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TRANSFERÊNCIA
Medida Provisória
1.152/2022
13 de janeiro de 2023
IMPORTANTE
Não expressamos nenhuma opinião sobre outro caso que não o especificado nessa apresentação. Este
documento foi elaborado para a informação das pessoas a quem se endereça e não deve, sem nosso prévio
consentimento por escrito, ser divulgado com qualquer outro intuito ou para qualquer outra pessoa.
Embora as informações da apresentação tenham sido devidamente pesquisadas e reflitam nossa opinião
profissional, as mesmas não podem ser tomadas como garantia na área do Direito, as quais, na ausência de
decisões finais, administrativas ou judiciais, não estão livres de eventuais dúvidas.
Essa apresentação é baseado na legislação e jurisprudência existentes na data de sua elaboração. Não
consideramos potenciais futuras alterações na legislação ou jurisprudência brasileira.
Transação controlada
Convergência às normas Identificação de transação controlada (realizada com
partes relacionadas conforme nova definição)
da OCDE
1 Delineamento da transação
3
Identificação de comparáveis
Identificação de transações similares que
tenham ocorrido sob condições arm’s
Análise em 6 passos MP
lenght
1.152/22
4
Escolha do método
Identificação do método “mais
apropriado” (considerando transações
comparáveis) e não mais escolha do
método mais favorável
6
Realização de ajustes aplicado, segundo critérios de adequação
Ajustes serão feitos à base de cálculo do IRPJ e da e simplicidade das funções
CSLL e ao valor das transações desempenhadas
3
Delineamento da
transação controlada
Termos contratuais: Análise dos documentos e da
conduta efetiva das partes.
Parte
Transações similares independente
A transação comparável não deve ter diferenças Distribuição que vende para
(datas, condições econômicas etc.) em relação à o mesmo
transação controlada que possam afetar distribuidor
materialmente os indicadores financeiros examinados
pelo método mais apropriado.
Possibilidade de ajustes
Fabricação
Possibilidade de realização de ajustes para eliminar
diferenças materiais, se existentes.
Fabricação
Informações disponíveis
Deve haver informações suficientes para efetuar os
testes de comparabilidade em relação à transação
comparável.
5
Seleção do método
mais apropriado
Fabricação
6 Outros
O contribuinte deve demonstrar que os demais Fim da liberdade de
métodos não produzem resultados confiáveis ou que
não são aplicáveis à transação controlada (e.g., escolha
laudos econômicos).
O contribuinte deve adotar o método mais apropriado
e não necessariamente aquele mais vantajoso do
ponto de vista tributário.
6
A parte testada
Aplicação do método
A parte testada deve ser aquela em relação à qual o
método selecionado pode ser aplicado de forma mais
apropriada. Distribuição
Parte testada
Disponibilidade e + Apropriada ao método
confiabilidade de dados + Disponibilidade e confiabilidade da
A parte testada deve ser aquela em relação à qual há informação
Fabricação
maior quantidade de dados confiáveis disponíveis.
+ Simplicidade das funções
desempenhadas Fabricação
Preço parâmetro
A transação deve ser comparada ao “preço parâmetro”
(expressão não mais usada pela legislação), que é
aquele que seria alcançado em condições arm’s
lenght. A diferença é objeto de ajustes.
Distribuição
Ajustes tributários
Ajustes espontâneo e primário são realizados à base
de cálculo do IRPJ e da CSLL.
Distribuição
Ajustes à transação
Ajustes compensatório e secundário são realizados no
valor da transação e podem implicar em desembolsos
pela parte estrangeira para que o valor efetivo da $
transação atenda aos padrões arm’s lenght.
Fabricação
Fabricação
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Intangíveis e Royalties
Funções Relevantes (Art. 20, III) Titular do Intangível (Art. 21, § 2º)
Atividades relacionadas ao desenvolvimento, Titularidade identificada: O titular nos contratos, registros ou disposições legais aplicáveis; ou
aprimoramento, manutenção, proteção e
exploração do intangível. Titularidade não identificada: Quem exerce o controle das decisões relacionadas à exploração do intangível e possui a capacidade de restringir a
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sua utilização.
