhuma lei especfica que
limite o local de tratamento ou as pessoas s podem sair de suas cidades se o fisco
permitir.

Salvo engano estamos na Repblica Federativa do Brasil, uma sociedade livre, e no
em pas cuja a populao controlada pelo Estado.

2. O DIREITO

Dessa maneira, merecem ser elencadas e comentadas, de per si cada uma das
razes argidas e enumeradas pela autoridade fazendria, e que a motivou a
lavratura do Auto de Infrao:

2.1) QUANTO AOS RECIBOS DE JOO MANUEL LIMA

JOO MANUEL LIMA, neste caso, a Receita utilizou-se do argumento da
ineficcia dos recibos, em razo do Ato Declaratrio Executivo DRF/ATA n 27 de 18
de outubro de 2.007, sem deixar de observar que a Norma Administrativa, por fora
da Lei n 9.784, artigo 1, veda textualmente a aplicao retroativa de nova
interpretao, contrria ao Princpio da Moralidade Administrativa.

O Ato Administrativo objeto do questionamento quanto a sua legitimidade,
fere o princpio da boa-f subjetiva posto que pretende o Ato, de forma
extempornea punir o Requerente por aquilo que no lhe cabe.

Pelo exposto, no item 1.1 e 2.1, requer o cancelamento da glosa e aceitos os
documentos probatrios apresentados em anexo a esta pea impugnatria.

2.2) AUTO DE INFRAO FEITO COM BASE EM SOFISMAS E NO
BASEADO EM PROVAS REAIS
confuso o Auto de Infrao, porque se prende a detalhes que no podem ser
considerados como relevantes, mas como sofismas, tanto que considera descabido
servio prestado ao Requerente em So Paulo, como se isto ferisse qualquer
princpio de legalidade, e afirma a Autoridade Fiscalizadora, que na localidade
onde reside o Requerente, estes servios seriam 50% mais baratos.
de se perguntar, quantas vezes a Autoridade Fazendria utilizou-se desses
servios, para de forma incisiva fazer tal afirmao da qual resulte tamanha
penalidade ao Requerente.
Tambm no h nenhuma obrigatoriedade quanto a numerao de recibos,
at mesmo porque, no esta a obrigao do Requerente, e sim de pagar pelos
servios que lhe so prestados.

A Boa-f dos negcios jurdicos

O art. 113 do atual Cdigo reza: Os negcios jurdicos devem ser
interpretados conforma a boa-f e os usos e os usos do lugar de sua celebrao.O
presente diploma orienta o legislador para, ao procurar o sentido de uma
manifestao de vontade, ter sempre em mira os princpios de boa-f, regra geral dos
contratos, bem como a orientao dos costumes que cercam a realizao dos negcio.
(Venosa, Slvio de Salvo, Direito Civil: parte geral, 7 Ed. So Paulo: Atlas, 2007,
pg.363).
Outrossim, no Art. 1 , inciso IV, CF/88, so princpios fundamentais do Brasil:

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-
se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.

Ademais, o art. 5 , inciso XII, CF/88, determina que: livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a
lei estabelecer.

Pelo exposto, no item 1.2 , 1.3, 1.4 e 2.2, 2.3 e 2.4 requer o cancelamento da
glosa e aceitos os documentos probatrios apresentados em anexo a esta pea
impugnatria.

2.4 INCABVEL MULTA DE 150%, A QUAL NO MXIMO DE 75%
Salientamos que os recibos foram normalmente apresentados e no ficou
comprovado a fraude ou dolo, fato que a multa merece ser reduzida para no
mximo em75%.
Ora, fisco no aceitou os documentos apresentados mas no provou o dolo
do contribuinte.

A prpria Cmara Superior de Recursos Fiscais vem afastando o dolo, por
erro escusvel, quando a fonte pagadora presta informaes equivocadas ou h a
ausncia delas, conforme Acrdo CSRF/ 01-03.548 da Sesso realizada em
05/11/2001, retirada do site: www.conselhos.fazenda.gov.br, site oficial da Receita
Federal e abaixo descrita:


Turma: PRIMEIRA TURMA
Tipo do Recurso: RECURSO DE DIVERGNCIA
Matria: IRPF
Recorrente: DARLY PINTO MONTENEGRO
Interessado(a): FAZENDA NACIONAL
Data da Sesso: 05/11/2001 09:30:00
Relator(a): Leila Maria Scherrer Leito
Acrdo: CSRF/01-03.548
Deciso: DPM - DAR PROVIMENTO POR MAIORIA
Texto da Deciso: Por maioria de votos, DAR provimento ao
recurso, nos termos do relatrio e voto que passam a integrar o presente
julgado. Vencidos os Conselheiros Leila Maria Scherrer Leito
(Relatora), Antonio de Freitas Dutra, Cndido Rodrigues Neuber,
Verinaldo Henrique da Silva, Iacy Nogueira Martins Morais, Jos
Clvis Alves e Manoel Antonio Gadelha Dias. Designado para redigir o
voto vencedor o Conselheiro Remis Almeida Estol.
Ementa: MULTA DE OFCIO - No d ensejo aplicao da
penalidade a hiptese de erro escusvel no preenchimento da declarao
por parte do contribuinte, caracterizado por informaes equivocadas,
ou ausncia delas, prestadas pela fonte pagadora.
Recurso especial provido.

o grifo nosso

E, segundo entendimento mais recente de nossos tribunais e de
doutrinadores, no caso de concurso de Leis, deve-se aplicar a mais benfica ao
contribuinte, dando nfase mxima in dubio pro reo, no caso in dubio pro contribuinte,
visto tratar-se do elemento mais fraco na relao.

Assim, no vemos como pode prosperar a multa de ofcio de 150%, por no
restar comprovaes, por parte do fisco, relativo fraude ou dolo, devendo, neste
caso, aplicar a situao mais benfica ao contribuinte.

2.5 NUS DA PROVA

O contribuinte dever justificar a sua impugnao. O razoamento de sua
impugnao no constitui a inverso do nus da prova, nem dar ao fisco prevalncia
em detrimento do indivduo.

No o contribuinte que tem de provar contra as alegaes do auto, cabe a ele
contradizer o auto, e este poder de contradizer no inverte o nus da prova,
porquanto todo o direito civilizado s admite que um fato seja alegado mediante
forte embasamento e fundamentao, para constituir direito; no diferente o auto
de lanamento, onde o fiscal preparador deve fazer a exigncia com slidas bases,
no bastando a simples alegao e deixar que o contribuinte prove o contrrio, se
puder. Isto seria violao ao devido processo legal.
O contribuinte detentor do direito de ver demonstrados contra si todas as
provas e as conexes, razoamentos, de raciocnio que levam a concluir que daqueles
fatos decorre uma conseqncia jurdica que lhe afeta o patrimnio.
A fundamentao dos fatos a defesa do cidado contra a opresso do
Estado.
3. DOCUMENTOS EM ANEXO

Documentos numerados de 001 a 009, relativos a recibos e laudos emitidos
pelos prestadores de servio JOO MANUEL LIMA, PAULO TIAGO LUZ, MARIA
SILVIA BONFIM e SLVIO DE S, os quais comprovam que os servios e valores
forem realmente prestados e cobrados pelos mdicos.

