Modelos de Peticoes Previdenciarias

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Ajude-me, Senhor, a ser justo e firme, honesto e puro, comedido e magnnimo,

sereno e humilde. Que eu seja implacvel com o erro, mas compreensivo com os
que erram. Amigo da Verdade e guia dos que procuram. Aplicador da Lei, mas antes
de tudo cumpridor da mesma. No permitas, jamais, que eu lave as mos, como
Pilatos diante de um inocente, nem atire como Herodes, sobre os ombros do
oprimido, a tnica do oprbrio. Que eu no tema Csar e nem, por temor dele,
pergunte ao povilu se ele prefere Barrabs ou Jesus. (n A PRECE DE UM JUIZ)
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PENSO POR MORTE
EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO
JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE VITORIA/ES.
MARIA DA PENHA RIBEIRO DA VICTORIA, brasileira,
viva, costureira, portadora da C n.. 910.539/ES, inscrita no CPF sob o n..
998.024.307-49, residente Rua Clarcio Alves Ribeiro, 09, CEP 29150-670,
Oriente, Cariacica/ES, por seu advogado infra-assinado, ADMAR JOSE
CORREA, OAB/ES sob o n. 4.275, com escritrio Avenida Expedito Garcia, 179,
sala 101, Campo Grande, Cariacica/ES, vem presena de Vossa Excelncia, para
expor e requerer:
PENSO POR MORTE
COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA.
em face do NSS (nstituto Nacional do Seguro Social), autarquia federal com sede
nesta Cidade, na Avenida Marechal M. Moraes, 1737, Bento Ferreira, Vitria ES,
Cep 29.040-570, pelas seguintes razes de fato e direito a seguir:
DA GRATUIDADE DA JUSTIA
nicialmente a autora requer o beneficio da gratuidade da Justia,
vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais sem prejuzo
de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTENCIA
JUDICIRIA estatudos na Lei 1.060/50.
DOS FATOS
A Autora MARIA DA PENHA RIBEIRO DA VICTORIA viva do
segurado MAGNO ALBERTO GOMES DA VICTORIA, j falecido em data de 01 de
fevereiro 2006, bito registrado no Cartrio Azevedo no livro C-0008 s folhas 177,
sob o n. 003373 de registro de bito, tendo como causa morte:
BRONCOPNEUMONA BLATERAL e MLTPLOS ENFARTES PULMONARES,
LECBTO PROLONGADO, DESNUTRO e TROMBOEMBOLSMOS
PERFERCOS, AVC ANTGOS EM LOBOS OCCPTAS, SQUMCO
ESQUERDA E HEMORRGCO DRETA, conforme corrobora a Certido de
bito e Certido de Casamento que seguem anexo. Sendo que o de cujus deixou
apenas a viva e um filho maior de idade.
Na data de 08/11/2007, a Autora requereu junto ao NSS o
beneficio de penso por morte, sob o n. 1.446.441.757. Tal requerimento restou
indeferido, sob a alegao de que:
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[...] a cessao da ultima contribuio deu-se em 05/2001 (ms/ano),
tendo sido mantida a qualidade de segurado at 29/05/2002, ou seja,
mais de 12 meses aps a cessao da ultima contribuio, portanto o
bito ocorreu aps a perda da qualidade do segurado.
Vale ressaltar que a Autora requer Penso por Morte, no sentido
de penso alimentcia. Pois a Autora era casada como o de cujus, por esta razo
sua dependente.
Conforme a legislao previdenciria e conforme o prprio site do
NSS, alega que so trs os dependentes de qualquer segurado, dentre eles o
conjugue. Sendo por este motivo que a mesma esta requerendo tal beneficio,
estando ela na qualidade de dependente do de cujus.
DO DIREITO
Trata-se de processo de concesso de penso por morte, onde o
de cujus, no possua filhos menores e deixando somente na qualidade de
dependente a sua esposa.
A penso por morte beneficio previdencirio, do qual somente
pode ser titular um ou mais de seus dependentes, e nunca o prprio segurado, por
razes bvias, este beneficio um dos principais fundamentos da existncia do
direito previdencirio.
Pois, trata-se de amparar as pessoas que possuam dependncia
presumida ou no do segurado, a razo deste ser um dos principais benefcios
previdencirios, reside no fato deste beneficio substituir a renda que este segurado
levaria para casa, para manter o sustento de seus dependentes.
O artigo 102, da Lei n. 8213/91 e o artigo 240, do Decreto n.
611/92, assim dispem:
"Art. 102 - A perda da qualidade de segurado aps o preenchimento de
todos os requisitos exigveis para a concesso de aposentadoria ou
penso no importa em extino do direito a esses benefcios.
Art. 240 - A perda da qualidade de segurado no implica a extino do
direito aposentadoria ou penso, para cuja obteno tenham sido
preenchidos todos os requisitos".
No regime da CONSOLDAO DAS LES DA PREVDNCA
SOCAL atualmente, o artigo 26 - inciso , da Lei n. 8213/91 DSPENSA A
CARNCA COMO REQUSTO PARA A CONSECUO DO BENEFCO
PREVDENCRO, ou seja, PENSO POR MORTE.
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Em assim sendo, no tem pertinncia, para a obteno do suso
mencionado benefcio previdencirio, o indeferimento do rgo Requerido, isto
porque, se inexiste carncia no se tem igualmente, como falar na perda da
qualidade de segurado.
Fica sem sentido destarte, aludir-se qualidade de segurado se o
diploma legal, no trio da penso por morte, faz ouvidos moucos carncia. Ou
seja, frente ao expendido acima, chega-se a uma destas concluses:
a) enquadra-se algum como segurado (desde que tenha
laborado por um tempo mnimo - segurado obrigatrio; ou, ainda, haja sido inscrito
como segurado facultativo);
b) ou esta pessoa jamais ser havida como segurado (porque no
trabalhou em regime ligado Previdncia Social ou no se filiou na epgrafe de
segurado facultativo).
O que no se pode cogitar repisa-se, VSLUMBRAR UMA
PERDA DA QUALDADE DE SEGURADO NO QUE TANGE PENSO POR
MORTE, HAJA VSTA QUE NEXSTE CARNCA.
Entender-se de forma diversa, exatamente tornar incuo o art.
102 da Lei de Benefcios. Vejamos: se essencial a qualidade de segurado, quando
da morte, como sendo um dos requisitos da penso, porque tal dispositivo legal
guizou esta locuo: "A perda da qualidade de segurado (...) no importa em
extino do direito"?
Ora, se perdeu a qualidade de segurado, de regra geral, no mais
estaria ligado ao Regime Geral da Previdncia Social ento, porque o art. 102, em
tela, estaria agasalhado pelo sistema da Previdncia Social? Estaria o dispositivo
legal referido em desacordo com o contexto da lei de regncia?
nterpretados sistematicamente os artigos 26 - inciso c/c. artigo
102, ambos da mesma Lei, conclui-se que o art. 15, do Diploma Legal de
Benefcios, no se aplica penso por morte. Somente assim que se poder dizer
que houve uma exegese contextualizadora.
Assim sendo, os pressupostos para a penso por morte so os
seguintes:
a) bito do segurado (que, para este fim, desde que comprovado
o vnculo laboral ou mesmo a condio de segurado facultativo, sempre estar como
integrado ao Regime Geral da Previdncia Social);
b) declarao judicial de morte presumida do segurado;
c) condio de dependncia do pretendente.
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Tais requisitos para a penso por morte, como de conhecimento
geral e esto insertos no art. 74 da Lei n. 8213/91.
No sentido da legislao peculiar, e somente assim poderia faz-
lo (CF/1988 - art. 84 - inciso V, parte final), o Regulamento de Benefcios em seu
art. 240, deixou claro o assentado pelo art. 102 da Lei n. 8213/91.
A penso por morte, como a prpria designao deixa entrever,
tem um carter extremamente assistencialista, donde por isso mesmo, houve a
excepcionalidade, para ela, do perodo de carncia (artigo26 - inciso , da Lei n.
8213/91).
Posicionamento oposto, com certeza, retiraria o cunho
assistencial do dito benefcio igualando-o generalidade das prestaes do NSS.
Logo, o carter de excepcionalidade da penso por morte
recomenda uma hermenutica particular a ela, sob pena de estar acometendo-a a
vala comum dos benefcios previdencirios.
Essa condio digamos assim, de "social" da penso por morte
que gerou a preocupao do legislador previdencirio, insculpindo a regra do art.
102, da lei de regncia.
E para arrematar, de bom alvitre deixar assentado que a penso
por morte dirigida a pessoas que, em bastas vezes, esto beira da
marginalizao social, j que foram vitimadas por um acontecimento infausto
(falecimento de quem presumidamente sustentava o lar), e acompanhadas de uma
numerosa prole, na generalidade das ocorrncias.
Desta feita, tal benefcio dirigido a algum que dependente
daquele que, em algum momento de sua vida, fora filiado ao Regime da Previdncia
Social. E, ainda mais, a qualidade de segurado, como bvio, uma condio
personalssima, e, em vista disso, como a sua falta poderia atingir outrem, que se
encontra no plo de dependente? Como algum poderia ser penalizado por um no
agir de outrem? J se pode transferir condies de infringncia a terceiros e
estranhos relao de segurado?
DOS POSICIONAMENTOS JURISPRUDENCIAIS
SOBRE A PENSO POR MORTE.
Desde o passado, quando se exigiam 12 (doze) contribuies
para se ter direito penso por morte, a jurisprudncia se inclinava neste sentido:
Demonstrado que do falecido se descontaram contribuies mensais
em nmero superior a 12 (doze), devida a penso a seus
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dependentes, pois implementados os requisitos, no prescrevendo o
benefcio, mesmo aps a perda da qualidade de segurado. (Revista da
Previdncia Social, n. 161, abril de 1994, p. 301).
Para o preenchimento da carncia prevista no art. 47 da CLPS de 84,
no necessrio que as 12 contribuies efetuadas pelo de cujus
sejam obrigatoriamente as ltimas anteriores sua morte. '(Repertrio
OB de Jurisprudncia n 23/96, 1 quinzena de dezembro, 2/11870).
J que contemporaneamente, o entendimento das nossas Cortes
no rumo de que:
A penso por morte, benefcio cuja concesso independe de carncia,
e que pode ser concedida mesmo aps a perda da qualidade de
segurado, no exige prova do exerccio de atividade laborativa nos
ltimos trs anos. (Sntese Trabalhista, n 86, agosto de 1996, p. 96).
Por imperativo do artigo 37, caput da CF/1998, a Administrao
Pblica esta jungida legalidade e, com isso, no tem como deixar de aplicar as
normas jurdicas que tratem da matria alusiva que, no caso em apreo, so os
artigos 26, inciso , e 102, da lei n 8213/91, na qual no se tem qualquer exigncia
da continuidade da condio de segurado para que os dependentes dele faam jus
penso por morte.
Ademais, a natureza muito mais assistencialista da penso por
morte, acrescentando o fato de ser ela devida a dependentes do falecido,
desautoriza qualquer interpretao que venha exigir a manuteno da qualidade de
segurado do de cujus, quando do respectivo bito.
DA ANTECIPAO DE TUTELA
Tem-se hoje um instituto que busca atenuar os efeitos nocivos da
lentido de nosso Judicirio. O art. 273 do Codex Processual Civil, que refere-se s
aes que tenham por objeto o cumprimento da obrigao de dar, fazer e no fazer.
Os incisos e , do art. 273, do codex instrumental civil,
estabelecem os pressupostos para a concesso da tutela antecipada, qual sejam:
" - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;
- fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru.
Presente ento no feito est o requisito do "periculum in mora"
consubstanciado no fato de que o indeferimento do rgo ora Requerido, privou a
Autora dependente de seu falecido cnjuge, a receber mensalmente a penso por
morte que como dito acima, tem carter totalmente assistencialista.
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s razes at ento expedidas, demonstram a existncia do
periculum in mora em relao Autora, vez que o Requerido, poder efetuar o
pagamento mensal ao mesmo, caso o pleito administrativo, tivesse sido deferido.
Presente ainda, o requisito do fumus boni iuris, caracterizado
pela probabilidade da existncia do direito, sendo este verificado pela qualidade da
Autora como dependente do segurado falecido.
Assim, em face de tudo o que se exps, e o mais que ser,
certamente suprido pelo notrio saber jurdico de Vossa Excelncia e demonstrado
que o indeferimento do Requerido desrespeitou norma constitucional expressa,
lesionando desta forma direito constitucional da Autora, que na condio de viva e
dependente do Sr.MAGNO ALBERTO GOMES DA VCTORA, est sendo preterido
pelo Requerido.
Requer-se deste modo, seja concedida a Tutela Antecipada na
presente demanda a fim de determinar que o Requerido, efetue o pagamento
mensal da penso por morte a Autora, a fim de evitarem-se prejuzos irreparveis a
mesma.
DO PEDIDO
Ante o exposto, requer a Vossa Excelncia:
a) Seja concedida a tutela antecipada a Autora, no sentido de
que o Requerido efetue o pagamento do valor da penso por morte a mesma
mensalmente, at o deslinde da presente quaestio, quando ento a referida
penso tornar-se definitiva;
b) Deferido ou no o pedido acima, seja determinado
citao do Requerido, no endereo indicado preambularmente para contestar
querendo a presente ao no prazo legal, sob as penas do artigo 359 do CPC;
c) Seja concedido a Autora, o benefcio da Justia Gratuita,
nos termos da Lei n. 1060/50;
d) Ao final, seja julgada totalmente procedente a presente
ao com a condenao do Requerido, no pagamento da penso por morte a
Autora, na conformidade da Lei n. 8213/91, bem como, no pagamento das
penses atrasadas, desde o indeferimento administrativo, qual seja, 08/11/2007,
que dever ser acrescido de atualizao monetria e juros legais at a data do
devido pagamento;
e) A condenao do rgo Requerido, no pagamento dos
honorrios advocatcios no percentual equivalente 20% (vinte por cento) sobre
a condenao, conforme preleciona o artigo 20 do Cdigo de Processo Civil;
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f) Protesta provar o alegado em todas as provas em direito
admitidas.
D-se o valor da causa R$ 24.900,00 (vinte e quatro mil e
novecentos reais).
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cariacica/ES, 31 de outubro de 2008.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
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APOSENTADORIA POR IDADE
EXCELENTISSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL
FEDERAL DE VITORIA - COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DO
ESPIRITO SANTO.
MARIA DA PENHA RIBEIRO DA VICTORIA, brasileira,
viva, costureira, portadora da C n.. 910.539/ES, inscrita no CPF sob o n..
998.024.307-49, residente Rua Clarcio Alves Ribeiro, 09, CEP 29150-670,
Oriente, Cariacica/ES, por seu advogado infra-assinado, ADMAR JOSE
CORREA, OAB/ES sob o n. 4.275, com escritrio Avenida Expedito Garcia, 179,
sala 101, Campo Grande, Cariacica/ES, vem presena de Vossa Excelncia, para
expor e requerer:
AO DE CONCESSO DE APOSENTADORIA POR IDADE
Cep 29.040-570, pelas seguintes razes de fato e direito a seguir:
DO ESTATUTO DO IDOSO
O Autor faz jus ao direito da prioridade na tramitao dos
processos, uma vez que o mesmo conta atualmente com 66 (sessenta e seis) anos,
conforme documentos acostados aos autos. Seno vejamos a lei:
ESTATUDO DO IDOSO
DO ACESSO JUSTIA
Art. 71. assegurada prioridade na tramitao dos processos e
procedimentos e na execuo dos atos e diligncias judiciais em que
figure como parte ou interveniente pessoa com idade igual ou superior
a 60 (sessenta) anos, em quaisquer instncia.
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1 O interessado na obteno da prioridade a que alude este artigo,
fazendo prova de sua idade, requerer o beneficio autoridade,
judiciria competente para decidir o feito, que determinar as
providencias z serem cumpridas, anotando-se essa circunstncia em
local visvel nos autos do processo.
DOS FATOS
O Autor contribuinte da Autarquia Federal, tendo como sua ultima
contribuio previdenciria datada da data de 28/02/1992, conforme assevera a
contagem de tempo feita pela Autarquia Federal anexa.
O Autor procurou o NSS, para requerer administrativamente o
pedido de aposentadoria por idade, haja vista ser nascido aos 20/10/1943,
atualmente com 65 (sessenta e cinco) anos.
DO DIREITO
O Autor prova atravs de documentos, o cumprimento do tempo
exigido pela Lei. Sendo os autos instrudos com copia da sua carteira de habilitao,
titulo eleitoral, e carteira do trabalho.
Desta maneira, encontram-se presente todos os requisitos
bsicos para a concesso da aposentadoria por idade, conforme exigncias legais.
Possui o Autor 65 (sessenta e cinco) anos, e 26 (vinte e seis)
anos de contribuio, conforme corrobora a contagem de tempo de contribuio
feita pela Autarquia Federal.
Tem direito aposentadoria por idade o homem que completar 65
(sessenta e cinco) anos de idade, e 60 (sessenta) anos e mulher. Desde que
cumprida a carncia exigida para concesso do beneficio conforme artigo 38 da Lei
8.213/91.
nfelizmente por falta de informao e de instruo, grande parte
das pessoas com idade avanada imaginam que assim que completarem, essa
idade j faro jus a concesso do beneficio citado. ndependentemente da
existncia de contribuio para a Autarquia Federal.
O artigo 5, inciso X, da Constituio Federal diz que todos so
iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito, vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
X livre o exerccio de qualquer trabalho, oficio ou profisso,
atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
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O artigo 6 da Constituio Federal leciona:
So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, o lazer, a
segurana, a PREVIDENCIA SOCIAL, a proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta
Constituio.
O inciso e o 7, , do artigo 201 da Constituio Federal, assim
leciona:
Artigo 201 A previdncia social ser organizada sob a forma de
regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e
atender, nos termos da lei, a:
I cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade
avanada;
7 - assegurada aposentadoria no regime geral de previdncia
social, nos termos da lei, obedecidas as seguintes condies:
II sessenta e cinco anos de idade,s e homem, e sessenta anos de
idade, se mulher, reduzido em cinco anos o limite pra os trabalhadores
rurais de ambos sexos e para que os exeram suas atividades em
regime de economia familiar, nestes includos o produtor rural, o
garimpeiro e o pescador artesanal.
Para possuir o direito de requerer o beneficio o segurado devera
levar em considerao a carncia exigida no ano em que ele completar a idade
necessria, e no a carncia em vigor quando na data do requerimento. Pois este
ser o ano que o mesmo implementou todos os requisitos para concesso do
beneficio.
Para a concesso de tal beneficio no se deve considerar o
argumento de perda de qualidade de segurado, uma vez que o segurado j tenha
cumprido a carncia necessria para a concesso de tal beneficio.
DOS PEDIDOS
A procedncia da ao para fins de condenao da Autarquia
Federal a:
a) Conhecer do presente feito, determinando as diligencias compatveis, bem
como a intimao das pessoas referidas em Lei;
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b) Determinar a citao da Autarquia Federal, na pessoa de seu Procurador
Regional, para, querendo, apresentar defesa e acompanhar a presente ao,
sob pena de revelia;
c) Requer os benefcios do artigo 71 do Estatuto do doso, com tramite
processual mais celebre;
d) Conceder ao Autor os benefcios da Justia Gratuita, uma vez que este se
declara no sentido jurdico do termo, no podendo arcar com as custas e
honorrios advocatcios;
e) Julgar, afinal, PROCEDENTE, a presente ao, condenando a Autarquia,
ao pagamento ao Autor do beneficio de APOSENTADORIA POR
IDADE, e ao pagamento dos benefcios retroativos a data do requerimento
administrativo, que fora negado, ou seja, o pagamento do beneficio desde a
data da negativa administrativa, data em que foi dada entrada no pedido
administrativo;
f) Requer a possibilidade do Autor vir a produzir as provas permitidas em direito,
reservando-se, porem, o direito de especific-las, oportuna e motivamente,
naquelas que entenderem necessrias.
D-se o valor da causa R$ 30.600,00 (trinta mil e seiscentos
reais), para efeitos fiscais.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Cariacica/ES, 23 de fevereiro de 2010.
ADMAR JOS CORREA
OAB/ES 4275
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APOSENTADORIA POR INVALIDEZ
JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE VITORIA - COMARCA DA
CAPITAL DO ESTADO DO ESPRITO SANTO.
LUZIA PAIXO DA CRUZ, brasileira, solteira, auxiliar de
servios gerais, portadora da C n. 4.388.439, inscrita no CPF sob o n.
852.833.717-00, residente Rua Rio Grande do Norte, n. 27, Bairro Jardim Campo
Grande, Cariacica/ES, por seu advogado infra-assinado, Dr ADMAR JOSE
CORREA, brasileira, advogado, inscrito na OAB/ES sob o n. 4.275, com endereo
profissional Avenida Expedito Garcia, n. 179, sala 101, Campo Grande,
Cariacica/ES, CEP 29.140-200, vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, para expor e requerer o presente.
AO DE CONCESSO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO
COM TUTELA ANTECIPADA
em face do Instituto NacionaI do Seguro SociaI - INSS, autarquia federal
com sede nesta Cidade, Avenida Marechal M. Moraes, n. 1737, CEP 29.040-570,
Bairro Bento Ferreira, Vitria/ES, pelas seguintes razes de fato e direito a seguir:
INICIALMENTE
nicialmente a Autora requer o beneficio da gratuidade da Justia,
DOS FATOS
A Autora segurada da previdncia social, estando gozando de
seu direito de segurada.
Vale declarar que a Autora sofreu acidente de nibus no dia
11/04/2009, tendo trauma de HE com 02 fraturas de arcos cortais, no tendo
condies de exercer sua atividade laborativa, precisando ficar de repouso, doena
esta compatvel com CD S22-3 (12x), conforme assevera laudo assinado por Dr.
HELVO RBERO MARTNS, especialidade Ortopedia e Traumatologia, inscrito no
CRM/ES sob o n. 5.202, em anexo.
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Conforme se pode observar dos documentos anexos, a Autora
requereu beneficio administrativamente sob o n. 5357959850, tendo recebido alta
do beneficio de auxilio doena.
A mesma Excelncia, necessita fazer uso de medicamentos tais
como: MEBENDAZOL 100mg, PARACETAMOL 100mg, FLUCORAZOLNMA,
DCLOFENACO SDCO 75mg, conforme receiturio mdico anexo.
Convm declarar ainda que a mesma tem baixo grau de
escolaridade, no tendo condies nem tampouco conhecimento para exercer outra
atividade laborativa, devido seu baixo estudo e sua doena que a incapacita.
Com isso, a enfermidade que a acometeu e a impede de exercer
seu trabalho continua, e a mesma no consegue exercer nenhuma outra atividade, e
mesmo assim seu direito ao beneficio foi cancelado.
Em razo deste fato, no lhe assiste outro direito seno recorrer
as vias do poder judicirio, para ver sanada tal injustia.
DO DIREITO
A Autora apresenta todos os pressupostos legais para que lhe
seja concedido o benefcio previdencirio pleiteado, seno vejamos:
a) possui condies de segurado da previdncia social, o que inclusive em
momento algum fora negado pelo rgo administrativo;
b) possui tambm preenchidos os requisitos pertinentes a carncia exigida para
faze jus ao benefcio pleiteado;
c) desta forma temos que esto preenchidos os requisitos citados acima. Temos
ainda que:
A Autora portador de doena compatvel com CID S 22-3
(12x), conforme documento em anexo, sendo que esta doena a tem tornada
incapaz para a sua atividade laborativa, o que posteriormente ser comprovado por
percia medica que ser designada por Vossa Excelncia.
A pretenso da Autora encontra amparo legal na legislao
previdenciria, lei 8.213/91, e conforme dispem os artigos 42 e 59:
"a aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a
carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em
gozo de auxilio doena, for considerado incapaz e insuscetvel de
reabilitao para ao exerccio de atividade que lhe garanta a
subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer nesta condio.
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O auxilio doena ser devido ao segurado que, havendo cumprido,
quando for o caso, o perodo de carncia exigido neta lei, ficar
incapacitado pra o seu trabalho, ou para a sua atividade habitual por
mais de 15 (quinze) dias consecutivos.
Desta forma, se faz patente o direito evocado pela Autora
devendo a Autarquia Previdenciria, portanto proceder concesso ou da
aposentadoria por invalidez ou do Auxilio Doena, conforme seja constatado o grau
de incapacidade da mesma em percia judicial a ser realizada.
A tutela pretendida nesta demanda dever ser concedida de
forma antecipada, posto que a Autora preenche os requisitos do art. 273 do Cdigo
de Processo Civil:
"O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde
que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao e:
haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao.
A antecipao de tutela tem como maior finalidade evitar
situaes que, ao aguardar o julgamento definitivo, poder sofrer dano irreparvel
ou de difcil reparao. Cabe ressaltar em que pese a celeridade deste MM Juizado,
infelizmente em virtude da demanda as audincias esto sendo marcadas para
quase um ano, portanto aguardo de tal audincia, para quem esta incapacitado para
o trabalho, e impossibilitado da prpria manuteno e de sua famlia, requer a
concesso da tutela antecipada, to logo seja concludo o laudo da percia judicial a
ser designada por Vossa Excelncia.
Pois bem a Autora devido doena incapacitante, encontra-se
impossibilitado de desenvolver qualquer atividade que lhe possa garantir sua
sobrevivncia, o que faz intensificar ainda mais, a necessidade de se antecipar a
tutela.
Caracterizado, portanto, o dano irreparvel ou de difcil reparao
neste sentido, corrobora com o nosso entendimento o lustre Professor e Juiz
Federal do Egrgio Tribunal Federal da 4 Regio, Dr. PAULO AFONSO BRUM VAZ:
"no se pode negar que esta natureza alimentar da prestao buscada,
acoplada hipossuficincia do segurado, e at a possibilidade de seu
bito curso do processo, em razo da sensibilidade ou do prprio
estado mrbido patenteia um fundado receio de dano irreparvel ou de
difcil reparao, recomendando a concesso da tutela
antecipadamente.
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Ainda convicto de que urge antecipar os efeitos da tutela em
matria previdenciria, o nobre magistrado emenda:
"se por este pressuposto no se puder antecipar a tutela, cuida ora r
(NSS), de perfectibilizar o alternativo requisito contido no inciso do
art. 273, Cdigo de Processo Civil. A conduta processual da autarquia
anciliar, por orientao ministerial, reprovvel e encerra, no mais das
vezes, abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio.
No exerccio da magistratura federal, tendo testemunhado a utilizao
dos mis artificiosos expedientes, por parte do NSS, para furtar-se do
cumprimento da lei. Tudo o que foi dito alhures, acerca das condutas
processuais caracterizadoras de abuso de direito de defesa e designo
protelatrio, representa a manifestao da prtica forense daquela
entidade.
Quanto as provas, os documentos carreados nos autos
demonstram inequivocamente que a Autora portadora de doena que a incapacita
ao desempenho de qualquer atividade laborativa, conforme laudos e exames
acostados aos autos.
Da mesma forma, a pretenso Autoral encontra amparo legal
dentro da legislao previdenciria, a qual prev a concesso de aposentadoria por
invalidez ou do auxilio doena, ao segurado que comprove a total ou parcial
incapacidade, respectivamente, alm do cumprimento do perodo de carncia e
observncia da qualidade de segurado, requisitos estes que se encontram
preenchidos nos autos.
Diante do exposto e do real direito da Autora, requer seja a tutela
pleiteada concedida de forma antecipada, a partir da juntada do laudo pericial aos
autos, com a implantao imediata do benefcio da aposentadoria por invalidez ou
auxilio doena, sucessivamente, conforme seja constatado o grau de incapacidade
da mesma.
Desta forma, ante a demonstrao da incapacidade da mesma
por meio das provas carreadas nos autos, bem como o amparo legal que sustenta o
seu pedido, no vislumbramos outra alternativa seno a concesso da
aposentadoria por invalidez ou sucessivamente o Auxilio Doena, sob pena de
afronta aos preceitos legais nesta lide evocados.
DO PEDIDO
Ante o exposto requer a Vossa Excelncia:
a) nicialmente, requer, os benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, nos
termos da lei 1.060/50, por ser a Autora pessoa pobre no sentido jurdico do
17
termo, no podendo arcar com o nus processual sem prejuzo de sua
subsistncia.
b) A TOTAL PROCEDNCIA da presente ao, condenando a Autarquia
Federal, concesso da Aposentadoria por nvalidez, ou sucessivamente a
concesso do Auxilio Doena, a partir da data da alta administrativa.
c) A concesso da tutela antecipada a partir da juntada do aludo pericial aos
autos, com a implantao imediata do benefcio aposentadoria por invalidez
ou auxilio doena, sucessivamente, conforme seja auferido o grau de
incapacidade da Autora.
d) A citao do NSS, na pessoa de seu representante legal, sob as pena da
revelia e confisso.
e) Seja determinada por este juzo, antecipadamente, a produo da prova
pericial mdica, para a constatao da incapacidade da Autora.
f) Que seja a Autarquia Federal, compelida a juntar, nos autos, cpia do
processo administrativo referente ao benefcio n 5357959850.
VALOR DA CAUSA
Nestes termos,
Pede deferimento.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
18
APOSENTADORIA ESPECIAL
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO
ESPECIAL FEDERAL DE VITORIA - COMARCA DA CAPITAL DO
ESTADO DO ESPIRITO SANTO.
JOS SIMO DO ROSARIO, brasileiro, mecnico, portador
da C n. 654191/ES, inscrito no CPF sob o n. 308.416.906-34, residente Rua
Guarapari, Quadra 09, n. 16, Bairro Marcilio de Noronha, Viana/ES, vem por seu
advogado infra-assinado ADMAR JOS CORRA, com escritrio Avenida
Expedito Garcia, 179, sala 101, Bairro Campo Grande, Cariacica/ES, vem
presena de Vossa Excelncia requerer:
APOSENTADORIA ESPECIAL
em face do INSS (Instituto NacionaI do Seguro SociaI), autarquia federal com
sede nesta Cidade, na Av. Marechal M. Moraes, n. 1737, Bento Ferreira, Vitria,
ES, CEP. 29.040-570, pelas seguintes razes de fato e direito a seguir:
PRELIMINARMENTE
nicialmente o AUTOR requer o beneficio da gratuidade da
Justia, vez que no possui condies de arcar com as despesas processuais sem
prejuzo de seu sustento e de sua famlia.
REQUERENDO, assim, os benefcios da ASSISTNCIA
DOS FATOS
O Autor trabalha na funo de Vigilante desde 15/03/76 at
11/05/2006.
Com todos esses anos trabalhados o Autor adentrou com o
pedido de aposentadoria junto ao rgo ora Ru, sendo este negado, sob a
alegao de no ter o Autor tempo de contribuio suficiente para fazer jus ao
beneficio em questo.
Mediante tal negativa, o Autor vem a este Honrado Juzo clamar
por justia, na tentativa de levar uma vida digna, pois o que se v uma pessoa que
j trabalhou tanto para sobreviver e criar sua famlia, quando deveria gozar do fruto
do seu trabalho, no consegue, sendo obrigado a continuar a trabalhar mesmo sem
poder .
