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Breno de Vasconcelos
Belo Horizonte
2007
Breno de Vasconcelos
Belo Horizonte
2007
Breno de Vasconcelos
RETIRADA E EXCLUSO DE SCIO DE SOCIEDADE LIMITADA
AGRADECIMENTOS
na
civilizao
de
nosso
tempo,
RESUMO
riquezas e do capital sua efetiva funo social nos parmetros econmicoconstitucionais do Estado de bem-estar social.
ABSTRACT
This dissertation analyze the withdrawal and the exclusion of a partner of a private
limited company with the objective of demonstrating exactly the relevance of the
continuity of the company ahead to the society rupture of the affectio societatis or
non-payment of the duty contribution with the common target of the company, among
other factors that will be able to lead to its partial dissolution. In such way, it started in
a perspective to the classic notion of the company in contraposition to the unanimous
economic and politics role that demands the fulfillment of its true social function. The
private limited company was approached characterizing it as legal and doctrinal
disposal for, from now on, arguing the forms of its dissolution making possible a
quarrel on causes and consequences for the society and, above all for the company
of the withdrawal and the exclusion of the partner. In this perspective, One analyzed
the recess and the exclusion of the partner as directly on justinian codes to the
adopted contracted theory in Brazil as leading of the company relations. Thus, the
recess was argued as the voluntary exit of the partner, with irrevocable character, by
means of circumstances as the modification of the contract, fusing the society,
incorporation of another one or any other, in the pattern of the Brazilian Civil Code.
On the other hand, it was distinguished exclusion as resultant of the social bond in
addition to that partner who acted in disconformity with the affectio societatis. The
dissertation still investigated, the forms of the verification on how to have the partners
pointing it as consequence of what is called partial dissolution whose objective is to
define quantum due for the society of the disentailed partner. It was concluded, in
this direction, that the exclusion and the withdrawal of the partners in an private
limited company, beyond providing to the other partners the maintenance of the
activity and the company, represent for the society and the State, an important
instrument for the conservation of the generating company while for jobs and
collection, of form to unite the liberal capitalist interest of the circulation of the wealth
and the capital with its effective social function in the parameters of economicconstitutional welfare of the State.
10
LISTA DE ABREVIATURAS
art. - artigo
CC - Cdigo Civil
Coord. - Coordenador
Dec. - Decreto
Ltda. - limitada
Min. - Ministro
Org. - Organizador
p. - pgina
rel. - relator
REsp. Recurso Especial
RExt. Recurso Extraordinrio
11
LISTA DE SIGLAS
AM - Amazonas
SP So Paulo
STF - Supremo Tribunal Federal
STJ Superior Tribunal de Justia
TJ Tribunal de Justia
12
SUMRIO
1
2
INTRODUO ...................................................................................................13
A TRILOGIA DO DIREITO EMPRESARIAL E INSTITUTOS AFINS ................17
2.1
Empresa......................................................................................................18
2.2
Empresrio e sociedade empresria...........................................................21
2.3
Estabelecimento..........................................................................................26
2.4
A affectio societatis .....................................................................................29
2.5
Funo social e o princpio da preservao da empresa ............................32
2.6
Contrato plurilateral.....................................................................................39
3 A SOCIEDADE LIMITADA ................................................................................44
3.1
Origens e evoluo .....................................................................................44
3.2
Conceito e abrangncia no direito brasileiro ...............................................47
3.3
Caractersticas e estrutura ..........................................................................49
4 FORMAS DE DISSOLUO PARCIAL DA SOCIEDADE LIMITADA..............53
4.1
Origem e evoluo do recesso e da excluso do scio ..............................56
4.2
Retirada ou recesso de scio......................................................................59
4.3
Excluso de scio no Cdigo Civil ..............................................................67
5 APURAO DE HAVERES DOS SCIOS.......................................................83
6 CONCLUSO ....................................................................................................94
REFERNCIAS.........................................................................................................98
13
INTRODUO
14
15
16
parcial, para que a sociedade continue a explorar a empresa, sendo que, neste
caso, seus haveres devem ser quitados de uma s vez, o que tambm pode ser feito
quando o contrato prever prazo alongado para pagamento no caso de retirada.
Todavia, verificou-se que esta possibilidade no deve prosperar por ir de encontro a
um dos princpios basilares do contrato plurilateral que o da preservao da
empresa, visto que um desfalque em quota nica pode impossibilitar sua explorao
futura.
Dessa forma, partindo-se da compreenso do Direito Empresarial como uma
rea dinmica e sem deixar de lado a benfica influncia sofrida pela interferncia
de outras reas do Direito, sobretudo o Direito Constitucional e Civil, e do
conhecimento, como a sociologia e a economia, procura-se de uma forma objetiva e
clara, pautada pela compreenso crtica do problema, diagnosticar as questes da
retirada e excluso de scios na sociedade limitada e apontar solues sempre
compatveis com os pilares de um ordenamento que pretende ser, ao mesmo tempo,
social, justo e transformador.
17
somente
definido
empresrio1,
sociedade
empresria2
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada
para a produo ou a circulao de bens ou de servios. (ANGHER, 2006).
2
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
(ANGHER, 2006).
18
2.1 Empresa
Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da
empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. (ANGHER, 2006).
19
Diante disso, Campinho (2004) deixa claro que empresa no sujeito, mas
sim o objeto ou atividade economicamente e profissionalmente organizada e
exercida pelo empresrio ou pela sociedade, que nasce com a explorao habitual
feita por estes. Este o posicionamento mais acertado, como leciona Pimenta:
[...] possvel afirmar que empresa, no Direito brasileiro, qualquer
atividade econmica de produo ou distribuio de bens ou servios com
intuito de lucro, realizada e dirigida, mediante a organizao de capital e
trabalho, pelo empresrio. (PIMENTA, 2004, p. 20).
20
21
CC - Art. 1.142 - Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio
da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. (ANGHER, 2006).
22
23
24
25
12
Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato
constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do
Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
(ANGHER, 2006).
13
Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas
Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas
Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples
adotar um dos tipos de sociedade empresria. (ANGHER, 2006).
26
No que diz respeito participao nos lucros e nas perdas, Bulgarelli (1980)
ressalta que proibido pela lei brasileira excluir um ou alguns scios, tanto destes
quanto daqueles.
O Cdigo Civil classificou como empresria qualquer sociedade annima, e
como simples a sociedade cooperativa14, e inicialmente, a atividade rural, sendo que
esta pode converter-se em atividade empresarial15.
