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1ª Fase Exame OAB – Temas Recorrentes
Autor:
Victor Gabriel Tosetto
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Sumário
INTRODUÇÃO ....................................................................................... 7
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1. Adoção........................................................................................... 268
2. Medidas socioeducativas ............................................................... 273
3. Direito à convivência familiar ....................................................... 280
DIREITO TRIBUTÁRIO ................................................................... 284
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INTRODUÇÃO
Este material tem como finalidade a abordagem e o estudo dos temas
com maior recorrência em todos os exames unificados da OAB.
Foi realizada uma minuciosa análise de todos os exames unificados,
chegando-se a uma conclusão assustadora – mas, para você que está se
preparando para o exame de ordem, é animadora: aproximadamente 70%
das questões cobradas em todos os exames unificados representa apenas
25% dos temas previstos em edital.
Evidentemente algumas matérias possuem um ‘peso’ maior no
momento da sua preparação, pois são aquelas que contém o maior número
de questões, na prova objetiva, ou quantidade reduzida de temas, e são elas
que iremos dar ênfase, neste material, mas sem descuidar das outras
matérias.
Foi com esse método de estudo que eu fui aprovado, ainda no último
ano da faculdade de Direito, no exame da OAB e no concurso do Ministério
Público do Estado de São Paulo, estudando simultaneamente para ambas
as provas.
Este material te entregará tudo o que precisa para ser
aprovada/aprovado na primeira fase do exame da OAB. Com dedicação
nos estudos e muita perseverança sua aprovação é certa.
Bos estudos!!!
Victor G. Tosetto.
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ÉTICA E DISCIPLINA
Novidades legislativas
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1. Direitos do advogado
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‘Provas’, pois no bojo de uma investigação não se produz prova propriamente
dita, mas elementos informativos, que são as diligências documentadas, que
buscam elucidar os indícios de materialidade e autoria do crime
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PRISÃO DO ADVOGADO
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Este trecho foi considerado inconstitucional, em julgamento na ADI 1.127-8).
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O STF declarou inconstitucional a imunidade por desacato, no julgamento da
ADI 1.127-8.
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2. Infrações e sanções
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XXVI – fazer falsa prova de qualquer dos requisitos para inscrição da OAB
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3. Honorários
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4. Atividade da advocacia
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6. Incompatibilidades e impedimentos
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7. Ética do advogado
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11. Publicidade
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DIREITO CONSTITUCIONAL
Novidades legislativas
1. Controle de Constitucionalidade
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2. Organização do Estado
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2.2 – O Brasil é um estado laico, não confessional, pois não possui uma
religião oficial. No entanto, laicidade não se confunde com laicismo. O
laicismo significa uma atitude hostil do Estado para com as religiões.
Portanto, o Brasil é neutro, não adota uma religião oficial.
Mas, atenção. Neutralidade não é o mesmo que indiferença. O STF já
decidiu que é constitucional o ensino religioso nas escolas públicas de
ensino fundamental, ainda que de natureza confessional, devendo ser
facultativa a matrícula.
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3. Remédios constitucionais
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O direito líquido e certo é aquele que pode ser provado de plano, sem
necessidade de dilação probatória. Deve-se, portanto, haver prova pré-
constituída, no ajuizamento do MS.
Há um prazo decadencial de 120 dias para ajuizamento deste remédio
constitucional, contados da data em que o interessado teve ciência do ato a
ser impugnado.
Tudo o que foi visto vale também para o Mandado de Segurança
Coletivo, diferenciando-se este quanto ao polo ativo, que pode ser
preenchido por partido político com representação no Congresso Nacional
ou organização sindical, entidade de classe e associações, devendo todas
atuarem na defesa dos interesses dos seus membros ou associados.. As
associações deve estar constituídas há pelo menos 1 ano.
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4. Processo legislativo
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5. Direitos individuais
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6. Poder legislativo
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7. Teoria da Constituição
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DIREITO ADMINISTRATIVO
Novidades legislativas
Concorrência Concorrência
Concurso Concurso
Leilão Leilão
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Diálogo competitivo – Essa foi a maior novidade que a lei trouxe, pois
não existia essa modalidade na lei anterior.
