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1UMA NOVA FACULDADE DE DIREITO NO BRASIL

Roberto Mangabeira Unger

OBJETIVO E MBITO DESSE MEMORANDO

Consultado sobre a organizao e o programa de uma nova faculdade de direito no Brasil, prefiro tratar do tema com proposta ampla, a ser adaptada tanto s limitaes materiais que enfrentamos quanto s regras impostas pelas autoridades federais. "Nenhum vento ajuda a quem no sabe a que porto veleja", escreveu Montesquieu. Minha proposta no evoca uma utopia longnqua. Tudo que proponho poderia ser executado dentro da realidade brasileira atual, em pouco tempo, se forem flexibilizadas as exigncias curriculares em vigor. Grande parte do projeto pode, porm, reconciliar-se com essas normas. E na medida que parte do projeto conflite com elas, o conflito d a base para pleitear a reviso das regras. Insisto: nesse assunto, como em todos, o objetivo primordial, e o problema mais difcil a resolver, saber o que se quer. O memorando comea com trs sries de observaes preliminares. A primeira trata da situao geral do ensino jurdico no mundo. A segunda examina a mudana nessa situao que comea a ser provocada pela "globalizao". A terceira se volta para o ensino do direito no Brasil. A luz dessas trs ordens de observaes proponho um novo curso de direito no Brasil, organizado em torno de cinco currculos. Esboo os objetivos, temas e mtodos de cada um destes currculos e sua relao com os outros quatro. Ao preparar a argumentao desse memorando, conclu que se impe uma

mudana arrojada. O ensino atual do direito no Brasil, no seu conjunto e como modelo, malogrou, apesar da excelncia de muitos esforos individuais. Por outro lado, no h uma alternativa implantada no mundo que se possa tratar como exemplar e adaptar realidade brasileira. Mais do que qualquer obstculo prtico, pesar contra a proposta sua novidade. uma antipatia que pode ser agravada pela falta de costume no Brasil de abraar projetos que no hajam sido referendados antes por alguns dos centros de cultura que nos acostumamos a imitar. O problema do ensino de direito no Brasil um caso extremo. Como est, no presta. No presta, nem para ensinar os estudantes a exercer o direito, em qualquer de suas vertentes profissionais, nem para formar pessoas que possam melhorar o nvel da discusso dos nossos problemas, das nossas instituies e das nossas polticas pblicas. Representa um desperdcio, macio e duradouro, de muitos dos nossos melhores talentos. E frustra os que, como alunos ou professores, participem nele: quanto mais srios, mais frustrados. A organizao de uma nova escola de direito no Brasil oferece uma oportunidade para mudar esse quadro. E para trazer o Brasil, em um s salto, para a vanguarda da reforma do ensino jurdico no mundo.

O PARADOXO DO ENSINO DO DIREITO

O estudo comparado do ensino jurdico no mundo hoje revela um paradoxo. Em muitos pases, a maior parte dos alunos que cursam direito, sobretudo as faculdades mais prestigiosas, no pretende exercer o direito, em qualquer forma profissional. Destina-se gesto das empresas, burocracia e poltica. Caso caracterstico o do Japo, onde uma s Faculdade -- a Faculdade de Direito da Universidade de Tquio -- tem formado, durante geraes, o cerne da elite empresarial, poltica e burocrtica da nao.

Nesses pases, os alunos procuram as faculdades de direito como porta de entrada na elite nacional. E l esperam aprender qual o "deal" na sociedade -- os pactos fundamentais do poder -- e qual a linguagem em que se descreve e se rev este "deal". A quase ausncia, fora dos pases de fala inglesa, de um ensino universitrio genrico e pr-profissional motiva a busca de um outro instrumento para a habilitar jovens a entrar nos quadros dirigentes da sociedade. Para isso servem as faculdades de direito. A forma jurdica de que se revestem os atos do Estado e a proximidade -ainda que s vezes tnue -- do debate doutrinrio de direito -- com a discusso nacional de polticas pblicas e ideologias faz do direito um campo natural em que obter essa qualificao. Nem mesmo a influncia crescente de disciplinas como economia e prticas como administrao de empresas empanou essa primazia do direito. H, porm, um problema. Frente a alunos que, na sua maioria, no nutrem preocupaes profissionalizantes estreitas, o contedo do ensino jurdico tem continuado a ser, na maior parte do mundo, o que sempre foi: um escolaticismo doutrinrio e exegtico, com pouco valor prtico para a advocacia e menor valor ainda para o entendimento e o manejo dos pacactos ancioanis de poder. como se, para usar uma analogia da Inglaterra do sculo 19, os quadros dirigentes nacionais fossem educados com nfase na capacidade de traduzir Verglio para o ingls e verter Wordsworth para o latim. A base de alunos ampla. As preocupaes so amorfas e as ambies amplas. Mas o que faz o professor na aula pronunciar uma conferncia, repleta de tecnicismos, cuja arbitrariedade mau disfarada pela sua antigidade. No nem teoria nem prtica. Comumente, apenas a repetio de frmulas doutrinrias de pouca ou nenhuma utilidade: as trs maneiras de interpretar a norma tal, as duas

escolas de pensamento sobre o instituto jurdico qual e assim por diante, numa procisso infindvel de preciosimos que no podem ser lembrados (apenas efemeramente decorados) porque no podem ser, em qualquer sentido, praticados. Nem sequer praticados como maneira de analisar. A histria do pensamento jurdico ajuda a compreender essa contradio entre o que os alunos buscam e o que os cursos de direito habitualmente oferecem. Repetidamente denunciado, o formalismo doutrinrio em direito, sempre ressurgiu, qual fnix, das cinzas. Seu cerne mais persistente foi a crena na convergncia natural entre dois projetos: o estudo das idias jurdicas como um sistema que se pudesse analisar por mtodos quase dedutivos e a exposio do contedo do direito positivo: o direito tal como construdo por legisladores e juzes. Expe-se o direito positivo de modo a faz-lo parecer uma realizao concreta, ainda que falha, daquele sistema de idias. Pouco a pouco, essa concepo vem cedendo lugar a uma outra: de que as normas devem ser analisadas com vista aos valores, aos interesses, s polticas pblicas subjacentes. Com isso, a discusso se amplia, mas no tanto quanto parece. A discusso dos objetivos altamente "estilizada". Concede ao jurista a tarefa de melhorar o direito ao interpret-lo, reportando-o a interesses mais gerais e diminuindo a influncia das concesses aos "lobbies". E, como parte do preo desta interpretao saneadora, evitar de questionar as instituies ou de realar a contingncia e as contradies das solues existentes. Pois entre estas duas etapas -- a do antigo formalismo e a do novo formalismo, se assim podemos cham-lo -- que se encontra hoje a cultura jurdica da maioria dos pases, entre elas o Brasil. O ensino jurdico que se desenvolve sob estas influncias continua distante tanto de um pensamento verdadeiramente terico quanto de uma utilidade profissional imediata. Sem servir nem teoria nem

