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Doi: https://doi.org/10.56398/ajacieda.00339
Resumo:
Este artigo tem como objetivo fornecer uma análise técnico-jurídica dos direitos da
natureza. Partindo do quadro conceitual ecocêntrico em que se originam esses
direitos, o artigo expõe, em primeiro lugar, os Estados que possuem direitos
reconhecidos à natureza como um todo. Em relação a estes Estados, o artigo
examina quais são, especificamente, os direitos que são reconhecidos, como
esses direitos são protegidos, quem é responsável por garanti-los e quais os
resultados práticos, do ponto de vista jurisprudencial, que tal proteção está tendo.
Esta primeira parte culmina com uma análise da acomodação que estes direitos
teriam na Constituição espanhola de 1978. Em segundo lugar, o artigo dirige a sua
atenção para aqueles Estados que procederam à personificação de ecossistemas
específicos, tomando como referência a personificação do Mar. .Menor, na
Espanha. Com relação ao
1
Este artigo é produto do projeto de pesquisa “O desafio do Antropoceno: democracia, sustentabilidade
e justiça em um planeta desestabilizado” (Projeto FEDER
UMA20-FEDERJA-012), financiado pela Universidade de Málaga, da qual é
autor.
1
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Abstrato:
Índice:
1. introdução
2. O Antropoceno como contexto
3. O ecocentrismo como quadro conceptual
3.1. Conceito de ecocentrismo e suas implicações
3.2. Ecocentrismo no contexto internacional: o programa das
Nações Unidas “Harmonia com a natureza”
4. Redes de Espaços Naturais Protegidos e suas limitações
2
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5.1.2. Bolívia
5.1.3. Uganda
5.1.4. Panamá
5.2. Como os direitos da natureza são protegidos?
5.3. Quem é responsável por garantir a proteção dos direitos da
natureza?
5.4. Os direitos da natureza em acção 5.5. A
Constituição Espanhola de 1978 e a concessão de
direitos à natureza
6. A personificação de ecossistemas específicos 6.1. A
personificação dos ecossistemas através de padrões
jurídico
6.1.1. Estados que personificaram ecossistemas por meio de
normas legais
6.1.2. O instrumento legal para fazer as declarações 6.2. A
personificação
dos ecossistemas pela jurisprudência 6.2.1. A situação na Colômbia
3
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7. Conclusões 8.
Bibliografia
Índice:
1. Introdução
2. O Antropoceno como contexto
3. O ecocentrismo como quadro conceptual
3.1. Conceito de ecocentrismo e suas implicações
3.2. Ecocentrismo no contexto internacional: o programa das Nações Unidas
“Harmonia com a natureza”
4. As redes de Áreas Naturais Protegidas e suas limitações
4
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“A terra não é um legado dos nossos pais, mas um empréstimo dos nossos filhos”
(provérbio indiano)
1. INTRODUÇÃO
Até essa data, a Europa era a única região do mundo onde este fenómeno não tinha
ocorrido. Pareceria mesmo que resistia a algo que se materializou progressivamente
noutros continentes, porque a história de como, gradualmente, os direitos à natureza
foram sendo reconhecidos pelos diferentes sistemas jurídicos do planeta é,
evidentemente,
5
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A Natureza ou Pacha Mama, onde a vida se reproduz e se realiza, tem direito ao pleno
respeito da sua existência e da manutenção e regeneração dos seus ciclos de vida,
estrutura, funções e processos evolutivos.
Em 2014, partindo das mesmas premissas, daria origem a uma nova estratégia: a de
personificar ecossistemas concretos e específicos. Seria iniciado pelo Estado da
Nova Zelândia, declarando por lei a área de Te Urewera como entidade legal.
E continuaria nos Estados da Colômbia (2016), Bangladesh (2019), Índia
(2019) e, por fim, como venho comentando, Espanha (2022), para citar os exemplos
mais relevantes4 .
2
O site gerido pelo programa das Nações Unidas “Harmonia com a natureza”, mantém um registro
das diferentes iniciativas existentes no mundo que concedem direitos à natureza e aos ecossistemas.
3
A “Portaria sobre Lamas de Esgoto do Município de Tamaqua” pode ser citada como pioneira
dessas iniciativas . aprovado pelo Município de Tamaqua, no Estado da Pensilvânia, em 19 de
setembro de 2006. A Seção 7.6 da Portaria considera expressamente as comunidades naturais e os
ecossistemas como “pessoas”. Posteriormente, em 7 de fevereiro de 2008, a cidade de Halifax, na
Virgínia (EUA), aprovou uma portaria incluindo a seguinte cláusula em sua seção 30-156.7: “Direitos
das comunidades naturais. “Comunidades naturais e ecossistemas… possuem direitos inalienáveis
e fundamentais de existir e florescer na cidade de Halifax.” A cláusula foi literalmente incluída em
outras portarias semelhantes aprovadas naquele e nos anos subsequentes por vários municípios
americanos, como Mahanoy, Nottingham, Newfield, Licking, Packer, Pittsburg, País de Gales,
Baldwin, Mountain Lake Park, State College, West Homestead, Broadview Heights, Yellow Springs,
Santa Monica, Mora County, Lafayette ou Crestone, numa tendência que continua.
4
Uma lista bastante completa dos processos e iniciativas de personificação pode ser vista em
MARTÍNEZ, Adriana Norma e PORCELLI, Adriana Margarita. Uma nova visão do mundo: a ecologia
profunda e sua recepção incipiente no direito
6
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nacional e internacional (terceira parte). Corpus iuris nacional. Lex, vol. 17, não. 24, 2019, pág.
197-238.
5
Ver, por exemplo, pelo seu conteúdo abrangente e amplitude, TANASESCU, Mihnea.
Compreendendo os Direitos da Natureza. Uma introdução crítica. Bielefeld: Transcript, 2022. Da
mesma forma, por seu valor informativo, BOYD, David R. The Rights of Nature: A Legal Revolution
That Could Save the World. Toronto: ECW Press, 2017.
6
Por exemplo, o Rio São Lourenço, no Canadá; Monte Taranaki, na Nova Zelândia; o Loire e o
Ródano, na França; o Mar do Norte, na Holanda ou nos cenotes mexicanos.
7
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7
A atualização de 2022 do dicionário RAE define o conceito como: “a modificação global e síncrona
dos sistemas naturais pela ação humana”, e indica que o seu início ocorre em meados do século XX.
XX.
8
A União Internacional de Ciências Geológicas ainda não tomou uma decisão sobre o assunto, mas
tudo parece indicar que poderá fazê-lo nos próximos anos.
9
Sobre o Antropoceno e suas implicações, ver ARIAS MALDONADO, Manuel.
Antropoceno. Política na era humana. Madri: Touro, 2018.
10
Essa ligação entre o Antropoceno e o reconhecimento dos direitos à natureza pode ser observada
em MORATO LEITE, José Rubens. O estado de direito para a natureza na era do Antropoceno.
Revista Aranzadi de Direito Ambiental, nº. 38, 2017, pp. 131-154.
8
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Uma crítica ao antropocentrismo pode ser vista em HORTA, Óscar. Ética animal. Questionando
o antropocentrismo: diferentes abordagens normativas. Revista de Bioética e Direito, no. 16, abril
de 2009, pp. 36-39.
9
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holística. Não cabe ao ser humano decidir que pode prescindir de determinados
ecossistemas ou espécies simplesmente porque considera que não são benéficos,
uma vez que a sua existência deve ser garantida como uma entidade significativa em
si, independentemente dos benefícios que trazem para o nosso espécie. . Da mesma
forma, as medidas de proteção da natureza devem ser direcionadas onde for
detectada deterioração da natureza, independentemente de essa deterioração afetar
ou não o homo sapiens12 . O ecocentrismo é um dos axiomas
em que se baseiam os defensores da chamada “ecologia profunda”.
O ecocentrismo também nos permite corrigir os erros de cálculo em que pode incorrer
uma visão antropocêntrica que tende a minimizar o valor dos processos naturais até
para a própria existência humana, presente ou futura.
Evita também o risco de desumanização das sociedades tecnológicas nas quais os
avanços tecnológicos permitem aos seres humanos distanciar-se cada vez mais da
natureza e distanciá-los de viver em harmonia com ela.
12
Sobre a distinção entre antropocentrismo e ecocentrismo, ver: ALEDO, Antonio, GALANES,
Luis R. e RÍOS, José Antonio. Ética para uma sociologia ambiental.
Alicante: Biblioteca Virtual Miguel de Cervantes, 2020. Da mesma forma, IBARRA ROSALES,
Guadalupe. Ética ambiental. Elementos: Ciência e cultura, vol. 16, não. 73, janeiro-março de
2009, pp. 11-17.
10
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No plano jurídico, tanto a concepção ecocêntrica como a ética ecológica que ela
defende têm como consequência exigir a necessidade de o sistema jurídico
garantir uma “justiça ecológica” que expanda o conceito de justiça tradicionalmente
ligado apenas aos seres humanos. A Professora Teresa Vicente define esta
justiça ecológica como “a exigência de dar ao ser humano e à natureza o que
merecem para o seu desenvolvimento e dignidade”14 .
13
Videira. sua obra póstuma: LEOPOLD, Aldo. Um almanaque do condado de Sand: e esboços aqui
e ali. Nova Iorque: Oxford University Press, 1949. Podemos ver esta ligação da dimensão ética dos
direitos da natureza com as ideias de Aldo Leopold no trabalho pioneiro da NASH, Roderick. Os
Direitos da Natureza. Uma História da Ética Ambiental. Madison: Universidade de Wisconsin Press,
1989.
14
VICENTE GIMÉNEZ, Teresa. O novo paradigma da justiça ecológica e o seu desenvolvimento
ético-jurídico. In: VICENTE GIMÉNEZ, Teresa (editora). Justiça ecológica na era do Antropoceno.