4. - DO REQUERIMENTO

Diante de todo o exposto, e pelas razes de fato e de direito, requer se dignem
Vossas Senhorias acolher no todo a presente IMPUGNAO para reconhecer e
declarar nulo de pleno direito o Auto de Infrao lavrado pela douta autoridade
fazendria, bem como a decadncia do crdito tributrio relativo glosa de despesas
referentes anos 2001 e 2002 do Sr. SLVIO DE S, no valor de R$ 10.000,00 e
11.000,00 respectivamente esto eivados pelo vcio da DECADNCIA

Termos em que
Pede Deferimento

Santa Maria do Sul/SP, 14 de julho de 2.008.

PHT
(contribuinte autuado Advogado)

Recursos Administrativos


Recurso Voluntrio ou Recurso de Ofcio

Na hiptese de improcedncia impugnao interposta, o sujeito passivo poder se
valer do Recurso Voluntrio ao Conselho Administrativo de Recursos Fiscais.

De acordo com a Smula Vinculante 21, inconstitucional o deposito prvio para
admissibilidade do recurso.

Por outro lado, quando a deciso desfavorvel ao fisco, o Recurso chamado de
Recurso de Ofcio, na forma do artigo 34 do Decreto Lei 70.235/72

Decreto 70.235/72
Art. 33. Da deciso caber recurso voluntrio, total ou parcial, com efeito suspensivo,
dentro dos trinta dias seguintes cincia da deciso

Art. 36. Da deciso de primeira instncia no cabe pedido de reconsiderao.
Do Julgamento em Segunda Instncia

Art. 37. O julgamento no Conselho Administrativo de Recursos Fiscais far-se-
conforme dispuser o regimento interno

Vejam que de acordo com a Portaria abaixo, existem trs turmas do CARF e cada
uma possui uma competncia exclusiva. No necessrio vocs conhecerem e terem
a portaria na mos, apenas para vcs terem cincia, quando da admissibilidade do
recurso Especial ao Conselho Superior de Recursos Fiscais (CSRF)

Portaria MF n 256, de 22 de junho de 2009/ Receita Federal do Brasil
ANEXO II
DA COMPETNCIA, ESTRUTURA E FUNCIONAMENTO DOS COLEGIADOS
TTULO I
DOS RGOS JULGADORES
CAPTULO I
DA COMPETNCIA PARA O JULGAMENTO DOS RECURSOS
Art. 1 Compete aos rgos julgadores do CARF o julgamento de recursos de ofcio e
voluntrios de deciso de primeira instncia, bem como os recursos de natureza
especial, que versem sobre tributos administrados pela Secretaria da Receita Federal
do Brasil.
Pargrafo nico. As Sees sero especializadas por matria, na forma dos arts. 2 a
4.
Seo I

Das Sees de Julgamento
Art. 2 Primeira Seo cabe processar e julgar recursos de ofcio e voluntrio de
deciso de primeira instncia que versem sobre aplicao da legislao de:
I - Imposto sobre a Renda das Pessoas Jurdicas (IRPJ);
II - Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL);
III - Imposto de Renda Retido na Fonte (IRRF), quando se tratar de antecipao do
IRPJ;
IV - demais tributos, quando procedimentos conexos, decorrentes ou reflexos, assim
compreendidos os referentes s exigncias que estejam lastreadas em fatos cuja
apurao serviu para configurar a prtica de infrao legislao pertinente
tributao do IRPJ;
IV - demais tributos e o Imposto de Renda Retido na Fonte (IRRF), quando
procedimentos conexos, decorrentes ou reflexos, assim compreendidos os referentes
s exigncias que estejam lastreadas em fatos cuja apurao serviu para configurar a
prtica de infrao legislao pertinente tributao do IRPJ; (Redao dada pela
Portaria MF n 586, de 21 de dezembro de 2010)
V - excluso, incluso e exigncia de tributos decorrentes da aplicao da legislao
referente ao Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies das
Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte (SIMPLES) e ao tratamento
diferenciado e favorecido a ser dispensado s microempresas e empresas de
pequeno porte no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios, na apurao e recolhimento dos impostos e contribuies da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, mediante regime nico de
arrecadao (SIMPLES-Nacional);
VI - penalidades pelo descumprimento de obrigaes acessrias pelas pessoas
jurdicas, relativamente aos tributos de que trata este artigo; e
VII - tributos, emprstimos compulsrios e matria correlata no includos na
competncia julgadora das demais Sees.
Art. 3 Segunda Seo cabe processar e julgar recursos de ofcio e voluntrio de
I - Imposto sobre a Renda de Pessoa Fsica (IRPF);
II - Imposto de Renda Retido na Fonte (IRRF);
III - Imposto Territorial Rural (ITR);
IV - Contribuies Previdencirias, inclusive as institudas a ttulo de substituio e
as devidas a terceiros, definidas no art. 3 da Lei n 11.457, de 16 de maro de 2007; e
V - penalidades pelo descumprimento de obrigaes acessrias pelas pessoas fsicas
e jurdicas, relativamente aos tributos de que trata este artigo.
Art. 4 Terceira Seo cabe processar e julgar recursos de ofcio e voluntrio de

I - Contribuio para o PIS/PASEP e Contribuio para o Financiamento da
Seguridade Social (COFINS), inclusive as incidentes na importao de bens e
servios;
II - Contribuio para o Fundo de Investimento Social (FINSOCIAL);
III - Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI);
IV - Crdito Presumido de IPI para ressarcimento da Contribuio para o PIS/PASEP
e da COFINS;
V - Contribuio Provisria sobre Movimentao Financeira (CPMF);
VI - Imposto Provisrio sobre a Movimentao Financeira (IPMF);
VII - Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguro e sobre Operaes
relativas a Ttulos e Valores Mobilirios (IOF);
VIII - Contribuies de Interveno no Domnio Econmico (CIDE);
IX - Imposto sobre a Importao (II);
X - Imposto sobre a Exportao (IE);
XI - contribuies, taxas e infraes cambiais e administrativas relacionadas com a
importao e a exportao;
XII - classificao tarifria de mercadorias;
XIII - iseno, reduo e suspenso de tributos incidentes na importao e na
exportao;
XIV - vistoria aduaneira, dano ou avaria, falta ou extravio de mercadoria;
XV - omisso, incorreo, falta de manifesto ou documento equivalente, bem como
falta de volume manifestado;
XVI - infrao relativa fatura comercial e a outros documentos exigidos na
importao e na exportao;
XVII - trnsito aduaneiro e demais regimes aduaneiros especiais, e dos regimes
aplicados em reas especiais, salvo a hiptese prevista no inciso XVII do art. 105 do
Decreto-Lei n 37, de 18 de novembro de 1966;
XVIII - remessa postal internacional, salvo as hipteses previstas nos incisos XV e
XVI, do art. 105, do Decreto-Lei n 37, de 1966;
XIX - valor aduaneiro;
XX - bagagem; e
XXI - penalidades pelo descumprimento de obrigaes acessrias pelas pessoas
fsicas e jurdicas, relativamente aos tributos de que trata este artigo.
Pargrafo nico. Cabe, ainda, Terceira Seo processar e julgar recursos de ofcio e
voluntrio de deciso de primeira instncia relativos aos lanamentos decorrentes do
descumprimento de normas antidumping ou de medidas compensatrias.
Art. 5 Por proposta do Presidente do CARF, o Pleno da CSRF poder,
temporariamente, estender a especializao estabelecida nos arts. 2 a 4 para outra
Seo de julgamento, visando adequao do acervo e celeridade de sua
tramitao.