Adotado quando os outros procedimentos não são suficientes para
atender a necessidade da administração pública. Diálogo competitivo é a
modalidade de licitação para contratação de obras, serviços e compras
em que a Administração Pública realiza diálogos com licitantes
previamente selecionados mediante critérios objetivos, com o intuito
de desenvolver uma ou mais alternativas capazes de atender às suas
necessidades, devendo os licitantes apresentar proposta final após o
encerramento dos diálogos.
Exemplo: a Administração Pública de uma cidade quer construir uma
ponte sobre um rio que liga duas cidades, mas as pontes tradicionais não
atendem as necessidades da Prefeitura. Nesta hipótese, a Prefeitura
seleciona empresas para um diálogo competitivo, em que cada uma delas
apresentará uma solução. Somente após os diálogos é a Prefeitura lança o
edital e os licitantes apresentam a proposta final.
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R$50 mil para outros serviços e R$17,6 mil para compras e demais
compras serviços
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É vedada a recontratação de
empresa já contratada com dispensa
de licitação em caso de emergência
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1. Agentes públicos
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2. Licitação
2.1 – Em 2021 entrou em vigor a lei 14.133, que trata de toda a matéria
relativa a licitação. Esta lei entrou em vigor em 01.04.2021 e dispõe que a
antiga lei de licitação será revogada após dois anos – portanto, até
01.04.2023 as duas leis coexistem e o administrador pode escolher qual
delas utilizar. Na medida do possível, abordaremos os aspectos nas duas
leis. Vamos manter a lei 8.666/93, pois, no último Exame, cobrou-se a lei
8.666/93, mesmo estando em vigor a nova lei.
TODAVIA, APRESENTAMOS OS PRINCIPAIS PONTOS DA
NOVA LEI, NO PRIMEIRO TÓPICO DA MATÉRIA,
‘NOVIDADES LEGISLATIVAS’.
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- Maior desconto
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R$50 mil para outros serviços e R$17,6 mil para compras e demais
compras serviços
É vedada a recontratação de
empresa já contratada com dispensa
de licitação em caso de emergência
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Fases da licitação
1ª – preparatória 1ª – edital
4ª – julgamento 4ª – homologação
5ª – habilitação 5ª – adjudicação
6ª – recursal ---
7ª – homologação ---
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3. Contrato administrativo
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5. Poderes da administração
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6. Improbidade administrativa
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causalidade entre o fato e a lesão (fato + dano + nexo causal). Não se busca
perquirir o dolo, a responsabilização civil do Estado independe de dolo ou
culpa.
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DIREITO PENAL
Novidades legislativas
Novos tipos penais e diversas alterações importantes
1 – A lei 14.188/21 aumentou a pena do crime de lesão corporal contra
a mulher, para reclusão de 1 a 4 anos.
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1. Crimes em espécie
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- O objeto deve ser ‘coisa’, sinônimo de ‘bem’. Logo, ser humano não
pode ser objeto material de furto. A princípio, a subtração de cadáver
configura o crime do art. 211. Todavia, se o cadáver integrar o
patrimônio de alguém, é possível a responsabilização pelo crime de
furto. Ex.: cadáver que pertence a uma universidade de medicina para fins
pedagógicos. Animais em geral podem ser objeto material do crime de
furto, desde que integre o patrimônio de alguém (cachorro, gato, etc.) O
furto de animal domesticável de produção chama-se abigeato e é
qualificado.
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Furto qualificado
As qualificadoras são, em sua maioria, de natureza objetiva (tem
relação com o meio de execução do crime). A única que tem natureza
subjetiva é o abuso de confiança. Importante ter isso em mente para saber
quando será possível aplicar o privilégio no furto qualificado. A súmula
511 do STJ diz que se a qualificadora for de ordem objetiva, o
criminoso primário e de pequeno valor a coisa, o furto é qualificado-
privilegiado.
Dentre as qualificadoras, exigem a elaboração de laudo pericial, pois
deixam vestígio: destruição ou rompimento de obstáculo; e a escalada.
O furto de veículo automotor que venha a ser transportado para outro
Estado da Federação é qualificado. Exige-se a efetiva transposição da
fronteira para incidir a qualificadora, não bastando a comprovação de
que a intenção era levar a outro Estado.