A legislao brasileira no se ocupou em definir a sociedade simples, fazendo
sua caracterizao pela excluso imposta pelo artigo 982 do diploma civil. Nesse
sentido, as sociedades simples so as cooperativas e aquelas que no se encaixam
dentre as empresrias. Os tipos empresrios, so, por sua vez, a sociedade em
nome coletivo, em comandita simples, limitada, annima e comandita por aes.
2.3 Estabelecimento
14
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes;
e, simples, a cooperativa. (ANGHER, 2006).
15
Art. 984. A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e
seja constituda, ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode, com
as formalidades do art. 968, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da sua
sede, caso em que, depois de inscrita, ficar equiparada, para todos os efeitos, sociedade
empresria. (ANGHER, 2006).
16
Art. 1 - Podem comerciar no Brasil:
[...]
3 - Os filhos-famlias que tiverem mais de 18 (dezoito) anos de idade, com autorizao dos pais,
provada por escritura pblica. O filho maior de 21 (vinte e um) anos, que for associado ao comrcio
do pai, e o que com sua aprovao, provada por escrito, levantar algum estabelecimento comercial,
ser reputado emancipado e maior para todos os efeitos legais nas negociaes mercantis.
(ANGHER, 2006).
27
28
Art. 51. Nas locaes de imveis destinados ao comrcio, o locatrio ter direito a renovao do
contrato, por igual prazo, desde que, cumulativamente:
I - o contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado;
II - o prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos
seja de cinco anos;
III - o locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo, pelo prazo mnimo e ininterrupto de
trs anos. (ANGHER, 2006).
18
Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da
alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento
destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao. (ANGHER, 2006).
19
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do
estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio
do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de
publicado na imprensa oficial. (ANGHER, 2006).
20
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores
transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente
29
Por tudo o que foi exposto, Lippert conclui que depreende-se que
estabelecimento no significa o patrimnio da sociedade empresria ou do
empresrio, mas parte dele; que o estabelecimento o complexo de bens
organizados segundo a vontade e finalidade de seu titular. (LIPPERT, 2003, p. 152).
O estabelecimento classificado, quanto sua natureza jurdica, como uma
universalidade de fato (conjunto de objetos de direito), por serem agrupados e
empregados pela livre vontade e interesse do empresrio ou da sociedade
empresria, no por dispositivo legal, como ocorre no caso da herana, por
exemplo, que tem natureza de universalidade de direito (conjunto de direitos),
conforme lio de Bulgarelli (1980).
Conclui-se, luz de todo o exposto que empresa, empresrio e
estabelecimento constituem um trinmio inseparvel, base do Direito Empresarial.
obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos
outros, da data do vencimento. (ANGHER, 2006).
30
Melhor e mais exato ser dizer que os scios devem manifestar a vontade
de cooperar ativamente para o resultado que procuram obter, reunindo
capitais e colocando-se na mesma situao de igualdade. indispensvel
sociedade a identidade de interesses, a cooperao econmica, na frase de
RIPPERT, ou a vontade da colaborao ativa dos scios, na expresso de
THALLER, tendo estes sempre em vista o fim comum, a realizao de um
enriquecimento pelo concurso dos seus capitais e da sua atividade. Muito
bem explicava o nosso Joo Monteiro que na colaborao est a idia
visceral de toda sociedade. (MENDONA, 1963, p. 22-23).
31
dever do scio colaborar com o desenvolvimento da sociedade, abstendose de praticar atos que possam prejudicar a empresa. Ele deve portar-se,
em outras palavras, com lealdade em relao limitada. No pode, por
exemplo, tumultuar o ambiente de trabalho, desautorizar atos da gerncia
ou, de modo geral, concorrer com a sociedade. (COELHO, 2006, p. 411).
analisar
estas
hipteses,
Coelho
(2006)
distingue
os
scios
32
Lei n 9.279/96- Art. 195. Comete crime de concorrncia desleal quem: [...]
XI - divulga, explora ou utiliza-se, sem autorizao, de conhecimentos, informaes ou dados
confidenciais, utilizveis na indstria, comrcio ou prestao de servios, excludos aqueles que
sejam de conhecimento pblico ou que sejam evidentes para um tcnico no assunto, a que teve
acesso mediante relao contratual ou empregatcia, mesmo aps o trmino do contrato; (ANGHER,
2006).
22
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem
por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os
seguintes princpios: [...]
33
34
35
parece o mais acertado, porquanto, mesmo no tendo condies para aplicar grande
monta de recursos para desenvolver programas sociais, a micro e pequena tem uma
funo, ainda que regionalizada e limitada, em sua rea de atuao.
Sendo assim, a empresa, em qualquer nvel de desenvolvimento, alm de ter
se tornado responsvel por grande parte da receita do Estado, pelos impostos que
gera, tambm responsvel pelos empregos, produo e intermediao com o
consumidor, alm de valorizar e melhorar o local onde se instala. Este o
posiconamento de Magalhes (2007), ao reconhecer a funo social, mesmo das
micro-empresas, cujos benefcios gerados podem ter menores reflexos na
sociedade, mas nem por isso so irrelevantes ou inexistentes.
Este poder, por assim dizer, que reveste a empresa, foi transferido em
virtude das mudanas no Estado, dantes descritas, sendo que:
[...] o Estado democrtico de direito, modernamente, deixou de participar
diretamente da produo e circulao de bens e servios, deixando espao
para a livre iniciativa, que se transformou no projeto de desenvolvimento
econmico da sociedade. Mas, o desenvolvimento econmico dever estar
vinculado ao desenvolvimento social, logo as vontades dos scios no so
mais os nicos aspectos a serem considerados. (MAGALHES, 2007).
36
Neste caso, mesmo determinando que um titular de direitos tenha que cumprir
com determinados deveres em relao a terceiros, a funo social da empresa no
tira a liberdade do indivduo de agir de acordo com os prprios interesses. O que
ocorre que tambm ter deveres com a sociedade em geral, determinados pelos
princpios e normas jurdicas, positivadas ou no, limita a autonomia privada em
razo do bem comum. (MAGALHES, 2007).
Contudo, a empresa somente estar obrigada a observar a funo social das
atividades que constituem seu objeto, ou seja, ligado a sua atividade econmica
exercida. Portanto, no pode a sociedade cobrar da empresa, com base na funo
social, deveres para os quais as empresas no foram criadas, porque seno s teria
deveres e no direitos.
A funo social da sociedade de tamanha valia, que a Lei das Sociedades
por Aes (Lei no 6.404/76) prescreveu que:
Art. 116 [...]
Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar o poder com o fim de
fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem
deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os
que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e
interesses deve lealmente respeitar e atender. (ANGHER, 2006).