O Autor atualmente no recebe nenhum tipo de auxilio, nem to
19
pouco renda, contudo sempre foi contribuinte da Previdncia Social, e agora que
precisou no obteve xito seu pedido. Portanto s resta ao Autor suplicar pela
misericrdia desta justia, para que esta possa ser feita com o rigor da Lei.
Ocorre que mesmo que o Autor no tivesse atingido a quantidade
de contribuio integral para o benefcio, o requerente faz jus aposentadoria
especiaI, pois laborou em atividade de risco sua integridade fsica, visto ter
exercido por cerca de 24 anos e 4 meses a funo de vigilante.
DO DIREITO
Conforme a simulao de contagem de tempo, feito pelo prprio
nstituto Ru, o Autor esta com 24 (vinte e quatro) anos 06 (seis) meses e 17
(dezessete) dias de contribuio, at os dias atuais.
As funes exercidas pelo Autor, nas empresas foram de
vigilante, conforme documentos que seguem em anexo. Todos estas atividades
foram realizadas em atividade especial conforme laudos tcnicos anexos, no
podendo ser considerada comum, e sim dever ser entendida com atividade especial,
conforme a prpria legislao pertinente que regulava a matria poca do
exerccio pela Autora.
Diante deste dado, observa-se que o Autor conta com todos os
requisitos preenchidos para quando do pedido administrativo, de sua Aposentadoria
Especial.
Sobre o instituto da Aposentadoria Especial a legislao a trata da
seguinte forma:
Art. 57 - A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a
carncia exigida nesta lei,ao segurado que tiver trabalhado sujeito a
condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica,
durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme
dispuser a lei. (Redao dada pela Lei n. 9.032 de 1995).
1 - A aposentadoria especial, observado o disposto no Art. 33 desta
lei, consistir numa renda mensal equivalente a 100% (cem por cento)
do salrio-de-benefcio. (Redao dada pela Lei n. 9.032 de 28.4.95)
2 - A data de incio do beneficio ser fixada da mesma forma que a
da aposentadoria por idade, conforme o disposto no Art. 49.
3 - A concesso da aposentadoria especial depender de
comprovao pelo segurado, perante o nstituto Nacional do Seguro
Social NSS, do tempo de trabalho permanente, no ocasional nem
intermitente, em condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica, durante o perodo mnimo fixado. (Redao dada pela
Lei n. 9.032 de 1995).
20
4 - O segurado dever comprovar, alm do tempo de trabalho,
exposio aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou
associao de agentes prejudiciais sade ou integridade fsica, pelo
perodo equivalente ao exigido para concesso do benefcio.
(Redao dada pela Lei n. 9.032 de 1995).
5 - O tempo de trabalho exercido sob condies especiais que sejam
ou venham a ser consideradas prejudiciais a sade ou integridade
fsica ser somado, aps a respectiva converso ao tempo de trabalho
exercido em atividade comum, segundo critrios estabelecidos pelo
Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, para efeito de concesso
de qualquer beneficio. (Pargrafo acrescentado pela Lei n 9.032 de
28.4.95).
6 - O benefcio previsto neste artigo ser financiado com os recursos
provenientes da contribuio de que trata o inciso do Art. 22 da Lei n.
8.212 de 24 de julho de 1991, cujas alquotas sero acrescidas de
doze, nove ou seis pontos percentuais, conforme a concesso de
aposentadoria especial aps quinze, vinte ou vinte e cinco anos de
contribuio, respectivamente. (Redao dada pela Lei n. 9.732, de
11.12.98).
7 - O acrscimo de que trata o pargrafo anterior incide
exclusivamente sobre a remunerao do segurado sujeito s condies
especiais referidas no caput. (Pargrafo acrescentado pela Lei n. 9.732
de 11.12.98)
8 - Aplica-se o disposto no Art. 46 ao segurado aposentado nos
termos deste artigo que continuar no exerccio de atividade ou operao
que o sujeite aos agentes nocivos constantes da relao referida no Art.
58 da Lei. (Pargrafo acrescentado pela Lei n. 9.732 de 11.12.98)
Art. 58 A relao dos agentes nocivos qumicos, fsicos e biolgicos
ou associao de agentes prejudiciais sade ou a integridade fsica
considerados para fins de concesso da aposentadoria especial de que
trata o artigo anterior ser definida pelo Poder Executivo. (Redao
dada pela Lei n. 9.528 de 10.12.97)
1 - A comprovao da efetiva exposio do segurado aos agentes
nocivos ser feita mediante formulrio, na forma estabelecida pelo
nstituto Nacional do Seguro Social-NSS, emitido pela empresa ou seu
preposto, com base em laudo tcnico de condies ambientais do
trabalho expedido por mdico do trabalho ou engenheiro de segurana
do trabalho nos termos da legislao trabalhista. (Redao dada pela
Lei n. 9.732 de 11.12.98)
2 - Do laudo tcnico referido no pargrafo anterior devero constar
informao sobre a existncia de tecnologia de proteo coletiva ou
individual que diminua a intensidade do agente agressivo a limites de
21
tolerncia e recomendao sobre a sua adoo pelo estabelecimento
respectivo. (Redao dada pela Lei n. 9.732 de 11.12.98)
3 - A empresa que no mantiver laudo mdico atualizado com
referencia aos agentes nocivos existentes no ambiente de trabalho de
seus trabalhadores ou que emitir documento de comprovao de efetiva
exposio em desacordo com o respectivo laudo estar sujeita
penalidade prevista no Art. 133 pela Lei. (Pargrafo acrescentado pela
Lei n. 9.528 de 10.12.97)
4 - A empresa dever elaborar e manter atualizado perfil
profissiogrfico abrangendo as atividades desenvolvidas pelo
trabalhador e fornecer a este, quando da resciso do contrato de
trabalho, copia autentica desse documento. (Pargrafo acrescentado
pela Lei n. 9.528 de 10.12.97)
Conforme o exposto acima, possui o Autor o direito legitimo de
ver convertido o perodo considerado comum em perodo especial, das empresas a
que o Autor trabalhou, conforme documentos em anexo, e conforme laudos periciais
inclusos nos autos.
DA TUTELA ANTECIPADA
Pretende o Autor os efeitos da Antecipao de Tutela, uma vez
que esto preenchidos os requisitos do artigo 273 e seguintes do Cdigo de
Processo Civil, que se encontram presentes na inicial. Seno vejamos:
DA VEROSSIMELHANA DA ALEGAO E DA
PROVA INEQUVOCA
Este requisito encontra-se preenchido, uma vez que, os
documentos que atestam a veracidade dos fatos encontram-se includos mediante
documentos fornecidos pela Autora, e pelas empresas empregadoras, que
forneceram os laudos tcnicos que comprovam o exerccio da atividade.
Se no bastassem estas robustas provas, a Autora ainda trouxe
aos autos outros documentos que comprovam o exerccio em atividade especial.
DO PERICULUM IN MORA
Pois bem, o Autor, alm do direito real de ser aposentado por
tempo de contribuio, encontra-se desempregado somente sobrevivendo com
bicos, ou seja, servios temporrios, sem vnculos em carteira profissional, para
que possa garantir a sua sobrevivncia, bem como a de sua famlia, o que faz
intensificar, ainda mais, ou seja, a necessidade de se tutelar o bem maior do direito,
o direito vida, da surge a necessidade de se antecipar a tutela.
22
Caracterizado, portanto, o dano irreparvel ou de difcil reparao
neste sentido, corrobora com o nosso entendimento o lustre PROFESSOR E
JUIZ FEDERAL DO EGRGIO TRIBUNAL FEDERAL DA 4 REGIO, Dr. PAULO
AFONSO BRUM VAZ:
no se pode negar que esta natureza alimentar da prestao buscada,
acoplada hipossuficincia do segurado, e at a possibilidade de seu
bito curso de processo, em razo da sensibilidade ou do prprio
estado mrbido patenteia um fundado receio de dano irreparvel ou de
difcil reparao, recomendando a concesso da tutela
antecipadamente.
Ainda convicto de que urge antecipar os efeitos da tutela em
matria previdenciria, o nobre magistrado emenda:
se por este pressuposto no se pode puder antecipar a tutela, cuida
ora r (NSS), de perfectibilizar o alternativo requisito contido no inciso
do art. 273, Cdigo de Processo Civil. A conduta processual da
autarquia, por orientao ministerial, reprovvel e encerra, no mais
das vezes, abuso de direito de defesa ou manifesto propsito
protelatrio.
No exerccio da magistratura federal, tendo testemunhado a utilizao
dos mais artificiosos expedientes, por parte do NSS, para furtar-se do
cumprimento da lei. Tudo o que foi dito alhures, acerca das condutas
processuais caracterizadoras de abuso de direito de defesa e desgnio
protelatrio, representa a manifestao da pratica forense daquela
entidade.
Quanto s provas, os documentos carreados nos autos
demonstram inequivocamente que o Autor preenche todos os requisitos para que o
mesmo seja aposentado por tempo de contribuio, ou seja j cumpriu todo o
perodo de carncia exigido para este beneficio, alem do tempo de contribuio.
Da mesma forma, a pretenso do Autor encontra amparo legal
dentro da legislao previdenciria, a qual prev a concesso da aposentadoria por
tempo de contribuio, ao segurado que comprove o cumprimento do perodo de
carncia e tempo de contribuio necessrios, independente da qualidade de
segurado, requisitos estes que se encontram preenchidos nos autos.
DOS PEDIDOS
sto posto, requer a procedncia da ao para fins de condenao
da Autarquia Federal a:
a) Conhecer do presente feito, determinando as diligencias compatveis, bem
como a intimao das pessoas referidas em Lei;
23
b) Determinar a citao do nstituto Nacional do Seguro Social NSS, na
pessoa de seu Procurador Regional, para, querendo, apresentar defesa e
acompanhar a presente ao, sob pena de revelia;
c) Requer a concesso da Tutela Antecipada, para fins de que o Autor possa vir
a receber mensalmente o valor do beneficio previdencirio, uma vez que,
foram preenchidos todos os requisitos para a concesso deste beneficio, e
por ser o Autor pessoa pobre e estar passando por serias dificuldades
financeiras, seja preservado o bem principal a ser tutelado pelo direito, ou
seja, o direito vida durante o trmite do processo;
d) Conceder ao Autor os benefcios da justia gratuita, uma vez que este se
declara pobre no sentido do termo, no podendo arcar com as custas e
honorrios advocatcios;
e) Julgar, afinal, PROCEDENTE a presente ao, condenando a R, a Autarquia
Federal do nstituto Nacional do Seguro Social, ao pagamento do valor
relativo a aposentadoria por tempo de contribuio;
f) Requer, a condenao do rgo ora R, a ser condenado aos pagamentos
dos honorrios advocatcios e demais verbas de estilo;
g) Requer a possibilidade do Autor vir a produzir as provas permitidas em
direito, reservando-se, porm, o direito de especific-las, oportuna e
motivadamente, naquelas que entenderem necessrias.
Atribui-se causa, R$ 24.900,00 (vinte e quatro mil e novecentos
reais).
Nestes Termos, Pede Deferimento.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
24
APOSENTADORIA POR TEMPO DE CONTRIBUIO
EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO
TARCISO DONATO, brasileiro, divorciado, auxiliar de obras,
inscrito no RG sob o n 440.626-ES, residente e domiciliada rua Barra do Riacho,
410, Rio Marinho, Cariacica-ES CEP 29.112.420, neste ato sendo representado por
seu advogado constitudo Dr ADMAR JOSE CORREA, inscrito na OAB/ES sob
o n 4.275, com endereo profissional na avenida Expedito Garcia, 179, sala 101,
Campo Grande, Cariacica/ES, vem com todo acatamento e respeito a presena de
Vossa Excelncia, para expor e requerer.
APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO COM PEDIDO DE
TUTELA ANTECIPDA
sede nesta Cidade, na Av. Marechal M. Moraes, 1737, Bento Ferreira, Vitria ES,
CEP 29.040-570, pelas seguintes razes de fato e direito a seguir:
nicialmente, o requerente requer o benefcio da gratuidade da
prejuzo de seu sustento e de sua famlia, REQUERENDO, assim, os benefcios da
ASSISTNCIA JUDICIRIA estatudo na Lei n. 1.060/50.
Pretende o requerente a antecipao de tutela quanto o pedido
de concesso do seu benefcio, haja vista as srias dificuldades financeiras pelas
quais tem passado.
Diante do exposto, REQUER que V. Exa. se digne a proceder a
ANTECIPAO DA TUTELA, para deferir o autor o incio APOSENTADORIA, a
que tem direito por disposio legal.
DOS FATOS
O requerente conta hoje 54 anos de idade, como comprova cpia
de RG em anexo. Sendo que j trabalhou mais de 35 anos, sendo comprovados em
Carteira de Trabalho entre outros documentos que seguem em anexo.
25
O requerente tambm trabalhou como parceiro agrcola na
propriedade do Sr Osrio Rodrigues Fontes, desde sua infncia sendo que apenas
est registrado o perodo de 19/06/1967 30/11/1975 como atesta cpia documento
em anexo.
Aps o ano de 1976, mudou-se com sua famlia para Vitoria/ES
buscando novos horizontes. A partir desta data passou a trabalhar de carteira
assinada nas nas seguintes empresas
O requerente trabalhou Cristiani ntelsen- engenheiros
construes, na funo de servente com data de admisso em 04/02/1976 e
demisso em 11/06/1976. Trabalhou na empresa Transportadora Continental LTDA
na funo de ajudante classe C, com data de admisso em 12/06/1976 e demisso
em 15/04/1979. Trabalhou na empresa Dalla e Brotto LTDA na funo de ajudante
de servios com data de admisso em 01/06/1979 e demisso em 06/10/1979.
Trabalhou ainda na empresa Nacional engenharia S/A na funo de servente com
data de admisso em 23/10/1979 e demisso em 23/11/1979.Trabalhou na empresa
Distribuidora de bebidas Capixaba LTDA, na funo de braal com data de
04/12/1979 e demisso em 09/07/1980. Como tambm trabalhou na supergsbrs
Distribuidora de gs S/A na funo de ajudante de caminho com data de admisso
em 01/01/1981 e demisso em 22/08/1985. Trabalhou no condomnio Atlntico Sul
na funo de Encarregado de Servios Gerais com data de admisso em
01/02/1993 e demisso em 01/02/1994. Trabalhou no Condomnio do residencial
abacateiros na funo de servente com data de admisso em 01/11/1994 e
demisso 13/03/2000. Trabalhou no Condomnio do edifcio Porto Seguro na funo
de auxiliar de obras com data de admisso em 02/10/2000 e demisso em
31/07/2001. Trabalhou na empresa Capitania LTDA, na funo de auxiliar de obras
com data de admisso em 02/05/2006 at a present e data. Todos os vnculos so
comprovados atravs da cpia da CTPS em anexo.
E mais, o requerente contribuiu como autnomo desde a data de
07/2002 at a data de 12/2004 com atestam os comprovantes de pagamento em
anexo.
O requerente conta com 22 anos e 10 meses de contribuies
para a Previdncia Social na zona urbana, e mais 08 anos comprovados na zona
rural Contando assim 30 anos e 10 meses de servios prestados.
No entanto durante toda a sua infncia e adolescncia o
requerente trabalhou na propriedade dos pais dos declarantes Sr Antonio Garcia de
Oliveira e Genuino Gracia de Oliveira conforme declaraes prestadas em Cartrio
Braga. Cpias em anexo.
DO DIREITO
A condio de se segurado para requerer seu beneficio
requisito indispensvel para que ele seja deferido, isto vlido para alguns
26
benefcios, vale esta assertiva para o beneficio do auxilio doena, aposentadoria por
invalide, penso por morte, etc.
No caso em tela, estamos nos referindo a APOSENTADORIA
POR TEMPO DE CONTRIBUIO, portanto, beneficio diverso, do citado no
exemplo acima.
Para o beneficio da aposentadoria por tempo de contribuio,
anteriormente denominado APOSENTADORA POR TEMPO DE SERVO, temos
as seguintes regras em vigor.
A Constituio Federal em seu art. 201 7 ( caput ) e incisos
regula a questo da aposentadoria por tempo de contribuio, seno vejamos:
Art. 201- (...)
7 assegurada aposentadoria no regime geral de previdncia social,
nos termos da lei, obedecidas as seguintes condies:
- trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e trinta anos de
contribuio, se mulher;
- sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de
idade se mulher, reduzido em cinco anos o limite para os trabalhadores
rurais de ambos os sexos e para os que exeram suas atividades em
regime de economia famlia, nestes includo os o produtor rural, o
garimpeiro e o pescador artesanal.
Portanto, da simples leitura do texto constitucional, se pode
perceber que o requisito fundamental, para, a concesso da APOSENTADORA
POR TEMPO DE CONTRBUO, ter o perodo de contribuio suficiente, seja
para a aposentadoria por idade, tempo de contribuio proporcional, desde que
preenchidos os seus requisitos adicionais ou peculiares a cada tipo de beneficio.
Voltando ao caso em tela, no esta previsto na Carta Magna, que
alem de ter o perodo de contribuio, deve-se manter a condio de segurado
tambm, portanto, se no esta previsto, no cabe o interprete acrescentar.
Alm, do que, no deve esquecer que a lei deve sempre ser
aplicada atendendo a sua finalidade social, conforme prev a LEI DE
INTRODUO AO CDIGO CIVIL, sempre considerando no momento de sua
aplicao a realidade social, pois, em idade avanada, como o caso do Autor, a
pessoa no consegue emprego, conseqentemente esta mesma pessoa no
consegue contribuir com a Autarquia Federal, para que possa manter a qualidade de
segurado, e perde os principais benefcios da referida Autarquia Federal.
27
Porem, mesmo que se perca a qualidade de segurado, isto no
motivo para o indeferimento da concesso do beneficio pleiteado pelo Autor, porque
se trata de um tipo de beneficio em que o que importa no a qualidade de
segurado, e sim, se a qualidade de contribuies exigidas foram alcanadas.
Deste mesmo entendimento goza o PODER JUDICIRIO em
sua maioria absoluta, seno vejamos:
Contribuio previdenciria Mnimo Legal Comprovao
Aposentadoria por idade Perda da qualidade de segurado
rrelevancia. REsp n. 321.146-0-RS. E 31/320.
Perda da qualidade de segurado rrelevncia Aposentadoria por
idade Contribuio previdenciria Mnimo legal Comprovao.
REsp n. 321.146-0-RS. E 31/320.
A doutrina tambm envereda para o mesmo sentido, conforme
assevera com extrema acuidade HERMES ARRAIS ALENCAR:
Ultrapassado o perodo de graa, normalmente entre 12 e 24 meses,
conforme disposto no artigo 15 da lei e benefcios, perdem a qualidade
de segurado.
De to pacifico o entendimento sobre a questo da perda da
qualidade de segurado o PODER EXECUTVO editou a medida provisria de
numero 83 de 12 de dezembro de 2002, que trouxe em seu artigo 3:
A perda da qualidade de segurado no ser considerada para a
concesso das aposentadorias por tempo de contribuio e especial.
Pargrafo nico na hiptese de aposentadoria por idade, a perda da
qualidade de segurado no ser considerada para a concesso desse
beneficio, desde que o segurado conte com, no mnimo 240 9duzentas
e quarenta) contribuies mensais.
Ou seja, a qualidade de segurado est perdendo prestigio quando
se trata do perodo de carncia j estar preenchido. Portanto, como o Autor j possui
tempo superior ao exigido para a concesso do beneficio em anlise, a qualidade de
segurado deixou de ser requisito indispensvel para a concesso do beneficio
requerido.
Uma vez preenchidos todos os requisitos para a concesso do
beneficio, ou seja, o perodo de contribuio de 35 anos, conforme documento
elaborado pelo prprio NSS, onde comprova o perodo de 36 anos e 17 dias.
A Autarquia Federal se inicia processo de concesso de
aposentadoria por tempo de contribuio, teria o prazo legal de 45 dias para
28
pagamento do primeiro beneficio, conforme prev o artigo 174 do Decreto 3048/99,
que regulamenta a lei 8.213/91 prazo este no fora respeitado mesmo com recurso
em tramite, a Autarquia no enviou resposta corrigindo a injustia que cometeram
com o Autor.
DOS PEDIDOS
Face ao exposto, requer o Autor se digne Vossa Excelncia:
a) Requer seja citado o requerido para contestar a presente ao, e apresentar o
que lhe convir de direito, sob pena de revelia e confisso das matrias de fato;
b) Requer o beneficio de aposentadoria por tempo de contribuio,sendo
determinado a autarquia r ao pagamento.
c) Requer o pagamentos dos retroativos desde a data em que o requerente pleiteou
o beneficio na agencia da requerida em data de 24/10/2005, sendo condenada
ao pagamento de todos os valores acrescidos de juros e moras legais.
d) Requer A Tutela Antecipada, por que se encontra enfermo e fazendo tratamentos
mdicos necessitando de pagar exames e comprar medicamentos entre outras
necessidades;
e) Seja o requerido condenado no pagamento das custas de despesas processuais
e honorrios advocatcios, fixados em 20% ( vinte por cento ) sobre o valor da
causa;
f) Ratifica o pedido de gratuidade de justia, por no possuir condies de arcar
com as despesas processuais, multas e honorrios advocatcios, sem prejuzo
do seu sustento e de sua famlia;
g) Protesto provar os fatos alegados por meio de prova pericial e especialmente
documental,, e testemunhal.
D-se o valor da causa R$22.800,00 ( vinte e dois mil e
oitocentos reais) para efeitos fiscais.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Cariacica, 10 de agosto de 2007
ADMAR JOS CORREA
OAB/ES 4.275
29
EXCLUSO DE DEPENDENTE
EXCELNTISSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL
FEDERAL DE VITRIA - COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DO
ESPIRITO SANTO.
MARTA MENDES BARBOSA, brasileira, solteira, comerciria,
portadora da C n. 1133423060/BA, inscrita no CPF sob o n. 691237217-15,
residente Rua Diadema, Quadra 50, n. 25, Marclio de Noronha, Viana/ES, por
seu advogado infra-assinado, DR ADMAR JOS CORRA, devidamente
qualificado no incluso instrumento procuratrio, vem perante Vossa Excelncia, com
fulcro na lei n. 9.278/96, propor a presente
AO DE EXCLUSO DE DEPENDENTE PREVIDENCIRIO
sede nesta Cidade, na Avenida Marechal M. Moraes, n. 737, Bento Ferreira, Vitria,
ES, CEP. 29.040-570, na pessoa de seu representante legal (primeiro Ru), e
DILMA DIAS DA SILVA, brasileira, separada de fato, com endereo conhecido pelo
rgo Previdencirio, pelas seguintes razes de fato e direito a seguir:
PRELIMINARMENTE
DOS FATOS
A Autora MARTA MENDES BARBOSA conviveu more
uxorio com o falecido MANOEL ANTNIO MEDEIROS DA SILVA, por
aproximadamente 06 (seis) anos, no perodo compreendido entre 1998 2004, ano
da morte do companheiro. Durante a convivncia tiveram uma filha, NATHALIA
MENDES BARBOSA DA SILVA, nascida em 14 de maro de 2001, conforme
certido de nascimento anexa.
O companheiro da Autora faleceu em 26 de agosto de 2004,
(certido de bito inclusa).
O de cujus era separado de fato a mais de 16 (dezessete) anos
e teve 02 (duas) filhas com a ex-esposa. nsta frisar que, aps a separao do
30
falecido com sua ex-esposa, o mesmo no teve mais contato com a mesma nem
com as suas filhas.
Diante do bito de seu companheiro, a mesma ingressou no
rgo Previdencirio com o devido requerimento de penso por morte, e estava
recebendo normalmente o benefcio de penso por morte, n. 136.197.993-0.
Para maior surpresa da Autora, a mesma recebeu por meio de
uma carta enviada pelo NSS, que seu benefcio seria revisto, devido habilitao
de uma outra pessoa na qualidade de dependente.
Hoje a Autora sofre com a drstica reduo do benefcio
previdencirio que recebe junto com sua filha em comum com o falecido
companheiro (50% para a viva e as outras filhas) e ainda deve suportar com
descontos que so totalmente ilegais, uma vez que o NSS cortou sua parte no
benefcio alegando que a mesma no dependente do segurado falecido.
Tal alegao to infundada que o prprio instituto encaminhou a
Autora para uma avaliao junto ao Servio Social do instituto, antes da concesso
do benefcio para comprovar se existia a unio estvel com o segurado. O parecer o
servio social foi positivo e ento a autora passou a receber o referido benefcio.
Contudo, como j dissemos o NSS alega que a Autora no dependente e vem
descontando ms a ms, sob a forma de consignao, os valores por ela j
percebidos, deixando ela e a filha em situao calamitosa.
Alm do mais, mesmo que o falecido companheiro tivesse esta
esposa, esta no possui mais os benefcios da dependncia presumida, por no
depender a mais de dezessete anos do segurado falecido, portanto, no assiste
outro caminho a Autora seno recorrer as vias do Poder Judicirio, para ver sanada
tal injustia.
DO DIREITO
O instituto da penso por morte tem por finalidade amparar os
dependentes do segurado previstos em lei. Portanto possui o benefcio
previdencirio da penso por morte a finalidade de substituir os valores que o
segurado empregaria em casa para sustento de si e de seus dependentes.
Sendo que, por estas pessoas enquadradas como dependentes
so intimamente ligadas ao segurado, se no for desta forma, desvirtuar as
finalidades da penso por morte.
No caso em tela, temos uma situao que est crescendo, ou
seja, a pessoa legalmente casada, mas se afasta do lar conjugal, (no caso dos
autos mais de dezessete anos), constituindo outro patrimnio, com esforo prprio e
com a colaborao de uma outra pessoa.
31
No seria nem um pouco justo, e nem mesmo contemplado
pelo nosso ordenamento jurdico a figura do enriquecimento sem causa. Ou seja, a
pessoa no contribui, no participa, mas possui o direito de receber sobre o
patrimnio ao qual no contribuiu para formar.
Muito embora, esta seja uma situao que est chegando
somente agora aos tribunais, grandes conhecedores do direito previdencirio, j se
manifestaram sobre a situao. Vejamos a lio de WLADIMIR NOVAES
MARTINEZ,
"CASADA SEPARADA DE FATO, OU DE DIREITO DO MARIDO,
CONVM CONSIDERAR A PERCEPO OU NO DA PENSO
ALIMENTCIA" PAG. 482 COMENTRIOS A LEI BSICA DA
PREVIDNCIA SOCIAL, EDITORA LTR.
Segundo o grande mestre do direito previdencirio, no basta
apenas a FIGURA JURDICA DE SER CASADA, para fazer jus ao benefcio da
dependncia presumida, sobre a qual cita a lei.
O fato de estar separada de fato, lhe retira o direito de presuno
de dependncia econmica, devendo esta der extremamente comprovada, no caso
dos autos, separao de fato a mais de dezessete anos.
Situao similar que temos nestes autos, encontramos num dos
livros mais citados hoje, o livro dos autores DANIEL MACHADO DA ROCHA e
JOS PAULO BALTAZAR JNIOR, COMENTRIOS A LEI DE BENEFCIOS DA
PREVIDNCIA SOCIAL, 6 EDO, PGNAS 289 e 290. vejamos:
EM CONSONNCIA COM A NOSSA POSIO, DESTACAMOS QUE
A 6 TURMA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, POR
UNANIMIDADE, J ENTENDEU QUE NO BASTA APENAS O
VNCULO MATRIMONIAL PARA JUSTIFICAR QUE UMA PESSOA
SEJA BENEFICIRIA, SENDO NECESSRIA TAMBM A
COMPROVAO DA DEPENDNCIA ECONMICA.
E acrescentando e fundamentando o entendimento citam o
seguinte julgado:
"PREVIDENCIRIO - BENEFICIRIO - CNJUGE - O CONCEITO DE
CNJUGE para efeito previdencirio, como acontece no Direito Penal,
no o enunciado pelo Direito Civil. No interessa apenas o vnculo
matrimonial. Finalisticamente, reclama convivncia, de modo, a participar
(ativa e passivamente) do patrimnio. S isso justifica uma pessoa ser
beneficiaria.. (RESP. n.167.303/RS, rel. Ministro Luiz Vicente
Cernicchiaro, SUPEROR TRBUNAL DE JUSTA, 6 Turma, DJ
13/10/1998).
32
Para no deixar a menor margem de dvida, de que o benefcio
previdencirio deve ser contemplado para aquela pessoa que realmente contribuiu,
participou do dia a dia do falecido trazemos aos autos outros julgados:
PREVIDENCIRIO - PENSO POR MORTE - EX-ESPOSA -
DEPENDENCIA ECONMICA NO COMPROVADA - REQUESITOS
LEGAIS NO PREENCHIDOS. Para a concesso do benefcio
previdencirio de penso por morte torna-se necessrio o implemento
dos requisitos legalmente exigidos, quais sejam, a comprovao da
qualidade de segurado do de cujus junto Previdncia Social na data
do bito, bem como a dependncia econmica da requerente em
relao ao falecido. Com a separao de fato dos cnjuges, a
dependncia econmica deixa de ser presumida (art. 16, 4 da lei n
8.213/91), de modo que seria necessrio que a parte autora
comprovasse que continuou a depender economicamente do falecido
aps a separao, o que no se verificou no presente caso, em face da
fragilidade da prova documental apresentada, bem como dos
depoimentos testemunhais colhidos. nvivel a concesso do
beneficio pleiteado em razo da no implementao dos requisitos
legais. V Apelao da parte autora improvida. (TRF 3 R. AC
930841 PROC 200403990131730 7 T. Rel. Des. Fed. Walter do
Amaral DJU 04.08.2005)
PREVIDENCIRIO - CONCESSAO DE PENSO POR MORTE -
SEPARAO DE FATO - DEPENDENCIA ECONMICA NO
DEMOSTRADA - Mesmo que incontroversa a condio de segurado
do falecido, inexistindo nos autos prova capaz de demonstrar a
dependncia econmica da autora separada de fato em relao ao de
cujus, no h como conceder o benefcio de penso por morte. (TRF4
R. AC 2001.04.01.078755-4 RS 6 T. Rel. Ds. Federal Tadaaqui
Hirose DJ 09.04.2003)
No mesmo sentido; "TRF3 R. - AC 930841 PROC.
200403990131730 7 T. Rel. Des. Fed. Walter do Amaral DJU 04.08.2005 e
TRF3 R. AC 1079758 SP Rel. Desemb. Fed. Walter do Amaral DJU
08.03.2007, p. 341.
Diante do exposto, no pairam dvidas que o simples fato de
gozar do status de casada de direito, ano lhe pode render os benefcios da penso
por morte, uma vez que uma pessoa que no participa por mais de 17 anos da vida
de outrem, no pode ser considerada dependente.