Madri: Trotta, 2016, pág. 11. Vídeo. sobre o assunto, também, VICENTE GIMÉNEZ, Teresa. Rumo
a um modelo de justiça ecológica. In: VICENTE GIMÉNEZ, Teresa (coordenador). Justiça ecológica
e proteção ambiental. Madri: Trotta, 2002, pp. 13-67.
quinze
A Espanha tornou-se o primeiro país do mundo a reconhecer explicitamente por lei que os animais
não humanos são titulares de direitos. Fê-lo com a Lei 7/2023, de 28 de março, sobre a proteção
dos direitos e do bem-estar dos animais, no seu artigo 1.2.
16
Entre os postulados da justiça ecológica está a ideia de que as gerações futuras têm o direito
subjetivo de viver num mundo habitável que deve ser protegido. No panorama internacional do
direito comparado já temos exemplos de reconhecimento destes direitos ou interesses. Assim, a
jurisprudência colombiana frequentemente os menciona e reconhece. Por exemplo, a Sentença da
Suprema Corte de Justiça da Colômbia, de 5 de abril de 2018 (STC4360-2018), que reconhece a
Amazônia como sujeito de direitos, menciona diversas vezes os direitos ambientais das gerações
futuras para fundamentar suas considerações. Outro exemplo altamente relevante é a Decisão do
Tribunal Constitucional Alemão de 24 de março de 2021 (Beschluss vom 24. März 2021 - 1 BvR
2656/18). A decisão rejeita a ideia de que as gerações futuras tenham direitos subjetivos (parágrafo
109), mas afirma que existe um dever
onze
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Cada forma de vida é única e merece ser respeitada, independentemente da sua utilidade
para o homem, e para reconhecer o valor intrínseco dos outros seres vivos, o homem deve
guiar-se por um código de ação moral.
constitucional por parte dos poderes públicos para proteger as gerações futuras, e, com base nisso,
declara inconstitucionais diversas disposições da lei das alterações climáticas de 2019. Finalmente, no
contexto espanhol, considero ilustrativa a Lei 10/2023, de 5 de abril. , do bem-estar das gerações
presentes e futuras das Ilhas Baleares, que introduz o conceito de justiça intergeracional e,
consequentemente, exige que o impacto das políticas públicas no bem-estar das pessoas seja avaliado
por uma comissão específica. gerações vindouras.
17
Sobre o programa “Harmonia com a natureza” e suas implicações, ver SCHMIDT, Jeremy. De parentes
e sistema: Direitos da natureza e a busca da ONU pela jurisprudência da Terra.
Transações do Instituto de Geógrafos Britânicos, 47, setembro de 2022, pp. 820-834.
12
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13
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18
Papa Francisco. Carta Encíclica “Laudado Si” sobre o cuidado da casa comum. Vaticano,
Roma, 24 de maio de 2015. Inspirado nele, você pode ver o documentário “A Carta – Uma
Mensagem para Nossa Terra – Laudato Si” produzido pelo YouTube Originals em novembro de 2022.
19
“Laudato Si” (“louvado seja”) é o louvor que São Francisco de Assis dedica ao Senhor no
“Cântico das Criaturas”, de 1224.
vinte
Embora a encíclica também rejeite explicitamente o “biocentrismo” porque “implicaria a
incorporação de um novo desequilíbrio que não só não resolverá os problemas, mas acrescentará
outros”.
O conceito de Jurisprudência da Terra foi cunhado e desenvolvido pelo pensador ecológico
vinte e um
Thomas Berry. Videira. BERRY, Thomas. Dez Princípios para Revisão de Jurisprudência.” In:
Pensamentos Vespertinos: Refletindo sobre a Terra como Comunidade Sagrada. São Francisco:
Sierra Club, 2006.
22
Ao mesmo tempo, o documento “Quadro Global de Biodiversidade Kunming-Montreal”, adotado
na Cúpula de Montreal pelas partes da Convenção sobre Diversidade
Biológica, em 19 de dezembro de 2022, menciona expressamente aqueles países que
14
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reconhecer “os direitos da natureza e os direitos da Mãe Terra” e levá-los em consideração “como
parte integrante da sua implementação satisfatória”.
23
Sobre o conceito de Espaço Natural Protegido e o que ele implica, vid. AYLLÓN DÍAZ-GONZÁLEZ,
Juan Manuel. Lições sobre legislação ambiental na Andaluzia. Málaga: publicação independente, 3ª
edição, 2023, pp. 57 e segs.
24
Considera-se que esta tendência começou com a criação do Parque Nacional de Yellowstone,
nos EUA, em 1872.
quinze
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Em primeiro lugar, pela extensão destas redes. À escala planetária, com dados de
2020, estima-se que 16,64% dos espaços terrestres em todo o mundo e 7,74%
dos espaços marinhos estejam protegidos através destas redes25 .
Embora estas percentagens demonstrem que houve um aumento considerável nos
últimos 20 anos, próximo dos objectivos assumidos pela comunidade internacional
para 202026, é preciso dizer que a área protegida não é suficiente nem quantitativa
nem qualitativamente. Ainda existem inúmeros ecossistemas de grande importância
que não recebem a proteção que merecem. Nessa linha, em 19 de dezembro de
2022, na 15ª reunião das partes da Convenção sobre Diversidade Biológica,
conhecida como “Cúpula de Montreal”, foi acordado o “Quadro Global de
Biodiversidade Kunming-Montreal ”. que contém o compromisso 30x30, que
consiste em assumir o objetivo de proteger pelo menos 30% do planeta até 2030.
25
Fonte: Relatório Planeta Protegido 2020, elaborado pelo Centro Mundial de Monitoramento da
Conservação, órgão criado pelo Programa das Nações Unidas para a Proteção Ambiental (PNUMA-
WCMC).
26
Em 2010, as partes na Convenção sobre a Diversidade Biológica, na sua décima reunião,
aprovaram o Plano Estratégico para a Biodiversidade para o período 2011-2020. Este plano incluía
as chamadas “Metas de Aichi”. A meta 11 era que, até 2020, fosse alcançada a proteção de 17%
dos espaços terrestres e 10% dos espaços marinhos.
27
Por exemplo, expressamente, o Mar Menor é considerado uma Área Natural Protegida.
nas seguintes modalidades: Paisagem Protegida, desde 1992; zona úmida de importância
internacional protegida pela Convenção de Ramsar, desde 1994; Área de Proteção
16
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Por último, mas não menos importante, a expansão das redes de Espaços
Naturais Protegidos está a causar rejeição em certos grupos.
Especificamente, os povos indígenas e as comunidades locais argumentam
que, em algumas ocasiões, a criação destes espaços nos seus territórios tem
sido utilizada de forma tortuosa para forçá-los a abandonar os territórios em
que vivem desde a antiguidade ou a alterar os seus modos de vida. com a
desculpa de que a correta proteção ambiental desses locais assim o exige. Isto
provocou um importante movimento crítico em todo o mundo relativamente à
estratégia de continuar a criar Espaços Naturais Protegidos quando os direitos
destes grupos não estão integrados nos critérios de preservação.
Vida Selvagem, desde 1995; SPAIM (Área Especialmente Protegida de Importância para o
Mediterrâneo) e SPA (Zona de Protecção Especial para Aves), desde 2001; Sítio de Importância
Comunitária da Rede Natura 2002, desde 2006, e Zona Especial de Conservação, desde 2019.
Além disso, existem muitos outros Espaços Naturais Protegidos nas proximidades da lagoa e na
bacia.
28
Em 2021, o Peru iniciou a tramitação do projeto de lei 06957/2020-CR, que visava reconhecer os
direitos da Mãe Natureza, dos ecossistemas e das espécies, mas foi paralisado porque se considerou
que o projeto, se aprovado, violaria a Constituição peruana. A ideia também estava na proposta da
nova Constituição chilena de 2022 (art. 127), que foi rejeitada em plebiscito popular. Deixamos de
lado desta análise outras declarações feitas por entidades territoriais que não são Estados existentes
nos Estados Unidos, México, Brasil, Colômbia, Grã-Bretanha ou Peru.
17
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5.1.1. Equador
O Equador é o único Estado do mundo até hoje que reconhece os direitos à natureza em
sua Carta Magna. Os restantes Estados fizeram-no através de legislação. A Constituição
do Equador de 2008 reconhece à natureza (ou Pacha Mama), os seguintes direitos (arts.
71 e 72)29:
Enquanto nos demais Estados que reconheceram direitos à natureza como um todo,
esses direitos são de nível legislativo, no Equador,
29
A Constituição do Equador está publicada no Registro Oficial do Equador no. 449, de 20 de
outubro de 2008.
Sobre a criação desses artigos por alguém que foi um de seus protagonistas, ver ACOSTA,
Alberto. Construção constituinte dos direitos da natureza. Revendo uma história com grande
futuro. In: ESTUPIÑÁN ACHURY, Liliana et al. (editores acadêmicos). A natureza como sujeito
de direitos no constitucionalismo democrático, Universidad Libre. Bogotá: 2019, pp. 155-206. Uma
análise desses artigos em VICIANO PASTOR, Roberto. O problema constitucional do
reconhecimento da natureza como sujeito de direitos na Constituição do Equador. In: ESTUPIÑÁN
ACHURY, Liliana et al. (cit.) pp. 137-154.
30
Uma análise destes direitos em MURCIA, Diana. O Sujeito Natureza: elementos para
seu entendimento. In: ACOSTA, Alberto e MARTÍNEZ, Esperanza (cit.), pp. 287-316.
31
Quanto à Constituição do Equador como uma “Constituição Ambiental”, você pode ver MILA
MALDONADO, Frank Luis e o YÁNEZ YÁNEZ, Karla Averim. constitucionalismo
meio ambiente no Equador. Notícias Jurídicas Ambientais, não. 97, 7 de janeiro de 2020, pp. 5-31.
