EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ___

VARA FEDERAL DE ________ SO PAULO.

Processo n:
Requerente: Maria
Requerido: Instituto Nacional do Seguro Social - INSS

MARIA, j devidamente qualificada nos autos do

processo em epgrafe, vem, mui respeitosamente
presena de Vossa Excelncia, em cumprimento ao
despacho de fl., apresentar sua

IMPUGNAO CONTESTAO
APRESENTADA PELO
INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL

para reafirmar a veracidade dos fatos e a

existncia dos direitos pleiteados na Exordial, de
acordo com os argumentos e provas apresentadas
at o momento, bem como em virtude das
alegaes infundadas feitas pelo Instituto Nacional
do Seguro Social - INSS em sua Contestao de fls.,
o que evidencia, ainda mais, o merecimento de
procedncia desta ao.
 BREVE RELATO FTICO E PROCESSUAL

1. A Requerente props a presente ao com objetivo de obter o

reconhecimento (averbao) como especial do tempo trabalhado de
05.02.1976 a 05.05.1988 (4.474 dias), de 03.04.1989 a 31.05.1989
(59 dias), de 01.06.1989 a 18.08.1989 (79 dias), de 02.12.1991 a
30.06.1999 (2.768 dias) e de 01.07.1999 a 09.04.2004 (1.745 dias),
todos esses perodos trabalhados na S. C. Misericrdia, e a
consequente transformao de sua aposentadoria por tempo de
contribuio proporcional (26/30 avos) em aposentadoria especial
(art. 57 e 58 da Lei 8.213/91) ou, sucessivamente, a converso do
tempo especial em comum, na forma do art. 70 do Decreto 3.048/99
e o conseqente reclculo de sua aposentadoria.

2. Para uma melhor visualizao, vejamos separadamente os perodos

supramencionados no Quadro abaixo:

CONTAGEM DE TEMPO DE SERVIO REALIZADO EXCLUSIVAMENTE EM ATIVIDADE

ESPECIAL
NOME: MARIA
TEMPO DE SERVIO AT A APOSENTADORIA EM
19/06/06
EMPRESA ADMISSO DEMISSO TEMPO TOTAL DE
1
S. C. Misericrdia ESPECIAL TEMPO DE
SERVIO
4474,0
Servente de Copa2 05/02/76 05/05/88 4474,00 0
Atendente de
Enfermagem3 03/04/89 31/05/89 59,00 59,00
Atendente de
Enfermagem4 01/06/89 18/08/89 79,00 79,00
2768,0
Auxiliar Hospitalar 5 02/12/91 30/06/99 2768,00 0
2546,0
Auxiliar de Enfermagem6 01/07/99 19/06/06 2546,00 0

9926,0
TOTAL EM DIAS 9926,00 0,00 0

27,194
ANOS 5
2,3342
MESES 5
10,027
DIAS 4

1
Vide fls..
2
Vide fls..
3
Vide fls..
4
Vide fls..
5
Vide fls..
6
Vide fls..
 2
TEMPO TRABALHADO 7 ANOS 27,1945 0
2 MESES 2,3342 0,0000
1
0 DIAS 10,0274 0,0000
3. Observa-se no Quadro acima que a Requerente possui, segundo
informam os Perfis Profissiogrficos Previdencirios (PPP`s) de fls.,
emitidos pela EMPREGADORA, mais de 25 anos de atividade especial,
trabalhados em exposio agentes biolgicos, tais como: vrus,
fungos, bactrias, sangue, etc (fls.).

4. Em sua Contestao de fls., alega o Requerido em suma que:

a- Quanto aos perodos de 03.04.1989 a 18.08.1989,

de 05.12.1989 (sic) a 05.03.1997, estes j foram
considerados como especiais pelo INSS, e, assim sendo,
no resta pretenso resistida, tratando de pontos
processualmente incontroversos;

b- Sendo assim, a lide residiria somente sobre os

seguintes perodos: de 05.02.1979 a 05.05.1988 e de
06.03.1997 a 19.06.2006;

c- O perodo de 05.02.1979 (sic) a 05.05.1988 no

deve ser considerado especial posto que a Requerente era
servente de hospital, profisso que no constava Quadro
anexo ao Decreto 83.080/79, item 1.3.4 e que, por conta
disso no foi considerada como de exposio permanente
agentes biolgicos;

d- Com relao ao perodo de 06.03.1997 a

19.06.2006, estes no devem ser considerados especiais,
posto que, a contar de 29.04.1995, data de incio da
vigncia da Lei 9.032/95, tem-se por incabvel a
caracterizao de tempo de servio especial por atividade
profissional, devendo o segurado comprovar a efetiva
exposio aos agentes agressivos de forma permanente,
neste caso, doenas infecto-contagiosas ou material
contaminado;

e- Os atos do INSS possuem presuno de legalidade;

f- A data do incio do benefcio da Autora, ou seja, da

aposentadoria especial, deve ser em 05.01.2010, posto
no poder exercer atividade especial aps a
aposentadoria nesta modalidade;
 g- A correo monetria e os juros, quando da
condenao devem ser aplicados, na forma da Lei 11.960
de 30.06.2009;

h- Os honorrios advocatcios devem estar limitados

05 % do valor da condenao.