Requer a concesso dos efeitos da tutela antecipada, uma vez
que se encontram preenchidos todos os requisitos legais para a concesso. Seno
vejamos:
33
DA VEROSSIMILHANA DO DIREITO ALEGADO:
A R nestes autos, estava sem contato com o ex-marido por mais
de17 anos, no participando ativa ou passivamente da constituio do patrimnio.
A mesma somente ficou sabendo do bito, do ex-marido mais
de 2 anos depois do bito, uma vez que o mesmo faleceu em 2004, e a mesma
somente ingressou com pedido de penso por morte em 2006. Portanto no
dependia dele j h muito tempo.
DO PERIGO DA IRREVERSIBILIDADE DA DEMANDA
No existe perigo nenhum de irreversibilidade da demanda, uma
vez que cancelando os descontos que o NSS, realiza no benefcio da Autora nestes
autos, os mesmos podero voltar a serem feitos, caso seja revertida a deciso em
sede de sentena. O que improvvel, pois como ficou provado acima, a viva, no
mantm vnculo de dependncia h mais de 17 anos com o de cujus.
DO DANO IRREPARVEL OU DE DIFCIO EPARAO
Este requisito tambm se encontra devidamente preenchido, uma
vez que o corte de seu benefcio feito pelo do rgo ora requerido, bem como os
descontos referentes aos valores por ela j percebidos privam a Autora, de receber
mensalmente a penso por morte que como salientado na exposio dos fatos, j
lhe tinha sido reconhecido.
Tem-se ainda como periculum in mora, o fato do benefcio ser de
carter assistencialista, e servir para a manuteno da vida daqueles que possuam
o direito de receb-lo, como o caso da Autora.
Assim, requer, desde j, seja concedida a tutela antecipada por
no restarem dvidas a respeito da necessidade da Autora e o direito que lhe
ampara, sob pena de agravar-se ainda mais a situao.
DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer:
a) A procedncia da presente ao;
b) A condenao do nstituto Ru, a cumprir a obrigao de fazer retirando da
qualidade de depende a segunda R DILMA DIAS DA SILVA, hoje titular do
benefcio n.135.401.248-5, e habilitando a Autora como dependente, na
qualidade de companheiro do de cujus;
c) A condenao do nstituto Ru, ao ressarcimento dos valores descontados da
Autora, uma vez que cabia a este a obrigao de fiscalizar se foram
34
cumpridos ou no todos os requisitos para a concesso do benefcio
previdencirio; bem como o ressarcimento dos valores descontados a ttulo
de consignao pelos valores percebidos, j que este desconto
notadamente ilegal;
d) A concesso da Tutela Antecipada, para fins de expedio de ofcio ao NSS,
pra suspender os descontos que esto sendo feitos no benefcio
previdencirio, n. 136.197.993-0, cuja titularidade da Autora do presente
feito;
e) A citao do NSS, na pessoa de seu representante legal, sob as penas de
revelia e confisso;
f) Seja oficiado ao NSS para fornecer o endereo a segunda R DILMA DIAS
DA SILVA, visto t-los em seus arquivos;
g) A citao da segunda R, por carta precatria se for o caso, no endereo a
ser informado pelo NSS;
h) Seja o NSS compelido a juntar nos autos, cpia integral dos processos
administrativos referentes aos benefcios n. 135.401.248-5 , titularizado pela
segunda R, e n. 136.197.993-0, processo que desconheceu a Autora como
dependente do segurado falecido, seu companheiro;
i) Os benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, nos termos da Lei 1060/50,
por ser a Autora pobre no sentido jurdico do termo, no podendo arcar com o
nus processual sem prejuzo de sua subsistncia;
j) A condenao do NSS ao pagamento das custas, despesas processuais e
honorrias advocatcios, fixadas em 20% (vinte por cento);
k) Requer provar o alegado por todos os meios em direito admitidos,
especialmente por prova documental, testemunhal e depoimento pessoal do
nstituto Requerido na pessoa de seu representante, sob pena de confisso.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cariacica/ES, 20 de junho de 2008.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
35
LOAS
EXCELNTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO
ESPECIAL FEDERAL DE VITRIA/ES.
SAMUEL DOS SANTOS MIGUEL, brasileiro, solteiro,
absolutamente incapaz, devidamente representado por sua genitora LUCIA
CRISTINA DOS SANTOS MIGUEL, brasileira, casada, do lar, portadora da C
n. 1.172.665/ES, inscrita no CPF sob o n. 031.946.977-81, residente Rua Padre
Josino Moraes de Tavares, n. 576, CEP 29.141-854, Bairro Padre Gabriel,
Cariacica/ES, por intermdio de seu advogado e bastante procurador, Dr ADMAR
JOS CORRA, brasileiro, solteiro, advogado inscrito na OAB/ES sob o n 4275,
com escritrio Avenida Expedito Garcia, 179, sala 101, Campo Grande,
Cariacica/ES, vem presena de Vossa Excelncia, para expor e requerer.
AMPARO SOCIAL - LOAS
Em face do INSS (Instituto NacionaI do Seguro SociaI), autarquia federal com
PRELIMINARMENTE
nicialmente o autor vem requerer o benefcio da gratuidade da
prejuzo de seu sustento e de sua famlia, REQUERENDO, assim, os benefcios da
ASSISTNCIA JUDICIRIA estatudo na Lei n. 1.060/50.
DOS FATOS
A Representante LUCIA CRISTINA DOS SANTOS
MIGUEL genitora do Autor SAMUEL DOS SANTOS MIGUEL sua
genitora, conforme documentos inclusos. Ocorre que o Autor sofre de AUTISMO,
conforme laudo medico que segue em anexo. nsta frisar que a doena do Autor
compatvel com o CD F 85
A famlia do Autor extremamente pobre e protocolou o pedido
de auxilio ao deficiente, que fora protocolado sob o n. 5301744620.
O Autor provar a sua deficincia, atravs dos laudos acostados
aos autos, e por percia a ser designada por Vossa Excelncia.
Cabe ressaltar que o Autor mora em sua casa com sua genitora e
genitor mais 03 (trs) irmos.
36
Portanto esta se enquadra dentro do limite de (um quarto) de
salrio mnimo como prescreve a lei.
nsta frisar que, a Autora requer este benefcio para poder prover
a manuteno de sua residncia, e poder comprar seus medicamentos de que faz
uso. Remdios estes que so todos controlados, e que se caso a Autora no tome-
os diariamente pode vir a ter complicaes no seu quadro psiquitrico.
DO DIREITO
A pretenso da Autora em receber o benefcio assistencial
encontra-se devidamente amparada pela LEI MAIOR, especificamente no artigo 203
da Constituio Federal, in verbis:
Artigo 203 A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar,
e tem por objetivos, independentemente de contribuio seguridade
social.
V a garantia de um salrio mnimo de beneficio mensal pessoa
portadora de deficincia, e ao idoso que comprovem no possuir meios
de prover a prpria manuteno ou t-la provido por sua famlia,
conforme dispuser a lei.
Com efeito, a Lei nmero 8.742/93, a qual dispe sobre a
organizao da Assistncia Social, aduz que:
Artigo 2 - A assistncia social, tem por objetivo
V a garantia de 01 (um) salrio mnimo de beneficio
mensal pessoa portadora de deficincia, e ao idoso que
comprovem no possuir maios de prover a prpria
manuteno ou t-la provida por sua famlia.
Pois bem, a lei supra citada mencionada garante a concesso do
beneficio assistencial, mediante a comprovao de dois requisitos, ou seja:
a) doso com mais de 70 (setenta) anos;
b) mpossibilidade de prover seus prprios meios de subsistncia ou t-la
provido pela famlia.
mpende mencionar Excelncia, que a deficincia da Autora
evidente e poder ser facilmente constatada atravs de percia mdica.
Portanto, a pretenso da Autora est perfeitamente amparada
pela lei, ou seja, preenche todos os requisitos legais, quais sejam crise de epilepsia
e dores de cabea, e a impossibilidade de prover sua subsistncia.
37
Assim, dever ser-lhe concedido o Beneficio Assistencial
Vale ressaltar que o estado possui o dever de zelar pela sade e
bem estar do seus cidados, e te prestar a assistncia social, no valor de um salrio
mnimo, conforme estabelece o "caput" do art 203 da Constituio Federal. "a quem
deIa necessitar, independentemente da contribuio a seguridade sociaI... ",
visando, entre outros, a proteo da famIia, da infncia, da adoIescncia, a
habiIitao e reabiIitao das pessoas portadoras de deficincia e doenas
graves e a promoo de sua integrao vida comunitria, sendo esses direitos
sociais previstos no art. 6 da CF/88 e requisitos para a prpria concesso do
beneficio assistencial, conforme art. 4 da Lei 8742/1.
Esclarece a Autora que tal amparo a nica possibilidade
existente para que a mesma possa viver com dignidade e poder comprar seus
medicamentos, seus alimentos, pois somente com este beneficio poder ter uma
vida mais descende e digna.
Segundo o artigo 1 da Lei 8742/93 a assistncia social um
direito do cidado e um dever do Estado, assim no pode o NSS querer se furtar de
sua responsabilidade, pois como rgo do Estado tem o dever de fornecer o amparo
para que seja garantido um mnimo para o atendimento das necessidades bsicas e
mdicas do autor, sem contar que a mesma preencheu os requisitos legais exigidos
para a concesso do amparo social LOAS, qual seja renda per capita inferior a
do salrio mnimo.
Aduz o artigo 27 do CPC:
O juiz poder a requerimento da parte, antecipar total ou parcialmente
os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial desde que existindo
prova inequvoca se convena da verossimilhana da alegao e.
- haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;
Pois bem, conforme o disposto na redao legal, o Autor faz jus
concesso da tutela antecipada, pois, preenche todos os requisitos por ela exigidos,
ou seja:
a) Prova inequvoca dos fatos;
b) Dano irreparvel.
O primeiro requisito est claramente demonstrado por meio da
documentao acostada aos autos.
38
Alm do que cabe ressaltar que o Autor mora sozinho, no tendo
nenhum tipo de rendimento, estando contando com a ajuda de seus vizinhos.
Portanto, as provas apresentadas nesta oportunidade evidenciam
a necessidade do Autor.
Apreciado e devidamente demonstrado o primeiro requisito
necessrio faz-se que passemos avaliao da segunda exigncia, ou seja, que o
dano seja irreparvel neste caso necessrio se faz que haja comprovao do
fumus boni iris e periculum in mora.
Pois bem, quanto ao primeiro requisito como j exaustivamente
aludido evidenciado por meio de provas que ora se juntam aos autos o Autor faz jus
a concesso do benefcio pleiteado levando-se em considerao que est
impossibilitado de prover seu prprio sustento, em virtude de sua incapacidade. A
legislao Constitucional e abaixo dela tambm lhe garante o auxilio independente
de contribuio Seguridade Social.
Desta forma, se comprova fumus boni jris do fato apreciado.
No que tange ao segundo requisito periculum in mora, j cedio
de que o Autor vem passando por srias dificuldades e sobrevivendo de forma
extremamente precria.
Portanto, se a providncia for postergada at Sentena final,
acreditamos que o Autor no encontrar outros meios para sua sobrevivncia.
Cabe ressaltar, que toda pessoa tem direito de viver em
condies no mnimo dignas; conforme esta previsto em nossa legislao; todavia, o
que podemos perceber que, no presente caso, est havendo um sacrifcio
notadamente, exacerbado por parte do Autor, pois alm da necessidade em virtude
de sua debilidade, tm lhe faltado os meios de prover a tal sobrevivncia.
Assim, requer, desde j, seja concedida a tutela antecipada por
no restarem dvidas a respeito da necessidade do Autor e o direito que lhe
ampara, sob pena de agravar-se ainda mais a situao.
DOS PEDIDOS
Em conformidade com tudo que foi exposto, requer:
a) Seja a presente julgada totalmente PROCEDENTE, e como conseqncia
a concesso do Beneficio Assistencial LOAS, com direito ao retroativo;
b) A citao do Requerido, por meio de seu representante legal para, querendo,
contestar a presente, sob pena dos efeitos da revelia;
39
c) Que seja conhecido como inicio do amparo social a data do protocolo na
agencia do NSS de Cariacica/ES;
d) A realizao das provas de forma antecipadas, especialmente a percia
mdica, para averiguao da incapacidade da Autora, bem como uma visita de
uma Assistente Social em sua residncia, para a apurao de sua situao
scio econmica;
e) Seja o requerido condenado ao pagamento das custas, despesas
processuais e honorrios advocaticos, fixados em 20%;
f) A designao, se necessrio for, de exame pericial por mdico especializado,
a fim de avaliar o seu real estado de sade;
g) A gratuidade da justia, por no possuir meios de custear o feito e demais
emolumentos, sem prejuzo de sua subsistncia e de sua famlia.
D-se o valor da causa R$24.900,00 (vinte e quatro mil e
novecentos reais).
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cariacica/ES, 22 de Abril de 2009.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
40
REVISO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO
JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE VITORIA - COMARCA DA
CAPITAL DO ESTADO DO ESPIRITO SANTO.
RONALDO DOS SANTOS SOARES, brasileiro, aposentado,
portador da C n.1.935.009/ES, inscrito no CPF sob o n. 319.883.347-72, residente
Rua Campos dos Jordo, quadra 42, casa 32, Bairro Marcilio de Noronha,
Viana/ES, por seu advogado infra-assinado, ADMAR JOSE CORREA, inscrito
na OAB/ES sob o n. 4.275, com escritrio Avenida Expedito Garcia, 179, sala
101, Campo Grande, Cariacica/ES, CEP 29.140-200, vem mui respeitosamente
presena de Vossa Excelncia, para expor e requerer o presente.
AO DE REVISO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO
em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS,
autarquia federal com sede Avenida Marechal M. Moraes, 1737, CEP 29.040-570,
Bairro Bento Ferreira, Vitria/ES, pelas seguintes razes de fato e direito a seguir:
nicialmente o AUTOR requer o beneficio da gratuidade da Justia,
DOS FATOS
O Autor requereu, junto Autarquia Previdenciria, o benefcio de
Aposentadoria por InvaIidez, que foi deferido, com beneficio sob o n.
531.319.080-2, conforme documento anexo.
Dados sobre o benefcio:
Tipo de Beneficio APOSENTADORIA INVALIDEZ (32)
Numero de Beneficio 531.319.080-2
Data de nicio do Beneficio 22/07/2008
Renda Mensal R$ 675,37 (seiscentos e setenta e cinco
reais e trinta e sete centavos)
41
Convm enaltecer que o Autor quando estava trabalhando emprego
recebia o equivalente a 03 (trs) salrios mnimos, ocorre que a atualmente o
mesmo recebe um pouco mais de 01 (um) salrio mnimo.
Tal diferena de pagamento vez com que o mesmo sofresse uma
baixa no seu nvel econmico.
nsta frisar que quando um trabalhador esta acostumado com um
pagamento, para se desacostumar custa alguns sacrifcios, onde o mesmo no esta
em condies de suportar tais privaes, uma que esta com problemas de sade.
DO DIREITO
O NSS, corretamente, fixou a renda mensal inicial de acordo com
a legislao de regncia da poca setenta ou oitenta por cento do salrio de
benefcio, mais 1% (um por cento) deste, por grupo de 12 (doze) contribuies, no
podendo ultrapassar 100% do salrio de benefcio, e, posteriormente, com a vinda a
lume da Lei n. 9.032, de 1995, que conferiu nova redao ao referido art. 44, no
aumentou o valor para cem por cento do salrio de benefcio.
No tendo reajustado os valores da aposentadoria por invalidez, o
NSS vem pagando valor menor do que o devido, da por que merece procedncia o
pleito da parte autora.
DOS PEDIDOS
ISTO POSTO, requer a condenao do NSS a:
a) Requer o beneficio da gratuidade da Justia, vez que no possui condies de
arcar com as despesas processuais sem prejuzo de seu sustento e de sua
famlia;
b) Reajustar o valor da aposentadoria por invalidez da parte autora para 100% do
salrio de benefcio, conforme disposto na legislao em vigor;
c) Pagar as diferenas vencidas e vincendas, observando-se os termos da
prescrio qinqenal prevista na smula 85 do STJ, monetariamente corrigidas
desde o respectivo vencimento e acrescidas de juros legais moratrios,
incidentes at a data do efetivo pagamento, correspondentes, atualmente, a R$
675,37 (seiscentos e setenta e cinco reais e trinta e sete centavos);
d) A citao do nstituto Nacional do Seguro social NSS, bem como sua
intimao para que, at a audincia de tentativa de conciliao, junte aos autos
o processo administrativo;
42
e) A concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita por ser o (a) autor(a)
pobre na acepo legal do termo;
f) O Autor declara estar ciente de que: (1) os valores postulados perante o Juizado
Especial Federal que excederem 60 (sessenta) salrios mnimos, sero
renunciados; (2) dever comparecer na data e horrio indicados para audincia
de conciliao e/ou instruo e julgamento, sendo que o no comparecimento
acarretar a extino do processo; (3) dever comunicar qualquer alterao de
endereo, telefone ou e-mail no curso do processo.
novecentos reais).
Nestes termos,
Pede deferimento.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
43
AO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFICIO PREVIDENCIRIO
EXCELENTISSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO
ESPECIAL FEDERAL DE VITORIA - COMARCA DA CAPITAL
DOESTADO DO ESPIRITO SANTO.
SEBASTIO CARLOS GOMES, brasileiro, casado, portador
da C n. 1.203.647/ES, inscrito no CPF sob o n. 653.958.677-91, residente
Localidade de Piapitangui, s/n., CEP 29.140-000, Centro, Cariacica/ES, por seu
advogado infra-assinado, ADMAR JOSE CORREA, OAB/ES sob o n. 4.275,
Cariacica/ES, vem presena de Vossa Excelncia, para expor e requerer:
AO PREVIDENCIRIO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFCIO.
Cep 29.040-570, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:
DOS FATOS
O Autor pessoa humilde, que no exerce qualquer atividade
laborativa, por motivo de seu problema de sade, ser muito grave e o impede de
trabalhar.
Convm informar que o Autor esta aposentado desde a data de
01/11/1976, com beneficio sob o n. 32/16.212.997, conforme consta na carta de
concesso de aposentadoria por invalidez. Ocorre que, na carta de comunicao de
deciso da Autarquia aparece outro numero de beneficio 32/010.027.467-6,
conforme carta que segue em anexo.
O mesmo portador de doena conhecida como Episodio
Depressivo Grave com sintomas psicticos, compatvel com CD F 32-3, e Retardo
Mental Moderado, compatvel com CD F 71-0, conforme laudo e receiturio medico
que segue em anexo.
44
Apesar da situao demonstrada, o recebimento de sua
aposentadoria por invalidez que lhe ajudava a custear seus alimentos e seus
medicamentos controlados que necessita fazer uso, e lhe dava um mnimo de
dignidade. A Autarquia, em atitude completamente arbitraria e desleal, cancelou a
sua referida aposentadoria sem justificativa alguma, alegando perda de doena
incapacitante, alegao esta no confirmada.
Conforme demonstra o laudo e demais documentos acostados
aos autos, o Autor em nada melhorou durante todo este tempo, e por esta razo v-
se que ainda necessita continuar em tratamento, alm do mais v-se que mais
adequada situao, seria o RestabeIecimento da Aposentadoria por InvaIidez,
tendo em visto que h pouca probabilidade de melhora do Autor.
O Autor atualmente esta com muitas despesas, sem poder
trabalhar e vivendo apenas com esta aposentadoria devido seu problema de sade
ser grave, viu-se agora sem nenhuma sada por motivo da Autarquia ter cessado
seu beneficio.
Desta forma, vem este honrado juzo, requerer o
restabelecimento da aposentadoria por invalidez ao Autor, posto que no pode a
Autarquia, sob uma justificativa no comprovada, cancelar o beneficio de
aposentadoria por invalidez do Autor, restando a este somente se valer da tutela
jurisdicional no sentido de impedir mais uma arbitrariedade do nstituto, ora
Requerido.
DO DIREITO
Primeiramente, importante salientar que se encontra em anexo, a
deciso indeferitria do restabelecimento do beneficio de aposentadoria por
invalidez no Posto de Atendimento de Campo Grande, Cariacica/ES, agncia do
NSS.
Sendo assim, as razes para o restabelecimento do beneficio do
Autor sero esposadas a seguir, passando a delinear inicialmente os motivos que
do o direito a obter o beneficio de aposentadoria por invalidez.
Atualmente o Autor esta com 53 (cinqenta e trs) anos de idade.
H de se salientar que, o Autor esta aposentado por invalidez
desde a data de 01/11/1976, portanto a 32 (trinta e dois) anos atrs, com beneficio
sob o n. 32/010.027.467-8, conforme carta de comunicao de deciso, mas na
carta de concesso de aposentadoria por invalidez, consta outro nmero de
beneficio 32/16.212.997, conforme carta de concesso de aposentadoria por
invalidez expedida em 20/02/1976 que segue anexo.
O nstituto ora Requerido, alegou na carta de comunicao de
deciso que, a reviso mdica concluiu pela cessao do beneficio do Autor, por
45
no ter constatado doena que o incapacite para a sua atividade laboral.
Contradizendo o laudo mdico, do medico especialista que acompanha o mesmo Dr.
LUZ ALBERTO MARTNS, portador do CRM/ES MT sob o n. 2476, uma vez que
no referido laudo o medico afirma que o Autor apresenta doena incapacitante.
Doena esta compatvel com CD F 32-3 (Episodio Depressivo Grave com sintomas
psicticos) e F 71-0 (retardo mental moderado).
Vale destacar que o Autor deve filhos que morreram com a
mesma doena do genitor, conforme se depreende as certides de bito que
seguem em anexo.
A Autarquia previdenciria no pode unilateralmente suspender o
pagamento do beneficio concedido ao Autor, sem lhe garantir o exerccio da ampla
defesa para contestar e, ainda, por entender configurada a natureza alimentar do
beneficio.
O Autor na poca de seu requerimento da aposentadoria por
invalidez, passou pelo devido processo legal de concesso de beneficio de
aposentadoria por invalidez, foi aferido que possua o mnimo de contribuies
exigidas e teria direito aposentadoria por invalidez, segundo a legislao vigente
poca, ou seja, cumprida todos os requisitos exigidos para tal beneficio.
AGRAVO DE INSTRUMENTO - PREVIDENCIRIO -
RESTABELECIMENTO DE BENEFICIO - TUTELA ANTECIPADA.
1. No demonstrado pela Autarquia de que o cancelamento do beneficio
previdencirio tenha ocorrido aps os tramites do devido processo
legal, e em face do carter alimentar do beneficio suspenso, h de se
reconhecer a presena dos requisitos autorizadores da tutela
antecipatria.
2. mansa a jurisprudncia no sentido de que, no comprovado que
tenha ocorrido o cancelamento do beneficio aps o tramite do
procedimento administrativo competente, inobservado, portanto, o
devido processo legal, de se reformar a deciso que no suspendeu
os efeitos da deciso administrativa que suspendeu unilteralmente o
pagamento do autor.
(Al n. 42.201 (2002.05.99.000553-6) 1 Vara da Comarca de
Cajazeiras PB, Relator Desembargador Marcelo Navarro Quarta
Turma do Tribunal Regional Federal da 5 Regio, 31 de agosto de
2004, por unanimidade, nega provimento ao Agravo de nstrumento do
NSS)
CONSTITUCIONAL - BENEFCIO ASSISTENCIAL - SUSPENSO -
INOBSERVANCIA AO DUE PROCESS OF LAW - IMPOSSIBILIDADE.
1. No havendo comprovao de que foi concedida oportunidade para
que o segurado se defenda em procedimento administrativo de
suspenso de beneficio, resta violado o principio da ampla defesa.
2. Agravo improvido.
46
(AGTR n. 37.688-CE, Rel. Des. Federal Luiz Alberto Gurgel de Faria,
julg. 6.11.2001)
PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL - TUTELA ANTECIPADA
- REQUISITOS PREENCHIDOS - SUSPENSO DE BENEFICIO -
APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO - VIOLAO AOS
PRINCIPIOS CONSTITUCIONAIS DA AMPLA DEFESA E DO
CONTRADITORIO.
1. O direito ampla defesa e ao contraditrio deve ser assegurado em
toda a sua plenitude em observncia aos incisos LVG e LV, do art. 5,
da Constituio Federal em vigor.
2. O ato administrativo de suspenso de beneficio s pode se efetivar
aps o exaurimento de todas as oportunidades de defesa e fazer
recursais, sob pena de ser considerado ilegal. Procedentes dos TRFs
da 1 e 4 Regies.
3. Tutela antecipada concedida. Presentes os requisitos elencados no
art. 273, do CPC.
4. Agravo Provido.
(AGTR n. 38842-CE, Rel. Ds. Federal Jos Maria Lucena, julg.
30.02.2003, 1 Turma)
A conduta unilateral da Administrao de suspender o pagamento
de benefcios previdencirios revestidos de ntido carter alimentar -, sem ateno
aos postulados do devido processo legal administrativo, ofende as garantias
constitucionais da ampla defesa e do contraditrio e, mais, colide com o
entendimento sumulado no extinto TFR, o qual trazemos a colao:
SUMULA 160 A suspeita da fraude na concesso de beneficio
previdencirio no enseja, de plano, a sua suspenso ou cancelamento,
mas depender de apurao em procedimentos administrativo.
A exigncia de prvio processo administrativo deve se estender
instancia recursal a dizer: a suspenso do beneficio pressupe a deciso
administrativa definitiva.
A Autarquia previdenciria tem o poder dever de cancelar os
benefcios deferidos sem a observncia dos requisitos previstos no ordenamento
jurdico que no o caso do Autor. No entanto, tal providncia deve ser precedida
de regular procedimento administrativo, no qual estejam assegurados a ampla
defesa e o contraditrio.
Tendo em vista, ainda, a natureza alimentar dos proventos,
revela-se abusiva a suspenso do beneficio, promovida antes de apreciado, de
modo definitivo, no mbito administrativo, o caso concreto, j que, conforme a
prpria Constituio Federal, o direito de defesa deve ser exercido mediante o
emprego de todos os meios e recursos admitidos no sistema normativo.
47
De outro lado, vamos passar a analisar a suspenso do ponto de
vista dos princpios administrativos.
A suspenso de pagamento de benefcios mantidos pelo NSS
uma questo comum nos dias de hoje.
Recentemente, a 6 Turma do STJ manteve o direito de uma
pensionista do nstituto de Previdncia do Rio Grande do Sul (PERGS) a receber
penso por morte. O nstituto pretendia modificar deciso do TJRS, segundo a qual,
mesmo maior de 21 (vinte e um) anos de idade, a Autora tem direito ao beneficio
porque preenche os requisitos de lei estadual especifica.
Ao analisar o caso, o Ministro Paulo Medina observou que a
questo debatida no processo se refere ao prazo de decadncia de cinco anos
concedido Administrao para anulao de seus atos, quando detectada qualquer
nulidade. De acordo com o ministro, o STJ j fixou o entendimento nesses casos.
Em agosto do ano passado, um caso semelhante foi apreciado
pelo Ministro Hamilton Carvalhido. Naquela ocasio, ficou estabelecido que:
aps decorridos cinco anos, a Administrao Pblica no pode mais
anular ato administrativo gerador de efeitos no campo de interesses
individuais, por isso que se opera a decadncia.
No mesmo sentido, outra opo foi relatada pelo Ministro Gilson
Dipp, em junho de 2003. Na concuso da deciso, o relator afirma que:
nos termos do artigo 54 da Lei 9.784/99, o direito da Administrao, de
anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis par
aos destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram
praticados, salvo comprovada m-f.
Diante dessas decises, a alegada violao das leis apontadas
pelo PERGS teve sua anlise prejudicada no STJ.
Os atos podem ser revogados por motivo de convenincia ou
oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, ressalvada, em todos
os casos, a apreciao judicial. (STF Resp. n. 633228)
Por outro lado, a desconstituio de aposentadoria, no mbito
administrativo, parece possvel por inegvel o dever de autocontrole nos casos em
que no tenham decorrido mais de cinco anos do ato administrativo de concesso
do beneficio que se pretende rever. Todavia, no se pode, a titulo de exerccio do
controle dos atos administrativos, permitir a inobservncia dos princpios bsicos
que regem a publica administrao, a partir de sua finalidade tica e da estrita
observncia da legalidade (art. 37 da Constituio da Republica).
48
Tanto para a constituio do ato da aposentadoria como para o de
sua desconstituio, a administrao publica esta vinculada a lei
A Administrao Publica no livre em resolver sobre a
convivncia do ato ou de seu contedo. S lhe cabe constatar a ocorrncia dos
motivos e, com base neles, praticar o ato, como disserta Saebra Fagundes, em sua
festejada monografia sobre O controIe dos atos administrativos (4 ed., p. 82).
No se desconstitui ato jurdico perfeito sem observncia da
forma determinada em lei. A simples ameaa de suspenso do pagamento do
beneficio da ao segurado direito de buscar o amparo da justia para garantir o seu
recebimento mensal.
que, desde 1946, a Constituio da Repblica, em seu artigo
141, 4, no captulo Dos Direitos e Garantias Individuais, j determinava que a
lei no poderia excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso a direito
individual. De l para c se consagrou na doutrina e na jurisprudncia o
entendimento de que o administrado no precisa exaurir a via administrativa para
ingressar em juzo. A norma se mantm, com maior abrangncia, na Constituio
Federal de 1988, com a redao posta no seu artigo 5, incisso XXXV.
A Smula 473 do STF, de habitual uso pelo NSS, tambm
assegura em todos os casos a apreciao judicial, conforme texto oficial que
transcrevemos:
A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de
vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou
revog-los, por motivo de convivncia ou oportunidade respeitados os
direitos adquiridos, e ressalvada em todos os casos a apreciao
judicial.
A Lei n. 9+784/99, que regula o processo administrativo no
mbito da Administrao Pblica Federal, em seu artigo 55, tambm favorvel ao
segurado ameaado de suspenso do beneficio e assim dispe:
Art. 55 Em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao
interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem
defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao.
Nesse sentido a orientao doutrinria, como lembrava Wagner
Balera, j na edio de 1999 de seu trabalho denominado: Processo
Administrativo Previdencirio, ed. LTR, 1999, p. 299, no qual discorre sobre as
atribuies do plenrio do Conselho de Recursos da Previdncia Social, in verbis:
(...) No decurso, colocada em patamar mais elevado a misso
institucional do Pleno. Agir, o Colgio, como guardio dos direitos
constitucionais do beneficirio, direitos que, emergindo como
49
inequvocos, exigem a imediata integrao do respectivo titular no plano
de seguridade que lhe cabe fluir.
(...) Pode-se dizer, dando curso a outra ordem de argumentos, que o
agente publico habilitado a conceder e a manter as prestaes
animado pela regra implcita que, acertada doutrina, chama de principio
da correta atuao administrativa, expresso elementar da legalidade,
segundo o qual a Administrao Pblica deve considerar todos os
elementos aptos a influir na deciso final.