prtica, resvala na tentativa de casar um amontoado de regras -- o contedo do direito positivo -- com um sistema fossilizado de conceitos doutrinrios. Sai a alcunha de escolaticismo que lhe apliquei. A situao do ensino de direito nos Estados Unidos mostra o outro lado do paradoxo. Nas faculdades de direito de primeira ordem dos Estados Unidos, o ensino mais amplo, na abrangncia de suas preocupaes e na variedade de seus mtodos, do que em qualquer outro pas no mundo. O direito, pelo menos tal como estudado em algumas destas faculdades, hoje a nica disciplina nos Estados Unidos que no est sob a hegemonia de qualquer ortodoxia metodolgica e ideolgica. A falta de consenso, manifesta em divergncias muitas vezes radicais entre os professores sobre a maneira de abordar o direito, obriga as escolas a exporem os primeiro-anistas a uma variedade de pontos de vista. Discute-se tudo -e s vezes parece que o que se discute menos o direito em sentido estrito. Entretanto, nesse mundo de desordem intelectual -- s vezes inibidora e s vezes instigante -- a grande maioria dos alunos continua direcionada no s para a advocacia, mas tambm para uma verso muito especfica dela: a consultoria de grandes empresas proporcionada por grandes firmas de advogados das principais cidades do pas. Nestas firmas, a premissa que os estagirios e jovens advogados so recrutados porque so inteligentes, e at porque sabem analisar, expor e argumentar. Supe-se, porm, que tero de aprender o ofcio "on the job". Quanto mais prestgios a escola, e mais garantidos os empregos dos alunos, menor a presso para que o professor se desvie de sua agenda de pesquisa e polmica social para atender s preocupaes profissionalizantes dos alunos. A est o paradoxo. Em muitos pases, onde a base de alunos menos dirigida para a advocacia, o contedo do ensino mais acanhado. E nos Estados Unidos, onde a base tem um destino profissional mais estreito, o ensino nas

faculdades mais influentes o mais amplo, o menos tcnico, do mundo. ( Ser o Brasil de hoje uma exceo? Parece combinar hoje a base relativamente estreita -a maioria dos alunos a caminho de carreiras de direito -- e o contedo relativamente estreito, em transio do formalismo antiga para o neoformalismo, a discusso estilizada de polticas pblicas como base para a interpretao do direito) E qual o significado deste paradoxo? que h um espao enorme para mudana. No h relao estreita entre a procura (o que motiva os alunos) e a oferta (o que as escolas ensinam). Cada um destes dois elementos se desenvolve sob influncias prprias, com pouco poder de constranger o outro elemento. Uma anlise funcional desta situao no consegue explic-la. Esta impossibilidade de entender funcionalmente o que ocorre indica uma oportunidade: a situao no como tem de ser; pode ser mudada. Como melhor aproveitar esta abertura, em proveito dos alunos e do pas, o tema central deste memorando.

O IMPACTO DA GLOBALIZAO
importante acrescentar ao entendimento desta oportunidade a anlise de uma conseqncia da globalizao. De grande importncia para o futuro do ensino de direito, , porm, pouco comentada, talvez por ser to bvia que no percebida como problema. O mundo caminha para a combinao de integrao econmica com diversidade poltica e jurdica. Apesar das idias que advogam a convergncia de todos os pases para um mesmo conjunto de instituies e prticas (como faz, nas suas postulaes mais radicais, a chamada doutrina neoliberal), o mundo busca manter e aprofundar um potencial de divergncia. O direito, dizia Hegel na esteira de Herder, a organizao da vida de um povo em instituies. Povos diferentes,

organizaes diferentes e, portanto, sistemas diferentes de direito o que temos e, provavelmente, continuaremos a ter por mais que se multipliquem as trocas de bens, pessoas e idias entre os naes. E a sobrevem o problema singelo a que me referi. Em tal mundo, o advogado, sobretudo na primeira escala da profisso, tem de atuar em relao a problemas transnacionais: problemas que pem indivduos, empresas e governos de um pas em contato com indivduos, empresas e governos de outros pases. Freqentemente, no bastar fiar-se na diviso do trabalho, colaborando com advogados em outros pases. preciso dominar os dois lados, ou os muitos lados, do problema. Como? No possvel, sem perder-se num enciclopedismo custoso e estril, dominar as leis, a jurisprudncia, as instituies, as tradies e os mtodos de muitos pases. Qual a frmula para economizar o esforo e maximizar o entendimento e a capacidade prtica? H hoje no mundo um repertrio limitado de maneiras de organizar cada campo da vida social: o Estado e a poltica; as relaes entre governos, empresas e trabalhadores; e os vnculos entre governos, escolas, famlias e crianas. Depois do colapso do comunismo, no veio a convergncia institucional, mas o repertrio se estreitou. Esse repertrio est organizado como direito e como direito reproduzido e reformado. Muda-se o mundo ampliando o repertrio: acrescentando a ele uma possibilidade institucional que no existia antes. E para mud-lo preciso compreend-lo e critic-lo. Os grupos de instituies e idias institucionais que organizam cada possibilidade estabelecida neste repertrio ajudam a entender as especificidades do direito de cada pas. Ao dominar o repertrio, o jurista, ou o advogado prtico, consegue traduzir uma linguagem do direito de um pas na linguagem do direito de

outro pas. Consegue distinguir entre diferenas verdadeiras e equivalncias funcionais. Consegue, em fim, abrir caminho numa floresta de pormenores e dar forma a um amontoado de acidentes. um nvel de anlise intermediria entre a exegese rasteira das normas de cada pas e as abstraes do pensamento poltico, econmico e social. O estudioso e o praticante do direito precisam saber mover-se nesse nvel para poder manejar os problemas que lhe so apresentados no mundo complicado da globalizao. Falta ainda, no Brasil ou em qualquer lugar, a escola que lhe ensine como.