5. Entretanto, douto Julgador, os argumentos trazidos pelo INSS no

devem prevalecer conforme se ver seguir.

DOS PONTOS PROCESSUALMENTE INCONTROVERSOS

6. Em sua Contestao, o i. Procurador do Instituto-ru relata que os

perodos de 03.04.1989 a 18.08.1989 e de 05.12.1989 a
05.03.1997, j teriam sido considerados como especiais pelo INSS, e,
assim sendo, no restaria pretenso resistida, tratando de pontos
processualmente incontroversos.

7. Sendo assim, a lide residiria somente sobre os seguintes perodos: de

05.02.1979 a 05.05.1988 e de 06.03.1997 a 19.06.2006.

8. No entanto, nobre Julgador, nota-se que, na verdade as datas acima

apontadas pelo Requerido esto incorretas.

9. Os perodos incontroversos, conforme os documentos de fls. da

lavra do prprio Instituto-ru, so de: 03.04.1989 a 18.08.1989 e
de 05.12.1991 (e no 05.12.1989) 05.03.1997 (data de
edio do Decreto 2.172/97).

10. Os perodos controversos, conforme o pedido inicial, portanto,

correspondem s seguintes datas: 05.02.1976 (e no
05/02/1979) a 05.05.1988 e de 06.03.1997 a 19.06.2006
(data de concesso da aposentadoria da Requerente).

11. Frisa-se ainda, por uma questo de boa-f processual que, quanto ao
perodo de 05.12.1989 04.12.1991, o qual a Autarquia-r alega fl.
que j foi reconhecido como especial administrativamente, evidente
o equvoco cometido pelo INSS, pois nesse perodo a Requerente no
trabalhou. No h anotao em sua CTPS e nem mesmo contribuies
vertidas Seguridade Social e, assim sendo, no deve ser
considerado como tempo de servio.
 DA CARACTERIZAO COMO ESPECIAL DO PERODO
TRABALHADO PELA REQUERENTE DE 05.02.1976 A
05.05.1988

12. O Instituto-ru alega em sua defesa, mais especificamente s fls.

que o perodo de 05.02.1979 a 05.05.1988, que na verdade inicia-se
em 05.02.1976, no deve ser considerado especial posto que a
Requerente exercia a profisso de servente de hospital, profisso
esta que no constava Quadro anexo ao Decreto 83.080/79, item
1.3.4 e que, por conta disso no foi considerada como de exposio
permanente agentes biolgicos.
13. Alega fl. que o fato de a Requerente servir 2 ou 3 refeies dirias
(como diz o PPP), no significa contato permanente, conforme
exigido pela legislao acima citada.

14. Desta forma, primeiramente, vale dizer que o rol de profisses e

agentes nocivos trazidos pelos Quadros Anexos aos Decretos
53.831/64 e 83.080/79, no so exaustivos ou taxativos, mas, sim,
exemplificativos ou elucidativos.

15. Em face disso, a profisso de servente de hospital pode ser

tranquilamente comparada com a de auxiliar prevista no Decreto n.
83.830/79 que contemplava nos itens 1.3.4, do Anexo I e 2.1.3, do
Anexo II, os trabalhadores em contato permanente com doentes ou
materiais infecto-contagiantes, tais como enfermeiros e auxiliares.

16. Vejamos as decises do E. STJ a respeito da matria:

Servidor pblico estadual. Exerccio de atividade insalubre

no regime celetista. Comprovao. Decretos ns
53.831/64 e 83.080/79. Rol exemplificativo. Direito
contagem do tempo de servio especial para fins de
aposentadoria. Certido do INSS. Desnecessidade.
Precedentes. Agravo regimental improvido. (AgRg no Ag
923.013/SC, Rel. Ministro NILSON NAVES, SEXTA TURMA,
julgado em 01/12/2009, DJe 03/05/2010) (grifo nosso)

PREVIDENCIRIO. VIGILANTE. PORTE DE ARMA DE FOGO.