Conclui-se, pois, que bastaria a Administrao passasse a
respeitar os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e
eficincia, constitucionalmente fixados no artigo 37 da Constituio Federal, e
tambm previstos na Lei 9.784/99, artigo 2, que ainda consagra os princpios da
finalidade, motivao, razoalidade, proporcionalidade, ampla defesa, contraditrio,
segurana jurdica, interesse pblico e eficincia no processo administrativo para
que as suspeitas de fraude ou irregularidade ocorridas no ato da concesso de
benefcios previdencirios fossem devidamente apuradas e corrigidas sem a
necessidade interveno da j to assoberbada justia.
Desta forma, mais uma vez deve o Poder Judicirio apreciar e
determinar a concluso de obvio, que o restabelecimento do beneficio do Autor de
imediato.
DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA
Com fulcro no artigo 273, do CPC, requer o Autor a antecipao
dos efeitos da tutela, pois demonstrado que h o fundado receio de ocorrncia de
dano irreparvel pelo no recebimento desde j esta, e antes da deciso definitiva
de mrito, do beneficio mensal de aposentadoria por invalidez que j era recebido e
que fora suspenso, saliente-se que o Autor tem dificuldade de se alimentar, custear
os seus medicamentos, e arcar com as despesas da casa, que em encontro a falta
de seu recebimento de seu beneficio a qual faz jus, e devido a doena que ainda o
acometi. Temerrio seria aguardar o julgamento final da ao, haja vista, ser notria
e publica a constante e insistente pratica do nstituto em protelar pagamentos e
concesso de benefcios, alm dos inmeros recursos e prazos dados Autarquia.
Tambm provada a verossimilhana da alegao pelo Autor,
trazendo aos autos a comprovao de sua doena pelas copias de laudos mdicos,
no caso de concesso da aposentadoria por invalidez, e da carta indeferitria do
NSS sem ter havido o devido processo legal.
Da mesma forma, fica demonstrado e caracterizado o fumus boni
iuris, pela aplicao dos direitos previstos em nossa Constituio, ou sejam, a ampla
defesa e o contraditrio.
DO PEDIDO
50
g) Pelos motivos expostos, requer a antecipao dos efeitos
da tutela, com fulcro no artigo 273 do CPC, restabelecendo e reimplantando o
beneficio ao Autor;
h) Deferido ou no o pedido acima, seja determinado
citao da Autarquia, ora Requerido, na pessoa de seu representante judicial, no
endereo indicado preambularmente para contestar querendo a presente ao
no prazo legal, sob as penas do artigo 359 do CPC, devendo a demanda, ao
final, ser julgada procedente, condenando-se a restabelecer o beneficio de
aposentadoria por invalidez ao Autor, desde a citao, com o pagamento integral
dos valores atrasados, em caso do deferimento da tutela antecipatria;
i) Requer que o nstituto Ru seja compelido a juntar, nos
autos, cpia do processo administrativo referente ao benefcio n. 32/16.212.997
ou 32/010.027.467-6, bem como a juntada do processo administrativo que
cessou a aposentadoria do Autor;
j) Seja concedido a Autora, o benefcio da Justia Gratuita,
k) Protesta provar o alegado em todas as provas em direito
admitidas;
l) Requer, por derradeiro, a condenao do rgo
Requerido, no pagamento dos honorrios advocatcios em 20% (vinte por cento)
do valor total da condenao.
novecentos reais).
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cariacica/ES, 20 de novembro de 2008.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
51
RECURSO INOMINADO PENSO POR MORTE
EXCELENTISSIMO SENHOR JUIZ FEDERAL DO 1 JUIZADO
ESPECIAL FEDERAL DE VITORIA - COMARCA DO ESTADO DO
ESPIRITO SANTO.
AUTOS n. 2007.50.50.001526-2
ROSEMARY PAULA BORLOT, j devidamente qualificada
nos autos supra mencionados, por seu advogado infra-assinado, qualificado no
incluso mandato de instrumento procuratrio, vem presena de Vossa Excelncia,
interpor:
RECURSO INOMINADO
Consubstanciada nas razes em anexo, a qual consubstancia-se
pelas razes de fato e de direito que indubitavelmente daro razo a reforma total
da deciso proferida no Douto Juzo Monocrtico.
Nestes termos,
Pede deferimento.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
52
RAZES RECURSAIS
Recorrente: ROSEMARY PAULA BORLOT
Recorrido: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
Autos n. 2007.50.50.001526-2
Egrgia Turma Recursal,
nclitos Julgadores.
Trata-se de processo de concesso de penso por morte, onde o
de cujus, no possua esposa e deixando somente na qualidade de dependente a
sua filha, ora Autora dos presentes autos ROSEMARY PAULA BORLOT.
No regime da CONSOLIDAO DAS LEIS DA PREVIDNCIA
SOCIAL atualmente, o artigo 26 - inciso , da Lei n. 8213/91 DISPENSA A
CARNCIA COMO REQUISITO PARA A CONSECUO DO BENEFCIO
PREVIDENCIRIO, ou seja, PENSO POR MORTE.
seguintes:
53
a) bito do segurado (que, para este fim, desde que comprovado o vnculo laboral
ou mesmo a condio de segurado facultativo, sempre estar como integrado ao
Regime Geral da Previdncia Social);
8213/91).
E para arrematar, de bom alvitre deixar assentado que a
penso por morte dirigida a pessoas que, em bastas vezes, esto beira da
DA PENSO POR MORTE: ANLISE DOGMTICA
54
Conceito e fundamento
A Constituio da Repblica, ao trazer disposies sobre o
sistema previdencirio, prediz que a Previdncia Social ter carter contributivo e,
dentre os variados tipos de fatores aos quais oferece proteo, encontra-se o evento
morte.
Wladimir Novaes Martinez, ao dissertar sobre a natureza jurdica
do benefcio, explica que a penso por morte existe para dar azo proteo social
to garantida constitucionalmente, esclarecendo que:
"A penso por morte prestao dos dependentes
necessitados de meios de subsistncia, substituidora dos seus
salrios, de pagamento continuado, reeditvel e acumulvel com
aposentadoria.
Sua razo de ser ficar sem condies de existncia quem dependia
do segurado. No deriva de contribuies aportadas, mas dessa
situaode fato, admitida presuntivamente pela lei".
Enfim, a razo de ser do benefcio possibilitar que o
dependente suprstite promova sua prpria existncia, visto que contava com um
mantenedor e, aps o falecimento deste, viu-se em situao de excepcionalidade.
Requisitos para a concesso do benefcio
Pelo caput do art. 74 da Lei 8.213/91 se extraem os requisitos
para que o dependente tenha direito ao recebimento da penso por morte, a saber:
a existncia de beneficirios na condio de dependentes do falecido e a
condio de segurado do de cujus.
Uma vez conhecidos os requisitos para a percepo do benefcio,
passa-se anlise de cada um deles e, aps, algumas ponderaes de ordem
prtica que constantemente surgem no cotidiano forense.
Dependncia econmica
Para fazer jus ao benefcio no necessrio ser filiado
Previdncia ou ser contribuinte: basta ser o dependente do falecido (4). Martinez
leciona que
"A penso por morte tem como titulares, em primeiro lugar, os
dependentes presumidos do segurado (a) cnjuges, companheiros e
filhos e, secundria e concorrentemente, sem a admisso prvia da
dependncia econmica, os pais e irmos ".
A dependncia, para fins previdencirios, pode ser presumida ou
no. Nos casos em que for beneficirio "o cnjuge, a companheira, o companheiro e
55
o filho no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido" (art.
16, inciso , da Lei 8.213/91) presume-se a dependncia, porfora de expressa
disposio constante no 4 do mesmo artigo.
Nos demais casos, deve-se fazer prova da
dependncia por meio de no mnimo trs dos documentos indicados no art. 22, 3,
do Decreto 3.048/99. Havendo falta ou insuficincia de prova documental, pode-se
utilizar o expediente de justificao administrativa (ou at mesmo judicial (7)),
previsto no art. 142 e seguintes do referido decreto.
QuaIidade de segurado
Sobre a necessidade de o falecido ser ou no segurado da
Previdncia Social que pairam inmeras discusses no Poder Judicirio. Contudo,
a legislao previdenciria, em todo o tempo, afirma que a penso por morte apenas
" devida ao conjunto de dependentes do segurado que falecer", conforme
o caput do art. 74 da Lei de Benefcios. Ao se falar em segurado fica ressaltado que
necessrio manter esse vnculo com o sistema previdencirio. Ora, ser segurado
estar efetivamente vinculado Previdncia, e uma vez perdido esse elo no h
como se pretender que seja devido o benefcio.
Afirmar que o instituidor no
possui qualidade de segurado implica em dizer que, necessariamente, no est
vinculado Previdncia, pois a ligao que os une est quebrada. O TRF da 3
Regio j teve a oportunidade de se manifestar sobre o assunto e, na ocasio,
assim julgou:
"Previdencirio. Penso por morte. Lei n 8.213/91. Carncia.
Perodo de graa. Ausncia da condio de segurado do falecido.
Sentena procedente. Apelao e remessa oficial providas.
- Aplicvel in casu a Lei n 8.213/91, tendo em vista que o bito
do segurado ocorreu em 01/10/1995.
- O benefcio de penso por morte devido desde que comprovada a
condio de segurado do de cujus e
a qualidade de dependente de quem ajuza a demanda.
- Carncia, para fins previdencirios, o perodo de contribuio
exigido para que o contribuinte adquira o ttulo de segurado e o
direito de utilizar a Previdncia. Nota-se que para o benefcio em
questo, o artigo 26 em seu inciso da Lei 8.213/91, dispe que
independe de carncia, entretanto necessrio que ostente a
condio de segurado, ou seja esteja o de cujus poca do bito
vinculado ao nstituto ou sob a guarda do perodo de graa previsto no
artigo 15 da referida Lei previdenciria.
- Entende-se por perodo de graa, o perodo mnimo que o
contribuinte, j detentor de carncia, portanto j com o
ttulo de segurado, fica sem contribuir e mesmo assim conserva o
direito de utilizar a Previdncia Social.
56
- Ausente o requisito legal da condio de segurado do falecido, impe-
se negativa concesso do benefcio pleiteado (penso por morte).
(...)
- Precedentes do STJ.
- Apelao e remessa oficial providas
(8)
".
Carncia o nmero mnimo de contribuies para adquirir a
condio de segurado (Lei 8.213/91, arts. 24-27). Martinez bem sucinto ao definir
o referido instituto: afirma apenas que "carncia o nmero de contribuies
vertidas
(9)
". A condio de segurado, por sua vez, refere-se diretamente ao vnculo
mantido com a Previdncia. Portanto, no h que se pretender afastar uma das
exigncias legais apenas pelo fato de no se exigir um certo
nmero de contribuies mnimas. No campo doutrinrio encontra-se a seguinte
definio:
"Qualidade de segurado a denominao legal indicativa da condio
jurdica de filiado, inscrito ou genericamente atendido pela previdncia
social. Quer dizer o estado do assegurado, cujos riscos esto
previdenciariamente cobertos.
Assim, fica claro que carncia e qualidade de segurado so
institutos diversos: embora se completem, no possuem o mesmo significado. Em
assim sendo, a inexigibilidade de se cumprir o perodo carencial (Lei 8.213/91, art.
26, inciso ) no afasta a incidncia do outro quesito. Analisando o tema, o Juiz
Federal Ricardo Csar Mandarino Barretto assim dissertou, com muita propriedade:
"A penso por morte constitui benefcio orientado a amparar os
dependentes do segurado falecido, fazendo-lhe as vezes quanto ao
oferecimentode meios mnimos de subsistncia em favor de quem
restou contemplado pelo art. 16, da Lei 8.213/91. O fato que lhe
serve de ensejo o bito evento imprevisvel, justifica a
dispensa de um nmero mnimo de contribuies prvias (carncia).
Com isso, deixa-se bem traada a lea subjacente em tal relao
jurdica e se estabelece perfeita consonncia com a natureza de seguro
social do Regime Geral de Previdncia, nos moldes preconizados pela
Constituio Federal de 1988.
Por outro lado, referidas circunstncias no elidem a necessidade de se
verificar a condio de segurado poca em que se concretizou o fato
gerador da penso. A exigncia lgica: excepcionado, em parte, o
propsito de equivalncia entre custeio e prestao por ter sido
eliminada a carncia, a contrapartida incontornvel circunscrever o
benefcio aos efetivos integrantes do grupo segurado, sob
pena de desvirtuar-sePrevidncia em Assistncia, confundido-se dois
sistemas absolutamente distintos, apesar de insertos ambos no mbito
da Seguridade Social
(11)
".
A prpria Constituio Federal trata previdncia e assistncia
sociais em sees diversas, estabelecendo o carter contributivo da primeira (art.
57
201,caput) e a natureza assistencial da ltima, assegurando a sua prestao aos
necessitados, independentemente de contribuio.
De todo o exposto, conclui-se que caso o segurado no detenha
essa qualidade ao tempo do seu bito, os dependentes no fazem jus penso.
Entender o contrrio acarretaria violao aos princpios constitucionais do carter
contributivo e do equilbrio financeiro e atuarial da Previdncia (Constituio Federal,
art. 201, caput), pois estaria se concedendo benefcio previdencirio, que
de natureza contributiva, sem a correspondente fonte de custeio prevista em lei.
Exceo regra geraI: possibiIidade de se
conceder penso por morte mesmo havendo perda da condio de segurado
Como demonstrado, para o dependente fazer jus
penso por morte realmente necessrio que o falecido fosse segurado poca
da morte, sem o qual no gerar direito ao benefcio. Exceo a essa regra apenas
se observa no art. 102, 2, da Lei 8.213/91, acrescentado pela MP 1.523/97, que
fora reeditada at sua converso na Lei 9.528/97. Verifica-se que em 1997 a matria
em exame foi disciplinada pelo mencionado 2, do art. 102, afastando-se,
expressamente, a concesso de penso por morte aos
dependentes de segurado que falecer aps a perda desta qualidade, salvo se
poca do bito se encontrassem preenchidos os requisitos para
obteno de aposentadoria, qualquer que seja.
Ressalte-se que o art. 102, ao estabelecer que
a perda da qualidade de segurado para a concesso de aposentadoria no importa
em extino do direito ao benefcio, condiciona sua aplicao ao
preenchimento de todos os requisitos exigidos em lei para a sua concesso
anteriormente a essaperda. O texto legal assim dispe:
"Art. 102. A perda da qualidade de segurado importa em caducidade
dos direitos inerentes a essa qualidade.
1 A perda da qualidade de segurado no prejudica o direito
aposentadoria para cuja concesso tenham sido preenchidos todos os
requisitos, segundo a legislao em vigor poca em que estes
requisitos foram atendidos.
2 No ser concedida penso por morte aos dependentes
do segurado que falecer aps a perda desta qualidade, nos termos do
art. 15 desta Lei, salvo se preenchidos os requisitos para obteno da
aposentadoria na forma do pargrafo anterior".
Contudo, no se provando que o falecido poderia ter sido
aposentado (antes de ter perdido a qualidade de segurado),
seja por tempo decontribuio, por idade, etc, no h que se falar em direito ao
benefcio. Neste sentido que a pacfica jurisprudncia do STJ se posiciona:
"Penso por morte. De cujus. Segurado. Perda da qualidade.
58
devida a penso aos dependentes do segurado de cujus,
independente de ele ter perdido a qualidade de segurado, necessrio,
porm, que os requisitos legais para a obteno da aposentadoria
tenham sido preenchidos, conforme exegese do art. 102 da Lei
8.213/1991 tanto como aps a alterao dada pela Lei 9.528/1997. No
obstante, na hiptese, o de cujus no obtivera a
aposentadoria por faltarem os requisitos legais, porquanto, data do
bito, no atingira a idade legal nem trabalhara 15, 20 ou 25 anos em
atividades perigosas, penosas ou insalubres, que sequer lhe conferisse
o direito de aposentar por idade, tempo de servio ou aposentadoria
especial. Outrossim, descabe tambm a
aposentadoria por invalidez por no ter sido alegada nos autos. Sendo
assim, o dependente do de cujus no tem direito penso por morte.
Embargos rejeitados. Precedentes citados: EDcl no REsp 314.402-
PR, DJ 2/9/2002, e AgRg no REsp 543.853-SP, DJ 21/6/2004. EREsp
524.006-MG, Rel. Min. Laurita Vaz, julgados em 9/3/2005
(13)
".
Precedente do STJ tem permitido
conceder penso por morte mesmo quando ausente a qualidade de segurado: trata-
se da deciso tomada no Recurso Especial 263.005/RS
(14)
, acrdo paradigma para
muitos que pleiteiam o benefcio quando inexiste condio de segurado. Entretanto,
uma anlise mais acurada de tal julgamento levar certeza de que, naquele caso,
o segurado instituidor j tinha preenchido os requisitos para a
concesso de aposentadoria. Confira-se trecho do voto-condutor, proferido pelo
Ministro Jorge Scartezzini:
"Tendo o ex-segurado vertido acima de 60 contribuies
previdencirias, j fazia jus concesso do benefcio de aposentadoria.
Se no implementou o requisito da idade, foi pelo fato de ter falecido
com apenas 28 anos. Tal ocorrncia, porm, no pode ser fato
impeditivo a sua viva em receber o benefcio de penso por morte,
pois conforme a legislao previdenciria, a concesso do mencionado
benefcio independe de carncia
(15)
".
No caso julgado pelo STJ no REsp 263.005/RS, o instituidor tinha
recolhido mais de 60 contribuies previdencirias, carncia suficiente naquele
caso em especfico para obteno do benefcio, motivo pelo qual incidiu a exceo
prevista em lei que autoriza a concesso do benefcio sem haver
condio de segurado do falecido.
Aspectos particuIares: segurado instituidor que poderia ter
sido aposentado por invaIidez
Muitas vezes o segurado instituidor padece com alguma doena
ou leso que o impede de trabalhar e, via de conseqncia, de contribuir. Nesses
casos, no h que se falar em perda da qualidade de segurado, pois o falecido
apenas parou de recolher contribuies nica e exclusivamente devido ao
59
fato de sofrer com enfermidades incapacitantes, caso em que poderia se vivo fosse
perceber algum benefcio por incapacidade.
Neste sentido a jurisprudncia mostra-se clara e tranqila: "no
perde a qualidade de segurado aquele que estava impossibilitado de trabalhar
e decontribuir por motivo de doena incapacitante (16)". Por bvio, a enfermidade
dever ter incio quando o de cujus ainda era segurado da Previdncia, sob
pena de no incidir a regra do art. 102, 2, da Lei 8.213/91.
PecuIiaridades: segurado instituidor que cumpriu a carncia
para ser aposentado por idade
A jurisprudncia tem entendido que se o falecimento
do segurado instituidor ocorreu antes de ser atingida a idade mnima para a
aposentadoria poridade, os dependentes no fazem jus ao
benefcio de penso por morte, em caso de perda da condio de segurado,
independentemente do nmero de contribuies recolhidas.
Todavia, conforme brilhante lio do Desembargador Federal
Srgio do Nascimento, do TRF da 3 Regio, necessrio se faz uma interpretao
sistemtica e teleolgica da Lei 8.213/91 considerando-se a promulgao da
Emenda Constitucional 20/98, que deu carter contributivo Previdncia Social.
Assim, no mais se justifica a interpretao de que irrelevante a carncia
cumprida por quem faleceu aps perder a qualidadede segurado sem alcanar a
idade mnima para a aposentadoria por idade. Nessa seara, conclui o ilustre
magistrado:
"Diante do exposto, com a edio da EC n 20/98, a ressalva efetuada
no pargrafo 2, do art. 102, da Lei n 8.213/91, passou a abranger
tambm aquele que poca do bito contava com a carncia mnima
necessria para a obteno do benefcio de aposentadoria por idade,
mas perdeu a qualidade de segurado e veio a falecer
antes de completar a idade para obteno deste benefcio.
Entendimento em sentido contrrio subverte a lgica de um
regime de previdncia de carter contributivo, pois, por exemplo, no
teriam direito ao benefcio de penso por morte os dependentes
do segurado que perdeu esta qualidade, mas recolheu anteriormente 29
anos e dez meses decontribuio e veio falecer com 64 anos e onze
meses de idade; enquanto que teriam direito penso os
dependentes de segurado que tambm perdeu esta qualidade, mas
conta com 15 anos de contribuio e veio a falecer na data em que
completou 65 anos.
(...)
Por derradeiro, revela-se importante destacar que o princpio da
solidariedade na previdncia social no deve ser levado em
considerao somente no plano de custeio, mas tambm
no de benefcios, alm do que no seria racional e coerente que em um
sistema previdencirio social a lei tenha levado em considerao
60
apenas os casos de incapacidade presumida (evento idade),
desprezando as situaes deincapacidade comprovada (evento
invalidez e doena), bem como proteo famlia (evento morte)
(17)
".
Destarte, para fins de penso por morte, a exigncia do
requisito idade no necessria para se comprovar o cumprimento dos requisitos
implementao de aposentadoria por idade, bastando-se, para tanto, o cumprimento
do perodo de carncia.
ConcIuses
Pelas consideraes expostas, possvel concluir:.
1. Mesmo no se exigindo o cumprimento do perodo de carncia,
necessrio que o falecido seja segurado da Previdncia Social poca damorte,
sendo isso requisito essencial para o dependente fazer jus penso, sob
pena de se desvirtuar um benefcio previdencirio em assistencial,conforme a citada
lio do Magistrado Ricardo Csar Mandarino Barretto.
2. Tendo o segurado instituidor perdido a qualidade de segurado,
o benefcio apenas devido quando se provar que o de cujus j havia preenchido
requisitos para a concesso de qualquer aposentadoria.
3. No perde a qualidade de segurado aquele que estava
impossibilitado de trabalhar e de contribuir por motivo de doena incapacitante.
4. Com propriedade, o Desembargador Federal Srgio do
Nascimento assevera que devido ao carter contributivo da Previdncia, o
fator idade no considerado como requisito essencial para
implementao de aposentadoria por idade, quando analisado para
fins de penso por morte.
5. "A interpretao finalstica a ser dada s normas de cunho
social no tem o condo de subverter o sistema constitucional previdencirio,
concedendo-se benefcio a dependente de quem deixou de ser contribuinte do
Regime Geral de Previdncia (18)."
Em sntese, o ajuizamento de aes objetivando a condenao
do NSS em conceder penso por morte quando falecido no mais detinha
aqualidade de segurado equivale a deduzir pretenso contra expresso dispositivo
legal. Atitudes desse importe caracterizariam litigncia de m-f (CPC, art. 17, inciso
), inconformismo contra eventual sentimento de injustia constante no texto da lei
ou apenas refletem o direito fundamental deagir? Aos leitores, para reflexo.
DOS POSICIONAMENTOS JURISPRUDENCIAIS
SOBRE A PENSO POR MORTE.
61
Desde o passado, quando se exigiam 12 (doze) contribuies
para se ter direito penso por morte, a jurisprudncia se inclinava neste sentido:
Demonstrado que do falecido se descontaram contribuies mensais
em nmero superior a 12 (doze), devida a penso a seus
dependentes, pois implementados os requisitos, no prescrevendo o
benefcio, mesmo aps a perda da qualidade de segurado. (Revista da
Previdncia Social, n. 161, abril de 1994, p. 301).
Para o preenchimento da carncia prevista no art. 47 da CLPS de 84,
no necessrio que as 12 contribuies efetuadas pelo de cujus
sejam obrigatoriamente as ltimas anteriores sua morte. '(Repertrio
OB de Jurisprudncia n 23/96, 1 quinzena de dezembro, 2/11870).
J que contemporaneamente, o entendimento das nossas Cortes
no rumo de que:
A penso por morte, benefcio cuja concesso independe de carncia,
e que pode ser concedida mesmo aps a perda da qualidade de
segurado, no exige prova do exerccio de atividade laborativa nos
ltimos trs anos. (Sntese Trabalhista, n 86, agosto de 1996, p. 96).
Por imperativo do artigo 37, caput da CF/1998, a Administrao
Pblica esta jungida legalidade e, com isso, no tem como deixar de aplicar as
normas jurdicas que tratem da matria alusiva que, no caso em apreo, so os
artigos 26, inciso , e 102, da lei n 8213/91, na qual no se tem qualquer exigncia
da continuidade da condio de segurado para que os dependentes dele faam jus
penso por morte.
Ademais, a natureza muito mais assistencialista da penso por
morte, acrescentando o fato de ser ela devida a dependentes do falecido,
desautoriza qualquer interpretao que venha exigir a manuteno da qualidade de
segurado do de cujus, quando do respectivo bito.
DO PEDIDO
a) Seja Citado o Recorrido no endereo indicado preambularmente para,
querendo, atravs de seu representante legal, contestar as razes recursais;
b) Seja ao final o presente recurso julgado TOTALMENTE PROCEDENTE, com
a condenao do Recorrido, no pagamento da penso por morte mensal a
Autora, bem como no pagamento das penses atrasadas, desde o indeferimento
administrativo, cujo valor dever ser acrescido de atualizao monetria e juros
62
legais at a data do devido pagamento, valendo em considerao ter o beneficio
carter alimentar;
c) A condenao da Autarquia Federal, no pagamento dos honorrios
advocatcios no percentual equivalente a 20% (vinte por cento) sobre a
condenao, conforme preleciona o artigo 20 do Cdigo de Processo Civil.
Nestes termos,
Pede deferimento.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
63
RECURSO INOMINADO - PENSO POR MORTE
ESPIRITO SANTO.
AUTOS n. 2008.50.50.006491-5
MARIA DA PENHA RIBEIRO DA VICTORIA, j
devidamente qualificada nos autos supra mencionados, por seu advogado infra-
assinado, qualificado no incluso mandato de instrumento procuratrio, vem
presena de Vossa Excelncia, interpor:
RECURSO INOMINADO
Nestes termos,
Pede deferimento.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
64
RAZES RECURSAIS
Recorrente: MARIA DA PENHA RIBEIRO DA VICTORIA
Autos n. 2008.50.50.006491-5
nclitos Julgadores.
DA SENTENA
A r. sentena, julgou improcedente a presente ao, no
concedendo o beneficio previdencirio de penso por morte, in verbis:
(...)
S E N T E N A TPO A
Dispensado o relatrio. Para concesso do benefcio
previdencirio em tela, so necessrios os seguintes requisitos: a) o
falecido ser, na data do bito, segurado da previdncia social (NSS); b)
o requerente comprovar sua qualidade de dependente econmico do
falecido.
No que tange ao primeiro requisito, observo que o
falecido manteve vnculo de emprego at maio de 2001 (fls. 56). Como
o falecimento ocorreu no ano de 2006 (fls. 18) e no houve prova do
pagamento de contribuies na qualidade de contribuinte individual (fls.
59 e 60/65) o de cujos no ostentava mais a qualidade de segurado da
previdncia social.
Ademais, o inciso do art. 30 da Lei n. 8.212/91 afirma
que a obrigao de recolher as contribuies previdncia dos
prprios contribuintes individuais. Com base nisso a Turma Nacional de
Uniformizao dos Juizados Especiais Federais j pacificou o
entendimento no sentido de no haver possibilidade de se efetuar a
inscrio do segurado obrigatrio aps a morte do mesmo e nem de
recolher as contribuies pretritas. Conforme julgado colacionado
abaixo:
EMENTA PREVDENCRO. CONCESSO. PENSO
POR MORTE. CONTRBUNTE NDVDUAL. SCO COTSTA E
SCO GERENTE. FALTA DA CONDO DE SEGURADO.
REGULARZAO DAS CONTRBUES POSTEROR AO BTO.
RECOLHMENTO POST MORTEM. ABATMENTO/COMPENSAO
SOBRE OS PROVENTOS DA PRPRA PENSO.
MPOSSBLDADE. 1. Enquanto, de acordo com o disposto no inciso
do art. 30 da Lei n. 8.212/91, a responsabilidade pelo pagamento das
65
contribuies previdencirias incumbia diretamente ao contribuinte
individual scio-gerente, a filiao ao Regime Geral da Previdncia
Social RGPS no decorria automaticamente do exerccio de atividade
remunerada, mas, sim, do exerccio da atividade associado ao efetivo
recolhimento das contribuies, sendo, por isso, incabvel, para fins de
obteno de penso por morte, a regularizao contributiva posterior ao
bito, mediante o recolhimento post mortem das contribuies
previdencirias ou mediante o desconto/abatimento das contribuies
pretritas sobre os proventos da prpria penso. Precedentes. 2.
ncidente de uniformizao conhecido e improvido.
Posto isto, JULGO MPROCEDENTE O PEDDO, nos termos do art.
269, , do CPC. Sem honorrios advocatcios nem custas judiciais.
Publique-se. Registre-se. ntimem-se. Aps o trnsito em julgado, d-se
baixa e arquivem-se os autos.
(...)
DO MERITO
O benefcio da penso por morte devido ao conjunto dos
dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no, na forma do artigo 74, da
Lei n 8.213/91, independente de carncia (artigo 26, inciso , da citada lei).
Em primeiro lugar, asseveramos que a Autora esposa de
MAGNO ALBERTO GOMES DA VICTORIA, o de cujus, no havendo dvidas
quanto tal condio, pois faz juntada das cpias de certido de casamento, da
prole havida na constncia, do bito e outros documentos da unio marital civil.
Aplicvel ao caso, portanto, a presuno de dependncia
econmica para os fins de benefcio previdencirio, conforme art. 226 da
Constituio Federal e 16, inciso e 3 da Lei 8.213/91, verbis:
Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social, na
condio de dependentes do segurado:
- o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado,
de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido
4 A dependncia econmica das pessoas indicadas no inciso
presumida e a das demais deve ser comprovada.
Dispunha o artigo 102, caput, da Lei 8.213/91, que a perda da
qualidade de segurado aps o preenchimento de todos os requisitos exigveis para a
concesso da aposentadoria ou penso no importa em extino do direito a esses
benefcios.
66
Muitos benefcios foram reconhecidos na Justia com base nesse
dispositivo.
Hoje, dispe o mesmo art. 102 e seus pargrafos, da Lei
8.213/91, com a redao modificada e acrescentada pela Lei 9.528/97, que:
Art. 102. A perda da qualidade de segurado importa em caducidade dos
direitos inerentes a essa qualidade.
2 No ser concedida penso por morte aos dependentes do
segurado que falecer aps a perda desta qualidade, nos termos do art.
15 desta Lei, salvo se preenchidos os requisitos para obteno da
aposentadoria na forma do pargrafo anterior.
Como ao tempo de sua morte o de cujus j havia perdido a
qualidade de segurado no foi concedido benefcio algum aos seus dependentes,
nos termos do citado dispositivo.
Entretanto, a aplicao dos dispositivos acima ao caso da Autora
esbarra no princpio constitucional da proporcionalidade, ou da razoabilidade como
preferem alguns doutrinadores, que embora no esteja disposto expressamente do
texto constitucional, assente na doutrina e na jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal (AD 1910-MC/DF, Relator Min. Seplveda Pertence, 22.04.2004 RE
266994/SP, Rel. Min. Maurcio Corra, 31.03.2004).