O ENSINO DO DIREITO NO BRASIL

O problema central do ensino do direito no Brasil sua fixao numa abordagem ao mesmo tempo enciclopdica, exegtica e escolstica do direito brasileiro vigente. um caso tpico de uma cultura jurdica que se encontra, nas suas melhores expresses, a meio caminho entre os dois formalismos -- o antigo e o novo -- a que antes me referi. No se pode dizer que seja completamente sem relevncia prtica. Os alunos costumam aprender conceitos, mtodos e regras que so de fato reproduzidos nos tribunais e nas peas que advogados e procuradores escrevem para juzes. Como seria de supor, h um crculo: as melhores escolas produzem determinado tipo de quadro, com determinada maneira de pensar e se expressar. Estas prticas prevalecem nas carreiras pblicas do direito, inclusive entre o judicirio. Sua prevalncia por sua vez d pretexto s faculdades para continuar a ensinar como ensinam. E como os pases mais admirados de cultura jurdica semelhante -- os da Europa -- sofrem, em seu ensino de direito, de problemas semelhantes, o continusmo acaba por parecer quase inevitvel. Quanto mais a prtica jurdica se desloca do ambiente jurisdicional para as

atividades de consultoria jurdica -- inclusive e sobretudo consultoria de grandes empresas -- e quanto mais transpem as fronteiras do Brasil e do direito brasileiro para tratar de problemas transnacionais, menos til, mesmo para a atividade profissional, o ensino atual se revela. So justamente estas as preocupaes caractersticas da elite de advogados e de firmas, no Brasil como em toda parte. O resultado que para essa elite, o significado do curso de direito diminui. E o peso da aprendizagem no trabalho, do estudo no estrangeiro e da seleo inicial por critrios no meritocrticos ou informais aumenta. Outro resultado lento e cumulativo deste acanhamento e tradicionalismo do ensino jurdico no Brasil, a marginalizao dos advogados e juristas brasileiros do debate nacional. Deixaram de ser participantes centrais. Seu lugar foi h muito tomado pelos economistas e afins, que pelo menos parecem tratar, ainda que atravs de prisma estreito e distorcivo, dos problemas do pas. Ficaram os juristas de elite reduzidos condio de tcnicos a servio dos poderosos e endinheirados. H uma medida provisria a editar? Vamos p-la em linguagem com mais perspectiva de sobreviver a dvidas e contestaes. H um negcio a realizar? Vamos enquadr-lo dentro das formalidades da lei. Esse papel de amanuense, de escriba passivo e obediente, contrasta, de maneira chocante, com o papel norteador que os advogados e juristas desempenharam em outros perodos da histria brasileira. E da? Por que se preocupar com a substituio da influncia de um grupo profissional por outro? Por duas razes. A primeira razo que o Brasil precisa do imprio do direito em todas as esferas da vida nacional. Os esforos para acabar com a impunidade, para desprivatizar o Estado, para criar mecanismos que permitam aos governos superar a escolha entre o "laissez-faire" a rendio s

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clientelas, para resguardar trabalhadores e investidores, para identificar e combater as formas mais ou menos veladas de opresso e excluso na sociedade brasileira -- tudo exige uma cultura jurdica capaz de ir ao encontro da realidade social, de imagin-la e reconstrui-la como direito. A segunda razo que, para abrir seu caminho nacional, o Brasil precisa poder repensar e refazer suas instituies. A vocao do pensamento jurdico numa democracia, para alm das fronteiras da praxe do advogado, transformar-se numa prtica de imaginao institucional, no terra a terra dos problemas imediatos e das possibilidades prximas. O sentido da proposta neste documento sugerir um rumo para o ensino do direito que reconcilie a necessidade de dar resposta a este imperativo nacional com a vantagem prtica de formar um advogado e um jurista capaz de atuar no ambiente da globalizao. H uma ltima razo para insistir: o enorme desperdcio de talento consumado pelo atual ensino de direito. Os cursos de direito continuam muito demandados no Brasil. Segundo algumas avaliaes, esto mais demandados nos ltimos anos, inclusive por muitos dos melhores alunos. Este talento todo encontra nas faculdades de direito um terreno relativamente estril, apesar dos muitos professores que, individualmente, tentam quebrar o marasmo e oferecer uma alternativa, de idias e atitudes, a seus alunos. Nesta situao uma reforma prtica do ensino do direito, que capacite o aluno para a prtica mais valorizada na nova realidade econmica do pas e do mundo e traga o direito de volta para o centro do debate nacional, pode surtir efeito grande e rpido sobre as outras escolas de direito no Brasil. E pode, em pouco tempo, atrair muitos dos melhores professores e alunos e granjear uma reputao "hors concours" no meio profissional e no conceito pblico.

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ESTRUTURA BSICA DO CURSO

Proponho um curso organizado em torno de cinco currculos: (1) o currculo do direito brasileiro, (2) o currculo das disciplinas de apoio e aprofundamento, (3) o currculo das prticas de direito, (4) o currculo da globalizao e (5) o currculo das alternativas institucionais. O aluno normalmente optaria por um mnimo de trs e um mximo de quatro dos cinco currculos. Entretanto, se no forem reformadas as normas federais vigentes, o currculo de direito brasileiro teria de ser obrigatrio. O currculo das alternativas institucionais poderia ser deslocado do curso de graduao para o de mestrado, ao qual forneceria o eixo e o diferencial. O curso poderia ser completado nos cinco anos normais. O ideal, porm, que os mesmos cursos e crditos pudessem ser obtidos, por um esforo mais intensivo, de quatro, ou at mesmo, trs anos. O encurtamento abriria espao para um ensino universitrio pr-profissional de dois anos. Estabelecida esta etapa anterior, o currculo de disciplinas de apoio seria absorvida por ela. Se o currculo das alternativas institucionais passasse para o mestrado ou o currculo das disciplinas de apoio e aprofundamento para o ensino universitrio pr-jurdico, o nmero de currculos do curso de direito passaria de cinco para quatro. O curso de direito que proponho objetiva formar tanto profissionais de elite, aptos a praticar o direito na poca da globalizao quanto quadros dirigentes nos mundos dos negcios, da administrao pblica e da diplomacia. Nesse seu segundo propsito, ser uma alternativa ao curso de administrao, capaz de atrair os mais enrgicos e ambiciosos. Minha hiptese que a concentrao de talentos (ainda que desperdiados) nas faculdades de direito to grande, e a frustrao com o curso de direito