Regra anti-elisiva de
indedutibilidade (Art. 45):
Art. 45. Não são dedutíveis, na determinação do lucro real e da base de cálculo da CSLL, as importâncias pagas, creditadas, entregues,
empregadas ou remetidas a título de royalties e assistência técnica, científica, administrativa ou semelhante a:
I - entidades residentes ou domiciliadas em país ou dependência com tributação favorecida [JTF] ou que sejam beneficiárias
de regime fiscal privilegiado [RFP], de que tratam os art. 24 e art. 24-A da Lei nº 9.430, de 1996; ou
II - partes relacionadas nos termos do disposto no art. 4º, quando a dedução dos valores resultar em dupla não tributação em
quaisquer uma das seguintes hipóteses:
a) o mesmo valor seja tratado como despesa dedutível para outra parte relacionada;
b) o valor deduzido no Brasil não seja tratado como rendimento tributável do beneficiário de acordo com a legislação de
sua jurisdição; ou
c) os valores sejam destinados a financiar, direta ou indiretamente, despesas dedutíveis de partes relacionadas, que
acarretem as hipóteses referidas na alínea “a” ou na alínea “b”.
Parágrafo único. A Secretaria Especial da Receita Federal do Brasil do Ministério da Economia disciplinará o disposto neste
artigo.
Hipótese de Descumprimento
Consequência: ajuste no valor da transação para IRPJ e CSLL
Ponto polêmico
Mecanismo de ajuste: via pagamentos contingentes Em especial para os casos de exportação de intangíveis (ex., expansão internacional de empresas de
anuais que reflitam as incertezas.
tecnologia): A empresa exportadora deverá, de forma contínua, reavaliar os intangíveis por ela exportados
Exceção ao ajuste: se o contribuinte demonstrar (I) projeções
detalhadas quanto às incertezas e riscos considerados; (II) que e, se houver aumento de valor, incluir uma receita tributável na apuração do IRPJ e da CSLL. MP deve
qualquer diferença significativa decorre de eventos ou
fatos ocorridos após a determinação dos preços, que não enfrentar desafios de enquadramento no ordenamento jurídico brasileiro, especialmente se consideras as
poderiam ser previstos, ou (III) quando a diferença não resultar
em redução ou aumento da remuneração pelo intangível regras de (i) decadência, (ii) irretroatividade e (iii) limitações para revisão do lançamento.
superior a 20%. 14
Serviços Intragrupo (Art. 24)
Prestação de serviço
Qualquer atividade desenvolvida por uma parte, incluídos o uso ou a disponibilização pelo prestador de ativos tangíveis ou
intangíveis ou outros recursos, que resulte em benefícios para uma ou mais partes (Art. 24, § 1º).
Atividade resulta em benefícios: quando proporcionar expectativa razoável de valor econômica ou comercial para a outra
parte, de forma a melhorar ou manter a sua posição comercial.
Exclusão das atividades de sócios (shareholders activities):
conceito abrange atividades desempenhadas em seu interesse
próprio, incluídas as atividades cujo único objetivo ou efeito seja
proteger o investimento de capital ou promover ou facilitar o
cumprimento de obrigações legais, regulatórias ou de reporte, bem
Atividade sem como os benefícios incidentais que não decorram de ação deliberada
Ajuste de TP para IRPJ e CSLL
benefício de outra parte relacionada.
Aspecto Positivo: regulamentação nova, evitando-se
arbitrariedade já existente em autuações para a glosa de despesa
(desnecessidade).
Pontos de Atenção: ajustes nos contratos intragrupo com
definição do escopo de serviços.
Detalhamento apenas MCL e MLT
Análise de todos os custos relacionados à prestação dos serviços. Métodos de comparação de margens
Sempre que possível a individualização de custos ao tomador, uso do método de
cobrança direta. Necessária análise das diferenças contábeis entre Brasil e o país
dos dados comparáveis.
Método de cobrança indireta para as hipóteses de prestação de serviços a distintos
tomadores.