37
tem
responsabilidade
social,
empresrio
que
contribui,
38
Como visto, o scio, bem como a sociedade no tm plenos poderes sobre si,
no tm somente direitos, mas tambm obrigaes, com responsabilidades perante
a sociedade. Isso faz com que a funo originria de lucros para os scios da
sociedade seja alterada, para atender funo social e a preservao da empresa.
Para Lucena (2003), h uma clara separao, de duas coisas distintas, onde,
tem-se, de um lado, a empresa, como organizao dos fatores de produo, a ser
preservada; de outro, a sociedade, como organizao jurdica societria [...].
(LUCENA, 2003, p. 926).
Acerca desta distino, Lopes complementa, no sentido de que:
Com efeito, a empresa que deve ser preservada, e se for necessrio
haver alterao na sociedade para que isso acontea, isso deve ocorrer.
Somente se entendendo dessa maneira que se vai perceber a maior
importncia da empresa sobre a sociedade e conseqentemente sobre os
seus scios. (LOPES, 2004, p. 158).
39
40
(FIUZA, 2004, p. 586). Desta forma teramos um feixe de vontade dos scios, que
so unidas, mas sem se fundir, por serem distintas uma da outra.
A segunda a do ato complexo, pela qual, utilizando-se dos fundamentos
acima, seus adeptos acreditam que o contrato social seria ato jurdico complexo,
com as vontades dos scios fundidas entre si.
A terceira a corporativista, segundo a qual pouco interessa se a vontade
dos scios se une sem se fundir, ou se se funde uma s outras. (FIUZA, 2004, p.
586). Para esta teoria, que tambm conhecida como de unio ou de ato de
fundao, a vontade dos scios cria a sociedade e a Lei cuida de todo o resto.
Contrapondo-se s anteriores,a quarta teoria, a institucionalista coloca a
sociedade entre as instituies sociais, como o casamento, a famlia, a polcia,a
igreja, etc., e no entre os atos jurdicos. As sociedade seriam pessoas jurdicas
colegiadas, resultantes da reunio de duas ou mais pessoas que conjugando
esforos e recursos, visam lograr fins comuns. (FIUZA, 2004, p. 587).
De maneira diversa, os contratualistas, que tiveram a adeso da maioria dos
doutrinadores ptrios, tanto civilistas quanto comercialistas, alm dos Cdigos Civil e
Comercial, conforme Fiuza (2004), explicam a natureza jurdica da sociedade sem
negar a sua incluso dentre os atos jurdicos. Para tanto so consideradas trs
espcies de atos jurdicos: os unilaterais, os bilaterais e os plurilaterais, fruto de
duas ou mais vontades no contrapostas, voltadas para o mesmo norte, como as
sociedades, o casamento, etc. (FIUZA, 2004, p. 587). E conclui que: Sendo ato
jurdico plurilateral, ajusta-se a sociedade na categoria dos contratos, uma vez que
resulta de acordo de vontades. Nesta categoria, classifica-se como contrato bilateral,
haja vista que todos os scios possuem direitos e deveres. (FIUZA, 2004, p. 587).
Ascarelli (1969) j ressaltava que a percepo das diferenas entre o contrato
de sociedade e aqueles de permuta sempre aguou divergncias na doutrina.
Contudo, o autor diz que a melhor sada a incluso de uma subespcie na
categoria dos contratos, denominada de contrato plurilateral. E conclui que:
Essa categoria distingue-se, com efeito: a) pela possibilidade da
participao de mais de duas partes; b) pelo fato de que, quanto a todas
essas partes, decorrem do contrato, quer obrigaes, de um lado, quer
direitos, de outro. (ASCARELLI, 1969, p. 256).
41
O autor citado ainda diz que neste contrato, os interesses das vrias partes,
mesmo que contrastantes, devem se unir em torno de uma finalidade comum, pelo
que conclui ser este contrato com comunho de fim. (ASCARELLI, 1969, p. 271).
Finalidade esta que, deriva em sua autonomia. Assim, nos casos concretos, faz-se
necessria a anlise da possibilidade e licitude da finalidade ou escopo do contrato,
independente da validade da adeso de cada parte ao mesmo.
Antes, porm, Mendona j dizia que:
[...] os scios cooperam para o escopo comum, e, em lugar dos interesses
antagnicos ou opostos, que se observam nos outros contratos, na de
sociedade, todos os scios se esforam para o mesmo resultado, no qual
esto empenhados. Cada um deles tem um fim, se no idntico, ao menos
semelhante ao dos outros. (MENDONA, 1963, p. 14-15).
42
O contrato social, para que seja vlido, necessita de alguns elementos que o
integra, como aduz Fiza (2004). O primeiro deles a pluralidade de scios, sem o
qual no haver sociedade; o segundo a affectio societatis, retratada
anteriormente; o terceiro a personalidade jurdica, que se distingue completamente
da personalidade dos scios; o quarto a autonomia patrimonial com relao s
pessoas que formam a sociedade; o quinto elemento, denominado ligabilidad,
vincula o patrimnio dos scios s obrigaes da sociedade, por elas respondendo;
e como quinto elemento temos a economicidade, caracterizada pelo exerccio de
atividade econmica com fins lucrativos. (FIUZA, 2004, p. 588).
Uma caracterstica deste contrato que ele pode ser celebrado por prazo
determinado ou indeterminado, conforme disposto no artigo 99723 do Cdigo Civil
brasileiro. A legislao referida trouxe uma inovao no artigo 1.033, inciso I24, que
foi bem recepcionada, conforme assinala Fiza:
Sendo por prazo determinado, dispe o art. 1.033, I do Cdigo Civil que,
vencido o prazo, a sociedade se dissolve, a no ser que, sem nenhuma
oposio de qualquer dos scios, continue a exercer suas atividades, sem
entrar em processo de liquidao. Neste caso, a sociedade se prorroga por
prazo indeterminado. o que ocorre, alis, em vrios outros contratos,
como o de locao, por exemplo. Esta soluo bem melhor que a do
Cdigo de 1916, para o qual o advento do termo dissolvia a sociedade
pleno iure, sendo necessria, para que continuasse, a constituio de uma
nova. Havia quem, j naquela poca, tentasse atribuir outra interpretao
23
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de
clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:
[...]
II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; (ANGHER, 2006).
24
Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer:
I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a
sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; (ANGHER, 2006).
43
regra do Cdigo, como o Prof. Joo Baptista Vilella. Sua opinio era,
contudo, isolada. Hoje, prevalece, uma vez que adotada pelo artigo 1.033, I,
do Cdigo Civil de 2002. (FIUZA, 2004, p.602).
