UNIVERSI

UNIVERSIDADE
AUTNOMA DE LISBOA
LUS DE CAMES

DEPARTAMENTO DE DIREITO
MESTRADO EM CINCIAS JURDICAS

O EXERCCIO DAS RESPONSABILIDADES PARENTAIS

EM PORTUGAL
FACE LEGISLAO ATUAL

Dissertao apresentada Universidade

Autnoma
utnoma de Lisboa, Departamento de
Direito, para a obteno do grau de Mestre
em Cincias Jurdicas

Orientadora: Professora Doutora Stela Barbas

Isa Catarina Dias Belo

Maro
2012

Agradecimentos

Quando se termina um projeto desta natureza e se faz uma retrospetiva surge a

conscincia de que tal no seria possvel executar com sucesso, sem o apoio de algumas
pessoas.

Urge portanto agradecer:

Sra. Professora Doutora Stela Barbas, da Universidade Autnoma de Lisboa Lus de

Cames, pela orientao da dissertao, e pela pacincia, ateno e interesse disponibilizados.

Ao Tribunal de Famlia e Menores de Setbal, na pessoa do Meritssimo Juiz Pedro

Brighton e da Exma. Senhora Mnica Gaspar, pelo apoio, compreenso e cedncia de
matrias imprescindveis para o desenvolvimento desta dissertao.

Aos meus amigos, colegas e a todos os que me ajudaram e me deram fora para
continuar, o meu muito obrigado.

Por fim, um agradecimento especial aos meus pais, Francisco Belo e Aurlia Belo, que
nunca se ausentaram no apoio e ao meu marido, Nelson Oliveira, pelo incentivo para finalizar
este projeto.

"Os momentos mais felizes da minha vida foram

aqueles, poucos, que pude passar em minha casa, com a minha famlia."

Thomas Jefferson

Resumo

Esta dissertao delimitada ao exerccio da regulao das responsabilidades parentais

em Portugal, atento legislao em vigor. No mbito desta problemtica, a questo principal
centra-se no modo como so reguladas as respetivas responsabilidades, na perspetiva do que
acontece quando existe acordo dos progenitores quanto ao exerccio e quando tal acordo no
ocorre.
Para tal, inevitvel a observncia de conceitos fulcrais para a determinao e
aplicao da regulao deste exerccio, sendo necessria uma anlise cuidada do seu
contedo, bem como a verificao de limites e incumprimentos.
Nesta medida, a dissertao tem como objetivo a posio do menor, verificando-se no
campo das responsabilidades parentais at que ponto e com base em qu, se pode determinar
o que melhor para este, face realidade atual. Em consequncia, necessria a anlise de
definies, conceitos, imposies e, sobretudo, factos externos que posteriormente so
conjugados com a lei portuguesa, sobre esta matria, para a obteno de uma correta deciso,
face posio em que o menor se encontra.
A motivao para a realizao desta dissertao, assim, a de fazer ver ao leitor como
regulado o exerccio das responsabilidades parentais em Portugal, tentando mostrar em
termos tericos, o que na prtica so os critrios e fatores que justificam a aplicao de
determinadas medidas.
Concretizando, pretende-se desmistificar questes tais como: Qual o motivo que
levou o juiz a atribuir a guarda a determinado progenitor?; O que justifica o exerccio das
responsabilidades parentais no poder ser exercido em conjunto?; O que levou o juiz a
entregar o menor a terceiros?; Qual a razo de determinado progenitor s poder ver o menor
de 15 em 15 dias? ou at Se o menor foi gerado pelos dois progenitores, o que leva, em
determinadas situaes, a ser apenas um a suportar todas as despesas? Nada possvel
fazer?.
Deste modo, o intuito desta dissertao prende-se a que seja o prprio leitor a deduzir
o que que est bem ou mal, como se pode agir em determinadas situaes, bem como
melhor entender certos conceitos pouco clarificados, fazendo ver que, dentro do esprito da
lei, pode haver solues.

Palavras-chave: Menor; Responsabilidades; Lei; Juiz.

4

Abstract

This thesis is limited to the exercise of parental responsibilities in the regulation of

Portugal, mindful of legislation. As part of this problem, the main question focuses on how
the responsibilities are regulated, in perspective of what happens when there is agreement
regarding the exercise of the parents and where such agreement does not occur.
To this end, the inevitable fulfillment of concepts central to the determination and
enforcement of regulation of this exercise, requiring a careful analysis of its contents, as well
as bounds checking and defaults.
To this extent, the paper aims to position the child, checking in the field of parental
responsibilities to what extent and on what basis, one can determine what is best for this,
given the current reality. Consequently, the analysis is necessary definitions, concepts, taxes,
and especially external facts that are later combined with the Portuguese law on this subject,
to obtain a correct decision, given the position in which minors are.
The motivation for the realization of this dissertation is thus, to make the reader see
how you can control the exercise of parental responsibilities in Portugal, trying to show in
theoretical terms, which in practice are the criteria and factors which justify the application of
certain measures.
More particularly, it is intended to demystify issues such as: What is the reason that
led the judge to give custody to a particular parent?, What justifies the exercise of parental
responsibilities can not be exercised together?, What led judge to give the least to others? ""
Why a particular parent can only see less than 15 in 15 days? "or even" If the child was raised
by two parents, which leads, in certain situations, to be only one to bear all the expenses?
Nothing can be done? ".
Thus, the purpose of this dissertation concern that it is the player itself to deduce what
is good or bad, how can you act in certain situations, and better understand certain concepts
clarified somewhat by pointing out that within the spirit of the law, there may be solutions.

Keyword: Underage boy/girl; Responsibilities; Law; Judge.

ndice
Agradecimentos ....2
Resumo em Portugus .....4
Resumo em Ingls..5
Lista de Siglas .......9
Introduo ...11
Parte I - Responsabilidades Parentais
Captulo I - Conceito
1. Confrontao entre o anterior e o atual regime.........17
2. Os sujeitos de responsabilidades parentais ...18
Captulo II - O Exerccio das Responsabilidades Parentais
1. Na constncia do casamento .....21
2. Em caso de Divrcio ou Separao Judicial de pessoas e bens, declarao de nulidade ou
anulao do casamento .................................23
2.1. Questes de particular importncia.27
2.2. Atos da vida corrente ......29
2.3. Orientaes educativas relevantes ..30
3. Conjuturas em que o menor entregue a terceira pessoa .31
4. Filiao estabelecida quanto a ambos os progenitores que vivem em condies anlogas
aos cnjuges ..32
5. Filiao estabelecida quanto a ambos os progenitores que no vivem em condies
anlogas aos cnjuges ...32
Captulo III - Contedo das Responsabilidades Parentais
1. Poderes / Deveres relativamente aos filhos ..34
1.1. Poder / Dever de guarda..34

ndice

1.2. Poder / Dever de vigilncia.35

1.3. Poder / Dever de respeito e de obedincia..36
1.4. Poder / Dever de educao, de auxlio e de assistncia...37
1.5. Dever de prestar alimentos......38
1.6. Poder / Dever de representao...38
1.7. Poder / Dever de nomear tutor ou administrador de bens...40
1.8. Direito de visita...40
2. Poderes / Deveres quanto aos bens dos filhos ......41
2.1. Utilizao dos bens......41
2.2. Afastamento da administrao por parte dos progenitores.............42
2.3. Aceitao e recusa de liberalidades.........43
2.4. Termo da administrao dos bens...44
Captulo IV - Vicissitudes das Responsabilidades Parentais
1. Noo e natureza jurdica .45
2. Obrigatoriedade do registo ...46
Parte II - Regulao das Responsabilidades Parentais, no Direito Portugus
Captulo V - Do Processo de Regulao
1. Introduo .49
2. Processo de regulao do exerccio ..50
3. Jurisprudncia Aplicada ....55
3.1. O problema da guarda.55
3.1.1. Atribuio da guarda ......57
3.1.2. Critrio que considera o interesse da criana .....58
3.2. Direito de Relacionamento..59
3.2.1. Regime de visitas....64

ndice

3.2.2. Transformao do direito de visita......66

3.2.3. Depois da deciso da regulao do exerccio das responsabilidades
parentais....67
3.3. Regulao do exerccio das responsabilidades parentais....69
3.4. Alimentos....71
Captulo VI - Do Incumprimento
1. Introduo .78
1.1. Modificao da guarda e o dano associado.....82
1.2. Instrumentos de suprimento....82
1.3. Mtodos alternativos......87
2. Alterao da regulao das responsabilidades parentais ..89
3. Impedimento e delimitaes..91
Concluses .......95
Bibliografia .............101

Lista de Siglas

C.C. Cdigo Civil

C.P. Cdigo Penal
C.P.C. Cdigo de Processo Civil
C.R.C. Cdigo do Registo Civil
C.R.P. Constituio da Repblica Portuguesa
F.G.A.D.M. - Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores
L.O.F.T.J. Lei da Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais
L.P.C.J.P. Lei da Proteo de Crianas e Jovens em Perigo
O.N.U. Organizao das Naes Unidas
O.T.M. Organizao Tutelar de Menores
T.R.L. Tribunal da Relao de Lisboa
T.R.P. Tribunal da Relao do Porto
T.R.C. Tribunal da Relao de Coimbra
T.R.G. Tribunal da Relao de Lisboa
R.C.P. Regulamento das Custas Processuais
R.J.E. Rede Judiciria Europeia
S.T.J. Supremo Tribunal de Justia

O EXERCCIO DAS
RESPONSABILIDADES PARENTAIS
EM PORTUGAL
FACE LEGISLAO ATUAL

10

Introduo

Introduo

A base da nossa sociedade deve consistir na famlia, devendo o estado lhe atribuir especial
proteo, sendo na sua concretizao, no s da famlia mas tambm da sociedade e do
prprio estado assegurar ao menor, com absoluta prioridade, o direito vida, alimentao,
sade, educao, cultura, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e
comunitria, devendo para isso o menor ser colocado a salvo de qualquer forma de
discriminao, explorao, negligncia e violncia.
Tendo em conta o conceito de famlia, com raras excees, dvidas no existem que, a
maior preocupao dos progenitores manter a famlia em equilbrio, evitando determinados
conflitos, muitos deles internos. Na verdade, a maior parte dos progenitores sabe como
educar os filhos e manter a unio da sua famlia, fazendo at com propriedade, mas tambm
aqui existem excees.
O respeito, por sua vez, nem sempre est patente no prprio seio familiar, por diversas
ordens de razo, tais como experincias de vida, de formao e mesmo de educao e, nessa
medida, muitas vezes se instalam batalhas familiares, pois, ainda que os progenitores tentem,
eles por si s, no conseguem infundir na mentalidade dos filhos o conceito de respeito.
Como consequncia, os menores comportam-se muitas vezes de forma completamente
irresponsvel, achado que podem tudo, pois para eles o conceito de responsabilidade apenas
incumbido aos progenitores e no eles.
Ora, se todos os progenitores fossem obrigados a conhecer a lei, provavelmente tentariam
mostrar aos seus filhos que nem tudo da maneira que eles pensam, mas a realidade atual
bem diferente e nessa medida, muitos so os que desconhecem que tambm os filhos, mesmo
enquanto menores, tm obrigaes, no s morais como imposies e condutas descritas em
lei, compactando esta um conjunto de direitos e deveres que lhes so prprios.
Ningum se pode escusar de cumprir a lei, alegando que no a conhece, pois tal como
refere a norma do C.C., que diz: A ignorncia ou a m interpretao da lei no justifica a
falta do seu cumprimento, nem isenta as pessoas das sanes nela estabelecida (artigo 6
C.C.).

11

Introduo

Neste contexto, os menores, tm ser sensibilizados no sentido desse conhecimento,

percebendo que tambm eles so sujeitos de deveres e obrigaes, que as obrigaes esto
previstas em lei e por isso cabe-lhes obedecer. Da que, uma das principais funes dos
progenitores seja a de ensinar e demonstrar a seus filhos que, tal como eles, so sujeitos
dessas obrigaes, devendo saber obedecer e respeita-las. Aqui pode-se aludir obrigao dos
menores cuidarem dos servios prprios1 para a sua idade.
Sabido que, nos dias de hoje as relaes familiares so bastante diversificadas e nesse
campo muito ainda h que discutir, pois no h duas famlias iguais.
Tendo como base a anlise do exerccio da regulao das responsabilidades parentais
relativamente ao menor, aps o divrcio ou a separao judicial de pessoas e bens, pode-se
destacar que a verificao dos danos causados ao menor, no decorre tanto do divrcio em si
mas da conflitualidade que passa a existir entre os progenitores, bem como das carncias
econmicas em que vivem, a maior parte, as famlias monoparentais. Perante tais situaes, o
legislador procurou regular com especial cuidado a questo das consequncias da advindas,
vinculando-se por isso particularmente proteo do superior interesse do menor.
No nosso sistema jurdico, o exerccio das responsabilidades parentais, aps o divrcio ou
a separao judicial de pessoas e bens, tem como um dos pressupostos a atribuio da guarda
dos filhos, consistindo esta guarda na determinao da residncia daqueles e qual
corresponde o essencial das funes parentais. Por isso, a natureza jurdica das
responsabilidades parentais consiste em promover o desenvolvimento, a educao e a
proteo dos filhos, de forma a assegurar-lhes todos os cuidados quotidianos, designadamente
ao nvel da sade, da segurana e da educao, para que se desenvolvam quer intelectual, quer
emocionalmente, no fundo equilibradamente.
Contextualizando, sempre existiu legislao nesse sentido, mas em 31 de Outubro, foi
publicada a Lei n 61/2008, que aprovou o novo regime jurdico do divrcio, no qual, o
legislador procurou convergir com a legislao mais recente que j vigora na maior parte dos
Pases Europeus.
______________________
1

Destaca-se aqui o cumprimento de regras, nomeadamente a obedincia dos menores s ordens dos progenitores,
de familiares e mesmo de professores. Includas esto tambm normas como as de participao na convivncia
familiar e comunitria, estudar e frequentar a escola, respeitar todas as pessoas independentemente da raa, cor,
sexo, religio ou classe social, praticar os bons costumes, conhecer os valores da escola, da famlia, e da
sociedade, bem como preservar os espaos pblicos e o meio ambiente.

12

Introduo

Esta nova lei, entre diversas alteraes, veio impor o exerccio conjunto das
responsabilidades parentais, em casos de divrcio ou de separao judicial de pessoas e bens2,
s assim no o sendo se o tribunal entender que esse regime contrrio ao superior interesse
da criana. Este exerccio conjunto, como refiro em captulo prprio, diz apenas respeito s
questes de particular importncia da vida do menor, devendo as restantes questes
quotidianas ser decididas pelo progenitor que tem o menor a seu cargo, a quem a guarda foi
confiada.
Quer esta nova lei, quer as diversificadas obras, publicaes e mesmo decises tomadas
em tribunais, mais no so do que tentativas para alterar a forma de como deve ser entendida
a relao entre os progenitores e o menor. Pois, a famlia sempre ser o apoio para o
desenvolvimento harmonioso do menor e para a sua realizao enquanto adulto.
Fundamental por isso, a ateno que o estado tem de ter para com a famlia, ou,
contrria, valores sociais mais elementares sero perdidos.
Dentro desta problematizao, em 1994, a O.N.U. proclamou o "Ano Internacional da
Famlia3", onde concluiu que o processo de mudanas demogrficas e scio - econmicas
verificadas em todo o mundo influenciou os padres de formao da famlia e a vida familiar,
e nessa base estabeleceu como um dos principais objetivos, o desenvolvimento de polticas e
leis que melhor apoiem a famlia, pretendendo o retorno da sua estabilidade.

_____________________
2

A Lei n 61/2008, de 31 de Outubro, altera substancialmente quer a forma quer os fundamentos do processo de
divrcio existente, tal como estava plasmado no Cdigo Civil. Com a nova Lei do divrcio deixam de existir os
dois tipos de divrcio tal como eram comummente conhecidos, por mtuo consentimento e o divrcio litigioso.
A presente lei manteve a existncia de dois tipos de divrcio, agora designados, divrcio por mtuo
consentimento e divrcio sem consentimento. Com as alteraes introduzidas pode agora qualquer cnjuge
unilateralmente requerer o divrcio sem consentimento, independentemente, de culpa ou de violao dos deveres
conjugais, mas desde que se verifiquem determinados requisitos.
O divrcio por mtuo consentimento pode ser requerido em qualquer conservatria ou no tribunal, consoante a
situao. Na Conservatria do Registo Civil, se os cnjuges estiverem de acordo quanto a todos os acordos
exigidos, designadamente quanto relao de bens comuns, o destino da casa de morada de famlia e quanto ao
exerccio das responsabilidades parentais. J ter de ser intentada a Aco de divrcio no tribunal, quando ambos
os cnjuges, ainda que de acordo quanto ao divrcio, no o estejam quanto aos restantes acordos referentes s
matrias supra indicadas.
Por outro lado, o divrcio sem consentimento sempre ter de ser requerido em tribunal quando um dos cnjuges
pretende o divrcio e o outro no pretende. Aqui, instaurar-se- o divrcio sem consentimento tendo como
pressuposto as situaes de separao de facto por mais de ano, alterao de faculdades mentais de um cnjuge,
ausncia por mais de ano ou qualquer facto que mostre a rutura definitiva do casamento.
3

O ano 1994 foi proclamado, pelas Naes Unidas, o Ano Internacional da Famlia. O seu tema foi: "Famlia,
Capacidades e Responsabilidades num Mundo em transformao" e consagrou o dia 15 de Maio como o Dia
Internacional da Famlia, declarando a famlia como "a pequena democracia no corao da sociedade".

13

Introduo

Cabe-nos agora, a responsabilidade de assegurar a existncia da famlia de amanh, uma

vez que, as consequncias do crescimento dos divrcios enchem de incerteza o futuro e por
isso ser de extrema importncia a relevncia que se deposita no interesse da criana e na
proteo desta e dos seus direitos.
A Carta Europeia dos Direitos da Criana4 e a Conveno das Naes Unidas sobre os
Direitos da Criana5 obrigam os Estados signatrios, a respeitar a criana como sujeito de
direitos, no sentido de se assegurar o seu normal, saudvel e completo desenvolvimento, tanto
ao nvel fsico como psquico e intelectual.
Contudo, a alterao da famlia, a diminuio do nmero de casamentos, o aumento do
nmero dos divrcios, o surgir de novas entidades familiares, designadamente, as famlias
monoparentais e as famlias biparentais, entre estas, as alargadas ou as reconstitudas, enchem
de interrogaes o destino das nossas crianas, sobretudo quanto ao relacionamento com os
dois progenitores.
Para o desenvolvimento harmonioso da criana e para o seu normal crescimento afetivo,
importante que esta se identifique com os dois progenitores, quer nos seus comportamentos,
quer nas relaes que mantm com cada um deles. Pelo que, fundamental reconhecer que a
proteo da criana deve ser orientada de acordo com o seu superior interesse, e que mesmo
em caso de divrcio ou de separao judicial dos progenitores, a criana tem o direito de
manter contacto, direto e permanente, com ambos os progenitores.

______________________
4

A Conveno Europeia sobre o Exerccio dos direitos das Crianas foi assinada por Portugal, em 06 de Maro
de 1997. Esta Conveno foi aberta assinatura dos Estados membros do Conselho da Europa e dos Estados no
membros que participaram na sua elaborao, em Estrasburgo, a 25 de Janeiro de 1996, com entrada em vigor na
ordem jurdica internacional, em 1 de Julho de 2000. O texto prev medidas destinadas a promover os direitos
das crianas, particularmente em processos familiares que decorram perante um tribunal.
5

Em 20 de Novembro de 1989, as Naes Unidas adotaram por unanimidade a Conveno sobre os Direitos da
Criana (CDC), documento que enuncia um amplo conjunto de direitos fundamentais, os direitos civis e
polticos e tambm os direitos econmicos, sociais e culturais de todas as crianas, bem como as respetivas
disposies para que sejam aplicados. A CDC no apenas uma declarao de princpios gerais, isto porque,
quando ratificada, representa um vnculo jurdico para os Estados que a ela aderem, os quais devem adequar as
normas de Direito interno s da Conveno, para a promoo e proteo dos direitos e Liberdades nela
consagrados.

14

Introduo
Este superior interesse6 da criana critrio decisor, estando inclusivamente consagrado,
quer na C.R.P, quer na O.T.M., quer no C.C.
Segundo este ltimo, o artigo 1906 sob a epgrafe: Exerccio das responsabilidades
parentais em caso de divrcio, separao judicial de pessoas e bens, declarao de nulidade ou
anulao do casamento, refere no seu n 7 que: O tribunal decidir sempre de harmonia com
o interesse do menor, incluindo o de manter uma relao de grande proximidade com os dois
progenitores, promovendo e aceitando acordos ou tomando decises que favoream amplas
oportunidades de contacto com ambos e de partilha de responsabilidades entre eles. Aqui
demonstrada a preocupao do legislador na aplicao do princpio da efetividade dos direitos
fundamentais, querendo que determinados direitos, indispensveis realizao do direito
fundamental constitucionalmente garantido sejam assegurados.
Na atual legislao, verifica-se que aps a separao dos progenitores, ainda no dada
preferncia guarda conjunta. S o contacto dos filhos com um dos progenitores est
assegurado, o que contradiz um direito fundamental, pois deriva da prpria C.R.P. que, os
filhos no podem ser separados dos progenitores, salvo quando estes no cumpram os seus
deveres fundamentais para com eles e sempre mediante deciso judicial. Ora, confiar os filhos
a apenas um dos progenitores corresponde concesso de uma posio privilegiada a esse
progenitor, destruindo a igualdade entre os progenitores, dado que so postos em causa
direitos adquiridos.

________________________
6

Segundo a Associao Pais para Sempre, sobre o tema: A famlia e o interesse superior da criana refere esta
que: No direito romano, principalmente nas primeiras leis e na ltima Repblica, quando a lei era escrita por
Servius, a tutela dos menores, imposta por lei a todas as crianas romanas sui iuris, (que no tivessem pater
famlias) ou impubes (de menor idade), era exercida para proteger o direito de propriedade. Porm sente-se,
particularmente no final da ltima Repblica, que a tutela cada vez mais exercida no interesse da criana,
deixando esta de ser mais um instrumento de trabalho ou de provento econmico para a famlia, como era
considerada at ento. Depois do Cdigo de Seabra, a ideia de criana passou firmemente a estar ligada ideia
de amor e de proteo. Por vezes, j nos dias de hoje, os progenitores, mesmo aps a separao, querem deter um
monoplio afetivo sobre a criana, explicando tal querer a existncia de litgios entre eles, acerca da atribuio
da guarda dos filhos e em torno do exerccio do direito de visita.
Apesar de estar consignado que aquilo que deve prevalecer, nica e exclusivamente, o superior interesse
da criana, os adultos reivindicam, frequentemente, um "direito criana", como se se tratasse de um objeto, no
estando motivados, muitas vezes, pela proteo do interesse desta, mas apenas pela fonte de reconhecimento
social que a guarda da criana simboliza, o que contribui, de alguma forma egocentricamente, para a realizao e
satisfao pessoal dos progenitores e no da criana. , por isso, legtima a preocupao do legislador em que a
criana mantenha um contacto direto e permanente com os dois progenitores e, em particular, a manuteno de
uma relao de grande proximidade com aquele a quem no est confiado.

15

Introduo

Considerando o direito da criana de manter contacto direto e permanente com os dois

progenitores e o direito de ambos os progenitores vida familiar e educao e vigilncia dos
filhos, verifica-se um nmero crescente de conflitos em torno de tais direitos. Da que haja a
constante necessidade de os proteger, evitando a vitimizao emocional e econmica dos
filhos, bem como dos prprios progenitores, resultante do no exerccio deste direito de visita.
Na verdade, o aumento das penalidades legais tm contribudo para um maior
cumprimento das responsabilidades econmicas dos progenitores, todavia, analisando-se a
relao entre o cumprimento do pagamento da obrigao de alimentos e o exerccio do direito
de visita, cada vez mais necessrio dar ao direito de visita uma tutela penal maior, pois s
assim se poder assegurar de forma efetiva este direito, protegendo o interesse e o bem esta
das crianas.

16

Parte I
Responsabilidades Parentais
Captulo I
Conceito

1. Confrontao entre o anterior e o atual regime

Responsabilidades parentais so a nova denominao para o anterior poder paternal.

Face alterao legislativa originada com a nova Lei do Divrcio, Lei n 61/2008, de 31 de
Outubro, o legislador inovou, ao impor agora como regra que, caso no haja acordo entre os
progenitores, as responsabilidades parentais so exercidas em conjunto.
O poder paternal, agora designado por responsabilidades parentais um conceito que,
como tantos outros no Direito, progrediu com o contexto social ao longo dos tempos. Longe
vo os tempos do patria potestas do direito romano, que foi evoluindo at aos dias de hoje e
onde se revela no s um poder mas tambm um dever. Por isso, significativo e premonitrio
foi o sinal dado pelo Conselho da Europa, no Anexo recomendao n R (84) 4, de 28 de
Setembro de 1984, ao evitar a denominao de poder paternal, substituindo-a por
responsabilidades parentais, pretendendo o reforo dos encargos que dele decorrem.
Tambm o mesmo sentido foi o dado pela nova Lei do Divrcio que alterou uma noo
que correspondia a um modelo implcito em que os filhos eram vistos como algo na posse dos
progenitores. No de agora que a jurisprudncia e a doutrina matizavam esta noo e
operacionalizavam o conceito como um poder / dever em relao aos filhos, havendo assim
diversas razes que estiveram na origem da substituio de tais conceitos.
Em primeiro, considerou-se que era vital que fosse do ponto de vista das crianas e dos
seus interesses e portanto a partir da responsabilidade dos adultos, que se definissem as
consequncias do divrcio. Em segundo, a designao agora considerada teve como pretenso
acompanhar os modernos padres legislativos internacionais.
As responsabilidades parentais passaram a ser definidas como um conjunto de poderes e
deveres que competem aos progenitores relativamente pessoa e aos bens dos filhos menores
no emancipados. Trata-se de uma obrigao dos progenitores, um poder / dever de contedo
funcional, designadamente de alimentarem, garantirem a segurana, a educao, a sade e
ainda de representarem os menores e no de uma mera faculdade. Dai que as
responsabilidades parentais tm como caractersticas serem, ao mesmo tempo, irrenunciveis
intransmissveis e inalienveis.
17

Em particular, convm aqui esclarecer a caracterstica destas serem irrenunciveis,

traduzidas estas no facto de que os progenitores no podem renegar o exerccio das
responsabilidades parentais, nem a qualquer dos direitos que elas especialmente lhes
conferem, podendo estas, inclusivamente, se estender at depois da maioridade, atendendo a
que o filho maior pode ainda no ter completado a sua formao escolar.
Da que se entenda que, se no momento em que atingir a maioridade ou for emancipado7 o
filho no tiver completado a sua formao profissional8, manter-se- a obrigao, na medida
em que seja razovel exigir aos progenitores o seu cumprimento e pelo tempo normalmente
requerido para que aquela formao se complete.

2. Os sujeitos de responsabilidades parentais

As responsabilidades parentais, na relao jurdica subjacente que lhes assiste, tm como

sujeitos os progenitores (pai e/ou me), por um lado, e, por outro lado, o filho menor no
emancipado, bem como os nascituros9.

_______________________
7

A emancipao de menores um mecanismo legal atravs do qual uma pessoa abaixo da idade da maioridade
(18 anos) adquire certos direitos civis, geralmente idnticos aos direitos dos adultos. A extenso dos direitos
adquiridos, assim como as proibies remanescentes, variam de acordo com a legislao local. Diz-se que a
emancipao concede ao menor a aquisio da plena capacidade jurdica antes da idade legal, tornando possvel
ao emancipado exercer atos civis. Em Portugal, o menor , de pleno direito, emancipado pelo casamento. Tal
emancipao atribui ao menor plena capacidade de exerccio de direitos, habilitando-o a reger a sua pessoa e a
dispor livremente dos seus bens como se fosse maior, salvo o disposto no artigo 1649 do Cdigo Civil.
8

Conforme acrdo do S.T.J. que dispe que: Mantm-se a obrigao de sustentar o filho que atinge a
maioridade, enquanto este no terminar a sua formao profissional. O que est na base do normativo do artigo
1880 do Cdigo Civil a incapacidade econmica do filho maior para prover ao seu sustento e educao,
quando as circunstncias impem aos progenitores, no obstante a maioridade do filho, a obrigao de, em nome
do bem-estar e do futuro deste, continuar a suportar tais despesas. Esta obrigao excecional prevista neste
normativo tem um carcter temporrio, balizado pelo tempo necessrio ao completar da formao profissional
do filho, e obedece a um critrio de razoabilidade, dai ser necessrio que, nas concretas circunstncias do caso,
seja justo e sensato, exigir dos progenitores a continuao da contribuio a favor do filho agora de maioridade.
Assim, para aferir dessa razoabilidade, importa saber se o filho carece, com justificao sria, do auxlio
paternal, em funo do seu comportamento, in casu, como estudante, pois no seria razovel exigir dos
progenitores o contributo para completar a formao profissional se, por exemplo, num curso que durasse cinco
anos, o filho cursasse h oito, sem qualquer xito, por circunstncias s a si imputveis.
9

A todos os nomes indicados nesta nota de rodap, bem como nos restantes que surjam so retirados os
respetivos ttulos de forma a no ferir suscetibilidades.
Para Oliveira Ascenso, a personalidade jurdica tem incio com a conceo: particularmente ntida a ndole
do embrio, in Procriao assistida e direito, sep. Estudos em homenagem ao Prof. Doutor Pedro Soares
Martinez, p.650. A mesma opinio perfilha Leite de Campos, que ensina que a personalidade jurdica comea

18

Quanto durao das responsabilidades parentais estas tm incio quando o filho ainda
no nasceu e estende-se at ao menor atingir a maioridade ou se emancipar, bem como duram
mesmo durante a maioridade do filho se este no tiver completado a sua formao escolar.
Enquadrando, menor quem ainda no tenha completado 18 anos de idade sendo at essa
altura, por regra, representado pelos seus progenitores, pois falta-lhes a capacidade de
exerccio dos seus direitos.
Ao atingir essa idade o menor passa a ter plenos direitos. Recorda-se que, embora nos dias
de hoje meramente residual, o regime jurdico da emancipao tambm pe termo s
responsabilidades parentais, dando-se tal emancipao pelo casamento do menor, com os seus
respetivos limites.
Neste contexto, a doutrina e a lei, convergem relativamente competncia dos
progenitores, enquanto sujeitos ativos deste direito, pois a lei, como atrs j se enunciou,
refere que aos progenitores que compete, no interesse dos filhos, zelar pela segurana e
sade destes, provendo o seu sustento, assim como dirigir a sua educao, represent-los e
administrar os seus bens.
Toda esta amplitude das responsabilidades parentais tem como obrigao do filho a
obedincia temperada pela maturidade que este vai adquirindo com a idade, no
esquecendo, excecionalmente que existem outras situaes que alargam, no tempo, a durao
das responsabilidades parentais. Ora, para alm dos casos dos maiores que ainda no
completaram a sua formao escolar, existem tambm os interditos que, por exemplo, por
anomalia psquica, se mostram incapazes para reger a sua pessoa e os seus bens. Estes ltimos
esto sujeitos tutela, a qual pode recair sobre os progenitores.