Pargrafo nico. O disposto no caput aplica-se, exclusivamente, aos processos ainda
no distribudos s Cmaras.
Art. 6 Verificada a existncia de processos pendentes de julgamento, nos quais os
lanamentos tenham sido efetuados com base nos mesmos fatos, inclusive no caso de
sujeitos passivos distintos, os processos podero ser distribudos para julgamento na
Cmara para a qual houver sido distribudo o primeiro processo.
Pargrafo nico. Os processos referidos no caput sero julgados com observncia do
rito previsto neste Regimento.
Art. 7 Incluem-se na competncia das Sees os recursos interpostos em processos
administrativos de compensao, ressarcimento, restituio e reembolso, bem como
de reconhecimento de iseno ou de imunidade tributria.
1 A competncia para o julgamento de recurso em processo administrativo de
compensao definida pelo crdito alegado, inclusive quando houver lanamento
de crdito tributrio de matria que se inclua na especializao de outra Cmara ou
Seo.
2 Os recursos interpostos em processos administrativos de cancelamento ou de
suspenso de iseno ou de imunidade tributria, dos quais no tenha decorrido a
lavratura de auto de infrao, incluise na competncia da Segunda Seo.
3 Na hiptese do 1, quando o crdito alegado envolver mais de um tributo com
competncia de diferentes Sees, a competncia para julgamento ser: (Includo
pela Portaria MF n 586, de 21 de dezembro de 2010)
I - Da Primeira Seo de Julgamento, se envolver crdito alegado de competncia
dessa Seo e das demais; (Includo pela Portaria MF n 586, de 21 de dezembro de
2010)
II - Da Segunda Seo de Julgamento, se envolver crdito alegado de competncia
dessa Seo e da Terceira Seo; (Includo pela Portaria MF n 586, de 21 de
dezembro de 2010)
III - Da Terceira Seo de Julgamento, se envolver crdito alegado unicamente dessa
Seo. (Includo pela Portaria MF n 586, de 21 de dezembro de 2010)
Art. 8 A competncia das turmas especiais restrita ao julgamento de recursos em
processos que envolvam valores reduzidos.
Pargrafo nico. Ato do Ministro de Estado da Fazenda definir o limite de alada
de julgamento pelas turmas especiais.

Modelo de Recurso Voluntrio (extrado so site Valor Jurdico)

ILUSTRSSIMO SENHOR DELEGADO DA RECEITA FEDERAL DE
JULGAMENTOS DE ....


PAF n. .....

M LTDA., j devidamente qualificada no processo administrativo-fiscal supra, mui
respeitosamente, presena de Vossa Senhoria, apresentar

RECURSO VOLUNTRIO

contra a deciso DJR/... n. .., de 12 de janeiro de 2000, o que faz na forma das razes
em anexo, requerendo sejam processadas com posterior encaminhamento ao
Conselho de Contribuintes do Ministrio da Fazenda para conhecimento e
julgamento.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

...., 15 de fevereiro de 2000.

M Ltda.

EGRGIO CONSELHO DE CONTRIBUINTES

COLENDA CMARA

Recorrente : M LTDA.

Recorrida : DRJ/..

Processo : .......

1. BREVE RESUMO DOS FATOS

A empresa foi autuada, em 30/09/1999, relativamente ao
COFINS referente ao perodo de abril a outubro de 92 e janeiro/93. E,
tempestivamente, interps reclamao, apontado preliminarmente a decadncia de
constituir parte do crdito tributrio tacitamente homologado. E, quanto ao mrito,
questionou a legitimidade/legalidade da exigncia a ttulo da multa e dos juros
aplicados.

Em deciso de 1 Instncia, esta exigncia fiscal foi
integralmente mantida, todavia sem derrubar quaisquer dos argumentos do
contribuinte que aniquilam o crdito tributrio exigido atravs do AI.

2. DO DIREITO

2.1. Da Decadncia para constituir o crdito

Como demonstra a exigncia fiscal, os valores exigidos
dizem respeito a dbito supostamente remanescente de COFINS no perodo de abril
a outubro/92 e janeiro/93.

A Fazenda Pblica, porm, j decaiu do direito de
constituir o crdito tributrio relativamente a este perodo, uma vez que este crdito
j foi tacitamente homologado aps o transcurso do prazo de cinco anos a que se
refere o Cdigo Tributrio Nacional:

Art. 150. O lanamento por homologao, que ocorre quanto aos
tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o
pagamento sem prvio exame da autoridade administrativa, opera-se pelo
ato em que referida autoridade, tomando conhecimento da atividade assim
exercida pelo obrigado, expressamente o homologa.
...
4. Se a lei no fixar prazo homologao, ser ele de 5 (cinco)
anos, a contar da ocorrncia do fato gerador; expirado este prazo, sem que a
Fazenda Pblica se tenha pronunciado, considera-se homologado o
lanamento e DEFINITIVAMENTE extinto o crdito, salvo se
comprovada a ocorrncia de dolo, fraude ou simulao.

Como se v, em se tratando a COFINS de tributo
submetido a esta forma de lanamento, o transcurso do prazo de cinco anos, sem
manifestao da autoridade administrativa, circunstncia que EXTINGUE o crdito
tributrio com carter de definitividade.

Alm de o 4 do art. 150 (CTN) ter disciplinado
expressamente a respeito da decadncia do que diz respeito aos tributos sujeitos ao
lanamento por homologao, o mesmo Cdigo Tributrio a estabeleceu como
circunstncia EXTINTIVA do crdito tributrio:

...

Desta forma, considerando-se os dispositivos supra, a
COFINS recolhida nos meses de abril/92 a janeiro/93 est tacitamente homologada,
respectivamente desde 31.abril.97 e 31.janeiro.98

Observe-se que o presente auto de infrao versa
justamente sobre dbito que, no entender do Fisco, no teria sido recolhido no
momento oportuno.

Ocorre que tanto o incio da ao fiscal (03/12/98) como a
efetiva lavratura do Auto de Infrao (30/09/99) se deram APS o decurso deste
prazo decadencial de cinco anos a que se refere o CTN, ocasio em que j estava
definitivamente extinto o crdito tributrio relativa COFINS de abril/92 a
janeiro/93.