Sendo assim, a sociedade pode ser entendida como um contrato, que gera
relaes obrigacionais entre seus participantes, e entre estes e o novo sujeito de
direito. (COELHO, 2006, p.380)
Pimenta acrescenta que:
Tem-se portanto que o contrato de sociedade admite, enquanto contrato
plurilateral ou aberto, a entrada e sada de determinado(s) membro(s), com
a conseqente retirada de seus recursos financeiros inseridos no patrimnio
social, sem comprometer a sua validade e eficcia em relao aos demais.
(PIMENTA, 2004, p. 39).
44
A SOCIEDADE LIMITADA
45
1919.
texto
legal
teve
vida
longa,
sendo
sua
matria
alterada,
substancialmente, somente em 2002, pelo Cdigo Civil em vigor, pelos artigos 1.052
46
Do direito germnico mais uma vez, veio, em 1980, uma grande inovao,
qual seja, a possibilidade da criao e funcionamento da sociedade de
responsabilidade limitada, por apenas um scio.
J os franceses, em 1985, publicaram a lei no 85.687, que permitiu a
instituio de sociedade de responsabilidade limitada, por ato unilateral de vontade
de uma s pessoa fsica ou moral, o que revolucionou o direito societrio.
Observando-se o entendimento de Martins, para quem o Direito estrangeiro
mais avanado d um novo conceito sociedade, que deixa de ser considerada um
contrato para caracterizar-se como uma instituio (MARTINS, 2005, p. 253),
25
CC - Art - 1.066. Sem prejuzo dos poderes da assemblia dos scios, pode o contrato instituir
conselho fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no,
residentes no Pas, eleitos na assemblia anual prevista no art. 1.078. (ANGHER, 2006).
47
48
26
Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma
da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150). (ANGHER, 2006).
49
Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas
quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. (ANGHER, 2006).
28
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de
clusulas estipuladas pelas partes, mencionar:
I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma
ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas;
II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade;
III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de
bens, suscetveis de avaliao pecuniria;
IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la;
V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios;
VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies;
VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas;
VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais.
Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no
instrumento do contrato. (ANGHER, 2006).
29
Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas da sociedade
simples.
Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas
normas da sociedade annima. (ANGHER, 2006).
50
30
CC - Art. 1.056 - A quota indivisvel em relao sociedade, salvo para efeito de transferncia,
caso em que se observar o disposto no artigo seguinte. (ANGHER, 2006).
31
CC - Art. 1.057 - Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a
quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver
oposio de titulares de mais de um quarto do capital social.
Pargrafo nico. A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros, inclusive para os fins do
pargrafo nico do art. 1.003, a partir da averbao do respectivo instrumento, subscrito pelos scios
anuentes. (ANGHER, 2006).
32
CC - Art. 1.061 - Se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender
de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de dois
teros, no mnimo, aps a integralizao. (ANGHER, 2006).
33
CC - Art. 1.064 - O uso da firma ou denominao social privativo dos administradores que tenham
os necessrios poderes. (ANGHER, 2006).
34
CC - Art. 1.066. Sem prejuzo dos poderes da assemblia dos scios, pode o contrato instituir
conselho fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no,
residentes no Pas, eleitos na assemblia anual prevista no art. 1.078. (ANGHER, 2006).
51
35
52
39
CC - Art. 1.072 - As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero tomadas
em reunio ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos
administradores nos casos previstos em lei ou no contrato.
o
1 A deliberao em assemblia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a dez.
o
o
2 Dispensam-se as formalidades de convocao previstas no 3 do art. 1.152, quando todos os
scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia.
o
3 A reunio ou a assemblia tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem, por
escrito, sobre a matria que seria objeto delas.
40
CC - Art. 1.082 - Pode a sociedade reduzir o capital, mediante a correspondente modificao do
contrato:
I - depois de integralizado, se houver perdas irreparveis;
II - se excessivo em relao ao objeto da sociedade.
53
A sociedade deve ser vista como um indivduo que tem vida, ou seja, ela
nasce, vive e morre. Assim, seu nascimento ocorre com sua constituio e
averbao de seu ato constitutivo no registro competente. Sua vida verificada pelo
seu funcionamento, ao passo que a morte pela dissoluo, liquidao e afastamento
de um de seus membros pela excluso ou retirada, conforme Arecha y Cuerva
(1976).
No passado, parte da doutrina no aceitava a dissoluo parcial, ou
simplesmente no concordava com a nomenclatura utilizada. Contudo a doutrina
moderna adotou a dissoluo parcial para aqueles casos em que a sociedade se
resolve em relao a um ou mais scios, mas persiste explorando sua atividade
empresarial, conforme assinala Franco (1989).
Sobre tal avano doutrinrio, Bulgarelli ressalta que:
Trazida, entretanto, a questo da empresa a partir de certa poca,
colao, houve expressiva mudana na apreciao dos interesses nela
envolvidos, passando-se a admitir a continuao da sociedade, apesar dos
velhos dispositivos legais e de certas clusulas contratuais.
Foi ento, que se recorreu dissoluo parcial, como verdadeira construo
pretoriana, a qual em termos de apurao de haveres, iria se expandindo
at chegarmos ao atual perodo com a chamada dissoluo parcial como se
total fosse. (BULGARELLI, 1999, p. 409).
41
[...] Se opera cuando se produce alguma reducin em el elenco de los integrantes, modificndose e
lacto constitutivo sin afectar la entidad. (ARECHA y CUERVA, 1976, p.144).
54
55
42
CC - Art. 1.058 - No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem prejuzo
do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o
primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes
estabelecidas no contrato mais as despesas. (ANGHER, 2006).
43
CC - Art. 1.031 - Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio, o valor da sua
quota, considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo disposio contratual
em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em
balano especialmente levantado.
o
1 O capital social sofrer a correspondente reduo, salvo se os demais scios suprirem o valor da
quota.
o
2 A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a partir da liquidao, salvo
acordo, ou estipulao contratual em contrrio. (ANGHER, 2006).
56
57
28944 (ANGHER, 2006) permitia sua aplicao no caso do scio que subscreveu
aes, mas no cumpriu sua obrigao de integraliz-las. Esta mesma norma foi
repetida pelo antigo regulamento de regncia das limitadas, que era o Decreto-Lei
3.708/1919. Outra hiptese contemplada pelo Cdigo de 1850, no artigo 31745, dizia
respeito excluso do scio que atuava em operao comercial estranha
sociedade. (ANGHER, 2006)
Como a origem legal da expulso do scio condicionava tal ao ao justo
motivo previsto em lei, Barbi Filho (2004) disse ter prevalecido na doutrina que, fora
os casos expostos, o afastamento s poderia ocorrer se previsto no contrato social e
mediante verificao de justa causa. Esse ponto de vista foi flexibilizado com o
decorrer dos anos, inclusive pela adoo pelo Ordenamento Jurdico de normas
mais amplas, que sero expostas adiante.