_____________________
com a conceo, in Lies de Direito da Famlia e das Sucesses, p. 510-511. Sobre o tema, os Autores so
citados por Stela Barbas, na obra Direito do Genoma Humano, reimpresso. Coimbra: Almeida, 2011, p. 227 a
233. Na mesma obra, Stela Barbas expe a posio adotada, p.235 a 242. A Autora define tambm a condio
jurdica dos nascituros em Direito ao Patrimnio Gentico, reimpresso da edio de 1998. Coimbra: Almeida,
2006, p. 67 a 78.
O conceito de nascituro conforme dispe o n2 do artigo 66 do C. C. abrange duas situaes: o nascituro
propriamente dito (nascituros) e ainda o no concebido (no dum conceptus), todavia, em nenhuma delas o
nascituro possui personalidade, nem sequer uma personalidade condicionada pelo nascimento. Pelo que, vale
aqui ressaltar que esta posio tem sido bastante contestada na atualidade por diversos autores, sendo que a
corrente que se torna mais lgica a orientao de que se v o comeo da personalidade no momento mesmo da
conceo. Da a posio defendida por Leite de Campos que afirma que: O nascimento no um comeo, mas
um passo. e que: preciso acabar com o instituto jurdico do nascimento, pois as normas contidas na maioria
das legislaes que vinculam o incio da personalidade ao nascimento esto ultrapassadas e gastas.. Idem.
Opcit. p. 511.

19

O exerccio da tutela significa por isso que, os poderes / deveres de qualquer um dos
progenitores, como tutor, so os mesmos que lhes competem no exerccio das
responsabilidades parentais. Pelo que, conclui-se que o sujeito ativo das responsabilidades
parentais o filho menor no emancipado, o filho maior interdito e o nascituro.

20

Captulo II
O Exerccio das Responsabilidades Parentais

1. Na constncia do casamento

O exerccio das responsabilidades parentais, na constncia do casamento, pertence a

ambos os progenitores. A diferena relativamente ao regime anterior que, atualmente, ainda
que o legislador no tenha definido, a lei passou a distinguir entre questes de particular
importncia, como por exemplo, a sade ou a educao e atos da vida corrente do menor.
Quer os atos da vida corrente do menor, quer as questes de particular importncia so
decididos por ambos os progenitores. De acordo com a maturidade do menor, devem os
progenitores ter em conta a sua opinio nos assuntos familiares importantes e reconhecer-lhe
autonomia na organizao da prpria vida.
Porm, mesmo na constncia do casamento, em caso de falta de acordo em questes de
particular importncia, e se assim pretenderem, qualquer um dos progenitores pode recorrer
ao tribunal. Num primeiro momento, teremos uma tentativa de conciliao, que, no sendo
obtida, o tribunal ouvir o filho antes de decidir, independentemente da idade e se assim
considerar. A ttulo exemplificativo, o caso de uma deciso sobre uma interveno cirrgica
ou a opo de um curso escolar. Isto porque, com o atual regime foi eliminado o anterior
limite mnimo dos 14 anos para audio do menor, ressalvando-se porm situaes em que
haja motivos que o desaconselhem, como o caso de menores de tenra idade.
Ora, considerando que as responsabilidades parentais pertencem a ambos os progenitores,
sem qualquer distino em relao ao pai ou me, estes exercem-nas em conjunto e de
comum acordo, pelo que, quando um ato praticado apenas por um dos progenitores,
presume-se que este age de acordo com o outro, salvo quando expressamente seja exigido o
consentimento de ambos os progenitores ou se trate de ato de particular importncia. Nestas
circunstncias, de ter em considerao que esta falta de acordo no oponvel a terceiro de
boa-f, devendo este, recusar-se a intervir no ato praticado por um dos cnjuges quando no
se presuma o acordo do outro cnjuge ou quando conhea a oposio deste.
A lei considera ainda, a particularidade de um dos progenitores no poder exercer a sua
responsabilidade parental por impedimento, isto por ausncia, incapacidade ou inibio,
cabendo esse exerccio unicamente ao outro progenitor ou, em ltimo caso, a algum da
famlia. Quanto ao impedimento propriamente dito, ao tribunal que cabe decretar que
determinado progenitor passa a estar impedido de exercer as responsabilidades parentais, bem
21

como cabe ao tribunal conferir a possibilidade desse exerccio ser exercido por algum da
famlia, sempre mediante acordo dos progenitores e com validao legal. No existe
disposio que refira qual a forma que deve adquirir este acordo, assim como, qual deve ser a
conduta processual para que se opere tal validao legal, contudo, no mbito do matrimnio
deve entender-se que este acordo deve ser reduzido a escrito, quando se trate de atos de
particular importncia, pois s desse modo possvel existir validao legal.
Como impedimento para o exerccio das responsabilidades parentais, pode-se considerar a
existncia de incapacidade por parte de um dos progenitores, podendo esta concretizar-se
atravs de uma anomalia psquica, como por exemplo o consumo de drogas, o abuso de lcool
e a prodigalidade, que consiste num vcio de contrao de dvidas. A incapacidade pode
tambm ser acidental, ou seja, quando por qualquer razo o progenitor se encontre incapaz de
entender o sentido das suas declaraes negociais ou, de forma notria, no ter o livre
exerccio da sua vontade.
Ora, qualquer impedimento decretado pelo tribunal pode ser impeditivo do exerccio das
responsabilidades parentais, bem como os impedimentos que se consubstanciam na inibio
de pleno direito do exerccio, quando o progenitor foi condenado por sentena transitada em
julgado por crime, cuja lei atribua esse efeito e, quando inabilitado ou interdito por anomalia
psquica ou por estar ausente e ter sido nomeado um curador provisrio, podendo aqui
verificar-se, inclusivamente, a inibio de pleno direito tambm para representar o filho e
administrar os seus bens. Acrescem ainda as situaes dos progenitores menores no
emancipados e dos progenitores inabilitados, que sero explicitadas em sede prpria.
J quando falece um dos progenitores, o exerccio das responsabilidades parentais
pertence ao cnjuge sobrevivo. Se ambos os progenitores falecerem ao mesmo tempo e caso
no tenha ficado nada definido instaurada a tutela.
Os menores esto assim sujeitos s responsabilidades parentais, at atingirem a
maioridade ou serem emancipados, sendo por isso a regra geral, a de que o exerccio das
responsabilidades parentais pertence a ambos os progenitores, ainda que ocorram excees.
Em consequncia, as responsabilidades parentais pertencem a ambos os progenitores,
compondo-se estas de uma srie de poderes e deveres a que os progenitores esto obrigados a
desempenhar, de acordo com o interesse dos filhos, sendo a lei explicita ao referir que lhes
compete, no interesse dos filhos, zelar pela sua sade, sustent-los, dirigir a sua educao,
represent-los e administrar os seus bens. Porquanto, casados, as responsabilidades parentais
so exercidas por ambos os progenitores, em igualdade e de comum acordo, pelo que, na
generalidade dos casos, designadamente para os atos da vida corrente do menor, basta um dos
22

progenitores para resolver, o que j difere para as questes de particular importncia em que
preciso a interveno de ambos.

2. Em caso de divrcio ou separao judicial de pessoas e bens, declarao de nulidade

ou anulao do casamento
Em caso de divrcio10, tambm usual a regra que aponta para que, relativamente s
questes de particular importncia para a vida do filho, estas so exercidas por ambos os
progenitores sempre dentro do contexto em que vigoravam na constncia do matrimnio. A
exceo, reporta-se s situaes de manifesta urgncia, em que qualquer dos progenitores
pode agir sozinho devendo, contudo, prestar informaes ao outro logo que possvel. O
tribunal pode, no entanto, entender que este exerccio em comum das responsabilidades
parentais, no que s questes de particular importncia diz respeito, seja contrrio aos
interesses do menor e, nesse caso, de forma fundamentada, deve o este determinar que essas
responsabilidades sejam exercidas apenas por um dos progenitores.
Por outro lado, a vida dos menores exige, essencialmente, decises frequentes e estas
cabero sempre ao progenitor que com ele se encontra. Porm, o progenitor que no detm a
guarda, ao exercer as suas responsabilidades, no deve contrariar as orientaes educativas
mais relevantes, tal como elas so definidas pelo progenitor com quem o filho reside
habitualmente e a quem a guarda foi confiada.
Em relao a residncia dos filhos menores e no que diz respeito aos direitos de visita, o
tribunal determinar, tambm de acordo com o interesse do menor, tendo em conta todas as
circunstncias que considere relevantes, designadamente, a existncia de acordo entre os
progenitores e a disponibilidade que cada um manifesta para promover relaes habituais do
filho com o outro. Por outro lado, garantido ao progenitor que no exerce as
responsabilidades parentais, o direito a ser informado sobre tudo o que ao seu filho diz
respeito, sobre a sua educao e condies de vida deste.

___________________
10

A Lei n 61/2008, de 31 de Outubro, veio alterar, substancialmente, a modalidade de divrcio que veio exigir
apenas que os cnjuges estejam de acordo quanto ao fim do seu casamento e, portanto, que pretendem divorciarse. Desta alterao resulta que j no imprescindvel que haja concordncia nos denominados acordos
complementares (a saber, acordo sobre os alimentos ao cnjuge que deles carea, regulao das
responsabilidades parentais e acordo quanto ao destino da casa de morada de famlia).

23

A lei, de forma clara, estabelece o critrio que deve comandar todas estas decises, o
interesse do menor contextualizado na promoo de uma relao de proximidade com os
progenitores, desenvolvendo o contacto com ambos e a diviso de responsabilidades entre
eles.
Quanto aos alimentos a prestar, quando os progenitores se divorciam, se separam
judicialmente de pessoas e bens, ou ainda, quando o seu casamento declarado nulo ou
anulvel, o normativo legal nestas situaes teve alterao legislativa recente, separando a
prestao de alimentos, da regulao do exerccio de responsabilidades parentais. Se no
regime anterior era necessrio os progenitores chegarem a um acordo, sujeito a homologao
do tribunal quanto ao destino do filho, aos alimentos a este devidos e forma de os prestar,
agora o que sucede que os alimentos devidos ao filho e a forma de os prestar so regulados
por acordo dos progenitores, sujeito a homologao, sendo esta recusada, se o acordo no
corresponder ao interesse do menor, individualizando esta situao, tanto mais que, a nova lei
procedeu eliminao da tentativa de conciliao que aparecia prevista anteriormente. Assim,
aquando do processo de divrcio por mtuo consentimento, este pode, a qualquer altura, ser
apresentado em qualquer uma das conservatrias de registo civil, conforme prev o artigo
271 do C.R.C. e artigo 1775 do C.C. em que: () mediante requerimento assinado pelos
cnjuges ou seus procuradores, acompanhado pelos documentos, designadamente a relao
especificada dos bens comuns, com indicao dos respetivos valores ou, caso os cnjuges
optem por proceder partilha daqueles bens nos termos dos artigos 272-A a 272-C do
Decreto-lei n 324/2007, de 28 de Setembro, o acordo sobre a partilha ou o pedido de
elaborao do mesmo, a certido da sentena judicial que tiver regulado o exerccio das
responsabilidades parentais ou o acordo sobre o exerccio das responsabilidades parentais
quando existam filhos menores e no tenha sido previamente estabelecida a regulao
judicial, o acordo sobre a prestao de alimentos ao cnjuge que deles carea, o acordo sobre
o destino da casa de morada de famlia e a certido da escritura da conveno antenupcial,
caso tenha sido celebrada.
Perante estes elementos, a lei esclarece ainda no mesmo artigo que, como acontecia
anteriormente, caso outra coisa no resulte dos documentos apresentados, entende-se que os
acordos se destinam tanto ao perodo da pendncia do processo como ao perodo posterior,
disposio esta constante do n 2 do artigo 1775 do C.C.
No caso de no existirem filhos menores ou, existindo, o exerccio das responsabilidades
parentais se encontre regulado, o conservador recebe o requerimento e convoca os cnjuges
para uma conferncia em que verifica o preenchimento dos pressupostos legais e aprecia os
24

acordos referidos nas alneas a), c) e d) do n 1 do artigo 1775, por aplicao do n 1 do

artigo 1776 do C.C. Todavia, caso os acordos no defendam os interesses de algum dos
progenitores ou dos prprios filhos (sem referncia a menores), o conservador convida os
progenitores a alter-los, normalmente num prazo de dez dias, segundo disposio do n 1 do
artigo 153 do C.P.C., podendo para o efeito determinar a prtica de atos e a produo da
prova, que eventualmente considere necessria. Decretado o divrcio, procede-se ao
correspondente registo (cf. neste mbito, a exceo prevista no artigo 1776-A do C.C., na
hiptese de ter sido junto o acordo de responsabilidades parentais).
Tal como no regime legal anterior, nos termos do n 3 do supra citado artigo, as decises
proferidas pelo conservador do registo civil, no divrcio por mtuo consentimento produzem
os mesmos efeitos que as sentenas judiciais sobre idntica matria, isto porque, at no caso
particular do convite ao aperfeioamento por parte do conservador, os cnjuges podem
apresentar novos acordos.
Conforme a norma do artigo 1778-A do C.C., em caso de deciso favorvel os acordos
sero homologados ou, se porventura forem recusados so estes remetidos ao tribunal de
comarca a que pertence a conservatria. Aclarando, se os acordos apresentados no
acautelarem suficientemente os interesses de um dos cnjuges ou quando no forem acatadas
as respetivas sugestes sobre alteraes aos acordos, designadamente, ao acordo da regulao
do exerccio das responsabilidades parentais, a homologao deve ser recusada, mesmo que
os cnjuges mantenham o propsito de se divorciarem. Acontecendo esta situao, o processo
de divrcio integralmente remetido ao tribunal da comarca a que pertena a conservatria
seguindo-se a os termos quanto ao requerimento, instruo e deciso do processo. Acresce
ainda que, recusados os acordos por parte do conservador, se em resposta os progenitores no
juntarem as respetivas alteraes, nem novos acordos, nem manifestarem a vontade em
divorciar-se, deve o pedido do divrcio ser mesmo indeferido, podendo desta deciso os
cnjuges recorrer, no prazo de 15 dias, para o tribunal da relao.
Caso existam filhos menores e o exerccio das responsabilidades parentais ainda no se
encontrar judicialmente regulado, aos acordos acima referidos, deve ser junto o acordo quanto
regulao deste exerccio. Pois, segundo o disposto no artigo 1776-A do C.C., este acordo
enviado para o tribunal judicial de primeira instncia competente em razo da matria no
mbito da circunscrio a que pertence a conservatria, para que aquele, no prazo de 30 dias,
se pronuncie sobre tal acordo. Consequentemente, se o ministrio pblico entender que tal
acordo acautela os interesses dos menores e estando o conservador de acordo com restantes
acordos, ser decretado o divrcio. J se o ministrio pblico discordar deve este sugerir
25

alteraes ao seu contedo. Nessa altura, o conservador convoca novamente os cnjuges para
uma conferncia e convida, em dez dias, alterao dos acordos nos termos sugeridos. Se os
cnjuges alterarem o acordo seguindo as indicaes daquele e o conservador no se opuser
aos demais acordos, uma eventual partilha, uma prestao de alimentos a cnjuge que deles
carea ou um destino da casa de morada de famlia, dever o mesmo, verificados os requisitos
legais, homologa-los e, posteriormente decretar o divrcio.
No caso dos cnjuges no se conformarem com as alteraes indicadas pelo ministrio
pblico e no prazo de dez dias vierem a manifestar o propsito de se divorciarem, a
homologao do acordo quanto s responsabilidades parentais, deve ser recusada e o processo
de divrcio enviado ao tribunal da comarca a que pertena a conservatria.
Por outro lado, existe o processo judicial, em que o requerimento de divrcio
apresentado no tribunal. Recebido o requerimento o juiz aprecia os acordos que os cnjuges
tiverem apresentado, convidando-os tambm este a alter-los se os mesmos no acautelarem
os interesses de algum deles ou dos filhos. Caso os cnjuges no apresentem os acordos sobre
as questes atrs indicadas, referidas no n 1 do artigo 1775 do C.C., o juiz fixa as
consequncias do divrcio como se estivesse na presena de um divrcio sem consentimento
de um dos cnjuges, cf. n 3 do mesmo artigo. Pode para esse efeito, se assim o entender,
determinar a prtica de algum ato e produo de prova que considere necessria. Tambm
pode acontecer que ao judicial de divrcio seja apresentada sem juno de qualquer acordo,
bastando para isso que os cnjuges aleguem a sua vontade de se divorciar. No seguimento
deste requerimento e entendendo o juiz que este no deve ser indeferido liminarmente,
convoca os cnjuges para uma conferncia, seguindo-se a fixao das consequncias do
divrcio nos termos acima referidos. Verificada esta situao o juiz decretar o divrcio e
procede de seguida ao envio do mesmo para registo. Neste contexto, a lei ter omitido a
referncia ao que acontece se os progenitores no chegarem a acordo ou a homologao deste
for recusada pelo tribunal, porm, julga-se que a soluo est em ser o tribunal o decidir11.
Com esta novidade, o anterior modelo de guarda nica findou, iniciando-se um novo, de
guarda conjunta, ainda que este ltimo esteja reconduzido apenas s questes de particular
importncia.

________________________
11

RAMIO, Tom d'Almeida - O Divrcio e Questes Conexas. Regime Jurdico atual. 3. ed. rev. e aum.
Lisboa: Quid Iuris. 2011, p. 136.

26

Esta alterao pretende acompanhar as legislaes europeias e tenta evitar o completo

afastamento do progenitor pai, a que se tem assistido nos ltimos tempos. Os objetivos so,
por isso dois, o primeiro vai no sentido de que o exerccio de responsabilidades parentais
mantenha os dois progenitores empenhados no crescimento do filho e o segundo, que o
Estado intervenha por forma a limitar o livre acordo dos progenitores.
Deste enquadramento resulta que, necessrio que seja feita uma interpretao restritiva
ao conceito de questes de particular importncia, para que se tornem exequveis, cingindoas s reas de interesse fundamental para o menor, no podendo ser desprezado o facto de que
existe o risco dos progenitores, em rutura motivada pelo divrcio, e como tal transfiram essa
contrariedade para as decises relevantes na vida do menor12. Impe-se, neste contexto, que
sejam por isso definidos alguns conceitos.

2.1. Questes de particular importncia

Cabe jurisprudncia, nos termos da lei, definir o mbito de questes de particular

importncia, condensando as questes existenciais graves e raras, na medida em que caibam
dentro do ncleo essencial dos direitos que so reconhecidos s crianas. Pretende-se que o
regime do exerccio conjunto das responsabilidades parentais seja possvel e para que isso
acontea pode, no entanto, ser vantajoso no forar contactos frequentes entre os progenitores.
Segundo alguma doutrina, a ideia do legislador dominar o argumento de que
progenitores divorciados no conseguem exercer em conjunto responsabilidades parentais.
Anteriormente a esta ltima alterao legislativa era necessrio preencher este conceito vago e
indeterminado afunilando sempre para o ncleo essencial dos direitos dos filhos, questes
centrais e fundamentais para o seu desenvolvimento, segurana, sade, educao e formao,
no fundo todos os atos que se relacionassem com o futuro da criana, avaliado este, em
funo das circunstncias concretas.

________________________
12

COLAO, Amadeu, Novo Regime do Divrcio. 3. ed. rev. e act. Coimbra: Almedina, 2009, p. 130. A
Autora chama a ateno para o problema prtico decorrente da imposio legal a ambos os progenitores do
exerccio comum das responsabilidades parentais nas situaes de violncia domstica: Ora a prtica revela que
nestes casos mantm-se o risco da verificao de novas agresses, mesmo aps o divrcio, risco este agora
potenciado pela imposio a ambos os progenitores de contactarem com alguma regularidade tendo em vista a
definio de matrias relativas a questes de particular importncia. Somos da opinio de que a norma deveria
contemplar, tambm de forma expressa, o interesse de qualquer dos progenitores, o que permitiria,
designadamente, salvaguardar o progenitor que tivesse sido objeto de violncia domstica.

27

Com a ltima alterao legislativa, ainda que a mesma no seja clara, passou-se a
considerar questes de particular importncia13 entre outras, a autorizao para o filho contrair
matrimnio, a orientao profissional da criana e saber se esta deve ou no prosseguir os
estudos ou arranjar emprego antes de atingir a maioridade, uma possvel mudana de escola,
autorizao para estadia do filho no estrangeiro14, bem como a alienao de bens, o repdio de
heranas, a contrao de emprstimos e a aquisio de posies em sociedades comerciais.
Neste contexto, caso exista atrito entre os progenitores, o mesmo ser resolvido judicialmente
nos termos da O.T.M.
Porm, entendendo o tribunal que o exerccio em comum das responsabilidades parentais,
no que s questes de particular importncia diz respeito, contrrio aos interesses do menor,
deve o tribunal de forma fundamentada, determinar que as responsabilidades sejam exercidas
apenas por um dos progenitores, pretendendo aqui a lei salvaguarda o menor, por se saber que
tal exerccio nem sempre o mais calmo e adequado.

______________________
13

SOTTOMAYOR, Maria Clara Exerccio do Poder Paternal Relativamente pessoa do filho aps o divrcio
ou a separao de pessoas e bens. 2. ed. Porto: Universidade Catlica. 2003, p. 503 a 506.
14

A sada do pas de menores nacionais bem como a entrada e sada de menores estrangeiros residentes legais
regulada pelo Decreto-lei n 138/2006, de 26 de Julho (artigo 23 da Lei dos Passaportes) e pela Lei n 23/2007,
de 4 de Julho (artigo 31 da Lei de Estrangeiros). De acordo com a legislao em vigor em Territrio Nacional,
os menores nacionais e os menores estrangeiros residentes legais em Portugal que pretendam ausentar-se do pas
atravs de uma fronteira externa e viajem desacompanhados de ambos os progenitores, devero exibir uma
autorizao de sada emitida por quem exera a responsabilidade parental, legalmente certificada.
Em ambos os casos, esta autorizao deve constar de documento escrito, datado e com a assinatura de quem
exerce o poder paternal legalmente certificada, conferindo ainda poderes de acompanhamento por parte de
terceiros devidamente identificados. Face diversidade de relaes familiares que se repercutem na
determinao de quem exerce a responsabilidade parental, necessrio saber que nas situaes de menor, filho
de pais casados, a autorizao de sada deve ser emitida e assinada por um dos progenitores (apenas se o menor
viajar sem nenhum deles); Se estivermos perante um menor, filho de pais divorciados, separados judicialmente
de pessoas e bens, ou cuja casamento foi declarado nulo ou anulado, a autorizao de sada tem que ser prestada
pelo ascendente a quem foi confiado e/ou com quem reside; No caso de menor, rfo de um dos progenitores, a
autorizao de sada deve ser elaborada pelo progenitor sobrevivo; Se menor, cuja filiao foi estabelecida
apenas quanto a um dos progenitores, a autorizao de sada deve ser da autoria do progenitor relativo ao qual a
filiao est estabelecida; Na situao de menor, filho de progenitores no unidos por matrimnio ou
divorciados, a autorizao de sada deve ser assinada pelo progenitor com quem o menor reside habitualmente;
Caso o menor, tenha sido confiado a terceira pessoa ou a estabelecimento de educao ou assistncia, a
autorizao de sada da competncia da pessoa a quem o tribunal atribuiu o exerccio da responsabilidade
parental; Se menor, sujeito a tutela (estando sujeitos a tutela os menores, cujos progenitores houverem falecido
ou estiverem inibidos do exerccio da responsabilidade parental, ou estiverem h mais de seis meses impedidos
de facto de exercer a responsabilidade parental ou forem incgnitos), a autorizao de sada tem que ser emitida
pelo tutor designado pelo Tribunal de Menores. Na falta de pessoa com condies para exercer a tutela, o menor
pode ser confiado a um estabelecimento de educao ou assistncia, pblico ou particular, pelo que o diretor
deste estabelecimento que dever assinar a autorizao de sada; de menor adotado ou em processo de adoo, a
autorizao de sada deste menor depende de autorizao do adaptante ou de um dos adaptantes, se estes forem
casados; O menor emancipado (emancipado pelo casamento, ou por deciso nesse sentido dos progenitores),
adquire plena capacidade de exerccio e fica habilitado a reger a sua pessoa, pelo que deixa de ser necessria a
exibio de autorizao de sada, bastando exibir a certido de casamento ou certido de nascimento.

28

Alguns exemplos15 que compem as questes de particular importncia:

- Deciso sobre intervenes cirrgicas que comportem risco para a vida ou sade do filho
- Sada do filho para o estrangeiro, no em turismo mas em mudana de residncia, com
algum carcter duradouro
- Sada do filho para pases em conflito armado que possa fazer perigar a sua vida
- Escolha de ensino particular ou oficial para a escolaridade do filho
- Decises de administrao que envolvam onerao
- Educao religiosa do filho (at aos seus 16 anos)
- Participao em programas de televiso que possam ter consequncias negativas para o filho
(existe um regime jurdico especfico para a participao de menores de 16 anos em
espetculos ou outras atividades de natureza cultural, artstica ou publicitria)
- Prtica de atividades desportivas que possam ter consequncias nefastas para a sade do
filho
- Autorizao parental para o filho contrair casamento
- Interrupo de uma gravidez
- Propositura de ao ou queixa - em representao processual do filho menor
- Obteno de licena de conduo de ciclomotores

2.2. Atos da vida corrente

Por excluso, so definidos os atos da vida corrente. Estes so todos aqueles que no
sejam de particular importncia, designadamente, decises relativas repreenso do filho por
uma determinada atitude deste, de ocupao dos tempos livres ou de trabalhos da escola, no
fundo atos do dia-a-dia de um menor. Estes atos cabem ao progenitor que com o menor
resida, seja de forma habitual ou temporariamente, tendo no entanto como fixao que o
progenitor com quem o menor no resida habitualmente no deve contrariar as orientaes
educativas mais relevantes, tal como elas so definidas pelo progenitor que com ele resida.

_______________________
15

BOLEIRO, Helena; GUERRA, Paulo A Criana e a Famlia: Uma Questo de Direitos. Coimbra: Coimbra
Editora, 2009, p. 175 a 176.

29

Assim, ao progenitor a quem cabe o exerccio das responsabilidades parentais relativas a

vida corrente, acresce a possibilidade deste as encarregar a um terceiro, referindo-se a ttulo
de exemplo, a ausncia do progenitor detentor da guarda por motivos profissionais. A lei no
faz depender esta delegao de qualquer autorizao judicial, nem exige forma especfica,
pelo que pode inclusivamente verificar-se de forma verbal.

2.3. Orientaes educativas relevantes

Neste conceito, orientaes educativas relevantes, cabem os atos da vida corrente do filho
e, entre estes, destacam-se as normas e princpios relacionados com o crescimento da
personalidade do filho e do seu carcter. o progenitor com quem o menor reside que maior
contacto mantm com este, mantendo com ele uma relao de maior proximidade, pelo que
a este progenitor que cabe definir as regras educativas, transmitindo determinados valores e
princpios, que permitem ao menor estruturar a sua personalidade e moldar comportamentos.
Como mero apontamento, de acordo com a nova lei, no divrcio por mtuo consentimento
pode desde logo vir a ser objeto de acordo dos progenitores, o exerccio das responsabilidades
parentais, cabendo a estes ter em considerao quatro temas essenciais, como, a definio do
progenitor com quem o menor passar a residir, o direito de visita, o valor da prestao de
alimentos e as regras de despesas no habituais.
Refira-se que a lei, de forma clara, estabelece o critrio que deve presidir a todas estas
decises, sendo ele o interesse do menor contextualizado no progresso de uma relao de
proximidade com os progenitores, de forma a desenvolver o contacto com os dois
progenitores e a diviso das respetivas responsabilidades.
Existe na O.T.M., especificamente disposto nos artigos 174 e seguintes, um processo
judicial ajustado para a regulao do exerccio das responsabilidades parentais. J nos casos
de divrcio ou separao judicial de pessoas e bens, o exerccio destas responsabilidades
obrigatoriamente regulado pelo tribunal, porquanto desempenhar aquelas, o progenitor a
quem o filho confiado.
Atualmente permitido ao progenitor a quem o menor no foi confiado, manter com este
uma relao de grande proximidade, em matriz que o tribunal apreciar, abrindo-se aos
progenitores a possibilidade do exerccio em comum das responsabilidades parentais, mesmo
aps o divrcio ou a separao judicial de pessoas e bens.

30

3. Conjunturas em que o menor entregue a terceira pessoa

O menor, poder ser confiado aos cuidados de terceira pessoa, desde que o interesse deste
o reclame, mesmo que existam progenitores em circunstncias de exercerem as
responsabilidades parentais. O conceito de interesse do menor tem de ser entendido em
termos suficientemente largos, de modo a cingir tudo o que envolva os legtimos desejos,
realizaes e necessidades daquele e nos mais variados aspetos, devendo esse interesse ser
ponderado, em face de uma anlise concreta de todas as conjunturas relevantes.
Neste mbito, por acordo ou deciso judicial, ou quando se verifique perigo para
segurana, sade, formao moral e educao do menor, pode o menor ser confiado aos
cuidados de terceira pessoa, cabendo a esta os mesmos poderes / deveres dos progenitores,
exigidos pelo adequado desempenho das suas funes.
Esta previso encontra-se agora estipulada no artigo 1907 do C.C., tendo deixado de
estar, sistematicamente, em conjunto com a situao em que o menor era entregue a
instituio de educao ou assistncia.
Consequentemente, para alm das situaes suscetveis de darem origem a processo de
promoo e de proteco16, passaram a existir diversas faculdades legais de confiana de
menor a terceira pessoa, designadamente nos casos de tutela, verificados claro, os
pressupostos do artigo 1921 do C.C., isto , se os progenitores faleceram, se estiverem
inibidos, se estiverem h mais de seis meses impedidos de facto de exercer as
responsabilidades parentais ou se forem incgnitos, aquando da limitao ao exerccio das
responsabilidades parentais, por via de ao tutelar comum, prevista no artigo 210 da O.T.M.
ou aquando da limitao ao exerccio das responsabilidades parentais por via do artigo 1918
e artigo 1907 do C.C., disposio esta que se conjuga com o artigo 194 e seguintes da
O.T.M., bem como nos casos de inibio total ou parcial do exerccio das responsabilidades
parentais, a qua se encontra no artigo 1913 ou artigo 1915 do C.C. e, tambm estes
conjugados com o artigo 194 e seguintes da O.T.M.
Pode ainda ocorrer a confiana a terceira pessoa por acordo prvio, homologado
judicialmente, nos termos do artigo 1903 do C.C. na redao da Lei n 61/2008, de 31 de
Outubro, homologao esta que segue a forma de ao tutelar comum, prevista no artigo 210

__________________________
16

Conforme artigo 3 da Lei n 147/1999, de 1 de Setembro, na redao da Lei n 31/2003, de 22 de Agosto,

sendo possvel a aplicao das medidas de apoio junto de outro familiar (cf. artigo 40) ou de confiana a pessoa
idnea (cf. artigo 43).