Ora, resta absolutamente irrazovel e desproporcional indeferir o
benefcio de penso por morte a dependentes do de cujus que, embora tenha
perdido a condio de segurado, contribuiu por mais de 10 (dez) anos, se essa
mesma penso por morte concedida aos dependentes do segurado que contribuiu
apenas por uma vez - pois no exigida carncia para o benefcio.
Alm disso, por mais esforo que faa o Governo, atravs de
alteraes procedidas na legislao a fim de evitar a concesso de benefcios como
meio de reduzir os encargos e o propalado dficit da Previdncia - como essa que
fora feita no reproduzido artigo 102 -, o direito dos Autores encontra guarida no
artigo 142, da mesma Lei 8.213/91, nestas letras:
Art. 142. Para o segurado inscrito na Previdncia Social Urbana at 24
de julho de 1991, bem como para o trabalhador e o empregador rural
cobertos pela Previdncia Social Rural, a carncia das aposentadorias
por idade, por tempo de servio e especial obedecer seguinte tabela,
levando-se em conta o ano em que o segurado implementou todas as
67
condies necessrias obteno do benefcio: (Artigo e tabela com
nova redao dada pela Lei n 9.032, de 1995).
Ano de implementao das condies Meses de contribuio exigidos
1991 60 meses
1992 60 meses
1993 66 meses
1994 72 meses
1995 78 meses
1996 90 meses
1997 96 meses
1998 102 meses
1999 108 meses
2000 114 meses
2001 120 meses
2002 126 meses
2003 132 meses
2004 138 meses
2005 144 meses
2006 150 meses
2007 156 meses
2008 162 meses
2009 168 meses
2010 174 meses
2011 180 meses
Complementando o dispositivo supra, a Lei 10.666/2003 assim
disps:
Art. 3 A perda da qualidade de segurado no ser considerada para a
concesso das aposentadorias por tempo de contribuio e especial.
Ainda que considerado para o caso da Autora o ano em que o
dito cujo morreu em 02 de fevereiro de 2006, em tal ocasio j se havia cumprido o
requisito contributivo.
Fazemos breve anlise scio-comparativa do benefcio de
penso por morte com o de aposentadoria por idade:
De acordo com os dispositivos acima transcritos, pode-se
observar que a lei tem protegido o idoso, garantindo-lhe a aposentadoria embora
tenha perdido a qualidade de segurado, em conformidade com a tabela do artigo
142 da Lei 8.213/91 e com o artigo 3 a Lei 10.666/2003.
Todavia, mesma proteo tem negado famlia, a infncia e a
adolescncia confrontando outras normas legais e impedindo o cumprimento de
princpios constitucionais especficos (art. 203 da Constituio), ao inviabilizar pela
68
proibio contida no artigo 102 e seus pargrafos o benefcio de penso por morte
aos dependentes, ainda que nas mesmas condies em que seria concedida a
aposentadoria, bem como eventual penso por morte conseqente desta.
Evidente que a aplicao de tais dispositivos inadequados ao
direito da Autora confronta o sistema, destoa do ordenamento jurdico e viola o
princpio da proporcionalidade acima citado.
Assinalamos o autorizado esclio de GLMAR FERRERA
MENDES:
Lei que contenha restries inadequadas ou desproporcionais (no
razoveis) ofende ao princpio da proporcionalidade da lei (...) A
doutrina constitucional mais moderna enfatiza que, em se tratando de
imposio de restries a determinados direitos, deve-se indagar no
apenas sobre a administrao constitucional da restrio
eventualmente fixada (reserva legal), mas tambm sobre a
compatibilidade das restries estabelecidas com o princpio da
proporcionalidade. Essa nova orientao, que permitiu converter o
princpio da reserva legal (Gesetzesvorbehalt) no princpio da reserva
legal proporcional (vorbehalt des verhaltnismassingen Gesetzes),
pressupe no s a legitimidade dos meios utilizados e dos fins
perseguidos pelo legislador, mas tambm a adequao desses meios
para a obteno dos objetivos pretendidos (Geeignetheit) e a
necessidade de sua utilizao (Notwendgkeit oder Erforderlichkeit) (n
Revista de Direito Administrativo, 191, p. 49).
Em seu "O princpio da proporcionalidade e o controle de
constitucionalidade das leis restritivas de direitos fundamentais", 2 ed., Braslia:
Braslia Jurdica, 2000, p. 217, a surpreendente doutrinadora e Procuradora de
Justia do Distrito Federal SUZANA DE TOLEDO BARROS explica o contedo do
princpio ora sorvido pelo direito brasileiro mediante julgamento proferido pelo
Tribunal Alemo (Bundesverfassungsgericht):
"O meio empregado pelo legislador deve ser adequado e necessrio
para alcanar o objetivo procurado. O meio adequado quando com
seu auxlio se pode alcanar o resultado desejado e necessrio quando
o legislador no poderia ter escolhido outro meio, igualmente eficaz,
mas que no limitasse ou que limitasse da maneira menos sensvel o
direito fundamental. Ao Judicirio apenas incumbe, em sede de controle
das leis, impedir que a lei inconstitucional produza seus efeitos."
Trazer o ensinamento dos consagrados doutrinadores para o
caso concreto implica afastar o disposto no novel artigo 102 e seu 2 da Lei
8.213/91 ao caso da Autora, no sentido de conceder-lhe o benefcio de penso por
morte.
69
Neste sentido, transcrevemos os seguintes entendimentos
jurisprudenciais recentes e posteriores alterao do art. 102 da Lei de regncia:
Origem: STJ - SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA CIasse: AGA -
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO - 599759
Processo: 200400532816 UF: SP rgo JuIgador: QUINTA TURMA
Data da deciso: 21/09/2004 Publicao: DJ 03.11.2004, pg. 231
Relator: Min. GILSON DIPP VISTOS, relatados e discutidos os autos
em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da
QUNTA TURMA do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade,
negou Provimento ao agravo regimental. Os Srs. Ministros Laurita Vaz,
Arnaldo Esteves Lima e Felix Fischer votaram com o Sr. Ministro
Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Jos Arnaldo da
Fonseca.
PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO. RECURSO ESPECIAL.
REEXAME DE MATRIA FTICO-PROBATRIA. INVIABILIDADE.
APLICAO DA SMULA 07-STJ. PENSO POR MORTE. PERDA
DA QUALIDADE DE SEGURADO. REQUISITOS. PREENCHIMENTO.
BENEFCIO. CONCESSO. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES.
AGRAVO DESPROVIDO.
- invivel, em sede de recurso especial, o reexame de matria
ftico-probatria, tendo em vista o bice contido no verbete Sumular
07/STJ, verbis: "A pretenso de simples reexame de prova no enseja
recurso especial.
- A perda da qualidade de segurado do de cujus, aps o
preenchimento dos requisitos exigveis, no impede o direito
concesso do benefcio a seus dependentes. Precedentes.
- Agravo interno desprovido.
Origem: STJ - SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA CIasse: RESP -
RECURSO ESPECIAL - 279077 Processo: 200000968340 UF: SP
rgo JuIgador: SEXTA TURMA Data da deciso: 21/11/2000
Publicao: DJ 11/12/2000, pg. 258 Relator: Min.Vicente Leal. Vistos,
relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Sexta
Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer do
recurso especial, na conformidade dos votos e notas taquigrficas a
seguir. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Fernando
Gonalves e Fontes de Alencar. Ausentes, por motivo de licena, o Sr.
Ministro William Patterson e, ocasionalmente, o Sr. Ministro Hamilton
Carvalhido.
Previdencirio. Concesso de penso por morte. Recolhimento de
contribuies previdencirias. nexistncia. Perda da condio de
segurado. Art. 102, da lei 8.213/91. - A discusso em torno da perda da
condio de segurado pelo no recolhimento de contribuies
previdencirias, no prejudica o direito concesso de penso por
morte, a teor do artigo 102, da Lei 8.213/91.
Precedentes deste Superior Tribunal. - Recurso especial conhecido.
70
Origem: STJ - SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA CIasse: RESP -
RECURSO ESPECIAL - 182410 Processo: 199800531696 UF: SP
rgo JuIgador: SEXTA TURMA Data da deciso: 23/11/1999
Documento Publicao: DJ 05/06/2000, pg. 225 Relator: Min. Hamilton
Carvalhido Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os
Ministros da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia, na
conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por
unanimidade, conhecer do recurso e lhe dar provimento, nos termos do
voto do Sr. Ministro Relator. Votaram com o Relator os Srs. Ministros
Fontes de Alencar, Vicente Leal e Fernando Gonalves. Ausente, por
motivo de licena, o Sr. Ministro William Patterson.
PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. PERDA DA QUALIDADE
DE SEGURADO DO DE CUJUS. INEXISTNCIA. 1. O segurado que
deixa de contribuir por perodo superior a 12 meses para a Previdncia
Social perde a sua condio de segurado. No entanto, para efeito de
concesso de penso, desde que preenchidos todos os requisitos
legais, faz jus ao benefcio, por fora do artigo 102 da Lei 8.213/91. 2.
Precedentes. 3. Recurso conhecido e provido
E este mais contundente, com relatrio e voto condutor da
eminente Ministra Laurita Vaz:
PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. DIREITO ADQUIRIDO.
CARNCIA CUMPRIDA. CLPS/1984. BITO. AUSNCIA DA
QUALIDADE DE SEGURADO. IRRELEVNCIA. PRECEDENTES.
1. Seguindo os rumos fincados pelo extinto Tribunal Federal de
Recursos, o Superior Tribunal de Justia firmou seu entendimento no
sentido de que, implementada a carncia exigida pela lei ento vigente,
fica resguardado o direito concesso da penso por morte,sendo
irrelevante a ausncia da qualidade de segurado quando do falecimento
do obreiro.
2. Cumprimento da carncia exigida.3. Recurso especial no
conhecido. (Resp 543.177/SP, 5a. Turma do STJ, Rel. Min. Laurita Vaz,
julg. em 28.10.2003, publ. DJ de 24.11.2003, pg. 376.
a) Seja concedida a tutela antecipada a Autora, no sentido de
que o Requerido efetue o pagamento do valor da penso por morte a mesma
mensalmente, at o deslinde da presente quaestio, quando ento a referida
penso tornar-se definitiva;
b) Seja concedido a Autora, o benefcio da Justia Gratuita,
c) Ao final, seja julgada totalmente procedente a presente
ao com a condenao do Requerido, no pagamento da penso por morte a
71
Autora, na conformidade da Lei n. 8213/91, bem como, no pagamento das
penses atrasadas, desde o indeferimento administrativo, qual seja,
08/11/2007, que dever ser acrescido de atualizao monetria e juros legais
at a data do devido pagamento;
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
ADMAR JOS CORREA
OAB/ES 4275
72
RECURSO INOMINADO - APOSENTADORIA POR INVALIDEZ
ESPIRITO SANTO.
AUTOS n. 2008.50.50.003231-8
RAUL GERMANO', j devidamente qualificado nos autos
supra mencionados, por seu advogado infra-assinado, qualificado no incluso
mandato de instrumento procuratrio, vem presena de Vossa Excelncia,
interpor:
RECURSO INOMINADO
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
73
RAZES RECURSAIS
Recorrente: RAUL GERMANO
Autos n. 2008.50.50.003231-8
nclitos Julgadores.
DA SENTENA
A R. sentena de fl. 67 julgou extinto o pedido de
restabelecimento do auxilio doena e julgou improcedente o pedido de
aposentadoria por invalidez, in verbis:
(...)
Ante o exposto, JULGO EXTINTO O PEDIDO de restabelecimento do
auxlio-doena, sem resoluo do mrito, por falta de interesse de agir,
com base do art. 267, V, do CPC, e JULGO IMPROCEDENTE o
pedido de converso do beneficio em aposentadoria por invalidez,
extinguindo o feito com resoluo de mrito, nos termos do art. 269,
do CPC.
Sem condenao em custas, com fundamento no art. 55 da Keu
9.099/95 c/c o art. 77 da Resoluo 30/2001 do TRF/2 Regio.
(...) (g/n)
DO MERITO
nicialmente ressalta-se Excelncia, que o Autor MOTORISTA
PROFISSIONAL, conforme documento de fl. 12, sendo tal alegao de fundamental
importncia.
Sendo de total importncia, pois, o Senhor Perito em seu laudo
judicial de fls. 44/46, informa que foi constatado incapacidade total e temporria para
atividade habitual, in verbis:
74
(...)
4. Na amamnese onde a parte autora reIata que foi vitima de
acidente automobiIstico (caminho) em junho de 2005, tendo
fratura da coIuna Iombar, necessitando de cirurgia por duas vezes.
Na ressonncia da coIuna Iombosacra com acentuao das
Iordose Iombar com espondiIoIistese grau 1 de L5 sobre S1.
AbauIamento discaI difuso em L4-L5, tocando os segmentos
foraminais neurais correspondentes. AtuaImente sente dores
muscuIares nos membros superiores e inferiores e nas mos, mais
acentuada a esquerda. No exame clinico medico pericial onde a parte
autora encontra-se lcida, orientada, coerente, manipula com facilidade
seus pertences, marcha atpica, movimentos livres sem atrofias,
ausncia de edema membros inferiores, lasegue negativo.
A parte autora informa que sua Habilitao foi recolhida.
Seu grau de instruo 4 serie do ensino fundamentaI.
J recebeu paga beneficio previdencirio em atraso.
Encontra-se processo para reabilitao.
(...)
13. No momento, denotamos incapacidade para atividade habituaI.
14. No momento, denotamos incapacidade totaI para atividade
habituaI.
15. No momento, denotamos incapacidade temporria para
atividade habituaI.
16. Sim. Manter beneficio e reabilitao.
(...)
Cabe ressaltar que o Autor foi vitima de acidente automobilstico,
tendo fratura na coluna lombar, conforme faz prova o laudo pericial e demais
documentos acostados aos autos. Foi submetido a duas cirurgias, fazendo
fisioterapia e medicamentos para dor.
A dor uma experincia subjetiva resultante de atividade cerebral em
resposta a leso nos tecidos corporais com liberao de substancias
algiogencias na corrente sangunea.
Lombalgia a dor que ocorre na parte posterior do tronco, desde a
cintura at a regio gltea (nadegas), variando de forma e intensidade
de acordo com a causa que a originou e a gravidade da mesma.
nmeras circunstancias contribuem para o desencadeamento e
cronificao das sndromes lombares, tais como: fatores genticos e
antropolgicos, psicossociais, obesidade, fumo, atividades profissionais,
sedentarismo, maus hbitos posturais, sndromes depressivas, trauma,
gravidez, trabalho repetitivo, entre outras.
75
Ciatalgia a dor provocada pela irritao de uma ou mais razes
nervosas da coluna lombar, irradiando-se pelo membro inferior,
geralmente com um trajeto bem definido. O nervo citico formado por
razes nervosas que nascem na medula espinhal e se unem na altura
da regio gltea formando um nervo calibroso, que segue seu trajeto na
parte posterior da coxa, emitindo ramificaes semelhana de uma
rede eltrica. Pelo tipo de dor e pela zona que ela atinge podemos
determinar qual a raiz nervosa lesionada.
nclusive encontra-se acostado aos autos laudo fisioteraputico
assinado pelo Dr ERIK CAPDEVILLE HEIDERICK CREFITO, inscrito no CRM/ES
sob o n. 67898, onde afirma no ter havido melhora do paciente com o tratamento.
Portanto Excelncias, concluiu-se que o Autor, apesar de todo o esforo de sua
parte bem como todo o esforo dos mdicos que o acompanha, no logrou xito na
tentativa de se recuperar da doena que o acomete.
O Autor portador de doena compatvel com CID M54.4,
conforme documento acostados aos autos e laudo pericial.
A pretenso Autoral encontra amparo legal na legislao
previdenciria, lei 8.213/91, e conforme dispem os artigos 42 e 59:
"a aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a
carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em
gozo de auxilio doena, for considerado incapaz e insuscetvel de
reabilitao para ao exerccio de atividade que lhe garanta a
subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer nesta condio.
O auxilio doena ser devido ao segurado que, havendo cumprido,
quando for o caso, o perodo de carncia exigido neta lei, ficar
incapacitado pra o seu trabalho, ou para a sua atividade habitual por
mais de 15 (quinze) dias consecutivos.
O Autor apresenta todos os pressupostos legais para que lhe seja
concedido o benefcio previdencirio pleiteado, seno vejamos:
d) possui condies de segurado da previdncia social, o que inclusive em
momento algum fora negado pelo rgo administrativo;
e) possui tambm preenchidos os requisitos pertinentes a carncia exigida para
faze jus ao benefcio pleiteado;
f) desta forma temos que esto preenchidos os requisitos citados acima. Temos
ainda que:
Desta forma Excelncia, se faz patente o direito evocado pelo
Autor devendo a Autarquia Previdenciria, portanto proceder concesso ou da
aposentadoria por invalidez ou do Auxilio Doena.
76
Em razo deste fato de ter visto seu ao julgada improcedente,
no lhe assiste outro direito seno recorrer a esta Colenda Turma Recursal, para ver
sanada tal injustia.
No tocante a reabilitao do Autor, no seja como tal fato
prosperar uma vez que o mesmo tem apenas a 4 srie do ensino fundamental, no
tendo o mesmo grande grau de instruo, no sabendo o mesmo fazer outra coisa a
no ser guiar nibus, sendo esta a sua profisso. Vale ressalta que no o
desmerecendo, todavia o mesmo no tem condies instrutivas, tampouco
condies fsicas para desenvolver outra atividade.
DOS PEDIDOS
d) Seja Citado o Recorrido no endereo indicado preambularmente para,
e) Seja ao final o presente recurso julgado TOTALMENTE PROCEDENTE, com
a condenao do Recorrido, no pagamento da aposentadoria por invalidez ou
auxilio doena mensal ao Autor;
f) Que a Autarquia Federal compelida a juntar aos autos cpia do processo
administrativo de n. 5207472778;
g) A condenao da Autarquia Federal, no pagamento dos honorrios
advocatcios no percentual equivalente a 20% (vinte por cento) sobre a
condenao, conforme preleciona o artigo 20 do Cdigo de Processo Civil.
Nestes termos,
Pede deferimento.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
77
RECURSO INOMINADO - APOSENTADORIA ESPECIAL
ESPIRITO SANTO.
AUTOS n. 2008.50.50.003231-8
RAUL GERMANO', j devidamente qualificado nos autos
supra mencionados, por seu advogado infra-assinado, qualificado no incluso
mandato de instrumento procuratrio, vem presena de Vossa Excelncia,
interpor:
RECURSO INOMINADO
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
78
RAZES RECURSAIS
Recorrente: RAUL GERMANO
Autos n. 2008.50.50.003231-8
nclitos Julgadores.
DA SENTENA
A R. sentena de fl. 67 julgou extinto o pedido de
restabelecimento do auxilio doena e julgou improcedente o pedido de
aposentadoria por invalidez, in verbis:
(...)
Ante o exposto, JULGO EXTINTO O PEDIDO de restabelecimento do
auxlio-doena, sem resoluo do mrito, por falta de interesse de agir,
com base do art. 267, V, do CPC, e JULGO IMPROCEDENTE o
pedido de converso do beneficio em aposentadoria por invalidez,
extinguindo o feito com resoluo de mrito, nos termos do art. 269,
do CPC.
Sem condenao em custas, com fundamento no art. 55 da Keu
9.099/95 c/c o art. 77 da Resoluo 30/2001 do TRF/2 Regio.
(...) (g/n)
DO MERITO
O Autor trabalha na funo de Vigilante desde 15/03/76 at
11/05/2006.
Com todos esses anos trabalhados o Autor adentrou com o
pedido de aposentadoria junto ao rgo ora Ru, sendo este negado, sob a
alegao de no ter o Autor tempo de contribuio suficiente para fazer jus ao
beneficio em questo.
79
Mediante tal negativa, o Autor vem a este Honrado Juzo clamar
por justia, na tentativa de levar uma vida digna, pois o que se v uma pessoa que
j trabalhou tanto para sobreviver e criar sua famlia, quando deveria gozar do fruto
do seu trabalho, no consegue, sendo obrigado a continuar a trabalhar mesmo sem
poder .
O Autor atualmente no recebe nenhum tipo de auxilio, nem to
pouco renda, contudo sempre foi contribuinte da Previdncia Social, e agora que
precisou no obteve xito seu pedido. Portanto s resta ao Autor suplicar pela
misericrdia desta justia, para que esta possa ser feita com o rigor da Lei.
Ocorre que mesmo que o Autor no tivesse atingido a quantidade
de contribuio integral para o benefcio, o requerente faz jus aposentadoria
especiaI, pois laborou em atividade de risco sua integridade fsica, visto ter
exercido por cerca de 24 anos e 4 meses a funo de vigilante.
Conforme a simulao de contagem de tempo, feito pelo prprio
nstituto Ru, o Autor esta com 24 (vinte e quatro) anos 06 (seis) meses e 17
(dezessete) dias de contribuio, at os dias atuais.
As funes exercidas pelo Autor, nas empresas foram de
vigilante, conforme documentos que seguem em anexo. Todos estas atividades
foram realizadas em atividade especial conforme laudos tcnicos anexos, no
podendo ser considerada comum, e sim dever ser entendida com atividade especial,
conforme a prpria legislao pertinente que regulava a matria poca do
exerccio pela Autora.
Diante deste dado, observa-se que o Autor conta com todos os
requisitos preenchidos para quando do pedido administrativo, de sua Aposentadoria
Especial.
Sobre o instituto da Aposentadoria Especial a legislao a trata da
seguinte forma:
Art. 57 - A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a
carncia exigida nesta lei,ao segurado que tiver trabalhado sujeito a
condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica,
durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme
dispuser a lei. (Redao dada pela Lei n. 9.032 de 1995).
1 - A aposentadoria especial, observado o disposto no Art. 33 desta
lei, consistir numa renda mensal equivalente a 100% (cem por cento)
do salrio-de-benefcio. (Redao dada pela Lei n. 9.032 de 28.4.95)
2 - A data de incio do beneficio ser fixada da mesma forma que a
da aposentadoria por idade, conforme o disposto no Art. 49.
80
3 - A concesso da aposentadoria especial depender de
comprovao pelo segurado, perante o nstituto Nacional do Seguro
Social NSS, do tempo de trabalho permanente, no ocasional nem
intermitente, em condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica, durante o perodo mnimo fixado. (Redao dada pela
Lei n. 9.032 de 1995).
4 - O segurado dever comprovar, alm do tempo de trabalho,
exposio aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou
associao de agentes prejudiciais sade ou integridade fsica, pelo
perodo equivalente ao exigido para concesso do benefcio.
(Redao dada pela Lei n. 9.032 de 1995).
5 - O tempo de trabalho exercido sob condies especiais que sejam
ou venham a ser consideradas prejudiciais a sade ou integridade
fsica ser somado, aps a respectiva converso ao tempo de trabalho
exercido em atividade comum, segundo critrios estabelecidos pelo
Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, para efeito de concesso
de qualquer beneficio. (Pargrafo acrescentado pela Lei n 9.032 de
28.4.95).
6 - O benefcio previsto neste artigo ser financiado com os recursos
provenientes da contribuio de que trata o inciso do Art. 22 da Lei n.
8.212 de 24 de julho de 1991, cujas alquotas sero acrescidas de
doze, nove ou seis pontos percentuais, conforme a concesso de
aposentadoria especial aps quinze, vinte ou vinte e cinco anos de
contribuio, respectivamente. (Redao dada pela Lei n. 9.732, de
11.12.98).
7 - O acrscimo de que trata o pargrafo anterior incide
exclusivamente sobre a remunerao do segurado sujeito s condies
especiais referidas no caput. (Pargrafo acrescentado pela Lei n. 9.732
de 11.12.98)
8 - Aplica-se o disposto no Art. 46 ao segurado aposentado nos
termos deste artigo que continuar no exerccio de atividade ou operao
que o sujeite aos agentes nocivos constantes da relao referida no Art.
58 da Lei. (Pargrafo acrescentado pela Lei n. 9.732 de 11.12.98)
Art. 58 A relao dos agentes nocivos qumicos, fsicos e biolgicos
ou associao de agentes prejudiciais sade ou a integridade fsica
considerados para fins de concesso da aposentadoria especial de que
trata o artigo anterior ser definida pelo Poder Executivo. (Redao
dada pela Lei n. 9.528 de 10.12.97)
1 - A comprovao da efetiva exposio do segurado aos agentes
nocivos ser feita mediante formulrio, na forma estabelecida pelo
nstituto Nacional do Seguro Social-NSS, emitido pela empresa ou seu
preposto, com base em laudo tcnico de condies ambientais do
trabalho expedido por mdico do trabalho ou engenheiro de segurana
81
do trabalho nos termos da legislao trabalhista. (Redao dada pela
Lei n. 9.732 de 11.12.98)
2 - Do laudo tcnico referido no pargrafo anterior devero constar
informao sobre a existncia de tecnologia de proteo coletiva ou
individual que diminua a intensidade do agente agressivo a limites de
tolerncia e recomendao sobre a sua adoo pelo estabelecimento
respectivo. (Redao dada pela Lei n. 9.732 de 11.12.98)
3 - A empresa que no mantiver laudo mdico atualizado com
referencia aos agentes nocivos existentes no ambiente de trabalho de
seus trabalhadores ou que emitir documento de comprovao de efetiva
exposio em desacordo com o respectivo laudo estar sujeita
penalidade prevista no Art. 133 pela Lei. (Pargrafo acrescentado pela
Lei n. 9.528 de 10.12.97)
4 - A empresa dever elaborar e manter atualizado perfil
profissiogrfico abrangendo as atividades desenvolvidas pelo
trabalhador e fornecer a este, quando da resciso do contrato de
trabalho, copia autentica desse documento. (Pargrafo acrescentado
pela Lei n. 9.528 de 10.12.97)
Vejamos entendimento da jurisprudncia:
PREVDENCRO. APOSENTADORA ESPECAL EXPOSO A
RUDO - NECESSDADE DE LAUDO PERCAL. 1. Aquilatando-se os
requisitos necessrios fruio de aposentadoria especial, na forma do
art. 57 da Lei 8.213/91, certo afirmar-se que a efetiva demonstrao
do segurado s condies laborativas adversas, mediante laudo
pericial, somente passou a ser imprescindvel em relao ao tempo de
servio posterior a 28.04.95, de forma geral, dado o advento da Lei n.
9.032; bastando, para o perodo pretrito, que a atividade se subsuma
ao rol previsto nos Decretos n. 5.831/64 e 83.080/79. 2. Todavia,
cuidando-se de exposio a rudo, impende considerar que a
comprovao de referido agente sempre foi exigida, mesmo em alias,
consta do item 12.6 da Ordem de Servio NSS/DSS n. 564, de 9 de
maio de 1997. 3. Remessa necessria provida. (TRF2 R. REO-AC
99.02.17539-2 6 T. Rel Des Fed. Maria Helena Cisne DJU
16.02.2005).
Da deciso acima podemos destacar que anteriormente a
vigncia da lei 9032/95, no era necessrio que houvesse a efetiva exposio a
agentes de forma no ocasional e nem intermitente, uma vez que o reconhecimento
ao beneficio poderia se dar atravs de presuno, uma vez que existia uma lista que
enquadrava as categorias que possuam o direito ao citado beneficio da
aposentadoria especial.
DOS PEDIDOS
82
h) Seja Citado o Recorrido no endereo indicado preambularmente para,
i) Seja ao final o presente recurso julgado TOTALMENTE PROCEDENTE, com
a condenao do Recorrido, no pagamento da aposentadoria especial
mensal ao Autor;
Nestes termos,
Pede deferimento.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
83
RECURSO INOMINADO - AMPARO SOCIAL LOAS
ESPIRITO SANTO.
AUTOS n. 2008.50.50.003176-4
MARIA HELENA LIMA COELHO, j devidamente
qualificada nos autos supra mencionados, por seu advogado infra-assinado,
qualificado no incluso mandato de instrumento procuratrio, vem presena de
Vossa Excelncia, dentro do prazo legal, apresentar RECURSO INOMINADO
em favor da Recorrente por discordar da r. sentena de fls. 142/143 proferida nos
autos supra.
Espera-se de Vossa Excelncia o acolhimento do presente e que
o mesmo seja encaminhado Egrgia Turma Recursal de Vitria da Seo
Judiciria do Estado do Esprito santo.
Nesses Termos,
Pede e Espera Deferimento.
Cariacica/ES, 11 de maro de 2010.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
84
EGRGIA TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS
FEDERAIS DE VITORIA - COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DO
ESPRITO SANTO.
AUTOS n. 2008.50.50.003176-4
RECORRENTE: MARIA HELENA LIMA COELHO
APELADO: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
Colenda Turma Recursal
Excelentssimo Senhor Juiz Relator
DO MRITO
A Recorrente no concorda com a respeitvel sentena do juiz a
quo pelos motivos que se seguem:
Que de fato a Recorrente encontra-se enferma, no tendo
condies de exercer q
uaisquer atividades tanto leves quanto brutas, uma vez que a
mesma portadora de deficincia visual em ambos os olhos, doena compatvel
85
com CD H 17.9, conforme se prova o laudo pericial acostado aos autos de fls.
125/126, onde o perito apresenta esta a Recorrente incapacitada definitivamente.
Na verdade a Recorrente no tem viso direito em nenhum dos
dois olhos;
A Recorrente vive s expensas de terceiros para sobreviver
enquanto que o poder pblico que tem o dever de zelar e dar assistncia aos seus
cidados, deixa-os entregues a prpria sorte.
Ora, lustre Julgadores, o caso presente merece ser melhor
analisado dentro dos princpios que regem a Lei 8.742/93 e a Lei 8.213/91, seno
vejamos:
LOAS
LEI 8.742/93
Artigo 12 Compete Unio:
responder pela concesso e manuteno dos benefcios de
prestao continuada definido no artigo 203 da Constituio Federal.
aoiar !"#$i#a e %i$a$#eirame$!e o& &er'i(o&) o& ro*rama& e
o& ro+e!o& ,e e$%re$!ame$!o ,a o-re.a em /m-i!o re*io$a0 ou
0o#a0.
a!e$,er) em #o$+u$!o #om o& E&!a,o&) o Di&!ri!o Fe,era0 e o&
Mu$i#1io&) 2 a(3e& a&&i&!e$#iai& ,e #ar4!er ,e emer*5$#ia.
LOAS
LEI 8.213/91
Artigo 2 A Assistncia Social tem por objetivos:
............................................................................................
...........................................................................................
........................................................................................
V - ........................................................................................
Artigo 19 Come!e ao 6r*7o ,a A,mi$i&!ra(7o P8-0i#a Fe,era0
re&o$&4'e0 e0a #oor,e$a(7o ,a Po01!i#a Na#io$a0 ,e A&&i&!5$#ia
So#ia0.
86
Tambm, entende a Recorrente que o teto da renda familiar de
um dos membros da famlia, no serve de embarao concesso do aludido
amparo previdencirio, muito embora a Recorrente contar com menos de 65
(sessenta e cinco) anos, entende a mesma que faz jus ao aludido amparo at que
possa vir recuperar de seu estado de sade.