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- cônjuge divorciado
- irmão
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2. Teoria da pena
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pena, contudo, isso não impede que o juiz aplique pena superior aos
40 anos, até porque, para fins de cálculos de benefícios, utiliza-se a
pena total aplicada.
anterior posterior
4
Lei de contravenções penais – decreto-lei nº 3.688/41
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3. Concurso de crimes
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4. Tipicidade
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5.1 – Macete para gravar a regra adotada para tempo e lugar do crime,
em Direito Penal.
LUTA - Lugar = Ubiquidade; Tempo = Atividade
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6. Teoria do erro
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em outra cidade. Todavia, não era farinha, e sim cocaína, mas João
desconhecia a elementar ‘drogas’ (art. 33, lei 11.343/06), pois confiou em
seu irmão, acreditando ser farinha.
O erro de tipo essencial, sempre exclui o dolo. Se for
escusável/desculpável, exclui o dolo e a culpa. Se for
inescusável/indesculpável, exclui o dolo, mas permite a punição por
crime culposo, se previsto em lei.
O erro de tipo essencial pode ser escusável ou inescusável – Escusável
é sinônimo de desculpável. O agente errou, mas um homem médio, no
lugar dele, também erraria. Inescusável é sinônimo de indesculpável. O
agente errou, mas um homem médio, no lugar dele, não erraria. O critério
de distinção do erro escusável e inescusável é o homem médio. No
exemplo acima, pode-se dizer que o erro foi inescusável, pois João tinha
condições de saber que era droga no pacote, então, poderia responder por
crime culposo, todavia, como o crime de tráfico de drogas não prevê a
modalidade culposa, sua conduta ficará impune.
Erro de tipo acidental – É o que se contrapõe ao erro de tipo essencial.
No erro de tipo acidental, o erro incide sobre as circunstâncias ou dados
irrelevantes do crime.
O erro de tipo acidental pode ser:
Erro sobre a pessoa/error in persona – O agente confunde a pessoa
que queria atingir, com uma pessoa diversa. Há uma vítima virtual –
pessoa que o agente queria atingir –, uma vítima real – a pessoa
efetivamente atingida –, e entre elas, uma confusão. A vítima virtual não
corre nenhum perigo. Na aplicação da pena, leva-se em conta as
condições da vítima virtual. Ex.: se Y era maior de 60 anos e B tivesse
40 anos, mesmo sendo B atingido, haverá a agravante de cometer o crime
contra maior de 60 anos.
Erro sobre a coisa/objeto – Aqui é o objeto material, a coisa contra a
qual o crime é praticado. O agente queria praticar um crime contra uma
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determinada coisa, mas, por erro, acabou praticando crime contra coisa
diversa. Ex.: Segurança de shopping vê a joalheria e pensa em furtar,
quando fechar o local. À noite, abre a porta, pega um objeto dourado e vai
para casa. Depois, descobre que furtou uma bijuteria, quando achava que
estava furtando uma joia de ouro. Esse erro é irrelevante, porque o código
penal adotou a teoria da equivalência do bem jurídico. Responde pelo que
efetivamente furtou.
Erro sobre a qualificadora – O agente desconhece a presença de uma
qualificadora no caso concreto. Ex.: Jhonny furta um carro, utilizando-se
da chave original, achando que era uma chave falsa (qualificadora). Vai
responder somente pelo furto simples. Exclui a qualificadora, mas o agente
responde pelo crime, na sua modalidade fundamental.
Erro sobre o nexo causal – O resultado desejado se produz, mas com
nexo diverso, de maneira diferente da planejada pelo agente. Aqui,
mediante um só ato, o resultado visado é provocado, mas com outro nexo
de causalidade. Ex.: Quer matar afogado, joga a vítima de um penhasco,
mas antes de chegar ao rio a vítima bate com a cabeça na pedra e morre
por traumatismo craniano. Predomina o entendimento de que não
responderá pela asfixia (forma qualificada do homicídio), pois ela não
ocorreu.
Dolo geral/aberratio causae – É semelhante ao erro sobre o nexo
causal, mas aqui são duas as condutas. Sujeito atira na vítima e,
imaginando estar morta, a joga no rio, sendo a causa da morte o
afogamento/asfixia.