ATIVIDADE PERIGOSA. ENQUADRAMENTO. DECRETO N.
53.831/64. ROL EXEMPLIFICATIVO. I - Restando
comprovado que o Autor esteve exposto ao fator de
enquadramento da atividade como perigosa, qual seja, o
uso de arma de fogo, na condio de vigilante, deve ser
reconhecido o tempo de servio especial, mesmo porque
 o rol de atividades consideradas insalubres,
perigosas ou penosas, descritas naquele decreto,
exemplificativo e no exaustivo. II - Recurso
desprovido. (REsp 413.614/SC, Rel. Ministro GILSON DIPP,
QUINTA TURMA, julgado em 13/08/2002, DJ 02/09/2002 p.
230)

17. No mesmo sentido a jurisprudncia mais recente do E. Tribunal

Regional Federal da 3 Regio:

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE

SERVIO. EMBARGOS DE DECLARAO. ERRO MATERIAL
RELATIVAMENTE DATA DE AJUIZAMENTO DA DEMANDA.
JUROS DE MORA. AGRAVO PREVISTO NO ARTIGO 557, 1,
DO CPC. ATIVIDADE AGRCOLA E INSALUBRE
COMPROVADAS. I - Incorreu a deciso embargada em erro
material relativamente indicao da data do
ajuizamento da demanda, uma vez que isso ocorreu em
05.10.2004 e no em 09.01.2006, conforme constou fl.
327, verso. II - Se restou expressamente consignado que,
a partir de 10.01.2003, os juros devem incidir taxa de
1% ao ms e que a citao se deu em 02.08.2005 (fl.
123), evidente que esse percentual que deve ser
aplicado a todas as prestaes vencidas a ttulo de
aposentadoria por tempo de servio. III - Os documentos
que instruram a inicial foram sopesados segundo o
princpio da livre convico motivada, tendo concludo
pela existncia de incio de prova material do exerccio de
atividade rural pela parte autora. IV - No havendo
nenhum elemento a descaracterizar o labor rural do
demandante, o qual foi confirmado pelas testemunhas
ouvidas no presente feito, vivel o reconhecimento da sua
qualidade de trabalhador agrcola. V - A deciso
agravada consignou de forma expressa que a
jurisprudncia pacificou-se no sentido de que pode
ser considerada especial a atividade desenvolvida
at 10.12.1997, advento do Lei 9.528/97,
independentemente da apresentao de laudo
tcnico, com base nas atividades previstas nos
Decretos 53.831/64 e 83.080/79, cujo rol
meramente exemplificativo. VI - No caso em tela, os
formulrios de atividade especial emitidos pela Empresa
de Transporte Coletivo de So Bernardo do Campo -
E.T.C.S.B.C., informam que o autor desempenhava a
funo de cobrador de transporte coletivo, cujo
enquadramento por categoria profissional est previsto no
Cdigo 2.4.4 do Quadro Anexo ao Decreto n 53.831/64.
VII - Embargos de declarao da parte autora acolhidos
em parte. Agravo previsto no artigo 557, 1, do CPC,
interposto pelo ru improvido. (APELREE
200461830054218, JUIZ SERGIO NASCIMENTO, TRF3 -
DCIMA TURMA, 22/04/2010) (grifo nosso)

PROCESSO CIVIL. AGRAVO PREVISTO NO 1 ART.557 DO

C.P.C. CONVERSO DE ATIVIDADE ESPECIAL EM COMUM
ANTES DE 1980. POSSIBILIDADE. FATOR DE CONVERSO.
ATIVIDADE ESPECIAL TORNEIRO MECNICO.
ESMERILHADOR. CATEGORIA PROFISSIONAL. I - No que
tange atividade especial, a jurisprudncia
pacificou-se no sentido de que pode ser
considerada especial a atividade desenvolvida at
10.12.1997, advento do Lei 9.528/97,
independentemente da apresentao de laudo
tcnico, com base nas atividades previstas nos
Decretos 53.831/64 e 83.080/79, cujo rol
meramente exemplificativo. II - Tendo o legislador
estabelecido na Lei 3.807/60, critrios diferenciados de
contagem de tempo de servio para a concesso de
aposentadoria especial ao obreiro que esteve sujeito
condies prejudiciais de trabalho, feriria o princpio da
isonomia negar o mesmo tratamento diferenciado quele
que em algum perodo de sua vida exerceu atividade
classificada prejudicial sade, motivo pelo qual pode
sofrer converso de atividade especial em comum os
perodos laborados anteriores a 1980. III - Sendo o
requerimento do beneficio posterior Lei 8.213/91, deve
ser aplicado o fator de converso de 1,40, mais favorvel
ao segurado do sexo masculino, entendimento este que
acabou por ser expressamente acolhido pela legislao
previdenciria, por fora da edio do Decreto 4.827/2003
que dando nova redao ao art. 70 do Decreto 3.048/99,
dispe que as regras de converso se aplicam ao trabalho
prestado em qualquer perodo. IV - Mantidos os termos da
deciso que determinou a converso de atividade especial
em comum com base nos formulrios de atividade
especial SB-40, na funo de torneiro mecnico por
analogia atividade de serralheiro em indstria
metalrgica, ressaltando-se, apenas, que, em sede
administrativa, o INSS reconheceu a especialidade da
 categoria profissional de torneiro mecnico em diversos
perodos, em razo da atividade desempenhada, por
enquadramento previsto no cdigo 2.5.3 do Decreto
83.080/79 "operaes diversas - esmerilhadores", ou seja,
a prpria autarquia-r admite a similitude da funo de
torneiro mecnico e esmerilhador. V - Agravo do INSS
improvido. (APELREE 200261830032330, JUIZ SERGIO
NASCIMENTO, TRF3 - DCIMA TURMA, 02/12/2009) (grifo
nosso)