18
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Eles são de nível constitucional. São, portanto, colocados no mais alto nível de
proteção, comparável a qualquer outro direito fundamental incluído na Carta Magna.
Sua arte indica isso explicitamente. 11.6. Nesse sentido, a Constituição do
Equador positiva e se inspira na “Declaração Universal dos Direitos da Mãe
Terra”, aprovado na Conferência Mundial dos Povos sobre Mudanças Climáticas
e Direitos da Mãe Terra, realizada em Cochabamba (Bolívia), em 201132 . Esta
declaração teve grande influência em todos os processos de reconhecimento dos
direitos à natureza como um todo.
5.1.2. Bolívia
Lei Boliviana nº. 71, de 21 de dezembro de 2010, sobre os direitos da Mãe Terra35
, considera a natureza ou “Mãe Terra” como “sujeito coletivo de interesse
público” (art. 5º) e lhe confere, especificamente, os seguintes direitos (art. 7º):
32
Por sua vez, a consideração dos direitos da natureza como direitos constitucionais já consta da
obra que é considerada a grande inspiração deste movimento de concessão de direitos às
entidades naturais: STONE, Christopher D. Should Trees Have Standing? Rumo aos direitos
legais para objetos naturais. Revisão da Lei do Sul da Califórnia, não. 45, 1972, pág. 486. No
âmbito latino-americano, também tiveram notável influência as obras de Godofredo Stutzin,
publicadas desde 1973. Ver, por exemplo, STUTZIN, Godofredo. Um imperativo ecológico:
reconhecer os direitos da natureza.
Revista Meio Ambiente e Desenvolvimento vol. Eu não. 1, 1984, pp. 97-114.
33
Publicado no Registro Oficial do Equador, suplemento no. 983, de 12 de abril de 2017.
3. 4
Publicado no Registro Oficial do Equador, suplemento no. 507, de 12 de junho de 2019.
35
Publicado no Diário Oficial da Bolívia no. 205NEC, 22 de dezembro de 2010.
19
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Lei nº. 71 tem, por sua vez, seu desenvolvimento na Lei nº. 300, de 15 de
outubro de 2012, Marco da Mãe Terra e do Desenvolvimento Integral para
Viver Bem36
, de conteúdo mais amplo37 .
5.1.3. Uganda
- O direito de existir.
- O direito à manutenção e regeneração dos seus ciclos de vida,
estrutura, funções e processos evolutivos.
A lei, de grande extensão (182 artigos), desenvolve como esses direitos devem
ser preservados em relação aos diferentes elementos do meio ambiente.
5.1.4. Panamá
36
Publicado no Diário Oficial da Bolívia no. 431NEC, 15 de outubro de 2012.
37
Sobre os direitos da natureza na Bolívia e sua evolução, em tom crítico, vid.
BARIÉ, Clatus Gregor. Doze anos de solidão pelos direitos da Mãe Terra na Bolívia.
Natureza e Sociedade. Desafios Ambientais, não. 4, 2022, pp. 142–182. Da mesma forma, no
mesmo tom, VILLAVICENCIO CALZADILLA, Paola. Os direitos da natureza na Bolívia: um estudo
mais de uma década após o seu reconhecimento. Revista Catalã de Direito Ambiental, vol. 13, não.
1.
38
Publicado em The Uganda Gazette n.º 10, Volume CXII, 7 de março de 2019 (Suplemento de Atos
n.º 2). Vid., sobre o Direito, BYRNE, Carlotta. Jurisprudência da Terra na África. Revista Catalã de
Direito Ambiental, vol. 13, não. 1, 2022.
vinte
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ÿ O direito de existir, que se manifesta na ideia de que cada um dos seus componentes
pode cumprir a função que lhe é atribuída.
ÿ O direito à diversidade.
ÿ O direito de preservar a funcionalidade dos ciclos da água.
ÿ O direito de preservar a qualidade e composição do ar.
ÿ O direito à restauração.
ÿ O direito de existir livre de poluição.
ÿ O direito de regenerar seus ciclos de vida.
ÿ O direito de conservar sua biodiversidade.
ÿ O direito de ser restaurado.
A Lei panamenha seguiu o modelo estabelecido pela Bolívia e é claramente inspirada na sua
Lei no. 71 de 2010. É também uma lei específica, de natureza sucinta, referente única e
exclusivamente à outorga de direitos à natureza, que detalha quais são esses direitos e como
devem ser protegidos.
Como se pode verificar na história anterior, os direitos que são reconhecidos à natureza pelos
sistemas jurídicos do Equador, Bolívia, Uganda e Panamá são, em essência, os direitos
inerentes à idiossincrasia dos elementos naturais que são protegidos, aqueles que garantem
sua subsistência, nem mais, nem menos. Eles são formulados gramaticalmente em termos
abstratos e genéricos. Ou seja, não são expressos de tal forma que, em princípio, possamos
derivar deles proibições ou limitações de ações concretas e específicas40; que considero lógico,
dada a sua natureza.
Isto não significa, de forma alguma, que devamos considerar os direitos da natureza como
meros brindes ao sol, sem consequências práticas.
Nem, pelo contrário, são direitos ilimitados que impeçam qualquer acção sobre a natureza e os
seus elementos. Por um lado, porque no âmbito jurídico não existem direitos que não tenham
limites, uma vez que estes
39
Publicado no Diário Oficial da República do Panamá no. 29484-A, de 24 de fevereiro de 2022.
40
No caso do Equador, contudo, existem várias proibições específicas sobre atividades expressamente
incluídas na Constituição que derivam diretamente do reconhecimento dos direitos à natureza. Assim,
por exemplo, o cultivo de OGM e a introdução de resíduos nucleares (art. 15) e a mineração em áreas
protegidas (art. 407).
vinte e um
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São necessárias para harmonizar todas elas41. E, por outro lado, porque isso levaria
à paralisia social.
41
Muito significativo, neste sentido, o art. 4.1 da Lei nº. 300, de 15 de outubro de 2012, Marco da
Mãe Terra, da Bolívia, quando indica: “Compatibilidade e complementaridade de direitos,
obrigações e deveres. Um direito não pode materializar-se sem os outros ou não pode estar
acima dos outros, implicando a interdependência e o apoio mútuo dos direitos da natureza e dos
restantes direitos individuais e sociais.”
42
Sobre a sustentabilidade como parâmetro para a aplicação dos direitos da natureza na
Constituição do Equador, ver. Eduardo Gudynas, “Os direitos da Natureza a sério”, em ACOSTA,
Alberto e MARTÍNEZ, Esperanza (Compiladores). Natureza com direitos.
Da filosofia à política. Quito: Abya-Yala, 2011, pp. 260 e segs.
22
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processos inerentes à Mãe Terra.” Lei nº. 300, Mother Earth Framework, de
2012, alude à ideia em diversas ocasiões. A arte é muito esclarecedora. 5.4,
onde descreve os componentes da Mãe Terra para viver bem, nos seguintes
termos: “São os seres, elementos e processos que constituem os sistemas
de vida localizados nas diferentes zonas de vida, que em condições de
desenvolvimento sustentável podem ser usados ou utilizados pelos seres
humanos, como recursos naturais.” Da mesma forma, o art. 5.14, onde define
o uso da natureza como “o uso dos componentes da Mãe Terra pelo povo
boliviano de forma sustentável para fins não comerciais e em harmonia e
equilíbrio com a Mãe Terra”.
Por fim, o Panamá, cujo art. 1º da Lei nº 287, de 2022, nos diz que o Estado
deve garantir o “aproveitamento sustentável dos benefícios ambientais da
natureza”.
Assim, fica claro que a sustentabilidade é o critério para medir as ações que
são compatíveis com o respeito aos direitos da natureza e aquelas que não
o são. Junto com ele, outros princípios ambientais ajudarão na resolução de
conflitos em que a defesa dos direitos da natureza se confronte com outros
interesses. Assim, por exemplo, o princípio da
prevenção, precaução, não regressão, “melhor interesse da natureza”, “in
43 .
dubio pro natura” ou “in dubio pro aqua”
43
A maior parte desses princípios, expressamente mencionados pelo art. 8º da Lei Panamenha
de 2022.
23
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A arte. 426 também indica que serão “imediatamente cumpridas e aplicadas”, sem
necessidade de desenvolvimento legislativo.
Nos restantes Estados -Bolívia, Uganda e Panamá-, por serem direitos legalmente
configurados, não contam com este nível de proteção constitucional, pelo que uma lei
posterior poderia revogá-los ou modificá-los.
Em última análise, caberá ao Poder Judiciário decidir se tais direitos estão sendo
violados ou não, seja pelos demais poderes públicos ou por particulares. Seu
reconhecimento amplia, portanto,
amplia sobremaneira o campo da atuação judicial, pois permite aos juízes anular
normas regulamentadoras ou decisões tomadas pelo poder público que contrariem
esses direitos, mesmo quando envolvam ações exercidas no âmbito de seus poderes
discricionários. Da mesma forma, permite que os juízes impeçam ações de indivíduos
que violem esses direitos, em disputas civis, mesmo quando as ações sejam
provenientes de proprietários de bens naturais; representando assim um limite aos
seus direitos de propriedade44 . Isso significa que, no final das contas, cabe aos
juízes interpretar o alcance desses direitos dentro dos padrões de sustentabilidade
que expliquei acima. É, claro, uma responsabilidade muito grande, que exige formação
especial e sensibilidade do poder judiciário para algo que ainda é bastante novo. Por
esta razão, considero positiva a iniciativa da Bolívia de ter criado em sua própria
Constituição de 2009 (art. 186 e seguintes) um tribunal especializado para esses fins,
o tribunal agroambiental, como órgão jurisdicional máximo especializado na resolução
de reclamações em matéria agrária. .florestal e ambiental.
44
A Constituição do Equador estabelece, para estes fins, para a proteção de todos os seus
direitos constitucionais, especificamente, o instrumento da chamada “Ação de Proteção” (art. 88).