Predomina o entendimento de que o agente responde pelo nexo causal
que pretendia, e não pelo que de fato ocorreu. Aqui, também não responde
pela qualificadora da asfixia, pois não era seu dolo.
Erro na execução/aberractio ictus – Por acidente ou erro no uso dos
meios de execução, o agente, ao invés de atingir a pessoa que pretendia
ofender, atinge pessoa diversa.
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PROCESSO PENAL
Novidades legislativas
Alterações no CPP
1 – Foi incluído o artigo 70, § 4º, no CPP, para fixar a competência do
domicílio da vítima, no crime de estelionato mediante depósito, emissão
de cheque ‘sem fundos’ ou com pagamento frustrado mediante
transferência. Se forem diversas as vítima, a competência será firmada pela
prevenção (o primeiro dos juízes competentes a proferir alguma decisão).
1. Recursos
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Súmula 713 STF – O efeito devolutivo da apelação contra decisões do júri é
adstrito aos fundamentos de sua interposição.
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JECRIM CPP
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A sentença que condena réu por crime doloso contra a vida cuja pena
seja igual ou superior a 15 anos não terá efeito suspensivo.
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2. Procedimentos
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Composição dos danos civis: acordo realizado para que acusado repare
os danos civis (materiais, morais ou estéticos) causados à vítima.
Transação penal: objetiva a aplicação imediata de pena não privativa
de liberdade. São requisitos para o cabimento: (1) ser a infração de menor
potencial ofensivo; (2) não ser caso de arquivamento do termo
circunstanciado; (3) não ter sido condenado pela prática de crime à pena
privativa de liberdade; (4) não ter sido beneficiado com a transação nos
últimos 5 anos; (5) circunstancias judiciais favoráveis; (6) reparação
ambiental nos crimes ambientais.
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3. Competência
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4. Inquérito Policial
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Nesses dois casos o inquérito não pode ser instaurado de ofício, precisa
da manifestação da vítima, informal, não precisa assinar o requerimento.
Crimes de ação penal pública incondicionada
De ofício – O Delegado, através de suas atribuições, pode instaurar o
inquérito.
Requisição da autoridade judiciária ou MP – Cuidado com o art. 5, II
CPP, que diz que o inquérito pode ser instaurado por requisição do juiz ou
do MP. Para a maioria da doutrina essa requisição do juiz não teria sido
recepcionada pela CF/88, porque viola o sistema acusatório e a garantia da
imparcialidade. Não é papel do juiz ficar requisitando inquérito. O ideal
para o juiz é que se tomar conhecimento de um crime encaminhe os autos
para o MP analisar e requisitar eventual instauração de inquérito policial.
Requerimento do ofendido ou de seu representante legal – O ofendido
talvez seja o principal interessado em ver um inquérito policial instaurado.
Apresenta o requerimento ao delegado de polícia, que não está obrigado a
instaurar o inquérito. Desse indeferimento cabe recurso inominado para o
“chefe de polícia” – expressão antiga, esse chefe de polícia nem existe mais
na maioria dos Estados, esse papel fica a cargo do secretário de segurança
pública ou, a depender do Estado, fica a cargo do delegado geral da polícia
civil – (art. 5º §2º CPP).
Notícia oferecida por qualquer do povo – Art. 5º §3º. É uma mera
faculdade a qualquer do povo levar ao conhecimento do delegado a notícia
de um crime.
Auto de prisão em flagrante delito - Em alguns casos é comum que a
prisão em flagrante seja a própria investigação. Ex.: Tráfico de drogas,
onde o auto de prisão em flagrante reúne todos os elementos necessários
para oferecer denúncia.
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4.6 – Arquivamento:
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6. Ação Penal
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7. Prisão
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7.2 – Prisão temporária não pode ser decretada de ofício pelo juiz.
Deve haver representação da autoridade policial ou requerimento do
Ministério Público. Quando houver representação do delegado de polícia
o juiz deve ouvir o Ministério Público, antes de decidir. O juiz tem o prazo
de 24h para decidir, a partir do recebimento da representação ou
requerimento.
A prisão temporária somente é cabível durante a fase investigativa,
no curso do inquérito policial, portanto, não cabe prisão temporária
processual.