A maior possibilidade de aplicao do preceito foi aceita em todos os mbitos
jurdicos, tanto na doutrina46, nos Tribunais e no plano normativo.
Nesse turno, o STJ j pronunciou que a desarmonia entre os scios
suscetvel de acarretar a excluso de um deles por deliberao da maioria,
independentemente de previso contratual ou de pronunciamento judicial. (BRASIL,
1991).
Por sua vez, o Decreto no 1.800/1996, que regulamenta a lei de registro de
empresas, Lei no 8.934/1994, instituiu que:
Art. 54. A deliberao majoritria, no havendo clusula restritiva, abrange
tambm as hipteses de destituio da gerncia, excluso de scio,
dissoluo e extino de sociedade.
Pargrafo nico. Os instrumentos de excluso de scio devero indicar,
obrigatoriamente, o motivo da excluso e a destinao da respectiva
participao no capital social. (ANGHER, 2006).
44
Art. 289 - Os scios devem entrar para o fundo social com as quotas e contingentes a que se
obrigarem, nos prazos e pela forma que se estipular no contrato. O que deixar de o fazer responder
sociedade ou companhia pelo dano emergente da mora, se o contingente no consistir em dinheiro;
consistindo em dinheiro pagar por indenizao o juro legal somente (artigo n. 249). Num e noutro
caso, porm, podero os outros scios preferir, indenizao pela mora, a resciso da sociedade a
respeito do scio remisso. (ANGHER, 2006).
45 Art. 317 - Diz-se sociedade de capital e indstria aquela que se contrai entre pessoas, que entram
por uma parte com os fundos necessrios para uma negociao comercial em geral, ou para alguma
operao mercantil em particular, e por outra parte com a sua indstria somente.
O scio de indstria no pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em operao alguma
comercial estranha sociedade; pena de ser privado dos lucros daquela, e excludo desta.
(ANGHER, 2006).
46
A exemplo de Comparato (1978), Fonseca (2003) e Coelho (2005).
58
Tal liberdade, contudo, que podia ensejar abuso pela maioria social, sofreu
restries, sendo que em 1996 o STJ decidiu que no pode a sociedade despedir o
scio revelia, sem qualquer oportunidade de defesa. (BRASIL, 1996). Essa
restrio tambm foi incorporada ao pargrafo nico do artigo 1.08547, do Cdigo
Civil Brasileiro de 2002. (ANGHER, 2006)
Barbi Filho (2004) e Fonseca (2003) destacam que tendncia, no direito
estrangeiro, um controle mais rigoroso nas causas que ensejam a retirada ou a
excluso do scio, sendo que em pases como Alemanha, Itlia e Espanha,
necessria a expressa previso legal para aplicao dos institutos.
Diante do exposto, justo dizer que reside na noo de sociedade como
contrato de fim comum, o fundamento jurdico do direito de excluso de scios, visto
que aquela uma organizao que se deseja estvel. Por isso:
O inadimplemento de um dos scios no justifica o direito dos restantes a
no efectuar a sua prpria prestao; o contrato social visa o
prosseguimento de um escopo comum: se este pode ser conseguido sem o
scio inadimplente no h razo para justificar o no cumprimento dos
outros, pois estes se obrigam em face da sociedade e no em face de cada
scio. (NUNES, 2001, p.49).
47
59
da
sociedade.
Porm,
tal
conseqncia
foi
doutrinria
49
60
El fundamento del derecho de renuncia em las sociedades por tiempo indeterminado es simple: la
voluntad de los contratantes. (CMARA, 1957, p. 33-34).
52
A jurisprudncia chegou a proclamar que a alterao contratual a que alude o art. 15 do Decreto
acima mencionado no necessariamente a formal, mas aquela representada por alteraes fticas
nas relaes entre os scios que tornam invivel a permanncia da convivncia social, conforme
o
citao feita por Fonseca, da deciso no Agravo de Instrumento n 140.374-2, da 10 Cmara Cvel
do Tribunal de Justia de So Paulo, que teve como relator o Desembargador Borelli Machado, em
julgamento no dia 23-2-1989. (FONSECA, 2003, p. 29).
61
bem, o recesso bem dosado sempre foi e continuar sendo um remdio jurdico; se
mal, infelizmente, degenera em abuso. (DE LUCCA, 1999, p. 11)
Como o direito de voto pertence ao scio, ou seja, ele no pode votar, nas
deliberaes, com parte de suas cotas, favoravelmente a uma situao, e, com a
outra parte, votar contrariamente mesma situao, caracterstica desse direito, a
indivisibilidade e a irrenunciabilidade. Por se tratar de direito potestativo, os efeitos
do recesso so ex nunc de eficcia imediata, ou no retroativos, visto que se
opera a partir da cincia dos demais scios e no ex tunc.
Sendo indivisvel, uma vez manifestada a vontade do scio de se retirar da
sociedade, s poder ser em relao totalidade de suas cotas.
Nesse mesmo sentido, a Lei no 6.404/76, que regula as Sociedades por
Aes estipula que:
Art. 137 - A aprovao das matrias previstas nos incisos I a VI e IX do art.
136 d ao acionista dissidente o direito de retirar-se da companhia,
mediante reembolso do valor das suas aes (art. 45), observadas as
seguintes normas: (ANGHER, 2006).
62
Art. 1.077. Quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou
dela por outra, ter o scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias
subseqentes reunio, aplicando-se, no silncio do contrato social antes vigente, o disposto no art.
1.031. (ANGHER, 2006).
54
Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas da sociedade
simples.
Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas
normas da sociedade annima. (ANGHER, 2006).
63
direito essencial e intangvel do scio, no pode este previamente renuncilo no contrato social, embora possa, a posteriori, vir a renunciar ao seu
exerccio. Assim, podem os scios, no ato constitutivo da sociedade, aduzir,
alm da causa legal de que toda alterao do contrato social autoriza o
recesso, qualquer outra causa ensejadora de retirada, ento nominada
estatutria, que atenda a seus interesses. (LUCENA, 2003, p. 695-696).
[...] el acto constitutivo de la sociedad ha podido derogarlo sin afectar ningn principio fundamental.