24
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O caso mais conhecido onde pela primeira vez foi levantada a possibilidade de interposição de
Quatro cinco
recurso em nome da natureza foi o caso Sierra Club vs. Morton (19 de abril de 1972, 405 US
727), em que a organização ambientalista Sierra Club processou o Serviço Florestal dos Estados
Unidos por ter emitido uma licença que autorizava o desenvolvimento urbano de uma área
selvagem da Califórnia (Mineral King Valley) pela empresa Walt Disney. A decisão rejeitou a
alegação com base no facto de o Sierra Club não ter legitimidade para agir em nome da natureza.
O interessante sobre a decisão é que ela incluía uma opinião divergente do Juiz Douglas, na
qual, seguindo os argumentos de Christopher Stone (cit.), ele discordou da decisão com base em
que deveria ser concedida legitimidade para agir em nome do elementos. naturais para qualquer
pessoa que tenha algum tipo de vínculo com tais elementos.
46
A arte. 304 deriva do art. 397.1 da Constituição. O artigo 304 contempla ainda uma
compensação financeira para quem praticar a ação, no sentido de incentivá-lo, ao dizer: “o juiz
condenará o responsável ao pagamento de 10 a 50 salários-base unificados, de acordo com a
gravidade do dano causado”. “Foi possível repará-lo, em favor do autor.”
25
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47
Art. 34 da Constituição da Bolívia de 2009: “Qualquer pessoa, individualmente ou representando uma
comunidade, tem competência para intentar ações judiciais em defesa do direito ao meio ambiente.”
48
Art. 4.2 da Lei Nacional do Meio Ambiente de Uganda de 2019: “Uma pessoa tem o direito de trazer uma
ação perante um tribunal competente por qualquer violação dos direitos da natureza sob esta Lei.”
49
Art. 5º da Lei nº 287, de 2022, do Panamá: “Toda pessoa física ou jurídica, individualmente ou em
associação jurídica, tem legitimidade ativa, em virtude do interesse difuso que a Natureza representa, para
exigir o respeito e o cumprimento dos direitos e obrigações estabelecidos nesta Lei perante as instâncias
administrativas e judiciais em nível nacional.”
26
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52
No caso da Bolívia, por exemplo, Barié salienta que “ainda não foi desenvolvida uma
jurisprudência substancial relacionada com os direitos da Mãe Terra”, cit., p. 161. Também muito
crítica da aplicação efetiva destes direitos na Bolívia, Paola Villavicencio (cit.).
53
Uma compilação dessas resoluções pode ser acessada no link a seguir.
27
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54
Ver, sobre o caso, SUÁREZ, Sofia. Defesa da natureza: desafios e obstáculos na implementação
dos direitos da natureza: caso do rio Vilcabamba. Equador: FES Energia e Clima, 2013.
55
Ver, neste sentido, a Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 32-17-IN, de 9 de
junho de 2021, no qual se determina que a regulamentação que regula a possibilidade de desvio
do curso de um rio para o desenvolvimento de actividades mineiras ou outras actividades
reguladas deve ser uma lei orgânica na medida em que afecte os direitos da natureza.
56
Ver a Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 1149-19-JP/20, de 10 de novembro
de 2021, em que se afirma: “Os direitos da natureza, como todos os direitos consagrados na
Constituição equatoriana, têm plena força normativa”, “o respeito aos direitos da natureza inclui
também o dever que tem todo órgão com poder regulador, de formal e adaptar materialmente
estas normas a estes direitos, como a outros direitos constitucionais", "os direitos que a
Constituição reconhece à natureza e às suas garantias são de aplicação direta e imediata por e
perante qualquer servidor público, administrativo ou judicial, de ofício ou a pedido de parte”,
“nesse quadro, os juízes que apreciam ações de proteção e pedidos de medidas cautelares por
possíveis violações dos direitos da natureza estão obrigados a realizar um exame cuidadoso de
tais alegações e pedidos, nos mesmos termos que este Tribunal tem estabelecido para outros
direitos constitucionais”.
57
Ver sobretudo, para todos, a Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 166-15-SEP-
CC, de 20 de maio de 2015, que afirma: “a Constituição do
28
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República consagra uma dupla dimensionalidade sobre a natureza e o meio ambiente em geral,
ao concebê-lo não apenas sob o paradigma tradicional de objeto de direito, mas também como
sujeito, independente e com direitos específicos ou próprios. Este é o reflexo “de uma visão
biocêntrica em que a natureza é priorizada em contraste com a concepção antropocêntrica
clássica”. “Os direitos da natureza, tal como os direitos humanos reconhecidos no quadro
constitucional… são direitos constitucionais”
“Todos os cidadãos têm legitimidade ativa para representar a natureza quando os seus direitos
são violados.” A decisão resolve uma ação extraordinária de proteção de direitos constitucionais
em relação a uma fazenda de camarão que funcionava em reserva ecológica. A decisão decide
anular a decisão do tribunal de primeira instância e reverter o processo para que, nele, o órgão
judicial avalie adequadamente se está ocorrendo ou não uma violação dos direitos da natureza.
Com a decisão, o Tribunal Constitucional destaca a obrigação dos órgãos jurisdicionais de terem
em conta os direitos da natureza na ponderação de interesses na resolução de conflitos. Ver, a
respeito da sentença, em tom crítico, RODRÍGUEZ CAGUANA, Adriana e MORALES NARANJO,
Viviana. A proteção dos manguezais à luz dos direitos da natureza e dos direitos coletivos no
Equador. In: DÍAZ REVORIO, Francisco GONZÁLEZ JIMÉNEZ, Magdalena (dirs.).
Interculturalidade, direitos da natureza, Javier e paz, valores para um novo constitucionalismo.
Valência: Tirant lo Blanch, 2020, pp. 212-248.
58
Ver, por exemplo, o Ofício do Segundo Juízo Cível e Comercial de Galápagos, de 28 de junho
de 2012, na Sentença nº 269 - 2012, pelo qual medidas cautelares de suspensão provisória do
processo de execução de obra pública por o risco de afetar os ecossistemas das Ilhas Galápagos.
59
Ver, neste sentido, a Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 22-18-IN, de 8 de
setembro de 2021, em que a Corte acolhe parcialmente a ação pública de inconstitucionalidade
proposta contra diversas normas do Código Orgânico do Meio Ambiente e sua regulamentação
por violação dos direitos da natureza e demais dispositivos constitucionais de proteção ao meio
ambiente, e procede à sua anulação.
29
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60
Ver, neste sentido, a Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 017-12-
SIN-CC, de 26 de abril de 2012, que resolve julgar improcedente ação pública de
inconstitucionalidade contra determinados artigos da Lei Orgânica do Regime Especial de
Conservação e Desenvolvimento Sustentável da Província de Galápagos, de 1998, com base
disso é viável estabelecer um regime especial nas Ilhas Galápagos que restrinja os direitos de
livre residência, propriedade e comércio, a fim de protegê-los ambientalmente, em linha com os
direitos da natureza consagrados na Constituição.
61
As aspas provêm da Sentença do Tribunal Constitucional do Equador No.
1185-20-JP, datado de 15 de dezembro de 2021. Ver, no mesmo sentido, considerandos 7 e
seguintes. da Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 22-18-IN, citada acima.
62
Neste sentido, a Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 1185-20-JP (citada): “O
reconhecimento jurisdicional específico de um titular de direitos, porque faz parte da natureza,
embora não seja necessário para a determinação de seu existência e proteção, faz sentido para
garantir o objetivo final do reconhecimento constitucional dos direitos da natureza.”
63
Acórdão do Tribunal Constitucional do Equador nº 22-18-IN (citado).
64
Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 1149-19-JP/20 (citada).
65
Acórdão do Tribunal Constitucional do Equador nº 1185-20-JP (citado).
66
Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 2.167-21-EP, de 19 de janeiro de 2022.
30
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67
As aspas provêm da Sentença do Tribunal Constitucional do Equador No.
1185-20-JP (citado), especialmente esclarecedor neste sentido.
68
“O fluxo ecológico, pela sua importância e pela sua relação com os ecossistemas em geral,
está protegido constitucionalmente”, afirma a Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº
2167-21-EP (citada). Por sua vez, a Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 1185-20-
JP (citada) refere-se a isso nos seguintes termos: “Portanto, ao violar as vazões do rio, os direitos
do rio foram violados”. à sua estrutura e funcionamento que lhe permite cumprir o seu ciclo
natural.” Com base nisso, a decisão obriga a Administração a corrigir um projeto de infraestrutura
de irrigação para garantir que as vazões ecológicas do rio Aquepi sejam respeitadas.
69
A Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 2167-21-EP (citada) declara que os
direitos constitucionais do rio Monjas foram violados por estar contaminado (“O lançamento de
esgoto sem tratamento e o lançamento excessivo de águas pluviais por o Município de Quito
viola os direitos constitucionais do Rio Monjas") e, consequentemente, ordena à Administração
que implemente uma série de medidas destinadas à sua descontaminação e recuperação.
70
Assim, uma das linhas de argumentação utilizadas pela Sentença do Tribunal Constitucional
do Equador nº 1149-19-JP/20 (citada) para proibir certas atividades de mineração na floresta
protetora “Los Cedros”, considerando que violam os direitos da natureza, é o das espécies
endêmicas existentes na referida floresta.
71
Neste sentido, a Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 22-18-IN (citada), em
relação aos manguezais, diz graficamente: “Os direitos da natureza dos ecossistemas de mangue
não são direitos absolutos. O ecossistema de mangue, embora exija proteção, não é intocável.”
72
As aspas provêm da Sentença do Tribunal Constitucional do Equador No.
1149-19-JP/20 (citado).
31
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73
As aspas provêm da Sentença do Tribunal Constitucional do Equador No.