18. Com relao profisso de servente de hospital destacam-se ainda

os seguintes julgados do E. TRF da 3 Regio:

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE

SERVIO. L. 8.213/91, ARTS. 52, 53 E 57. INSALUBRIDADE.
CONVERSO DE TEMPO ESPECIAL EM COMUM. I -
Comprovado o exerccio de mais de 30 anos de servio, se
homem e 25 anos, se mulher, concede-se a aposentadoria
por tempo de servio na forma proporcional. II -
Considera-se especial o perodo trabalhado nas
funes de servente de hospital e auxiliar de
enfermagem, por fora de exposio a materiais
infecto-contagiosos. III - Remessa oficial, tida por
interposta, parcialmente provida. Apelao desprovida.
(AC 200503990408500, JUIZ CASTRO GUERRA, TRF3 -
DCIMA TURMA, 23/11/2005) (grifo nosso)

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE

SERVIO PROPORCIONAL. RAZES DISSOCIADAS.
REVISO. RECONHECIMENTO DE TEMPO ESPECIAL.
LEGISLAO VIGENTE POCA DOS FATOS.
COMPROVAO DAS CONDIES AGRESSIVAS DA
ATIVIDADE. SERVENTE. HOSPITAL. CONVERSO.
POSSIBILIDADE. TERMO INICIAL. CORREO MONETRIA.
JUROS DE MORA. HONORRIOS ADVOCATCIOS. I - Deixo
de conhecer do Recurso Adesivo, por fundamentar-se em
razes inteiramente dissociadas do que a sentena
decidiu. II - Pedido de cmputo como especial do perodo
de 19/07/77 a 11/02/98, amparado pela legislao vigente
poca, comprovado por cpia da anotao em CTPS n
01251, Srie n 00088 - SP (fls. 10), DSS-8030 (fls. 64) e o
laudo tcnico de fls. 23/27, dando conta das tarefas
realizadas, sob condies de risco, cumulado com pedido
de reviso de aposentadoria por tempo de servio:
possibilidade. III - O benefcio regido pela lei em vigor no
momento em que reunidos os requisitos para sua fruio,
mesmo tratando-se de direitos de aquisio complexa, a
lei mais gravosa no pode retroagir exigindo outros
elementos comprobatrios do exerccio da atividade
insalubre, antes no exigidos, sob pena de agresso
segurana que o ordenamento jurdico visa preservar.
Precedentes. IV - Alterao do art. 70 do Decreto n 3.048
de 06/05/99, cujo 2 passou a ter a seguinte redao:
"As regras de converso de tempo de atividade sob
condies especiais em tempo de atividade comum
constantes deste artigo aplicam-se ao trabalho prestado
em qualquer perodo". (Includo pelo Decreto n 4.827 de
03/09/2003). V - A legislao vigente poca em que
o trabalho foi prestado, em especial, o Decreto n
83.830/79, contemplavam, nos itens 1.3.4, do
anexo I e 2.1.3, do anexo II, os trabalhadores em
contato permanente com doentes ou materiais
infecto-contagiantes, tais como enfermeiros e
auxiliares. VI - Refeitos os clculos, com a respectiva
converso, tendo como certo que, quando da Emenda
20/98, a autora contava com o tempo de 30 anos, 02
(dois) meses e 16 (dezesseis) dias de trabalho,
considerando que a autora possui perodos de trabalho
simultneos. VII - O percentual a ser aplicado de 100%
(cem por cento), de acordo com o art. art. 53, inciso II, da
Lei n 8.213/91. VIII - O termo inicial do benefcio, com o
valor da renda mensal inicial revisado, deve ser fixado na
data da concesso do benefcio, em 11/02/98. IX - A
correo monetria das prestaes em atraso ser
efetuada de acordo com a Smula n 148 do E. STJ, a
Smula n 8 desta Colenda Corte, combinadas com o art.
454 do Provimento n 64, de 28 de abril de 2005, da E.
Corregedoria Geral da Justia Federal da 3 Regio. X - Os
juros moratrios sero devidos no percentual de 0,5% ao
ms, a contar da citao, at a entrada em vigor do novo
Cdigo Civil, nos termos do art. 406, que conjugado com o
artigo 161, 1, do CTN, passou para 1% ao ms. XI - Os
honorrios advocatcios devem ser fixados em 10% sobre
o valor da condenao, at a sentena (Smula n 111, do
STJ), de acordo com o entendimento desta Colenda Turma.
XII - Remessa Oficial e Recurso do INSS parcialmente
providos. (AC 200203990084304, JUIZA MARIANINA
GALANTE, TRF3 - OITAVA TURMA, 06/06/2007) (grifo
nosso)
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE
SERVIO. RECONHECIMENTO DE ATIVIDADE ESPECIAL.
NO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS. IMPROCEDNCIA.
I. Preliminarmente, conheo da remessa oficial, tida por
interposta, nos termos do 2 do artigo 475 do Cdigo de
Processo Civil. II. No mbito previdencirio, as aes
ajuizadas com a finalidade de cobrar valores no pagos ou
pagos a menor submetem-se aos efeitos da prescrio,
regida esta pelo disposto no pargrafo nico, do artigo