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tamanha, que uma faculdade que represente um grande salto de qualidade logo se tornar um plo de mobilizao, atraindo interesse em todo o pas. Para que se possa aproveitar este potencial, preciso pensar detidamente sobre dois problemas preliminares: um fundamental e genrico; outro, derivado e especfico. Nenhuma concepo programtica e metodolgica pode suprir o essencial, as pessoas. No possvel fundar uma faculdade de direito com uma orientao diferente, como aquela que proponho aqui, e confiar o trabalho, sem mais nem menos, aos mesmos professores que j ensinam nas faculdades existentes. A diferena programtica ficar logo reduzida presena de matrias novas ao mesmo tempo que a introduo destas matrias tem de lutar contra os constrangimentos impostos pelas normas federais. Por outro lado, tambm no possvel aguardar a formao de um nova gerao de estudiosos. Afinal, o problema que no existem no Brasil as instituies que possam form-los. A nica maneira prtica de romper este crculo vicioso identificar um ncleo de pessoas que se possam comprometer com este de projeto -- alguns, iniciantes na carreira acadmica; outros, j estabelecidos -- e consolidar a viso deste ncleo antes de dar incio ao curso. O importante que o ncleo seja intelectualmente forte, tenha clareza sobre o projeto e liberdade para desenvolv-lo com arrojo. Preenchida essa condio essencial, fica menos perigosa a presena de professores, ainda que numericamente majoritrios, que no estejam possudos pelo mesmo sentimento de tarefa e imbudos da mesma viso. A considerao prtica subsidiria que convm pensar sobre como organizar um sistema que permita atrair tanto professores quanto alunos de outras partes do pas, facilitando a moradia. A prtica de recrutar quase todo o corpo docente e discente de uma escola da populao local, embora generalizada no Brasil de hoje, incompatvel com a pretenso de fundar uma instituio que,

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como as Faculdades de Direito de So Paulo e do Recife no sculo 19, exera uma liderana nacional e ajude a formar quadros dirigentes nacionais. No se trata de obsesso elitista. Trata-se de radicalizar na meritocracia e na inconformidade com o marasmo. O curso que idealizo no se destina a um pequeno quadro de alunos de talento extraordinrio. Destina-se a um grupo potencialmente numeroso de estudantes capazes, srios e trabalhadores. Exige um grau tanto de dedicao quanto de experimentalismo intelectual incomuns na educao brasileira. Tanto melhor. O objetivo no apenas mudar o ensino do direito. mudar o Brasil.

ESTRUTURA DAS AULAS E DO ENSINO

O formato comum das aulas que recomendo de grupos de 20 a trinta alunos. Entretanto, nos currculos de prticas do direito e no de alternativas institucionais, convm substituir tal nmero por equipes de trabalho, de 6 a 10 alunos, conforme explico adiante. O mtodo predominante do ensino ser a combinao da introduo extensiva ou informativa com o aprofundamento seletivo. A nfase recair, porm, sobre o segundo destes elementos. A introduo extensiva fornece um mapa geral do campo, mas abandona a mania contraproducente de insistir em abrangncia enciclopdica. O resultado dessa mania ocupar o tempo tanto do professor quanto do aluno com informaes que entram na memria e saem dela sem deixar o resqucio de uma capacidade analtica fortalecida. O aprofundamento seletivo o estudo, dentro de uma disciplina, de conjuntos exemplares de problemas. No propriamente um estudo de casos moda das antigas faculdades de direito e das atuais escolas de negcios nos

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Estados Unidos. a investigao persistente de um tema em todas suas ramificaes conceituais e prticas. S atravs desta experincia que o aluno aprende a dominar os mtodos analticos, as frmulas argumentativas e os materiais de pesquisa de determinado campo de ao e pensamento. Sai sentindose capacitado, no apenas enchido de informaes que est destinado a esquecer. Esse mtodo hbrido de mapeamento sumrio e aprofundamento exemplar deve prevalecer nos currculos do direito brasileiro, das disciplinas de apoio e da globalizao. (Volto ao assunto ao concluir minha discusso do currculo de direito brasileiro.) J nos currculos das prticas do direito e das alternativas institucionais -- o mais profissionalizante e o mais ambicioso intelectualmente -- proponho substituir esta abordagem hbrida pela aprendizagem (no caso das prticas do direito) ou pela pesquisa e formulao (no caso das alternativas institucionais ) dentro das pequenas equipes, de 6 a 10 alunos, que descrevi. No h propriamente temas exemplares a aprofundar. H capacidades prticas a emular, no currculo das prticas do direito. E h uma maneira de ver a situao e as possibilidades das sociedades contemporneas, atravs da identificao, decomposio, recombinao e renovao de suas instituies, no currculo das alternativas institucionais. No um ensino para gnios ou por gnios o que proponho. um ensino para uma elite intelectual, selecionada e orientada meritocraticamente, e caracterizada, sobretudo, pela diligncia, a flexibilidade e a ambio. Aos gnios atribuo a tarefa de atacar o que esse grupo pensar e fizer.