(PENNACCA, 1978, p. 47).
64
65
66
Desta feita, Cmara (1957) alerta que caso se opere a dissoluo parcial do
contrato dever ser procedida a liquidao da cota, sempre que o scio tenha direito
ao patrimnio social, pois se o desligamento foi em decorrncia do inadimplemento
67
68
57
Art. 289 - Os scios devem entrar para o fundo social com as quotas e contingentes a que se
obrigarem, nos prazos e pela forma que se estipular no contrato. O que deixar de o fazer responder
sociedade ou companhia pelo dano emergente da mora, se o contingente no consistir em dinheiro;
consistindo em dinheiro pagar por indenizao o juro legal somente (artigo n. 249). Num e noutro
caso, porm, podero os outros scios preferir, indenizao pela mora, a resciso da sociedade a
respeito do scio remisso. (ANGHER, 2006).
58
[...] uma forma de institucin jurdica de disolucin parcial, que se caracteriza por ser provocada por
la sociedad y ejercida em contra de los scios, que por su vicisitudes personales pueden poner em
riesgo el normal funcionamiento de la empresa. (ARECHA y CUERVA, 1976, p.150).
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59
Art. 1.058. No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem prejuzo do
disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o
primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes
estabelecidas no contrato mais as despesas. (ANGHER, 2006).
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Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio, o valor da sua quota,
considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo disposio contratual em
contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano
especialmente levantado.
o
1 O capital social sofrer a correspondente reduo, salvo se os demais scios suprirem o valor da
quota.
o
2 A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a partir da liquidao, salvo
acordo, ou estipulao contratual em contrrio. (ANGHER, 2006).
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Na mesma situao incorre o scio que tem sua falncia decretada por
deciso judicial no passvel de recurso, em que os demais scios tambm podero
afast-lo conforme sua livre vontade, desde que este afastamento, por qualquer
motivo, no comprometa o bom desenvolvimento da empresa. Consta do Artigo
1.030 do diploma civil:
Art. 1.030 - Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode
o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos
demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou,
ainda, por incapacidade superveniente.
Pargrafo nico. Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio
declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do
pargrafo nico do art. 1.026. (ANGHER, 2006).
72
73
Tal regra no deve ser absoluta, pois no caso em que a mesma sociedade
seja constituda para fins alheios prestao de servios mdicos, em nada importa,
para a sociedade, aos scios, ou aos deveres de colaborao, se um deles tiver sua
licena mdica cassada.
Outrossim, regra insculpida no artigo 1.085 pelo Cdigo Civil, relativamente s
sociedades limitadas dita que:
Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos
scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que
um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em
virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade,
mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso
por justa causa.
Pargrafo nico. A excluso somente poder ser determinada em reunio
ou assemblia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado
em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito
de defesa. (ANGHER, 2006).
Nesse caso, a excluso ser procedida por deliberao da maioria dos scios
e desde que essa maioria expresse mais da metade do capital social, por alterao
contratual. Para isso, basta que haja previso contratual expressa que autorize o
desligamento de scio por justa causa, e, havendo a notificao do acusado em
tempo hbil para elaborao e apresentao de sua defesa. Melhor explicando esta
situao, no pode o scio majoritrio, sozinho, proceder a deliberao e respectiva
alterao contratual, expulsando scio, pois depender do apoio de outros scios
at o nmero que baste para a formao da maioria social.
Em outras palavras:
Assim, em uma sociedade composta por apenas dois scios, ainda que seja
um deles majoritrio, a possibilidade de excluso do outro estar
definitivamente arredada. Tambm o majoritrio sozinho jamais poder,
doravante, excluir quem quer que seja sem o apoio de scios em nmero
suficiente para compor, com estes, a necessria maioria. Como, por
conseguinte, inviabilizada estar a excluso sempre que a maioria dos
scios no detiver a maior parte das quotas sociais, ou vice-versa, ou seja,
quando a titularidade da maior parte do capital no estiver afeta maioria
dos scios. (FONSECA, 2003, p. 48-49).
Com isso, o legislador imps uma barreira ao scio majoritrio, para que este
no cometa abusos, e, por meio de uma simples alterao contratual venha a excluir
o minoritrio. Ao estipular que a maioria dos scios tambm represente a maioria do
capital, evitou, com isso, que os minoritrios pudessem excluir o majoritrio. Para
74
solucionar estes casos dever haver deliberao judicial que avalie sua
aplicabilidade em cada caso.
Mas, em todos os casos em que houver previso contratual de expulso, em
virtude de atos de inegvel gravidade praticados pelo scio, e que ponham em risco
a empresa, caber a excluso. Neste caso a deciso ser em assemblia de scios
ou reunio convocada com esta finalidade, devendo haver a cincia do scio que se
pretende afastar, nos termos do artigo 1.085, supra. Sobre a justa causa na
excluso de scio, Comparato nos d o seguinte exemplo:
Corolrio do princpio a proibio, para scio, de exercer, de modo direto
ou indireto, em nome prprio ou alheio, qualquer atividade de concorrncia
sociedade. O concorrente o contrrio do colaborador [...].
O descumprimento desse dever de colaborao do scio, tais sejam as
circunstncias, enseja a sua excluso do convvio social, mesmo na
ausncia de especfica previso legal ou contratual. (COMPARATO, 1978,
p. 146-147).
75
o contrato social deve contemplar a excluso por justa causa, prescrevendo tais
atos, para que autorize a maioria dos scios, que detenham mais da metade do
capital social, deliberarem acerca do afastamento, em reunio ou assemblia,
convocada para este fim.
Pimenta discorre sobre uma possvel insegurana para aquele que se
pretende excluir, pois:
No caso do artigo 1.085, os acusadores (os scios remanescentes) so as
mesmas pessoas que vo avaliar e julgar as razes do acusado (o scio
minoritrio a ser excludo). No h, como no moderno direito processual, a
estrutura trplice composta por autor, ru e julgador. Aqui as pessoas do
autor e julgador se confundem, em notria afronta aos mais basilares
princpios do processo judicial e administrativo. (PIMENTA, 2004, p 92).
Diante desses direitos, surge o posicionamento de falta de interesse do exscio, no caso de intentar ao para sua reintegrao, com base em erro nos
aspectos formais, por ser possvel para a sociedade deliberar novamente por sua
excluso. Neste caso a reintegrao possvel, inclusive porque dela pode o scio
receber as vantagens patrimoniais que foram distribudas durante sua ausncia.