103 da Lei n 8.213/91. Portanto, o fundo do direito
pleiteado resta preservado, podendo a ao ser proposta
a qualquer tempo, salientando-se, todavia, que a fruio
dos efeitos financeiros ou patrimoniais da decorrentes
restringir-se- ao quinqunio que precede a propositura
da ao. III. A jurisprudncia firmou-se no sentido de que
a legislao aplicvel para a caracterizao do
denominado servio especial a vigente no perodo em
que a atividade a ser avaliada foi efetivamente exercida,
devendo, assim, ser levada em considerao a disciplina
estabelecida pelos Decretos 53.831/64 e 83.080/79,
sendo possvel o reconhecimento da condio especial
com base na categoria profissional do trabalhador. Aps a
edio da Lei n. 9.032/95, passou a ser exigida a
comprovao da efetiva exposio a agentes nocivos em
carter permanente, podendo se dar atravs dos
informativos SB-40, sem prejuzo dos demais meios de
prova. IV. Somente a partir de 05/03/1997, data em que
foi editado o Decreto n. 2.172/97, regulamentando a
Medida Provisria 1.523/96, convertida na Lei n 9.528/97,
tornou-se exigvel a apresentao de laudo tcnico para a
caracterizao da condio especial da atividade
exercida. V. Devem ser consideradas especiais as
atividades desenvolvidas pela parte autora nos
perodos de 18-11-1978 a 02-02-1979 ("Hospital e
Maternidade Mau Ltda" - servente), 02-02-1979 a
12-02-1988 ("Faisa - Fundao de Assistncia a Infncia
de Santo Andr" - atendente), 01-11-1988 a 13-07-1989
("Hospital e Maternidade So Jos do ABC Ltda" -
atendente de enfermagem), 04-03-1991 a 05-03-1992
("Amico Assistncia Mdica Indstria e Comrcio Ltda" -
atendente de enfermagem), 26-12-1991 a 01-03-1993
("Prefeitura do Municpio de Diadema" - atendente de
enfermagem), 09-08-1996 a 07-10-1996 ("Hospital da
Naes Ltda" - auxiliar de enfermagem) e 02-07-1993 a
13-01-2000, data da elaborao do formulrio acostado
na fl. 42 ("Hospital Prncipe Humberto S/A" - auxiliar de
enfermagem), tendo em vista que, conforme as
informaes constantes nos formulrios DSS 8030 e
laudos tcnicos acostados nas fls. 17/46, a
demandante, na execuo de seu trabalho ficava
exposta a agentes biolgicos (microorganismos
como bactrias, fungos, parasitas, bacilos, vrus e
outros), bem como mantinha contato com pacientes
portadores de doenas infecto-contagiosas e
manuseava materiais contaminados, enquadrando-
se, assim, nos cdigos 1.3.2 e 2.1.3 do Decreto
53.831/64 e cdigo 1.3.4, do anexo I, do Decreto
83.080/79. VI. No tendo a autora implementando o
tempo mnimo de 25 (vinte e cinco) anos, necessrios
para a concesso do benefcio de aposentadoria
proporcional por tempo de servio, at a Emenda
Constitucional n 20, dever sujeitar-se s regras de
transio previstas no art. 9o, inciso I do "caput" e inciso I,
alneas "a" e "b", do 1, que estabelecem a necessidade
de o segurado contar com 53 (cinquenta e trs) anos de
idade, se homem, e 48 (quarenta e oito) anos de idade, se
mulher, bem como o cumprimento de um perodo
adicional de contribuio, equivalente a 40% (quarenta
por cento) do tempo que, na data da publicao desta
Emenda, faltaria para atingir o limite de 30 (trinta) anos,
para homem, e de 25 (vinte e cinco) anos, para mulher.
VII. In casu, a demandante no preencheu o disposto no
1, inciso I, alnea "b", que determina o cumprimento de
perodo adicional de contribuio, equivalente a 40%
(quarenta por cento) do tempo que, na data da publicao
desta Emenda, faltaria para atingir o limite de 30 (trinta)
anos, para homem, e de 25 (vinte e cinco) anos, para
mulher, tornando-se invivel a concesso do benefcio
pleiteado, devendo ser cassada a tutela antecipada
anteriormente concedida. VIII. Sendo os litigantes
vencidos e vencedores concomitantemente, torna-se
indevida a condenao nas verbas de sucumbncia,
conforme disposto no caput do artigo 21 do CPC. IX.
Matria preliminar rejeitada. Apelao do INSS e Remessa
Oficial, tida por interposta, parcialmente providas. (AC
200261260164511, JUIZ WALTER DO AMARAL, TRF3 -
STIMA TURMA, 03/07/2009) (grifo nosso)
19. Conclui-se assim que o fato da profisso da Requerente no estar
expressamente alocada no rol dos Decretos 53.831/64 e 83.080/79,
no causa bice para o reconhecimento como especial da atividade
prestada em exposio permanente agentes biolgicos diversos,
tais como: vrus, fungos, bactrias, sangue, etc., como expe o Perfil
Profissiogrfico Previdencirio de fls..