Como exemplo, cita-se a situação dos custos indiretos, que são
Impossibilidade de uso de margem para repasse de valores de atividades tratados como parte do custo dos estoques em formação,
desempenhadas por partes relacionadas ou não relacionadas sem funções significativas enquanto em muitos países esses desembolsos são
do prestador (margem de lucro somente sobre custos incorridos pelo prestador). contabilizados diretamente como despesa no resultado. 15
Contrato de Compartilhamento de Custos (Art. 26)
Participantes
Aquela parte que exerce o controle sobre os riscos
economicamente significativos e possua a capacidade financeira
para assumi-los e obter os benefícios (i) dos serviços Contribuições x Benefícios esperados
desenvolvidos ou obtidos, ou (ii) dos intangíveis ou tangíveis.
Contribuições determinadas de acordo com o ALP e serão proporcionais ao benefício
Contribuição dos Participantes total esperado, avaliadas mediante estimativas de incremento de receitas, redução
de custos ou outros benefícios, sob pena de realização de compensações adequadas
Qualquer espécie de contribuição que tenha valor, incluído o entre os participantes, para reestabelecer o equilíbrio.
fornecimento de serviços, desempenho de atividades, e
disponibilização de tangíveis ou intangíveis.
Ponto de consideração
Disciplina dos CCCs gerará um grande contraste com situações atuais de compartilhamento de custos de desenvolvimento de intangíveis, por meio
das quais a empresa brasileira muitas vezes apenas contribui com custos e não obtém participação nos benefícios decorrentes.
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Reestruturação de negócios (Art. 27)
Reestruturação de negócios
Modificações nas relações comerciais ou financeiras, que resultem na transferência de lucro potencial ou em benefícios
ou prejuízos para qualquer uma das partes, incluindo de renegociações comerciais ou de encerramento de relações
comerciais ou financeiras.
Pontos de atenção
Conceito mais amplo do que as reestruturações societárias (incorporação, cisão, aumento de capital, etc).
Objetivo de mapear a alteração nas funções desempenhadas, ativos, riscos assumidos ou oportunidades de negócios (ex. exploração da
atividade de distribuição de bens, com redução do escopo de desenvolvimento de novos mercados).
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Operações Financeiras
2 Cash-pooling
1 Operações
de Dívida 3 Contratos
de Seguro
4
Garantias
Intragrupo
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Operações de Dívida
1. Dívida ou
2. Capital 3. Dívida 4. Intermediação
Capital
• Avaliação se operação é
efetivamente de dívida • Se credor não tiver
ou se, ainda que capacidade financeira ou
parcialmente, deverá ser • Se considerada operação não exercer controle • Se credor for mero
considerada uma de capital: os juros e sobre principais riscos intermediário:
operação de capital. outras despesas relativos financeiros: taxa de remuneração
à transação controlada retorno livre de risco estabelecida de acordo
• Observância das
características serão indedutíveis na • Se credor tiver com as funções
economicamente apuração do lucro real e capacidade financeira e desempenhadas, riscos
relevantes, das da base de cálculo da exercer controle sobre assumidos e ativos
perspectivas das partes CSLL. principais riscos utilizados
e das opções financeiros: taxa de
realisticamente retorno ajustada ao risco
disponíveis
Penalidades
RFB poderá estabelecer regras • Internalização da figura do • Fisco deverá revisar de ofício o
para: Advance Pricing Arrangement lançamento efetuado para
• Simplificar as etapas da análise (APA); implementar o resultado
de comparabilidade, inclusive acordado com outro país
• Diferente da Consulta do Decreto signatário do TDT;
para dispensar a apresentação da nº 70.235/72;
documentação ou de simplificá- • Efetividade às resoluções e
la; • Validade de 4 anos e prorrogável implementações dos
por mais 2 anos; procedimentos amigáveis
• Fornecer orientação em relação a
transações específicas; • Sem limites relacionados ao valor previstos no âmbito dos TDTs
da transação ou porte do firmados pelo Brasil.
• Prever tratamento para situações contribuinte;
em que as informações
disponíveis sejam limitadas. • Aplicação retroativa.
EM CASO DE DÚVIDAS, ESTAMOS À DISPOSIÇÃO PARA AJUDÁ-LOS