Nesse sentido, salvo melhor juzo, assim tem decidido sobre o
assunto, com segurana e firmeza, os tribunais do nosso pas:
JESF 1 Turma Recursal SP Recurso Civil Proc.
2003.61840705870 Rel. Juza Mnica Autran Machado Nobre data
da deciso 09/11/2004 PREVDENCRO CONCESSO DE
BENEFCO ASSSTENCAL REQUSTOS. A HPOSSUFCENCA
DEVE SER AVALADA CASO A CASO, LEVANDO EM
CONSDERAO O CASO CONCRETO.
(...)A a&&i&!5$#ia &o#ia0 exi&!e ara amarar a& e&&oa& ,e0a
$e#e&&i!am e 9ue $7o o,em #o$!ri-uir ara a re'i,5$#ia &o#ia0)
ou $7o #o$&e*uem mai& #o$!ri-uir) e 9ue &e e$#o$!ram em
&i!ua(7o ,e %ra*i0i,a,e e ,e&'a$!a*em ou ex#0u&7o &o#ia0 em
,e#orr5$#ia ,e ,e%i#i5$#ia ou i,a,e e 9ue rere&e$!am um *a&!o
a,i#io$a0 2 %am10ia. : #omum) $o #a&o ,e ,e%i#i5$#ia e i,o&o&)
i$#0u&i'e) o a-a$,o$o or ar!e ,a %am10ia ou o& mau& !ra!o&) uma
'e. 9ue i,o&o& e ,e%i#ie$!e& rere&e$!am *a&!o& e #ui,a,o& 9ue
mui!a& e&&oa& $7o e&!7o ,i&o&!a& a ,i&or) &e$,o 9ue mui!o&
o& #o$&i,eram um ;e&o<. =e$,o em 'i&!a o& a0!o& o-+e!i'o&
roo&!o& e0o ar!i*o >?@ ,a Co$&!i!ui(7o Fe,era0) a Lei $.
A.BC>DE@ $7o %oi emi!i,a ara !or$ar 0e!ra mor!a !ai& ,i&o&i(3e&
#o$&!i!u#io$ai& ,e #ar4!er ,emo#r4!i#o !7o a'a$(a,o. A&&im
#o$&i,era$,o o ,i&o&i!i'o #o$&!i!u#io$a0 re%eri,o e a&
,i&o&i(3e& ,a 0ei A.BC>DE@) #o$#0uiuF&e 9ue a %orma mai&
a,e9ua,a i$!erre!a(7o ,a ,i&o&i(7o ;GDC ,e &a04rio m1$imo<
o,e) ,e %a!o) &er a0i#a,o ara a a%eri(7o ime,ia!a ,a
Hio&&u%i#i5$#ia &em a a%eri(7o #o$#re!a ,o& *a&!o& e a reai&
#o$,i(3e& %i$a$#eira& ,a %am10ia. Se $7o #o$&!a!a,a a
Hio&&u%i#i5$#ia) 2 rimeira 'i&!a) e0a a0i#a(7o ,o ,i&o&i!i'o
0e*a0 em #ome$!o) #a-e a a%eri(7o ,a &i!ua(7o e#o$Imi#a #o$#re!a
,a %am10ia or meio ,e e&!u,o &J#io e#o$Imi#o) ou o #u&!o ,a
&o-re'i'5$#ia ,o *ruo %ami0iar 0e'a$,o em #o$&i,era(7o %a!ore&
#omo *a&!o& #om me,i#ame$!o& e o 'a0or a9ui&i!i'o rea0) a%im) a
re$,a 0i9ui,a ,a %am10ia aJ& o a!e$,ime$!o ,a& $e#e&&i,a,e&
-4&i#a& m1$ima& ara a exi&!5$#ia ,a e&&oa Huma$a)
#o$&!i!u#io$a0me$!e re'i&!a (...)
Na residncia da Recorrente, a mesma tem como gastos: R$
50,82 (cinquenta reais e oitenta e dois centavos) de conta de luz; R$ 86,48 (oitenta
e seis reais e quarenta e oito centavos) de conta de gua; e de gasto com
medicamentos mdicos no valor de R$ 205,12 (duzentos e cinco reais e doze
centavos). Totalizando um gasto mensal em torno de R$ 342,42 (trezentos e
87
quarenta e dois reais e quarenta e dois centavos), conforme documentos acostados
aos autos.
Dando prosseguimento, nesta esteira de raciocnio jurdico-
filosfico, os nossos hermeneutas intrpretes maiores da legislao, confirmam com
maestria o direito ao beneficio de amparo previdencirio queles que cuja renda
familiar ultrapassem do salrio mnimo, seno vejamos:
1614087 JCF. 203 JCF. V PREVDENCRO ASSSTENCA
SOCAL BENEFCO DA PRESTAO CONTNUADA
REQUSTOS LEGAS ART 203 DA CF ART. 20, PARGRAFO 3,
DA LE N. 8.742/93
A assistncia social foi criada como intuito de beneficiar os
miserveis, pessoas incapazes de sobreviver sem a ao da
Previdncia. O preceito contido no art. 20, pargrafo 3, da Lei n.
8.742/93 no o nico critrio vlido para comprovar a condio de
miserabilidade preceituada no artigo 203, V, da Constituio Federal. A
renda familiar per capita inferior a do salrio mnimo deve ser
considerada como um limite mnimo, um quantum objetivamente
considerado insuficiente insubsistncia do portador de deficincia e
do idoso, o no impede que o juIgador faa uso de outros que
tenham o condo de comprovar a condio de miserabiIidade da
famIia do autor. Recurso no conhecido. (STJ RESP 314264 SP
5 T Rel. Min. Felix Fischer DJU 18/06/2001 p 00185)
Como se v, o caso presente merece uma melhor anlise do
ponto de vista de interpretao exaustiva do texto jurdico, j que no direito cada
caso um caso em suas particularidades do ponto de vista do direito subjetivo e
objetivo.
Ora, no caso em comento, percebe-se que a Recorrente no tem,
para a mesma e nem num futuro prximo, condies de exercer quaisquer
atividades, por leves que sejam, todavia, Excelncia, a Recorrente entende que o
prprio ordenamento jurdico a beneficia e a favorece sob os princpios contidos ao
dever do bem comum e do social e nesta esteira de pensamento e filosofia, assim
se posicionam a Constituio Federal e o Cdigo de Direito Civil:
Artigo 6 So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, o
lazer, a segurana, a previdncia sociaI, a proteo materialidade e
infncia, assistncia aos desamparados, na forma da
Constituio.
Artigo 5 Na apIicao da Iei, o juiz atender aos fins sociais a
que eIa de dirige e s exigncias do bem comum.
88
O direito a realizao da convivncia social e o Estado tem a
obrigao de garantir essa convivncia sada e o ordenamento jurdico, quer sejam
a relao entre particulares ou entre estes e o prprio Estado.
DOS PEDIDOS
Por estes motivos e as razes j expostas, a Recorrente entende
que faz jus reforma da r. sentena que lhe fora desfavorvel, sob a mxima
previdenciria in dbio pro segurado, pois ele no poderia ser prejudicado quanto ao
direito a que faz jus.
Entende a Recorrente que a r. sentena proferida pelo ilustre e
Probo Magistrado merece ser revista ante tudo que fora exposta e nas razes de
direito, dando oportunidade e garantia a pobre trabalhadora, submetendo-a a outros
julgamento a que tem direito ante o seu estado de sade para que possa usufruir do
aludido beneficio, esperando, portanto, que o lustre Relator e Membros da Colenda
Turma Recursal, venham reformar a r. senena por entender que faz jus a este
direito.
Requer ainda iseno das custas recursais ante a declarao
assinada pela Recorrente.
Nesses Termos,
Cariacica/ES, 11 de maro de 2010.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
89
AO RESCISRIA
EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL VICE-
PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGINAL FEDERAL DA 2
REGIO.
MARILZA LOPES PAIVA, brasileira, viva, do lar, portadora
da C n. 500.858/ES, inscrita no CPF sob o n. 658.835.947-00, residente Rua
Onze, quadra 08, lote 30, n. 04, Bairro Areinha, Viana/ES, por seu advogado infra-
assinado, Dr ADMAR JOS CORREA, devidamente qualificado no mandato de
instrumento procuratrio, vem presena de Vossa Excelncia, propor a presente:
AO RESCISRIA
em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS,
autarquia federal com sede nesta Cidade, Avenida Marechal M. Moraes, n. 1737,
CEP 29.040-570, Bairro Bento Ferreira, Vitria/ES, o que faz com fundamento nos
artigos 485 e seguintes do CPC, e artigo 8, inciso V e XV, do Regimento nterno
do TRF da 4 Regio, requerendo se digne Vossa Excelncia, mandar distribu-la e
process-la nos termos dos dispositivos regimentais.
Na seqncia, a Autora expe as razes de fato e os
fundamentos do pedido em ateno ao disposto nos artigos 488 e 282 do CPC.
INICIALMENTE
DOS FATOS
A Autora tenta ter direito ao beneficio de penso por morte de seu
falecido marido JOS PAIVA, falecido aos 13 de outubro de 2001, conforme
assevera Certido de bito registrado no Cartrio Maria Amado, livro C-017 s fls.
260, termo sob o n. 002192 de registro de bito, anexa ao caderno processual.
A Autora adentrou com a ao previdenciria de penso por
morte tombado sob o n. 2006.50.50.002454-4 que tramitou no 2 Juizado Especial
Federal Cvel de Vitria Comarca da Capital do Estado do Esprito Santo.
90
O acima referenciado processo teve sentena, onde foi julgado
MPROCEDENTE O PEDDO nos termos do artigo 269, , do Cdigo de Processo
Civil, conforme sentena anexa.
DA SENTENA
A presente ao rescisria vem para tentar resolver o impasse
criado por motivo de que, a Autora adentrou com o pedido de penso por morte, e
vindo tal requerimento ser julgado improcedente, com resoluo nos termos do
artigo 269, inciso do Cdigo de Processo Civil, conforme assevera a sentena
anexa.
Podemos observar Excelncia, que a real inteno do legislador
ao lecionar que a penso por morte devido as pessoas dependentes do segurado
aps a sua morte. Observa-se no caso sub eamine que a Autora menor e de fato
era dependente do genitor, atualmente falecido.
Quando o falecido marido da Autora estava vivo sempre que
precisava de algo o mesmo estava pronto para dar a mesma. Ocorre que aps o
seu falecimento, alem da mesma esta sentindo a ausncia do marido, esta ainda
tendo que passar por restries financeiras. claro que a penso por morte no vai
suprir tal falta para a Autora, doravante tem a funo de amparar a Autora
financeiramente.
A presente penso por morte ter a funo de alimentos junto a
Autora, uma vez que aps a perda de seu marido a mesma esta com dificuldades
financeiras. E a r. sentena, a qual a presente ao rescisria esta requerendo a
resciso da mesma, cometeu um equivoco ao alegar que a mesma no tinha direito
a referida penso por causa da qualidade de segurado.
Podemos verificar que a inteno da penso por morte amparar
os dependentes do segurado, uma vez que na falta do seu marido a mesma passa
por necessidades financeiras, que se caso o mesmo vivo estivesse a Autora
certamente no estaria passando.
Por este motivo a Autora resolveu requerer a reviso da r.
sentena com a presente ao rescisria.
91
Vejamos o entendimento dos Tribunais Ptrios:
PREVIDENCIRIO. AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO
ESPECIAL. PENSO POR MORTE. FILHO NO-INVLIDO.
CESSAO DO BENEFCIO AOS 21 ANOS DE IDADE.
PRORROGAO AT OS 24 ANOS POR SER ESTUDANTE
UNIVERSITRIO. AUSNCIA DE PREVISO NA LEI 8.213/91.
IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO STJ.
1. A jurisprudncia do STJ j firmou o entendimento de que a penso
por morte devida ao filho menor de 21 anos ou invlido, no sendo
possvel, em face da ausncia de previso legal, a prorrogao do
recebimento desse benefcio at os 24 anos, ainda que o beneficirio
seja estudante universitrio.
2. Agravo Regimental desprovido.
A#or,7o
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da
QUNTA TURMA do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos
votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar
provimento ao Agravo Regimental. Os Srs. Ministros Jorge Mussi,
Laurita Vaz e Arnaldo Esteves Lima votaram com o Sr. Ministro Relator.
Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Felix Fischer.
No regime da CONSOLIDAO DAS LEIS DA PREVIDNCIA
SOCIAL atualmente, o artigo 26 - inciso , da Lei n. 8213/91 DISPENSA A
CARNCIA COMO REQUISITO PARA A CONSECUO DO BENEFCIO
PREVIDENCIRIO, ou seja, PENSO POR MORTE.
seguintes:
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a) bito do segurado (que, para este fim, desde que comprovado o vnculo laboral
ou mesmo a condio de segurado facultativo, sempre estar como integrado ao
Regime Geral da Previdncia Social);
8213/91).
E para arrematar, de bom alvitre deixar assentado que a
penso por morte dirigida a pessoas que, em bastas vezes, esto beira da
93
DAS RAZES DETERMINANTES DA
DESCONSTITUIO DA SENTENA
A penso por morte o benefcio pago famlia do trabalhador
quando ele morre. Para concesso de penso por morte, no h tempo mnimo de
contribuio, mas necessrio que o bito tenha ocorrido enquanto o trabalhador
tinha a qualidade de segurado. A penso por morte devida ao (s) dependente (s)
do segurado, aposentado ou no, que falece.
Perde o direito penso o (a) pensionista que falecer; o menor
que se emancipar ou completar 21 anos de idade, salvo se invlido; ou o invlido,
caso cesse a sua invalidez. O valor da penso por morte de 100% da
aposentadoria que o segurado recebia ou teria direito a receber caso se
aposentasse por invalidez e dividido em partes iguais entre os seus dependentes.
A penso por morte devida ao (s) dependente (s) do segurado,
aposentado ou no, que falece. Perde o direito penso o pensionista que falecer;
o menor que se emancipar ou completar 21 anos de idade, salvo se invlido; ou o
invlido, caso cesse a sua invalidez. O valor da penso por morte de 100% da
aposentadoria que o segurado recebia ou teria direito a receber caso se
aposentasse por invalidez e dividido em partes iguais entre os seus dependentes. O
NSS - nstituto Nacional de Seguridade Social, tratando da matria, veio
regulamentar atravs da nstruo Normativa n 25 de 07.06.2000, os
procedimentos com vista concesso de penso por morte ao companheiro ou
companheira homossexual.
O irmo ou o filho maior invlido far jus penso, desde que a
invalidez concluda mediante exame mdico pericial seja anterior ou simultnea ao
bito do segurado, e o requerente no tenha se emancipado at a data da invalidez.
Havendo mais de um pensionista, a penso por morte ser rateada entre todos, em
partes iguais. A parte daquele cujo direito penso cessar ser revertida em favor
dos demais dependentes. O filho maior de 21 anos se enquadra na condio de
dependente de segurado da previdncia social, apenas se for invlido (art. 16, inciso
i e 4, da lei 8213/91). "Dependncia econmica" significa no conseguir manter-
se dignamente sem o auxlio do instituidor do benefcio. A simples queda do padro
de vida no implica dependncia econmica para efeito de concesso de uma
penso por morte.
Se o bito ocorrer aps a perda da qualidade de segurado, os
dependentes tero direito a penso desde que o trabalhador tenha cumprido, at o
dia da morte, os requisitos para obteno de aposentadoria pela Previdncia Social
ou que fique reconhecido o direito aposentadoria por invalidez, dentro do perodo
de manuteno da qualidade do segurado, caso em que a incapacidade dever ser
verificada por meio de parecer da percia mdica do NSS com base em atestados
ou relatrios mdicos, exames complementares, pronturios ou documentos
equivalentes. A concesso do benefcio de penso por morte depende da ocorrncia
94
do evento morte, da demonstrao da qualidade de segurado do de cujus e da
condio de dependente de quem objetiva a penso.
A cota individual do benefcio deixa de ser paga: pela morte do
pensionista; para o filho ou irmo que se emancipar, ainda que invlido, ou ao
completar 21 anos de idade, salvo se invlido; quando acabar a invalidez (no caso
de pensionista invlido). No ser considerada a emancipao decorrente de
colao de grau cientfico em curso de ensino superior. A concesso da penso por
morte regula-se pela lei vigente ao tempo do bito. Patente est a previso legal
quanto idade limite de 21 anos para a concesso da penso por morte, sendo
impossvel o elastecimento de tal benefcio, vez que o preceito expresso, apenas
admitindo exceo em caso de invalidez do beneficirio, desde que adquirida antes
do bito. Encontra-se pacificado na jurisprudncia de nossos Tribunais o
entendimento de que o benefcio penso por morte extingue-se aps o beneficirio
completar 21 (vinte e um) anos de idade, salvo se invlido, no sendo possvel a
extenso do benefcio at os 24 (vinte e quatro) anos, ainda que o beneficirio seja
estudante universitrio, conforme previso disposta no art.77, pargrafo. 2, inciso ,
da Lei 8.213/91.
DA PENSO POR MORTE: ANLISE DOGMTICA
Conceito e fundamento
A Constituio da Repblica, ao trazer disposies sobre o
sistema previdencirio, prediz que a Previdncia Social ter carter contributivo e,
dentre os variados tipos de fatores aos quais oferece proteo, encontra-se o evento
morte.
Wladimir Novaes Martinez, ao dissertar sobre a natureza jurdica
do benefcio, explica que a penso por morte existe para dar azo proteo social
to garantida constitucionalmente, esclarecendo que:
"A penso por morte prestao dos dependentes
necessitados de meios de subsistncia, substituidora dos seus
salrios, de pagamento continuado, reeditvel e acumulvel com
aposentadoria.
Sua razo de ser ficar sem condies de existncia quem dependia
do segurado. No deriva de contribuies aportadas, mas dessa
situaode fato, admitida presuntivamente pela lei".
Enfim, a razo de ser do benefcio possibilitar que o
dependente suprstite promova sua prpria existncia, visto que contava com um
mantenedor e, aps o falecimento deste, viu-se em situao de excepcionalidade.
Requisitos para a concesso do benefcio
95
Pelo caput do art. 74 da Lei 8.213/91 se extraem os requisitos
para que o dependente tenha direito ao recebimento da penso por morte, a saber:
a existncia de beneficirios na condio de dependentes do falecido e a
condio de segurado do de cujus.
Uma vez conhecidos os requisitos para a percepo do benefcio,
passa-se anlise de cada um deles e, aps, algumas ponderaes de ordem
prtica que constantemente surgem no cotidiano forense.
Dependncia econmica
Para fazer jus ao benefcio no necessrio ser filiado
Previdncia ou ser contribuinte: basta ser o dependente do falecido (4). Martinez
leciona que
"A penso por morte tem como titulares, em primeiro lugar, os
dependentes presumidos do segurado (a) cnjuges, companheiros e
filhos e, secundria e concorrentemente, sem a admisso prvia da
dependncia econmica, os pais e irmos ".
A dependncia, para fins previdencirios, pode ser presumida ou
no. Nos casos em que for beneficirio "o cnjuge, a companheira, o companheiro e
o filho no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 anos ou invlido" (art.
16, inciso , da Lei 8.213/91) presume-se a dependncia, porfora de expressa
disposio constante no 4 do mesmo artigo.
Nos demais casos, deve-se fazer prova da
dependncia por meio de no mnimo trs dos documentos indicados no art. 22, 3,
do Decreto 3.048/99. Havendo falta ou insuficincia de prova documental, pode-se
utilizar o expediente de justificao administrativa (ou at mesmo judicial (7)),
previsto no art. 142 e seguintes do referido decreto.
Exceo regra geraI: possibiIidade de se
conceder penso por morte mesmo havendo perda da condio de segurado
Como demonstrado, para o dependente fazer jus
penso por morte realmente necessrio que o falecido fosse segurado poca
da morte, sem o qual no gerar direito ao benefcio. Exceo a essa regra apenas
se observa no art. 102, 2, da Lei 8.213/91, acrescentado pela MP 1.523/97, que
fora reeditada at sua converso na Lei 9.528/97. Verifica-se que em 1997 a matria
em exame foi disciplinada pelo mencionado 2, do art. 102, afastando-se,
expressamente, a concesso de penso por morte aos
dependentes de segurado que falecer aps a perda desta qualidade, salvo se
poca do bito se encontrassem preenchidos os requisitos para
obteno de aposentadoria, qualquer que seja.
Ressalte-se que o art. 102, ao estabelecer que
a perda da qualidade de segurado para a concesso de aposentadoria no importa
96
em extino do direito ao benefcio, condiciona sua aplicao ao
preenchimento de todos os requisitos exigidos em lei para a sua concesso
anteriormente a essaperda. O texto legal assim dispe:
"Art. 102. A perda da qualidade de segurado importa em caducidade
dos direitos inerentes a essa qualidade.
2 No ser concedida penso por morte aos dependentes
do segurado que falecer aps a perda desta qualidade, nos termos do
art. 15 desta Lei, salvo se preenchidos os requisitos para obteno da
aposentadoria na forma do pargrafo anterior".
Contudo, no se provando que o falecido poderia ter sido
aposentado (antes de ter perdido a qualidade de segurado),
seja por tempo decontribuio, por idade, etc, no h que se falar em direito ao
benefcio. Neste sentido que a pacfica jurisprudncia do STJ se posiciona:
"Penso por morte. De cujus. Segurado. Perda da qualidade.
devida a penso aos dependentes do segurado de cujus,
independente de ele ter perdido a qualidade de segurado, necessrio,
porm, que os requisitos legais para a obteno da aposentadoria
tenham sido preenchidos, conforme exegese do art. 102 da Lei
8.213/1991 tanto como aps a alterao dada pela Lei 9.528/1997. No
obstante, na hiptese, o de cujus no obtivera a
aposentadoria por faltarem os requisitos legais, porquanto, data do
bito, no atingira a idade legal nem trabalhara 15, 20 ou 25 anos em
atividades perigosas, penosas ou insalubres, que sequer lhe conferisse
o direito de aposentar por idade, tempo de servio ou aposentadoria
especial. Outrossim, descabe tambm a
aposentadoria por invalidez por no ter sido alegada nos autos. Sendo
assim, o dependente do de cujus no tem direito penso por morte.
Embargos rejeitados. Precedentes citados: EDcl no REsp 314.402-
PR, DJ 2/9/2002, e AgRg no REsp 543.853-SP, DJ 21/6/2004. EREsp
524.006-MG, Rel. Min. Laurita Vaz, julgados em 9/3/2005
(13)
".
Precedente do STJ tem permitido
conceder penso por morte mesmo quando ausente a qualidade de segurado: trata-
se da deciso tomada no Recurso Especial 263.005/RS
(14)
, acrdo paradigma para
muitos que pleiteiam o benefcio quando inexiste condio de segurado. Entretanto,
uma anlise mais acurada de tal julgamento levar certeza de que, naquele caso,
o segurado instituidor j tinha preenchido os requisitos para a
concesso de aposentadoria. Confira-se trecho do voto-condutor, proferido pelo
Ministro Jorge Scartezzini:
97
"Tendo o ex-segurado vertido acima de 60 contribuies
previdencirias, j fazia jus concesso do benefcio de aposentadoria.
Se no implementou o requisito da idade, foi pelo fato de ter falecido
com apenas 28 anos. Tal ocorrncia, porm, no pode ser fato
impeditivo a sua viva em receber o benefcio de penso por morte,
pois conforme a legislao previdenciria, a concesso do mencionado
benefcio independe de carncia
(15)
".
No caso julgado pelo STJ no REsp 263.005/RS, o instituidor tinha
recolhido mais de 60 contribuies previdencirias, carncia suficiente naquele
caso em especfico para obteno do benefcio, motivo pelo qual incidiu a exceo
prevista em lei que autoriza a concesso do benefcio sem haver
condio de segurado do falecido.
Aspectos particuIares: segurado instituidor que poderia ter
sido aposentado por invaIidez
Muitas vezes o segurado instituidor padece com alguma doena
ou leso que o impede de trabalhar e, via de conseqncia, de contribuir. Nesses
casos, no h que se falar em perda da qualidade de segurado, pois o falecido
apenas parou de recolher contribuies nica e exclusivamente devido ao
fato de sofrer com enfermidades incapacitantes, caso em que poderia se vivo fosse
perceber algum benefcio por incapacidade.
Neste sentido a jurisprudncia mostra-se clara e tranqila: "no
perde a qualidade de segurado aquele que estava impossibilitado de trabalhar
e decontribuir por motivo de doena incapacitante (16)". Por bvio, a enfermidade
dever ter incio quando o de cujus ainda era segurado da Previdncia, sob
pena de no incidir a regra do art. 102, 2, da Lei 8.213/91.
PecuIiaridades: segurado instituidor que cumpriu a carncia
para ser aposentado por idade
A jurisprudncia tem entendido que se o falecimento
do segurado instituidor ocorreu antes de ser atingida a idade mnima para a
aposentadoria poridade, os dependentes no fazem jus ao
benefcio de penso por morte, em caso de perda da condio de segurado,
independentemente do nmero de contribuies recolhidas.
Todavia, conforme brilhante lio do Desembargador Federal
Srgio do Nascimento, do TRF da 3 Regio, necessrio se faz uma interpretao
sistemtica e teleolgica da Lei 8.213/91 considerando-se a promulgao da
Emenda Constitucional 20/98, que deu carter contributivo Previdncia Social.
Assim, no mais se justifica a interpretao de que irrelevante a carncia
cumprida por quem faleceu aps perder a qualidadede segurado sem alcanar a
idade mnima para a aposentadoria por idade. Nessa seara, conclui o ilustre
magistrado:
98
"Diante do exposto, com a edio da EC n 20/98, a ressalva efetuada
no pargrafo 2, do art. 102, da Lei n 8.213/91, passou a abranger
tambm aquele que poca do bito contava com a carncia mnima
necessria para a obteno do benefcio de aposentadoria por idade,
mas perdeu a qualidade de segurado e veio a falecer
antes de completar a idade para obteno deste benefcio.
Entendimento em sentido contrrio subverte a lgica de um
regime de previdncia de carter contributivo, pois, por exemplo, no
teriam direito ao benefcio de penso por morte os dependentes
do segurado que perdeu esta qualidade, mas recolheu anteriormente 29
anos e dez meses de contribuio e veio falecer com 64 anos e onze
meses de idade; enquanto que teriam direito penso os
dependentes de segurado que tambm perdeu esta qualidade, mas
conta com 15 anos de contribuio e veio a falecer na data em que
completou 65 anos.
(...)
Por derradeiro, revela-se importante destacar que o princpio da
solidariedade na previdncia social no deve ser levado em
considerao somente no plano de custeio, mas tambm
no de benefcios, alm do que no seria racional e coerente que em um
sistema previdencirio social a lei tenha levado em considerao
apenas os casos de incapacidade presumida (evento idade),
desprezando as situaes de incapacidade comprovada (evento
invalidez e doena), bem como proteo famlia (evento morte)
(17)
".
Destarte, para fins de penso por morte, a exigncia do
requisito idade no necessria para se comprovar o cumprimento dos requisitos
implementao de aposentadoria por idade, bastando-se, para tanto, o cumprimento
do perodo de carncia.
DOS PEDIDOS
Por tudo que foi exposto, fica evidente a necessidade da correo
da sentena, sendo, portanto, imperioso que se d procedncia presente ao
rescisria, nos termos abaixo. Pede e requer a Vossa Excelncia que:
a) nicialmente requer a gratuidade de justia para a Autora por ser pobre no
sentido da lei;
b) Receba a presente ao determinando o seu registro e autuao e demais
diligencias legais;
c) Seja a Autarquia Federal citado na pessoa de seu bastante procurador
judicial, para que, querendo conteste a presente, sob pena de revelia;
d) Seja a presente julgada totalmente procedente, condenando a Autarquia a
concesso da penso por morte para a Autora, bem como, no pagamento das
99
penses atrasadas, cujo valor dever ser acrescido de atualizao monetria
e juros legais at a data do devido pagamento;
e) Deferir a produo de prova documental, que, se necessria, especificar no
momento processual oportuno;
f) Condenao da Autarquia no pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios na base de 20% (vinte por cento).
D-se o valor da causa de R$ 32.400,00 (trinta e dois mil e
quatrocentos reais).
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cariacica/ES, 12 de janeiro de 2011.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
100
REVISO DA URV
EXCELENTISSIMO SENHOR JUIZ DO JUIZADO ESPECIAL
FEDERAL DE VITRIA - COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DO
ESPRITO SANTO.
PRORDADE DE JURSDO (DADE 72 ANOS)
AO ORDINRIA REVISIONAL DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO
DOS FATOS
A autora titular do beneficio previdencirio de
APOSENTADORA (xxx) concedido em (xxx), sob n (xxx), doc. 02 anexo,
percebendo atualmente o valor de R$ (xxx), conforme doc. 03 anexo.
A presente demanda tem por objeto a reviso do valor inicial dos
benefcios previdencirios concedidos pelo NSS no perodo de maro de 1994 a
fevereiro de 1997, nos quais a Autarquia deixou de corrigir o salrio-de-contribuio,
da parte autora, do ms de fevereiro de 1994 pelo percentual integral de 39,67%
(trinta e nove vrgula sessenta e sete por cento) relativo ao ndice RSM.
Em decorrncia da aplicao de somente 15,12% (quinze vrgula
doze por cento), em detrimento da integralidade do referido ndice, na base de
101
clculo dos ltimos 36 meses, os benefcios previdencirios, do citado perodo,
tiveram, conseqentemente, um valor inicial ilegtimo e ilegalmente defasado.
Procedendo desta forma, o NSS agiu em total desacordo com os artigos 201 e 202
da Constituio Federal de 1988.
Portanto, no benefcio de prestao continuada, da Previdncia
Social, concedidos entre maro/94 e fevereiro/97, faz-se essencial a reviso da
renda mensal inicial, aplicando na correo monetria dos salrios-de-contribuio
integrantes do perodo bsico de clculo (PBC) o RSM de fevereiro de 1994, no
percentual de 39,67%, ante o disposto no art. 21, 1, da lei n 8.880/94.
No caso em concreto, no houve a incidncia do RSM do ms de
fevereiro/94 (39,67%) sobre os salrios-de-contribuio que gerou a renda inicial do
benfico de APOSENTADORA POR (xxx) (NB n xxx , com DB em 19/01/1995), o
que causou diminuio do benefcio previdencirio de prestao continuada, como
restar provado no decorrer do litgio e verificar-se- a seguir:
DA APLICAO DO IRSM NA RENDA MENSAL
INICIAL DO BENEFCIO
Carecedora de reviso, por este Douto Juzo, a questo de que
o NSS ao proceder o clculo da renda mensal inicial (RM) do benefcio, da parte
autora, afrontou dispositivos constitucionais quando efetuou a correo dos 36
(trinta e seis) ltimos meses de salrios-de-contribuio, deixando de aplicar o
ndice de correo monetria (RSM, no percentual de 39,67%) sobre o ms de
fevereiro/94 e demais meses anteriores que compem o perodo bsico de clculo
(PBC), restando, por conseguinte, reduzido o salrio-de-benefcio.