20. No que diz respeito alegao do i. Procurador de que a Requerente

serviria 2 ou 3 refeies dirias, e que isso no significaria contato
permanente com os agentes biolgicos, nota-se que as
argumentaes trazidas pelo INSS so absurdas.

21. Primeiramente, porque o PPP em nenhum momento diz que as

atividades da Autora se limitavam servir duas ou trs refeies
dirias aos pacientes, como disse mentirosamente o i. Procurador do
INSS fl..

22. E segundo porque a Requerente, no exerccio da funo de servente

de hospital, logicamente, no servia apenas um paciente por dia, o
que se conclui at mesmo por uma questo de bom senso.

23. A Autora, na verdade, servia vrios pacientes internados no hospital

durante toda a sua jornada de trabalho, bem como servia os
funcionrios da S. C., sendo evidente que tinha, sim, contato
permanente com os agentes agressivos sade e/ou integridade de
ordem biolgica.

24. Ressalta-se ainda que os PPP`s emitidos pelo hospital, tratam

igualmente todos os perodos trabalhados pela Requerente, seja na
funo de Servente, Atendente de Enfermagem ou Auxiliar de
Enfermagem, sendo idntico os dizeres do campo destinado ao relato
da Exposio a Fatores de Risco. Como se pode observar s fls. para
todos os perodos trabalhados o PPP aponta exposio agentes
biolgicos, tais como: vrus, fungos, bactrias, sangue, etc..

25. Resta incompreensvel, assim, a atitude do INSS de reconhecer

apenas partes desses perodos como especiais para fins de
aposentadoria, quando a especificao dos agentes nos PPPs a
mesma para todas as pocas trabalhadas.

26. No mais, h de se observar tambm que o art. 65 do Decreto

3.048/99 explicita qual o critrio deve ser utilizado para que se
considere ou no a atividade especial como permanente. Vejamos:
 Art. 65. Considera-se trabalho permanente, para efeito
desta Subseo, aquele que exercido de forma no
ocasional nem intermitente, no qual a exposio do
empregado, do trabalhador avulso ou do cooperado
ao agente nocivo seja indissocivel da produo do
bem ou da prestao do servio. (Redao dada pelo
Decreto n 4.882, de 2003) (grifo nosso)

Pargrafo nico. Aplica-se o disposto no caput aos

perodos de descanso determinados pela legislao
trabalhista, inclusive frias, aos de afastamento
decorrentes de gozo de benefcios de auxlio-doena ou
aposentadoria por invalidez acidentrios, bem como aos
de percepo de salrio-maternidade, desde que, data
do afastamento, o segurado estivesse exercendo
atividade considerada especial. (Includo pelo Decreto n
4.882, de 2003)

27. V-se que o art. 65 do Decreto 3.048/99 claramente aponta que

trabalho especial permanente todo aquele no qual a exposio
do empregado, do trabalhador avulso ou do cooperado ao
agente nocivo seja indissocivel da produo do bem ou da
prestao do servio.

28. No caso da Requerente, que de 05.02.1976 05.05.1988 trabalhou

como servente de hospital, lavando louas e servindo diretamente
alimentos pacientes e funcionrios, impossvel imaginar que a
mesma conseguiria cumprir com suas obrigaes sem contato com os
doentes, objetos infectados ou at mesmo funcionrios que tiveram
contato com pessoas doentes, sendo assim, a exposio aos agentes
nocivos evidentemente indissocivel da execuo de seu servio
como exige o art. 65 do Decreto 3.048/99.

29. Em ltima anlise, at mesmo o trnsito nos corredores dos

hospitais, que a Requerente era obrigada a realizar, motivo para a
considerao de sua atividade como especial, posto que, por ali,
vrias vezes ao dia, circulam pessoas doentes ou que tiveram contato
com os pacientes infectados.
30. Claramente, a exposio aos agentes biolgicos durante todo o
perodo de trabalho no perodo de 1976 a 1988 era inevitvel e
permanente!
 DA CARACTERIZAO COMO ESPECIAL DO PERODO
TRABALHADO PELA REQUERENTE DE 06.03.1997 A
19.06.2006

31. No que condiz ao perodo de 06.03.1997 a 19.06.2006, trabalhados

pela Requerente como Auxiliar de Enfermagem em exposio vrus,
fungos, bactrias, sangue, etc. (PPP de fls.), o INSS alega em sua
defesa que esse tempo de servio no deve ser considerado especial,
posto que, a contar de 29.04.1995, data de incio da vigncia da Lei
9.032/95, tem-se por incabvel a caracterizao de tempo de servio
especial por atividade profissional, devendo o segurado comprovar a
efetiva exposio aos agentes agressivos de forma permanente,
neste caso, doenas infecto-contagiosas ou material contaminado.