31

da O.T.M. e a confiana a terceira pessoa no mbito de ao de regulao ou de alterao do

exerccio das responsabilidades parentais, a qual vem na sequncia de acordo ou de sentena.

4. Filiao estabelecida quanto a ambos os progenitores que vivem em condies

anlogas aos cnjuges

Se os progenitores convivessem maritalmente, no regime anterior, o exerccio do poder

paternal, como data era designado, pertencia a ambos quando assim o declarassem, perante
funcionrio do registo civil, ser essa a sua vontade. Nos dias de hoje essa necessidade foi
suprida.
A nova lei definiu em dois artigos separados a situao da regulao do exerccio das
responsabilidades parentais.
Quando a filiao se encontra estabelecida em relao aos dois progenitores e estes vivem
em condies anlogas s dos cnjuges17, aplica-se ao exerccio das responsabilidades
parentais tal como previstas nos artigos 1901 a 1904 e n 1 do artigo 1911 do C.C., isto ,
em tudo igual s condies que se aplicam regulao do exerccio feito por progenitores
casados. No caso de cessar a convivncia entre os progenitores, aplica-se a previso legal dos
artigos 1905 a 1908 do mesmo diploma, ou seja, a cessao de vida em comum dos unidos
de facto18 similar ao divrcio dos progenitores casados.

5. Filiao estabelecida quanto a ambos os progenitores que no vivem em condies

anlogas aos cnjuges

Anteriormente, o exerccio do poder paternal pertencia ao progenitor que tivesse a guarda

do filho, presumindo-se, na dvida, que a me era a detentora da sua guarda. Esta presuno
podia ser ilidida, unicamente, pelo tribunal.
_______________________
17

Segundo alguns Autores, designadamente, Antunes Varela e Pires de Lima, a expresso condies anlogas
s dos cnjuges significa que os companheiros no s mantm notoriamente relaes de sexo, mas vivem
tambm de casa e pucarinho um com o outro, com comunho de mesa, leito e habitao, como se fossem de
facto cnjuges um do outro, sendo ainda necessria a convico, por parte do pblico, de que os companheiros
so casados. Todavia, tal conceito, j definido pela jurisprudncia, reside na questo de saber se vivem
semelhana dos cnjuges, isto , em comunho de leito, mesa e habitao.
18

A Lei n 135/1999, de 28 de Agosto, agora revogada, bem como a Lei n 7/2001, de 11 de Maio, no nos
apresentavam uma noo de unio de facto. Certamente, porque o nosso legislador considerava desnecessria a
definio deste conceito jurdico, dado ser uma situao de facto constatada pela sociedade e que se
consubstanciava numa convivncia de habitao conjugada com a existncia de relaes sexuais a que a doutrina
designa de comunho de leito, mesa e habitao.

32

Com o novo regime do divrcio, esta presuno acabou, pelo que, filiao estabelecida
quanto a ambos os progenitores que no vivem em condies anlogas s dos cnjuges aplicase o exerccio conjunto das responsabilidades parentais, por aplicao do disposto no artigo
1912 do C.C.19. Temos assim que o exerccio das responsabilidades parentais pertence a
ambos os progenitores, exercendo estes as responsabilidades de comum acordo. E somente na
falta deste devem recorrer ao tribunal.

________________________
Todavia a Lei n 23/2010, de 30 de Agosto, primeira alterao Lei n 7/2001, de 11 de Maio, veio adotar
medidas de proteo das unies de facto, alterando a proteo na eventualidade da morte dos beneficirios do
regime geral de segurana social, bem como o estatuto das penses de sobrevivncia. Na verdade, sempre se
esteve perante uma realidade semelhante ao casamento, mas em que no so respeitados os requisitos de
validade exigidos para este. Assim, a unio de facto a situao jurdica de duas pessoas que,
independentemente do sexo, vivam em condies anlogas s dos cnjuges h mais de dois anos, pelo que no
implica a existncia de qualquer contrato escrito, podendo ser realizada com pessoas do mesmo sexo, no sendo
fonte de relaes familiares entre os seus membros e, consoante as perspetivas, podendo ou no estabelecer-se
uma plena comunho de vida no plano pessoal. Analisando, a unio de facto, nos termos do artigo 1576 do
Cdigo Civil, esta no uma relao familiar, uma vez que estas nascem apenas do casamento, parentesco,
afinidade e da adoo. Contudo, esta no uma posio unnime na doutrina nacional, pois constitucionalistas
como Gomes Canotilho e Vital Moreira partilham da opinio que a unio de facto uma relao familiar,
baseando este seu pensamento no n 1 do artigo 36 da Constituio da Repblica Portuguesa por este
estabelecer que Todos tm o direito de constituir famlia e de contrair casamento em condies de plena
igualdade. J Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira classificam a unio de facto como uma relao para
familiar.
Neste mbito a divergncia entre os constitucionalistas referidos e a maioria da doutrina e jurisprudncia
portuguesas reside no facto de aqueles atriburem relevncia ao facto de no supra citado artigo se conceder o
direito de constituir famlia antes do direito de contrair casamento, pelo que concluem ser possvel a constituio
de famlia fora do casamento, nomeadamente atravs das unies de facto.
19

Este ponto deliberadamente mais pequeno dado que no mbito de tal exerccio, so aplicadas as mesmas
disposies que vigoram para as responsabilidades parentais na constncia do matrimnio, j referidas em sede
prpria.

33

Captulo III
Contedo das Responsabilidades Parentais

1. Poderes / Deveres relativamente aos filhos

O contedo das responsabilidades parentais composto por um conjunto de poderes e

deveres dirigidos a assegurar o bem-estar moral e material do filho, divulgando-se, em termos
gerais, numa competncia dos progenitores para zelar pela segurana e sade destes,
aprovisionar pelo seu sustento, controlar a sua educao, representa-los, ainda que nascituros
e administrar os seus bens. Por seu lado, os filhos devem acatamento aos progenitores e
devem ser tratados por estes de acordo com a sua maturidade, pelo que deve ser tida em conta
a opinio dos filhos, bem como reconhecer-lhes autonomia na organizao da prpria vida.
Aos menores a lei exige que no possam abandonar a casa dos progenitores ou a que estes
indicaram, garantindo-lhes, que dela no possam ser retirados, pelo que, a prpria lei autoriza
aos progenitores a possibilidade de recorrer, se necessrio, ao tribunal ou autoridade
competente, de forma a assegurar esta garantia.
A Lei n 61/2008, de 31 de Outubro, veio alterar a nomenclatura legal, substituindo a
designao de poder paternal por responsabilidades parentais, pretendendo, em nome dos
superiores interesses dos menores afetados por situaes familiares dos seus progenitores,
defend-los e envolver os progenitores nas medidas que afetem o futuro dos filhos,
coenvolvendo-os e coresponsabilizando-os, no obstante o rompimento conjugal, para que
sejam defendidas as relaes de proximidade, consagrando-se um regime em que o progenitor
que no detenha a guarda nem o exerccio das responsabilidades parentais, pelo menos no que
diz respeito aos atos da vida corrente do menor, possa e deva ser informado e, assim, ser
corresponsvel pela educao e destino do filho.

1.1. Poder / Dever de guarda

Os progenitores e, no mbito das responsabilidades parentais, em circunstncias normais,
tm a guarda dos filhos. Isso decorre da disposio legal prevista no artigo 36 da C.R.P., de
onde se apura que os filhos no podem ser separados dos progenitores, salvo se estes no
cumprirem os deveres fundamentais para com os filhos e sempre mediante deciso judicial,
ou seja, os progenitores devem estar na companhia dos filhos e, em princpio, na mesma casa,
acompanhando-os diariamente.
34

Convm clarificar que o menor tem o seu lar ou a sua habitao no lugar da residncia da
famlia, pelo que, no caso de esta no existir, a sua residncia a mesma que a do progenitor a
quem a guarda estiver confiada. Este poder est tambm delimitado no C.P., condenando em
pena de priso o progenitor que expuser ou abandonar20 o menor.

1.2. Poder / Dever de vigilncia

O dever de vigilncia tem dois elementos, uma, mais ampla e genrica, que corresponde
adaptada formao da personalidade do menor, atravs da sua educao, e outra, mais
limitada, que corresponde aos cuidados e cautelas que, em concreto, devem ser seguidos em
cada momento e em cada situao21.
No caso de filhos menores, este dever recai nos progenitores, desde que no
impossibilitados

do

exerccio

das

responsabilidades

parentais.

Pelo

que,

sua

responsabilidade infunde em ato prprio, isto , na supresso culposa deste poder / dever, cuja
exigncia e padres so indissociveis de concretas razes culturais.

__________________________
20

Abandono de menor, consiste no facto de, por intenso, negligncia ou convenincia, no guardar com o
devido interesse o filho ou tutelado, ou deixar de prestar a necessria assistncia, expondo-o ao perigo para a
sade e segurana. Neste mbito dispe, alnea a) do n 1 do artigo 152-A do Cdigo Penal: "Quem tendo ao
seu cuidado, sua guarda, sob a responsabilidade da sua direo ou educao, ou a trabalhar ao seu servio,
pessoa menor ou particularmente indefesa, em razo de idade, deficincia, doena ou gravidez, e: (...) lhe
infligir, de modo reiterado ou no, maus-tratos fsicos ou psquicos, incluindo castigos corporais, privaes da
liberdade e ofensas sexuais ou a tratar cruelmente, punido com pena de priso de 1 a 5 anos, se pena mais
grave lhe no couber por fora de outra disposio legal. No que respeita ao bem jurdico, sistematicamente, este
tipo de ilcito est inserido no Ttulo "crimes contra as pessoas", no captulo "crimes contra a integridade fsica",
pelo que, em causa est a proteo da pessoa individual e da sua dignidade humana.
Este mbito de proteo vai alm dos maus-tratos fsicos, compreendendo, tambm, os maus-tratos psicolgicos
(v.g., humilhaes, provocaes, ameaas, curtas privaes de liberdade de movimentos, entre outras). Nestes
termos, o bem jurdico protegido , pois, a sade (a sade fsica, psquica e mental). Consequentemente o crime
de maus-tratos pressupe um agente que se encontre em determinada relao para com o sujeito passivo desses
comportamentos. Este crime , portanto, um crime especfico. um crime prprio ou imprprio consoante a
natureza das condutas em si mesmas consideradas j constituam ou no crime. No que diz respeito ao sujeito
passivo, este s pode ser a pessoa que se encontre em relao para com o agente de coabitao conjugal ou
anloga.
As condutas previstas neste tipo de ilcito revestem vrias espcies, os maus-tratos fsicos, os maus-tratos
psquicos, o tratamento cruel, a utilizao do subordinado em atividades perigosas desumanas ou proibidas. No
que diz respeito ao elemento subjetivo do tipo, este um crime fundamentalmente doloso em uma qualquer das
suas formas, direto, necessrio e eventual.
21

Conforme Acrdo do T.R.P. que acrescenta ainda que: A culpa in vigilando exprime um juzo de censura
pela omisso do dever de vigilncia reportado a um ato concreto e que se traduz na inobservncia dos cuidados e
cautelas que eram idneos para evitar a prtica daquele concreto ato danoso e que um bom pai de famlia
adotaria naquelas circunstncias concretas, em funo da idade da pessoa a vigiar e em funo da sua
personalidade, sentido de responsabilidade e educao recebida.

35

Ora, o dever de vigilncia, cuja violao afeta a responsabilidade presumida, culpa in

vigilando, no deve ser entendido como uma obrigao dos progenitores ou tutores, em
relao aos vigilandos porque, doutro modo, o no deixar, sobretudo no que s
responsabilidades parentais respeita, alguma margem de liberdade e desenvolvimento do
menor, seria prejudicial para a aquisio de regras de comportamento e vivncias compatveis
com uma saudvel formao do carcter e brigaria com a desejvel insero social22.
Acresce que, o mero aviso insuficiente para considerar cumprido o dever de vigilncia e
ilidida a presuno de "culpa in vigilando", prevista e definida no artigo 491 do C.C.
Tambm a inimputabilidade, para efeitos de responsabilidade civil, corresponde apenas
incapacidade, por qualquer causa e no momento em que o facto ocorreu, de entender ou
querer, ou seja, falta de discernimento bastante para avaliar os seus atos e para se determinar
de harmonia com o juzo que faa deles, presumindo-se por isso, desde logo, a falta de tal
imputabilidade nos menores de sete anos e nos interditos por anomalia psquica. Porquanto,
este poder / dever revela-se de importncia essencial, pois possibilita aos progenitores zelar
pelo seu filho, protegendo-o de terceiros.
Consta do C.C., a disposio prevista no artigo 489 que dispe que: Em caso de dano a
terceiro, se o ato causador dos danos tiver sido praticado por pessoa no imputvel, pode esta,
por motivo de equidade, ser condenada a repar-los, total ou parcialmente, desde que no seja
possvel obter a devida reparao das pessoas a quem incumbe a sua vigilncia. Porm, o
ordenamento legal responsabiliza por danos a terceiros tambm quem tem o dever de vigiar e
fiscalizar os menores.
Nesta medida a lei remete para a ideia de que as pessoas que, como o caso dos
progenitores, ou por negcio jurdico, exemplifique-se os professores, forem obrigadas a
vigiar outras, por virtude da incapacidade natural destas, so responsveis pelos danos que
elas causem a terceiro.

1.3. Poder / Dever de respeito e de obedincia

Na essncia deste poder / dever est um direito. Os filhos devem aos progenitores e
reciprocamente, assistncia, auxilio e sobretudo respeito.

__________________________
22

Conforme Acrdo do S.T.J. que dispe ainda que: () tal dever radica na omisso de comportamentos
prprios, que so a jusante, causa de atuaes desviantes ou censurveis dos vigilandos, por isso se trata de culpa
presumida e no de responsabilidade independentemente de culpa dos obrigados vigilncia.

36

Os limites desta sujeio so a Lei e a Moral. Estes deveres23 so mais de natureza moral
que jurdica, pois nem a sua execuo pode obter-se coercivamente, nem o seu incumprimento
conduz a qualquer sano, salvo em casos extremos, como o caso por exemplo de um menor
que, na conduo da sua vida, mostra dificuldade sria na adaptao de uma vida social
normal. Aqui, compete ao tribunal de menores decretar medidas protetoras.
Todavia, no s a Lei e a Moral demarcam este dever de obedincia, mas tambm os
progenitores devem de igual forma adaptar os limites das responsabilidades parentais
maturidade e personalidade do menor.

1.4. Poder / Dever de educao, de auxlio e de assistncia

No interesse dos filhos, e no mbito deste poder / dever de educao, compete aos
progenitores dirigir a sua educao e proporcionar, de acordo com as suas possibilidades o
desenvolvimento fsico, intelectual e moral dos filhos.
Perante a nova lei, o legislador foi mais longe referindo que os progenitores devem moldar
essa educao ao filho que tm, seja quando est em causa o gosto, isto , tendncia deste,
seja quando ele diminudo fsica e/ou mentalmente.
A atribuio dos progenitores do poder / dever de educao dos filhos vem consagrado no
n 5 do artigo 36 da C.R.P., que diz que: Os pais tm o direito e o dever de educao e
manuteno dos filhos. Na mesma, vem ainda prevista a inseparabilidade dos filhos dos seus
progenitores. Trata-se de dois princpios que se complementam um com o outro. Deles resulta
que a educao dos filhos e, por educao entende-se a sua subsistncia fsica, a sua educao
mental, a transmisso dos conhecimentos tcnicos e a coabitao com os progenitores,
domnio dos progenitores.
Pelo que, este poder / dever dos progenitores s lhes pode ser afastado por deciso judicial e
quando se verifiquem motivadas condies, nomeadamente quando estes progenitores
desobedeam culposamente os deveres para com os filhos, com grave dano para estes, ou
quando, por ingenuidade, perturbao, ausncia ou outras razes, no de mostrem em
condies de cumprir aquele dever. Refira-se que este processo pode ser iniciado a
requerimento do ministrio pblico, por qualquer parente do menor ou por pessoa a cuja
guarda ele esteja confiado, de facto ou de direito.

_____________________
23

SANTOS, Eduardo dos Direito da famlia - Lies. Coimbra: Almedina, 1999, p. 519.

37

No que diz respeito ao poder / dever de auxlio e de assistncia, nos termos legais, os
progenitores tm a obrigao de auxiliar em todas as circunstncias da vida do filho, sendo
um dever mtuo entre eles, o que implica uma ajuda reciproca. Por outro lado, a lei tambm
alude ao direito de assistncia, consistindo este na obrigao de prestar alimentos e de
contribuir, de acordo com os recursos prprios, para os encargos da vida familiar.

1.5. Dever de prestar alimentos

A definio legal de alimentos situa-se em tudo o que indispensvel ao sustento,

habitao, vesturio, instruo e educao do alimentado, considerando, relativamente aos
menores, o mnimo fundamental para garantir a prpria sobrevivncia destes24.
Ora, a cada pessoa consagrado legalmente o direito vida, todavia, tendo em conta a sua
idade, o sexo, o seu estado de sade, a sua idade, o seu estatuto e a sociedade em que est
includa, tem diferentes necessidades. Pelo que, ainda que tal definio esteja estabelecida na
lei, existem critrios cumulativos a utilizar para a anlise, designadamente, a necessidade do
alimentado e as possibilidades do alimentante, no que aos alimentos diz respeito.
Aqui considere-se alimentado enquanto menor ou jovem que ainda no tenha completado
a sua formao, dado que os requisitos a ter em conta so justamente a impossibilidade do
alimentado prover a sua subsistncia e a possibilidade do obrigado em poder efetuar, sem pr
em risco a sua prpria sobrevivncia, a prestao de tais alimentos.

1.6. Poder / Dever de representao

Pelo facto de os menores serem incapazes, aos progenitores que cabe o poder / dever de
os representar.
Efetivamente, os menores necessitam, em geral, de capacidade para o exerccio de
direitos, pelo que a incapacidade de exerccio e a no capacidade de gozo de direitos,
suprida por um poder de representao, compreendendo este o exerccio dos direitos e a
execuo das obrigaes do filho, por parte dos progenitores.

_______________________
24

Segundo matria plasmada no acrdo do T.R.C. refere este que: Para fixar a medida de alimentos a prestar
pelos progenitores em relao aos filhos menores ou incapazes no existe um modelo fixo mau grado se possa
lanar mo de frmulas matemticas em uso noutros pases, nomeadamente a frmula de Melson aplicada nos
Estados Unidos.

38

Dois desvios a esta representao25 so os atos exclusivamente pessoais, os quais os

menores tm o direito de praticar pessoal e livremente e os atos respeitantes a bens cuja
administrao no pertena aos progenitores, conforme resulta de lei.
Previsivelmente, so excecionalmente vlidos os atos praticados pelos menores que digam
respeito a atos de administrao ou disposio de bens que o maior de dezasseis anos haja
adquirido por seu trabalho, os negcios jurdicos prprios da vida corrente do menor que,
estando ao alcance da sua capacidade natural, s impliquem despesas ou disposio de bens
de pequena importncia e os negcios jurdicos relativos profisso, arte ou ofcio que o
menor tenha sido autorizado a exercer, bem como os praticados no exerccio dessa profisso,
arte ou ofcio, conforme preceituado no artigo 127 do C.C.
Conquanto, todo este argumento de limitaes capacidade de exerccio de direitos do
menor termina com o atingir da maioridade. Aqui chegado poder o maior decidir livremente
sobre a sua pessoa e dispor dos seus bens, com a exceo prevista no artigo 1649 do C.C. que
dispe que: O menor que casar sem ter obtido autorizao dos pais ou do tutor, ou o
respetivo suprimento judicial, continua a ser considerado menor quanto administrao de
bens que leve para o casal ou que posteriormente lhe advenham por ttulo gratuito at
maioridade, mas dos rendimentos desses bens ser-lhe-o arbitrados os alimentos necessrios
ao seu estado. Nesta situao, os bens deduzidos administrao do menor so governados
pelos progenitores, por tutor ou por administrador legal, no podendo em caso algum ser
entregues administrao do outro cnjuge durante a menoridade do seu consorte, pois no
responde este, nem antes nem depois da dissoluo do casamento, por dvidas contradas por
um ou ambos os cnjuges no mesmo perodo.

________________________
No dispensa todavia tal aplicao ao caso concreto, o necessrio ajustamento por via da equidade. 2) Debatemse na Jurisprudncia duas correntes quando no se consiga apurar o rendimento do devedor de alimentos: a
primeira entende que no possvel fixar uma penso alimentar; a segunda propende sempre para tal fixao. 3)
Optamos pela segunda orientao, j que em caso de verdadeira incapacidade, sempre o obrigado a alimentos
poder prov-la com facilidade; e por outro lado, a fixao de uma prestao alimentar condio sine qua non
para que, em caso de incumprimento, o FGADM possa intervir j que nos termos do artigo 1 da Lei 75/98, de
19 de Novembro, tal depende de o devedor ser judicialmente obrigado a prestar alimentos e ter incumprido tal
obrigao. 4) Todavia o Tribunal dever procurar sempre colher outros elementos coadjuvantes em ordem a
proferir uma deciso acertada; constitui ( partida) um desses elementos o conhecimento do montante de
alimentos que o requerido noutras ocasies aceitou como razovel para os filhos.
25

A incapacidade dos menores comea com o seu nascimento e cessa aos dezoito anos (sistema genrico).O
sistema genrico divide-se em sistema genrico rgido, em que a idade funciona como uma fronteira inelutvel
entre a capacidade e a incapacidade e o sistema genrico gradativo, em que h uma ideia de evoluo
progressiva, diminuindo gradualmente a incapacidade com a progresso do tempo, pelo que a pessoa vai-se
tornando mais capaz.

39

Acrescente-se que, na eventualidade de haver discrepncia entre os progenitores e os

filhos cuja resoluo dependa de autoridade pblica, so os menores representados por um ou
mais curadores especiais nomeados pelo tribunal. J no caso de haver impedimento dos
progenitores ao ministrio pblico que cabe a tarefa de resguardar o menor.

1.7. Poder / Dever de nomear tutor ou administrador de bens

Os progenitores podem ainda nomear tutor ao filho menor para o caso de virem a falecer
ou se tornarem incapazes.
Se apenas um dos progenitores exercer as responsabilidades parentais, ser a este que
pertencer esse poder. Porm, quando falecido um dos progenitores26 que houver nomeado
tutor ao filho menor, se sobreviver o outro, a indicao considera-se eficaz se no for
revogada por este no exerccio das responsabilidades parentais, pelo que, quer a designao
do tutor, quer a correspondente revogao s tm validade se, feitas em testamento ou em
documento autntico ou autenticado.

1.8. Direito de visita

O direito de visita, de uma forma geral pode dizer-se que se descreve pelo direito de
pessoas unidas por laos familiares ou afetivos iniciarem e manterem relaes de carcter
pessoal. Decorre diretamente da lei que mesmo que um dos progenitores no seja detentor da
guarda, tem direito de visita do filho.
____________________
O sistema que vigora em Portugal um sistema fixo ou rgido, no entanto o legislador portugus introduziu
elementos de atenuao dessa rigidez. Assim, rgido porque se atribuiu uma idade (18 anos), no entanto h trs
momentos fundamentais que envolvem uma grande modificao jurdica do menor. Consequentemente, num
primeiro momento, aos sete anos, h a partir daqui um termo de presuno de imputabilidade do menor (n 2 do
artigo 488 do Cdigo Civil). Num segundo momento, em que se passa a intender vontade do menor na
resoluo dos assuntos do seu interesse (artigo 1901 do Cdigo Civil). E um terceiro momento, aos dezasseis
ano, verificando-se aqui um alargamento da Capacidade de Gozo e de exerccio do menor (artigos 1850, 1856
e alnea a) do n1 do artigo 127 do Cdigo Civil). Este alargamento da Capacidade de Exerccio verifica-se, pois
a partir do momento em que o menor pode casar. De facto a incapacidade do menor pode cessar atravs da
emancipao, todavia, esta faz cessar a incapacidade mas no a condio de menor (artigos 133 e 1649 do
Cdigo Civil). Concluindo a incapacidade do menor suprida pelo instituto da representao, sendo os meios de
suprimento, em primeira linha, as responsabilidades parentais e subsidiariamente a tutela (meio subsidirio ou
sucedneo de suprir a incapacidade do menor nos casos em que as responsabilidades parentais no podem em
absoluto ser exercidas, nomeadamente, est o menor sujeito tutela, se os progenitores houverem falecido, se
estiverem inibidos das responsabilidades parentais quanto regncia da pessoa do filho, se estiverem mais de
seis meses impedidos de facto de exercer as responsabilidades parentais ou se os progenitores forem incgnitos).
26

Artigo 1904 do C.C. cuja epigrafe Morte de um dos progenitores dispe que: Por morte de um dos
progenitores, o exerccio das responsabilidades parentais pertence ao sobrevivo.

40

Como j supra exposto, em caso de divrcio, separao judicial de pessoas e bens,

declarao de anulao e anulao do casamento as responsabilidades parentais so exercidas
pelos progenitores em comum para as questes de particular importncia para a vida do filho
como sucede na vigncia do casamento. Contudo, nestas situaes, ao tribunal que compete
decidir a residncia do filho e o direito de visita de acordo com o interesse deste, tendo em
conta ocorrncias relevantes, como a presena de acordo dos progenitores e a disponibilidade
destes para fomentar uma relao frequente com o filho.
Assim, ao progenitor no guardio, mesmo o separado de facto, acautelado o direito de
visita. Mas, considerando a separao dos progenitores, o relacionamento e convvio no
podem fixar-se de igual forma, como quando viviam todos numa s casa.
Neste encadeamento, primeiro a jurisprudncia e depois a lei afluram consagrando a
faculdade de permitir ao titular do direito de visita acolher a criana em sua casa,
normalmente ao fim-de-semana ou, durante um poca mais longo, como nas frias, dado que
o objetivo aprofundar a relao entre o menor e o favorecido de tal direito de visita.
O direito de visita em si no pode por isso ser entendido como um direito perfeito mas sim
submetido ao interesse do beneficirio menor, podendo ser delimitado quando o seu exerccio
provoca um contrariedade geral do menor ou quando este, sendo adolescente, se objeta ao
exerccio do direito de visita

2. Poderes / Deveres quanto aos bens dos filhos

Em termos abstratos, compete aos progenitores, no interesse dos filhos, administrar os

seus bens sempre tendo em conta o proveito destes, devendo aqueles guardar o patrimnio
dos filhos como se fosse seu, tratando, se for caso disso, de o ampliar.

2.1. Utilizao dos bens

aos progenitores que pertence a propriedade dos bens que o filho menor, vivendo em
sua companhia, produza por trabalho prestado aos seus progenitores e com meios ou capitais
pertencentes a estes, conforme dispe o artigo 1895 do C.C. e, concludentemente, devem os
progenitores dar ao filho parte de tais bens produzidos ou, por outra forma, compens-lo do
seu trabalho, apesar de no poder ser judicialmente imposto, o cumprimento deste dever.
Assim, os progenitores podem utilizar os rendimentos dos bens dos filhos para
compensarem as despesas com o sustento, segurana, sade e educao deste, bem como para
41

acudir a outras necessidades da vida familiar, decorrendo porm da lei que se s um dos
progenitores exercer as responsabilidades parentais, a ele pertence o uso de tais rendimentos.
Por outro lado, os progenitores no so obrigados a prestar cauo como administradores
dos bens dos filhos, tal como traslada o artigo 1899 do C.C., exceto quando a estes
comportarem valores mveis e o tribunal, apreciando o valor dos bens, o julgue necessrio, a
pedido das pessoas com legitimidade para a ao de inibio do exerccio das
responsabilidades parentais.
Da mesma forma, esto os progenitores dispensados de prestar contas, com a exceo de
estar em causa o especial valor dos bens.

2.2. Afastamento da administrao por parte dos progenitores

Nem todos os bens cabem dentro da responsabilidade parental. A lei clarifique-se, o artigo
1888 do C.C., excluiu a administrao dos bens dos filhos, quando estes resultam de
sucesso da qual os progenitores tenham sido tambm eles excludos, por desonestidade ou
deserdao, quando os bens tenham advindo ao filho por doao ou sucesso contra a vontade
dos progenitores, quando dos bens deixados ou doados ao filho com excluso da
administrao dos progenitores mesmo que caibam ao filho a ttulo de legtima e ainda quanto
aos bens adquiridos pelo filho maior de dezasseis anos pelo seu trabalho.
Desta forma, a lei amolda tambm um claro impedimento, mesmo proibio, de aquisio
de bens dos filhos pelos progenitores sem prvia autorizao do tribunal, no podendo estes
sem tal autorizao, tomar de arrendamento ou adquirir, diretamente ou por interposta pessoa,
ainda que em hasta pblica, bens ou direitos do filho sujeito s responsabilidades parentais,
nem tornar-se cessionrios de crditos ou outros direitos contra este, exceto nos casos de subrogao legal, de licitao em processo de inventrio ou de outorga em partilha judicialmente
autorizada.
Assim, existindo a prtica destes atos pelos progenitores, so os mesmos anulveis a
requerimento do filho, at um ano depois de atingir a maioridade ou ser emancipado, ou, se
ele entretanto falecer, a pedido dos seus herdeiros, excludos claro, os prprios progenitores
responsveis, no prazo tambm de um ano a contar da morte do filho. Mas, esta anulao
pode ser requerida depois de findar o prazo, se o filho ou seus herdeiros mostrarem que s
tiveram conhecimento de tal ato impugnado nos seis meses anteriores propositura da ao.
Refira-se que esta ao de anulao pode tambm ser formulada pelas pessoas com
legitimidade para requerer a inibio das responsabilidades parentais, contanto que o faam
42

no ano seguinte prtica dos atos impugnados e antes de o menor atingir a maioridade ou ser
emancipado.
Contextualizando, os atos para os quais os progenitores necessitam de autorizao do
tribunal para a sua execuo legal, tm natureza diversa. De acordo com o artigo 1889 do
C.C. que refere que: No podem os progenitores, sem autorizao legal, alienar ou onerar
bens, votar deliberaes, nas assembleias-gerais das sociedades, que importem a sua
dissoluo, adquirir estabelecimento comercial ou industrial ou continuar a explorao do que
o filho haja recebido por sucesso ou doao, entrar em sociedade em nome coletivo ou em
comandita simples ou por aes, contrair obrigaes cambirias ou resultantes de qualquer
ttulo transmissvel por endosso, garantir ou assumir dvidas alheias, contrair emprstimos,
contrair obrigaes cujo cumprimento se deva verificar depois da maioridade.
Os progenitores no podem, ainda, ceder direitos de crdito, repudiar herana ou legado,
aceitar herana, doao ou legado com encargos, ou convencionar partilha extrajudicial, locar
bens, por prazo superior a seis anos, convencionar ou requerer em juzo a diviso de coisa
comum ou a liquidao e partilha de patrimnios sociais e ainda negociar transao ou
comprometer-se em rbitros relativamente a determinados atos ou ainda negociar concordata
com os credores. Todavia, questo diferente a de saber se a posteriori podem vir os
progenitores requerer autorizao para atos praticados em nome do menor sem prvia a
autorizao do tribunal. A resposta encontra valimento tambm no C.C., o qual diz que o
tribunal pode confirmar os atos praticados pelos progenitores sem a necessria autorizao.