O CURRCULO DO DIREITO BRASILEIRO

Esse primeiro currculo o que mais se assemelharia ao curso de direito tal como j estabelecido no Brasil. Em princpio, toda a matria central do direito

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brasileiro, e mais alguma coisa, seriam abordadas aqui. Na medida compatvel com as exigncias impostas pelas autoridades, ou com o ritmo da reforma destas exigncias, proponho as seguintes diretrizes temticas e metodolgicas. O direito brasileiro seria dividido em grandes setores. Matrias tradicionalmente estudadas em compartimentos diferentes seriam ensinadas de forma integrada. A razo simples. A diviso atual das disciplinas jurdicas o fruto de uma histria acidental mais do que o produto de uma viso consistente. Estudar o direito societrio, por exemplo, primeiro no direito civil e depois no direito comercial no faz muito sentido. Dificulta o entendimento. Conflita tanto com as convenincias da prtica quanto com as exigncias da teoria. Inversamente, tambm no faz muito sentido tratar a chamada parte geral do direito civil, e seus conceitos de pessoa, de ato, e do alcance das regras num curso de cinco anos que aborda Deus e o mundo. No o justifica o simples fato de ser o direito civil, na nossa tradio, o substrato de que emergiram as outras disciplinas de direito privado e o prprio direito pblico. O aluno comea e acaba incapaz de distinguir a direo das solues que o direito d aos problemas da vida social do amontoado de frmulas e categorias histricas que o direito gerou. E afunda num pantanal de tecnicismos, de que s escapa pela indiferena. Proponho a seguinte diviso de disciplinas fundamentais. CONCEITOS E TERMINOLOGIA DO DIREITO BRASILEIRO. Abrange tanto o que tradicionalmente se ensina como "introduo geral ao direito" quanto a chamada parte geral do direito civil. Inclui, tambm, a terminologia bsica do direito pblico que, historicamente, se definiu por analogia e por contraste ao direito privado.

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O PROCESSO. O estudo do direito processual deve abranger, numa s disciplina, o processo civil, o processo penal, a arbitragem e a soluo negociada dos conflitos. importante aprofundar o estudo dos problemas prticos enfrentados pelos juzes e pelos advogados que lidam com eles. E dedicar uma parte do curso s tarefas do Ministrio Pblico. Nenhuma anlise do processo pode ser profissionalmente til, ou intelectualmente interessante, sem que aborde a relao entre o ordenamento formal do processo e as estratgias adotadas por advogados, juzes e membros do Ministrio Pblico para funcionar dentro da realidade dos tribunais. A PESSOA E A FAMILIA. Inclui o que na parte geral do direito civil se relaciona com as pessoas tanto fsicas quanto jurdicas, bem como o direito de famlia. E mais o tratamento da pessoa no direito constitucional, no direito internacional privado e no direito internacional pblico, portanto tambm tudo que tenha a ver com os direitos humanos. No faz sentido tratar estes assuntos dentro de disciplinas no s separadas, mas distantes dentro do ensino jurdico. Nem se justifica hoje a separao radical do estudo da tutela nacional e internacional da pessoa -- um anacronismo como quase tudo no atual currculo jurdico. O CAPITAL E OS CONTRATOS. Proponho relativizar a distino entre o estudo da propriedade e o estudo dos contratos. O aluno ser levado a percorrer um itinerrio de estgios sucessivos de aprofundamento e detalhamento. No primeiro estgio, propriedade e contrato sero estudados como conceitos correlatos. Dar-se ateno especial desagregao e recombinao contratuais dos poderes heterogneos que compem a propriedade no direito civil moderno -- tema que resultar de grande importncia prtica quando o aluno comear a estudar o mercado financeiro. Na segunda etapa do ensino, estuda-se todo o espectro de formas de

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apropriao da riqueza, desde a posse at o domnio unificado e incondicional e desde a apropriao de objetos at a propriedade intelectual e a tentativa de transformar em propriedade o controle das formas mais intangveis do capital. Investiga-se a relao entre todo este espectro de formas jurdicas da riqueza e a multiplicidade de fontes de obrigao contratual ou quase contratual entre as pessoas: no s os acordos explcitos mas tambm os acertos implcitos ou inacabados e as obrigaes que eles possam gerar. Neste segundo momento, fica evidente o significado ao mesmo tempo prtico e terico da relao entre o estudo da propriedade e o estudo das obrigaes contratuais. No terceiro estgio, o aluno passa para a fronteira contempornea do direito de propriedade e do direito contratual. De um lado, estuda a riqueza imaterial, aprofundando a anlise da propriedade intelectual. De outro lado, aborda as finanas e a criao de mercados em "derivativos" do direito de propriedade. A responsabilidade civil e o direito do consumidor. Nessa disciplina, estudam-se as obrigaes ex delicto e todas as formas de responsabilizao que possam resultar em obrigaes de indenizar. Aborda-se o direito do consumidor como parte integral da problemtica da responsabilidade civil. E compara-se a proteo do consumidor pelo direito civil com sua proteo atravs da ao reguladora do Estado. A EMPRESA E O TRABALHADOR. Nessa parte do currculo, seriam includos todo o direito societrio, boa parte do direito comercial (outra parte ficaria para o capital e os contratos) e o direito do trabalho. O enfoque central seria o estudo dos mecanismos usados para associar o capital e o trabalho na produo. O estudo das empresas relegaria a segundo plano as divises formais entre diferentes tipos de empresas. Focalizaria o contraste prtico e funcional entre empresas controladas por famlias e empresas de capital aberto. E estudaria a

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relao causal recproca entre regimes empresariais e estilos de produo ou colaborao. J no estudo do direito do trabalho, o contraste conceitual organizador seria entre os regimes coletivos de trabalho e a disciplina legal direta do vnculo empregatcio. Em ambos os casos, o estudo trataria de combinar a investigao do regime legal vigente com a anlise dos efeitos econmicos e sociais tanto das solues estabelecidas quanto das solues alternativas. O DIREITO PENAL. O direito penal deve ser dividido em trs partes. A primeira parte estudaria os conceitos bsicos do direito e o pequeno nmero de regras que perpassam toda a tipologia de crimes. A segunda parte trataria das normas e prticas usadas para controlar a violncia comum, sobretudo aquela que se difunde entre as partes mais pobres e mais desorganizadas da populao. um estudo que tem de abranger a discusso da polcia, das prises e da natureza e efeitos do encarceramento episdico e quase arbitrrio que caracteriza o sistema brasileiro. Na terceira parte do curso, o tema seria os crimes tpicos dos endinheirados (ou aspirantes a tal condio), no s os crimes reconhecidos de colarinho branco mas tambm aqueles que resultam da violao do direito de proteo ao consumidor e de represso ao abuso do poder econmico. O ESTADO E A POLITICA. A maior dificuldade do estudo do direito constitucional no Brasil o violento contraste entre a profundidade e a importncia dos temas em jogo e a ladainha retrica e terminolgica a que se reduz grande parte do discurso constitucional. uma verso agravada do que acontece com o escolaticismo doutrinrio em todos os ramos do direito. A soluo no transformar o direito constitucional em "cincia poltica". ordenar o estudo do direito constitucional em torno das grandes opes institucionais, feitas ou rejeitadas, explicitando a arquitetura profunda do desenho