Assim, o perodo supra apontado, e no qual o auto de
infrao aponta ter havido recolhimento de COFINS a menor, no pode ser objeto de
exigncia fiscal, por ocorrncia de decadncia do direito da Fazenda Pblica em
constituir o crdito tributrio.

E, decadncia, nos termos da Constituio Federal,
instituto de disciplina nica e exclusiva atravs de lei complementar:

Art. 146. Cabe lei complementar:
...
III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria,
especialmente sobre:
...
b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios;

Ora, Senhores, a Constituio explcita neste sentido: a
competncia de LEI COMPLEMENTAR, e no LEI ORDINRIA. Ora, a Lei 8.212 a
que se refere a deciso recorrida no se adequa s exigncias constitucionais para
disposio acerca da matria. Portanto, irrelevante que aponte a decadncia como
sendo de dez anos. Ora, se a prescrio no tema de sua competncia, o que

referida lei disciplinou a respeito no tem o condo de reger a matria, por
inconstitucionalidade inequvoca.

Este, alis, o entendimento deste prprio Conselho de
Contribuintes, como demonstramos:

... A teor do artigo 146, inciso III, letra b da Constituio Federal
de 1988, somente a lei complementar cabe estabelecer normas gerais
em matria tributria, especialmente sobre obrigao, lanamento,
crdito, prescrio e decadncia tributrios. No obstante, a Lei
8.212/91, em seu artigo 45, caput e inciso I ter prescrito o prazo
decadencial para a contribuies sociais, em 10 (dez) anos, tal
determinao, como se viu, est eivada de vcio de
inconstitucionalidade. Vale dizer, a lei ordinria no tem o condo
de substituir a lei complementar. ...
(D.O.U. 1 de 13.4.99, p. 4 / Processo n. 13629.000269/98-56, Recurso
n. 118.017, 1 Conselho de Contribuintes, 3 Cmara, Acrdo n.
103-19.879, Sesso de 23.2.99)

Sobretudo, de se observar que a Constituio Federal de
1988, ao definir a competncia para instituio de contribuies sociais,
expressamente fez remessa a este dispositivo do artigo 146:

Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies
sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias
profissionais ou exonmicas, como instrumento de sua autuao nas
respectivas reas, observado o disposto nos artigo 146, III, e 150, I e III,
e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a
que alude o dispositivo. ...

Neste sentido, por dispor a respeito de normas gerais de
direito tributrio, o Cdigo Tributrio Nacional foi assim recepcionado pela
Constituio de 1988. Assim, o prazo decadencial para tributos sujeitos ao
lanamento por homologao de 5 (cinco) anos a contar do fato gerador.

flagrante assim que, por ter sido atingido pela
decadncia, no h como a Fazenda Pblica pretender rever lanamento j
tacitamente homologado.


Observe-se que, alm de a decadncia constituir
circunstncia EXTINTIVA do crdito tributrio, tambm o a homologao do
lanamento feito pelo contribuinte:

...
VII - o pagamento antecipado e a homologao do lanamento nos
termos do disposto no art. 150 e seus 1 e 4.

Ora, nos termos deste 4 o decurso do prazo de cinco
anos, sem manifestao da Fazenda Pblica, equivale homologao por parte da
autoridade administrativa, cuja ocorrncia de forma tcita, da mesma forma que a
expressa, EXTINGUE o crdito tributrio.

Assim estando o crdito tributrio relativamente aos
meses apontados no Auto de Infrao (abril a outubro/92 e janeiro/93) no mais pode
ser objeto de nova constituio.

Alm de estar atingida pela decadncia, a exigncia fiscal
quanto a estes valores tem a caracterizao de confisco, uma vez que versa sobre
lanamento J HOMOLOGADO, forando o pagamento de CRDITO TRIBUTRIO
J EXTINTO, e exigindo direito do qual J DECAIU A FAZENDA PBLICA.

Desta forma, ao exigir o pagamento destes valores, a
COFINS relativa ao perodo de abril a dezembro/92 e janeiro/93 ter, nitidamente,
um carter confiscatrio que a CF/88 faz questo de VEDAR:

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte,
vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
IV - utilizar tributo com efeito de confisco;

E tanto confisco que o crdito da Fazenda j se encontra
EXTINTO e, mesmo assim, ela pretende rev-lo.

Diante disto, de todo improcedente o presente auto de
infrao, que versa sobre direito do qual j decaiu a Fazenda Pblica, pretendendo
rever lanamento j homologado tacitamente e crdito tributrio j extinto.

2.2. Do Carter Confiscatrio Da Multa


Como aponta o Auto de Infrao, a multa aplicada
autuada de 75%, incidentes sobre a diferena tributada.

E, nos termos aqui j demonstrados, esta tributao
pretendida de todo inconstitucional e ilegal (principal), uma vez que pretende
exigir contribuio j atingida pelo instituto da decadncia; da mesma forma,
portanto, a multa respectiva. o princpio de direito estabelecido no Cdigo Civil
de que a obrigao acessria segue a sorte da principal.

Ora, absolutamente imoral se pretender exigir tributo de
cujo direito o Fisco j decaiu e o qual j se encontra tacitamente homologado desde
janeiro/98. Mais imoral ainda imputar multa, ainda mais de 75%, incidente sobre
crdito tributrio j extinto nos termos expressos do Cdigo Tributrio Nacional.

Senhor julgador, a Administrao Pblica deve reger seus
atos por uma ordem de princpios, relacionados no prprio texto da ordem
constitucional, tratando-se de norma de eficcia plena e aplicabilidade imediata:

CF, Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: ...

Neste sentido, constata-se que alm de a exigncia de
tributo j extinto ser ilegal, a aplicao de multa de 75% muito se aproxima de
imoral, uma vez que incide sobre crdito tributrio j homologado pelo decurso do
prazo de cinco anos.

Sobretudo, de se considerar que o prprio Conselho de
Contribuintes reconhece que a regncia da prescrio e decadncia, opera-se nos
termos do CTN, o qual estabelece o prazo de cinco anos - a contar da ocorrncia do
fato gerador - quanto aos tributos sujeitos ao lanamento por homologao.

Desta forma, no h como se pretender exigir multa sobre
crdito tributrio que a prpria Administrao Pblica, atravs de seus rgos
julgadores administrativos, entendeu ser indevido.


E, ainda que se entenda pela legitimidade da exigncia
principal, a imposio de multa de 75% no se reveste do mesmo carter.

A Lei 9.298/96 estipula que a multa no pode exceder a
2%, tendo em vista que este percentual diz referncia aos casos de no cumprimento
de obrigao.

E, segundo entendimento mais recente de nossos
tribunais e de doutrinadores, no caso de concurso de Leis, deve-se aplicar a mais
benfica ao contribuinte, dando nfase mxima in dubio pro reo, no caso in dubio pro
contribuinte, visto tratar-se do elemento mais fraco na relao.