O prazo da prisão temporária é de 5 dias, prorrogável por igual
período. Todavia, se o crime for hediondo, o prazo será de 30 dias,
prorrogável por igual período.
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DIREITO CIVIL
Novidades legislativas
O fim da EIRELI e outras alterações em direito Empresarial, Civil
e Processual Civil
1 – Com a promulgação da lei 14.195/21, apelidada como lei da
desburocratização societária, toda EIRELI passará a ser considerada
Sociedade Limitada Unipessoal.
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1. Obrigações
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registro do imóvel, a eficácia passa a ser erga omnes (para todos), e o novo
proprietário terá que respeitar o contrato de locação.
Figuras Híbridas são as hipóteses em que se mistura o direito real com
o direito obrigacional.
A obrigação propter rem (própria da coisa) é uma das mais cobradas
no Exame da OAB. É a obrigação que surge pela simples aquisição de um
direito real de propriedade. Ao adquirir uma propriedade, adquire-se
também a obrigação própria dessa propriedade. Exemplo clássico é
que o proprietário de um apartamento tem a obrigação de pagar a taxa de
condomínio. Pode-se dizer, então, que a taxa condomínio é uma obrigação
propter rem do imóvel. Outro exemplo é que o proprietário de um veículo
automotor deve pagar o IPVA.
O ponto importante para saber é que o não cumprimento da obrigação
pode levar à perda da própria coisa. Portanto, o proprietário de um
imóvel que não paga a taxa condominial, pode perder o próprio
imóvel, para satisfazer a dívida, mesmo que se trate de bem de família.
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Solidariedade passiva
Aqui a situação é inversa, há um credor e mais de um devedor, tendo o
credor direito de receber parcial ou totalmente a prestação de qualquer dos
devedores. Se o pagamento for parcial, todos devedores continuam
solidários em relação ao restante.
1ª – Na hipótese de haver três devedores (A, B e Z), se o credor
renunciar a solidariedade de Z (dizer que Z não é mais solidário), a
solidariedade continua entre A e B. Z continua devedor, mas não mais
solidário. Se a dívida é de 30 mil e C renuncia à solidariedade de Z, então
Z passa a dever 10 mil e A e B, solidariamente, respondem por 20 mil.
2ª – Já se houver perdão (remissão) da prestação em relação a Z, A e B
passam a responder solidariamente pelo restante da dívida, de 20 mil, e Z
não deve mais nada.
3ª – Se um dos devedores solidários falecer e deixar herdeiros, cada um
responde pela quota que corresponder ao seu quinhão, até o limite da
herança que lhes caibam.
4ª – Havendo impossibilidade da prestação por culpa de um devedor,
todos continuam obrigados a pagar o equivalente à prestação, mas pelas
perdas e danos somente responde o culpado.
5ª – O devedor que paga a dívida por inteiro tem direito de exigir dos
demais as suas quotas. Devedor A pagou os 20 mil para credor C, então o
devedor A tem direito de cobrar 10 mil do devedor B.
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2. Contratos
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3. Família
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judicial fixa alimentos a serem pagos a menor de dezoito anos e o pai não
paga, começa a correr a prescrição após o menor completar 18 anos.
Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir uns aos outros
os alimentos de que necessitem para viver de modo compatível com a sua
condição social, inclusive para atender às necessidades de sua educação. O
direito à prestação de alimentos é recíproco entre pais e filhos e extensivo
a todos os ascendentes, recaindo a obrigação nos mais próximos em grau,
uns em falta de outros.
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4. Sucessões
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5. Direitos reais
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5.4 –
Penhor Hipoteca Anticrese
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PROCESSO CIVIL
Novidades legislativas
Alterações no CPC sobre citação e intimação
1 – A citação deve ser efetivada em até 45 (quarenta e cinco dias) a
partir da propositura da ação.
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1. Recursos
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- decreta interdição.
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2. Processo de execução
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3. Intervenção de terceiros
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3.3 – A denunciação da lide tem por finalidade fazer com que terceiro
venha a litigar em conjunto com o denunciante e, se houver a
condenação deste, o denunciado ressarcirá o prejuízo do denunciante.
Ou seja, como se pode perceber é, na realidade, uma ação de regresso
– a qual tramita em conjunto com a ação principal.
