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As normas penais podem ser completas e incompletas.

Completas
so as que definem o delito de maneira precisa e determinada, no
necessitando de nenhum complemento. Ex.: Pedro, dolosamente, mata Jos.
O fato se enquadra imediatamente no art. 121, caput, do CP, que descreve o
crime de homicdio doloso. Leis penais incompletas, tambm denominadas
"cegas", "abertas" ou normas penais em branco, so disposies
incriminadoras cuja sano certa e precisa, permanecendo indeterminado o
seu contedo. Este completado por um ato normativo, de origem legislativa
ou administrativa, em geral de natureza extrapenal, que passa a integr-lo.[2]
Ex.: nos termos do art. 168-A do CP,[3] que define a apropriao indbita
previdenciria, constitui delito o fato de "deixar de repassar previdncia social
as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e na forma legal" (ou
convencional; itlico nosso).

Qual o prazo? A norma no o menciona, cumprindo busc-lo na


Lei de Custeio da Previdncia Social (arts. 30, I, "b", V e 31). A sano vem
determinada,[4] ao passo que a definio legal do crime incompleta,
condicionada a dispositivos extrapenais. De modo que, nesses casos, a
adequao tpica depende do complemento de outras normas jurdicas ou da
futura expedio de certos atos administrativos (regulamentos, portarias,
editais etc.). A pena imposta transgresso (desobedincia, inobservncia)
de uma norma (legal ou administrativa) a ser emitida no futuro.

A doutrina costuma classificar as normas penais em branco em:

a) normas penais em branco em sentido lato (imprprias ou


homogneas);

b) normas penais em branco em sentido estrito (prprias ou


heterogneas).[5]

Normas penais em branco em sentido lato so aquelas em que o


complemento determinado pela mesma fonte formal. O rgo encarregado
de elaborar o complemento o mesmo rgo editor da lei incriminadora em
branco (homogeneidade de fontes). Ex.: o art. 178 do CP incrimina o fato de
"emitir conhecimento de depsito ou warrant, em desacordo com disposio
legal" (segundo itlico nosso). Que disposio legal? O contedo incriminador
no se apresenta preciso. O complemento a "disposio legal" que regula os
institutos do conhecimento de depsito e do warrant. As fontes formais so
homogneas, uma vez que tambm compete Unio legislar sobre Direito
Comercial.

So normas penais em branco em sentido estrito aquelas cujo


complemento est contido em norma procedente de outra instncia legislativa
ou administrativa (fontes legislativas heterogneas). Exs.:

1.) a Lei n. 8.137, de 27.12.1990, impondo sano criminal a quem


vende ou oferece venda mercadoria por preo superior ao oficialmente
tabelado, subordina a tipicidade do fato subseqente expedio de portarias
ou editais administrativos com as tabelas de preos (art. 6., I);
2.) o processo de adequao tpica do crime de trfico de drogas [6]
depende de complemento,[7] uma vez que somente considerada substncia
entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica a que estiver: 1)
especificada em lei; ou 2) relacionada pelo Servio Nacional de Fiscalizao da
Medicina e Farmcia do Ministrio da Sade. No se encontrando a substncia
especificada em lei ou relacionada em portaria etc., o fato atpico;[8]

3.) o art. 359-A do CP, mandado introduzir pela Lei n. 10.028, de


19.10.2000, em seu par. n., I, considera delito o fato de ordenar, autorizar ou
realizar operao de crdito, interno ou externo, com inobservncia de limite,
condio ou montante estabelecido em lei ou em resoluo do Senado Federal.
De maneira que o tipo pode ser completado por simples resoluo do Senado
da Repblica.