Desta forma, a multa deve ser reduzida ao patamar de
2%, por mais benfica.

Ademais, o Supremo Tribunal Federal, corte mxima no
pas, tem entendido que as multas aplicadas em decorrncia de infraes tributrias
no podem exceder 30% do valor do tributo devido. Observe-se, a respeito, o voto
do Ministro Xavier de Albuquerque:

... Conheo o Recurso e lhe dou parcial provimento para julgar
procedente o Executivo Fiscal, salvo quanto multa moratria que,
fixada em nada menos que 100% do imposto devido, assume feio
confiscatria. Reduzo-a para trinta por cento, base que reputo
razovel para a reparao da impontualidade do contribuinte
(RTJ 96/1254)

Observe-se que tanto h a feio confiscatria que o
prprio Cdigo Tributrio Nacional explicitou que, decorrido o prazo de cinco anos,
h homologao tcita como circunstncia extintiva do crdito tributrio.

Ou seja, a relao tributria existente entre o contribuinte
e o Fisco federal relativamente COFINS de abril/92 a janeiro/93 j se perfez com
todos os seus elementos - ocorrncia do fato gerador, pagamento da contribuio
devida e posterior homologao. Assim, no presente momento, quanto a tal tributo
no h mais relao jurdica a ser discutida.

Sobretudo, no h o mnimo indcio de fraude, dolo ou
simulao, tanto que foi possvel para a fiscalizao apurar as supostas bases de

clculo. E, quando a elas, o prprio termo de verificao fiscal confirmou a
idoneidade da escriturao fiscal:

... 2. CONFIRMAO DE BASE DE CLCULO
As planilhas apresentadas pelo Contribuinte (fls. ) foram
cotejadas com os documentos fiscais - Livro de Apurao de ICMS e
documentos auxiliares (fls. ), cujo resultado no apresentou
divergncia relevante de valores.

Diante disto, temos o seguinte panorama: o contribuinte
adimpliu com suas obrigaes fiscais, em nenhum momento dificultou ou imps
empecilhos realizao da fiscalizao, e no realizou ato fraudulento (como
reconhece a prpria fiscalizao). E, sobretudo, o crdito tributrio relativo
presente exigncia fiscal foi devidamente homologado de forma tcita, nos expressos
termos do CTN. Ora, se a conduta da empresa/autuada est corroborada pela
legislao tributria complementar, qual o motivo para que o Fisco impute a ela
multa que representa 75% deste crdito j extinto?

Na verdade, mesmo que mantida a exigncia fiscal, est
nitidamente comprovada a boa-f da autuada no exerccio de suas atividades. E,
paralelamente, est consubstanciada a desdia por parte da Administrao
Fazendria, que fiscalizou a empresa apenas aps a perfeita extino do crdito
tributrio.

Certamente a multa de 75% quanto a tal circunstncia,
alm de consubstanciar ilegalidade, tem uma feio de confiscar do contribuinte
quase a totalidade do valor que no mais devido Fazenda pela efetivao da
homologao, extino e decadncia do crdito tributrio.

Assim, acaso mantida a exigncia, frente s circunstncias
e estando reconhecida a lisura na escriturao fiscal da empresa, de se deduzir a
multa ao percentual de 30%, montante aceito pelo Supremo Tribunal Federal, como
acima demonstrado:

ICM. REDUO DE MULTA DE FEIO CONFISCATRIA.
Tem o STF admitido a reduo de multa moratria imposta com
base em lei, quando assume ela, pelo seu montante
desproporcionado, feio confiscatria.
Dissdio de jurisprudncia no demonstrado.
Recurso extraordinrio no conhecido.

(2 T. STF, RE 91.707/MG, DJ 20.02.80, p. 000512)

2.3. Dos Juros

Observe-se que, ao mesmo tempo em que estabelece a
exigncia fiscal quanto COFINS de abril a outubro/92 e janeiro/93, o auto de
infrao incida a sucesso de legislao acerca dos juros aplicados.

Desta forma, pode-se constatar que a partir de janeiro de
1997 a incidncia de juros passou a ocorrer atravs da taxa SELIC, cujos ndices
conhecidamente superam a taxa legal de 1% a .m.

Como a prpria autuao fiscal reconhece (vide
DEMONSTRATIVO DE MULTA E JUROS DE MORA), porm, no perodo objeto
da presente autuao fiscal a legislao vigente determinava a incidncia de juros
taxa no superior de 1% a.m. ou frao:

Lei 8.383, Art. 59. Os tributos e contribuies administrados pelo
Departamento da Receita Federal, que no foram pagos at a data do
vencimento, ficaro sujeitos multa de mora de vinte por cento e a juros de
mora de um por cento ao ms calendrio ou frao, calculados sobre o
valor do tributo ou contribuio corrigido monetariamente

E esta legislao vigeu em todo o perodo cuja COFINS
ora exigida: abril a outubro/1992 e janeiro/93 e ela quem deve orientar a atividade
administrativa de lanamento, nos termos do cdigo Tributrio Nacional:

Art. 144. O lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador e
rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada
ou revogada.

Como se observa, caso mantida a exigncia quanto
COFINS no perodo de abril a outubro/92 e janeiro/93, os juros devem ser adequados
para a taxa de 1% ao ms, a qual incidir at a data em que o tributo for efetivamente
pago.

Ora, legislao posterior aos fatos geradores, que
aumentou a taxa de juros, a eles no tem aplicabilidade. No, ao menos, sem ferir a
norma geral de matria tributria instituda pelo CTN.


Ademais, a taxa SELIC, pretendida pela Fazenda Pblica
posteriormente a janeiro/97, manifestamente inconstitucional.

Observe-se que, no tocante ao Sistema Financeiro
Nacional, a CF/88 est assim disposta:

Art. 192. O sistema financeiro nacional, estruturado de forma a
promover o desenvolvimento equilibrado do pas e a servir aos interesses da
coletividade, ser regulado em lei complementar , que dispor, inclusive,
sobre:
...
3. As taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras
remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de crdito, no
podero ser superiores a doze por cento ao ano; a cobrana acima deste
limite ser conceituada como creme de usura, punido, em todas as suas
modalidades, nos termos que a lei determinar.

Tamanha a imoralidade na aplicao de ndices
superiores a esta taxao que o Estado ir punir os que deles se beneficiarem.

Ademais, na relao entre particulares a taxa de juros
permitida de 6% ao ano, nos termos do Cdigo Civil:

Art. 1062. A taxa de juros moratrios, quando no convencionada (art.
1.262), ser de 6% (seis por cento) ao ano.

Ora, se entre particulares a taxa de juros no pode ser
superior taxa mxima de 1%, e se o Estado Democrtico de Direito veda esta
incidncia em ndices superiores a 12% a.a., qual o motivo para que justamente a
Administrao Pblica Federal, parte deste organismo estatal, pretenda incidir em
seu favor juros que excedam tal ndice?