Nessas circunstncias e por tais motivos, objetiva-se a aplicao
do RSM de 39,67% sobre o salrio-de-contribuio de fevereiro/94 e meses
anteriores que integram o PBC, para recalcular da renda mensal inicial, com o
recebimento das diferenas da decorrentes, corrigidas monetariamente, alm da
incidncia dos juros legais.
Determinava o artigo 201, 3, da CF/88, vigente poca da
concesso, que todos os salrios-de-contribuio deveriam ser corrigidos
monetariamente. Enquanto que o artigo 202, caput da Carta Magna, determinava a
correo ms a ms com o fim de preservar os valores reais.
Em breve histrico e a ttulo de argumentao, necessrio se faz
mencionar que para dar cumprimento aos comandos constitucionais citados foi
editada a Lei n 8.213/91. Esta, ao dispor sobre a forma de atualizao dos salrios-
de-contribuio, adotou originariamente como fator de correo o NPC, conforme
artigo 31, in verbis:
102
Todos os salrios-de-contribuio computados no clculo do valor do
benefcio sero reajustados, ms a ms, de acordo com a variao
integral do ndice Nacional de Preos ao Consumidor (NPC), calculado
pela Fundao nstituto Brasileiro de Estatstica (BGE), referente ao
perodo decorrido a partir da data de competncia do salrio-de-
contribuio at o do ms do incio do benefcio, de modo a preservar
os seus valores reais.
Posteriormente o NPC foi substitudo pelo ndice de Reajuste do
salrio Mnimo RSM (Lei n 8542/92, art. 9, 2) e, sucessivamente, pela
variao da URV (Lei n 8.880/94, art. 21, 2), pelo ndice de Preos ao
Consumidor , srie r PC-r (Lei n 8.800/94, art. 21, 2), pelo NPC (MP n
1.053/95, art. 8, 3 e suas reedies).
Deste modo, do exame das consecutivas alteraes legais ao j
mencionado artigo 31, da Lei n 8.213/91, conclui-se ser legtima a pretenso dos
segurados, uma vez que o ndice postulado encontra suporte na legislao de
subordinao, consoante expressa o disposto no artigo 21, 1, da Lei 8.880/94,
verbis:
Nos benefcios concedidos com base na Lei n 8.213/91, com data de
incio a partir de 1 de maro de 1994, o salrio-de-contribuio ser
calculado nos termos do artigo 29 da referida Lei, tomando-se os
salrios-de-contribuio expressos em URV.
1 - Para os fins do disposto neste artigo, os salrios-de-contribuio
referente s competncias anteriores a maro de !""# sero corrigidas
monetariamente at$ o m%s de fevereiro de !""#, pelos &ndices
previstos no artigo '! da (ei n) *.+!',"!, com as altera-es da (ei n)
*..#+,"+, e convertidos em /01, pelo valor em cru2eiros reais do
equivalente em /01 no dia +* de fevereiro de !""#.
Dos dispositivos constitucionais invocados, infere-se que todos os
salrios-de-contribuio utilizados no clculo do valor da renda mensal inicial do
benefcio previdencirio devem ser revisados.
O NSS no revisou como deveria o salrio-de-contribuio, da
parte autora, relativo a fevereiro/94, tampouco, o fez com os anteriores que
integraram o PBC, ao suprimir o percentual de 39,67% (inflao/RSM fevereiro de
1994). Desta forma, os salrios-de-contribuio, base clculo do benefcio, no
preservaram seus valores reais, restando violados os artigos 202, caput, da CF/88 e
31 da Lei n 8.213/91.
de se ter presente que o artigo 21, 1, da Lei n 8880/94,
impe que: Os salrios-de-contribuio referentes s competncias anteriores a
maro de 1994 sero corrigidos monetariamente at o ms fevereiro de 1994,
inclusive.
103
Ademais, na medida em que o salrio-de-contribuio de
fevereiro/94, para a converso de cruzeiros reais em URV, foi dividido pela URV do
dia 28/02/94, que continha toda a inflao verificada no perodo compreendido entre
o primeiro e o ltimo dia da competncia fevereiro/94, o fator de correo-
atualizao daquele mesmo salrio-de-contribuio (02/94), antes da converso,
tambm deveria ter sido includo a inflao, sob pena de expurgar, como fez o NSS,
a recomposio devida.
Ao se levar em considerao que o NSS/demandado no aplicou
a inflao no ms de fevereiro/94, tem-se que restou prejudicado o salrio-de-
contribuio deste mesmo ms, bem como, sobre todos os anteriores que integram
o PBC, posto que no includa a inflao ocorrida naquele ms, a Autarquia feriu
travou combate aos comandos contidos nos artigos 201, 3 e 202, caput da CF/88,
alm de ofender o artigo 31 da Lei n 8.213/91.
Desta feita, no restam dvidas de que o artigo 21, 1 da Lei n
8880/94, que determinou a correo de todos os salrios-de-contribuio anteriores
maro/94, incluindo o RSM de fevereiro/94, no percentual de 39,67%, deve incidir
tambm nos salrios-de-contribuio anteriores componentes no PBC.
Convm salientar que a aplicao da variao integral do RSM
(39,67%) no salrio-de-contribuio de fevereiro de 1994, referente a benefcios
concedidos aps maro de 1994, j foi objeto de apreciao da Turma Recursal do
JFRS quando do julgamento do Processo n 2002.71.04.000447-9, no qual restou
assentado o entendimento de que na atualizao monetria dos salrios-de-
contribuio integrantes do perodo bsico de clculo da renda mensal deve ser
levado em considerao o RSM de fevereiro de 1994 (39,67%). Tal matria, alis,
encontra-se pacificada no mbito do Superior Tribunal de Justia, conforme os
seguintes arestos:
;PROCESSUAL E PREVIDENCIKRIO. SALKRIOSFDEF
CON=RIBUILMO. A=UALIZALMO MONE=KRIA. IRSM @E)NBO
REFEREN=E A FEVEREIRO DE GEEC. OBREIRO. RECORREN=E.
3p4s o somat4rio e a apurao da m$dia 5somente ap4s e no antes
da apurao da m$dia6, seja observado o valor limite do sal7rio8de8
benef&cio, conforme estipulado pelo art. +", 9+).
:a atuali2ao do sal7rio de contribuio para fins de c7lculo da renda
mensal inicial do benef&cio, deve8se levar em considerao o ;0<= de
fevereiro de !""# 5'",>?@6 antes da converso em /01, tomando8se
esta pelo valor de ArB >'?,># de +* de fevereiro de !""# 59..) do art.
+C da (ei *.**C,"#6
0ecurso conhecido e provido.50Dsp. '*.>+',<E, 0el. =inistro JF<G
30:3(DF D3 HF:<DA3, DJ/ C>,C.,+CC+6.
PREVIDENCIKRIO. BENEFPCIO CONCEDIDO AP6S MARLO DE
GEEC. SALKRIOSFDEFCON=RIBUILMO. A=UALIZALMO. INCLUSMO
DO IRSM DE FEVEREIRO DE GEEC Q@E)NBO). LERALIDADE.
104
:a atuali2ao dos sal7rios8de8contribuio de benef&cio concedido
ap4s maro de !""#, deve ser inclu&do o ;0<= de fevereiro do mesmo
ano, no percentual de '",>?@, antes da converso em /01, nos
termos da (ei n.) *.**C,"#, art. +!, 9!.). Erecedentes.
0ecurso no conhecido.50Dsp. +#..!#*,<A, 0el. =inistro DD<F:
1;D;I3(, DJ/ de !..C..+CCC6.
Ratificando o acima transcrito, segundo entendimento recente da 3
Seo da Corte Superior, tratando-se de correo monetria de salrio-
de-contribuio, para fins de apurao de renda mensal inicial, dever
ser aplicado o RSM integral do ms de fevereiro, da ordem de 39,67%,
antes da converso em URV. Artigo 21, 1, da Lei n 8880/94. (STJ,
RESp. n 286118/RS, 6 T., Rel. Min. Fernando Gonalves, DJU
12/02/01).
Como corolrio lgico do afirmado, a autarquia previdenciria
jamais poderia ter ignorado, no clculo da renda mensal inicial dos salrios-de-
benefcio, o RSM de fevereiro de 1994, uma vez que se trata da correo monetria
a ser aplicada no perodo de um ms inteiro, o que, considerando a poca de
inflao, representa, sem dvida, significante reduo no valor do benefcio em
prejuzo dos seus segurados.
Ao que se sabe, a norma jurdica supra citada de ordem
pblica, de eficcia imediata e geral. Por esta razo impe-se a aplicao do RSM
de fevereiro de 1994, ndice oficial poca, na correo dos salrios-de-
contribuio utilizados para fins de elaborao de clculo da nova RM dos
benefcios concedidos pela autarquia previdenciria.
DO JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE
Em virtude da presente demanda versar, nica e exclusivamente,
sobre matria de direito, cabe a este Douto Juzo julg-la de plano, a exemplo do
que dispe o artigo 330, inciso do CPC, verbis:
J3rt. ''C. F jui2 conhecer7 diretamente do pedido, proferindo sentenaK
; 8 quando a questo de m$rito for unicamente de direito, ou, sendo de
direito e de fato, no houver necessidade de produ2ir prova em
audi%ncia.
No sentido de confirmar o dispositivo legal, acima transcrito,
esclarece a jurisprudncia ptria:
JF julgamento antecipado da lide, quando a questo proposta $
eclusivamente de direito, no viola o princ&pio constitucional da ampla
defesa e do contradit4rio. 5<LH 8 +M Lurma. 3g. !'?.!*C8#8=3, rel. =in.
=aur&cio Aorrea, C..C>."., DJ/ !..C"."., p. +"..!+.6.
105
Destarte, requer-se o julgamento antecipado da lide em favor do
beneficirio da Previdncia Social.
DA PRIORIDADE DE JURISDIO
A autora solicita a prioridade na tramitao deste processo, tendo
em vista a sua idade, doc. 04 anexo. Conforme redao dada pela Lei 10.173, de 9
de janeiro de 2001, a qual altera a Lei n 5.869 de 11 de janeiro de 1973,
acrescendo o artigo seguinte:
3rt. !.+!!83 8 Fs procedimentos judiciais em que figure como parte ou
interveniente pessoa com idade igual ou superior a sessenta e cinco
anos tero prioridade na tramitao de todos os atos e dilig%ncias em
qualquer instNncia.
DOS PEDIDOS:
DANTE DO EXPOSTO, requer-se a Vossa Excelncia:
a) nicialmente requer a gratuidade da justia ao Autor, por ser pobre no sentido
da lei;
b) A citao do demandado nstituto Nacional do Seguro Social (NSS), na pessoa
de seu representante legal, no endereo acima mencionado, para contestar,
querendo, os termos da presente ao, com as advertncias de praxe,
inclusive quanto confisso da matria de fato em caso de revelia;
c) Que seja o NSS condenado a recalcular a renda mensal inicial do benefcio
previdencirio da parte autora, corrigindo todos os salrios-de-contribuio
anteriores a maro/94, inclusive fevereiro/94, que integram o PCB, com a
aplicao da correo monetria integral, RSM no percentual de 39,67%, bem
como, aps a reviso, seja condenado a implantar a nova renda mensal inicial
da mesma;
d) Que o demandado seja condenado ao pagamento, em favor da parte autora,
das parcelas vencidas e vincendas decorrentes da reviso, acrescidas de
correo monetria a partir do vencimento de cada prestao e juros
moratrios;
e) A condenao do demandado ao pagamento das custas processuais, bem
como, dos honorrios advocatcios, fixados a razo de 20% sobre o valor da
condenao ou arbitrados na forma do artigo 20, 3, do C.P.C. Brasileiro;
f) Que seja permitido a parte autora juntar toda e qualquer documentao que se
fizer necessria ao bom andamento do feito durante a instruo;
106
g) A concesso do benefcio da assistncia jurdica gratuita, nos termos da Lei
1060/50, haja vista que a parte autora pessoa pobre, isto sem condies
financeiras suficientes que lhe permita suportar eventuais custas decorrentes
do processo sem que isto lhe traga prejuzo ao prprio sustento;
h) O julgamento antecipado da lide com a conseqente procedncia do pedido;
i) A prioridade de tramitao aos procedimentos judiciais, tendo em vista que
autora conta atualmente com 69 anos.
j) Protesta e requer, desde j, a inverso do nus da prova, consoante a
aplicao analgica do artigo 6, inciso V, do Cdigo de Defesa do
Consumidor Lei n 8.078/90.
k) Do contrrio, o que s se admite a ttulo de argumentao, protesta e requer,
desde j, provar o alegado por todos os tipos de prova em direito admitidas:
testemunhal, pericial e documental.
D-se causa, para fins fiscais, o valor de alada de R$ 740,00
(setecentos e quarenta reais).
Nestes termos,
Pede deferimento.
Cariacica/ES, 12 de julho de 2010.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4275
107
REVISO DA ORTN
AO PREVIDENCIRIA
PRELIMINARMENTE
Primeiramente, requer a concesso das benesses da Assistncia
Judiciria integral, por ser pobre na acepo jurdica do termo, no tendo condies
de dispor de qualquer importncia, para recolher custas, despesas processuais e
honorrios Advocatcios e demais gastos.
Por segundo, a Preferncia Processual, por se tratar de pessoa
maior de 60 (sessenta) anos, conforme Art. 1 da Lei n. 10.173/01 c/c art. 1 do
Estatuto do doso, nos termos do estipulado nos artigos 69, 70, 71, e , deste
ltimo dispositivo legal.
DA SINPSE FTICA
A autora beneficiria do instituto-Ru desde 24/11/1987, inscrita
sob o benefcio n 0835 (doc. anexo).
108
Ocorre, que a renda mensal inicial do seu benefcio, no foi
calculada corretamente, tendo ela como base, os 36 (trinta e seis) ltimos salrios-
de-contribuio.
Tal fato, se deveu a no aplicabilidade do ndice da variao
nominal da ORTN/OTN/BTN aos 24 (vinte e quatro) salrios-de-contribuio
anteriores aos ltimos 12 (doze), como adiante ir ser demonstrado, e, por isso, se
socorre do Judicirio para ver reparado o seu direito.
DOS ALICERCES
No clculo de sua renda mensal inicial esto includos os ltimos
36 salrios-de-contribuio, que serviram para mensurar o valor que a autora
passaria a receber a ttulo de aposentadoria.
Porm, no se pode olvidar, que tais salrios-de-contribuio
perdem o seu valor real, em virtude da corroso inflacionria sempre presente em
nosso pas.
Deste modo, a Lei n 3.807, de 26 de agosto de 1960 que
ordenava o regime da Previdncia, com as modificaes introduzidas pelo Decreto-
lei n 66, de 21 de novembro de 1966, e novamente alterada pela Lei n 5.890 de 08
de junho de 1973, em seu artigo 3, 1 previa um reajuste dos salrios-de-
contribuio, seno vejamos:
"Art. 3. O valor mensal dos benefcios de prestao continuada,
inclusive os regidos por normas especiais, ser calculado tomando-se
por base o salrio-de-benefcio:
- para as demais espcies de aposentadoria, 1/48 (um quarenta e oito
avos) da soma dos salrios-de-contribuio imediatamente anteriores
ao ms do afastamento da atividade, at o mximo de 48 (quarenta e
oito) apurados em perodo no superior a 60 (sessenta) meses;
- ...
1 Nos casos dos itens e deste artigo, os salrios-de-contribuio
anteriores aos 12 (doze) ltimos meses sero previamente corrigidos
de acordo com coeficientes de reajustamento, a serem periodicamente
estabelecidos pela Coordenao dos Servios Atuariais do Ministrio do
Trabalho e Previdncia Social."
Entretanto, o instituto-Ru no utilizou os ndices corretos de
atualizao aos salrios-de-contribuio, uma vez que seria aplicvel o disposto na
Lei n 6.423/77, ou seja, o valor nominal da variao das Obrigaes Reajustveis
do Tesouro Nacional (ORTN), conforme manda o artigo 1, in verbis:
109
"Art. 1. A correo, em virtude de disposio legal ou estipulao de
negcio jurdico, de expresso monetria de obrigao pecuniria
somente poder ter por base a variao nominal da Obrigao
Reajustvel do Tesouro Nacional (ORTN)."
Referida lei ordinria, revogou o 1 do artigo 3 da Lei n
5.890/73, cujos critrios estabelecidos vm sufragados pela Smula n 07 do
Tribunal Regional Federal da 3 Regio, que se pede vnia para traz-lo colao:
"SMULA N 07. Para a apurao da renda mensal inicial dos
benefcios previdencirios concedidos antes da Constituio Federal de
1988, a correo dos 24 (vinte e quatro) salrios-de-contribuio,
anteriores aos ltimos 12 (doze), deve ser feita em conformidade com o
que prev o artigo 1 da Lei 6.423/77."
A deciso desta Corte de Justia, vem ao encontro do que
estabelece a Smula 02 do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, no mesmo
sentido.
Desta forma, tratando-se de benefcio concedido entre a
publicao da Lei n 6.423/77 e a promulgao da Carta Magna de 1988, a correo
dos 24 (vinte e quatro) salrios-de-contribuio anteriores aos 12 (doze) ltimos com
base na variao nominal da ORTN/OTN, tem amparo legal no disposto pelo artigo
1 da referida lei ordinria, no devendo incidir esse fator de atualizao monetria
apenas aos benefcios de valor mnimo, a teor do que reza esse mesmo artigo 1,
pargrafo 1, "b", cumulado com o artigo 1, pargrafo 1, da Lei n. 6.205/75.
Tal forma de apurao da renda mensal inicial aplica-se s
aposentadorias por idade, tempo de servio e especial, bem como ao abono de
permanncia em servio, consoante decorre do artigo 21, incisos e , do Decreto
n 89.312/84, enquadrando-se a autora neste rol.
Nossos tribunais tm entendido na mesma linha de raciocnio,
seno vejamos:
"PREVDENCRO. REVSO DE BENEFCOS. RENDA MENSAL
NCAL. LE N. 6.423/77. ARTGO 202 DA C.F. EFCCA
TEMPORAL.
- devida a correo monetria dos vinte e quatro salrios-de-
contribuio precedentes aos doze ltimos pela variao da
ORTN/OTN, nos termos do disposto no artigo 1. da Lei n. 6.423/77.
- A concesso do benefcio previdencirio constitui ato jurdico
perfeito, regido pela legislao vigente poca de sua edio, em face
do princpio da irretroatividade no se aplicando o artigo 202 da C.F
(redao anterior Emenda Constitucional n. 20/98) s situaes de
benefcios concedidos anteriormente sua vigncia.
- Recurso parcialmente provido."
110
(Acrdo TRF n 300071332 - Fonte: DJU - Data: 02/04/2003 pgina
471 - Relator Juiz Peixoto Jnior - rgo Julgador: 2 Turma - Por
unanimidade -Processo: 94.03.035114-4 - Apelao Cvel)
Na mesma medida clarificou o STJ, assim:
"PREVDENCRO - RECURSO ESPECAL - REVSO DE
BENEFCO CONCEDDO ANTES DA CF/88 E NO PERODO
COMPREENDDO ENTRE A CF/88 E A EDO DA LE 8.213/91 -
SALROS-DE-CONTRBUO - CORREO MONETRA - LE
6.423/77 - ARTGOS 31 E 144, DA LE 8.213/91.
Os benefcios concedidos no perodo compreendido entre a
promulgao da Constituio Federal de 1988 e o advento da Lei
8.213/91, devem ser atualizados consoante os critrios definidos nos
artigos 31 e 144, da Lei 8.213/91, que fixaram o NPC e sucedneos
legais como ndices de correo dos salrios-de-contribuio.
- Precedentes.
Na atualizao monetria dos salrios-de-contribuio, dos benefcios
concedidos antes da promulgao da Constituio Federal, deve-se
obedecer ao prescrito na Lei 6.423/77, que fixa o clculo da renda
mensal inicial com base na mdia dos 24 (vinte e quatro) salrios-de-
contribuio, anteriores aos 12 ltimos, corrigidos pela variao da
ORTN/OTN." Recurso conhecido mas desprovido. Acrdo RESP
253823 / SP ; RECURSO ESPECAL 2000/0031206-1 Fonte DJ
DATA:19/02/2001 PG:00201 Relator Min. JORGE SCARTEZZN).
Dessarte, est claro que o referido ndice foi expungido na
correo dos salrios-de-contribuio, pelo instituto-Ru.
DOS REQUERIMENTOS
Pelo Joeirado, requer seja a Autarquia citada, na pessoa de seu
representante judicial, no endereo declinado no prembulo para, querendo,
apresentar a contestao que entender cabvel, devendo a demanda, ao final, ser
julgada procedente, condenando-a, a corrigir os 24 (vinte e quatro) salrios-de-
contribuio da autora, anteriores aos 12 (doze) ltimos, pela variao nominal da
ORTN/OTN/BTN, fixando o novo valor do benefcio inicial da autora.
Ademais, requer a condenao ao pagamento das diferenas
ocorridas entre o novo valor do benefcio inicial, e o valor efetivamente pago at a
sentena definitiva, atualizada e acrescido de juros at a data do pagamento, e
ainda, aos honorrios advocatcios em 20%, do valor total da condenao.
Requer, outrossim, a renncia do crdito excedente a 60 salrios
mnimos, quando da atualizao, para que possa a autora optar pelo pagamento do
saldo sem o precatrio, conforme reza o pargrafo 4 do artigo 17, da Lei 10259/01.
111
Requer, por derradeiro, que lhe seja concedida a Assistncia
Judiciria Gratuita diante de sua condio, e por fora da natureza da causa, que
tem cunho alimentar (declarao de pobreza anexo).
REQUER ANDA:
A Preferncia Processual, por se tratar de pessoa maior de 60
(sessenta) anos, conforme Art. 1 da Lei n. 10.173/01 c/c art. 1 do Estatuto do
doso, nos termos do estipulado nos artigos 69, 70, 71, e , deste ltimo dispositivo
legal.
ndica as provas pertinentes, sem excluso de qualquer.
Atribui-se causa o valor de R$ 21.600,00 (vinte e um mil e
seiscentos) reais.
Nestes Termos,
Cariacica/ES, 12 de julho de 2010.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4275
112
REVISO DO BURACO VERDE
EXCELENTSSIMO JUIZ DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE
VITRIA - COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DO ESPIRITO
SANTO.
AO PREVIDENCIRIO DE REVISO DE BENEFCIO
C/C COBRANA.
DOS FATOS
O Autor beneficirio da Autarquia Federal, conforme consta da
documentao em anexo.
Conforme se pode perceber pela anlise da memria de clculo
do benefcio, a metodologia de clculo empregada pela Autarquia-R acabou por
apurar mdia de salrio-de-benefcio inferior ao que deveria ter sido apurada,
empregando a legislao em vigor poca.
que o nstituto-Ru utilizou, j na atualizao de cada um dos
salrios de contribuio, o limitador mximo, isso antes de apurar a mdia que
resulta no salrio de benefcio, contrariando as disposies legais e,por
conseqncia, apurando uma RM inferior que deveria ter sido apurada.
113
Alm desse fato, o NSS deixou de efetuar, na competncia de
ABRL de 1994, o recalculo do benefcio do Autor, com base no que determina o
artigo 26 da Lei 8.870/94.
Desta forma, no restou outra alternativa seno a de propor a
presente ao, visando a reviso do benefcio, bem como o pagamento das
diferenas porventura apuradas quando dos clculos revisionais.
DO DIREITO
Desde que entrou em vigor, a Lei 8.213/91 j dispunha sobre a
forma como deveria ser efetuado o clculo da Renda Mensal nicial dos benefcios
mantidos pelo NSS, considerando os salrios-de-contribuio integrantes do PBC,
devidamente atualizados.
A mdia dos salrios-de-contribuio, reajustados, todos, que
resulta no salrio-de-benefcio, que seria objeto da aplicao do disposto no art.
29, 22, ou seja, seria limitado ao valor mximo do salrio-de-contribuio, somente
aps a apurao da mdia dos salrios-de-contribuio, vejamos:
Art. 29. (...)
2. O valor do salrio de benefcio no ser inferior ao de um salrio
mnimo, nem superior ao do limite mximo do salrio de contribuio na
data de incio do beneficio (grifamos e destacamos).
E tambm:
"Art 136 Ficam eliminados o menor e o maior valor-teto para clculo do
salrio de benefcio" (grifos e destaques nossos).
Portanto, desconsidera-se a limitao quando do clculo do
salrio de contribuio e se considera o limitador, quando da apurao da RM,
limitando o salrio de benefcio (art. 29, 2). O que no pode acontecer ser
aplicado o limitador nas duas etapas, como ocorreu aqui.
Muito embora esse seja o entendimento extrado da Lei1, a
Autarquia-R adotou forma diversa de clculo, aplicando, em cada salrio de
contribuio, o limite mximo de cada poca, gerando salrio de benefcio aqum do
valor correto, que tambm foi submetido ao "teto" na data de incio do benefcio.
Essa leso foi observada pelo legislador, que editou norma a
tratar do assunto, indicando a sistemtica de clculo a ser adotada, nos casos em
que se verifica uma mdia dos salrios de contribuio, sem a limitao, maior do
que a obtida quando do clculo da RM.
114
A Lei 8.870/94 assim dispe em seu artigo 26, vejamos:
"Art. 26. Os benefcios concedidos nos termos da Lei n 8.213, de julho
de 1991, com data de incio entre 5 de abril de 1991 e 31 de dezembro
de 1993, cuja renda mensal inicial tenha sido calculada sobre salrio-
de-benefcio inferior mdia dos 36 ltimos salrios-de-contribuio em
decorrncia do disposto no 2 do art. 29 da referida lei, sero revistos
a partir da competncia abril de 1994, mediante a aplicao do
percentual correspondente diferena entre a mdia mencionada neste
artigo e o salrio-de-benefcio considerado para a concesso.
Pargrafo nico. Os benefcios revistos nos termos do "caput" deste
artigo no podero resultar superiores ao teto do salrio-de-
contribuio vigente na competncia de abril de 1994." (grifamos e
destacamos).
Portanto, tomando-se como base para aplicao das normas
previdencirias o sistema de contribuio e prestao, e aplicando-o de acordo com
a interpretao sistemtica de todo o Plano de Custeio e Benefcios da Previdncia
Social, a norma do artigo 136 da Lei 8.213/91 deve ser aplicada em conjunto com o
disposto no artigo anterior da mesma Lei, o que nos remete inexistncia de teto
limitador para a primeira operao, ou seja, para o clculo do salrio de
contribuio, quando, ento, somam-se todos os salrios de contribuio.
Da que a aplicao da limitao somente deve ocorrer aps
todas as operaes matemticas necessrias apurao da renda mensal inicial.
Tambm conforme Lei 8.870/94, o percentual da diferena entre a
mdia de salrios de contribuio obtida e o teto do NSS deveria ser aplicada no
primeiro reajustamento, respeitando-se o teto vigente poca.
Tal dispositivo apontava que houve um erro da Autarquia no
momento do clculo e que trazia perdas significativas.
Houve um desequilbrio entre prestao e custeio, tendo o
segurado contribudo com determinados valores e no os ter recebido de volta na
mesma proporcionalidade.
Em sendo assim, o NSS incorporou desde a Lei 8.870/94, artigo
26, esta regra de proteo, e que hoje est esculpida no Decreto 3048/99 em seu
artigo 35, 3:
3 Na hiptese de a mdia apurada na forma do art. 32 resultar
superior ao limite mximo do salrio-de-contribuio vigente no ms de
incio do benefcio, a diferena percentual entre esta mdia e o referido
limite ser incorporada ao valor do benefcio juntamente com o primeiro
reajuste do mesmo aps a concesso, observado que nenhum
115
benefcio assim reajustado poder superar o limite mximo do salrio-
de-contribuio vigente na competncia em que ocorrer o reajuste -
destaquei.
A posio dominante hoje a de que o teto deve ser aplicado
pela interpretao literal e restrita da lei, conforme o julgado abaixo:
Origem: STJ - SUPEROR TRBUNAL DE JUSTA
Classe: RESP - RECURSO ESPECAL 432060
Processo: 200200499393 UF: SC rgo Julgador: SEXTA TURMA
Data da deciso: 27/08/2002 Documento: STJ000468945
DJ DATA:19/12/2002 PGNA:490
HAMLTON CARVALHDO
RECURSO ESPECAL. PREVDENCRO. CLCULO DO SALRO-
DE-CONTRBUO. TETO-LMTE. LEGALDADE. ARTGO 29,
PARGRAFO 2, DA LE 8.213/91. ARTGO 26 DA LE 8.870/94.
NAPLCABLDADE.
1. A norma inscrita no artigo 202 da Constituio da Repblica (redao
anterior Emenda Constitucional n 20/98) constitui "(...) disposio
dirigida ao legislador ordinrio, a quem cabe definir os critrios
necessrios ao seu cumprimento - o que foi levado a efeito pelas Leis
8.212 e 8.213, ambas de 1991.
Tem-se, portanto, que o benefcio deve ser calculado de acordo com a
legislao previdenciria editada." (EDclAgRgAg 279.377/RJ, Relatora
Ministra Ellen Gracie, in DJ 22/6/2001).
2. A lei previdenciria, dando cumprimento ao artigo 202, caput, da
Constituio Federal, determinou que o valor de qualquer benefcio
previdencirio de prestao continuada, exceo do salrio-famlia e
salrio-maternidade, ser calculado com base no salrio-de-benefcio,
que consiste na mdia aritmtica dos ltimos trinta e seis salrios-de-
contribuio, atualizados ms a ms, de acordo com a variao integral
do NPC, sendo certo, ainda, que este no poder ser inferior a um
salrio mnimo e nem superior ao do limite mximo do salrio-de-
contribuio na data do incio do benefcio (artigos 28, 29 e 31 da Lei n
8.213/91).
3. De acordo com a lei previdenciria, a mdia aritmtica dos ltimos 36
salrios-de-contribuio atualizados pelo NPC tem como produto o
salrio-de-benefcio, que dever ser restringido pelo teto mximo
previsto no pargrafo 2 do artigo 29 da Lei n 8.213/91, para s depois
ser calculada a renda mensal inicial do benefcio previdencirio.
4. nexiste incompatibilidade entre as regras dos artigos 136 e 29,
pargrafo 2, da Lei 8.213/91, que visa, sim, preservar ntegro o valor
da relao salrio-de-contribuio/salrio-de-benefcio, no havendo
falar, pois, em eliminao dos respectivos tetos. Precedentes.
5. A norma insculpida no artigo 26 da Lei 8.870/94 s se aplica aos
benefcios concedidos entre 5 de abril de 1991 e 31 de dezembro de
1993.
6. O artigo 26 da Lei 8.870/94 no teve o condo de afastar os limites
previstos no pargrafo 2 do artigo 29 da Lei 8.213/91, mas, sim,
estabelecer como teto limitador dos benefcios concedidos no perodo
116
de 5 de abril de 1991 a 31 de dezembro de 1993 o salrio-de-
contribuio vigente na competncia de abril de 1994. Precedentes.