32. Alega ainda que os atos do INSS possuem presuno de legalidade e

que a Requerente no haveria comprovado os fatos constitutivos de
seu direito, na forma do art. 333, inciso I, do CPC.

33. Ora, Excelncia, em sua petio inicial a Autora em nenhum

momento requer que sua atividade seja considerada como especial
apenas por estar alocada como Auxiliar de Enfermagem.

34. Muito pelo contrrio, a Requerente demonstra atravs do PPP de fls.

que durante seu trabalho de 06.03.1997 (data de edio do Decreto
2.172/97) a 19.06.2006 (data de sua aposentadoria) esteve exposta
aos agentes biolgicos: vrus, fungos, bactrias, sangue, dentre
outros.

35. Portanto, no deve prevalecer a alegao do INSS de que no restou

comprovada exposio da Requerente aos agentes nocivos a sua
sade e/ou integridade fsica que, neste caso, inclusive,
perfeitamente enquadrvel no item 3, do Anexo IV, do Decreto
3.048/99.

36. Quanto necessidade de que a Requerente tenha tido contato com

pacientes portadores de doenas contagiosas e com materiais
contaminados para que o perodo seja considerado especial,
apontada pelo INSS s fls., nota-se que o PPP (fl. dos autos)
expressamente diz que a Requerente realizava transporte de macas
e higienizao de pacientes, manipulao e acondicionamento de
roupas sujas em recipientes adequados, aplicao de soro e injees,
pequenos curativos, tendo, portanto, preenchido essa condio.

37. Por fim, a alegao de que os atos administrativos do INSS tm

presuno de legalidade, seria cmica se no fosse trgica!
38. Se a Autarquia agisse to corretamente como diz seu i. Procurador,
certamente no seria uma das maiores rs do nosso pas,
respondendo em 2008, aproximadamente cinco milhes de processos
em todo o territrio nacional.

39. Dito isso, os fatos constitutivos do direito da Requerente encontram-

se perfeitamente comprovados atravs dos documentos de fls., ao
contrrio do que diz o Requerido fl. dos autos, merecendo assim, a
presente ao ser julgada totalmente procedente para que se
transforme a aposentadoria por tempo de contribuio proporcional
concedida Requerente em aposentadoria especial, ou,
sucessivamente, para que se determine a converso do perodo
reconhecido em comum.

DA DATA DE INCIO DA CONCESSO DA APOSENTADORIA

ESPECIAL

40. Requer o INSS em sua defesa que a data do incio da aposentadoria

especial da Autora seja em 05.01.2010, data em que se desligou de
sua empregadora, posto no poder exercer atividade em exposio
agentes nocivos aps a concesso da aposentadoria especial.

41. Inicialmente, salienta-se que o art. 57, 2 da Lei 8.213/91

realmente probe o exerccio de atividade especial por aquelas
pessoas que j se aposentaram na modalidade especial, mas, este
no o caso da Autora.

42. A Requerente, em verdade, estava e ainda est aposentada,

segundo entendimento do prprio INSS comprovado na Carta de
Concesso de fls., por tempo de contribuio proporcional, motivo
pelo qual no h bice para que continuasse a exercer atividade
especial.

43. Sob outro prisma, o Requerido, agora, quer se beneficiar de sua

prpria torpeza: concedeu uma aposentadoria em valor menor
Requerente - o que a obrigou a continuar trabalhando - e, depois de
tudo isso, quer limitar a data de concesso de sua aposentadoria
especial 05.01.2010, quando se desligou de seu trabalho.

44. Observa-se tambm que o INSS no traz provas nos autos de que a
atividade exercida pela Requerente aps a concesso de sua
aposentadoria era especial. E mais: mesmo que existam laudos que
 digam que tais atividades eram especiais, quem nos garante que a
Autarquia assim entenderia?!

45. A resposta e prova de que muito provavelmente o INSS no iria

considerar como especial este perodo trabalhado aps a
aposentadoria so suas prprias alegaes quanto ao tempo
trabalhado pela Autora de 06.03.1997 at a data de sua
aposentadoria.

46. O perodo no foi considerado como especial pelo INSS

administrativamente e este ainda resiste em reconhec-lo como tal,
como se pode observar de uma breve leitura de sua defesa.

47. Com a devida vnia, veja douto Julgador: o prprio INSS, em sua
defesa, especificamente 56/57 diz que o fato de a Requerente exercer
a atividade de Auxiliar de Enfermagem no comprova a exposio
agentes nocivos sade e/ou integridade fsica. No entanto, nesse
momento, para escapar do pagamento das diferenas devidas
Autora, alega, informalmente, ou seja, sem comprovar a averbao
desse tempo trabalhado aps a aposentadoria como especial, que a
atividade foi prestada em exposio agentes perniciosos..