Ademais, de se observar que, no obstante a SELIC
tenha sido implantada por uma lei, sua regulamentao efetiva, inclusive quanto a
seus ndices, ocorre atravs de Regulamento do Conselho Monetrio Nacional.

Assim, sua imputao extrapola e desrespeita o princpio
da legalidade esculpido na Constituio Federal, uma vez que os juros dizem
respeito a uma prestao pecuniria em moeda:


Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte,
vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;

Neste sentido, a implantao da SELIC no corresponde
s determinaes constitucionais exigidas, uma vez que a lei no conferiu segurana
jurdica quanto aos critrios utilizados, o que feito atravs de mera resoluo, esta
consubstanciada em ato administrativo que no proporciona os mnimos requisitos
de segurana que a CF/88 exige.

Relembramos todavia que, ainda que Vossa Senhoria no
entenda pela ilegalidade na implementao desta taxa SELIC, o fato que o
lanamento feito pela autoridade administrativa em 30/09/1999 deve reger-se pela
legislao vigente em abril a outubro/92 e janeiro/93. E por esta ocasio a Lei 8.383
previa a incidncia de juros de 1% a.m.

3. DO REQUERIMENTO

Diante do exposto, requer-se seja provido o presente
recurso, para fins de reformar a deciso recorrida e reconhecer a ocorrncia de
decadncia da Fazenda Pblica quanto ao direito de constituir o crdito tributrio
relativo COFINS de abril a outubro/92 e janeiro/93.

Em caso de manuteno da exigncia fiscal, requer-se a
reduo da multa para 30% (trinta por cento), nos termos do entendimento do
Supremo Tribunal Federal, bem como seja adequada a taxa de juros de mora ao
percentual estabelecido no art. 59 da Lei 8.383/91 (1% a. m.), taxa esta que dever
incidir at a data do efetivo pagamento.

Nestes Termos,
Pede Deferimento.

..... ,15 de fevereiro de 2000.

M Ltda.

MODELO DE RECURSO VOLUNTRIO PESSOA FSICA (extrado do site da
Receita Federal)

(1 / 2 / 3) Seo do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais (vide
competncia de cada Seo, definida por matria)

Processo n. _________________________________

Recurso Voluntrio

___ __Fulano de tal_ , CPF n ______________,residente e domiciliado rua
_________, CEP municpio, UF, no se conformando com o auto de
infrao/notificao de lanamento e a deciso de primeira instncia, da qual foi
cientificada em ___________, vem, respeitosamente, no prazo legal, com amparo no
que dispe o art. 33 do Decreto n 70.235/72, apresentar seu recurso, pelos motivos
que se seguem.

I Os Fatos

Descrio dos fatos importantes para a deciso da lide.

II O Direito

II.1 PRELIMINAR

Nas preliminares pode-se alegar tudo o que precisa ser decidido antes de apreciar o
mrito. A preliminar no discute as razes da impugnao e sim as razes que podem
modificar, inclusive anular o lanamento efetuado.

II. 2 MRITO
Apresentao do direito.( Anexar as provas, se houver )

III A CONCLUSO

vista de todo o exposto, demonstrada a insubsistncia e improcedncia da ao
fiscal, espera e requer a recorrente seja acolhido o presente recurso para o fim de
assim ser decidido, cancelando-se o dbito fiscal reclamado.

Termos em que,
Pede deferimento


Local, data.

_______________________________
Nome:
Fone:

Recurso Especial

O Recurso Especial ser admitido para a Instancia Especial, conforme dispe os
artigos abaixo, previstos no Decreto Lei 70.235/72:
Art. 37. O julgamento no Conselho Administrativo de Recursos Fiscais far-se-
conforme dispuser o regimento interno. (Redao dada pela Lei n 11.941, de 2009)
1 (Revogado pelo Decreto n 83.304, de 1979)
2o Caber recurso especial Cmara Superior de Recursos Fiscais, no prazo de 15
(quinze) dias da cincia do acrdo ao interessado: (Redao dada pela Lei n 11.941,
de 2009)
II de deciso que der lei tributria interpretao divergente da que lhe tenha
dado outra Cmara, turma de Cmara, turma especial ou a prpria Cmara Superior
de Recursos Fiscais. (Redao dada pela Lei n 11.941, de 2009)
Portaria MF n 256, de 22 de junho de 2009/ Receita Federal do Brasil

Art. 64. Contra as decises proferidas pelos colegiados do CARF so cabveis os
seguintes recursos:
I - Embargos de Declarao; e
II - Recurso Especial.

Art. 67. Compete CSRF, por suas turmas, julgar recurso especial interposto contra
deciso que der lei tributria interpretao divergente da que lhe tenha dado outra
cmara, turma de cmara, turma especial ou a prpria CSRF.
1 Para efeito da aplicao do caput, entende-se como outra cmara ou turma as
que integraram a estrutura dos Conselhos de Contribuintes, bem como as que
integrem ou vierem a integrar a estrutura do CARF.

2 No cabe recurso especial de deciso de qualquer das turmas que aplique
smula de jurisprudncia dos Conselhos de Contribuintes, da Cmara Superior de
Recursos Fiscais ou do CARF, ou que, na apreciao de matria preliminar, decida
pela anulao da deciso de primeira instncia.
3 O recurso especial interposto pelo contribuinte somente ter seguimento quanto
matria prquestionada, cabendo sua demonstrao, com precisa indicao, nas
peas processuais.
4 Na hiptese de que trata o caput, o recurso dever demonstrar a divergncia
arguida indicando at duas decises divergentes por matria.
5 Na hiptese de apresentao de mais de dois paradigmas, caso o recorrente no
indique a prioridade de anlise, apenas os dois primeiros citados no recurso sero
analisados para fins de verificao da divergncia.
6 A divergncia prevista no caput dever ser demonstrada analiticamente com a
indicao dos pontos nos paradigmas colacionados que divirjam de pontos
especficos no acrdo recorrido.
7 O recurso dever ser instrudo com a cpia do inteiro teor dos acrdos
indicados como paradigmas ou com cpia da publicao em que tenha sido
divulgado ou, ainda, com a apresentao de cpia de publicao de at 2 (duas)
ementas.
8 Quando a cpia do inteiro teor do acrdo ou da ementa for extrada da Internet
deve ser impressa diretamente do stio do CARF ou da Imprensa Oficial.
9 As ementas referidas no 7 podero, alternativamente, ser reproduzidas no
corpo do recurso, desde que na sua integralidade e com identificao da fonte de
onde foram copiadas.
9 As ementas referidas no 7 podero, alternativamente, ser reproduzidas no
corpo do recurso, desde que na sua integralidade. (Redao dada pela Portaria MF
n 446, de 27 de agosto de 2009)
10. O acrdo cuja tese, na data de interposio do recurso, j tiver sido superada
pela CSRF, no servir de paradigma, independentemente da reforma especfica do
paradigma indicado.
11. cabvel recurso especial de divergncia, previsto no caput, contra deciso que
der ou negar provimento a recurso de ofcio. (Includo pela Portaria MF n 446, de 27
de agosto de 2009)
Art. 68. O recurso especial, do Procurador da Fazenda Nacional ou do contribuinte,
dever ser formalizado em petio dirigida ao presidente da cmara qual esteja
vinculada a turma que houver prolatado a deciso recorrida, no prazo de 15 (quinze)
dias contados da data da cincia da deciso.
1 Interposto o recurso especial, compete ao presidente da cmara recorrida, em
despacho fundamentado, admiti-lo ou, caso no satisfeitos os pressupostos de sua
admissibilidade, negar-lhe seguimento.