2.3. Aceitao e recusa de liberalidades

Conforme estabelecido no artigo 1890 do C.C., tratando-se de aceitar ou recusar

liberalidades, deixada em herana, legado ou proposta de doao que precise de ser aceite,
devem os progenitores aceitar ou pedir a interveno do tribunal para no prazo de 30 dias
autorizar tal ato. Isto porque, conforme origina esta disposio, se ao filho for deixada herana
ou legado, ou for feita proposta de doao que necessite de ser aceite, devem os progenitores
aceitar a liberalidade, se o puderem fazer legalmente, ou requerer ao tribunal, no prazo de
trinta dias, autorizao para aceitar ou rejeitar. Porm, se decorrido aquele prazo sobre a
abertura da sucesso ou sobre a proposta de doao, o progenitor nada tiver providenciado,
pode, o filho ou qualquer dos seus parentes, o ministrio pblico, o doador ou algum
interessado nos bens deixados, requerer ao tribunal a notificao dos progenitores para darem
cumprimento ao respetivo pedido de autorizao, dentro do prazo que lhes for fixado.
43

Mas, se os progenitores nada declararem dentro do prazo fixado, a liberalidade tem-se por
aceite, salvo se o tribunal julgar mais conveniente para o menor a rejeio. Pelo que, no
processo em que os progenitores solicitem autorizao judicial para aceitar a herana, quando
dela necessitem, podem tambm requerer autorizao para convencionar a respetiva partilha
extrajudicial, bem como a nomeao de curador especial para nela outorgar, em representao
do menor, quando com ele concorram sucesso ou a ela concorram vrios incapazes por eles
representados. Se o menor no tiver quem legalmente o represente, pode o prprio, qualquer
dos seus parentes, o ministrio pblico, o doador ou algum interessado nos bens deixados,
requerer ao tribunal a nomeao de um curador especial para os efeitos supra citados, bem
como para o efeito da sua aceitao, nas situaes em que o tribunal recuse a autorizao aos
progenitores para rejeitarem a liberalidade.

2.4. Termo da administrao dos bens

Com a maioridade ou com a emancipao, finda a administrao dos bens do filho por
parte dos progenitores, pelo que, devem estes desde logo devolver ao filho, todos os bens que
lhe pertenam. Se as responsabilidades parentais ou a administrao cessarem por outro
motivo, devem os bens ser entregues ao representante legal do filho, tal como refere o artigo
1900, cuja epigrafe Fim da administrao e que menciona que: () relativamente aos
bens mveis, estes devem ser restitudos no estado em que se encontrem ou no existindo,
cabe aos progenitores pagarem o respetivo valor, exceto se houverem sido consumidos em
uso comum ao filho ou tiverem perecido por causa no imputvel aos progenitores.

44

Captulo IV
Vicissitudes das Responsabilidades Parentais

1. Noo e natureza jurdica

O exerccio das responsabilidades parentais pode ser retirado a um ou a ambos os

progenitores que, por sua culpa, no acatem os deveres para com os filhos ou que, por
qualquer razo no esto em circunstncias de cumprir aqueles deveres, como se pode
apreciar a ttulo de exemplo, a doena de algum dos progenitores, ou mesmo a ausncia
destes.
Ora, ocorrendo alguma destas conjunturas, pode pedir ao tribunal que decrete a inibio
das responsabilidades parentais qualquer pessoa que conhea o menor, apresentando para o
efeito queixa do respetivo exerccio indevido ao ministrio pblico. Igualmente os avs
podem requerer a guarda do menor quando os progenitores executem mal as
responsabilidades parentais.
Importa salientar que as responsabilidades parentais podem sofrer ao longo da sua durao
diversas mudanas, designadamente cessarem e perderem-se, sendo inclusive possvel coibirse os progenitores deste poder / dever.
Relativamente extino das responsabilidades parentais, esta acontece, desde logo,
quando morrem os progenitores ou pela declarao da morte presumida27. Com efeito, como
os menores no podem ficar desamparados, vigora a partir da o instituto da tutela28.
Apreciando o lado do menor, tal extino ocorre quando este atinge a maioridade, por
emancipao ou por morte.

_____________________
27

Conforme disposto na Subseco III, o artigo 114 do Cdigo Civil, que tem a epigrafe Requisitos, e cujo
ttulo Morte Presumida, diz que: 1. Decorridos dez anos sobre a data das ltimas noticias, ou passados
cinco anos, se entretanto o ausente houver completado oitenta anos de idade, podem os interessados a que se
refere o artigo 100, requerer a declarao de morte presumida. 2. A declarao de morte presumida no ser
proferida antes de haverem decorrido cinco anos sobre a data em que o ausente, se fosse vivo, atingiria a
maioridade. 3. A declarao de morte presumida do ausente no depende de prvia instalao da curadoria
provisria ou definitiva e referir-se- ao fim do dia das ltimas notcias que dele houve.
28

Os menores so obrigatoriamente sujeitos a tutela, nas situaes em que os progenitores houverem falecido, se
os progenitores estiverem inibidos das responsabilidades parentais quanto regncia da pessoa do filho, se os
progenitores estiverem h mais de 6 meses impedidos de facto de exercer as responsabilidades parentais ou se os
progenitores forem incgnitos. Perante tais situaes, deve o Tribunal de Menores promover a instaurao da
tutela (artigo 1927 e seguintes do C.C.).

45

Neste mbito, acumula-se que, apesar de a lei no narrar claramente quais so os crimes,
apenas refere o C.P. que, quem for condenado por crimes previstos nos artigos 163 a 176
deste pode, dado a seriedade do facto e a sua ligao com a funo exercida pelo agente, ficar
inibido do exerccio das responsabilidades parentais por um perodo de 2 a 5 anos. As
decises judiciais que importem tal impedimento so desde logo comunicadas, quando
transitem em julgado, ao tribunal competente, a fim de serem tomadas as providncias que no
caso convierem.
A suspenso das responsabilidades parentais acontece pela inibio. A lei distingue entre
inibio de pleno direito e inibio por virtude da conduta dos progenitores para com os
filhos.
Quanto inibio de pleno direito esta tem como razes, a interdio e a inabilitao por
anomalia psquica e a ausncia, desde a escolha do curador provisrio. Diferentemente, a
inibio por conduta dos progenitores para com os filhos surge quando qualquer um dos
progenitores ofenda, culposamente, os seus deveres, com grave prejuzo para aqueles, ou
quando, por ingenuidade, molstia, ausncia ou outras razes, no se mostrem em condies
de cumprir os seus deveres enquanto progenitores. Nestes casos e para tal procedimento de
inibio, tm legitimidade o ministrio pblico, qualquer parente do menor e a pessoa a cuja
guarda ele esteja confiado, de facto ou de direito.
Em termos de extenso, a inibio pode ser total ou limitar-se representao e
administrao dos bens dos filhos, podendo de igual modo, abarcar um ou os dois
progenitores, bem como reportar-se a todos os filhos ou apenas a algum ou alguns. Todavia
decretada a inibio das responsabilidades parentais, esta no dispensa os progenitores da
obrigao de prestar alimentos.
Mencione-se que a inibio pode ser levantada logo que acabem as causas que lhe deram
origem. Pelo que, a modificao das responsabilidades parentais efetua-se quando este poder /
dever for limitado em parte, o que sucede como supra exposto, a propsito da inibio poder
ser total ou limitar-se apenas quanto representao e administrao dos bens dos filhos.

2. Obrigatoriedade do registo

Com o objetivo da salvaguarda, em primeiro lugar, do interesse da criana e, em segundo

lugar, da segurana jurdica, as decises sobre responsabilidades parentais so sempre
registadas.

46

A ttulo de molde a obrigatoriedade de registo29 das decises que regulam o exerccio das
responsabilidades parentais, das decises que faam cessar a regulao das responsabilidades
parentais em caso de reconciliao de cnjuges e das decises que importem a inibio do
exerccio das responsabilidades parentais, o suspendam provisoriamente ou estabeleam
providncias limitativas desse exerccio. Tal porque, no sendo efetuado registo, e,
consequentemente, no existindo publicidade das mesmas, tais decises no podem ser
reclamadas contra terceiro de boa-f.
Quanto averiguao em Portugal de uma deciso sobre responsabilidades parentais
pronunciada pelo tribunal de outro estado-membro, nas situaes em que se aplica o
regulamento n 2201/2003, o requerimento deve ser apresentado no tribunal de comarca ou no
tribunal de famlia e menores, conforme este ultimo exista, ou no, na circunscrio territorial.
Determinada a competncia dos tribunais portugueses para conhecerem da causa, so
aplicveis as regras de direito internacional privado, previstas no direito interno portugus.
Segundo o C.C., as relaes entre progenitores e filhos so reguladas pela lei nacional comum
daqueles e, na falta desta, pela lei da sua residncia habitual comum.
Mas, se os progenitores residirem habitualmente em estados diferentes, aplicvel a lei
pessoal do filho. Se a filiao apenas se achar estabelecida relativamente a um dos
progenitores, aplicada a lei pessoal deste. J se um dos progenitores tiver falecido,
competente a lei pessoal do sobrevivo.
No entanto, a conveno de Haia relativa competncia das autoridades e lei aplicvel
em matria de proteo de menores, vigente em Portugal e ajustvel quando o menor tem
residncia habitual num estado contratante, sujeita as responsabilidades parentais lei da
nacionalidade do menor.

_____________________
29

De acordo com Decreto-lei n 131/95, de 06 de Junho, atualizado at Lei n 7/2011, de 15 de Maro, o

registo civil obrigatrio e tem por objeto entre outros facto, a regulao do exerccio do poder paternal, sua
alterao e cessao. Sendo tal registo obrigatrio, o mesmo s pode ser invocado depois de registado.
Refira-se que o registo das decises quanto s responsabilidades parentais lavrado por meio de averbamento no
assento de nascimento. Em termos de processo deve o tribunal comunicar a qualquer conservatria do registo
civil, sempre que possvel por via eletrnica, as respetivas decises proferidas.
Neste seguimento, tal comunicao enviada no prazo de um dia aps o trnsito em julgado da deciso e dela
tem de constar a indicao do tribunal, juzo e seco em que correu o processo, a identificao das partes, o
objeto da ao, os fundamentos do pedido, a transcrio da parte dispositiva da sentena, a data desta e do
trnsito em julgado e, bem assim, os demais elementos necessrios ao averbamento.

47

Logo, quando for aplicvel esta conveno, o C.C. passa a ter um aproveitamento mnimo.
Por sua vez quanto obrigao de prestar alimentos ao filho, esta regulada pela conveno
da Haia relativa lei aplicvel em matria de prestao de alimentos a menores, datada de 24
de Outubro de 1956 e pela conveno da Haia sobre a lei aplicvel s obrigaes alimentares
datada de 2 de Outubro de 1973.

48

Parte I
Regulao das Responsabilidades Parentais no Direito Portugus
Captulo V
Do Processo de Regulao

1. Introduo

A O.T.M. - Decreto-lei n 314/78, de 27 de Outubro - aplica que pertence competncia

dos tribunais de famlia e menores em matria tutelar cvel, que direta ou indiretamente nos
ocupam aqui, processos como, instaurar a tutela e a administrao de bens, nomear pessoa
que haja de celebrar negcios em nome do menor e, bem assim, nomear curador geral que
represente extrajudicialmente o menor sujeito s responsabilidades parentais.
igualmente da sua competncia constituir o vnculo da adoo e decidir da confiana
judicial do menor com vista adoo, regular o exerccio das responsabilidades parentais e
conhecer das questes a este respeitantes, fixar os alimentos devidos a menores, ordenar a
entrega judicial do menor, decretar a inibio, total ou parcial do exerccio das
responsabilidades parentais, bem como de estabelecer limitaes a este exerccio e ainda
proceder averiguao oficiosa de maternidade ou de paternidade, entre outros.
Os princpios orientadores30 destes processos so os que esto conjeturados na lei de
proteo de crianas e jovens em perigo - Lei n 147/1999, de 1 de Setembro, alterada pela
Lei n 31/2003, de 22 de Agosto - com as devidas adaptaes, que se complementam com
Decreto-lei n 11/2008, de 17 de Janeiro, o qual estabelece o regime de execuo do
acolhimento familiar previsto na L.P.C.J.P. e com o Decreto-lei n 12/2008, de 17 de Janeiro,
que regulamenta o regime de execuo das medidas de promoo dos direitos e de proteo
das crianas e jovens em perigo, respeitantes ao apoio junto dos progenitores e apoio junto de
outro familiar, confiana a pessoa idnea e ao apoio para a autonomia de vida.
A essncia destes processos de jurisdio voluntria, o que significa que o tribunal pode
decidir segundo critrios de oportunidade ou de convenincia, procurando a justia e no,
conceitos exatamente jurdicos. Nestes processos no por isso obrigatria a constituio de
advogado, salvo na fase de recurso.
________________________
30

De acordo com o artigo 4, da Lei n 147/1999, de 1 de Setembro, so princpios orientadores da interveno,

o interesse superior da criana e do jovem, a privacidade, a interveno precoce, a interveno mnima, a
proporcionalidade e atualidade, a responsabilidade parental, a prevalncia da famlia, a obrigatoriedade da
informao, a audio obrigatria e participao e a subsidiariedade.

49

Relativamente competncia territorial a regra geral de que seja o tribunal da residncia

do menor no momento em que o processo foi instaurado ou, sendo esta desconhecida,
competente o tribunal da residncia dos titulares das responsabilidades parentais. Contudo, no
caso de no existir tribunal de famlia e menores cabe ao tribunal da respetiva comarca
conhecer das causas que quele esto atribudas.
Quanto ao processo em si, conforme disposto no artigo 158 da O.T.M., este faz-se com
uma maior celeridade face ao processo comum, isto porque, estando presentes ou
representadas as partes, o juiz interrog-las- e procurar concili-las, mas, se no conseguir a
conciliao, passar-se- produo das provas, onde as declaraes e os depoimentos no so
reduzidos a escrito. Finda a realizao da prova, dada a palavra ao ministrio pblico e aos
advogados, quando constitudos, podendo cada um usar dela uma s vez e por tempo no
excedente a meia hora. Quanto a adiamentos desta sesso, s pode ocorrer uma vez por falta
das partes, seus advogados ou testemunhas.

2. Processo de regulao do exerccio

Em regra, so os progenitores que detm e exercem as responsabilidades parentais sobre

os seus filhos. Porm cumpre-se a necessidade de regular tal exerccio31, nas situaes de
divrcio ou separao de facto, bem como no caso de progenitores no casados. Pelo que,
nestas situaes, e tal como se aperfeioa pela Rede Judiciria Europeia em matria civil, o
exerccio das responsabilidades parentais definido por sentena judicial - homologatria,
quando confirmativa de acordo dos progenitores sobre o exerccio das responsabilidades
parentais, ou de mrito, contendo deciso impositiva sobre o regime de tal exerccio ou, por
deciso do conservador do registo civil, a qual homologatria do acordo dos progenitores.
________________________
31

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.C. aplica este que: 1) O processo de regulao do poder
paternal tem por objeto decidir do destino dos filhos, fixar os alimentos a estes devidos, forma da respetiva
prestao e ainda fixar o regime de visitas no tocante ao progenitor que no tem a seu cargo as crianas artigo
1905 do Cdigo Civil. 2) Na prossecuo das aludidas finalidades dever sempre que possvel privilegiar-se
uma soluo de consenso com respeito pelo interesse do menor, devendo o Tribunal recusar uma soluo que
no defenda adequadamente tal interesse; e na falta de consenso decidir o Tribunal sempre orientado por aquele
escopo, devendo atentar especialmente na convenincia em que o menor mantenha o contacto com progenitor
que no tem a guarda dos menores. 3) No que toca guarda do menor desenham-se duas vias de resoluo do
problema em causa, a saber o da guarda nica e o da guarda conjunta. 4) A guarda, conjunta ou mesmo,
alternada supe que os desentendimentos entre os progenitores sejam eliminados ou minimizados, colocando os
interesses da criana acima dos mesmos; pressupe uma convivncia estreita entre ambos os progenitores e a
possibilidade de tomada de decises em comum. 5) No se verificando aquele condicionalismo impe-se a
entrega dos menores a um dos progenitores, havendo todavia que salvaguardar tanto quanto possvel um
relacionamento saudvel com o outro, sempre salvaguardando o interesse superior daqueles, devendo os pais de
consciencializar-se de que tais contactos assumem o cariz de convvios-dever. 6) Permanecendo um ambiente de

50

Estas decises so proclamadas em processo de divrcio ou separao judicial de pessoas

e bens ou em processo autnomo de regulao do exerccio das responsabilidades parentais,
pelo que a interveno da conservatria do registo civil acontece apenas nos processos de
separao e divrcio por mtuo consentimento. Diferenciando.
Se os progenitores estiverem de acordo quanto o exerccio das responsabilidades parentais
e este acordo acautelar os interesses do menor e regular os vrios direitos e deveres
compreendidos em tal exerccio, deve o mesmo ser homologado pelo juiz do tribunal
competente ou pelo conservador do registo civil. Ainda que decorra de processo de divrcio
sem consentimento de um dos cnjuges - ou de processo autnomo de regulao das
responsabilidades parentais, este acordo pode tambm ser alcanado em sede de diligncia de
tentativa de conciliao presidida pelo juiz, pelo que nestas condies, ser o mesmo ditado
para a ata e homologado pelo referido magistrado judicial.
Quando o processo corre diante o conservador, em regra na sequncia de processo de
divrcio por mtuo consentimento, o ministrio pblico do tribunal de primeira instncia
competente da circunscrio territorial a que pertena a conservatria tem que se pronunciar
sobre o acordo32 no prazo de 30 das - antes da avaliao final pelo conservador.
Sempre imprescindvel obter homologao judicial de qualquer acordo celebrado pelos
progenitores, seja ele voluntrio ou resultante de um processo, com exceo do que se refere
acima enunciada participao da conservatria do registo civil.
No caso de os progenitores no estarem de acordo sobre o exerccio das responsabilidades
parentais, subsistem dois meios para resolver tal conflito, designadamente com recurso para o

____________________
crispao entre os progenitores, refletindo-se nos menores, os contactos supra - aludidos devero processar-se de
forma paulatina. 7) So contudo de evitar situaes que promovam a desestabilizao fsica e emocional dos
menores como sejam frequentes deslocaes do domiclio dos progenitores. 8) O dever de alimentos est
englobado no conjunto dos deveres inerentes ao poder paternal, nomeadamente o artigo 1878 ao referir que
compete a ambos os pais, no interesse dos filhos, velar pela segurana e sade destes, prover ao seu sustento,
dirigir a sua educao, represent-los, ainda que nascituros e administrar os seus bens".
32

Caso o ministrio pblico considere que o acordo no acautela devidamente os interesses dos menores, no
homologa o acordo, remetendo-o conservatria que o expediu, indicando os motivos que fundamentam a
recusa de homologao e os termos em que o mesmo deveria ser previsto. Aqui podem os requerentes alterar o
acordo em conformidade ou apresentar novo acordo, sendo neste ltimo caso dada nova vista ao ministrio
pblico. Por sua vez, se ministrio pblico considerar que o acordo acautela devidamente os interesses dos
menores ou tendo os cnjuges alterado o acordo nos termos indicados pelo este, o mesmo retorna ao conservador
para a respetiva validao e termos subsequentes. Todavia, nas situaes em que os requerentes no se
conformem com as alteraes indicadas e mantenham o propsito de se divorciar, o processo remetido para o
tribunal da comarca a que pertena a conservatria.

51

tribunal ao e regulao do exerccio das responsabilidades parentais - ou atravs da

mediao familiar33.
Face ao tema em apreciao, importa apreciar apenas a situao em que h recurso para o
tribunal. Tendo em conta a regulao do exerccio das responsabilidades parentais, h que
considerar duas situaes: Quando no est pendente qualquer ao de divrcio ou de
separao judicial litigiosa, em que deve ser apresentado um requerimento inicial, que no
carece de ser articulado, no qual se identificam as partes, se descrevem os factos, se formula
um pedido e se apresentam os meios de prova.
Reporte-se que tal requerimento pode ser assinado pelos progenitores, uma vez que no
obrigatria a constituio de advogado, exceo para a fase de recurso, sendo os nicos
documentos indispensveis nesta fase inicial, os assentos de registo de nascimento dos
menores e, no caso de os progenitores serem casados entre si, o assento do seu registo de
casamento. Ou, quando est pendente ao de divrcio ou de separao judicial, em que as
medidas protetoras cveis relativas regulao do exerccio das responsabilidades parentais,
prestao de alimentos e inibio das responsabilidades parentais correm por apenso quela.
De todo o modo, a estes processos aplicam-se as regras da jurisdio voluntria, pelo que
o tribunal pode averiguar livremente os factos, coligir provas, ordenar inquritos e recolher as
informaes tidas por convenientes34.

_________________________
33

Na fase de abordagem dos fatores de desentendimento e de aproximao dos progenitores, existe a alternativa
de recorrer mediao, a realizar pelo Gabinete de Mediao Familiar, criado pelo Ministrio da Justia em
1997, ou por Gabinetes de Mediao Familiar que funcionam junto de alguns Municpios.
A mediao familiar pois uma modalidade extrajudicial de resoluo de conflitos surgidos no mbito de
relaes familiares, em que as partes, com a sua participao pessoal e direta e, auxiliadas pelo mediador de
conflitos, visam alcanar um acordo.
O recurso a este meio alternativo de resoluo de litgios pode resolver conflitos resultantes da regulao,
alterao e incumprimento do regime de exerccio das responsabilidades parentais, divrcio e separao de
pessoas e bens, converso da separao de pessoas e bens em divrcio, reconciliao dos cnjuges separados,
atribuio e alterao de alimentos, provisrios ou definitivos, atribuio de casa de morada de famlia ou
privao do direito de uso dos apelidos do outro cnjuge e autorizao do uso dos apelidos do ex-cnjuge, entre
outros.
Pelo que, em qualquer estado da causa e sempre que o entenda conveniente, oficiosamente, com o consentimento
dos interessados ou a requerimento destes, pode o juiz determinar a interveno de servios pblicos ou privados
de mediao. O referido magistrado homologara o acordo obtido por via de mediao se este satisfizer o
interesse do menor.
34

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.L. dispe este que: () 5) Nos processos de jurisdio
voluntria o princpio do inquisitrio assumido em toda a sua plenitude, sobrelevando ao princpio do
dispositivo, porquanto o n 2 do artigo 1409 C.P.C, inserido nas disposies gerais, concede-se ao tribunal o
poder-dever de investigar livremente os factos, coligir provas, ordenar inquritos e recolher as informaes
convenientes.

52

S so por isso admissveis as provas que o juiz considere necessrias, pelo que as
decises so proferidas no prazo de 15 dias aps a apresentao do processo ao juiz para tal
finalidade. Consequentemente, nas medidas a tomar, o tribunal no est sujeito a critrios de
legalidade estrita, devendo antes adotar, em cada caso, a soluo que julgue mais conveniente
e oportuna35. Assim, quando intitulado a intervir na regulao do exerccio das
responsabilidades parentais, deve dirigir-se pela considerao plena e exclusiva do interesse
do menor. Conquanto, o carcter voluntrio da jurisdio no dispensa o tribunal de
fundamentar de facto e de direito as suas decises.
Nesta espcie de processos, as decises podem ser modificadas, sem prejuzo dos efeitos
j produzidos, com fundamento em circunstncias supervenientes que justifiquem uma
alterao. Pelo que, tm as partes o direito a compreender as informaes, relatrios, exames
e pareceres constantes do processo, podendo pedir esclarecimentos, juntar outros elementos
ou requerer a colheita de informaes que considerem necessrias.
O juiz indefere, por despacho irrecorrvel, os requerimentos que se mostrarem
desnecessrias, de realizao impossvel ou com desgnio manifestamente dilatrio.
garantido ainda o contraditrio quanto s provas que forem obtidas pelos meios descritos.
Correm durante as frias judiciais os processos tutelares cveis cuja demora possa causar
prejuzo aos interesses do menor.
Em qualquer estado da causa e sempre que o entenda conveniente, o tribunal pode definir,
a ttulo provisrio, relativamente a matrias que devam ser apreciadas a final, bem como
ordenar as diligncias que se tornem indispensveis para assegurar a execuo efetiva da
deciso. Podem tambm ser provisoriamente alteradas as decises j tomadas a ttulo
definitivo. Para este efeito, o tribunal provir s averiguaes sumrias que tenha por
oportunas, pelo que, nos termos gerais do processo civil, possvel, quer por parte de um dos
progenitores, quer por parte do ministrio pblico, recorrer das decises sobre
responsabilidades parentais, excecionando-se todavia o recurso para o S.T.J.
Com efeito, excecionando os casos em que a regulao do exerccio das responsabilidades
parentais iniciada por acordo junto do conservador, e concretizando o processo em si,
atravs do recurso competente ao judicial verifica-se que aps autuado o requerimento
inicial, os progenitores so citados para uma conferncia, a qual se realiza no prazo de 15 dias
_________________________
35

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.G. dispe este que: () Nos termos do artigo 150 da O.T.M
os processos tutelares cveis so considerados de jurisdio voluntria, sendo consequentemente aplicveis as
regras dos artigos 1409 e seguintes do C.P.C. (.) Neste tipo de processo o tribunal pode investigar livremente
os factos, coligir provar, ordenar inquritos, etc., conforme artigo 1409 do CPC, tendo sempre lugar a produo
de prova a que alude o n3 do artigo 178 da O.T.M.

53

aps esta citao. Os progenitores so obrigados a comparecer pessoalmente sob pena de

multa, conforme dispe o n 2 do artigo 175 da O.T.M., apenas podendo fazer-se representar
por mandatrio judicial ou por seus ascendentes ou irmos, com poderes especiais para
intervir no ato, no caso de estarem impossibilitados de comparecer ou de residirem fora da
comarca onde a conferncia se realize.
No caso de algum dos progenitores estar ausente em parte incerta, este convocado por
editais. Aproveita-se para referir que a esta conferncia pode assistir o menor, tendo em
ateno a sua idade e grau de maturidade, bem como os avs ou outros parentes, desde que
com a devida autorizao por parte do juiz. Tanto, estando os progenitores presentes ou
legalmente representados, o tribunal tentar atingir um compromisso que corresponda aos
interesses do menor sobre o exerccio das responsabilidades parentais. Se o conseguir, far
constar do auto da conferncia o que for acordado e ditar a sentena de homologao.
Em caso de falta de um dos progenitores (ou de ambos) ou do seu representante, o juiz
escutar os presentes, fazendo escrever no auto as suas declaraes, bem como mandar
proceder a inqurito e a outras diligncias necessrias, decidindo a final.
Conforme resulta de lei, a conferncia no pode ser adiada mais do que uma vez, no
entanto, uma vez iniciada pode ser suspensa, estabelecendo-se por perodo e condies
determinadas um regime provisrio quando o tribunal entenda vantajoso para os interesses do
menor.
Sucedem ainda os casos em que os progenitores esto presentes ou representados na
conferncia, mas no alcanam atingir um acordo passvel de ser homologado. Perante tal
situao, os progenitores so notificados para no prazo de dez dias alegarem o que tiverem
por conveniente quanto ao exerccio das responsabilidades parentais, devendo desde logo
juntar toda a prova e requerer todas as diligncias.
Posto isto, segue-se a fase do inqurito sobre a situao social, moral e econmica dos
progenitores e exames mdicos que o tribunal repute de essenciais deciso.
Nesta fase, duas situaes podem ocorrer. Se os progenitores no apresentaram alegaes
ou se com elas no arrolarem testemunhas, no decurso do inqurito, efetuadas outras
diligncias indispensveis, proferida sentena. No caso de os progenitores oferecerem
alegaes ou arrolarem testemunhas, a sentena s proferida aps a audio destas em sede
de audincia de discusso e julgamento.

54

3. Jurisprudncia aplicada

O processo de regulao das responsabilidades parentais destina-se aos casos em que os

progenitores no esto de acordo sobre a forma de exercer tais responsabilidades.
Neste processo decidido, quem fica com a guarda do menor, ou seja, com quem ir
passar o menor a viver, o direito de visita, ou seja, em que perodos pode o outro progenitor
estar com o menor, como so tomadas as decises relativamente ao menor, tendo-se
atualmente que a regra a de que as decises de particular importncia so tomadas por
ambos os progenitores e a penso com que o progenitor que no fica com a guarda do menor
ter de contribuir para o sustento do seu filho.
Ora, a sentena que regula o exerccio das responsabilidades parentais, deve ter em conta
fundamentalmente o interesse do menor concernente ao seu desenvolvimento fsico, moral,
psquico e emocional, tendo os interesses dos progenitores ou de terceiros uma importncia
residual, devendo por isso o menor ser entregue ao progenitor que oferea melhores garantias
de assegurar o seu salutar crescimento.
Pelo que, tratando-se de regular o exerccio das responsabilidades parentais, so trs as
questes principais a decidir, nomeadamente o destino da criana, o estabelecimento de visitas
em relao ao progenitor que no detm a guarda e a fixao de alimentos.

