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Artigo - Soberania e Direitos Humanos RIL
Artigo - Soberania e Direitos Humanos RIL
Sumrio
1. Introduo. 2. O direito do ps-guerra e a
internacionalizao dos direitos humanos. 3. O
velho conceito de soberania e a restrio atual
de sua abrangncia. 4. A soberania e a negao
de sua existncia no mbito internacional. 5. Soberania e direitos humanos: dois fundamentos
irreconciliveis. 6. Por um novo conceito de soberania: flexibilizao e delimitao das linhas
divisrias. 7. Concluso. 8. Bibliografia.
1. Introduo
2. O direito do ps-guerra e a
internacionalizao dos direitos
humanos
O Direito Internacional dos Direitos
Humanos, pode-se dizer, o direito do psguerra. dizer, aquele direito gerado com o
propsito de romper de vez com a lgica
nazista da destruio e da barbrie, que
condicionava a titularidade de direitos a determinada raa (a raa pura ariana). A construo de um cenrio internacional de proteo de direitos foi conseqncia direta do saldo de 11 milhes de pessoas mortas durante
o Holocausto. Decorreu da vontade da comunidade internacional em dar ensejo construo de uma estrutura internacional de proteo de direitos eficaz, baseada no respeito
aos direitos humanos e na sua efetiva proteo. E a partir da, o tema direitos humanos tornou-se preocupao de interesse comum dos Estados, bem como um dos principais objetivos da comunidade internacional1.
Como bem explica a Professora Flvia
Piovesan, diante da ruptura do paradigma dos direitos humanos, pela negao do
valor da pessoa humana como valor fonte
do Direito, passou a emergir a necessidade de reconstruo dos direitos humanos,
como referencial e paradigma tico que aproxime o direito da moral (2000, p. 129). E
como resposta s barbries cometidas no
Holocausto, em que imperava a lgica do
terror e do medo, e a vida humana nada mais
era do que simplesmente descartvel, a comunidade internacional comeou a esboar
um novo e at ento indito cenrio
mundial de proteo de direitos, que pudesse servir, na busca da reconstruo
dos direitos humanos, como paradigma e
referencial tico a orientar a nova ordem
mundial (PIOVESAN, 1998, p. 49).
Se a Segunda Guerra representou a ruptura para com os direitos humanos, o psSegunda Guerra deveria representar a sua
reconstruo.
O processo de internacionalizao dos
direitos humanos causou alguns impactos
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fora desse reconhecimento, impem-se restries e limites, sem que possam, em seguida, juridicamente, libertar-se, por um ato de
vontade prpria e exclusiva, das obrigaes
que a si mesmos impuseram (cf. MARTINS,
1998, p. 20).
Bastante expressiva lio de Gilberto
Amado neste tema:
Assim como se organizou a sociedade humana, assim como cada indivduo perdeu sua liberdade pessoal
para criar a sociedade humana, corporificada em naes, assim estas ho
de perder um pouco da sua soberania
para criar esse superorganismo necessrio paz do mundo e felicidade
do gnero humano (apud GARCIA,
2000, p. 79).
Nesse sentido, j assinalara Pasquale
Fiore que s se pode reconhecer aos Estados
uma independncia limitada pelas exigncias
da sociedade internacional, o que A. Pillet
caracterizou como sendo uma situao de
interdependncia das naes, nestes termos:
Lindpendance de ltat nexiste
pas, telle est la consquence fatale de
lexistence du commerce international Une mme loi gouverne donc la
vie des individus et des peuples: la loi
de linterdpendance (apud BOSON,
1958, p. 178, nt. 294)3.
Essa nova mentalidade em relao ao
conceito tradicional de soberania tem levado alguns autores a, at mesmo, negar o seu
plano de existncia.
en mme temps, que lide de la souverainet de lindividu, et que la validit objective de lordre tatique a et
ainsi mise hors de doute, de mme en
liminant le dogme de la souverainet, de lEtat, on tablira quil existe un
ordre juridique universel, indpendant de toute reconnaissance et suprieur aux tats, une civitas maxima4.