2 Se a deciso contiver matrias autnomas, a admisso do recurso especial
poder ser parcial.
Art. 69. Admitido o recurso especial interposto pelo Procurador da Fazenda
Nacional, dele ser dada cincia ao sujeito passivo, assegurando-lhe o prazo de 15
(quinze) dias para oferecer contrarrazes e, se for o caso, apresentar recurso especial
relativa parte do acrdo que lhe foi desfavorvel.
Art. 70. Admitido o recurso especial interposto pelo contribuinte, dele ser dada
cincia ao Procurador da Fazenda Nacional, assegurando-lhe o prazo de 15 (quinze)
dias para oferecer contrarrazes.
Art. 71. O despacho que rejeitar, total ou parcialmente, a admissibilidade do recurso
especial ser submetido apreciao do Presidente da CSRF.
1 o Presidente da CSRF poder designar conselheiro da CSRF para se pronunciar
sobre a admissibilidade do recurso especial interposto.
2 Na hiptese de o Presidente da CSRF entender presentes os pressupostos de
admissibilidade, o recurso especial ter a tramitao prevista nos art. 69 e 70,
dependendo do caso.
3 Ser definitivo o despacho do Presidente da CSRF que negar ou der seguimento
ao recurso especial.

Modelo de Recurso Especial (Extrado do site Valor Tributrio)

ILUSTRSSIMO SENHOR PRESIDENTE DA ... CMARA DO .... CONSELHO DE
CONTRIBUINTES

PAF n. ..........

DISTRIBUIDORA DE MEDICAMENTOS SO PAULO
LTDA, com endereo na Rua das Carmelitas, n 1515, bairro Boqueiro, na cidade de
Ponta Grossa/PR, inscrita no CNPJ/MF sob o n 84.981.455/0001-20, vem mui
respeitosamente, presena de Vossa Senhoria, apresentar

RECURSO ESPECIAL

com objetivo de reformar a deciso proferida pelo Conselho de Contribuintes
Acrdo n ......, de 12 de agosto de 2004, o que faz com base e na forma do artigo 7,
anexo I, da Portaria n 55/98, alterada pela Portaria 147/2007 e das razes de fato e de
direito em anexo, requerendo que as mesmas sejam processadas com posterior
encaminhamento a Cmara Superior de Recursos Fiscais, para conhecimento e
julgamento.


Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Ponta Grossa/PR, 15 de agosto de 2004.

Distribuidora de Medicamentos So Paulo Ltda.

EGRGIA CMARA SUPERIOR DE RECURSOS FISCAIS

Recorrente: DISTRIBUIDORA DE MEDICAMENTOS SO PAULO LTDA.
Recorrida: SECRETARIA DA RECEITA FEDERAL
Processo: 00000000000/00-00

1. BREVE RETROSPECTIVA DOS FATOS

A empresa foi autuada em 30/09/2002, em razo de ter recolhido a contribuio da
COFINS, no perodo de abril/95 a dezembro/96 com valores inferiores ao previsto na
legislao, o que de fato verdadeiro

E, tempestivamente, protocolou a sua defesa administrativa, apontado a decadncia
para se constituir o crdito tributrio da COFINS, que no seu ver seria de 5 (cinco)
anos e no 10 (dez) como pretende o agente fazendrio.

Na seqncia foi prolatada a deciso de primeira instncia, confirmando a tese dos
dez anos. Novamente foi proposto recurso para a segunda instncia insistindo na
teses dos cinco anos, recurso voluntrio.

Subiu o recurso para o Conselho de Contribuintes e os seus julgadores tambm se
filiaram a tese dos dez anos, ou seja, o Conselho validou a autuao e a respectiva
deciso de primeira instncia, embora existisse posio divergente de outras cmaras
do Conselho.

Em face da posio e contedo da deciso de segunda instncia, no restou
alternativa seno interpor o presente Recurso Especial por divergncia de
interpretao, para que a Cmara Superior de Recursos Fiscais reforme esta deciso,
no intuito de levar a improcedncia da exigncia contida no auto de infrao.

2. DA ADMISSIBILIDADE DO RECURSO POR DIVERGNCIA

O Regimento Interno da Cmara Superior de Recursos Fiscais, determina que o
Recurso Especial dever demonstrar, fundamentadamente, a divergncia argida,

indicando a deciso divergente e comprovando-a mediante a apresentao de cpia
autenticada de seu inteiro teor ou de cpia de sua publicao que tenha sido
divulgada, ou mediante cpia de publicao de at duas ementas, cujos acrdos
sero examinados pelo Presidente da Cmara recorrida. art. 7, anexo I, Portaria
n 55/98.
Para que este recurso seja admitido e apreciado na Cmara Superior de Recursos
Fiscais, a recorrente discorre sobre a seguinte estratgia, a saber:

a) primeiro, demonstrar, fundamentadamente, a
divergncia que tenha dado outra Cmara do
Conselho de Contribuintes ou da prpria Cmara
Superior de Recursos Fiscais;
b) segundo, indicar a deciso divergente e
comprovando-a mediante a juntada de cpia de
publicao de at duas ementas acrdo.

Para cumprir a formalidade da alnea a acima, passamos a reproduzir a ementa do
acrdo do presente processo, que est assim redigida:

Normas Gerais Decadncia de dez anos o prazo de
decadncia das contribuies para seguridade social.
A lei n 8.212/91 prev prazos diferentes para a decadncia das
contribuies sociais, em dez anos, nos termos do seu art. 45, caput
e inciso I Lei especfica.
(Processo 242532/15-00 caso concreto da requerente)

Da 3 Cmara do 1 Conselho de Contribuintes, temos a seguinte ementa:

A teor do artigo 146, inciso III, letra b da Constituio Federal de
1988, somente a lei complementar cabe estabelecer normas gerais em
matria tributria, especialmente sobre obrigao, lanamento,
crdito, prescrio e decadncia tributrios. No obstante, a Lei
8.212/91, em seu artigo 45, caput e inciso I ter prescrito o prazo
decadencial para a contribuies sociais, em 10 (dez) anos, tal
determinao, como se viu, est eivada de vcio de
inconstitucionalidade. Vale dizer, a lei ordinria no tem o condo de
substituir a lei complementar.