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constitucional. Esta arquitetura pode em seguida ser colocada tanto no contexto da histria da poltica brasileira quanto no contexto da histria das idias polticas. Com esta abordagem, a antiga disciplina de "teoria geral do Estado" perde sentido. E o estudo da Constituio pode ser mais facilmente integrada com a anlise de como se organiza a poltica. Dentro desta anlise, devem ser abordados a influncia da mdia e o uso do dinheiro na poltica. TRIBUTAAO E GASTO SOCIAL. Esta parte do currculo incluir o direito tributrio. A inovao mas importante ser o estudo do gasto pblico ao lado do estudo dos tributos. O maior defeito do estudo tradicional dos tributos nas faculdades de direito de todo o mundo o hbito de estudar a arrecadao independentemente do gasto. Com isso, ofusca-se o sentido da tributao e suprime-se a investigao das prticas e regras que regem o dispndio da tera parte do produto de um pas como o Brasil. Qual deve ser o mtodo predominante no ensino deste currculo? Nem a exposio doutrinria -- instrumento preferido do escolaticismo predominante -nem o estudo de casos -- antiga predileo das escolas de direito nos Estados Unidos -- representam a melhor soluo. O mtodo tem de guardar relao estreita com a viso que anima o projeto pedaggico. Por isso mesmo, nunca pode ser mais do que uma proposta dirigida ao corpo de professores, que o adotar ou o alterar de acordo com as idias de cada um. O mtodo predominante que proponho a combinao de introdues ou mapeamentos informativos e abrangentes, pelo mtodo convencional de exposies, seguidas por discusses, com o mtodo intensivo, de aprofundamento seletivo e analtico de temas exemplares dentro de cada matria. A inovao, portanto, est neste elemento intensivo, que exige explicao mais pormenorizada. Trata-se de adaptar ao ensino do direito as prticas caractersticas do ensino

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mais avanado das cincias. Abandonar-se-ia o enfoque enciclopdico para ter a experincia de domnio sobre um conjunto de problemas e solues. Por exemplo, dentro da disciplina que estudaria os contratos e o capital, h um conjunto de problemas, de grande interesse intelectual e enorme importncia prtica, que tem a ver com as obrigaes geradas por participaes individuais em fundos coletivos, como os planos de sade ou seguro e os fundos de penso. Ensejam problemas anlogos para o direito, pouco compreendidos. E testam os limites das idias disponveis sobre os contratos e a propriedade. Com este sistema de aprofundamento seletivo em alguns temas exemplares dentro de cada disciplina, o aluno ganha oportunidade melhor para pesquisar e pensar. Trava conhecimento com os materiais da disciplina, as fontes, tanto conhecidas quanto novas, do direito. E colabora com os colegas, j que este aprofundamento seletivo avana, tipicamente, atravs do trabalho em equipe. O elemento extensivo nesta abordagem fornece o mapa geral da disciplina, portanto os rudimentos da informao. J o elemento intensivo abre a porta para a experincia intelectual. um procedimento que, adotado no incio do curso, no currculo de direito brasileiro, pode ser reproduzido e desdobrado depois, nos outros currculos.

O CURRCULO DAS DISCIPLINAS DE APOIO E APROFUNDAMENTO

O estudo do currculo de direito brasileiro deve ser acompanhado pelo estudo do currculo de disciplinas de apoio. Suprem a ausncia, no ensino brasileiro, do estudo geral pr-universitrio. E fornecem instrumentos indispensveis a um curso capaz de superar o escolaticismo doutrinrio. A primeira destas disciplinas anlise microecmica. Deve ser ensinada de maneira que combine o estudo das idias e dos mtodos bsicos -- aquilo que

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usual no ensino rudimentar de economia -- com a introduo ao estudo das conseqncias econmicas de solues jurdicas diferentes -- aquilo que muito mais difcil e controverso. Tanto os resultados distributivos de diferentes solues jurdicas quanto seus efeitos para a organizao da troca e da produo devem ser objetos de reflexo. A segunda disciplina de apoio contabilidade. Sem domin-la no consegue o aluno penetrar a vida das empresas nem dominar os instrumentos das finanas pblicas. No preciso ministr-la como mero domnio de uma taxonomia. Melhor abord-la como introduo ao estudo das maneiras de descrever e organizar a relao entre os recursos disponveis s organizaes privadas ou pblicas e as maneiras de financi-los. A terceira disciplina auxiliar a mais importante: o estudo das ideologias e das instituies. Serve como introduo ao quinto currculo: o currculo das alternativas institucionais. O tema o conjunto de premissas ideolgicas e institucionais que do vida e sentido ao direito constitudo. Um ttulo possvel seria: "Ideologias e Instituies no Brasil". Como no uma disciplina bem definida, tudo depende da qualidade das pessoas que a ministrarem. Uma soluo temporria seria tomar como ponto de partida trs ou quatro clssicos do pensamento brasileiro, suplementados por textos que retratem o debate brasileiro atual.

O CURRCULO DAS PRTICAS DO DIREITO

Este terceiro currculo seria destinado apenas queles que se orientam para uma vida profissional no direito, como advogados, juzes e membros do Ministrio Pblico. Como o curso de direito que idealizo tem, tambm, outros objetivos, no h porque exigir este currculo de todos os alunos.