Cabe ao direito internacional, dessa forma, depois de vencidas as ltimas resistncias que lhe ope o conceito atual de soberania, instituir a paz universal sobre fundaes profundas e slidas (), realizando
assim a aspirao medieval da civitas maxima que , no fundo, o ideal comum dos contemporneos5.
Assim que muitos autores chegam mesmo a negar a soberania do Estado, tal como
definida por Jean BODIN (1949 e 1966) desde o sculo XVI, posto no passar de uma
competncia delegada pela comunidade internacional, no interesse geral da humanidade, o que resulta no entendimento de que
existe no s um direito internacional, mas
tambm um direito supranacional ou humano, estando a liberdade do Estado circunscrita tanto por um quanto pelo outro
(cf. MANDELSTAN, [19- -?], p. 192)6.
Soberania, em realidade, o poder que
detm o Estado, de impor, dentro de seu territrio, suas decises, isto , de editar suas leis
e execut-las por si prprio. o poder que,
dentro do Estado, internamente, no encontra outro maior ou de mais alto grau. Nas sbias palavras do Professor Goffredo TELLES
JUNIOR, a soberania pode ser definida
como um poder incontrastvel de decidir,
em ltima instncia, sobre a validade jurdica das normas e dos atos, dentro do territrio nacional. Segundo o ilustre jurista,
trata-se de um poder incontrastvel porque
o poder de produzir o Direito Positivo,
que o direito contra o qual no h direito; o
direito que no pode ser contrastado; e um
poder de decidir em ltima instncia, porque
o poder mais alto, o poder acima do qual
[internamente] no h p oder (2001, p. 118).
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A conservao do Estado soberano ser a negao da natureza jurdica do direito externo e, por conseguinte, a consagrao da anarquia internacional. Mas, nem por isso, o imobilismo jurdico renunciou de vez noo
de soberania. Os internacionalistas, na
sua grande maioria, tm-se mantido fiis a ela, sustentando a convenincia
de sua conservao, embora reconheam que, mantida com o seu conceito
originrio, ser uma fonte de permanentes dificuldades opostas ao desenvolvimento do internacionalismo.
Para no suprimi-la, preferiram
submeter a uma extravagante reviso
o seu contedo, procurando adaptlo s condies de vida internacional
e s aspiraes pacifistas de que se
acha animada a civilizao contempornea. A conciliao, porm, impossvel e o direito externo s se afirmar definitivamente depois que tiver
lanado os seus fundamentos sobre
as runas da soberania nacional. ()
Essas concesses, como se v, visam salvar o dogma da soberania,
mas, efetivamente, elas no tm feito
seno precipitar-lhe a runa, porque
admitir que a soberania possa ser reduzida reconhecer que ela no existe. Uma soberania susceptvel de limites e restries uma hiptese absurda. Todas as tentativas para amoldar a soberania s exigncias atuais do
direito internacional tm sido baldadas,
porque ela, em sua qualidade de superlativo, asuprema potestas. O Estado
soberano, como j se tem afirmado, pode
ter direitos mas no tem deveres. Com
a preocupao de depurar o seu conceito para amold-lo s circunstncias
jurdicas, o que se tem feito atentar
contra o seu trplice sentido: gramatical, lgico e histrico. Ou ento, o que
ainda mais grave para desincompatibiliz-la com a ordem jurdica internacional, tem-se urdido uma srie de
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7. Concluso
A concluso que se chega, do que acima
ficou exposto, que o sistema de proteo
internacional dos direitos humanos das
Naes Unidas no ameaa a soberania
nacional dos Estados, uma vez que o seu
carter de proteo complementar e subsidirio, em que se reconhece primordialmente
aos Estados a incumbncia pela efetiva proteo. Apenas no caso deste no zelar pela
proteo de tais direitos que o sistema da
ONU entra em ao como meio de se efetivar a proteo internacional dos direitos
humanos (ALVES, 1994, p. 39).
De outra banda, pode-se concluir que
no h conceito mais alheio ao da proteo
internacional dos direitos humanos que o
conceito tradicional de soberania. So irreconciliveis os conceitos de soberania e
direitos humanos, o que implica necessariamente a abdicao ou afastamento daquela noo em prol da proteo dos seres humanos protegidos, a menos que se remodele
o conceito para passar a dizer respeito
cooperao internacional dos Estados em
prol de finalidades comuns.