1185-20-JP (citado). Afirma a Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 218-15-
SEP-CC, de 9 de julho de 2015, que se trata de que “a produção e o consumo não se tornam
processos predatórios mas, pelo contrário, tendem a respeitar a sua existência, manutenção e
regeneração dos seus elementos”. Nesta base, a decisão declara ilegais as atividades mineiras
que não possuíam a licença correspondente.
74
Ver Ofício de 28 de junho de 2012, citado acima.
75
As aspas provêm da Sentença do Tribunal Constitucional do Equador nº 166-
15-SET-CC, de 20 de maio de 2015 (citado).
76
O texto entre aspas, retirado literalmente do Tribunal Constitucional do Equador
Nº 1149-19-JP/20 (citado).
32
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77
A concepção do direito ao ambiente como princípio orientador da política social e económica
surge precocemente na jurisprudência do Tribunal Constitucional, concretamente, na Sentença
64/1982, de 4 de Novembro, e tem sido reiterada desde então.
No nível doutrinário, você pode ver, a esse respeito, LOZANO CUTANDA, Blanca e ALLI
TURRILLAS, Juan Cruz. Administração e Legislação Ambiental. Madri: Dykinson, 12ª edição,
2022, pp. 154 e 155.
78
A tese de que o artigo 45 da Constituição, embora não contenha um direito fundamental,
consagra um direito subjetivo ao meio ambiente - independentemente de ser também um princípio
norteador - é apoiada por numerosos autores, entre outros, por FERNÁNDEZ RODRÍGUEZ,
Tomás Ramón (“O meio ambiente na Constituição Espanhola”. Documentação administrativa, nº
190, 1981, p. 346), LÓPEZ RAMÓN, Fernando
33
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Neste exercício hermenêutico que estou realizando, caberia outra opção, talvez
ainda mais ousada, consistindo em aprofundar a ideia de vincular o direito ao
ambiente da arte. 45 d.C. com o direito à vida como um direito humano.
O direito à vida e à integridade física é reconhecido como direito fundamental ao
mais alto nível, no art. 15 d.C. O Tribunal Constitucional já teve oportunidade de
indicar que uma alteração das condições ambientais de uma pessoa que ponha
gravemente em perigo a sua saúde “poderá implicar uma violação do direito à
integridade física e moral (art. 15 CE)”80, porque este direito tem um potencial
expansivo que protege "o
(O meio ambiente na Constituição Espanhola. Revista de Direito Urbano e Meio Ambiente, no.
222, 2005, pp. 183-198) ou JORDANO FRAGA, Jesús (O direito de desfrutar de um meio
ambiente adequado: elementos para sua articulação expansiva. Humana Iura, não. 6, 1996, pp.
121-152), que o refere como “direito subjetivo mediato”.
79
Dizem, nesse sentido, em relação à arte. 45 dC, Luis Ortega: “a delimitação do sujeito
constitucionalmente titular do direito limita-se ao ser humano e não se estende diretamente aos
demais seres vivos”. Em ORTEGA ÁLVAREZ, Luis Ignacio e ALONSO GARCÍA, María Consuelo
(dir.). Tratado de Direito Ambiental. Valência: Tirant lo Blanch, 2013.
80
Doutrina contida na Sentença 119/2001, do Tribunal Constitucional, de 24 de maio (FJ n.º 6),
reiterada na Sentença 150/2011, de 29 de setembro (FJ n.º 6), ambas no
3. 4
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inviolabilidade da pessoa, não só contra ataques que visem ferir o seu corpo ou espírito,
mas também contra qualquer tipo de intervenção nesses bens que não tenha o
consentimento do seu proprietário.”81 . Bem, minha proposta seria
reforçar esta ligação evidente entre o direito ao ambiente e o direito à vida e à
integridade física - e outros direitos humanos fundamentais - com base no facto de ser
inegável que a deterioração progressiva das condições ambientais está claramente a
afectar a saúde da população. todos os pedidos82. Hoje, o que está em jogo não é que
possamos “aproveitar” o meio ambiente, como ingenuamente nos diz a arte. 45 dC,
mas a nossa própria sobrevivência, individualmente e como espécie. Esse percurso
interpretativo permitiria considerar o direito ao meio ambiente como um autêntico direito
fundamental, com toda a sua vitola, pois viola o art. 45 estaria, ao mesmo tempo,
violando o art. 15 da Carta Magna. E, nesta base, mais uma reviravolta: não se poderia
compreender que a estratégia mais bem sucedida para garantir condições ambientais
óptimas para a saúde humana envolve
em relação aos casos de poluição sonora que também vinculam a agressão ambiental ao direito
fundamental à inviolabilidade do domicílio (art. 18 CE).
81
Acórdão do Tribunal Constitucional n.º 119/2001, de 24 de Maio (FJ n.º 5), recolhendo
jurisprudência anterior.
82
Sobre esta ligação entre o direito ao ambiente e o direito à vida e outros direitos fundamentais,
ver. ALONSO GARCÍA, Maria Consuelo. A proteção da dimensão subjetiva do direito ao meio
ambiente. Cizur Menor: Thomas Reuters/Aranzadi, 2015.
83
Muito tem sido escrito sobre a ligação entre os direitos humanos e os direitos da natureza.
Ver, por exemplo, as reflexões sobre o assunto de ACOSTA, Alberto. Os direitos da natureza:
uma leitura sobre o direito à existência. In: GRIJALVA,
Agostinho; JARA, María Elena e MARTÍNEZ, Dunia (editores). Estado, Direito e Economia.
Quito: Universidade Andina Simón Bolívar, 2013, pp. 255-282.
35
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84
Essa perspectiva antropocêntrica da Constituição é destacada, em tom crítico, por PAREJO
ALFONSO, Luciano. A força transformadora da Ecologia e do Direito: rumo ao Estado de Direito
Ecológico? Cidade e Território, não. 100-101, vol. II, 1994, pág. 224.
85
Ver, na mesma linha, LÓPEZ MENUDO, Francisco. Conceito de ambiente e distribuição de
poderes. In: VERA JURADO, Diego J. (coord.). Direito Ambiental da Andaluzia.
Madri: Tecnos, 2005, pág. 34. López Ramón prefere falar da Constituição que contém uma visão
antropocêntrica “ponderada” (cit.).
86
Nessa linha, Jordano fala em “Estado Ambiental” e como a função ambiental deve ser “um
elemento qualificador da nossa forma de Estado” (cit., p. 147). Gómez Puerto fala do “Estado
ecológico” como uma quarta dimensão do Estado de Direito para o século XX. XXI
36
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(GÓMEZ PUERTO, Ángel B. Estado social e meio ambiente. Revista Desenvolvimento Social,
nº. 298, 2021, pág. 428). Parejo Alfonso (cit., p. 225 e segs.) ou VICENTE GIMÉNEZ, Teresa (A
pessoa natural como sujeito de direitos. Juízes para a Democracia, Boletim da Comissão de
Contencioso Administrativo, número III, tomo 2, abril de 2020, pp. 16 e seguintes). Sobre a
construção e implicações de um “estado de direito ecológico”, ver o trabalho fundamental de
BOSSELMANN, Klaus. Im Namen der Natur: Der Weg zum ökologischen Rechtsstaat” (Em nome
da natureza: o caminho para o Estado de direito ecológico).
37
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88
Também normalmente incluída nesta lista está a Lei Australiana de Proteção do Rio Yarra - Yarra
River Protection (Wilip-gin Birrarung murron) Act 2017 (No. 49 de 2017) -, que declara o referido rio
como uma “entidade natural viva”. Considero que não é possível concluir de forma conclusiva da
leitura do texto da lei que esta pretende personificar esse rio e conceder-lhe direitos próprios.
89
Você pode ver, sobre essa lei, RURU, Jacinta. Acordo Tÿhoe-Crown – Lei Te Urewera de 2014.
Mÿori Law Review, outubro de 2014. Curiosamente, na língua Mÿori, Te Urewera significa “pênis
queimado”.
90
Veja, sobre esta lei, EU AHO PARA VOCÊ, Linda. Ruruku Whakatupua Te Mana o te Awa Tupua –
Defendendo o Mana do Rio Whanganui. Revisão da Lei Mÿori, maio de 2014.
91
Quanto à lei, em cada crítica você pode ver: GARCÍA FIGUEROA, Alfonso. Algumas objeções à
doutrina do Mar Menor. Almacén de Derecho, 27 de setembro de 2022. LOZANO GARCÍA DE
inconstitucionalidade” ENTERRÍA, Andrea apontam os “importantes vícios de CUANDA Blanca e a
em que incorre a Lei (A declaração do Mar Menor e sua bacia como pessoa jurídica: uma “lei legal
confusão. Jornal La Ley, não. 10163, 4 de novembro de 2022). Ver, também, num sentido muito
diferente, VICENTE GIMÉNEZ, Teresa e SALAZAR ORTUÑO, Eduardo. Os direitos da natureza e da
cidadania: o caso do Mar Menor.
Revista Murcia de Antropologia, no. 29, 2022, pp. 15-26.
38
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Na Nova Zelândia, as leis emitidas pelo seu parlamento têm como objetivo dar status aos
acordos anteriores celebrados entre a Coroa e as tribos aborígenes Maori dos espaços
personificados, resolvendo as suas reivindicações históricas92 .
No caso de Espanha, é realmente relevante destacar que a Lei do Mar Menor não foi
consequência de uma proposta legislativa padrão, mas sim o resultado de uma Iniciativa
Legislativa Popular, em aplicação do art. 87.3 da Constituição Espanhola de 1978. Esta Iniciativa
Legislativa Popular, uma das poucas ILP que avançaram neste país, foi realizada em meio à
pandemia de COVID-19 e, apesar disso, contou com o apoio de mais mais de 600 mil assinaturas
de eleitores, uma conquista indicativa do grande apoio popular que recebeu. O meu louvor e
gratidão vão em primeiro lugar para as pessoas que, contra todas as probabilidades, contra
todas as probabilidades, e com enorme esforço, tornaram possível o ILP93, o que representa,
na minha opinião, um grande avanço e um marco. Mas a verdade é que o texto inicial do projecto
de lei apresentava deficiências claras94 .