3.1. O problema da guarda

A determinao do progenitor a quem atribuda a guarda e consequentemente o

exerccio das responsabilidades parentais pode ser feita, de duas formas distintas, isto , ou
por acordo dos progenitores ou mediante uma deciso judicial, dependendo esta da
modalidade de divrcio ou de separao judicial de pessoas e bens.
No divrcio ou na separao judicial de pessoas e bens por mtuo consentimento, os
progenitores devem oferecer um acordo sobre o exerccio das responsabilidades parentais
relativamente aos filhos menores, acordo este cuja homologao constitui uma condio de
admissibilidade desta modalidade de divrcio ou de separao.
Por sua vez, em caso de divrcio sem consentimento de um dos cnjuges, o progenitor a
quem o menor confiado pode ser determinado por acordo dos progenitores, homologado
pelo tribunal ou por deciso do tribunal em conformidade com o interesse da criana, em caso
de falta de acordo ou perante a rejeio da sua homologao pelo juiz.

55

Quanto guarda do menor exatamente dita, esta pode ser conferida a um ou a ambos os
progenitores. Nesta ltima, designada de guarda conjunta, o menor passa a residir
alternadamente com cada progenitor, constando do acordo o respetivo lapso temporal que o
menor vive com cada um.
A optarem por esta modalidade, devem os progenitores ponderar, desde logo, sobre a
disponibilidade efetiva de ambos e ter presente os interesses do menor, acautelando
designadamente que tal situao no implique um esforo desproporcionado por parte deste.
Porm, pesquisas efetuadas na sociedade portuguesa, comprovam que a guarda conjunta
poucas vezes aplicada, bem como evidenciam que, sendo a guarda atribuda apenas a um dos
progenitores, o progenitor guardio predominantemente a mulher.
Ora, relativamente atribuio da guarda, resulta de lei que o tribunal que deve definir,
sempre de harmonia com o interesse da criana, incluindo o direito desta de manter uma
relao de grande proximidade com os dois progenitores, fomentando e reconhecendo acordos
ou tomando decises que beneficiem amplas oportunidades de contato com ambos e de
repartio de responsabilidades entre eles. Todavia, excecionalmente verificadas as situaes
em que esteja em causa perigo para a segurana, sade, formao moral e a educao do
menor, pode este ser confiado guarda de uma terceira pessoa ou de estabelecimento de
educao ou assistncia.
Assim, com o objetivo de decidir o contedo do interesse do menor, a lei concede aos
tribunais, meios especficos, para alm de outras diligncias que o juiz disponha, no uso da
autonomia de pesquisa que lhe favorece neste campo, como o inqurito sobre a situao
social, moral e econmica dos progenitores e da criana, exames mdicos e psicolgicos para
aclarao do carcter dos membros da famlia e suas relaes recprocas, salvo discrdia dos
interessados, bem como a audio do menor.
Estes meios possibilitam ao juiz obter informaes para decidir de acordo com os factos
de cada caso concreto, diligenciando para obter a resoluo mais proveitosa e justa dos
interesses em presena, unicamente os do menor.
O interrogatrio feito pelo Servio de Apoio Social que opera em cada tribunal de
famlia, mostra ao juiz a incluso familiar, social e escolar da criana, as suas
indispensabilidades, as causas que aliceram as atitudes adotadas pelos progenitores, as
respetivas relaes e mesmo as suas aptides e carncias.
J o exame mdico psicolgico, apesar de necessitar de consentimento, compromete uma
interferncia na privacidade da famlia e propende alcanar elementos sobre a situao

56

psquica do menor, os seus enigmas e as suas aptides de desenvolvimento, bem como a sua
relao com os progenitores.
Mas, no caso de a regulao das responsabilidades parentais ter sido exigida durante a
pendncia da ao de divrcio ou de separao judicial de pessoas e bens, ou, nos casos da
conferncia no ter sido requerida ou ter sido recusada a homologao do acordo, ao juiz
concedido o poder de aprovar a presena da criana na conferncia para a qual os progenitores
so citados.
A audio do menor a assistncia da criana conferncia constitui uma resoluo
pouco prpria, dado que o menor ter de se manifestar na presena dos progenitores. Pelo
que, pode tambm o menor ser entrevistado pelo juiz numa audincia desprovida da presena
dos progenitores, devendo o juiz, neste caso, escrever, gravar ou descrever aos progenitores o
teor das declaraes do menor, salvo quando condies excecionais o desaconselhem.
Mas, o juiz pode igualmente estudar o menor, fora do tribunal, de forma informal, mas
que lhe seja familiar, sendo por isso fundamental ter em conta a situao real do mesmo, a sua
idade e a essncia do caso a decidir.

3.1.1. Atribuio da guarda

Aps o divrcio ou a separao judicial de pessoas e bens, o preceito legal para escolher
a pessoa a quem ser entregue a guarda da criana o interesse da criana. Como resultado, as
decises judiciais respeitantes a esta matria no se cansam de referir que: O interesse da
criana apresenta-se como o valor primordial do processo em que, especificamente est em
causa o seu destino, sobrepondo-se a quaisquer valores de natureza diferente.
Nesta medida, o juiz deve tentar assimilar o mais intimamente cada caso concreto, de
forma a tomar uma deciso justa e firme. O interesse da criana no pode ser considerado
como um princpio igual para todas elas, isto porque, para que realmente se possa
compreender este, essencial que, quem resolve a forma como as responsabilidades parentais
vo ser reguladas, conhea deveras a narrao familiar com que se depara.
Mesmo nos casos em que os progenitores esto de acordo quanto regulao do exerccio
das responsabilidades parentais, preciso perceber o que envolve esse entendimento e quais
as consideraes que levam os progenitores a aceitar to clara e espontaneamente as questes
intrnsecas regulao.

57

Atualmente, o C.C. prescreve que nos casos de divrcio, separao judicial de pessoas e
bens, declarao de nulidade e anulao do casamento, o destino dos filhos, ser regulado de
harmonia com o interesse da criana. Estas normas so tambm aplicveis aos cnjuges
separados de facto e aos progenitores no unidos pelo matrimnio. Porquanto, o interesse da
criana o nico critrio legal que orienta o juiz na escolha do futuro guardio da criana,
ainda que a lei no defina o que deve entender-se por interesse da criana. Trata-se de um
juzo necessitado de esclarecimentos que por agora compete ao juiz assimilar e interpretar, em
cada caso concreto.

3.1.2. Critrio que considera o interesse da criana

Classifica-se neste ponto, qual dos progenitores, realizou predominantemente as tarefas

relacionadas com o cuidado e a responsabilizao diria pelo menor, durante a constncia do
casamento. Este relacionamento entre o menor e este progenitor o desenredo que fomenta
um maior equilbrio para a comportamento do menor. Como sinais temos a satisfao das
indispensabilidades elementares do menor, designadamente, a sua alimentao, o auxlio na
doena, o encaminhamento de normas de higiene, funes aliadas interao social e
atuaes, bem como a conexo afetuosa.
Presentemente, o princpio da figura primria de referncia deve cifrar-se num critrio
imparcial em relao natureza do progenitor. Contudo, este princpio encontra-se de ajuste
com as direes da lei e assim agregado ao contedo das responsabilidades parentais.
Na exatido, a atribuio da guarda do menor figura primria de referncia elege a
resoluo mais correspondente ao interesse da criana, dado que possibilita desenvolver a
continuidade do menor no meio e com a sua conexo afetiva principal. O reconhecimento da
figura primria de referncia pode ser efetivada, apenas, perante as razes apresentadas pelos
progenitores, ou outras pessoas, como, os avs do menor, professores ou at vizinhos que
conheam bem os hbitos deste e da sua famlia. Face a este ponto particular, retirando as
situaes em que o interesse do menor se afere pelo exame social, dispensadas ficam as
apreciaes complexas, que retardam o processo.
Assim, o interesse da criana prende-se com uma srie de fatores atinentes situao
concreta desta, que devem ser ponderados luz do sistema de referncias que hoje vigora na
nossa sociedade, especialmente, sobre as necessidade do menor, as condies materiais,
sociais, morais e psicolgicas adequadas ao seu desenvolvimento estvel e equilibrado e
sobretudo ao seu bem-estar concreto e moral.
58

3.2. Direito de relacionamento

O direito de visita define-se pelo direito de pessoas ligadas por laos familiares ou
afetivos comearem e manterem relaes de carcter pessoal. Decorre diretamente da lei que,
mesmo que um dos progenitores no seja guardio tem direito de visita do filho.
A origem a de reconhecer ao progenitor no detentor da guarda um direito de visita, de
forma quase instintiva ou presumida, pois tem-se percebido que a ausncia de um dos
progenitores da vida dom menor uma situao, em si mesma, incompatvel com o interesse
da criana.
Na exatido, atualmente, a inclinao legal a de estimular a subsistncia das relaes
entre o progenitor sem a guarda e os filhos. Mas, excecionalmente, este direito pode ser
negado ab initio, se o interesse da criana desaprovar o seu exerccio.
Impedido o direito de visita ao progenitor no guardio, a intromisso do Estado s
legtima se aparecer idntico motivo que defende uma medida de assistncia educativa, tal ,
quando surge perigo para a segurana, sade, formao moral ou educao do menor ou um
impedimento das responsabilidades parentais. Clarificando, segundo exemplos caractersticos
pode-se expor o caso de quando existe adversidade do progenitor em relao ao menor ou
quando o progenitor tenha uma conduta violenta para com este.
Tambm, na eventualidade de crime de abuso sexual, a inibio do exerccio das
responsabilidades parentais consagrada no C.P. deve ser mecnica, compreendendo desde
logo, a negao do direito de visita ao abusador, ainda que a tal inibio das responsabilidades
parentais no se aplique a C.R.P., na parte que probe a perda de direitos civis como efeito
necessrio de uma pena. Igualmente, a restrio dos direitos dos progenitores em caso de
condenao por crime de abuso sexual contra os filhos no consiste numa sano para o
progenitor que infringe os seus deveres para com os filhos mas numa medida de proteo das
crianas.
Neste caso, deve prevalecer o princpio da proteo dos mais vulnerveis sobre os direitos
basilares dos adultos. Com efeito, o tribunal estabelece a residncia do filho35 e os direitos de
____________________________
35

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.P. dispe este que: () I - Na regulao do exerccio das
responsabilidades parentais, onde se inclui a determinao da residncia do filho, o critrio fundamental ater em
ateno o do interesse do menor e na caracterizao deste dever atender-se a uma multiplicidade de fatores
que se podero agrupar em duas reas fundamentais: As necessidades do menor e a capacidade dos pais para as
satisfazer. II - Mesmo que o filho, ouvido em julgamento, tenha manifestado o desejo de viver, o tribunal
determinar que este fique a residir com o pai se, avaliando toda a factualidade apurada, concluir que esta a
soluo que melhor se harmoniza com o interesse do menor.

59

visita de acordo com o interesse deste, tendo em ateno todas as ocorrncias relevantes,
especialmente o eventual acordo dos progenitores e a disponibilidade patenteada por cada um
deles para fomentar relaes habituais do filho com o outro.
Contudo, ao progenitor que no exera, no todo ou em parte, as responsabilidades
parentais assiste o direito de ser comunicado sobre o modo do seu exerccio, particularmente
sobre a educao e as condies de vida do filho, pois que o direito de visita do progenitor
no guardio, no mais do que um direito natural, nascido do amor paterno e materno, que
resulta da essncia - relao biolgica de gerao - e o qual reconhecido por lei.
Genericamente, o direito de visita baseia-se no direito de pessoas ligadas entre si por
laos familiares ou afetivos constiturem relaes pessoais. No encadeamento em apreo, o
direito de visita traduz o direito de o progenitor sem a guarda dos filhos se relacionar e
conviver com estes, uma vez que tais relaes no podem desenvolver-se de forma normal em
virtude da falta de coabitao dos progenitores36. O direito de visita tenta por isso comutar o
convvio dirio entre este progenitor e os seus filhos, existente antes da separao, ainda que
se averigue que este direito muitas vezes violado.
A rejeio do direito de visita por parte do progenitor guardio tem por isso, sido alvo de
inmeros estudos37. De facto, tratando-se como de um direito - funo, este tem de ser
executado no no interesse do progenitor portador do direito, mas no dos filhos que tm o
direito, sendo uma carncia, no sentido de manter uma relao e um contacto direto e
ininterrupto com os dois progenitores.
Por isso, a rejeio do menor, face ao exerccio deste direito, conforme apuram diversos

_________________________
36

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.L. dispe este que: () I - O interesse do menor, ou o
superior interesse do menor, um conceito indeterminado que deve ser concretizado pelo juiz de acordo com as
orientaes legais sobre o contedo do poder paternal (responsabilidades parentais). II- S existe incumprimento
do poder paternal relevante, no que ao direito de visitas diz respeito, quando a me tiver criado intencionalmente
uma situao reiterada e grave, culposa, que permita assacar-lhe um efetivo juzo de censura. III- A opinio dos
menores torna-se relevante em diversas matrias que lhes dizem respeito inclusive no que toca sua recusa em
manterem inalterado o regime de visitas ao progenitor que no tem a sua guarda.
37

Um dos estudos o Sndrome de alienao parental, que diz que: Estando em causa a regulao do exerccio
das responsabilidades parentais, um dos progenitores vai, de forma sistemtica, denegrindo o outro, para o
alienar com vista a conseguir uma relao preferencial, mesmo exclusiva, com o filho. Este conceito foi
introduzido por Richard Gardner em 1985. Segundo este fazem parte de tal conceito critrios tais como, a
campanha para denegrir o progenitor alienado, as racionalizaes fracas, absurdas ou frvolas para descrdito do
progenitor alienado, a falta de ambivalncia, o fenmeno do pensador independente, o apoio automtico ao
progenitor alienador, a ausncia de sentimentos de culpa relativamente crueldade e/ou explorao do
progenitor alienado, a presena de encenaes encomendadas e a propagao de animosidade em relao aos
amigos e/ou famlia alargada do progenitor alienado. Para Fernando Vieira, no se trata de uma sndrome em
sentido clnico, mas antes de uma disfuno do vnculo afetivo parental, obtida atravs de uma campanha
sistemtica, continuada, intencional, dirigida passagem de tal vnculo de positivo a negativo.

60

estudos, se no pronunciada por um dos progenitores, tem, pelo menos, a sua fonte na
rejeio, quer expressa quer involuntrio, do progenitor guardio.
A criana sabe que qualquer atitude divergente lev-la-ia a um ambiente de conflito e
retaliao, na sua prpria casa, pelo que, decifra que a melhor forma de sobreviver abrigarse no silncio ou redisser aquele discurso, tantas vezes proferido e que serve de amparo ao seu
amplo sofrimento. O motivo mais frequentemente aludido, para impedir o exerccio deste
direito de visita, o medo.
Invocado massivamente pelas mes38, dizem estas ter receio de que as suas crianas sejam
alvo de violncia executada pelos pais e, tambm, que sejam por eles desencaminhadas ou
raptadas. Ora, por detrs destes medos, subsiste um outro inconsciente, e portanto duplamente
forte, que o pavor de ver o direito de visita do pai pr um fim sua relao com a criana,
no fundo, tm medo de que o seu papel enquanto progenitoras fique diminudo. Encaram que
o convvio com o pai vem abalar ou interpor-se na relao funcional me - criana, no
sobrepondo o interesse da criana ao seu interesse personalista.
Trabalhos existem que aludem que a maior parte dos frutos negativos da separao e do
divrcio podem ser atenuados atravs da conservao e do reforo de uma relao continuada
e prxima com os dois progenitores, dado que estes devem complementar-se para que o
menor se desenvolva psicologicamente. Tal porque, a ininterrupta exposio a ambos os
progenitores contribui para um melhor ajuste da criana ao divrcio e para um
restabelecimento mais rpido da contuso emotiva que possa ter resultado da separao
daqueles. Em consequncia, esta melhor acomodao conduz a uma diminuio da
interiorizao de dvidas e consequentemente a uma menor perturbao e a uma melhor auto
- estima.
Logo, determinado est que o direito de visita enquanto forma de, aps a separao, os
progenitores erigirem relaes pessoais com os seus filhos, indispensvel para o normal e
integrado progresso psicossocial das crianas, em virtude de contribuir claramente para a
superao dos casuais problemas ntimos que tenham sido despertados pela quebra familiar.
O direito de visita, sendo um direito dos progenitores, tambm um direito das crianas.
por isso que alguns autores falam de "vitimizao" dos progenitores e das crianas,
fundamentando o uso deste termo em virtude de serem obrigados a concluir, porque os dados

______________________
38

De acordo com um estudo realizado pela Associao Pais para Sempre - A famlia e o Interesse Superior da
Criana.

61

de que dispem indicam, de forma clara, que as condutas dos progenitores a quem os menores
esto entregues, destinadas a impedir o direito de visita, so, quase incessantemente, esforos
premeditados para abalroar emocionalmente o outro progenitor.
Sustentam at, que o impedimento da regular convivncia com o progenitor no detentor
das responsabilidades parentais tem por finalidade destruir essa relao e ferir
emocionalmente progenitor e filhos, instituindo uma vitimizao intolervel.
Completando, as decises judiciais no conseguem assegurar o direito do menor e do
progenitor de manterem uma relao contnua e duradoura, pois os progenitores39, a quem os
filhos esto confiados, correspondente, em parte, a serem portadores de uma autoridade
absoluta sobre os menores, barram o direito de visita, que se quer normal, regular e constante.
A preocupao do tribunal, assim, deve basear-se na proteo do direito da criana a ter
uma relao com os dois progenitores, no podendo permitir que essa preocupao seja
considerada como um ato benvolo do progenitor a quem confiou o menor.
As decises dos tribunais so por isso interdependentes, at porque as diferentes carncias
das crianas esto interligadas.
A equidade para as crianas compe-se em mais do que direitos formais, porquanto, a lei
tm de ser assistida atravs de uma estrutura firme e de proteo para converter esses direitos
formais em definitivos. Da que a tradio, a jurisprudncia j fixa e os precedentes no
fundamentam a conservao de situaes que no abonem a efetividade dos direitos da
criana, pois este direito de visita indispensvel para as crianas.
H por isso que certificar que tal ocorra e nessa medida oferecer criana um exerccio
tranquilo e seguro desse direito de visita por parte do progenitor no guardio. Neste
entendimento, existem autores que propem que a criana seja confiada ao progenitor que
demonstrar uma maior aptido de colaborao com o outro quanto fixao das condies do
direito de visita.
O nosso direito da famlia apresenta-nos como medidas de resoluo, a propositura de
uma ao de alterao do regime do exerccio das responsabilidades parentais ou uma medida
de assistncia educativa, esta ltima, exclusivamente em caso de perigo para o menor.

__________________________
39

RIBEIRO, Maria Saldanha Pinto As Crianas e o Divrcio. O Dirio de Ana Uma Histria de Pais. [S.l.]:
Editorial Presena, 2007.

62

Acresce ainda a norma expressa na O.T.M., segundo a qual, nos casos em que um dos
progenitores no cumpra a deciso judicial ou o acordo que regula o exerccio das
responsabilidades parentais, o progenitor vtima do comportamento do outro, tem a
possibilidade de requerer ao tribunal as diligncias necessrias, de forma a obter o
cumprimento coercivo e a condenao do remisso em multa ou em indemnizao a favor do
menor ou mesmo do prprio requerente.
Todavia, ainda assim se averigua que estas medidas nem sempre so suficientes. Diante
do crescimento de disputas geradas em volta do direito de visita, se este direito no adquirir
um amparo infalvel, ficar circunscrito a nada e servir de muito pouco ao seu titular o serlhe ou no concedido, o que, juntamente com a convico de impunidade que tal situao
gera, constitui um srio desprestgio para a instituio e para o prprio ordenamento jurdico,
atendendo a que toda esta situao pe em risco a prpria criana.
por isso inevitvel dar, claramente, ao direito de visita uma amparo penal, para que os
progenitores a quem os filhos no esto confiados menosprezem menos este direito das
crianas.
Na verdade, a lei expe a faculdade de punir quem viole, injustificadamente, o direito da
criana em conviver e manter uma relao de grande proximidade com o progenitor a quem
no est confiada, tendo a magistratura sua disposio um mecanismo, que para alm de
dissuasor, ele mesmo gerador de ao, designadamente, ao por parte do progenitor a quem
a criana est confiada que promover os convvios desta com o outro progenitor, ao por
parte do progenitor a quem o menor no est confiado que pagar mais prontamente as
prestaes de alimentos e a ao por parte do sistema judicial que poder penalizar quem
incumpra dolosamente o regime de visitas que foi decidido judicialmente ou acordado entre
ambos os progenitores. Porm, a doutrina tem entendido que a recusa do progenitor a quem o
menor est confiado de entregar ao outro o filho, ainda que contra uma ordem judicial, no
constitui um crime, embora seja um ato civilmente ilegal.
Pondere-se que, embora perante uma violao de um direito fundamental, o direito dos
filhos e dos progenitores vida familiar e o direito destes educao dos seus filhos, o direito
estabelecido no o reflete convenientemente, deixando impune quem, com expressa inteno
enganadora de interferir ou impedir as visitas, o viola.
Igualmente, e de forma conclusa, acarreta perceber que o direito de visita do progenitor
no guardio no figura uma faculdade, um direito subjetivo do parente do menor, mas antes
um direito a que esto ligados deveres, sobretudo, o dever de se relacionar com os filhos com
frequncia, em ordem a promover o seu crescimento, fsico e psquico, e o dever de cooperar
63

com o progenitor guardio no cuidado dos filhos e na assistncia aos mesmos prestada, sendo,
nas situaes de diviso das responsabilidades parentais, a abertura para um campo de
realizao pessoal do menor que convm, imensamente, preservar40.

3.2.1. Regime de visitas

Da regulao das responsabilidades parentais, seja ela por acordo dos progenitores, ou
no, deve constar o regime de visitas do progenitor a cuja guarda o menor no se encontra.
O regime de visitas traduz o direito de o progenitor sem a guarda dos filhos se relacionar e
conviver com estes, uma vez que tais relaes no podem alargar-se de forma normal em
virtude da falta de coabitao41. Esse direito , assim, um substituto do convvio dirio entre
os progenitores e os seus filhos.
Nessa medida, o objeto do direito de visita abarca um misto de relaes, desde contactos
dispersos por umas horas, manifestao mnima do referido direito, a estadias por vrias
semanas e ainda toda a forma de comunicao.
___________________
40

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.P. dispe este que: () I - Nos processos de jurisdio
voluntria, no podem decretar-se decises com ofensa dos princpios elementares e estruturantes do processo
civil, que no podem deixar de ter aplicao no mbito dos processos tutelares cveis, nomeadamente,
proferindo-se uma deciso/surpresa, resolvendo questo no pedida pelas partes e sem que lhes fosse facultado
direito de audio, o que a lei no faculta (artigo 3, n1, do CPC). II O poder paternal no visa unicamente,
como assinalam alguns autores, tutelar o interesse do menor, mas tambm o interesse da auto realizao dos pais
enquanto pais, que est particularmente em perigo, aps o divrcio, em relao ao progenitor sem a guarda do
filho, constituindo a relao entre este e os seus filhos um direito fundamental daquele, que goza de proteo
constitucional face a terceiros e ao Estado. III A negao ou supresso do direito de visita do progenitor sem a
guarda dos filhos apenas legtima e como ltima ratio no quadro de um conflito extremo entre o interesse
da criana e o direito do progenitor. E matria plasmada no acrdo do T.R.C. que dispe este que: () 1. O
direito de visita do progenitor no guardio no representa uma faculdade, um direito subjetivo do parente do
menor, mas antes um direito a que esto associados deveres, nomeadamente, o dever de se relacionar com os
filhos com regularidade, em ordem a promover o seu desenvolvimento, fsico e psquico, e o dever de colaborar
com o progenitor guardio no cuidado dos filhos e na assistncia aos mesmos prestada, sendo, nas situaes de
fracionamento do poder paternal, a janela ainda aberta para um espao de realizao pessoal do menor que
importa, sobremaneira, preservar. 2. A soluo de conceder ao menor o direito de visita semanal do pai afigurase muito mais conformadora com as exigncias do seu crescimento integral, em contraposio com o
espaamento das visitas, de acordo com uma periodicidade bi - mensal, contrria ideia da regularidade da
presena dos progenitores junto dos filhos. 3. No tem apoio legal a pretenso de ver condenado o devedor de
alimentos destinados a menor a pagar, a esse ttulo, 14 prestaes mensais, por forma a incluir nelas as relativas
aos meses em que receba os subsdios de frias e de Natal, no obstante os montantes provenientes destas
subvenes deverem ser tomados em linha de conta, para o clculo das possibilidades do obrigado a alimentos.
41

Segundo acrdo do T.R.P. refere este que: () I - Na deciso do regime de visitas dos pais aos filhos
menores tal como nos demais aspetos atinentes ao exerccio do poder paternal impera sempre o superior
interesse destes, para cujo preenchimento essencial salvaguardar a satisfao da necessidade bsica da criana
de continuidade das suas relaes afetivas sob pena de se criarem graves sentimentos de insegurana e ser
afetado o seu normal desenvolvimento. II - Como tal, a negao ou supresso do direito de visita do progenitor
sem a guarda dos filhos apenas poder justificar-se -- e como ltima ratio -- no quadro de um conflito extremo
entre o interesse da criana e o direito do progenitor.

64

A prtica desse direito opera como meio de o progenitor no guardio exteriorizar a sua
afetividade pela criana, de ambos se conhecerem reciprocamente e partilharem os seus
sentimentos. Ora, o regime de visitas deve ser regulado atendendo ao equilbrio emocional e
afetivo dos menores.
A jurisprudncia tem compreendido serem basicamente trs os fatores que incutem o juiz
na determinao do teor do direito de visita, especificadamente, as convenincias do
progenitor guardio, na medida em que o direito de visita no amotine a unidade e firmeza da
educao da criana, o interesse do titular do direito de visita e o interesse da criana na
manuteno daquela relao. este ltimo elemento que constitui o ponto de referncia
distinto e o princpio elementar de que o julgador faz uso na configurao do direito de visita.
Isto porque, o interesse do menor reconduz-se necessidade de preservar as suas referncias
parentais, numa tentativa de manter a relao familiar filho-progenitor, enquanto fonte do
equilbrio psicolgico da criana e garante de um bom desenvolvimento. No entanto, e
segundo argumentao do tribunal da relao do porto esses interesses devem tentar conciliarse, cedendo sempre a primazia ao interesse do menor, em caso de grave discordncia ou
incompatibilidade entre tais interesses.
De salientar que a lei, propositadamente, no disciplinou o direito de visita de forma
precisa, abandonando os moldes da sua aplicao prtica ponderao judicia, dando assim
ampla margem de atuao ao juiz, de acordo com a situao que em cada caso tenha de
apreciar e decidir. Com efeito, quem no tem a guarda da criana tem o direito a estar com
ela42, em estabelecidas alturas da semana e do ano, pelo que, no regime de visitas, constante
regular-se os fins-de-semana, os perodos das frias escolares, os dias festivos, como a
vspera e o dia de natal, a passagem de ano, o domingo de pscoa, entre outros, tais como os
aniversrios, quer do menor, quer dos progenitores e os dias especficos, como o dia do pai ou
o dia da me.
_____________________
42

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.L. dispe este que: () I- O regime da guarda conjunta ou
guarda alternada afigura-se o regime de regulao do exerccio do poder paternal mais em conformidade com
o interesse da criana porque lhe possibilita contactos em igual proporo com o pai, a me e respetivas famlias.
II- No se deve exagerar o facto de representar inconveniente para a criana a mudana de residncia pela
instabilidade criada, considerando que a instabilidade uma realidade presente e futura na vida de qualquer
criana com pais separados e, por outro lado, na realidade o que a criana adquire so duas residncias cada qual
com as suas caractersticas prprias, que permitem o contacto mais constante e efetivo com os dois pais, no
devendo esquecer-se a extraordinria adaptabilidade das crianas a novas situaes. III- No entanto, este regime
no , face lei que nos rege, o regime-regra, pois, atento o disposto no n 1 do artigo 1905 do Cdigo Civil, a
guarda conjunta pressupe o acordo dos pais. IV- Por isso, na falta de um tal acordo, impe-se atribuir a guarda
da criana ou ao pai ou me; ora, tratando-se de criana de tenra idade (criana com cerca de dois anos e meio),
de atribuir me a guarda da criana principalmente quando se constatam fortes laos afetivos entre a criana e
a me.

65

3.2.2. Transformao do direito de visita

Se o progenitor no guardio entender no restituir o menor ao progenitor a quem a

guarda foi atribuda, se existir evidente falta de assistncia e ponderao durante o perodo de
visitas, se ocorrer incumprimento no que diz respeito prestao de alimentos ou se existir
alguma modificao das condies, d lugar a um incumprimento dos deveres impostos
quele progenitor.
Face situao concreta, pode tal incumprimento levar a uma transformao quantitativa,
vertida na restrio do nmero de visitas ou qualitativa, isto mudana de visitas pequenas e
numerosas para outras mais espaosas e menos repetidas, como a proibio da presena de
determinada pessoa, mudana de local, cidade ou zona geogrfica, ou, ainda, de uma
suspenso provisria do prprio direito de visita. Porquanto, os fatores suscetveis de
estabelecer uma modificao de condies evidente que inclua uma alterao ou suspenso do
direito de visita podem ser dissociados em razes relativas ao progenitor que no tem a
guarda e motivos relativos criana43.
Segundo informao disponibilizada pela Associao, entre os primeiros destaca-se: a
violncia na famlia ou o abuso sexual contra a criana ou contra terceiras pessoas que se
encontrem no agregado familiar do no guardio, as doenas graves ou perturbaes mentais
do progenitor sem a guarda, a falta de informao sobre o domiclio deste, desinteresse pela
criana indiciado pelo no exerccio do direito de visita durante um perodo de tempo muito
prolongado, a mudana do visitante para o estrangeiro, a mudana de domiclio ou de cidade
do visitante ou do guardio, a mudana de profisso ou regime laboral, nomeadamente,
horrios e formas de vida de alguns destes ltimos e ainda a interveno do progenitor sem a
guarda em questes fundamentais de educao num sentido contrrio ao do progenitor
guardio.
Quanto aos motivos relativos criana cabe narrar, por exemplo: a fadiga demasiada da
criana despertada pelo exerccio do direito de visita, sade dbil ou doena que exija um
internamento prolongado, estadias da criana no estrangeiro por razes de estudos, a vida
prpria da criana, isto , tempo para a sua vida social e de convvio, a deteriorao das
relaes da criana com o progenitor sem a guarda, a atitude de recusa por parte daquela e a

___________________________
43

Associao Portuguesa de Mulheres juristas Processos de Regulao do Poder Paternal e Violncia Familiar
Captulo III.