7. mpe-se o no conhecimento da insurgncia especial quanto
violao do artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, uma vez que o
recorrente no demonstrou no que consistiu a alegada negativa de
vigncia lei, ou, ainda, qual sua correta interpretao, como lhe
cumpria fazer, a teor do disposto no artigo 541 do Cdigo de Processo
Civil. ncidncia do enunciado n 284 da Smula do Supremo Tribunal
Federal.
8. Recurso especial no conhecido. 19/12/2002
Como se v, era dever do nstituto-Ru revisar o benefcio do(a)
Autor(a) com base no imperativo legal acima disposto, haja vista que calculou a RM
com valor inferior ao que tinha direito o segurado.
DOS PEDIDOS
Diante do exposto, REQUER de Vossa Excelncia o seguinte:
a) A citao do NSS, na pessoa de seu representante legal para, querendo,
apresentar defesa;
b) Ao final, com ou sem contestao, seja julgada procedente a presente ao,
condenando o NSS a efetuar a reviso do benefcio do(a) Autor(a), nos termos
do artigo 26 da Lei 8.870/94, implantando nova renda mensal e, em
conseqncia, sendo apurada a nova RM, pagar as diferenas vencidas
apuradas, com juros e correo monetria, desconsideradas as parcelas
prescritas;
c) A concesso da gratuidade da Justia, nos termos da Lei 1.060/50;
d) A produo de todas as provas admitidas em Direito, caso se faa necessrio,
principalmente a prova documental, levando-se em conta, tambm, o disposto
no artigo 11 da Lei 10.259/01.
e) Requer sejam separadas as verbas honorrias no valor de 10% (dez por cento)
sobre a quantia total, quando da expedio da requisio de pagamento.
D a causa o valor de R$ 500,00(quinhentos reais).
Cariacica/ES, 20 de maio de 2010.
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
117
REVISO DO BURACO NEGRO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO
ESTADO DO ESPRITO SANTO.
AO PREVIDENCIRIO DE REVISO DE BENEFCIO
C/C COBRANA.
DOS FATOS
A autora beneficiria do instituto-Ru desde 27/03/1990, inscrita
sob o benefcio n 007799588-8 (doc. anexo). Ocorre, que a renda mensal inicial do
seu benefcio, no foi calculada adequadamente, tendo ela como base, os 36 (trinta
e seis) ltimos salrios de contribuio.
Tal fato se deveu, em virtude da falta de uma legislao
integrativa, que conferisse eficcia e viesse a complementar o artigo 202, redao
anterior Emenda Constitucional n 20, da nossa Constituio Federal.
Esta antiga redao do artigo 202, rezava que os trinta e seis
ltimos salrios-de-contribuio do segurado deveriam ser atualizados conforme
critrios definidos em lei, porm, esta lei s veio a integrar o ordenamento jurdico
em 1991, com o Plano de Benefcios.
118
Portanto, no resta dvida de que ocorreu enorme perda para a
autora, pois lhe foi excluda a sistemtica de atualizao monetria de seus salrios-
de-contribuio, refletindo diretamente em sua renda inicial como adiante ir ser
demonstrado, e, por isso, se socorre do Judicirio para ver reparado o seu direito.
DO DIREITO
No clculo de sua renda mensal inicial esto includos os ltimos
36 salrios-de-contribuio, que serviram para mensurar o valor que a autora
passaria a receber a ttulo de aposentadoria.
Porm, no se pode olvidar, que tais salrios-de-contribuio
perdem o seu valor real, em virtude da corroso inflacionria sempre presente em
nosso pas.
Deste modo, havia previso de uma atualizao monetria dos
salrios-de-contribuio atravs da Lei n 6.423 de 1977, pela aplicao da
ORTN/OTN.
Porm, esta legislao ordinria restou revogada com a
promulgao da Constituio Federal de 1988, que em seu artigo 202 assegurava o
clculo da aposentadoria "sobre a mdia dos trinta e seis ltimos salrios-de-
contribuio, corrigidos monetariamente, ms a ms, nos termos da lei".
Ocorre que, a expresso "nos termos da lei", clama
evidentemente, por uma complementao legislativa, pois o artigo em si prprio no
auto-aplicvel.
Esse entendimento foi firmado em deciso plenria pelo Supremo
Tribunal Federal, no sentido da no auto-aplicabilidade do artigo 202 da Carta
Magna, "por necessitar de integrao legislativa, para complementar e conferir
eficcia ao direito nele inserto". (RE n 193.456-5/RS, DJU de 07.11.97).
Desta forma, a complementao legislativa somente ocorreu com
a edio da Lei 8.231 de 1991, em seu artigo 29 e 31 que passamos a reproduzir:
Art.29. O salrio-de-benefcio consiste na mdia aritmtica simples de
todos os ltimos salrios-de-contribuio dos meses imediatamente
anteriores ao do afastamento da atividade ou da data da entrada do
requerimento, at o mximo de 36 (trinta e seis), apurados em perodo
no superior a 48 (quarenta e oito) meses. (g.n.)
Art.31. Todos os salrios-de-contribuio computados no clculo do
valor do benefcio sero ajustados, ms a ms, de acordo com a
variao integral do ndice Nacional de Preos ao Consumidor (NPC),
calculado pela Fundao nstituto Brasileiro de Geografia e Estatstica
119
(BGE), referente ao perodo decorrido a partir da data de competncia
do salrio-de-contribuio at a do incio do benefcio, de modo a
preservar os seus valores reais. (g.n)
Sendo assim, percebe-se claramente que muitos segurados do
instituto-Ru, ou seja, aqueles que tiveram a concesso de seu benefcio entre 05
de outubro de 1988 e 04 de abril de 1991, no obtiveram o mesmo tratamento
referente a atualizao de seus salrios-de-contribuio, que os segurados
compreendidos em perodo diverso a este, que possuam uma previso contida em
lei para tal correo.
Denota-se ento, que a expresso "Buraco Negro" dada ao
perodo mencionado, realmente se justifica, pois foi um lapso de tempo em que o
legislador quedou-se inerte em complementar uma lei que exigia tal atitude.
Constatada a imperfeio contida no artigo 202, redao anterior
Emenda Constitucional n 20 de 1998, da nossa Constituio Federal, o legislador
ento, conferiu eficcia a este artigo, com a edio da Lei 8.213/91, sendo que
preocupou-se em sanar o dano, inserindo o artigo 144 conforme descrevemos:
Art.144. At 1 de junho de 1992, todos os benefcios de prestao
continuada concedidos pela Previdncia Social, entre 5 de outubro de
1988 e 5 de abril de 1991, devem ter sua renda mensal inicial
recalculada e reajustada, de acordo com as regras estabelecidas nesta
lei.
Pargrafo nico. A renda mensal recalculada de acordo com o
disposto no caput deste artigo, substituir para todos os efeitos a que
prevalecia at ento, no sendo devido, entretanto, o pagamento de
quaisquer diferenas decorrentes da aplicao deste artigo referentes
s competncias de outubro de 1988 a maio de 1992. (g.n.)
V-se em suma, que a perda sentida pela autora grande, e
muitas decises tm sido emanadas de nossos tribunais no sentido favorvel ao
reclculo de todos os segurados, e portanto, pede-se venia para transcrev-los:
Origem: TRBUNAL - SEGUNDA REGO Classe: EAC - EMBARGOS
NFRNGENTES NA APELAO CVEL 108423 Processo:
96.02.16234-1 UF: RJ
Orgo Julgador: PRMERA SEO Data da Deciso: 10/04/2003
Documento: TRF200092452 Fonte DJU DATA:06/05/2003 PGNA: 60
Relator JUZA VERA LCA LMA
Deciso Acordam os membros da Primeira Seo do Tribunal Regional
Federal da 2a Regio, por unanimidade, dar provimento aos Embargos
nfringentes, nos termos do voto da Relatora. Ementa PROCESSUAL
CVL - PREVDENCRO EMBARGOS NFRNGENTES
REVSO DA RENDA MENSAL NCAL EFETOS FNANCEROS -
120
CONCESSO DO BENEFCO ENTRE 05.10.88 E 05.04.91 -
APLCAO DO ART. 144 DA LE N 8.213/91 - Para as
aposentadorias concedidas aps 5.10.88 e antes de 5.04.91, por fora
do art. 144 e pargrafo nico da Lei n 8.213/91, os 36 ltimos salrios
de contribuio utilizados para o clculo do benefcio devem ser
corrigidos na forma estabelecida pelo art. 31 da mesma lei, mas os
efeitos financeiros do reclculo s se fazem sentir a partir de junho de
1992.
- Precedentes jurisprudenciais citados. - Aplicao do art. 144, da Lei n
8.213/91, ao benefcio do embargado, eis que o mesmo foi concedido
em 17/10/89. - Embargos infringentes providos
Da mesma forma tem decidido o Superior Tribunal de Justia:
Acordo Origem: STJ - SUPEROR TRBUNAL DE JUSTA Classe:
RESP - RECURSO ESPECAL - 465154 Processo: 200201171477 UF:
SP rgo Julgador: QUNTA TURMA Data da deciso: 05/12/2002
Documento: STJ000469813 Fonte DJ DATA:03/02/2003 PGNA:363
Relator(a) JORGE SCARTEZZN Deciso Vistos, relatados e
discutidos estes autos, acordam os Srs. Ministros da QUNTA TURMA
do Superior Tribunal de Justia em, na conformidade dos votos e das
notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer do recurso e
lhe dar provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator com
quem votaram os Srs. Ministros LAURTA VAZ, JOS ARNALDO DA
FONSECA, FELX FSCHER e GLSON DPP. Ementa
PREVDENCRO REVSO DE BENEFCO RECURSO
ESPECAL RENDA MENSAL NCAL DE BENEFCO CONCEDDO
ENTRE 05.10.88 E 05.04.91 APLCAO DO ARTGO 144 E
PARGRAFO NCO DA LE 8.213/91 ART. 202 DA CF/88 VALOR
TETO ARTGOS 29, 2, 33 e 136, DA LE 8.213/91. - Por deciso
plenria, o STF firmou entendimento no sentido da no auto-
aplicabilidade do art. 202 da Carta Magna, "por necessitar de
integrao legislativa, para complementar e conferir eficcia ao direito
nele inserto" (RE n 193.456-5/RS, DJU de 07.11.97). sto ocorreu com
a edio da Lei 8.213/91. Aplicvel, portanto, a norma expressa no art.
144, pargrafo nico, do mencionado regramento previdencirio. - Por
fora do disposto no caput e pargrafo nico do art. 144, da Lei
8.213/91, o reclculo da renda mensal inicial, com a correo dos 36
(trinta e seis) salrios-de-contribuio, no autoriza o pagamento de
nenhuma diferena decorrente desta reviso, referente s
competncias de outubro/88 a maio/92. Assim, somente so devidas as
diferenas apuradas a partir de junho de 1992.
(...)
Precedentes. - As disposies contidas nos artigos 29, 2, 33 e 136,
todos da Lei 8.213/91, no so incompatveis e visam a preservar o
valor real dos benefcios. Precedentes. - Recurso conhecido e provido.
03/02/2003
121
Contudo, apesar de previsto em norma ordinria, e aps diversas
decises dos tribunais favorveis, o reclculo do benefcio da Autora, compreendido
no perodo citado, no foi incompreensivelmente, recalculado pelo instituto-Ru.
No obstante, nossa Constituio Federal ainda prev, em seu
artigo 201, 1 do inciso V, que ser vedada a adoo de requisitos e critrios
diferenciados para a concesso de aposentadoria aos beneficirios do regime geral
de previdncia social, ou seja, se aqueles que obtiveram o benefcio concedido
antes da promulgao da Constituio e aps o advento da Lei 8213 de 1991
puderam ter seus salrios-de-contribuio reajustados monetariamente ms a ms,
porque a Autora no faz jus a esta sistemtica, j que tambm segurada do
instituto-Ru?
indispensvel neste caso, aplicarmos o Princpio da sonomia
ou gualdade, e dar aos iguais, igualmente.
Dessarte, est claro que o ndice previsto no artigo 144 da Lei
8.213 de 1991 foi expungido na correo dos salrios-de-contribuio da Autora,
pelo instituto-Ru, e deste modo clama por Justia.
DOS PEDIDOS
Diante de todo o exposto REQUER a Vossa Excelncia:
a) Requer seja a Autarquia Federal citada, na pessoa de seu representante
judicial, no endereo declinado no prembulo para, querendo, apresentar a
contestao que entender cabvel, devendo a demanda, ao final, ser julgada
procedente, condenando-a a corrigir os 36 (trinta e seis) salrios-de-
contribuio ltimos da Autora, pela aplicao do ndice Nacional de Preos ao
Consumidor conforme prev os artigos 29, 31 e 144 da Lei 8.213 de 1991,
fixando o novo valor do benefcio inicial da autora;
b) Ademais, requer a condenao ao pagamento das diferenas ocorridas entre o
novo valor do benefcio inicial, e o valor efetivamente pago at a sentena
definitiva, atualizadas e acrescidas de juros at a data do pagamento, e ainda,
aos honorrios advocatcios em 10%, do valor total da condenao;
c) Requer, outrossim, a renncia do crdito excedente a 60 salrios mnimos,
quando da atualizao, para que possa a autora optar pelo pagamento do
saldo sem o precatrio, conforme reza o pargrafo 4 do artigo 17, da Lei
10259/01;
d) Requer, por derradeiro, que lhe seja concedida a Assistncia Judiciria Gratuita
diante de sua condio, e por fora da natureza da causa, que tem cunho
alimentar (declarao de pobreza anexo).
122
ndica as provas pertinentes, sem excluso de qualquer.
D a causa o valor de R$ 500,00(quinhentos reais).
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4.275
123
REVISO PARA COLOCAR SALRIO FAMLIA
ESPECIAL FEDERAL DE VITRIA - COMARCA DA CAPITAL DO
CARLOS ROBERTO MENDONA ASSIS, brasileiro,
solteiro, aposentado, portador da C n. 1.182.050/ES, inscrito no CPF sob o n.
069.026.297-30, residente Rua Paulo Rodrigues, n. 26, CEP 29.152-540,Bairro
Tucum, Cariacica/ES, por seu advogado Dr ADMAR JOS CORRA, brasileiro,
solteiro, advogado inscrito na OAB/ES sob o n 4275, com escritrio Avenida
Expedito Garcia, 179, sala 101, Campo Grande, Caricica/ES, devidamente
qualificado no incluso mandato de instrumento procuratorio, vem presena de
Vossa Excelncia, para expor e requerer.
REVISO DE BENEFICIO PREVIDENCIRIO
PRELIMINARMENTE
nicialmente a Autora vem requerer o benefcio da gratuidade da
prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia, REQUERENDO, assim, os
benefcios da ASSISTNCIA JUDICIRIA estatudo na Lei n. 1.060/50.
DOS FATOS
O Autor titular de benefcio previdencirio de aposentadoria por
invalidez com beneficio sob o n. 526.642.632-9, conforme faz prova os documentos
anexo, que se encontra se encontra parcialmente defasado, tendo em vista que o
nstituto Nacional do Seguro Social - NSS no implementou no clculo de
atualizao monetria dos salrios-de-contribuio do Autor, o direito famlia a que
faz jus.
Convm declarar Excelncia, que o Autor afirma ter direito ao
salrio mnimo uma vez que o mesmo tem os seguintes filhos:
JHONATAN DE SOUZA ASSIS, nascido aos 03 de abril de 1994;
AFONSO DE SOUZA ASSIS, nascido aos 27 de maro de 1996
DIEGO OLIVEIRA ASSIS, nascido aos 04 de 1997;
DANIEL DE SOUZA ASSIS, nascido aos 30 de maio de 1998;
124
DAIANE DE SOUZA ASSIS, nascida aos 12 de fevereiro de 2000;
JOO PAULO DE SOUZA ASSIS, nascido aos 11 de janeiro de 2003;
Conforme assevera os documentos anexos.
Data vnia Excelncia, observando a carta de concesso de
beneficio do Autor, podemos observar que o mesmo percebe mensalmente uma
renda de R$ 510,00 (quinhentos e dez reais), estando o mesmo percebendo a renda
mnima. Conclui-se, portanto que o beneficio pleiteado pelo Autor servir para o
mesmo como um auxilio manuteno de sua famlia, uma vez que o mesmo
percebe baixa renda.
Convm informar que o presente pleito tem carter alimentar, pois
conforme podemos observar o Autor atualmente tem 37 (trinta e sete) anos, estando
gozando de beneficio de aposentadoria por invalidez, levando em considerao seu
problema de sade, que at a presente data no apresentou melhoras, e
principalmente pelo motivo do mesmo ser genitor de 06 (seis) filhos menores, e
todos em face de crescimento.
nsta frisar que consta nos documentos acostados aos autos,
certido de nascimento, declarao escolar e cpia do carto de vacinao dos
menores. Responsabilizando-se, desde j, a comprovar perante a Autarquia Federal
todas as vezes em que for necessria a declarao escolar dos menores.
O Autor declara ainda que procurou a Autarquia Federal para
requerer administrativamente o salrio famlia, para seus filhos menores.
Recebendo posteriormente comunicao que tal requerimento foi negado sob a
seguinte alegao, in verbis:
(...)
1. Comunicamos que em atendimento a vossa soIicitao,
efetuamos consuIta em nosso sistema informatizado e detectamos
que vosso beneficio de Aposentadoria por invaIidez, NB supra, foi
concedido por Ordem JudiciaI.
2- Considerando que o INSS no foi citado judiciaImente para o
pagamento de saIrio famIia ao segurado neste benefcio, taI
pagamento no devido no caso em teIa.
(...)
Conforme podemos observar, a Autarquia Federal informou ao
Autor que apenas iria conceder o salrio famlia para seus filhos menores, perante
uma intimao judicial, uma vez que seu beneficio de aposentadoria por invalidez
fora concedido atravs de ordenamento judicial.
Por este motivo o Autor se foi forado a ingressar com a presente
ao revisional de beneficio para ver seu pedido de salrio famlia, acrescentado no
beneficio de aposentadoria por invalidez.
125
DO DIREITO
O salrio-famlia, muito embora no tenha natureza substitutiva
da remunerao do segurado (podendo, por isso mesmo, ter valor inferior ao salrio
mnimo), tem carter nitidamente alimentar, evidenciado no auxlio manuteno da
famlia do segurado de baixa renda. A despeito disso, no se incorpora, para
qualquer efeito, ao salrio ou benefcio.
Grassa polmica sobre ter o salrio-famlia natureza jurdica
previdenciria ou trabalhista. Entendemos, apesar da denominao, pela natureza
previdenciria, haja vista seu encargo econmico ser suportado pela Previdncia
Social. Portanto, a natureza jurdica do salrio-famlia , no atual ordenamento
jurdico, de benefcio previdencirio,

embora atpico ou extravagante, j que,
objetivando a proteo da famlia, foge funo essencial de proteo contra os
riscos sociais, na sua concepo clssica, tal qual posta na Declarao Universal
dos Direitos do Homem, de 1948.
pago mensalmente, na proporo do respectivo nmero de
filhos ou equiparados, aos segurados empregado (exceto o domstico) e
trabalhador avulso e ao aposentado pelo RGPS. Outrossim, o aposentado somente
faz jus se: permanece em atividade abrangida pela Previdncia, ou a ela retorna, na
qualidade de empregado ou trabalhador avulso, ou aposentado na qualidade de
empregado ou trabalhador avulso, contar com 65 anos ou mais de idade, se do sexo
masculino, ou 60 anos ou mais, se do feminino , valendo o registro de que, em caso
de aposentadoria por idade de trabalhador rural, essas idades-limites so reduzidas
em cinco anos, para manter a coerncia do sistema.
O art. 65 da LBPS taxativo, no admitindo interpretao
extensiva, porque no tm direito ao salrio-famlia o empregado domstico, o
contribuinte individual, o segurado facultativo e o segurado especial. Do mesmo
modo, o pensionista no faz jus ao salrio-famlia, seja porque os dependentes
somente tm direito penso e ao auxlio-recluso, seja porque o salrio-famlia
no se incorpora ao benefcio.
Os filhos ou equiparados ensejam o direito ao salrio-famlia
somente at os 14 anos de idade ou se invlidos (art. 66, LBPS). Nos termos do art.
16, 2, LBPS, equiparam-se ao filho o enteado e o menor tutelado, desde que
comprovada a dependncia econmica. O menor sob guarda judicial deixou de ser
equiparado ao filho, para efeitos previdencirios, desde o advento da MP 1.523,
convertida na Lei 9.528/97, que deu nova redao ao art. 16, 2, LBPS. Nessa
toada, somente o segurado guardio com contrato de trabalho anterior a 13.10.96,
data da vigncia da MP 1.523, bem assim o trabalhador avulso que, na mesma data,
detinha essa condio, tm direito ao benefcio, ocorrendo j o direito adquirido. A
invalidez do filho ou equiparado pode ser superveniente, ou seja, no precisa surgir
necessariamente at os 14 anos de idade, cessada a cota do salrio-famlia quando
126
o filho vlido completou 14 anos de idade, sua invalidez, ocorrida aos 23 anos, d
novo ensejo ao benefcio.
O salrio-famlia dispensa carncia, e, um nmero mnimo de
contribuies, bastando apenas a comprovao da qualidade de segurado. O
salrio-famlia tem data de incio do benefcio - DB na data da apresentao
empresa, ao rgo gestor de mo-de-obra, ao sindicato dos trabalhadores avulsos
ou ao NSS da certido de nascimento do filho ou da documentao relativa ao
equiparado ou invlido.
[04]
sso porque a situao de estado em relao a esses
dependentes, embora seja o evento que d causa concesso deste benefcio,
serve apenas para verificao da legislao aplicvel: aplica-se a legislao vigente
poca da sua ocorrncia. E a legislao vigente determina a DB na data da prova
mesma desta situao.
O pagamento condicionado apresentao anual de atestado
de vacinao obrigatria, at seis anos de idade,
[05]
e comprovao semestral de
freqncia escola do filho ou equiparado, a partir dos 7 anos de idade (art. 67,
LBPS, segunda parte, redao da Lei 9.876/99, cuja constitucionalidade j foi
placitada pelo STF).
[06]
A ausncia dessa comprovao implica a suspenso da cota
do benefcio referente quele dependente, at ser provada a vacinao ou a
freqncia escolar no perodo, quando a cota ser reativada, com o pagamento dos
atrasados relativos ao perodo suspenso.
O salrio-famlia devido apenas ao segurado de baixa renda.
Sua renda mensal inicial RM determinada por cotas, na proporo dos
dependentes suso mencionados, sem limite de cotas, 15 filhos ensejam 15 cotas de
salrio-famlia. Entenda-se por baixa renda, para concesso de salrio-famlia, o
segurado que no recebe salrio mensal superior a R$ 360,00, limite este corrigido
pelos mesmos ndices aplicados aos benefcios do RGPS (art. 13, EC 20/98). A
partir de maio de 2005, os valores da cota do salrio-famlia so de R$ 21,27 para o
segurado com remunerao mensal at R$ 414,78 e R$ 14,99 quando a
remunerao for superior quele valor at R$ 623,44.
O segurado que recebe acima de R$ 623,44 no tem direito ao
benefcio, porquanto no considerado de baixa renda. Como o direito ao benefcio
verificado mensalmente, ou seja, o direito tem como parmetro a remunerao do
segurado na respectiva competncia, o limite em questo tem incidncia imediata,
cessando os salrios-famlia que vinham sendo pagos aos segurados que no se
enquadrem como de baixa renda, no havendo falar em direito adquirido.
Se o segurado empregado trabalha em mais de uma empresa, ou
seja, possui atividades concomitantes, tem direito cota do salrio-famlia em cada
uma delas, desde que a soma das remuneraes no ultrapasse o limite de R$
623,44. O pai e a me podem receber o salrio-famlia, inclusive em razo dos
mesmos dependentes, quando forem segurados empregados ou trabalhadores
avulsos, desde que ambos sejam trabalhadores de baixa renda. Em caso de
divrcio, separao judicial ou de fato dos pais, abandono legalmente caracterizado
127
ou perda do poder familiar (antigo ptrio-poder), o salrio-famlia pago diretamente
quele que ficar com a guarda judicial do menor, inclusive terceira pessoa.
O cancelamento do benefcio DCB d-se automaticamente:
com a morte do filho ou equiparado, a contar do ms seguinte ao do bito; quando o
filho ou equiparado completar 14 anos de idade, salvo se invlido, a contar do ms
seguinte ao da data do aniversrio; pela recuperao da capacidade do filho ou
equiparado invlido, a contar do ms seguinte ao da cessao da incapacidade; ou
pelo desemprego do segurado. De se registrar a ilegitimidade desta ltima hiptese,
j que contraria o art. 15, LBPS, que estende a manuteno da qualidade de
segurado por no mnimo 12 meses aps a cessao das contribuies, devendo o
salrio-famlia, que era pago pela empresa at a cessao do vnculo empregatcio,
ser pago diretamente pelo NSS at a perda da qualidade de segurado, uma vez
que, bom repetir, trata-se de benefcio previdencirio e no de benefcio
trabalhista.
mportante distinguir a responsabilidade pelo pagamento do
benefcio. Os empregados recebem o salrio-famlia da empresa, pago juntamente
com o salrio, de forma proporcional aos dias trabalhados no ms, no caso de
admisso ou demisso, e de forma integral, no caso de afastamento do trabalho em
virtude de doena. Quando o segurado empregado no recebe salrio mensal, o
salrio-famlia pago pela empresa juntamente com o ltimo pagamento relativo ao
ms. No caso da segurada empregada, ainda que esteja em gozo de salrio-
maternidade, continua sendo responsabilidade da empresa o pagamento do salrio-
famlia. J os avulsos recebem o salrio-famlia do NSS, que o paga diretamente ao
segurado ou, mediante convnio, ao sindicato ou rgo gestor de mo-de-obra,
sempre de forma integral, independente do nmero de dias trabalhados no ms. Se
o segurado estiver em gozo de auxlio-doena, o benefcio pago diretamente pelo
NSS, sempre de forma integral, valendo salientar que cabe empresa o pagamento
do salrio-famlia correspondente ao ms de afastamento do trabalho e ao NSS
aquele referente ao ms de cessao do auxlio-doena.
Outrossim, a empresa, ao pagar o salrio-famlia, no suporta o
nus econmico desse benefcio previdencirio, porque pode compensar esse
pagamento quando do recolhimento das respectivas contribuies previdencirias
sobre a folha de salrios (art. 68, caput, LBPS), devendo conservar durante 10 anos
os comprovantes desses pagamentos e das certides correspondentes (art. 68, 1,
LBPS). sso porque o art. 45, Lei 8.212/91, estabelece um prazo decadencial de 10
anos para o NSS lanar as contribuies previdencirias, diverso do prazo dos
demais tributos, que qinqenal.
FRIAS. COMPROVAO DE FRUIO. NUS DO EMPREGADOR.
O gozo de frias um direito do empregado, conforme previso
constitucional (artigo 7, inciso XV) e artigo 129 da Consolidao das
Leis do Trabalho, motivo pelo qual, o nus de comprovar a sua
concesso e gozo do reclamado, (artigo 818 da CLT c/c artigo 333, ,
do CPC). Se o reclamado no desincumbiu do nus de provar que o
128
empregado usufruiu do merecido descanso, dever arcar com o
pagamento, em dobro, das frias no gozadas. Recurso improvido.
SALRO FAMLA. SMULA N. 254, DO TST. Para fazer jus ao
benefcio previdencirio de 'salrio famlia', alm da apresentao da
certido de nascimento do filho menor de 14 anos junto empresa, o
art. 67 da Lei n 8.213/91 exige a comprovao de que a criana
recebeu as vacinas anuais obrigatrias, bem como a prova de
freqncia escolar (Smula n. 254, do TST). Assim, caberia ao Autor
demonstrar que apresentou os respectivos documentos ao reclamado,
nus do qual no se desincumbiu. Recurso provido. HORAS EXTRAS.
REGSTRO DE JORNADA x RECBOS DE PAGAMENTO. Mantm-se
a deciso de primeiro grau que condenou o reclamado ao pagamento
das horas extras laboradas pelo obreiro e seus reflexos, ante o cotejo
dos registros de jornada, nos quais demonstra labor em jornada
extraordinrio, em confronto com os recibos de pagamento
colacionados aos autos. Recurso improvido. MULTA DO ART. 477 DA
CLT. VALOR EM DOBRO. NEGOCAO COLETVA. PREVALNCA.
O princpio da autonomia da vontade que preside os acordos e
convenes coletivas de trabalho, legitima que as partes estipulem
livremente que a multa do art. 477, 8 da CLT, seja devida em dobro,
quando verificada a mora no pagamento de verbas decorrentes da
resciso do contrato de trabalho, sem que o empregado tenha dado
causa. Recurso improvido. MULTAS. LTGNCA DE M-F.
EMBARGOS PROTELATROS. ATO ATENTATRO AO EXERCCO
DA JURSDO. CUMULAO DE PENALDADES. NEXSTNCA.
Ao interpor os embargos de declarao, o embargante violou, ao
mesmo tempo, trs regras impostas por lei: a primeira (art. 14, V,
pargrafo nico, do CPC), a qual prev a incidncia de multa de at
20% para a hiptese de descumprimento dos provimentos judiciais ou
de criar embarao ao exerccio da jurisdio (contempt of court); a
segunda (artigo 17, V do CPC), cujo mister consiste em punir aquele
que litiga de m-f, dentro de um leque de previses contidas no artigo
17 do CPC; e a terceira (art. 538, pargrafo nico) a qual foi criada com
intuito de impedir interposio de qualquer recurso protelatrio, aplicada
em decorrncia da m-f, entendo que deva ser mantidas as multas
aplicadas, no havendo que se falar em bis in idem ou cumulao de
penalidades. Recurso improvido. (TRT23. RO - 01179.2007.002.23.00-
4. Publicado em: 27/06/08. 2 Turma. Relator: DESEMBARGADOR
OSMAR COUTO)
DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer a Vossa Excelncia:
a) nicialmente o Autor vem requerer o benefcio da gratuidade da Justia, vez
que no possui condies de arcar com as despesas processuais sem
prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia;
129
b) A citao do nstituto Nacional do Seguro social NSS, bem como sua
intimao para que, na apresentao da Contestao, junte aos autos o
processo administrativo de concesso do benefcio;
c) A condenao do NSS a revisar o clculo do salrio-de-benefcio do
beneficio do mesmo, condenando a Autarquia a acrescentar o salrio famlia,
com direito ao retroativo, contando com o DB 22/01/2008;
d) Condenao no pagamento das diferenas decorrentes do reajustamento
postulado, parcelas vencidas e no atingidas;
e) Prope, desde j, todas as provas em Direito admitidas, notadamente exame
pericial.
D - se causa o valor de R$ 12.000,00 (doze mil reais)
ADMAR JOS CORRA
OAB/ES 4275
130

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Ajude-me, Senhor, a ser justo e firme, honesto e puro, comedido e magnnimo,

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