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O ideal seria ministrar este currculo em grupos de trabalho de 6 a 10 estudantes, portanto a metade ou menos do tamanho tpico das aulas caractersticas das outras partes do curso. As prticas estudadas seriam as seguintes. REDACO JURIDICA. Abrange a redao tanto de minutas de contratos, estatutos societrio e outros documentos privados quanto de peas processuais. Procura distinguir aquilo que verdadeiramente til escrita tcnica do direito daquilo que representa mera concesso ao rebuscado tradicional e obscurantista. CONSULTORIA. Uma introduo s maneiras de abordar problemas, e encontrar solues alternativas, no trato com clientes privados e pblicos. Deve ser ensinado atravs de uma srie de tarefas distribudas aos diferentes grupos de trabalho de que se compe o curso. NEGOCIACO. Ensinada como aprendizagem das convergncias e dos denominadores comuns, ensaiada em grupos e situaes, e vista no s como maneira de evitar ou terminar o litgio quanto tambm como maneira de criar um direito vivo. PRTICAS JUDICIRIAS. Os procedimentos escritos e orais, ensinados na maior variedade possvel de situaes. A idia fornecer ao aluno um conjunto de tcnicas e formulaes bsicas. Todo o currculo das prticas do direito tem um sentido que transcende sua funo estritamente profissional: tornar o estudante menos dependente dos escritrios de advocacia com instrumento de formao profissional e fortalecer, com isso, sua independncia na escolha de opes e caminhos de carreira.

O CURRCULO DA GLOBALIZAO
Esse currculo introduz o estudante ao direito emergente da economia globalizada. O estudo tradicional do direito internacional, tanto privado quanto

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pblico, fica inserido dentro de um enfoque prtico e atualizado. O currculo da globalizao seria ensinado da mesma maneira que o currculo de direito brasileiro, por uma combinao de abordagem extensiva e aprofundamento seletivo. Abrangeria seis disciplinas. NOCES DE DIREITO INTERNACIONAL PBLICO. Estuda o direito internacional pblico tal como surge no sculo 21, como produto do casamento entre o novo ordenamento globalizante e o "ius commune" que se desenvolvera antes. Aquilo que se concebe tradicionalmente como direito internacional pblico deve, portanto, ser estudado ao lado do exame das organizaes internacionais -sobretudo os das Naes Unidas e do sistema Bretton Woods -- e da atuao internacional das organizaes da sociedade civil. NOCES DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO. Deve ser generalizado como anlise dos conflitos e das combinaes jurisdicionais -nacionais, subnacionais e supranacionais. Transforma-se, assim, numa espcie de anlise combinatria do direito da globalizao. O DIREITO DO MERCOSUL. O estudo deve abranger tanto as normas acertadas quanto as prticas efetivas, luz das realidades econmicas e polticas subjacentes. Proponho que a anlise do direito do Mercosul seja usada como oportunidade para estudar, comparativamente, os blocos regionais de comrcio, sobretudo a Comunidade Europia e o Tratado de Livre Comrcio da Amrica do Norte. No possvel compreender a natureza e as possibilidades evolutivas destes blocos sem registrar as diferenas entre os tipos de regionalizao e a lgica econmica, poltica e jurdica de cada um destes tipos. O DIREITO DA ORDEM INTERNACIONAL DO COMRCIO. Compreende tanto as regras e os procedimentos acertados dentro da Organizao Internacional do Comrcio quanto as regras comerciais que surgem do direito

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comercial comum ou dos acertos bilaterais entre os pases. No faz sentido dedicar a maior parte do tempo exegese de normas to efmeras e circunstanciais como as que compem o ordenamento atual. Melhor estudar a nova realidade que se est gerando, sua especificidade e sua transformao em um conjunto bsico de restries, sanes e compensaes. Importante que o estudo dos contrastes entre os tipos de blocos regionais seja usado para antecipar aquilo que ser o tema organizador do ltimo currculo -- o repertrio de solues institucionais com que se vai construindo e reconstruindo, mundo afora, a nova ordem. O DIREITO DO CAPITAL EM MOVIMENTO. O tema dominante a disciplina -- ou a indisciplina -- do mercado internacional de capitais e a relao deste mercado com os Estados nacionais e a produo nacional. O tema acessrio o controle jurdico e poltico das correntes migratrias e a maneira de exercer ou abrandar o contraste entre a mobilidade do capital e a imobilidade do trabalho.

O CURRCULO DAS ALTERNATIVAS INSTITUCIONAIS.

O ltimo currculo -- e o coroamento de todo o curso -- seria o currculo das alternativas institucionais. Seria de interesse mais direto dos que preparam uma carreira na vida pblica ou nos negcios internacionais bem como dos advogados que queiram atuar em problemas da economia globalizada. S no teria interesse prtico mais imediato para quem imagine desenvolver uma vida profissional exclusivamente dentro do Brasil ou do direito brasileiro. Ao mesmo tempo que serve a uma preocupao prtica, esse currculo ajuda a formar quadros dirigentes capazes de formularem um rumo prprio para o Brasil: um conjunto de estratgias da nao, com contedo institucional prprio. Ajuda a criar condies para que nos libertemos da cultura da cpia e da tendncia ao fatalismo. Estimula-nos a repensar as formas institucionais da economia de

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mercado, da democracia e da sociedade civil livre, superando a idia de que s nos cabe humanizar, atravs de polticas sociais compensatrias, o mercado globalizado. A idia central do currculo das alternativas institucionais que as formas de organizao poltica, econmica e social disponveis no mundo depois do colapso do comunismo se compem de um repertrio, restrito e relativamente inelstico, de maneiras de organizar cada campo da vida social. Essas solues institucionais aparecem num nvel de detalhamento mais concreto do que o permitido pelas abstraes tradicionais do debate ideolgico, conceitos como capitalismo ou economia de mercado. E cada uma das variaes que integram o repertrio institucional contemporneo existe, e pensado, como direito. Um exemplo conhecido quase banal a discusso dos tipos de "corporate governance": as regras e as prticas que definem as relaes entre os proprietrios das empresas, seus gestores, o mercado acionrio e o mercado de capitais. Tais regras e prticas convergem para compor regimes jurdicos da empresa. Compreender como funciona cada um desses regimes comear a dominar todo um sistema de direito societrio e a entender a relao entre as solues que ele possibilidade e os problemas que a vida real dos negcios gera. H a tese de que o modelo americano de empresas abertas, com gestores profissionais, responsveis a acionistas difusos e preocupados em aumentar a curto prazo o valor das aes o regime que tende a se impor em todo o mundo. A sano de ltima instncia contra uma gesto que, sem levar a empresa a falncia, deixa de maximizar seu valor uma aquisio hostil da empresa no mercado acionrio. Os modelos alemes e japoneses, que privilegiam relaes de propriedade e controle recproco entre empresas, ou entre empresas e bancos, estariam em decadncia, incapazes de sustentar aumentos constantes de eficincia