Na segunda espcie de normas penais em branco, verifica-se que,


havendo possibilidade de o complemento ser elaborado por autoridades
municipais e estaduais, e anotando que s a Unio pode legislar sobre Direito
Penal, excepcionalmente o contedo da lei penal incriminadora pode ser
integrado por fonte ou rgo que no aquela. A observao relevante, tendo
em vista que as normas penais em branco causam considervel
indeterminao no contedo do tipo, enfraquecendo sua funo de garantia,
pois fazem s vezes depender de rgo ou fonte que no a Unio a prpria
existncia do fato punvel.[9]

Na doutrina espanhola e alem, dividem-se os autores em trs


correntes sobre a extenso das leis penais em branco: extensiva, restritiva e
intermediria.[10]

De acordo com a posio extensiva, o conceito de norma penal em


branco abrange todos os casos em que "uma disposio no consigna em si
mesma seu pressuposto de fato, incluindo a hiptese em que o complemento
necessrio se encontra em outro preceito da prpria lei qual remete de forma
explcita".[11]

Para a tese restritiva, somente configura norma penal em branco a


que remete o aplicador a uma instncia legislativa inferior, seja penal ou
extrapenal.[12]

A corrente intermediria[13] considera leis penais em branco as que


apresentam complemento situado fora do tipo, independentemente da questo
da homogeneidade ou heterogeneidade de instncias legislativas. [14] Nelas, o
complemento fornecido por outras leis, regulamentos e atos
administrativos.[15]

Preferimos a posio intermediria, mantendo a classificao


bipartida, uma vez que inexiste razo para considerar norma penal em branco
somente aquela em que o complemento procede de instncia legislativa ou
rgo administrativo inferior. Alm disso, como ensina GARCA-PABLOS DE
MOLINA, todas as questes relacionadas com o erro sobre o contedo e
alcance da norma extrapenal e sobre a retroatividade da lei mais favorvel
recebem o mesmo tratamento, soluo possvel na tese ecltica, que no
discrimina a natureza e classe do complemento.[16]
Foi Binding quem pela primeira vez usou a expresso "lei em
branco" para batizar aquelas leis penais que contm a sanctio juris
determinada, porm o preceito a que se liga essa conseqncia jurdica do
crime no formulado seno como proibio genrica, devendo ser
completado por outra lei (em sentido amplo).[17] Na Alemanha, recorda
PEDROSA MACHADO, esse conceito foi empregado para permitir ao Cdigo
Penal do Reich deixar "a determinao da hiptese de fato nas mos dos
Estados federados (Lnder) ou dos municpios".[18] De modo que,
historicamente, a norma penal em branco caracteriza-se pela circunstncia da
delegao ou autorizao de uma instncia legislativa superior para que um
rgo inferior a complete. Da a qualificao em branco, dando a entender que
o rgo superior outorga carta branca ao inferior no sentido de completar o tipo
incriminador. Esse fundamento histrico, porm, no se mostra suficiente para
impedir que se reconhea como norma penal em branco a que remete a outra
lei ou disposio da mesma fonte legislativa.

A norma penal em branco no se confunde com o tipo aberto,


aquele que no apresenta a descrio tpica completa e exige uma atividade
valorativa do Juiz. Nele, o mandamento proibitivo inobservado pelo sujeito no
surge de forma clara, necessitando ser pesquisado pelo julgador no caso
concreto.[19] So hipteses de crimes de tipo aberto:

a) delitos culposos: neles, preciso estabelecer qual o cuidado


objetivo necessrio descumprido pelo autor;

b) crimes omissivos imprprios: dependem do descumprimento


do dever jurdico de agir (CP, art. 13, 2.);

c) delitos cuja descrio apresenta elementos normativos ("sem


justa causa", "indevidamente", "astuciosamente", "decoro", "dignidade",
"documento", "funcionrio pblico" etc.): a tipicidade do fato depende da
adequao legal ou social do comportamento, a ser investigada pelo julgador
diante das normas de conduta que se encontram fora da definio da figura
penal.

Assim, diferenciam-se normas penais em branco e elementos


normativos do tipo (c). Nestes casos, no se cuida de uma complementao do
tipo por meio da aplicao de outro mandamento derivado da mesma instncia
ou inferior, como nas normas penais em branco, e sim da compreenso da
existncia ou no de violao do dever de agir ou de no agir em face de
regras legais e de cultura.

Neste tema, cumpre no esquecer o princpio fundamental de


"conformidade Constituio":[20] necessrio, seja o tipo aberto ou remetido,
haja elemento normativo ou se apresente caso de norma penal em branco, que
a interpretao e a aplicao da lei se realizem obedecidos os princpios
constitucionais, sob pena de atipicidade do fato.