Notas
Para um estudo mais detalhado da matria,
vide Valerio de Oliveira Mazzuoli (2002, p. 212-231).
2
Cf. DALLARI, Pedro. Recepo pelo direito interno das normas de direito internacional pblico: o pargrafo 2 do artigo 5 da Constituio Brasileira
de 1988. (trabalho acadmico, no publicado). Para
Hans KELSEN, a questo, todavia, consiste em saber
em que medida a soberania do Estado limitvel
pelo direito internacional, e admite que a resposta
no pode ser deduzida, quer do primado do direito
internacional, quer do primado do direito interno
nacional (1984, p. 457).
3
Para Mirt Fraga: () no se pode esquecer
que o conceito de soberania no esttico, mas
dinmico, modificando-se para atender s necessidades da sociedade internacional. Do conceito de
soberania como a qualidade do poder do Estado
que no reconhece outro poder maior que o seu
ou igual no plano interno, chegou-se moderna
conceituao: Estado soberano o que se encontra,
direta e imediatamente, subordinado ordem jurdica internacional. A soberania continua a ser um
1
poder (ou qualidade do poder) absoluto; mas, absoluto no quer dizer que lhe prprio. A soberania
, assim, um poder (ou grau do poder) absoluto,
mas no nem poderia ser ilimitado. Ela encontra
seus limites nos direitos individuais, na existncia de
outros Estados soberanos, na ordem internacional
[grifo nosso] (1998, p. 9).
4
Hans Kelsen. Recueil des Cours, no 14, p. 326.
Vide, Gerson de Britto Mello Boson, (1958, p. 179,
nt. 287).
5
Para MARTINS, Pedro Baptista: A anarquia
internacional, de que os povos ainda no lograram
emergir inteiramente, a despeito dos esforos infatigveis que se tm conjugado, depois da guerra
europia, no sentido de organizar a comunidade
dos Estados, nada mais do que o ndice da obstinao com que, por motivos de ordem exclusivamente poltica, se tenta defender o dogma da soberania nacional e, com ele, a doutrina da supremacia
do direito interno (1998, p. 2).
6
Para DUGUIT, as Declaraes de Direito, na escala hierrquica, sobrepem-se Constituio, e
esta s leis ordinrias, nesta ordem: Declaraes de
Direito, leis constitucionais e leis ordinrias. De forma que, para ele, a primazia das Declaraes de
Direito impem tanto o respeito do legislador ordinrio, como o respeito do legislador constituinte,
jamais podendo ser afastada por qualquer deles
(1930, p. 604).
7
Fbio Konder COMPARATO, ao comentar o
2 do art. 5 da Carta de 1988, conjugando-o
com o inc. II do art 4 da mesma Carta (segundo o
qual o Brasil se rege nas suas relaes internacionais pelo princpio da prevalncia dos direitos
humanos), afirma criticamente: O sentido desta
ltima declarao de princpio parece ser o da supremacia dos direitos humanos sobre quaisquer
regras decorrentes da soberania internacional de
nosso Pas, considerada esta como independncia
em relao a outros Estados e como poder, em ltima instncia, para decidir sobre a organizao de
competncias no plano interno. Tal significa, segundo a melhor exegese, que o Brasil reconhece a inaplicabilidade, para si, em matria de direitos humanos,
do princpio de no-ingerncia internacional em assuntos internos (Carta das Naes Unidas, art. 2,
alnea 7). A proteo aos direitos fundamentais do
homem , por conseguinte, considerada assunto de
legtimo interesse internacional, pelo fato de dizer
respeito a toda a humanidade (1996, p. 282).
8
Contra: vide a lio de Manoel Gonalves FERREIRA FILHO, para quem no assiste razo queles que afirmam estar ultrapassada a idia de soberania, em vista da afirmao de uma sociedade
internacional e de um direito internacional superiores ao Estado. Para este professor da Faculdade de
Direito da USP: A sociedade internacional antes
um desejo idealista do que uma realidade concreta. O que dela mais se aproxima, a ONU, no pas-
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