Questo de grande relevncia se h possibilidade do procedimento de
excluso dantes descrito, no qual os scios excluem aquele que praticou atos
comprovadamente prejudiciais ao funcionamento da empresa, em casos que no h
previso contratual. Acerca da proposio, o STF chegou a pronunciar que:
76
77
Para que ocorra tal ato, basta que haja a indicao de uma justificativa sria,
ou seja, capaz de produzir um prejuzo grave sociedade, imputada quele a que se
pretende excluir. Mesmo que se concretize a alterao contratual afastando scio,
esta no fica imune ao controle jurisdicional.
No demais lembrar que a teor do citado artigo 1.085, o Cdigo Civil
(ANGHER, 2006) autoriza o procedimento de expulso de scio, pela maioria dos
scios, representantes de mais da metade do capital social, desde que haja previso
contratual, e seja verificada a ocorrncia de justa causa, traduzida em ato grave, que
possa impossibilitar a explorao da empresa, imputvel a um scio.
78
Tal clusula revela-se mais restritiva que a interpretao dos Tribunais, sendo
que, neste ponto, a legislao se mostrou retrgrada, ao introduzir a exigncia de
previso contratual para que seja possvel a expulso de scio. Na mesma linha,
Fonseca pondera que:
[...] revelando-se pacfica a impossibilidade de excluso de scio, por meio
de simples deliberao dos demais ainda que formadores da maioria , o
simples fato de constar do contrato social clusula que condicione a
excluso verificao de justa causa no o bastante para que o scio
possa vir a ser alijado da sociedade. Isso porque, malgrado a expressa
previso contratual, se no houver motivo suficiente a justificar o ato
expulsrio, este, com certeza, deixar de prevalecer diante da eventual
irresignao externada, perante o Poder Judicirio, pelo excludo.
(FONSECA, 2003, p. 56).
Portanto, para que ocorra a expulso, basta incorrer o scio em falta grave,
visto que se no houver esta, que o motivo que ampara seu afastamento
compulsrio, a previso contratual ser irrelevante.
Superada a questo da expulso sem que haja clusula contratual que a
permita, outra hiptese trazida por Lucena (2003) a de incluso no contrato social
de clusula que proba a excluso de scio. Para o autor:
[...] tambm completamente desaconselhada a insero no contrato social
da clusula vedadora da excluso, porquanto no de elucubrao
acadmica, mas de freqente ocorrncia, a ecloso de causa que, embora
no imputvel culposamente ao scio, o transforma em um peso inerte a
travar o exerccio da atividade empresarial e, de conseguinte, a justificar a
sua extirpao do corpo social. (LUCENA, 2003, p. 728).
79
[] el scio excludo sigue siendo scio hasta el momento em que se inscriba em el Registro
Pblico de Comercio su separacin por efecto de la exclusin. (ARECHA y CUERVA, 1976, p.154155).
80
justa causa. Neste caso, h que se verificar e apontar atos de inegvel gravidade,
que, praticados pelo scio, coloque em risco a explorao da empresa. Neste caso,
a alterao depender de deliberao da maioria dos scios representantes de mais
da metade do capital social.
Veja-se que a lei no leva em considerao, no caso do artigo 1.004, a figura
do scio que ser banido da sociedade, sendo o quorum para deliberao formado
pela maioria dos demais scios. Pode parecer estranha a comparao desta norma
com a do artigo 1.085 que prev como quorum, a maioria dos scios, que
representem a maioria do capital social, sem utilizar da expresso demais scios,
ou seja, para a formao de tal nmero, h que se considerar o scio que ser
afastado, bem como suas quotas. (ANGHER, 2006)
Tal comparao resta cristalina, no gerando dvidas, se analisado o
pargrafo segundo do artigo 1.074 do Cdigo Civil, que prev que nenhum scio,
por si ou na condio de mandatrio, pode votar matria que lhe diga respeito
diretamente. (ANGHER, 2006)
Fonseca assinala que:
Tendo em vista que a participao do scio na formao do quorum e o
exerccio do voto no se confundem, parece que o objetivo da lei, ao no
excluir do quorum deliberativo da expulso o excluendo, quer enquanto
scio, quer enquanto titular de determinado percentual no capital social, foi
o de vedar trs possibilidades distintas: (a) que o scio majoritrio possa,
sozinho, excluir qualquer dos demais scios; (b) a expulso de um scio por
outro, em sociedade composta por apenas dois; (c) a excluso do scio
majoritrio. (FONSECA, 2003, p. 57-58).
81
poder ocorrer reduo do nmero de scios para apenas um, sem extino da
sociedade, desde que recomposta a pluralidade social dentro do prazo estabelecido
pela lei.
A respeito da instituio da clusula de unanimidade em todas as
deliberaes, sob o pretexto de se preservar a empresa, esta pode se revelar num
bice ao bom desenvolvimento da empresa, principalmente na hiptese de serem
verificados prejuzos decorrentes de atos temerosos de scio, que ter a certeza de
que seus conscios no podero deliberar sobre sua excluso, a no ser que ele
mesmo concorde. Nesse caso, o Judicirio seria a nica alternativa para a excluso
do scio, e esbarraria no problema da morosidade.
Esta clusula constitui garantia de permanncia na sociedade, ao scio que
se pretende excluir, contudo esta no a melhor sada, pois para que o banimento
seja concretizado h que se verificar um justo motivo. Na falta da chamada justa
causa, o scio injustiado pode socorrer-se ao Judicirio para provar a inexistncia
do motivo apontado, havendo a possibilidade de sua reintegrao imediata,
resguardando a possibilidade de ser indenizado por eventuais prejuzos, caso logre
xito, inclusive tornando nulas as deliberaes que venham a ser tomadas, sem a
sua presena, a partir da excluso at a sentena irrecorrvel.
Ademais, a clusula de unanimidade seria impossvel no caso de excluso,
por ir de encontro norma citada do art. 1.074 do Cdigo Civil, que probe o voto do
scio em matria que envolva seu interesse direto. (ANGHER, 2006)
A resoluo do vnculo societrio, contra a vontade do scio tambm aceita
na forma extrajudicial, dita de pleno direito, no caso de declarao de falncia ou
liquidao de quota de scio por credor particular, na forma do pargrafo nico do
artigo 1.030 (ANGHER, 2006).
Referido dispositivo ainda dispe sobre a forma judicial de expulso de scio,
em caso de incapacidade superveniente, ou por falta grave no cumprimento de suas
obrigaes, sempre, mediante iniciativa da maioria dos demais scios.