48. As afirmaes do Requerido so, no mnimo, muito contraditrias e

atentatrias dignidade da pessoa humana da Requerente,
atingindo, inclusive, sua moral, pois, repita-se, a Autora continuou
trabalhando para complementar a renda familiar porque sua
aposentadoria foi concedida em valor baixssimo. Agora, o Instituto-
ru tenta se esquivar do pagamento das diferenas das mensalidades
vencidas!

49. Esclarece-se, novamente, Excelncia, que a Requerente, aps sua

aposentadoria, continuou a trabalhar como Auxiliar de Enfermagem,
sim, pois no lhe era aplicvel a proibio do art. 57, 2 da Lei
8.213/91.

50. Para finalizar, outro aspecto importante que a discusso de que o

trabalho da Requerente aps a aposentadoria por tempo de
contribuio proporcional era especial ou no, foge aos limites da
presente lide, na forma do art. 128 do CPC, sendo vedada, portanto,
sua anlise por esse nobre Julgador.

DA CORREO MONETRIA E DOS JUROS

51. A Autarquia-r pleiteia que a correo monetria das verbas devidas
seja realizada em consonncia com a nova redao do artigo 1-F da
Lei 9.494/97 conferida pela Lei 11.960/2009.

52. Inobstante, a Lei 11.960/2009 que alterou a redao do artigo 1-F

da Lei 9.494/97, no apresenta efeitos retroativos, razo pela qual a
nova metodologia e critrios devero ser aplicados somente a partir
do incio de sua vigncia, que ocorreu em 30 de junho de 2009, data
de publicao no Dirio Oficial da Unio.

53. Ainda que seja norma de ordem pblica, neste caso, sua
aplicabilidade est condicionada data da sua entrada em vigor no
ordenamento jurdico. Por conseguinte, no que tange a aplicao dos
juros de mora no perodo anterior 30.06.2009 (data do incio da
vigncia da nova redao do artigo 1-F da Lei 9.494/97), esta deve
ser realizada no importe de 1% (um por cento ao ms).

54. Destaca-se que ao presente caso no se aplica a redao antiga do

artigo 1-F da Lei 9.494/97 que determinava a aplicao de juros no
importe de 0,5% ao ms, posto que o referido dispositivo legal
preceituava que os juros de mora, nas condenaes impostas
Fazenda Pblica para pagamento de verbas remuneratrias
devidas a servidores e empregados pblicos, no podero
ultrapassar o percentual de seis por cento ao ano.

55. Assim, a hiptese discutida nos presentes autos no se refere a

verbas remuneratrias devidas a servidores e empregados pblicos,
razo pela qual o dispositivo em voga no pode ser aplicado ao
presente caso para atualizao das verbas devidas anteriormente
data da publicao da Lei 11.960/2009 que alterou a redao do
artigo 1-F da Lei 9.494/97.

56. Desta forma, at a data de entrada em vigor da Lei 11.960/2009 que

alterou o disposto no artigo 1 F da Lei 9.494/97, devem ser aplicados
os juros de mora no importe de 1% (um por cento) ao ms e, se for o
caso, somente a partir de 30 de junho de 2009, devem ser aplicados
os ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicados
caderneta de poupana.

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS

57. Pugna o Ru pela condenao dos honorrios advocatcios de no

mximo 5% (cinco por cento) do valor da condenao,
fundamentando seu pleito no artigo 20, 4, do CPC.
58. Entretanto, tal pleito no merece ser acolhido tendo em vista que o
referido montante no satisfaz o grau de zelo do profissional, o lugar
da prestao do servio, a natureza e a importncia da causa, bem
como o trabalho realizado pelo advogado e o tempo despendido para
o seu servio.
59. Desta forma, o douto Julgador deve observar a regra contida no
artigo 20, 3, do CPC, que estabelece que os honorrios
advocatcios devem ser fixados entre o mnimo de 10% (dez por
cento) e o mximo de 20% (vinte por cento).

CONSIDERAES FINAIS

60. Diante do exposto, de forma clara e sucinta, nos termos da exordial,

a Autora requer seja a presente ao julgada totalmente procedente,
condenando o INSS a transformar sua aposentadoria por tempo de
contribuio proporcional em aposentadoria especial ou,
sucessivamente, a converter o perodo reconhecido como de
atividade especial em comum e, consequentemente, promover o
reclculo da aposentadoria da Requerente, como medida de direito e
da mais ldima justia!

61. Por fim, requer-se ainda, quando do proferimento de sentena, a

concesso da tutela especfica prevista no artigo 461 do CPC,
perfeitamente adequada ao caso concreto, posto a implementao do
benefcio correto ou o reclculo da aposentadoria tratar-se de ao de
obrigao de fazer.

Termos em que,
Pede Deferimento.

Local e data.

______________________________________________
Nome do Advogado e n. da OAB