66

simples e inevitvel passagem dos anos que gera na criana novas necessidades e uma maior
autonomia de vida.
Apreciando os fatores que fomentam uma supresso do direito de visita, estes podem
basear-se por exemplo, num vcio que apavore a estabilidade psicolgica da criana, como o
alcoolismo ou a toxicodependncia, o facto de o progenitor sem a guarda carrear a criana
para um meio que constitua em perigo a sua segurana e formao moral (criminalidade e/ou
prostituio), a tentativa de levar a criana para o estrangeiro ou de o enfadar contra o
progenitor guardio, uma perturbao fsica ou mental continuada e grave do progenitor sem a
guarda ou a oposio motivada por critrios prprios da parte de uma criana detentora de
certo grau de amadurecimento.

3.2.3. Depois da deciso da regulao do exerccio das responsabilidades

parentais

A alterao da guarda apoia-se na no execuo da deciso judicial ou do acordo dos

progenitores aprovado pelo juiz ou em conjunturas incidentais que tornem a alterao
indispensvel, tendo em conta o interesse da criana.
A O.T.M. prev, para os casos em que um dos progenitores no cumpra a deciso
judicial44 ou o acordo que regula o exerccio das responsabilidades parentais, a possibilidade
de o progenitor, vtima do comportamento do outro, requerer ao tribunal as diligncias
necessrias para o cumprimento coercivo e a condenao do remisso em multa e em
indemnizao, a favor da criana, do requerente ou de ambos. Isto porque, as decises
judiciais, a fim de no serem letra morta, nem se limitarem a exprimir apenas um ideal ou um
dever - ser, necessitam, independentemente da sua natureza, de execuo, dado que a
efetividade da tutela dos direitos uma caracterstica basilar a que deve atender todo o
ordenamento processual, para que resulte conforme aos ditames da justia.
O direito de visita goza, assim, de um sistema repressivo misto que abarca
conjuntamente uma proteo civil, traduzida na possibilidade de o progenitor sem a guarda
recorrer a vrios meios para fazer valer os seus direitos, designadamente a execuo coerciva

________________________
44

Anloga matria plasma o acrdo do T.R.P. que menciona: () A verificao do incumprimento da

regulao das responsabilidades parentais exige um comportamento grave e reiterado por parte do progenitor
remisso, no bastando uma ou outra falta sem antecedentes nem consequentes, de forma a apurar se ele criou
intencionalmente uma situao que permita assacar-lhe um efetivo juzo de censura.

67

direta e as chamadas medidas de execuo indireta e uma proteo penal. Porm, o recurso a
estas medidas deve ser excecional, apenas se for impossvel o entendimento e a cooperao
entre os progenitores e quando um deles toma uma atitude irredutvel, contrria s regras do
direito.
A realizao forada, em matria de direito de visita, recai sobre a obrigao do
progenitor que detm a guarda admitir que o outro progenitor visite a criana, dentro das
balizas anteriormente determinadas pela sentena. Porquanto, o recurso interferncia
policial s deve ser usada como ltima instncia e no contorno de uma atuao organizada,
face ao efeito transtornante que pode causar na estabilidade afetiva da criana.
Em sntese, esta execuo manu militari do regime de visitas apresenta srios
incmodos em virtude de se tratar de um processo violento e ininterrupto que sujeita a criana
a crises emocionais e traumatizantes, capazes de originar as mais graves sequelas.
Se for a prpria criana45 a opor-se relacionar com o progenitor no guardio, o direito de
visita no lhe pode ser forado, pois a relao de visita no admissvel sem a aspirao de
viver essa relao. Todavia deve sempre certificar-se a razo de ser desta recusa.
Diferentemente, se a criana deseja a relao mas o progenitor guardio se ope
invariavelmente ao direito de visita, no h dvida que a observncia da obrigao para
aprovar nas visitas comporta menos danos para a criana.
Assim, dado que o cumprimento coativo do direito de visita pode acarretar diversos
enigmas, subsistem outras medidas, designadas de realizao indireta, que podem ser
cumuladas, ou no, com o exerccio coercivo. Pelo que, so colocadas ordem do juiz um
misto de solues pecunirias com intuito de punir ou reabilitar o progenitor em causa.
Como padro reparador de danos, por superioridade, temos o instituto da responsabilidade
civil por factos ilcitos, disposto no n 1 do artigo 483 do C.C. que refere que: 1. Aquele
que, com dolo ou mera culpa, violar ilicitamente o direito de outrem ou qualquer disposio
legal destinada a proteger interesses alheios fica obrigado a indemnizar o lesado pelos danos
resultantes da violao (), como sano punitiva temos a multa e, por ltimo, como
medidas de proteo compulsiva temos a prestao de cauo por parte do progenitor
guardio, a qual seria retida pelo tribunal quando aquele subtrasse a criana ao contacto com
o outro progenitor, a prestao de garantias reais, a introduo de uma clusula penal no
acordo e a sano pecuniria compulsria.
_______________________
45

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.L. dispe este que: () III- A opinio dos menores torna-se
relevante em diversas matrias que lhes dizem respeito inclusive no que toca sua recusa em manterem
inalterado o regime de visitas ao progenitor que no tem a sua guarda.

68

Acumulam-se ainda outras medidas alternativas, tais como, a propositura de uma ao de

alterao do regime de exerccio das responsabilidades parentais ou assistncia educativa em
caso de perigo para a criana, transformada na separao temporria da criana da habitao
do progenitor guardio. Uma medida suscetvel de ser usada neste contexto ser a de conceder
ao progenitor no guardio a possibilidade, caso se veja impedido de exercer o seu direito de
visita por uma eventualidade ou por uma oposio colocada pelo progenitor que detm a
guarda, de reaver os dias perdidos, dispondo de um maior perodo de tempo para passar com a
criana, durante as frias.

3.3. Regulao do exerccio das responsabilidades parentais

O exerccio das responsabilidades parentais pertence a ambos os progenitores, na

constncia do matrimnio, exercendo estes tais responsabilidades de comum acordo. Na falta
de acordo quanto s questes de particular importncia (questes existenciais graves e raras,
que pertenam ao ncleo essencial dos direitos que so reconhecidos s crianas), qualquer
deles pode recorrer ao tribunal, sendo que, cabe inicialmente a este ltimo tentar a
conciliao.
Caso a apaziguamento no seja possvel, o tribunal ouvir a criana, antes de decidir,
salvo quando conjunturas ponderosas o contra - indiquem. Conquanto, quando os
progenitores praticam atos que completam o exerccio das responsabilidades parentais,
presume o C.C. que estes agem de acordo um com o outro, a no ser que derive da prpria lei
a exigncia do consentimento de ambos os progenitores ou se trate de ato de particular
importncia, pois que a falta de acordo no oponvel a terceiro de boa-f, devendo este
recusar-se a intervir no ato praticado por um dos progenitores quando no se presuma o
acordo do outro progenitor ou quando conhea a oposio deste.
Divergentes so as situaes em que um dos progenitores no pode exercer as
responsabilidades parentais, por ausncia, incapacidade ou outro impedimento decretado pelo
tribunal. Aqui, tal exerccio cabe unicamente ao outro progenitor ou, no impedimento deste, a
algum da famlia de qualquer deles, desde que haja um acordo prvio e validao legal.
No exerccio das responsabilidades parentais em caso de divrcio, separao judicial de
pessoas e bens, declarao de nulidade ou anulao do casamento, no que toca s questes de
particular importncia para a vida do filho, estas so exercidas em comum, por ambos os
progenitores, nos mesmos termos que vigoravam na constncia do matrimnio, salvo nos

69

casos de urgncia manifesta, em que qualquer dos progenitores pode agir sozinho, devendo
prestar informaes ao outro logo que possvel.
Mas, quando o exerccio em comum das responsabilidades parentais atinentes s questes
de particular importncia para a vida da criana for contrrio aos seus interesses, o tribunal,
conforme dispe o C.C., deve, atravs de deciso firmada, estabelecer que essas
responsabilidades sejam exercidas apenas por um dos progenitores.
Todavia, o exerccio das responsabilidades parentais relativas aos atos da vida corrente da
criana cabe ao progenitor com quem ela reside habitualmente46. Ao progenitor no guardio
cabe exercer as suas responsabilidades, sem contrariar as orientaes educativas mais
relevantes, tal como elas so definidas pelo progenitor com quem o filho reside
habitualmente.
Aluda-se que, o progenitor a quem cabe o exerccio das responsabilidades parentais
relativas aos atos da vida corrente pode exerc-las por si ou delegar o seu exerccio, pelo que,
se se ponderarem as situaes em que a criana confiada a terceira pessoa, por acordo ou
deciso judicial ou por se ter verificado alguma situao de perigo para a segurana, sade,
formao moral e educao da criana, a esta terceira pessoa que cabem os poderes e
deveres dos progenitores que forem exigidos pelo adequado desempenho das suas funes47,
decidindo o tribunal em que termos so exercidas tais responsabilidades parentais.

________________________
46

Correspondente matria plasmada no acrdo do T.R.L. aplica que: () I - O processo de regulao do

exerccio das responsabilidades parentais, regulado nos arts.174 a 185 da O.T.M. e 1905 a 1912 do C.C.,
abrange trs questes: residncia do menor, convvio deste com o progenitor no residente (regime de visitas),
penso de alimentos devida por este, e modelo do exerccio das responsabilidades parentais unilateral
alternado/conjunto (arts.1906, n 1, 2, 5 e 7 e 1905). II - Como regra, as responsabilidades parentais relativas s
questes de particular importncia para a vida do filho so exercidas em comum por ambos os progenitores
(art.1906, n 1-1 parte); o exerccio das responsabilidades parentais relativas aos atos da vida corrente do filho
cabe ao progenitor com quem ele reside habitualmente, ou ao progenitor com quem ele se encontra
temporariamente (art.1906/3-1 parte). III Consideram-se questes de particular importncia, entre outras:
as intervenes cirrgicas das quais possam resultar riscos acrescidos para a sade do menor; a prtica de
atividades desportivas radicais; a sada do menor para o estrangeiro sem ser em viagem de turismo; a matrcula
em colgio privado ou a mudana de colgio privado; mudana de residncia do menor para local distinto da do
progenitor a quem foi confiado.
47

Diz o acrdo do T.R.C. que: () I At maioridade ou emancipao, os filhos esto sujeitos ao poder
paternal (artigo 1877 C. Civil), que incumbe aos pais, a quem compete, no interesse dos filhos, velar pela
segurana e sade destes, prover ao seu sustento, dirigir a sua educao, represent-los, ainda que nascituros, e
administrar os seus bens. II Tendo falecido a me de um menor, o exerccio do poder paternal ficou a pertencer
ao pai artigos 1903, 1904 e 1912 C. Civil. III S assim no ser se o pai for judicialmente inibido, total ou
parcialmente, de tal exerccio, ou se for decretada qualquer providncia limitativa do mesmo (artigos 1918 e
1920). IV Quando tiver sido decretada alguma das providncias referidas no artigo 1918 C. Civil, os pais
conservam o exerccio do poder paternal em tudo o que com ela se no mostre inconcilivel artigo 1919 C.
Civil.

70

J no caso de morte de um dos progenitores, o exerccio das responsabilidades parentais

pertence ao sobrevivo. Aqui, no instante de regular o exerccio das responsabilidades
parentais, encontrando-se em causa situaes de perigo para a segurana, sade, formatura
moral e educao da criana, pode o tribunal, desde logo, estatuir que, na contingncia de
falecer o progenitor a quem a criana for entregue, a guarda no passa para o sobrevivo,
cabendo ao tribunal designar, nesse caso, a pessoa a quem, provisoriamente, a criana ser
confiada.
ainda de situar que, quando a filiao se encontre estabelecida relativamente a ambos os
progenitores e estes vivam em condies anlogas s dos cnjuges, aplica-se o mesmo regime
que vigora na constncia do matrimnio.
Quanto s situaes de separao de facto, no caso de cessao da convivncia entre os
progenitores, bem como quando a filiao se encontre estabelecida relativamente a ambos os
progenitores e estes no vivam em condies anlogas s dos cnjuges, o regime que se aplica
o que vigora para os casos de divrcio, separao judicial de pessoas e bens, declarao de
nulidade ou anulao do casamento. Conquanto, se a filiao da criana, nascida fora do
casamento, se encontrar estabelecida apenas quanto a um dos progenitores, a este que
pertence o exerccio das responsabilidades parentais.

3.4. Alimentos

A C.R.P., sob a epgrafe, "Infncia", consagra que: As crianas gozam da proteo da

sociedade e do Estado, com vista ao seu desenvolvimento integral, especialmente contra todas
as formas de abandono, de discriminao e de opresso e contra o exerccio abusivo da
autoridade na famlia e nas demais instituies", acumulando que: O Estado assegura
especial proteo s crianas rfs, abandonadas ou, por qualquer forma, privadas de um
ambiente familiar normal48.
________________________
48

Semelhante matria dispe o acrdo do T.R.P. cujo sumrio refere que: () No basta a existncia de uma
dvida por alimentos, devida aos menores: a lei faz depender este dever de prestar do Estado da verificao
cumulativa de vrios requisitos, a saber: a) - Existncia de uma sentena que fixe os alimentos devidos a
menores, ainda que esses alimentos tenha sido fixada no quadro de uma ao de regulamentao do exerccio do
poder paternal ou de divrcio; b) - Residncia do devedor em territrio nacional; c) - Inexistncia de rendimentos
lquidos do alimentando superior ao salrio mnimo nacional; d) - Que o alimentado no beneficie, na mesma
quantidade, de rendimentos de outrem a cuja guarda se encontre, entendendo a lei que o menor no beneficia de
rendimentos da pessoa a cuja guarda se encontre, superiores ao salrio mnimo nacional, sempre que a capitao
de rendimentos desse agregado familiar no exceda aquele salrio (artigo 3, n 2, do DL n 164/99; e) - No
pagamento, total ou parcial, por parte do devedor, das quantias em dvida, atravs de uma das formas previstas
no artigo 189 da O.T.M..

71

Trata-se de uma norma programtica, que confere ao estado o dever de assegurar que as
crianas tenham uma vida digna, traduzindo-se tal dever, para alm do mais, na garantia do
direito a alimentos. Pelo que, o direito a alimentos como derivao do direito vida
manifesta-se no acesso a condies de sustento mnimas, o que, em especial no caso das
crianas, no pode deixar de comportar a faculdade de requerer sociedade e, em ltima
instncia, ao prprio estado as prestaes existenciais que proporcionem as condies
essenciais ao seu desenvolvimento e a uma vida digna.
O direito social da criana proteo vislumbra-se em diversos instrumentos de direito
internacional, especificadamente na Recomendao do Conselho da Europa R (82) 2, de 4 de
Fevereiro de 1982 e R (89) 1, de 18 de Janeiro de 1989. Identicamente a Conveno sobre os
Direitos da Criana adotada pela ONU em 1989 e assinada em 26 de Janeiro de 1990 e
ratificada por Portugal, conforme D.R. de 12 de Setembro de 1990, impe aos Estados-Partes
que assegurem criana o direito intrnseco vida, sobrevivncia e ao seu desenvolvimento,
obrigando os Estados-Partes a prestarem, em caso de indispensabilidade, auxlio material para
a realizao deste direito.
Imputando especfica relevncia aos alimentos devidos s crianas, a Conveno impe,
ainda, aos Estados-Partes, a tomada de medidas apropriadas para atestar a cobrana da penso
de alimentos49.
Nesta dimenso, a obrigao de prestar alimentos tem natureza vasta. O seu conceito
jurdico no se restringe obrigao de alimentar. Alimentos, so mais do que meramente
alimentao, equivalendo em sentido jurdico a tudo aquilo que necessrio para manter um
padro de vida adequada, trazendo consigo a ideia de alimentao mas tambm de educao,
sade, moradia, habitao, lazer e cultura.
A redao introduzida pela Lei n 61/2008, de 31 de Outubro, que alterou o regime
jurdico do divrcio, no aprecia a possibilidade de deciso do tribunal, em caso de falta de
acordo ou de recusa de homologao do acordo dos progenitores quanto prestao de
alimentos, cabendo por isso perceber se quis o legislador afastar a deciso do tribunal nestes
casos ou, se no, qual o motivo em prever apenas o modo consensual de definio do regime

___________________________
49

Relativamente a esta matria diz o acrdo do T.R.P. que: () A interveno do Estado, atravs do Fundo de
Garantia de Alimentos, pressupe que haja uma pessoa judicialmente obrigada a prestar alimentos a menor e que
se mostre incobrvel a prestao alimentar pelos meios previstos no artigo 189 da O.T.M., a declarar, por
despacho, na ao de regulao.

72

de alimentos devidos ao filho50 e a forma de os prestar, nos casos de divrcio ou separao

judicial. Isto porque, na redao anterior, na falta de acordo dos progenitores era o tribunal
quem decidia sobre a atribuio de alimentos e sobre o regime de guarda. Ora, apesar do
elemento simplesmente literal, no de crer que tenha sido desgnio do legislador conter a
deciso do tribunal em caso de falta de acordo dos progenitores, quanto aos alimentos devidos
ao filho e a formato de os prestar, pois, mais que no seja, porque tal soluo representaria
uma obstruo desmotivada no acesso aos tribunais para a deliberao de conflitos.
Conjugando a Lei n 61/2008, de 31 de Outubro, com a O.T.M., verifica-se que a
regulao do exerccio das responsabilidades parentais passa a abranger trs questes
essenciais, designadamente o exerccio das responsabilidades parentais, seja ele em conjunto
ou em particular por um dos progenitores, a determinao da residncia do filho e os direitos
de visita de acordo com os interesses da criana. Aluda-se que ficam de fora os alimentos
devidos ao filho e configurao de os prestar.
A ao de alimentos devidos a menores, prevista na O.T.M. deve ser utilizada somente
quando esteja em causa a definio da prestao alimentar. Pois, se existem outros elementos
de desacordo entre os progenitores, o meio processual mais adequado a ao de regulao

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50

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.P. para fixao de penso de alimentos a menores: ()
Como referimos, na falta de acordo dos pais ou caso esse acordo no seja de molde a, no entender do tribunal,
satisfazer o interesse do filho, cabe ao tribunal regular esse mesmo exerccio, determinando, nomeadamente, a
quem vai ser confiada a guarda do menor, o regime de visitas do progenitor no custodial, a fixao de alimentos
e a forma de os prestar. () Finalmente, no que concerne obrigao de alimentos, importa referir que o artigo
36, n 3, da C.R.P. estabelece o princpio de igualdade de deveres de ambos os progenitores na manuteno dos
filhos. Com este princpio no pretende a lei que cada progenitor contribua com metade do necessrio
manuteno dos filhos, antes se visa que sobre cada um deles impenda a responsabilidade de assegurar, na
medida das suas possibilidades, o que for necessrio ao sustento, habitao e vesturio (alimentos naturais), bem
como instruo e educao do menor (alimentos civis). Como se v, o conceito de sustento ultrapassa a simples
necessidade de alimentao, abrangendo a satisfao de todas as necessidades vitais de quem carece de
alimentos, nomeadamente as relacionadas com a sade, os transportes, a segurana, a educao e instruo
(artigo 2003 do C.C.). Por outro lado, a obrigao de sustento dos pais para com os menores mais vasta do que
a existente nos restantes casos de direito a alimentos definidos na lei (artigo 2009, do C.C.). Com efeito, a
obrigao de sustento dos pais no se afere pelo estritamente necessrio satisfao das necessidades bsicas
dos seus filhos, compreendendo o indispensvel promoo adequada do desenvolvimento fsico, intelectual e
moral dos mesmos, sem embargo de se ter em linha de conta as possibilidades dos pais para a satisfao
daquelas necessidades, prescrevendo o artigo 2004, n 1, do C.C. que os alimentos devem ser proporcionais aos
meios daquele que houver de prest-los e h necessidades daquele que houver de receb-los. "Assuntos de
particular importncia", "interesse do menor", "medida dos alimentos", so questes que devem ser avaliadas e
decididas pelo tribunal em cada caso concreto. Trata-se de conceitos indeterminados, abundantes em matria de
direito de famlia, cabendo jurisprudncia o seu papel fundamental de aplicar tais conceitos indeterminados ao
caso concreto. Afinal esta a suprema funo de julgar. Mas, ser possvel melhorar este ordenamento legal?
esse o sentido deste nosso estudo. 2.Fixao da penso alimentcia: No que diz respeito fixao da penso de
alimentos devidos a menor pelo progenitor no custodial, como vimos, o nosso sistema jurdico determina que,
na falta de acordo dos pais, cabe ao tribunal o poder-dever de fixar o seu montante segundo critrios de
equidade. As consequncias desta ampla discricionariedade so claras: -Imprevisibilidade da resposta judicial.

73

do exerccio das responsabilidades parentais, em que as questes devero ser todas

resolvidas51, particularmente a prestao de alimentos, porque, na ausncia de consenso entre
os progenitores, no pode o menor ficar privado dos alimentos. Naturalmente, no ambiciona
o legislador que o juiz, perante uma ao de regulao do exerccio das responsabilidades
parentais, decida apenas sobre este exerccio e a fixao da residncia do menor e dos direitos
de visita e imponha que, em caso de desacordo entre os progenitores, tenha que ser instaurada
autonomamente ao de alimentos devidos a menores.
Tal soluo seria completamente inadequada52, na dimenso em que iria obrigar a uma
efetiva duplicao de aes e a uma sobrecarga no trabalho dos tribunais.
Ora, o esclarecimento das normas no deve por isso limitar-se letra da lei, conforme
artigo 9 do C.C., mas restabelecer, a partir dos textos, o pensamento legislativo, visando
sobretudo a unidade do sistema jurdico, as circunstncias em que a lei foi feita e as condies
prprias do tempo em que aplicada. Pelo que, no pode ser apreciado pelo intrprete o
pensamento legislativo que no tenha na letra da lei um mnimo de correspondncia verbal,
ainda que imperfeitamente exposta e, na fixao do sentido e alcance da lei, o intrprete
pressupor que o legislador consagrou as solues mais acertadas e soube exprimir o seu
pensamento em trmites adequados.
Como resultado, cabe aos tribunais deliberar as desconformidades e faltas do legislador,
sob pena de ficarem prejudicados os interesses dos filhos menores quando os progenitores no
estejam de acordo na fixao dos alimentos ou existindo acordo com vista homologao
judicial, este no previna os interesses do menor.

_________________________
Depender do juiz concreto onde se tramite o assunto que a quantia da penso ser uma ou outra; -Possibilidade
de respostas judiciais distintas com premissas similares. Resulta bastante frequente que ante grupos familiares
similares, com parecidas necessidades e disponibilidades econmicas, a quantia das penses que se fixam seja
diferente (s vezes muito diferentes), no j entre tribunais distintos, seno inclusive no mesmo tribunal e, at
decididas pelo mesmo juiz; -Incremento da litigiosidade contenciosa. Ante a imprevisibilidade da resposta
judicial sempre cabe pensar que esta pode estar mais prxima da pretenso de uma das partes e, por isso, no
merece a pena chegar a um acordo.
51

RAMIO, Tom d'Almeida Organizao Tutelar de Menores Anotada e Comentada. 9. ed. act. e aum.
Lisboa: Quid Iuris. 2010, p. 153 a 157.
52

Anloga disposio menciona o acrdo do T.R.G. segundo o qual: () 1. De harmonia com os artigos 36,
n 5, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), e 27, 2, da Conveno sobre os Direitos da Criana, a
prestao de alimentos a favor dos filhos menores constitui um dever fundamental dos progenitores; 2. Assim, a
regra dever ser a de se fixar, na ao de regulao das responsabilidades parentais, uma penso de alimentos, a
favor do menor, a cargo do progenitor a quem no fique confiado, mesmo quando este no disponha
conjunturalmente de quaisquer rendimentos, mas tenha capacidade para os obter, mormente pela via do trabalho;
3. O tribunal no pode reparar apenas na situao de uma conjuntural falta de rendimentos, impondo-se-lhe
ponderar, em termos prospetivos, a capacidade de ganho do progenitor obrigado a prestar alimentos; 4. Importa,

74

Face situao, no caso de no ser possvel o acordo entre os progenitores quanto

fixao dos alimentos devidos aos menores ou na forma de os prestar, ou no acautelando o
acordo celebrado o interesse daqueles, o juiz dever fixar esses alimentos de acordo com as
obrigaes subjacentes s responsabilidades parentais, ou seja, os alimentos devem constituir
objeto da regulao das responsabilidades parentais.
Em realizao, os alimentos sero proporcionados aos meios daquele que houver de
prest-los, bem como s necessidades daquele que houver a receb-los, pelo que, na fixao
dos alimentos, atender-se- tambm possibilidade do alimentando prover sua subsistncia.
Adora, considerando que cabe no processo de regulao das responsabilidades parentais
fixar os alimentos devidos aos filhos e a forma da respetiva prestao, h que ter em conta que
no existe entre ns um prottipo para fixao de alimentos a menores, ao contrrio do que
vai sucedendo em diversos pases. Sendo essencial ponderao e um eficaz juzo, assistido da
prtica acumulada para aplicao da justia ao caso concreto. Neste campo, e de acordo com a
jurisprudncia, resultam duas vias de soluo:
Uma, que se prende com o teor restrito da lei e que faz depender a atribuio da penso,
da prova concreta da capacidade contributiva do progenitor, no sendo aqui fixada uma
penso que no esteja precisamente justificada pelos rendimentos verdadeiramente provados
existir da parte daquele.
Outra orientao, mais usual, que assenta a contribuio na parte do devedor, dado que
frequente que o progenitor que tem o dever de prestar alimentos, coloque obstculos
averiguao das suas capacidades financeiras, de forma a no cumprir as obrigaes que lhe
so impostas. Tal porque, esta fixao do valor a prestar fundamental, para que, ocorrendo
incumprimento, o Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores possa intervir, j

_______________________
ainda, considerar que a C.R.P., no seu artigo 69, consagra o direito das crianas (abarcando aqui os menores em
geral cfr. o n 3) proteo da sociedade e do Estado, com vista ao seu desenvolvimento integral; 5. E, por isso
mesmo, tendo tambm em conta a aludida Conveno (maxime o seu artigo 27, n 3), o legislador ordinrio,
atravs da Lei n 75/98, de 19 de Novembro, regulamentada pelo Decreto-lei n 164/99, de 13 de Maio,
estabeleceu o acesso dos menores a condies mnimas de subsistncia, atribuindo-lhes prestaes existenciais;
6. Ora, a atribuio dessas prestaes existenciais pressupe a prvia fixao da penso de alimentos [cfr. os
artigos 1, 2, n 2, e 3, n 1, da aludida lei, e 3, 1, a), do referido Decreto-lei], impondo que se faa uma
interpretao do n1 do artigo 2004 do Cdigo Civil, conforme C.R.P. e tendo em conta a unidade do sistema
jurdico; 7. A no fixao da penso de alimentos, inviabilizando de todo o acesso prestao existencial
abonada pelo F.G.A.D.M, quando tal se mostre necessrio, poria em causa o princpio da igualdade e o direito
segurana social e solidariedade cfr. os artigos 13 e 63 da C.R.P.; 8. Obviamente, a fixao de uma penso de
alimentos a cargo de um progenitor que, conjunturalmente, no dispe de rendimentos, bem como o
acionamento do FGADM no inibe (nem dispensa) o representante do menor, nem o MP, de os exigir de outro
familiar que os possa prestar, face ao que dispe o artigo 2009, n 1, c) a f), do Cdigo Civil.

75

que nos termos do artigo 1 da Lei n 75/98, de 19 de Novembro53, regulada pelo Decreto-lei
n 164/99, de 13 de Maio, tal fundo depende de o devedor estar judicialmente obrigado a
prestar alimentos e ter incumprido com tal obrigao. Conquanto, o tribunal pode e deve
socorrer-se de todos os elementos ao seu alcance, em ordem a conseguir, partida, uma
soluo to acertada quanto possvel nos casos que analisa.
Igualmente, a obrigao alimentar dos progenitores em relao aos filhos permanece
mesmo que no sejam exercidas as responsabilidades parentais, mesmo nos casos de algum
dos progenitores no a puder prestar por impedimento ou contrariedade, pelo que, o encargo
na prestao desses alimentos recair sobre os obrigados subsequentes, como os avs ou os
tios.
Todavia, h que ter em conta que os processos de regulao das responsabilidades
parentais so examinados como processos de jurisdio voluntria, o que manifesta que o
tribunal no est sujeito a critrios de legalidade estrita, devendo antes perfilhar em cada caso
a soluo que julgue mais conveniente54, competindo por isso aos tribunais de famlia e
menores, em matria tutelar cvel, regular o exerccio das responsabilidades parentais e as
questes a este respeitantes, bem como fixar os alimentos devidos aos menores, competncia
esta extensiva aos tribunais judiciais de competncia cvel ou genrica quando no exista
tribunal de famlia e menores, conforme dispe a L.O.F.T.J.
Assim, no obstante o sentido exatamente literal, a previso normativa constante do C.C.,
no suscetvel de afastar a possibilidade de deciso heternoma do tribunal quando os
progenitores no cheguem a acordo sobre a fixao dos alimentos aos filhos menores ou o
mesmo acordo no acautele os interesses dos filhos e, desta forma, deva a homologao
judicial ser recusada, porquanto tal questo envolve o superior interesse dos filhos menores.

_________________________
53

Quando a pessoa judicialmente obrigada a prestar alimentos a menor residente em territrio nacional no
satisfizer as quantias em dvida pelas formas previstas no artigo 189 do Decreto-lei n 314/1978, de 27 de
Outubro, e o alimentado no tenha rendimento lquido superior ao salrio mnimo nacional nem beneficie nessa
medida de rendimentos de outrem a cuja guarda se encontre, o Estado assegura as prestaes previstas na
presente lei at ao incio do efetivo cumprimento da obrigao.
54

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.C. cujo sumrio dispe que: (). 1. O objetivo das normas
sobre a regulao do poder paternal no promover a igualdade entre os pais ou a alterao das funes de
gnero, mas sim garantir criana a continuidade da relao afetiva com a pessoa de referncia. 2. As
responsabilidades parentais relativas s questes de particular importncia para a vida do filho so exercidas em
comum por ambos os progenitores, nos termos em que vigoravam na constncia do matrimnio, salvo se tal for
contrrio aos interesses do menor. 3. Se as circunstncias desaconselharem o exerccio em comum, a guarda do
menor deve ser confiada ao progenitor que promove o seu desenvolvimento fsico, intelectual e moral, que tem
mais disponibilidade para satisfazer as necessidades do menor e que tem com este uma relao afetiva mais
profunda.