92
Para Te Urewera, o acordo foi concluído em 4 de junho de 2013 entre a Coroa da Nova
Zelândia e o povo Tÿhoe Mÿori. Para o rio Whanganui, o acordo foi concluído em 5 de agosto de
2014 entre a Coroa da Nova Zelândia e o povo Whanganui Iwi Maori. Desde 2017, existe um
acordo de princípio entre a Coroa da Nova Zelândia e a tribo Taranaki iwi Maori para conceder
personalidade jurídica ao Monte Taranaki (Monte Egmont).
93
O ILP foi promovido pela professora de Filosofia do Direito da Universidade de Múrcia, María
Teresa Vicente Giménez. Foi apresentado às Cortes Gerais em 3 de dezembro de 2021. O texto
original pode ser acessado no seguinte link. A respeito da tramitação do ILP e da análise da
proposta de Lei apresentada, você pode ver: SALAZAR ORTUÑO, Eduardo e VICENTE
GIMÉNEZ, Teresa. A iniciativa legislativa popular para o reconhecimento da personalidade
jurídica e dos direitos do Mar Menor e da sua bacia. Revista Catalã de Direito Ambiental, vol. 13,
não. 1, 2022.
94
Uma análise crítica do texto inicial do Projeto de Lei pode ser vista em ÁLVAREZ CARREÑO,
Santiago e SORO MATEO, Blanca. Legislação e políticas ambientais na região de Múrcia
(primeiro semestre de 2022). Revista Catalã de Direito Ambiental, vol. 13, não. 1º de janeiro de
2022. Sobre o texto inicial e as alterações apresentadas, ver. SORO MATEO, Blanca e ÁLVAREZ
CARREÑO, Santiago. O reconhecimento da personalidade jurídica e dos direitos ao Mar Menor
e à sua bacia como resposta à crise do direito ambiental. In: ÁLVAREZ CARREÑO, Santiago;
SORO MATEO, Blanca (dir.) e SERRA-PALAO, Pablo (coord.). Estudos sobre a eficácia da lei da
biodiversidade e das alterações climáticas.
Valência: Tirant Lo Blanch, 2022, pp. 151-187.
39
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Tenha em atenção que a Lei do Mar Menor não só reconhece a lagoa do Mar Menor
como sujeito de direito, mas que este reconhecimento se estende à bacia.
sistema hidrográfico que alimenta a lagoa. Durante a tramitação parlamentar do ILP, o
artigo 1º do projeto foi modificado justamente para descrever, com algum detalhe,
tanto a unidade biográfica que compõe a bacia quanto os aquíferos que dela fazem
parte.
Tal como indicado na introdução, a Lei espanhola do Mar Menor constitui um marco
na Europa, pois é a primeira vez que um país deste continente reconhece os direitos à
natureza. Não deve ser entendido como um fenómeno isolado. Tenha em mente que
nas instituições da União Europeia a questão dos direitos da natureza tem sido objecto
de discussão há vários anos. Como resultado destes debates internos, o Comité
Económico e Social da União Europeia publicou, em 2020, o estudo “Rumo a uma
Carta Europeia dos Direitos Fundamentais da Natureza”97, que defende o
reconhecimento dos direitos da natureza. a União Europeia através da aprovação de
uma Carta dos Direitos Fundamentais da Natureza. O estudo levou, um ano depois,
em 2021, ao Parlamento da UE a publicar outro relatório sobre o assunto intitulado
“Can Nature Get It Rights?
95
Você pode acessar o processo parlamentar do ILP e os debates em torno do
mesmo, através do seguinte link.
96
Recurso de Inconstitucionalidade nº. 8583-2022, promovido por mais de cinquenta
deputados do Grupo Parlamentar VOX (BOE nº 40, de 16 de fevereiro de 2023).
97
O estudo foi realizado por um grupo de pesquisadores pertencentes ao centro de pesquisa da
Universidade de Salento (CEDEUAM), da Universidade de Siena e da ONG Natures' Rights.
Pode ser consultado no seguinte link.
98
Este estudo foi preparado pelo Professor Emérito da Universidade de Uppsala, Jan
Darpö, especialista em questões ambientais. Pode ser consultado no seguinte link.
99
Ver, sobre o assunto, BAGNI, Silvia; ITO, Mumta e MONTINI, Massimiliano. Direitos da
natureza em debate, no contexto jurídico europeu. Revista Catalã de Direito Ambiental, vol. 13,
não. 1, 2022.
40
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Entendo que o instrumento jurídico mais adequado para fazer uma declaração formal
de personificação de um ecossistema é através de uma lei do poder legislativo do
Estado em questão. Isto permite que a personificação seja o resultado de um
compromisso político ao mais alto nível, o que contribui decisivamente para a vontade
de cumprimento do acordado e para a sua efectiva preservação. Tal como indicado
acima, tanto o caso da Nova Zelândia como o caso espanhol respondem a esta ideia,
com os seus poderes legislativos aprovando leis contendo as declarações. A
personificação afeta aspectos tão relevantes do sistema jurídico de um Estado que
não parece correto que a decisão possa ser adotada pelo poder executivo usando o
seu poder regulatório. Na verdade, em sistemas constitucionais que possuem reserva
de lei, seria difícil viabilizá-la porque a personificação implicaria limitações aos direitos
fundamentais, como o direito de
propriedade privada ou livre iniciativa que só pode ser regulamentada por lei.
Poderá também acontecer que, com o tempo, a União Europeia tome a iniciativa de
reconhecer os direitos à natureza, como acima explicado, assumindo a capacidade
de realizar personificações ou de supervisionar esses processos no âmbito da Rede
Natura 2000 ou de outro programa semelhante. .
41
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100
V. gr., o seguinte: - A
resolução de 9 de maio de 2019, do Conselho da Tribo Nativa Americana Yurok, reconhecendo
os direitos do Rio Klamath.
- A resolução de 16 de janeiro de 2020, do Conselho da Tribo Nativa Americana Menominee,
reconhecendo os direitos do Rio Menominee.
- A resolução de junho de 2020, do Conselho da Tribo Nativa Americana Nez Perce, reconhecendo
os direitos do Rio Snake.
101
A resolução de 6 de julho de 2021, da cidade de Nederland (EUA), reconhecendo
os direitos de Boulder Creek.
102
Especificamente, em 2019, a cidade de Toledo, Ohio, aprovou a Declaração de Direitos do
Lago Erie, apenas para ver o acordo invalidado pelo Tribunal Distrital de Ohio, em uma decisão
datada de 27 de fevereiro de 2020 ( caso Drewes Farms P' Ship v. Cidade de Toledo, nº 3:19 CV
434, 2020 WL 966628), por incompetência, entre outros argumentos. Em 2020, a legislatura da
Flórida aprovou a Lei de Hidrovias Limpas (SB 712) alterando a seção 403.412 do Estatuto da
Flórida para proibir expressamente os governos locais de atribuir direitos a recursos naturais. A
proibição foi uma reação para paralisar os resultados de uma votação popular que ocorreu
naquele mesmo ano em Orange County, na qual o condado foi massivamente solicitado a
reconhecer os direitos dos rios Wekiva e Econlockhatchee.
103
A resolução de 16 de fevereiro de 2021, do Conselho Municipal Regional do Condado de
Minganie (Canadá), reconhecendo os direitos do rio Magpie-Mutehekau Shipu. Nele vocês podem
ver VEGA CÁRDENAS, Yenny e MESTOKOSHO, Uapukun. O reconhecimento dos direitos da
Natureza no Canadá: o caso do Rio Magpie/Mutehekau Shipu. Revista Catalã de Direito
Ambiental, vol. 13, não. 1º de janeiro de 2022. Portaria Municipal nº 018-2019-CM-MPM/A, de 23
de setembro de 2019, do Município Provincial de Melgar (Peru), reconhecendo os direitos do rio
Llallimayo.
42
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104
Sobre a distribuição dos poderes executivos entre o Estado e os CCs. AA. sobre questões
ambientais, vid. Ayllón Díaz-González (cit., pp. 23 e segs.).
105
Ver, muito significativamente, neste sentido, o FJ n. 8º do STC 102/1995, de 26 de Junho.
106
Na mesma linha, Lozano e García de Enterría (cit.). Sobre a inconstitucionalidade da regulação
autónoma da acção popular, vid. REGO BLANCO, Maria Dolores. Ação popular em Direito
Administrativo e especialmente em Urbanismo. Sevilha: Instituto Andaluz de Administração Pública,
2005, pp. 185 e segs.
107
Em relação ao âmbito da legislação processual como competência estatal e, especialmente,
sobre a ação popular, ver STC 15/2021, de 28 de janeiro, citando jurisprudência constitucional
anterior.
108
Pelo contrário, Lozano e García de Enterría (cit.), para quem “a lei viola o sistema constitucional
de distribuição de poderes entre o Estado e as comunidades autónomas” porque, ao considerar
que o que a Lei faz é declarar uma nova Área Natural Protegida, entendem que “o Estado carece
de jurisdição constitucional
43
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Limita-se apenas a citar o inciso 23 do art. 149.1, como título jurisdicional que justifica a
ação estatal109 . Acredito que teria sido
conveniente que a Lei tivesse realizado em seu texto um maior exercício argumentativo da
competência do Estado para sua aprovação, especificamente, aludindo ao fato de se tratar
de uma questão ambiental de interesse geral do Estado e, portanto, supraautônoma, e que
a norma contém aspectos da legislação processual110 e civil que cabe ao Estado regular
por força dos incisos 6º e 8º do art. 149.1. CE.
Esta jurisprudência começa no mais alto nível, pelo Tribunal Constitucional Colombiano,
na Sentença T-622, de 10 de novembro de 2016, que declara a bacia do rio Atrato e seus
afluentes como “entidade sujeita a direitos”.