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e produtividade e triunfar diante da concorrncia internacional aguada. J outra tese responde que embora tais alternativas sofram, na sua forma atual, de uma rigidez custosa tambm favorecem o investimento na capacitao da fora de trabalho e o desenvolvimento de relaes de confiana entre o trabalhadores e gestores. Da porque a social democracia europia, com seu zelo pela proteo social contra as conseqncias da instabilidade dos mercados de produtos, trabalho e capital, no se conformaria com a adoo do modelo americano. Um novo modelo, diferente tanto do americano quanto do alemo ou japons anterior, estaria em gestao. Compreender as idias e as foras em jogo nessa transio o primeiro passo para dominar outro regime atual de direito societrio, sua doutrina e sua prtica. Retorno tese hegeliana do direito como vida de um povo, organizada em instituies. A situao atual, porm, no , se em algum momento foi, aquela descrita pelos historicistas alemes. No h divises estanques entre as solues institucionais adotadas pelos diferentes povos. Todos se organizam pela pilhagem do mesmo estoque limitado de solues institucionais, combinando, adaptando e renovando elementos da maneira que lhes convm. Dessa circunstncia resultam duas ordens de oportunidades, uma para o advogado, outra para o reformador. Para o advogado prtico que queira exercer sua profisso junto aos negcios da economia globalizada, h um problema a resolver. A integrao econmica coexiste com a diversidade poltica e jurdica. No h, porm, como dominar o direito de muitos pases: as regras, os procedimentos e as prticas. Seria um esforo hercleo e frvolo que o deixaria sempre a braos com pormenores ao mesmo tempo infindveis e efmeros. Quando combinado com o estudo do direito internacional (o currculo da globalizao), o domnio do repertrio mundial de solues institucionais bsicas fornece uma soluo.

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Conhecendo os elementos bsicos que so os rudimentos institucionais de cada sistema nacional de organizao jurdica da sociedade, possvel mover-se com desenvoltura entre os detalhes tcnicos. Quem conhece bem os elementos com que se compem os ordenamentos nacionais poder compreender com rapidez as composies resultantes. Pode atuar universalmente sem ter conhecimento universal -- pr-requisito para a atividade profissional de primeiro nvel no mundo que est surgindo. Para o reformador, o estudo do repertrio da economia globalizada abre o caminho de um pensamento inventivo e realista. Pois o ponto de partida para a prtica das reformas no mundo atual costuma ser o esforo para ampliar, por extenso analgica ou por recombinao dos elementos disponveis, o repertrio institucional existente. O estudo das variaes institucionais existentes leva, naturalmente, investigao das alternativas institucionais. Em vez de serem concebidas como sistemas prontos e indivisveis, as alternativas passam a ser vistas como construes com os materiais existentes, como "bricolage". O que transforma a "bricolage" em projeto, como sentido exemplar para a humanidade, seu casamento com uma viso transformadora. Entre as regras tcnicas e as abstraes filosficas, est o nvel intermedirio em que se colocam as questes cruciais da organizao e da reorganizao da sociedade. Neste nvel est a vantagem comparativa do jurista. O direito o lugar privilegiado onde prticas e instituies se encontram com interesses e ideais, com toda a riqueza de uma realidade histrica e singular. Aproveitar essa vantagem comparativa o objetivo do currculo das alternativas institucionais. Supondo que haja um nmero menor de alunos, e dada a natureza vanguardista deste currculo, proponho ensin-lo em grupos de 6 a 10 alunos, tal como o currculo das prticas judicirias. E por causa de sua natureza de estudo

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avanado, seria possvel configur-lo, tambm, como um programa diferenciado de mestrado. O mtodo predominante no seria mais a combinao de introduo informativa e aprofundamento seletivo, caracterstica da maior parte dos outros currculos. Seria a investigao e anlise em pequeno grupo, com o professor como lder, dos mecanismos institucionais disponveis no mundo em cada uma das principais reas da vida social, e a reflexo sobre alternativas possveis sugeridas pelas variaes institucionais conhecidas existentes. Alunos e professores viveriam a experincia de grupos de pesquisa, caracterstica das formas mais avanadas do trabalho cientfico e profissional. Em vez de divises rgidas de disciplinas, haveria um elenco fluido de campos de pesquisa. Enumero alguns, apenas a ttulo de exemplificao: Estado e a poltica. A empresa, seus controladores, acionistas, gerentes e trabalhadores. A organizao da propriedade e da concorrncia. As profisses e o pblico. A famlia, a criana e a escola. A poupana, o crdito, o dinheiro e a produo. A violncia e seu controle. como se retomasse todo o currculo de direito brasileiro, com duas diferenas fundamentais. O enfoque passa daquilo que vige no Brasil para aquilo que est disponvel em todo o mundo e das regras e polticas constitudas para a estrutura profunda das opes e das premissas institucionais. A mentalidade dominante oscila entre a idia de estar perdido numa floresta de arbitrariedades contingentes -- tudo poderia ser diferente -- e a concepo

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oposta, de estar preso dentro de um sistema de foras inescapveis. O acaso e o destino. O entendimento e a ao exigem substituir ambas as concepes supersticiosas pela viso de uma realidade que se pode decompor e recompor, parte por parte e passo por passo. Alcanar este poder do intelecto e da vontade o objetivo superior no s do currculo das alternativas institucionais mas tambm de toda esta proposta para inaugurar um novo ensino de direito no Brasil. Um ensino que oferea ao Brasil melhores condies para tornar fecunda sua afirmao nacional.

Julho de 2001