76

No caso, deve o tribunal suprimir o conflito entre os progenitores que no souberam

conseguir o acordo a que o legislador confere preferncia mas no primazia, na medida em
que at mesmo a homologao judicial pode ser recusada pelo tribunal. Deste modo, contendo
estas decises um fundamento econmico, o legislador, considera o incumprimento do
progenitor em sede penal, dado que este dever direito de prestar alimentos, coloca em risco
o sustento do menor.
Mencione-se que anlises de estudos j efetuadas sobre a prestao de alimentos
arrematam que o aumento das penalidades legais tm colaborado para um maior execuo das
responsabilidades econmicas dos progenitores.
Finalizando, repute-se apenas que a obrigao de prestar alimentos cessa quando aquele
que os presta no possa continuar a prest-los, quando aquele que os recebe deixar de precisar
deles, quando aquele que os recebe violar gravemente os seus deveres para com o obrigado e
ainda pela morte do obrigado, salientando-se aqui que o dbito das prestaes vencidas e no
pagas se transmite aos seus herdeiros. Idntica situao ocorre pela morte do filho, em que o
crdito das prestaes vencidas e no pagas devido pelo obrigado. exceo do fator morte,
a respetiva cessao feita por deciso judicial.

77

Captulo VI
Do Incumprimento

1. Introduo

A O.T.M. prev a reao violao por parte dos progenitores do acordado ou decidido
pelo tribunal quanto ao exerccio das responsabilidades parentais. Com efeito, tendo em conta
a nova lei, o incumprimento de tais responsabilidades por um dos progenitores, pode levar o
outro a tomar dois tipos de atitudes que devem ser cumpridas em locais e perante entidades
distintas.
No mbito da competncia de famlia e menores, face ao referido incumprimento, pode o
progenitor apresentar no processo onde foi regulado o exerccio das responsabilidades
parentais ou, se esse exerccio tiver sido regulado na conservatria do registo civil, no tribunal
da rea de residncia do menor, um requerimento desenvolvendo o incumprimento sucedido
solicitando afinal que o tribunal obrigue o faltoso a executar o estabelecido. Neste, pode ainda
o progenitor pedir a condenao em multa do outro e, se tal se justificar em indemnizao
pelo prejuzo sofrido. Perante tal requerimento, sero de imediato convocados os progenitores
para uma conferncia, onde pode ser alterado o que se encontrava regulado. Mas, no
chegando a acordo, o juiz mandar proceder a inqurito sumrio e a quaisquer outras
diligncias que entenda necessrias e, afinal, decidir. Se o incumprimento provier da falta de
pagamento da penso ou da comparticipao em despesas do menor fixadas no acordo ou
deciso, pode requerer que as prestaes em dvida, bem como as que ainda no se venceram,
sejam abatidas na remunerao (ordenado, penso, subsdio ou rendas) do progenitor faltoso.
Nisto h todavia que fazer prova do que se diz. A ttulo de exemplo, no caso de se tratar
de comparticipao em despesas, ser junto o comprovativo de que foi pedido ao progenitor
faltoso tal remunerao. Se o exerccio das responsabilidades parentais tiver sido regulado na
conservatria do registo civil tem at que ser junto o correspondente acordo.
No mbito do foro criminal, em distintos casos a falta de cumprimento do celebrado sobre
o exerccio das responsabilidades parentais funda crime de subtrao de menor ou de violao
da obrigao de alimentos, conforme estabelecem particularmente os artigos 249 e 250 do
C.P.
Concludentemente, nestas circunstncias, o outro progenitor pode apresentar queixa nos
servios do ministrio pblico da rea criminal, ou na polcia, que oportunamente a enviar
para o ministrio pblico da rea criminal. Esta queixa identicamente pode ser apresentada no
78

tribunal de famlia e menores que, neste caso, a destinar para o tribunal da rea criminal,
sendo ponto fundamental expressar o desejo de executar direito de queixa criminal contra o
progenitor faltoso.
Acarreta nisto lembrar que, tanto os requerimentos de homologao dos acordos de
regulao do exerccio das responsabilidades parentais ou de alterao desta regulao, bem
como a propositura das aes respetivas e, ainda, o requerimento de incumprimento so
sujeitos a taxa de justia, a qual incumbe ser paga no momento da entrega do requerimento,
ou aps a notificao nos termos do regulamento das custas processuais (Decreto-lei n
34/2008, de 26 de Fevereiro, com a alterao mais recente dada pelo Decreto-lei n 52/2011,
de 13 de Abril). Contudo, se o progenitor no tiver capacidades de suportar estes custos pode,
previamente, pedir proteo judiciria, devendo anexar, no instante da apresentao dos
requerimentos ou da propositura das aes aludidas, o documento comprovativo da
apresentao daquele pedido efetuado junto da segurana social.
Uma ltima anotao para clarificar que, caso o requerimento inicialmente supracitado
no motive o resultado desejado, pode o outro progenitor, no faltoso, reclamar que o
F.G.A.D.M. remunere a obrigao a favor de seu filho, suprindo o progenitor faltoso.
Presentemente, como deriva do C.P. e com as novas modificaes, sempre que as
responsabilidades parentais se achem estabelecidas por acordo ou deciso judicial podem,
satisfeitos os requisitos legais, verificar-se trs tipos de crime.
O crime de desobedincia, aquando do incumprimento do acordado pelos progenitores ou
determinado pelo tribunal, que tem como inteno diminuir a ligeireza com que se desacatam
as decises dos tribunais e com que se transformam hbitos dos filhos.
Dentro do captulo dos crimes contra famlia, no C.P., encontra-se estabelecido o crime de
subtrao de menor, bem como os seus requisitos, dispondo este que: Comete crime de
subtrao de menor quem subtrair menor, quem por meio de violncia ou de ameaa com mal
importante determinar menor a fugir ou quem de um modo repetido e injustificado, no
cumprir o regime estabelecido para a convivncia do menor na regulao do exerccio das
responsabilidades parentais, ao recusar, atrasar ou dificultar significativamente a sua entrega
ou acolhimento. A lei penal sanciona esta situao, profetizando a aplicao de pena de
priso at dois anos ou com a pena de multa at 240 dias. Porm, est prevista um
abrandamento da pena se a conduta do agente tiver sido condicionada pelo respeito ou pela
vontade do menor com idade superior a 12 anos.
Tais, as pequenas ou grandes manobras atinentes ao regime de convivncia entre o menor
e o progenitor no guardio acarretam uma responsabilidade criminal que ser de admitir que,
79

quando ocorrerem as primeiras condenaes, abrande drasticamente o nmero de ocorrncias

de incumprimento das responsabilidades parentais.
Por outro lado, () diversos progenitores, porque no conseguem estar com os filhos
acham-se no direito de tambm no pagar as penses de alimentos, mas no assim55. A
violao de uma imposio no d direito ao incumprimento da outra.
Concludentemente, para estas conjunturas a nova lei pretendeu dar resposta, alterando o
C.P., no que respeita violao da obrigao de alimentos. Neste encadeamento,
estabeleceu-se um prazo limite de dois meses para a demora no pagamento das penses de
alimentos. Porquanto, quem ultrapassar o prazo estipulado ficar sujeito a uma pena de multa
que pode ir at 120 dias. Mas, tratando-se de uma prtica reiterada, a moldura penal
aumentada para priso at um ano ou pena de multa at 120 dias.
O legislador fez ainda referncia expressa, no sentido de ser igualmente responsabilizado
criminalmente, particularmente com pena de priso at dois anos ou com pena de multa at
240 dias, todo aquele que estando legalmente obrigado a prestar alimentos, com a inteno de
no os prestar, se coloque na impossibilidade de o fazer e violar por isso a obrigao a que
est sujeito criando o perigo. Mencione-se que estes procedimentos criminais derivam de
queixa, podendo, o tribunal dispensar de pena ou declarar finda, na totalidade ou em parte, a
pena ainda no executada, se a obrigao aparecer satisfeita.
Previamente entrada em vigor da nova lei, para regular o poder paternal, como era
chamado, era prontamente celebrado um regime provisrio. Pelo que, aparecendo situaes
que ferissem o deliberado, outra soluo no restava ao progenitor no guardio, que no, a
alternativa de suscitar no tribunal, um incidente de incumprimento das responsabilidades
parentais, apresentando prontamente qualquer prova.
Porm, com a sobrecarga de processos em tribunal, s passados alguns meses que se
efetuava uma outra conferncia de pais, em que o progenitor faltoso assegurava que no tinha
tido culpa no ocorrido, expondo que tinha sido o menor a no quer ir e que no ia por isso
obrig-lo. Situaes destas e outras produziam no progenitor infrator um sentimento de quase
impunidade.
Da que, diligenciando colmatar o incumprimento das responsabilidades parentais, e todas
estas conjunturas, que sempre tinham explicao, vieram as novas disposies do C.P., na
parte respeitante subtrao de menor e violao da obrigao de alimentos, conferir

______________________
55

BELO, Nuno Responsabilidades Parentais. Conselho Distrital de Lisboa. 2009

80

responsabilidade ao incumprimento por parte do progenitor faltoso. Mas, de reflexo so

conjuntamente as situaes em que se priva o menor do contacto com o outro progenitor,
dado que tal demonstra graveza para o crescimento e desenvolvimento daquele.
Distinguem-se agora as situaes em que houve responsabilidade comum dos progenitores
durante a constncia do matrimnio ou da unio de facto, ou seja, em que ambos os
progenitores cumpriram os seus deveres de cuidado e de responsabilidade financeira para com
os filhos, no abrangendo esta anlise, os casos em que no houve vida em comum ou em que
h indcios de situaes doentias, especificadamente a ocorrncia de maus procedimentos
conjugais ou algum outro tipo de violncia familiar. Pois, se no seguimento do divrcio ou
separao, um dos progenitores deixa de poder ter comunicao com o filho, de pronto se
averigua o desrespeito pela proteo da liao afetiva e pelo interesse da criana.
Ora, o acesso ao progenitor ausente56 deve ser garantido atravs de uma proximidade
regular e pr-estabelecido, facultando ao menor uma garantia interior que confirma o afeto do
progenitor ausente, de forma a afastar ou minorar o seu sofrimento. Isto porque, embora a
corresponsabilidade dos progenitores seja o objetivo, existindo concordncia entre eles,
encontra-se identicamente reconhecido o direito da criana a conservar uma relao de grande
proximidade com o progenitor no guardio, nas conjunturas, claro, em que o exerccio das
responsabilidades parentais no pode ser comum.
Mas, nem sempre as aes de incumprimento possibilitam prosseguir e alcanar o superior
interesse da criana, pois, distintas so as consequncias no crescimento da criana, notado
que, no s esta cresce sem a assistncia e os cuidados de um dos progenitores, e se v
afastada deste, como se apura que esta separao de um dos progenitores acarretar, com
frequncia, sua desresponsabilizao gradual, vertida num enfraquecimento no apenas
afetivo, mas tambm econmico.
Os menores que veem desconsiderados os seus direitos, nomeadamente, a convivncia e a
ligao afetiva com um dos progenitores, acabam por se tornar crianas mais vulnerveis,
pois, sempres ser preciso uma cooperao dos dois progenitores, para que no ocorram
privaes ou dificuldades na relao destes com o menor, salvaguardando-se assim o seu
bem-estar e superior interesse.

____________________________________
56

FERREIRA, Teresa Em defesa da Criana Teoria e Prtica Psicanaltica da Infncia. [S.l.]: Assrio & Alvim,
2002, p. 93

81

1.1. Modificao da guarda e o dano associado

Podem suceder danos perversos para a criana, quando, em fruto do incumprimento de um

dos progenitores, se decide mudar a guarda, penalizando a criana, por ser retirada pessoa a
quem fora confiada com base no critrio da pessoa de referncia. Sobre a pessoa de referncia
aluda-se o progenitor que cuida da criana no dia-a-dia, desde o seu nascimento, e com quem
esta tem uma ligao afetiva mais prxima57. Porquanto, a soluo no dever passar pela
retirada da criana, que foi confiada sua principal figura de referncia, uma vez que conduz
a profundos danos para o seu equilbrio emocional e para a estruturao do seu carcter, a no
ser que relevantes ocorrncias o aconselhem.
Interessa por ltimo referir o princpio do prevalecimento da famlia, visto que o direito
no ampara da mesma forma as relaes familiares, isto porque, ao entender-se as
responsabilidades parentais como um conjunto de poderes - deveres, o direito no pode
proteger da mesma forma os progenitores que sempre cumprem as suas responsabilidades
para com o filho e aqueles que incumprem os seus deveres. Da que, quando se verifica o no
exerccio continuado da funo parental est-se mais perto da no promoo das
responsabilidades para com o menor, considerando-se ajuizado, instituir o princpio da
prevalncia das ligaes psicolgicas e de vinculao efetiva, substituindo os progenitores
incumpridores por terceiros que detenham a guarda de facto. Isto porque, reconhecendo-se o
exerccio das responsabilidades parentais como um direito, caracterizado como um poder
funcional a exercer no interesse primordial do filho, de limitar este direito, no caso de no
exerccio prolongado da funo parental.

1.2. Instrumentos de suprimento

Se quem tem o dever de pagar a prestao no cumprir espontaneamente a sua obrigao,

quais os meios disponveis para coagir essa pessoa a efetuar o pagamento?!
O direito a alimentos sustentado por um complemento de proteo legal, pelo que,
mesmo que os meios disponveis envolvam recurso ao tribunal, existe, neste campo de ao,
uma tutela quer penal, quer civil do direito.

________________________
57

SOTTOMAYOR, Maria Clara Regulao do Exerccio do Poder Paternal nos Casos de Divrcio. 4. ed. 3.
Reimp. Coimbra: Almedina, 2008, p. 58-62.

82

Ao nvel penal, conforme artigo 250 do C.P., ser punido com pena de priso ou de multa
quem, estando legalmente obrigado a prestar alimentos e em condies de o fazer, no
cumprir a obrigao, pondo em perigo a satisfao, sem auxlio de terceiro, das necessidades
elementares do titular do direito a alimentos.
Ao nvel civil, tratando-se de alimentos devidos a menores e visando a respetiva
recuperao coerciva, quando a pessoa judicialmente obrigada a prest-los no satisfizer as
quantias em dvida dentro dos dez dias posteriores quele em que seriam devidas, observarse- que: se for funcionrio pblico, ser-lhe-o reduzidas as respetivas quantias no
vencimento, sob requisio do tribunal dirigida entidade competente; se for empregado ou
assalariado, ser-lhe-o deduzidas no ordenado ou salrio, sendo para o efeito notificada a
respetiva entidade patronal, que ficar na situao de fiel depositria; se for pessoa que receba
rendas,

penses,

subsdios,

comisses,

percentagens,

emolumentos,

gratificaes,

comparticipaes ou rendimentos semelhantes, a deduo ser feita nessas prestaes quando

tiverem de ser pagas ou creditadas, fazendo-se para tal as requisies ou notificaes
necessrias e ficando os notificados na situao de fiis depositrios. Estas quantias deduzidas
abrangero tambm os alimentos que se forem vencendo, sendo diretamente entregues a quem
deva receb-las.
ainda possvel recorrer ao incidente de incumprimento, previsto no artigo 189 da
O.T.M., que constitui um meio de cobrana coerciva da prestao de alimentos, atravs de
uma ao pr-executiva, que deve ser promovida no processo que fixou a prestao de
alimentos, cuja aplicao prefervel por ser mais rpida e garantir mais indubitavelmente os
interesses do menor, antes ou alm da ao executiva, dado que o compromisso de contribuir
para o sustento dos filhos menores constitui uma obrigao dos progenitores, arcando estes a
posio de devedores e os menores a de credores, tendo origem na conexo biolgica da
filiao.
Refira-se que as penses alimentcias vencidas, de acordo com artigo 310 do C.C.,
prescrevem no prazo de cinco anos, porm este prazo de prescrio do direito a alimentos, no
comea nem decorre entre os progenitores e o menor, credor de alimentos, conforme a alnea
b) do artigo 318 do mesmo diploma. Segundo resulta, a utilizao deste meio prev que tenha
sido fixada judicialmente prestao de alimentos e que essa prestao no tenho sido paga
dentro dos dez dias aps o vencimento.
Nas demais situaes, ainda permissvel recorrer a um processo especial de execuo de
alimentos, ao abrigo do disposto no artigo 1118 do C.P.C. Esta execuo abrange

83

minuciosidades, tais como, a nomeao de bens penhora, isto , bens que sero vendidos
para obter as quantias em dvida.
Esta designao, feita logo no requerimento inicial, pertence unicamente ao exequente, ou
seja aquele que instaura a execuo, sendo que s depois de efetuada a penhora citado o
executado, aquele de quem o cumprimento coercivo se pretende obter. J os embargos,
processo de oposio execuo por parte do executado, em caso nenhum suspende a
execuo. O exequente pode, neste mesmo processo, requerer a atribuio pelo tribunal de
parte das quantias (adjudicao), vencimentos ou penses que o executado esteja a receber, ou
a consignao de rendimentos, isto atribuio judicial de proventos pertencentes a este, para
pagamento das prestaes vencidas e vincendas, fazendo-se a adjudicao ou a consignao
independentemente de penhora. Se o exequente requerer a adjudicao de quantias ou
penses, o juiz ordenar a notificao da entidade encarregada de as pagar ou de processar as
respetivas folhas, para entregar diretamente ao exequente a parte adjudicada.
Por outro lado, se o exequente requerer a consignao de rendimentos, indica desde logo
os bens sobre os quais a mesma h-de recair, ordenando posteriormente o juiz a consignao
relativamente aos bens que considere bastantes para satisfazer as prestaes vincendas,
podendo para o efeito ouvir o executado.
Quando, efetuada a consignao, se mostre que os rendimentos consignados so
insuficientes, o exequente pode indicar outros bens. Se, ao contrrio, vier a mostrar-se que os
rendimentos so excessivos, o exequente obrigado a entregar o excesso ao executado,
medida que o receba, podendo tambm o executado requerer que a consignao seja limitada
a parte dos bens ou se transfira para outros.
O que se acabou de referir igualmente aplicvel, consoante as circunstncias, ao caso de
a penso alimentcia vir a ser alterada no processo de execuo. Pelo que, vendidos bens para
pagamento de um dbito de alimentos, no dever ordenar-se a restituio das sobras da
execuo ao executado sem que se mostre assegurado o pagamento das prestaes vincendas
at ao montante que o juiz, em termos de equidade, considerar adequado, salvo se for prestada
cauo ou outra garantia idnea.
Diversamente se passam as coisas, no caso da pessoa compelida judicialmente a prestar
alimentos a menor no poder realizar a prestao por absoluta incapacidade econmica, como
por exemplo em virtude de desemprego, doena, incapacidade ou toxicodependncia. Nestas
circunstncias o pagamento da prestao de alimentos poder ser assegurado, at que o
devedor rena as condies necessrias para assumir a sua obrigao, pelo F.G.A.D.M.

84

Este fundo gerido em conta especial pelo Instituto de Gesto Financeira da Segurana
Social, o qual efetua o pagamento das prestaes por ordem do tribunal competente, atravs
dos centros regionais de segurana social da rea de residncia do menor.
Quanto cobrana de alimentos no estrangeiro possvel obter apoio, no mbito da
conveno sobre esta matria, da direo-geral da administrao da justia, que manobra
como autoridade expedidora e instituio intermediria. Esta conveno tem por finalidade
facilitar, a uma pessoa que seja credora de alimentos e se encontre no territrio de uma das
partes contratantes, a prestao de alimentos a que se julgue com direito em relao a outra
(devedora), que esteja sob a jurisdio de outra parte contratante58.
Mesmo nas situaes em que o requerente se encontra em Portugal e o devedor de
alimentos resida noutro pas, o F.G.A.D.M.59 assegura o pagamento das prestaes de
alimentos, porquanto atribu estas a menores residentes em territrio nacional quando a
pessoa judicialmente obrigada a prestar alimentos no satisfizer as quantias em dvida, nem
for possvel obter a execuo da prestao alimentar e o menor no tenha rendimento lquido
superior ao salrio mnimo nacional nem beneficie, nessa medida, de rendimentos de outrem a
cuja guarda se encontre. Mas, apesar dos demais organismos indicados terem uma funo
importante no processo de cobrana das prestaes alimentares, no possuem a faculdade de
se substituir ao devedor.
Convm ainda mencionar que no caso de os filhos terem atingido a maioridade e enquanto
prosseguem os seus cursos universitrios ou a sua formao tcnico- profissional, no estando
em condies de suportar, pelo produto do seu trabalho ou outros rendimentos, aqueles
encargos, versa sobre os progenitores a obrigao de alimentos.

__________________________
58

Semelhante matria plasmada no acrdo do T.R.L. que aplica que: () I A interveno, subsidiria, do
Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores tem como pressuposto legitimador a no realizao
coativa da prestao alimentcia j fixada atravs das formas previstas no artigo 189 da O.T.M. II - Nada tendo
tal pressuposto que ver com a demonstrao do insucesso da tentativa de cobrana dos alimentos devidos atravs
dos mecanismos previstos na Conveno Sobre a Cobrana de Alimentos no Estrangeiro, concluda em Nova
Iorque em 20 de Junho de 1956 ().
59

A Lei n 75/98, de 19 de Novembro, instituiu um mecanismo de garantia de alimentos, a suportar pelo Estado,
sendo os pagamentos efetivamente assegurados pelo Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores. Este
fundo encontra fundamento no direito das crianas proteo, consagrado constitucionalmente, visando-se
proporcionar-lhes condies de subsistncia mnimas essenciais ao seu desenvolvimento e a uma vida digna. A
criao do Fundo deveu-se ao elevado nmero de situaes de incumprimento de penses de alimentos devidos a
menores, j judicialmente decretados, aliado circunstncia de o artigo 189 da Organizao Tutelar de Menores
(OTM) s prever uma medida pr - executiva relativamente aos devedores que trabalhem por conta de outrem ou
que aufiram rendimentos certos e peridicos. Todavia, o Fundo de Garantia no visa substituir definitivamente
uma obrigao legal de alimentos devida a menor, antes propiciar uma prestao de um montante, por regra

85

Semelhante jurisprudncia aplicada, expe esta que: A ao de alimentos a filho maior

no tem obrigatoriamente que ser deduzida contra ambos os progenitores, j que no estamos
diante de um caso de litisconsrcio necessrio passivo, devendo prestao de alimentos
devida deve ser proporcional aos rendimentos dos progenitores e necessidades do filho maior
efetivamente considerados. Porquanto, em caso de desconformidade dos rendimentos dos
progenitores a quota - parte da prestao de alimentos por cada um dever ser avaliada em
concreto e no de acordo com critrios padronizados.
Esta sujeio dos progenitores baseia-se na relao filial, cabendo-lhes o dever, de acordo
com as suas naturais oportunidades, de promover o crescimento intelectual dos seus filhos e
de lhes oferecer uma apropriada instruo geral e profissional, na dimenso possvel.
Em algumas circunstncias, o dever de prestar alimentos por parte dos progenitores pode
exceder a maioridade, particularmente, at que a formao se complete. Tal, portanto justo e
acertado impor aos progenitores o financiamento das despesas60, especificamente, com o
sustento e educao do seu filho maior, enquanto o tempo de durao normal da sua formao
e na grau em que for razovel exigir a sua observncia.
__________________________
equivalente ao que j fora fixado judicialmente, mas que pode ser inferior, uma vez que as prestaes atribudas
no podem exceder, mensalmente, por cada devedor, o montante de quatro unidades de conta de custas. Pelo
que, o Fundo de Garantia deve satisfazer as dvidas por alimentos, devidas a menores, no estando, porm,
vinculado seno ao pagamento de um montante que no ultrapasse, mensalmente, quatro unidades de conta de
custas. Contudo, no basta a existncia de uma dvida por alimentos, devida aos menores. A lei faz depender este
dever de prestar do Estado da verificao cumulativa de vrios requisitos, designadamente, a existncia de uma
sentena que fixe os alimentos devidos a menores, ainda que esses alimentos tenham sido fixados no quadro de
uma ao de regulamentao do exerccio do poder paternal ou de divrcio, a residncia do devedor em territrio
nacional, a inexistncia de rendimentos lquidos do alimentando superiores ao salrio mnimo nacional, bem
como que o alimentado no beneficie, na mesma quantidade, de rendimentos de outrem a cuja guarda se
encontre, entendendo a lei que o menor no beneficia de rendimentos da pessoa a cuja guarda se encontre,
superiores ao salrio mnimo nacional, sempre que a capitao de rendimentos desse agregado familiar no
exceda aquele salrio e o no pagamento, total ou parcial, por parte do devedor, das quantias em dvida atravs
de uma das formas previstas no artigo 189 da O.T.M. Esta interveno do Fundo de Garantia de Alimentos
devidos a Menores reveste natureza subsidiria, visto ser pressuposto legitimador a no realizao coativa da
prestao alimentcia j fixada atravs das formas previstas no artigo 189 O.T.M.. Pelo que, a prestao de
alimentos a cargo do Fundo supe uma prestao de alimentos a cargo dos progenitores e no paga, voluntria
ou coercivamente, s subsiste enquanto aquela e o seu no cumprimento subsistirem, o seu pagamento confere
ao Fundo o direito de reembolso perante o obrigado a alimentos e o quantum da mesma fixado por deciso
judicial com um limite mximo de 4 UC por devedor. Acresce que, como resulta do escopo do Instituto, a funo
desta prestao sempre uma funo de garantia relativamente obrigao de alimentos a cargo dos
progenitores. Deste modo, a prvia deciso judicial sobre quem a pessoa obrigada a alimentos, e a fixao
dessa prestao, , efetivamente, condio sine qua non para que possa ser solicitado o pagamento da prestao
alimentar ao Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores, dado que s na hiptese de os alimentos
devidos ao filho menor no poderem ser cobrados nos termos previstos no artigo 189 da O.T.M., que a Lei n
75/98, de 19 de Novembro e o Decreto-lei n 164/99, de 13 de Maio, atribuem ao Estado, atravs do Fundo de
Garantia, gerido pelo Instituto de Gesto Financeira da Segurana Social, a obrigao de garantir esse
pagamento, at ao efetivo cumprimento da obrigao pelo progenitor devedor.
60

Por fora do disposto no n.1 do artigo 1412 do C.P.C, a ao de alimentos a filhos maiores com fundamento
no disposto no artigo 1880 do Cdigo Civil segue os termos do processo de alimentos regulados nos termos

86

1.3. Mtodos alternativos

Quando por qualquer razo as responsabilidades parentais no possam ser exercidas, a lei
prev que estas possam ser supridas. Os meios para tal suprimento so a tutela e a
administrao de bens. Para ser instaurada a tutela ou a administrao de bens deve o tribunal
de famlia promover oficiosamente, atravs de uma ao tutelar, a instaurao de meios de
suprimento

das

responsabilidades

parentais,

recaindo

sobre

qualquer

autoridade

administrativa ou judicial, bem como sobre os funcionrios do registo civil, que no exerccio
do seu cargo tenham conhecimento das respetivas situaes, o dever de comunicar o facto ao
tribunal competente. Como consequncia, a tutela um instituto atravs do qual se amparam,
por meio de representao, os menores e os incapazes.
Esta tutela surge para um agrupado diverso de situaes, mormente, quando os
progenitores so desconhecidos ou tenham falecido, quando os progenitores estiverem
inibidos das responsabilidades parentais quanto regncia da pessoa do filho ou se
encontrarem h mais de seis meses impedidos de facto de exercer as responsabilidades
parentais.
Naturalmente, no tendo os progenitores, designado um tutor ou este no haja sido
aprovado, compete ao tribunal de menores, ouvido o conselho de famlia, nomear o tutor de
entre os parentes ou afins do menor ou de entre as pessoas que de facto tenham cuidado ou
estejam a cuidar do menor ou tenham por ele demonstrado afeio. Porm, antes de proceder
nomeao de tutor, deve o tribunal ouvir o menor. Introduz, referir que nem todas as
pessoas podem ser tutores, tendo em ateno o artigo 1927 do C.C., assinaladamente e a
ttulo elucidativo, os menores no emancipados os interditos e os inabilitados, os
notoriamente dementes, as pessoas de mau procedimento ou que no tenham modo de vida

_________________________
do artigo 186 da O.T.M. Com a entrada em vigor do Decreto-lei n 272/2001, de 13 de Outubro, as
Conservatrias do Registo Civil da rea de residncia do requerido passaram a ter competncia para o
procedimento relativo a filhos maiores (cfr. alnea a) do n 1 do artigo 5 e alnea a) do n 1 do artigo 6). Foi
precisamente para os casos em que sejam pedidos alimentos com base no artigo 1880 do Cdigo Civil que o
legislador fixou a competncia das Conservatria do Registo Civil na estrita medida em que se verifique ser a
vontade das partes concilivel sendo efetuada a remessa para efeitos de deciso judicial sempre que se constate
existir oposio de qualquer interessado. Ou seja, o legislador teve na mira a possibilidade de acordo na fixao
de alimentos, deixando os interessados de procurar os tribunais sempre que isso seja possvel. Porm, no tendo
sido possvel o acordo, isto , havendo oposio, ser sempre o tribunal a decidir a contenda. A ao especial de
alimentos a filhos maiores autnoma e independente da ao de regulao do exerccio das responsabilidades
parentais, no correndo por apenso a esta. Porquanto, numa primeira fase, em que se tenta obter o acordo na
fixao de alimentos devidos, a instncia para conhecer do mrito da pretenso de alimentos a Conservatria
do Registo Civil do requerido. Numa segunda fase, havendo oposio, a instncia competente naturalmente o
tribunal de famlia.