(D.O.U. 1 de 13.4.99, p. 4 / Processo n. 13629.000269/98-56, Recurso
n. 118.017, 1 Conselho de Contribuintes, 3 Cmara, Acrdo n.
103-19.879, Sesso de 23.2.99)

Na stima Cmara do mesmo Conselho, no mesmo sentido da terceira, teve o
seguinte entendimento:

CSLL. Decadncia. Contribuies sociais. Lei ordinria. Prazo de
dez anos. Improcedncia em face de dispositivo constitucional. A teor
do art. 146, inciso III, letra b, da Constituio Federal de 1988,
somente a lei complementar cabe estabelecer normas gerais em
matria tributria, especialmente sobre obrigao, lanamento,
crdito, prescrio e decadncia tributrios.
(Ac un da 7 C do 1 CC n 107-06.900 Rel. Cons. Neycir de
Almeida j 04.12.02 - DOU 1 24.04.03, p. 40 ementa oficial)

A divergncia de interpretao das normas que regulam o prazo decadencial das
contribuies sociais cristalina, se vale o prazo dos dez anos previsto no art. 45 da
lei n 8.212/91 ou cinco anos previsto no art. 173 do Cdigo Tributrio Nacional.

A ementa do presente processo fixa o prazo decadencial de dez anos e as ementas
que servem de paradigma j dizem que este mesmo prazo de cinco anos o mesmo
problema com as solues divergentes de soluo, o que ter que ser pacificado e
unificado pela Cmara Superior de Recursos Fiscais.

Resta muito bem demonstrado e devidamente fundamentada a divergncia do
tribunal administrativo sobre o prazo decadencial das contribuies sociais,
inclusive com a indicao de dois acrdos em sentido contrrio, cujas cpias de
publicao so anexadas ao presente recurso especial.

3. DAS RAZES DE DIREITO PARA REFORMA DA DECISO DE 2 INSTNCIA

A exigncia fiscal a ttulo de COFINS, conforme demonstrada no auto de infrao,
diz respeito a dbitos que no foram pagos no perodo de abril/95 a dezembro/96,
que na verso do contribuinte, o direito da Fazenda em constituir o crdito j decaiu
relativamente a este perodo, uma vez que este crdito j foi tacitamente
homologado aps o transcurso do prazo de cinco anos a que se refere o Cdigo
Tributrio Nacional.


S para elucidar, vale a pena reproduzir o artigo 173, I do Cdigo Tributrio
Nacional que reza pela decadncia:

Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito
tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados:
I do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento
poderia ter sido efetuado;

Como se v, em se tratando a COFINS de tributo submetido a esta norma, o
transcurso do prazo de cinco anos, sem manifestao da autoridade administrativa,
circunstncia que EXTINGUE o crdito tributrio com carter de definitividade.

Alm do inciso I do art. 173 (CTN) ter disciplinado expressamente a respeito da
decadncia do que diz respeito aos tributos, o mesmo Cdigo Tributrio a
estabeleceu como circunstncia EXTINTIVA do crdito tributrio:


Desta forma, considerando-se os dispositivos supra, a COFINS recolhida nos meses
de abril/95 a dezembro/96 est tacitamente homologada, respectivamente desde
janeiro de 2001.
Observe-se que o presente auto de infrao versa justamente sobre dbito que, no
entender do Fisco, no teria sido recolhido no momento oportuno.

Ocorre que tanto o incio da ao fiscal at a efetiva lavratura do Auto de Infrao
(30/09/02) se deram APS o decurso deste prazo decadencial de cinco anos a que se
refere o CTN, ocasio em que j estava definitivamente extinto o crdito tributrio
relativa COFINS de abril/95 a dezembro/96.

Assim, o perodo supra apontado, e no qual o auto de infrao aponta ter havido
recolhimento de COFINS a menor, no pode ser objeto de exigncia fiscal, por
ocorrncia de decadncia do direito da Fazenda Pblica em constituir o crdito
tributrio.

E decadncia, nos termos da Constituio Federal, instituto de disciplina nica e
exclusiva atravs de lei complementar:

Art. 146. Cabe lei complementar:

III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria,
especialmente sobre:
b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios;

Ora, Senhores, a Constituio explcita neste sentido: a competncia de LEI
COMPLEMENTAR, e no LEI ORDINRIA. Ora, a Lei 8.212 a que se refere a
deciso recorrida no se adequa s exigncias constitucionais para disposio acerca
da matria. Portanto, irrelevante que aponte a decadncia como sendo de dez anos.
Ora, se a prescrio no tema de sua competncia, o que referida lei disciplinou a
respeito no tem o condo de reger a matria, por inconstitucionalidade inequvoca.

Sobretudo, de se observar que a Constituio Federal de 1988, ao definir a
competncia para instituio de contribuies sociais, expressamente fez remessa a
este dispositivo do artigo 149;

Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies
sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias
profissionais ou econmicas, como instrumento de sua autuao nas
respectivas reas, observado o disposto nos artigo 146, III, e 150, I e III, e
sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a
que alude o dispositivo.

Neste sentido, por dispor a respeito de normas gerais de direito tributrio, o Cdigo
Tributrio Nacional foi assim recepcionado pela Constituio de 1988. Assim, o
prazo decadencial para tributos sujeitos ao lanamento por homologao de 5
(cinco) anos a contar do fato gerador.

flagrante assim que, por ter sido atingido pela decadncia, no h como a Fazenda
Pblica pretender rever lanamento j tacitamente homologado.

Observe-se que, alm de a decadncia constituir circunstncia EXTINTIVA do
crdito tributrio, tambm o a homologao do lanamento feito pelo contribuinte:

VII - o pagamento antecipado e a homologao do lanamento nos termos
do disposto no art. 150 e seus 1 e 4. (Art. 156 do CTN)

Ora, o decurso do prazo de cinco anos, sem manifestao da Fazenda Pblica,
equivale homologao por parte da autoridade administrativa, cuja ocorrncia de
forma tcita, da mesma forma que a expressa, EXTINGUE o crdito tributrio.


Assim estando o crdito tributrio relativamente aos meses apontados no Auto de
Infrao (abril /95 a dezembro/96) no mais pode ser objeto de nova constituio.

V-se claramente que os argumentos da decadncia so suficientes para reformar a
deciso de primeira instncia, bem como para levar a improcedncia da exigncia
contida no auto de infrao, objeto do presente processo fiscal.

4. DO PEDIDO

Diante do exposto, requer-se que o presente recurso seja inicialmente admitido e no
mrito provido, no sentido de reformar a deciso do Conselho de Contribuintes,
reconhecendo que o prazo decadencial das contribuies sociais de cinco anos,
regendo-se pelo Cdigo Tributrio Nacional.

Como conseqncia reconhea tambm a improcedncia da exigncia fiscal contida
no auto de infrao.

E por ltimo, requer ainda o direito da parte de realizar sustentao oral perante esta
Cmara Superior, nos termos do Regimento Interno.

Nestes Termos,
Pede e Espera Deferimento.

Ponta Grossa, 15 de fevereiro de 2004.

Distribuidora de Medicamentos So Paulo Ltda.
P/P Fulano de Tal

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