Agora as situaes dos artigos 1.030 e 1.085 (ANGHER, 2006) podem se
confundir, pois a falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou mesmo a
incapaciade, previstos no primeiro, podem constituir-se num risco a continuidade da
empresa, e tambm serem atos de inegvel gravidade, estipulados pelo segundo,
como autorizadores da excluso, e vice-versa. Neste caso qual seria o
procedimento? Extrajudicial ou judicial? Em linhas passadas, destacou-se que
82
83
84
85
Para
melhor
entender
estabelecimento empresarial:
este
instituto,
necessrio
saber
que
86
62
Art. 1.031 []
o
2 A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a partir da liquidao, salvo
acordo, ou estipulao contratual em contrrio. (ANGHER, 2006).
87
dispositivo legal, se o contrato social dispuser de modo diverso, tal forma e prazo
no sero obrigatrios, devendo ser cumprido o contrato.
Esta maleabilidade da norma atende ao princpio da preservao da empresa,
permitindo que os scios estabeleam regras que possibilitem a continuidade da
empresa que pode ter seu capital diminudo, caso os demais scios no transfiram
as quotas do ex-scio e o justo e correto pagamento ao excludo do crdito a que
faz juz. Partilha desse entendimento, Lucena, para quem:
E justamente em razo dessa preocupao em manter a empresa
economicamente vivel, preventivamente afastando entraves continuidade
de sua normal atividade, que, via de regra, os contratos estabelecem que os
haveres sejam pagos em vria prestaes, a primeira inclusive tendo incio
algum tempo aps o decesso ou o desligamento do scio (sessenta,
noventa dias), ou seja, a outorga de um prazo para que a sociedade possa,
sem traumas, preparar-se ao enfrentamento desse nus. (Lucena, 2003, p.
976).
88
89
90
Assim, deve ser abandonada qualquer distino que se pretenda fazer entre
os valores e forma de pagamento na dissoluo parcial em sentido estrito e retirada
ou, ainda a excluso de scio, devendo a clusula contratual ser aplicada de igual
maneira em todos esses casos. Convm relembrar que o artigo 1.031 do Cdigo
Civil (ANGHER, 2006), j comentado, dispensa tratamento igual para os citados, no
que diz respeito verificao do valor a ser pago ao scio que deixou de fazer parte
do quadro social.
Estrella (1960) questiona a utilizao, no contrato social, do vocbulo ltimo
balano ou ltimo balano aprovado para direcionar qual ser o ponto de partida
para a determinao do valor reembolsvel ao scio. Este posicionamento encontra
apoio de Ascarelli (1969), que destaca a possibilidade de que a sociedade prepare
um balano que diminua os direitos do scio por ocasio do reembolso, revelando,
91
ainda, que esta possvel leso seria afastada se, ao scio retirante, for dado o direito
de impugnar o balano.
Estrella (1960) conclui que o balano de exerccio no atende finalidade de
apurar corretamente os haveres e nem os outros tipos que se adote para tal fim, pois
sempre haveria imperfeies e deficincias. Para ele, o valor exato da quota
liquidanda somente seria alcanado com a efetiva realizao do ativo inventariado.
Para que no haja qualquer possibilidade de litgio entre o ex-scio, a
sociedade, e os scios remanescentes, o contrato social deveria expor de maneira
detalhada qual a forma de determinao dos haveres, indicando qual o balano
aplicvel. Desta feita, o pacto seria aplicado em qualquer hiptese e no caberiam
ponderaes sobre a quantia pois o risco seria assumido de antemo por todos os
scios, podendo tanto o scio retirante levar vantagem, quanto a sociedade,
dependendo do momento financeiro em que est e aquele verificado poca do
balano indicado pelas partes.
Barbi Filho (2004) levanta a questo da participao nos lucros pelo scio
despedido da sociedade. Contudo, sendo essa de carter civil, especificamente de
prestao de servios, aquele que deixou de fazer parte do quadro social s recebe
de acordo com o balano de determinao. De modo inverso:
Nas sociedades comerciais, o scio s deixar de participar dos lucros
quando receber integralmente seus haveres. Se o recebimento for
parcelado, correto que haja uma reduo proporcional da participao, na
medida em que os haveres vo sendo pagos e desfalcam o patrimnio
social. Apenas para as sociedades civis, comumente de prestao de
servios, em que os lucros decorrem da efetiva atuao dos scios, deve
prevalecer a j citada regra do art. 1.402, do Cdigo Civil, participando o
retirante apenas dos resultados produzidos at o seu afastamento. (BARBI
FILHO, 2004, p. 497).
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CONCLUSO
Da mesma forma que vrios outros ramos jurdicos, o Direito de Empresa foi
diretamente atingido pela onda socializante inaugurada no Brasil com o processo de
redemocratizao e consolidado com a promulgao da Constituio de 1988.
Nesse sentido, a atuao da empresa assumiu cada vez mais uma relevncia social,
entendendo-se que sua presena no mercado e at mesmo a continuidade de suas
atividades, deixaram, h muito, de ser assunto de interesse exclusivo dos scios ou
de seus herdeiros, como preconizava o Estado liberal.
A empresa e suas relaes, acompanhando a tendncia publicizante das
obrigaes e da propriedade responde, hoje, com respaldo na ordem constitucional,
por sua inquestionvel funo social.
Com base nessas premissas que essa pesquisa teve a retirada e a
excluso de scio na sociedade limitada, como objetos principais de abordagem,
sem, contudo, deixar de estabelecer bases e parmetros para que tal assunto
pudesse ser abordado.
Assim, inicialmente abordou-se a empresa, o empresrio e a sociedade
empresria de forma a demonstrar como a dinmica das relaes comerciais, em
sintonia com as transformaes econmicas e sociais, fizeram do Direito de
Empresa um assunto de interesse no s de comerciantes ou empreendedores, mas
que alcana a todas as searas da sociedade, pois diretamente responsvel pela
gerao e manuteno de empregos e da arrecadao de tributos, podendo
proporcionar a runa ou o sucesso de pessoas, governos e estados.
Nessa perspectiva, abordou-se tradicionais institutos do Direito de Empresa,
como a affectio societatis de forma a apresent-la no apenas como uma afinidade
entre os scios, mas, sobretudo, do scio para com a empresa, o que, analisado sob
essa perspectiva, seria decisivo para a abordagem da retirada e excluso do scio
nas sociedades limitadas.
Da mesma forma, rediscutiu-se o contrato plurilateral, que, de origem
doutrinria, fundamenta os argumentos de que os scios no contratam um com o
outro, mas todos entre si, em torno do objetivo comum do contrato, concluindo,
assim, que a ruptura da affectio societatis em desrespeito ao contrato plurilateral a
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REFERNCIAS
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