87

conhecido ou os magistrados judiciais ou de ministrio pblico que exeram funes na

comarca do domiclio do menor ou na da situao dos bens do menor.
Tal porque, no exerccio das suas funes o tutor deve comportar-se como um bom pai
de famlia, tendo como especificidades, o dever de prestar contas, o caso de s poder utilizar
os proveitos dos bens do menor no sustento e educao deste e na administrao dos seus
bens, conforme disposies constantes dos artigos 1935 e seguintes do C.C.
O tutor est, at, sujeito fiscalizao do conselho de famlia e do protutor, assim como
lhe esto proibidos alguns atos, designadamente, no pode este dispor a ttulo gratuito dos
bens do menor ou adquirir bens deste, diretamente ou por interposta pessoa, ainda que seja em
hasta pblica. No pode tambm tornar-se cessionrio de crditos ou outros direitos contra
ele, exceto nas circunstncia de sub-rogao legal, de licitao em processo de inventrio ou
de outorga em partilha judicialmente autorizada, celebrar em nome do menor contratos que o
obriguem pessoalmente a praticar certos atos, exceto quando as obrigaes contradas sejam
necessrias sua educao, estabelecimento ou ocupao e ainda receber do menor,
diretamente ou por interposta pessoa, quaisquer liberalidades, por ato entre vivos ou por
morte, se tiverem sido feitas depois da sua designao e antes da aprovao das respetivas
contas, sem prejuzo do disposto para as deixas testamentrias.
Por distinto lado, o tutor tem que, para a prtica de ocasionados atos, requerer autorizao
ao tribunal, especialmente para alienar ou onerar bens, salvo tratando-se de alienao onerosa
de coisas suscetveis de perda ou deteriorao, votar, nas assembleias gerais das sociedades,
deliberaes que importem a sua dissoluo, adquirir estabelecimento comercial ou industrial
ou continuar a explorao do que o menor haja recebido por sucesso ou doao, entrar em
sociedade em nome coletivo ou em comandita simples ou por aes, contrair obrigaes
cambirias ou resultantes de qualquer ttulo transmissvel por endosso, garantir ou assumir
dvidas alheias, contrair emprstimos, contrair obrigaes cujo cumprimento se deva verificar
depois da maioridade, ceder direitos de crdito, repudiar herana ou legado, aceitar herana,
doao ou legado com encargos, ou convencionar partilha extrajudicial, locar bens, por prazo
superior a seis anos, convencionar ou requerer em juzo a diviso de coisa comum ou a
liquidao e partilha de patrimnios sociais, negociar transao ou comprometer-se em
rbitros relativamente a atos referidos nas alneas anteriores, ou negociar concordata com os
credores, ou seja tem de requerer autorizao do tribunal nos mesmos termos que os
progenitores, na situao de representantes do filho.

88

 tambm indispensvel requerer autorizao ao tribunal para adquirir bens, mveis ou

imveis, como aplicao de capitais do menor, para aceitar herana, doao ou legado, ou
convencionar partilha extrajudicial, para contrair ou solver obrigaes, salvo quando
respeitem a alimentos do menor ou se mostrem necessrias administrao do seu
patrimnio, para intentar aes, salvo as destinadas cobrana de prestaes peridicas e
aquelas cuja demora possa causar prejuzo e para continuar a explorao do estabelecimento
comercial ou industrial que o menor haja recebido por sucesso ou doao. Nesta dimenso, o
tribunal no admitir tal autorizao que lhe seja pedida sem antecipadamente ouvir o
conselho de famlia, pelo que em transgresso do supra exposto, so nulos os correspondentes
atos praticados pelo tutor, no podendo a nulidade ser reclamada por este ou por seus
herdeiros, nem mesmo pela interposta pessoa de quem o tutor se tenha servido. Contudo, tal
nulidade sanvel mediante aprovao do menor, depois de maior ou emancipado, mas
somente enquanto no for declarada por sentena com trnsito em julgado.
Quantum administrao de bens, esta suprime as responsabilidades parentais nas
situaes em que os progenitores tenham sido excludos, inibidos ou suspensos da
administrao de todos os bens do incapaz ou de alguns deles, se por outro ttulo se no
encontrar designado o administrador e quando a entidade competente para designar o tutor
confie a outrem, no todo ou em parte, a administrao dos bens do menor.
O C.C. pormenoriza todo o processo no que diz respeito a administrao dos bens,
sobretudo, a designao do administrador, os deveres e direitos relacionados, bem como
inclui a oportunidade de existir mais do que um administrador em motivados casos. O mesmo
diploma diz por isso, quem no pode ser administrador, ou seja, para alm das pessoas que a
lei cobe de serem tutores, no podem o ser, os inabilitados por prodigalidade, os falidos ou
insolventes e, bem assim, os inibidos ou suspensos das responsabilidades parentais ou
removidos da tutela, quanto administrao de bens, bem como os condenados como autores
ou cmplices dos crimes de furto, roubo, burla, abuso de confiana, falncia ou insolvncia
fraudulenta e, em geral, de crimes dolosos contra a propriedade.

2. Alterao da regulao das responsabilidades parentais

Os progenitores, apesar de antecipadamente regulado o exerccio das responsabilidades
parentais, podem desejar alter-lo, desde que para isso subsistam circunstncias que o
legitimem.

89

Se ambos os progenitores esto de acordo sobre todas as alteraes que pretendem

introduzir no precedentemente decidido, basta que ofeream no tribunal um requerimento a
explicar porque pretendem alterar o anteriormente decidido e no qual indicam a redao das
clusulas que pretendem ver alteradas.
Tal requerimento tem de ser assinado por ambos os progenitores e tem de ser
acompanhado da deciso ou acordo que regulou o exerccio das responsabilidades parentais,
bem como da certido do assento de nascimento do menor.
Se os progenitores no esto de acordo sobre as alteraes que querem ou quando o
exerccio de tais responsabilidades parentais no seja executado por um ou ambos os
progenitores, bem como quando condies supervenientes tornem necessrio alterar o que
estiver estabelecido, tem de ser proposta uma ao de alterao da regulao do exerccio das
responsabilidades parentais.
A legitimidade para o requerer de qualquer dos progenitores ou curador que deve expor,
sucintamente, os motivos do pedido e, se o regime tiver sido estabelecido por acordo
extrajudicial, anexar ao requerimento certido do acordo e da sentena homologatria.
Diferentemente, se o regime tiver sido fixado pelo tribunal, o requerimento ser autuado por
apenso ao processo onde se realizou o acordo ou foi proferida deciso final.
A parte contrria ser citada em oito dias para vir alegar o que tiver por conveniente.
Nesse momento, junta a alegao ou findo o prazo para a sua apresentao, deve o juiz, se
considerar o pedido infundado, ou desnecessria a alterao, mandar arquivar o processo,
condenando em custas o requerente.
Caso contrrio, ordenar o prosseguimento dos autos, observando-se, na parte aplicvel, o
disposto na O.T.M., particularmente no artigo 182 desta. Este procedimento tambm se
aplica a outros casos de regulao, como sejam, os casos de filhos de cnjuges separados de
facto, de filhos de progenitores no unidos pelo matrimnio ou de adotados cujos progenitores
ou adotantes gozem de responsabilidades parentais.
Aluda-se que esta modificao das responsabilidades parentais previamente definidas,
quer quanto guarda do menor, quer quanto ao direito de visita e correspondente regime do
progenitor no guardio, quer quanto aos alimentos e respetivo exerccio, est configurada
para situaes que imponham a que se proceda a uma reanlise do que possa ter sido
acordado, ou determinado, em termos de confiana, na medida em que a manifestao
importe numa instabilidade que possa afetar o normal crescimento da criana.

90

3. Impedimento e delimitaes
A inibio das responsabilidades parentais estabelecida por resoluo judicial, tendo por
suporte razes subjetivas e objetivas, est prevista no C.C e consiste num impedimento ao
exerccio destas. O critrio aqui assente, permite destituir os progenitores do exerccio das
responsabilidades parentais ou, tendo em conta determinadas conjunturas, apenas limitar esse
exerccio. Porquanto, o interesse da criana tem a funo de estabelecer um controlo mnimo
do estado em relao famlia, o qual opera, de acordo com a legislao de cada ordem
jurdica, em casos de perigo para a sade fsica ou psquica da criana.
A L.P.C.J.P., relatada na Lei n 147/99, de 1 de Setembro (alterada pela Lei n 31/2003, de
22 de Agosto), determina o princpio da subsidiariedade da interveno dos tribunais, dando
primazia interveno de instituies no judicirias, como as comisses de proteo de
crianas e jovens em perigo, em caso de consentimento dos progenitores e desde que a criana
com mais de doze anos no se oponha a tal interveno.
Ora, o conceito de crianas em risco, um conceito que limita a sua interveno s
situaes em que os progenitores, o representante legal, ou quem tenha a guarda de facto
coloquem em perigo a sua segurana, sade, formao, educao ou desenvolvimento ou
quando esse perigo derive de ao ou omisso de terceiros ou da prpria criana ou do jovem
a que aqueles no se oponham de modo adequado a remov-lo.
Entenda-se por uma criana em risco61, quando esta est perante uma situao perigosa,
argumento a jurisprudncia como moldes: a criana que est largada ou vive entregue a si
prpria, a criana que foi desprovida a guarda, por abandono ou desamparo e a criana que
carece da assistncia bsica, como a alimentao e a sade, a criana que sofre maus-tratos
fsicos ou psquicos ou vtima de castigos corporais, ou de exerccio excessivo da
autoridade, a criana que vtima de abusos sexuais, ou que vive no seio de uma famlia onde
permanece violncia, ainda que essa violncia no seja diretamente praticada sobre si, a
criana que vtima de negligncia emocional, a criana que no recebe os cuidados ou a
estima ajustada sua idade ou perante uma condio pessoal em que obrigada a atividades
ou trabalhos excessivos ou inadequados sua idade, ou que prejudicam a sua formao ou
_________________________
61

Idntica matria plasmada no acrdo do T.R.C. que dispe que: () I As finalidades subjacentes
aplicao de medidas de promoo dos direitos e de proteo das crianas e jovens em risco assentam
primordialmente na necessidade de afastar o perigo em que os menores se encontram e proporcionar-lhes as
condies que permitam proteger a sua segurana, sade, formao e educao, bem-estar fsico e
desenvolvimento integral (alneas a) e b) do artigo 34 da L.P.C.J.P.). II A confiana judicial do menor com
vista adoo foi introduzida no nosso sistema jurdico atravs do Decreto-lei n 185/93, de 22 de Maio, e
representa

91

desenvolvimento, bem como perante uma situao em que a criana est sujeita, de forma
evidente ou disfarada, a condutas que afetam gravemente a sua segurana ou a sua
estabilidade emocional, ou mesmo distintos comportamentos tais como a entrega a atividades
ou consumos que prejudicam a sua sade, segurana, formao, educao ou crescimento.
Nestas ocorrncias, a interveno do estado est sujeita a estabelecidos princpios,
nomeadamente ao princpio do superior interesse da criana, ao princpio da privacidade, ao
princpio da interferncia mnima, proporcional e atual, ao princpio da responsabilidade
parental, ao princpio da prevalncia da famlia, ao princpio da obrigatoriedade de
informao, ao princpio da audio obrigatria, ao princpio da participao e da
subsidiariedade. Porm, as consequncias que os maus-tratos causam nas crianas em risco a
nvel psicolgico, so de tal ordem que podem pr em perigo toda uma vida, crescendo a
criana com sentimentos de desamparo, conflitos de lealdade, insucesso escolar, perturbaes
de sono, pesadelos, nervosismo crnico, depresses e ansiedade que se prolongam durante a
vida.
Igualmente, consideradas as situaes de toxicodependncia, de suicdio ou de
comportamento agressivo, pacfico que a dimenso social e psicolgica da violncia na
famlia se estenda para alm da vtima. Porquanto, o primeiro contacto com a criana em
perigo surge na famlia, na escola e na comunidade.
Ora, para reverter as situaes em que as crianas so colocadas em perigo, preciso
denunciar as mesmas s entidades competentes a conjuntura de perigo em que vive a criana,
dado que, se este o primeiro passo para proteger a criana, se quem o deteta nada faz, ento
os maus-tratos sempre iro continuar e quem tem a competncia para agir nestas situaes,
nada far, por no ter tido qualquer conhecimento.

_______________________
uma alterao substancial do anterior regime que no artigo 1978 do C.C. regulava a declarao de estado de
abandono. III Nos termos do atual artigo 1978 do C.C. (na redao que lhe foi dada pela Lei n 31/2003, de
22/08), para que se decrete a medida de confiana judicial a casal, pessoa singular ou instituio, necessria a
demonstrao de inexistncia ou que se encontram seriamente comprometidos os vnculos afetivos prprios da
filiao, atravs da verificao objetiva independentemente de culpa na atuao dos pais de qualquer uma das
situaes enunciadas no n 1 do artigo 1978 do C.C. IV O perigo a que se alude na al. d) do n 1 do artigo
1978 do C.C. aquele a que se faz referncia no n 3 deste mesmo preceito: considera-se que o menor se
encontra em perigo quando se verificar alguma das situaes assim qualificadas pela legislao relativa
proteo e promoo dos direitos dos menores. V O artigo 3, n 1, da Lei n 147/99, de 1 de Setembro,
preceitua que a interveno para promoo dos direitos e proteo da criana e do jovem em perigo tem lugar
quando os pais ponham em perigo a sua segurana, sade, formao, educao ou desenvolvimento, ou
quando esse perigo resulte de ao ou omisso de terceiros ou da prpria criana ou do jovem e que aqueles no
se oponham de modo adequado a remov-lo.

92

Finalizando, a inibio das responsabilidades parentais pode ser decretada aos

progenitores quando exista grave prejuzo para os filhos dos atos culposos daqueles, quer seja
por inexperincia, perturbao, ausncia ou ainda quando no se mostrem em condies de
cumprir os seus deveres. O curador, qualquer parente do menor ou pessoa a cuja guarda ele
esteja confiado, de facto ou de direito, podem solicitar a inibio, total ou parcial, do exerccio
das responsabilidades parentais.
Assim, uma vez requerida a inibio o ru citado para contestar, sendo que, com a
petio e a contestao, as partes devem arrolar testemunhas e requerer quaisquer outras
diligncias de prova. Em resultado, uma vez oferecida a contestao ou findo o prazo para a
tal apresentao, ser proferido despacho, em cinco dias, para o fim de conhecer das nulidades
e da legitimidade das partes e decidir quaisquer outras questes, ainda que relativas ao mrito
da causa, desde que o estado do processo o permita.
Caso o processo prossiga, efetuar-se-o as diligncias que devam ter lugar antes da
audincia de discusso e julgamento e que o juiz pondere fundamentais, sendo sempre
efetuado inqurito sobre a situao moral e econmica das partes, os factos alegados e tudo o
mais que se julgue til para o esclarecimento da causa. Produzidas tais diligncias, tem lugar
a audincia de discusso e julgamento.
Na sentena deve o tribunal, segundo o seu prudente arbtrio e tomando em considerao
todas as circunstncias, fixar os limites da inibio e os alimentos devidos aos menores. Mas,
julgada procedente a inibio, instaurar-se- a tutela ou a administrao de bens, se for caso
disso.
Com efeito, e como preliminar ou como incidente da ao de inibio das
responsabilidades parentais, pode ordenar-se a suspenso de tais responsabilidades e o
depsito do menor, se um inqurito sumrio mostrar que o requerido ou os requeridos so
manifestamente incapazes, fsica ou moralmente, de cuidar do menor. Este depsito tem lugar
em casa de famlia idnea, preferindo os parentes obrigados a alimentos ou, no sendo
possvel, em estabelecimento de educao ou assistncia, pelo que fixar-se- logo,
provisoriamente, a penso que os progenitores devem pagar para sustento e educao do
menor e ser lavrado auto de depsito, em que sero especificadas as condies em que o
menor entregue.
Noutro plano, quando a m administrao ponha em perigo o patrimnio do filho e no
seja caso de inibio do exerccio das responsabilidades parentais, pode o tribunal, a
requerimento do ministrio pblico ou de qualquer parente, decretar as providncias que
julgue adequadas. Claramente, atendendo em especial ao valor dos bens, pode o tribunal entre
93

outras diligncias que entenda necessrias, exigir a prestao de contas e de informaes

sobre a administrao e estado do patrimnio do filho, bem como pode inclusivamente exigir
a prestao de cauo.
Acontece porem, a possibilidade do levantamento da inibio ou da medida limitativa do
exerccio das responsabilidades parentais. Diante de tal eventualidade, o requerimento para
levantamento quer da inibio, quer da medida limitativa de tal exerccio autuado por
apenso ao processo que decretou tal medida limitativa. Contudo, se tiver sido instituda tutela
ou administrao de bens, ser notificado, alm do curador, o tutor ou o administrador dos
bens, para contestar. Uma vez feita a notificao, observar-se-o os termos prescritos para a
inibio.
Arrematando, o ministrio pblico, qualquer parente do menor ou pessoa a cuja guarda ele
esteja confiado, de facto ou de direito, podem requerer os limites do exerccio das
responsabilidades parentais, em caso de risco para a segurana, sade, desenvolvimento moral
e educao da criana, ou, o impedimento do exerccio das responsabilidades parentais, se
qualquer dos progenitores infringir culposamente os deveres para com os filhos, com grave
leso destes, ou quando, por ingenuidade, ausncia ou outras razes, no se mostre em
condies de cumprir aqueles deveres, bem como por interdio ou inabilitao por anomalia
psquica, podendo ainda os progenitores ficar tambm inibidos de administrar os bens dos
seus filhos, caso a m administrao ponha em causa o patrimnio dos mesmos.

94

Concluses

Concluses

A Lei n 61/2008, de 31 de Outubro, procedeu a uma intensa alterao no regime do at

agora designado poder paternal62. Na direo da maioria dos pases europeus, substituiu-se a
expresso poder paternal por responsabilidades parentais, reajustando a noo e readaptando
pensamentos. Neste encadeamento, alteraram-se os entendimentos de guarda e de exerccio
das responsabilidades parentais, de forma a possibilitar uma maior partilha entre os
progenitores.
Com a atual redao do C.C. o procedimento - regra foi reformado, tendo o legislador
forado o exerccio conjunto das responsabilidades parentais, para as questes de particular
importncia para a vida do filho. Sem prejuzo, o legislador inseriu duas importantes
ressalvas, designadamente o facto de o tribunal passar a ter a faculdade de, em nome e em
prol dos interesses superiores do menor, quando assim se justifique, decidir que as
responsabilidades sejam exercidas unicamente por um dos progenitores.
Acresce que o exerccio conjunto das responsabilidades parentais no cobe que, nas
condies de urgncia manifesta, algum dos progenitores possa atuar sozinho, devendo
contudo prestar esclarecimentos ao outro, assim que possvel. Este conceito indefinido de
urgncia manifesta, similitude de tantos anlogos existentes na nova lei ter de ser
casuisticamente preenchido, dado que este conceito circunscreve-se s conjunturas inadiveis.
Quanto aos atos da vida corrente do filho, o exerccio das responsabilidades parentais
pertence ao progenitor com quem o menor viva regularmente.
Por outro lado, sobre o progenitor que no tem a guarda do menor, incide a obrigao
adicional de no obstar as orientaes educativas mais relevantes, decididas pelo outro
progenitor. Estas regras so apropriveis no s em casos de divrcio, separao de pessoas e
bens, invalidao de casamento ou cessao de unio de facto, mas identicamente quando os
progenitores no vivam to-pouco em condies anlogas s dos cnjuges.
________________________
62

Anloga matria plasmada no acrdo do S.T.J. que aplica que: () III) A Lei n 61/2008, de 31 de
Outubro, veio alterar no s a terminologia legal, substituindo a designao de poder paternal por
responsabilidades parentais, assim pretendendo em nome dos superiores interesses dos menores afetados por
situaes familiares dos seus pais, defend-los e envolver os progenitores nas medidas que afetem o seu futuro
dos filhos, coenvolvendo-os e coresponsabilizando-os, no obstante a rutura conjugal, preservando relaes de
proximidade e consagrando um regime em que mesmo o progenitor que no detenha o poder paternal deve ser
informado e, assim, ser corresponsvel pela educao e destino do filho, pelo que tais normativos so preceitos
de interesse e ordem pblica. ().

95

Concluses

A transformao neste ponto expressiva uma vez que no regime anterior o exerccio do
poder paternal sobre crianas filhas de progenitores solteiros cabia ao progenitor que tivesse a
guarda, supondo-se, na ausncia de regulao prpria, que esta pertencia me.
J no que toca guarda, pouco ou nada se alterou. O C.C. no introduziu declaradamente
oportunidade de guarda conjunta, pelo que, a atribuio desta, bem como a deciso da
residncia da criana e aos seus direitos de visita continua a incumbir ao tribunal, mantendose o juzo base do interesse da criana. Mas, o tribunal, sempre ter de ter em conta o acordo
casualmente determinado pelos progenitores, a disponibilidade destes para permitir uma
relao continuada e de proximidade do menor com o progenitor que deixar de ter a guarda,
ainda que seja reconhecido a este ltimo, o direito de ser informado sobre a instruo e
condies de vida do menor. Igualmente ocorreu uma modificao ao nvel penal, tendo o
legislador fortificado e concludentemente caracterizado, como crime, a subtrao de menor e
a violao da obrigao de alimentos.
O exerccio das responsabilidades parentais passou a envolver vrias questes, entre as
quais se distinguem trs, a guarda do menor, a prestao de alimentos a cargo do progenitor a
quem o filho no foi confiado e o regime de visitas. Pelo que, aquando da deciso de se
divorciarem ou de se separarem, devem os progenitores, como precedncia, determinar qual
deles fica com a guarda do filho e quem passar a desempenhar as responsabilidades
parentais, na contingncia de no ser praticvel exercer estas em comum.
Regra geral, o progenitor que fica com a guarda, fica identicamente com as
responsabilidades parentais, o que traduz que este progenitor quem tem a autoridade de
definir questes que digam respeito ao menor, podendo no entanto, ser imputada a guarda a
um dos progenitores, e as responsabilidades parentais aos dois, pertencendo nessa ocorrncia,
as decises sobre a vida do menor a ambos, operando o exerccio das responsabilidades
parentais como se os progenitores ainda estivessem casados63.
Quando os filhos menores so de tenra idade, por norma, a guarda cedida s mes, ainda
que exista a faculdade de, se ambos os progenitores estiverem de acordo, os menores serem
entregues ao pai.
________________________
63

Conforme matria plasmada no acrdo do T.R.C. que dispe que: () 2. As responsabilidades parentais
relativas s questes de particular importncia para a vida do filho so exercidas em comum por ambos os
progenitores, nos termos em que vigoravam na constncia do matrimnio, salvo se tal for contrrio aos interesses
do menor ().

96

Concluses

Porm, o progenitor que no fica com a guarda do menor, fica sujeito a cooperar para as
despesas daquele, mediante a fixao de uma penso de alimentos64, devendo esta ser fixada
numa quantia em dinheiro, paga mensalmente, de ajustamento com as possibilidades do
progenitor e as carncias do filho, podendo a penso ser paga em dinheiro, por transferncia
bancria, por depsito direto, ou outras.
Presentemente, no conceito de alimentos aglomera-se tudo o que fundamental para o
sustento, habitao, vesturio, instruo e educao do alimentando, cabendo a ambos os
progenitores, no interesse do filho prover ao seu sustento., no existindo em lei, nenhum
montante especfico.
Face ao apuramento deste montante, existem duas opes de chegar at ele, ou os
progenitores chegam a um consenso e estabelecem o montante ou, este montante fixado
judicialmente. Porm, quando se determina o montante da prestao, praticvel estabelecer
uma clusula de atualizao automtica daquele, por indexao taxa anual da inflao ou da
percentagem do vencimento do progenitor. Aluda-se que esta prestao de alimentos difere do
abono de famlia que tem essncia distinta, no devendo por isso ser includo em tal
prestao.
Porquanto, segundo informao do instituto dos registos e notariado, o abono de famlia
uma prestao social, paga pelo estado e devida ao menor e, como tal, deve ser recebida pelo
progenitor a quem a guarda do menor foi atribuda.
Relativamente ao direito de visita do progenitor a quem o filho no foi confiado,
indispensvel , ao nvel do seu procedimento, regular os tempos, em que estes, passaro
juntos particularmente, os fins-de-semana, as datas festivas, os aniversrios dos progenitores
______________________
64

Relativamente plasma no acrdo do S.T.J. que dispe que: () I - Se as necessidades do menor ou as

possibilidades do progenitor obrigado (ou ambas) se alteraram se resultar provado que se alteraram , o
montante dos alimentos fixado pode/deve ser revisto, aumentado ou diminudo, conforme o circunstancialismo
concreto. II - Quando se trate de menor, a prestao a fixar teve ter em conta todos os custos inerentes a um
crescimento saudvel e harmnico, a uma educao adequada. III - Na fixao dos alimentos e no que diz
respeito s necessidades do menor, deve ser ponderado nomeadamente a sua idade, estado de sade, aptides,
estrato social e o nvel social dos progenitores. IV - Se ambos os progenitores devem participar nas despesas
relativas ao sustento (em sentido amplo) e educao do menor, de modo algum tal participao tem de ser,
necessariamente, em montantes iguais. V - Os progenitores participam igualmente tendo em ateno as
necessidades do menor quando participam de acordo com as suas reais possibilidades. VI - O facto de estar
fixada uma atualizao anual de acordo com o ndice da inflao no constitui fundamento para impedir a
alterao dos alimentos. VII - O facto de o progenitor obrigado a alimentos ter, aquando da interposio da ao,
uma situao econmica melhor da que tinha aquando da fixao dos alimentos, no impe, por si s, o aumento
da prestao de alimentos. Importa sempre ponderar as necessidades atuais da menor.

97

e do filho e as frias, e mesmo, se assim for praticvel, determinar um complemento mais

extenso, para que o progenitor no guardio possa estar com o menor quando quiser65.
Nesta dissertao, tentou-se examinar dimenses que podem atingir as resolues judiciais
respeitantes regulao do exerccio das responsabilidades parentais, tendo sido referidas
ponderaes que, por vezes, podem colidir com o superior interesse da criana. Mas, o
objetivo desta foi principalmente, aceder jurisprudncia aplicada para alcanar os pontos de
vista que consolidam as tomadas de decises nos tribunais sobre a regulao do exerccio das
responsabilidades parentais.
Em termos legislativos, j a Lei n 84/95, de 31 de Agosto, determinava que a criana, em
funo do seu superior interesse, tem direito a manter relaes de proximidade com o
progenitor a quem no foi confiada a guarda. Pelo que, em 2008, entre outras alteraes,
apareceu a substituio da expresso "poder paternal" por "responsabilidades parentais, de
forma a colocar em evidncia os direitos e os interesses da criana, mesmo que continuem a
existir noes indefinidas, como questes de particular importncia para a vida do filho,
atos da vida corrente do filho e orientaes educativas mais relevantes, embora devam
permanecer indeterminada, sob pena de surgirem novos casos que no se encaixam nas
especificaes da lei.
O exerccio conjunto das responsabilidades parentais ser aplicado em funo dos
interesses da criana, tendo em considerao a presena de um relacionamento adequado entre
os progenitores. Todavia, apesar da igualdade de direitos para todos os cidados estar
estabelecida, quer ao nvel da C.R.P., quer do C.C., entre outras disposies legislativas, nem
sempre tal igualdade de direitos uma igualdade de verdade, particularmente, quando se trata
do exerccio conjunto.
Assim, partindo do tribunal uma deciso, na pessoa do juiz, este possui a sua maneira de
ser, tendo valores e experincias de vida, pelo que, a tomada de deciso judicial no ocorre no
vazio, provindo, antes, da reunio de diversos fatores, especificadamente, de normas judiciais,
de leis constitucionais, da tica, da deontologia, da poltica, da educao e da prpria
sociedade. Conquanto, conjugadas estas especificidades em cada processo, admite-se, por
vezes a imprevisibilidade e a diferena existente nas decises judiciais.
Descrevendo, a regulao das responsabilidades parentais um processo de jurisdio
voluntria, cujo preceito decisivo assenta na prevalncia do interesse do menor e em que por

________________________
65

REIS, Dulce Regular o Poder Paternal. [S.l.: S.n.], 2006.

98

Concluses

ser um conceito de natureza jurdica imprecisa, o juiz no compelido a acatar juzos

objetivos, observando cada caso como nico, o que o levar a decidir consoante o que for
mais adequado e que considere os interesses da criana.
Neste mbito, o juiz, na determinao do superior interesse da criana e considerando a
influncia dos seus sistemas de crenas e valores scio culturais e, na aplicao da lei
respeitante regulao das responsabilidades parentais66, verifica-se que o gnero, a idade e a
educao, bem como outros fatores do quadro de referncias do juiz, influenciam
significativamente a tomada de deciso.
Da anlise que foi possvel a diversos relatrios, comprova-se que os juzes atribuem
predominantemente a residncia habitual da criana me, por a considerarem mais idnea
do que o pai, estando aqui em causa a primazia materna. Em todas as decises, so
considerados como critrios fundamentais a idade da criana, a qualidade e a proximidade do
relacionamento afetivo com os progenitores, concluindo-se que invulgarmente atribuda a
guarda conjunta. Mas, em completo define-se a obrigao de alimentos e o regime de visitas
para o progenitor masculino, na maior parte dos casos, dado que se defende que esta
atribuio me a melhor soluo, por ser esta, normalmente, a providenciar quer pelo
cuidado dirio, quer pelo sustento aos filhos.
Presentemente, quanto guarda, conclua-se que, tido em conta o " superior interesse do
menor", sendo o menor confiado ao progenitor que maior capacidade tenha para possibilitar
um crescimento seguro, considerando porm a existncia de irmos. Quantum, ao progenitor
sem a guarda, compete-lhe o poder / dever de fiscalizar a educao e conjunturas de vida do
filho, bem como de ser informado sobre as decises que afetem os interesses deste. Sendo
conjuntamente fixado um regime visitas, de forma a acautelar uma proximidade com este
progenitor no guardio, exceto se aparecer motivo que o desaprove.
No que toca obrigao de alimentos, evidencia-se novamente que, deriva da C.R.P. o
princpio que impe a igualdade de deveres para os progenitores, na manuteno da sua
relao e sustento para com os filhos, englobando esta, qualquer necessidade essencial do
menor.

____________________________
66

PARENTE, Carina; MANITA, Celina - Tomada de Deciso Judicial na regulao do Exerccio das Responsabilidades Parentais
Estudo Exploratrio sobrealgumas variveisquepodeminfluenciar.

99

Concluses

Finalizando, ainda no se observa que, o no exerccio conjunto das responsabilidades

parentais, ou mesmo a guarda atribuda apenas a um dos progenitores conduz a resultados
negativos para o crescimento do menor. Pois, quer os profissionais quer os progenitores
apesar de estarem informados da lei, continuam a considerar a preferncia materna e so as
mes quem obtm maioritariamente a residncia habitual das crianas, pelo que o pai s
conseguir esta preferncia se provar a incompetncia materna. Mais, alguma jurisprudncia
chega mesmo a por em causa o papel paterno, no sentido de no ser to competente nem estar
to disponvel como a me para o envolvimento com os filhos e, concludentemente o papel
materno possui mais aptides naturais para a assistncia e relacionamento afetivo para com o
menor e assim uma considerao maior pelo superior interesse da criana.

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