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4. Audiência preliminar
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5. Tutela provisória
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É para isso que se pleiteia uma “liminar”, ou seja, uma decisão no início
do processo.
Tutela provisória é gênero, dentro do qual existem duas espécies: tutela
de urgência e tutela da evidência. De seu turno, a espécie tutela de urgência
se divide em duas subespécies: tutela de urgência cautelar e tutela de
urgência antecipada.
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6. Procedimentos especiais
I - emancipação;
II - sub-rogação;
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1. Adoção
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1ª Fase Exame OAB – Temas Recorrentes
1.5 – Irmão não pode adotar irmão. Avós não podem adotar netos.
Tutor/curador não pode adotar enquanto não prestadas contas da situação
jurídica da tutela/curatela.
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2. Medidas socioeducativas
2.1 – Previstas no art. 112, trata-se de rol taxativo, que prevê seis
medidas, as quais, vale dizer, são aplicáveis somente aos adolescentes.
Às crianças somente podem ser aplicadas medidas de proteção, as
quais são aplicáveis tanto a crianças como a adolescentes.
Para que possam ser aplicadas, deve-se levar em conta, de acordo com
o art. 112, § 1º, do ECA: a) a capacidade de cumprir a medida; b)
as circunstâncias; c) a gravidade da infração.
2.2 – Advertência
A mais branda medida socioeducativa.
Essa medida, por ser mais branda, pode ser aplicada se houver prova
da materialidade e indícios suficientes da autoria (art. 114, parágrafo
único, do ECA), diferentemente das demais, que para serem aplicadas
pressupõem provas suficientes de autoria e de materialidade da infração
(obtidos na ação socioeducativa).
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2.6 – Semiliberdade
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2.7 – Internação
Trata-se da medida socioeducativa mais grave. Em razão de se tratar de
medida privativa de liberdade, está sujeita aos princípios da brevidade,
excepcionalidade e respeito à condição peculiar de pessoa em
desenvolvimento (art. 121, caput do ECA).
Via de regra, o juiz não fixa quanto tempo o adolescente infrator ficará
internado, é fixada sem prazo determinado (exceto para a internação-
sanção, em que o juiz deve determinar o prazo de internação, sendo
no máximo de 03 meses), embora o tempo máximo de internação seja de
03 anos, havendo avaliação periódica do adolescente a cada seis meses
a fim de determinar a necessidade de sua manutenção. Para que o
adolescente possa participar de atividades externas durante a internação é
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Prazo da internação:
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Memorize – REMISSÃO
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DIREITO TRIBUTÁRIO
1. Princípios
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2. Tributos em espécie
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DIREITO AMBIENTAL
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1ª Fase Exame OAB – Temas Recorrentes
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2. Responsabilidade ambiental
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DIREITO DO CONSUMIDOR
2. Direitos do consumidor
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DIREITO EMPRESARIAL
1. Sociedades
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DIREITO DO TRABALHO
1. Contrato de trabalho
6
Habitualidade pode aparecer na prova como ‘não eventualidade’
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2. Salário e Remuneração
301
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Contratos individuais
Iniciativa do empregado
Concordância expressa
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1. Recursos
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2. Execução
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1ª Fase Exame OAB – Temas Recorrentes
2.5 – Caso não garantido o juízo e nenhum bem for encontrado para ser
penhorado, pode ser realizado o incidente de desconsideração da
personalidade jurídica para que seja alcançado o patrimônio dos sócios.
Essa desconsideração deve ser requerida, salvo na hipótese em que a parte
tenha ajuizado reclamação trabalhista sem constituir advogado (jus
postulandi).
Os sócios são citados para se manifestar no prazo de 15 dias, depois o
juiz profere decisão interlocutória (não cabe recurso imediato).
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DIREITO INTERNACIONAL
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FILOSOFIA
2. Teoria contratualista
2.1 – São três os filósofos que vamos focar neste tema e destacar os
contornos principais.
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DIREITOS HUMANOS
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- o serviço militar;
1.8 – Ninguém pode ser preso por dívida, salvo se por pensão
alimentícia. Portanto, o depositário infiel não pode ser preso. Depositário
infiel é aquele que fica responsável pela guarda de determinado objeto e
quando solicitado não o devolve, de forma injustificada.
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