Para compreender esta decisão é necessário, antes de mais nada, colocar-nos numa
situação relativa ao sistema constitucional colombiano. A Constituição Colombiana de
1991, tal como a Constituição Espanhola e muitas outras, não considera formalmente o
direito de “desfrutar de um ambiente saudável” como um direito
pela declaração e gestão do “espaço protegido da personalidade jurídica Mar Álvarez levanta
bacia”. Também Soro e a Lei do ponto dúvidas sobre a constitucionalidade do Menor e da sua
de vista jurisdicional, e consideram que “a Lei poderia ser vista como uma espécie de aplicação
excepcional do art. 155 EC” (cit., p. 164), opinião que, com todo o respeito, não compartilhamos.
109
DF 2 da Lei do Mar Menor, introduzida durante o processo parlamentar.
110
Na mesma linha, Soro e Álvarez (cit., p. 162).
111
Sobre o reconhecimento dos direitos à natureza na Colômbia, ver MONTES CORTÉS,
Carolina. Reconhecimento da natureza como entidade sujeita a direitos: consequência das
limitações do direito ambiental? Revista Catalã de Direito Ambiental, vol. 13, não. 1, 2022. Da
mesma forma BERROS, María Valeria e CARMAN, María. Os dois caminhos para o
reconhecimento dos direitos da natureza na América Latina. Revista Catalã de Direito Ambiental,
vol. 13, não. 1, 2022.
44
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Pois bem, neste contexto, a Sentença T-622 resolve uma Ação Tutelar
movida pelo Centro de Estudos de Justiça Social “Tierra Digna”, em nome
de diversas comunidades étnicas em defesa dos seus direitos fundamentais.
A base da ação é que a enorme deterioração do rio Atrato, consequência da
extração mineral e da silvicultura ilegal, estava afetando os direitos
fundamentais das comunidades assentadas em sua bacia. A decisão
concede “a protecção dos seus direitos fundamentais à vida, à saúde, à
água, à segurança alimentar, a um ambiente saudável, à cultura e ao
território”, todos manifestações dos seus direitos bioculturais113 . E, junto
com isso, com mais uma reviravolta, o fracasso do
112
Ver, especificamente, o acórdão do Tribunal Constitucional C-632 de 2011, que diz o seguinte: “a natureza
não é concebida apenas como o ambiente e o entorno do ser humano, mas também como um sujeito com
direitos próprios, que, como tal, , devem ser protegidos e garantidos” (FJ nº 8.10). Na mesma linha, decisão
T-080 de 2015.
113
Neste sentido, a decisão (FJ nº 5.11) diz: Os chamados
direitos bioculturais, na sua definição mais simples, referem-se aos direitos que as comunidades
étnicas têm de administrar e exercer a tutela de forma autónoma.
Quatro cinco
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A decisão indica que o rio Atrato deve ser considerado “uma entidade sujeita a
direitos”. Fá-lo para promover a protecção efectiva destes direitos fundamentais
e para abordar de forma mais eficaz o elevado grau de degradação em que o
rio se encontra.
sobre os seus territórios - de acordo com as suas próprias leis, costumes - e os recursos
naturais que constituem o seu habitat, onde a sua cultura, tradições e modo de vida se
desenvolvem com base na relação especial que mantêm com o ambiente e a biodiversidade.
Com efeito, estes direitos resultam do reconhecimento da ligação profunda e intrínseca que
existe entre a natureza, os seus recursos e a cultura das comunidades étnicas e indígenas
que os habitam, que são interdependentes entre si e não podem ser compreendidas isoladamente.
114
Especificamente, a decisão diz:
A justiça com a natureza deve ser aplicada para além do cenário humano e deve permitir que
a natureza seja sujeito de direitos. Sob esse entendimento, a Câmara considera necessário
dar um passo à frente na jurisprudência em direção à proteção constitucional de um
das nossas fontes mais importantes de biodiversidade: o Rio Atrato (FJ nº 9.31).
115
Especificamente, a aprovação e implementação de um “plano para descontaminar a bacia do rio Atrato e
seus afluentes, os territórios ribeirinhos, recuperar seus ecossistemas e evitar danos adicionais ao meio
ambiente na região”, um plano “para neutralizar e erradicar definitivamente a mineração ilegal atividades" e
um “plano de ação abrangente que permita a recuperação das formas tradicionais de subsistência e nutrição”
das comunidades étnicas. Da mesma forma, a realização de estudos toxicológicos e epidemiológicos do rio
Atrato, seus afluentes e comunidades.
116
Especificamente, entre outras medidas, a constituição de um painel de peritos e a
elaboração de relatórios semestrais.
46
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117
Deve-se notar que a consideração do ecossistema como sujeito de direitos está contida
apenas nos fundamentos jurídicos da decisão (nº 14), mas não está incluída na decisão.
118
Sobre o assunto, vídeo. VARGAS CHAVES, Iván; LUNA GALVÁN, Mauricio e TORRES
PÉREZ, Katy. A Amazônia colombiana como sujeito de direitos: caracterização do conflito
ambiental que levou ao seu reconhecimento. Subseção, vol. 21 (2), 2019, pp. 146-160.
119
A decisão dá às autoridades competentes quarenta e oito horas para aumentar as ações de
mitigação do desmatamento. Ao mesmo tempo, o governo, os municípios e outros órgãos
competentes são obrigados a aprovar planos de ação para combater o desmatamento. Da mesma
forma, ordena-se ao Governo que, com a participação dos demandantes, aprove um “pacto
intergeracional pela vida da Amazônia colombiana”. As medidas adotadas em cumprimento à
decisão das autoridades governamentais podem ser conferidas no link a seguir.
47
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120
Outros ecossistemas considerados sujeitos de direitos pela jurisprudência colombiana foram:
o rio Quindío (2019), os rios Combeima, Cocora e Coello (2019), o rio Pance (2019), o rio La
Plata (2019), o rio Magdalena ( 2019), o rio Otón (2019), o lago de
Tota (2020), o Complexo Premos Las Hermosas (2020), o Parque Natural Nacional Los
48
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Nevados (2020) ou Rio Fortalecida (2021). Você pode ver a lista atualizada, bem como o acesso
às frases que as declaram, no link a seguir.
49
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várias ordens de ação sobre atividades ilegais no rio que foram apenas
parcialmente abordadas. A decisão considera que a referida omissão das
autoridades públicas, que conduz à enorme deterioração do rio Turag,
Representa uma violação ao direito à vida da população atual e futura,
considerado direito fundamental no art. 32 da Constituição
e o direito fundamental à proteção da lei (art. 31). Com isso, em decisão
inédita, a Corte admite que a obrigação de preservação do meio ambiente,
que consta da Constituição como princípio fundamental da política do Estado
(art. 18A) - e que, portanto, não pode ser, em princípio, sujeito a aplicação
direta pelos juízes (art. 8.2) -
Deve ser protegido como direito fundamental na medida em que é um
orçamento essencial para garantir a vida e a saúde da população, presente e
futura. Ao mesmo tempo, para tornar verdadeiramente efectiva a protecção
concedida, o Tribunal considera que a situação extrema sofrida pelo rio exige
novas respostas jurídicas e por isso declara o Rio Turag como pessoa colectiva
(pessoa colectiva/ entidade colectiva/ entidade viva ). , baseada na obrigação
dos poderes públicos de proteger bens de interesse público (doutrina da
confiança pública) e no reconhecimento dos direitos da natureza. Em um
comunicado A interpretação subsequente da decisão, emitida em 1 de julho
de 2019, estende este estatuto a todos os rios do Bangladesh. O Supremo
Tribunal nomeia a Comissão Nacional de Conservação dos Rios do Bangladesh
como representante legal e guardiã de todos os rios do país. A decisão tomada
detalha toda uma série de medidas que devem ser adoptadas pelas autoridades
competentes para reverter a situação do rio Turag e sensibilizar o país para a
importância dos rios.
121
Videira. o Acórdão da Câmara de Apelação do Supremo Tribunal de Bangladesh, datado de 17 de fevereiro
de 2020. Sobre o assunto, vídeo. SOHIDUL ISLAM, Mohammad e O'DONNELL, Erin. Direitos legais para os
Turag: rios como entidades vivas em Bangladesh. Jornal Ásia-Pacífico de Direito Ambiental, Vol. 23, não. 2, 2020,
pp. 160–177.
cinquenta
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em toda a bacia lacustre, que afetam o ciclo hidrológico do lago e resultam no aumento
do nível de sedimentação, problema endêmico deste corpo d'água. Consequentemente,
o lago encolheu quase 50%. Ao longo do litígio, o tribunal emitiu diversas ordens para
pôr fim a esta proliferação de construções ilegais. O tribunal responsabiliza as autoridades
por não terem feito o suficiente para cumprir essas ordens e resolver outros danos
ambientais, por isso adota a medida de declarar o lago como pessoa jurídica: “pessoa
jurídica/ pessoa jurídica/ pessoa jurídica”. / pessoa judicial/ pessoa moral/ pessoa
artificial… tendo pessoa distinta com direitos, deveres e responsabilidades correspondentes
a uma pessoa viva.” Busca sua sobrevivência, preservação e conservação. Inspira-se
noutras decisões indianas que expandiram o conceito de personalidade jurídica para
além do seu âmbito tradicional e aplicaram-no, especificamente, a ídolos que representam
divindades hindus, quando foi considerado necessário para fins práticos. A decisão apoia
esta decisão nos princípios da Jurisprudência da Terra e na doutrina parens patriae
aplicada aos bens ambientais, em virtude da qual os juízes devem garantir a proteção
daqueles que não podem se defender, neste caso, um ecossistema como o lago em
questão. . Nesta linha, o tribunal considera que a melhor forma de defender o ecossistema,
face a iniciativas anteriores falhadas, é dotá-lo de personalidade jurídica e estabelecer
toda uma série de medidas para fazer face à sua degradação123 .
122
Extensamente sobre o Direito Ambiental na Índia, o valor reverencial que as diferentes culturas
hindus proporcionam aos seres vivos e a jurisprudência hindu sobre os direitos das entidades
naturais, ver. SUNDER RAJ, Manjeri S. Jurisprudência Ambiental na Índia: Uma Jornada para
Alcançar Ideais Ecocêntricos. Revista Catalã de Direito Ambiental, vol. 13, não. 1, 2022.
123
Como medidas de ação específicas, fica acordado ordenar às autoridades públicas que
procedam à recuperação do lago e da sua bacia, controlem as descargas de águas residuais,
removam plantas aquáticas invasoras e evitem a proliferação de mabecos. Eles são
51
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como pessoa jurídica, para todo e qualquer cidadão da entidade local de Chandigarh.
Ordena também a declaração do lago como zona húmida, a fim de aplicar a regulamentação das
zonas húmidas e declarar o entorno do santuário de vida selvagem existente no lago como zona
eco-sensível. Da mesma forma, é ordenada a demolição de todas as construções ilegais na bacia,
são proibidas novas construções e determinados planos de desenvolvimento urbano são declarados
inválidos.
124
Dias depois, em 30 de março de 2017, o mesmo tribunal, respondendo a uma ação movida para
a proteção das geleiras Gangotri e Yamunotri, estendeu a personificação a todas as geleiras, rios,
lagos, ar, pastagens, selvas, florestas, pântanos, prados , nascentes e cachoeiras (veja aqui). Veja,
sobre o assunto, O'DONNELL, Erin. Na intersecção do sagrado e do legal: direitos para a natureza
em Uttarakhand, Índia. Revista de Direito Ambiental, Vol. 30, edição 1, março de 2018, pp. 135-144.
52
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53
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Com a personificação, ocorre uma mudança radical no estatuto desses ecossistemas, que
passam de objetos de proteção a sujeitos de direitos,
125
Com efeito, o projecto de regulamento da Lei do Mar Menor de 2023 indica que esta pessoa
colectiva terá um Número de Identificação Fiscal próprio, como qualquer outra pessoa colectiva.
54
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126
Em relação às consequências da concessão de direitos aos elementos naturais, você pode ver o
artigo pioneiro e inspirador de Christopher D. Stone (cit.).
55
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127
Neste sentido, o projeto de regulamento da Lei, de 2023, indica que a mesma se regerá “pelas
regras de direito privado que lhe forem aplicáveis” (art. 2.3), e detalha que essas regras se
aplicarão tanto ao regime de contratação como ao o regime orçamental e económico (art. 3.º).
Disto discordam Soro e Álvarez, que consideram que está “descartado que o que se pretende
criar seja uma pessoa jurídica de direito privado” e estão mais inclinados a compreender que a Lei
do Mar Menor não pretende criar uma entidade jurídica entidade “mas sim para proporcionar
representação dos interesses coletivos que hoje são chamados de direitos…” (cit., p. 167).
128
Blanca Soro e Santiago Álvarez falam do Mar Menor, em tom crítico, como uma “personalidade
jurídica abstrata” (cit., p. 166 e segs.).
56
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A resposta deve ser dada caso existam propriedades privadas na área. Surge
aqui o paradoxo de que um proprietário será proprietário de um bem que é,
por sua vez, sujeito de direito, o que não ocorre em outras pessoas jurídicas.
Isto realça a finalidade táctica com que a personalidade jurídica é utilizada
nestes casos, bem como a ideia acima defendida de que se trata de pessoas
colectivas sui generis.
129
Isto tem a sua excepção no caso neozelandês de Te Urewera e do rio Whanganui porque em
ambos os casos, a personificação destas áreas implica o desaparecimento dos Parques Nacionais
e outras Áreas Naturais Protegidas neles existentes e a assunção da gestão e governo do área pelo
órgão representativo do ecossistema (ver art. 12.2.c) Lei Te Urewera e art. 40 Lei Te Awa Tupua).
130
No caso do Mar Menor, porém, já comentamos acima esse art. 1º da Lei delimita com certa
precisão a unidade biogeográfica e os aquíferos que compõem a bacia do Mar Menor.
57
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Uma terceira característica seria que são lugares icônicos. Para além da sua
consideração estritamente ecológica, os ecossistemas personificados têm um
importante valor simbólico para as comunidades do seu ambiente, fazendo
parte da sua identidade cultural; de tal forma que a sua deterioração é
percebida como uma ameaça ao seu modo de vida e um ataque pessoal. Não
é raro, neste sentido, que as comunidades envolventes considerem o espaço
como um local sagrado ao qual prestam reverência, espiritual ou mágica; ou
mesmo como uma divindade. Personificá-los é, portanto, e ao mesmo tempo,
reconhecer essa identidade cultural, essa visão do mundo, essas crenças, e
respeitá-las; Assim, considera-se que, com isto, os direitos bioculturais destas
populações estão a ser salvaguardados ao mesmo tempo. A personificação
também se torna uma resposta às críticas à criação de Espaços Naturais
Protegidos que procuram deslocar as populações tribais dos seus lugares ancestrais ou altera
131
Sobre os ecossistemas aquáticos como detentores de direitos da natureza, ver YANQUILING,
Rhomir S. Rights of Nature in Freshwater and Marine Ecosystems: Evidences of Emerging Norms
with Case Studies in the Philippines and Bangladesh. Delft: Instituto IHE Delft para Educação sobre
Água, 2022.
58
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seus estilos de vida. Muito pelo contrário, aqui o direito dos povos indígenas de
manterem seus modos de vida tradicionais é parte indissociável dos direitos da
pessoa jurídica e são salvaguardados conjuntamente.
Por outro lado, juntamente com os seus valores ambientais, o Mar Menor é um dos
principais elementos de identificação cultural da Região de Múrcia, e desperta em toda
Múrcia um forte apego emocional […] concedendo direitos à entidade natural do Mar
Menor, fortalece e amplia os direitos das pessoas que vivem na área lagunar e que
.
estão ameaçadas pela degradação ecológica: os chamados direitos bioculturais133
132
A arte diz. 3.2 da Lei Te Urewera: “Te Urewera é um lugar de valor espiritual, com seu próprio
mana e mauri.” Em termos semelhantes, o art. 13.a) da Lei Te Awa Tupua. A seção c) deste artigo é
extremamente reveladora da conexão entre o povo Maori e o rio quando afirma: “Eu sou o Rio e o
Rio sou eu”.
133
Atualmente está em andamento um poderoso processo de reivindicação da personificação dos
cenotes mexicanos pelas comunidades indígenas de Yucatán, baseado justamente no caráter
sagrado que esses lugares sempre possuíram para o povo maia. Ver, a esse respeito, COLLI SULÚ,
Samantha. Os cenotes da Península de Yucatán como sujeitos de direitos. Fundação para o devido
processo, 2022.
134
Um caso contrário, porém, é o do rio Turag, no Bangladesh, onde a protecção deste e dos rios
em geral é mais uma aspiração do poder judicial do que uma exigência cidadã, ao ponto de a sua
personificação enfrentar uma feroz pressão popular. oposição (ver Sohidul, cit., p. 176).
135
No entanto, são vários os autores que se têm oposto à subjectivação do Mar Menor por
considerarem que os instrumentos tradicionais do Direito Ambiental são suficientes para fazer face à
situação de deterioração. Assim podemos citar Santiago Álvarez Carreño e Blanca Soro Mateo que
comentando a proposta da Lei do Mar Menor
59
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As razões para a aprovação desta lei são duas: por um lado, a grave crise socioambiental,
ecológica e humanitária que atravessam o Mar Menor e os habitantes dos seus municípios
ribeirinhos; Por outro lado, a insuficiência do actual sistema de protecção jurídica, apesar das
importantes figuras e instrumentos regulamentares que foram criados ao longo dos anos.
dos últimos vinte e cinco anos.
consideramos: “já existem mecanismos legais suficientes na lei para combater a falta de protecção e o
incumprimento, sem que seja necessário recorrer à criação de cifras ou de novos instrumentos que possam
também comportar perigos de retrocesso, como nos parece seja o caso do projeto de lei em tramitação que
analisamos” (cit., p. 10). Na mesma linha, García Figueroa (cit.) e Lozano Cutanda y García de Enterría (cit.).
136
Sobre o mau estado do Mar Menor e suas causas, veja. RUIZ FERNÁNDEZ, Juan Manuel et al. Relatório
de síntese sobre o estado atual do Mar Menor e suas causas em relação ao teor de nutrientes. Juízes pela
Democracia, Boletim da Comissão de Contencioso Administrativo, número III, volume 2, abril de 2020, pp.
4-12. Sobre as inúmeras iniciativas adotadas e o seu fracasso, ver. GIMÉNEZ CASALDUERO, Maria. O Mar
Menor e a poluição por nitratos: novos instrumentos jurídicos, a mesma incerteza. Notícias Jurídicas
Ambientais, não. 128, 2022.
Sobre a situação de colapso ecológico do rio Turag e a luta cidadã pela sua proteção, vid. Sohidul Islam, cit.,
p. 162.
60
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Por serem constituídos por seres vivos, os representantes são chamados a zelar
pelo bem-estar da entidade natural e evitar ataques a ela. Eles devem atuar como
seus guardiões, guardando seus ciclos de vida e monitorando seus
61
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comportamento. Por esta razão, é comum referir-se a eles como os guardiões ou defensores
do ecossistema137 .
Por estas razões, é muito importante que os ecossistemas personificados tenham órgãos de
representação legal específicos que possam atender a todas estas tarefas. Considero também
fundamental que a sociedade civil esteja presente na composição destes órgãos, especialmente
os grupos que promoveram a personificação ou cujos direitos bioculturais estão em disputa, e
que, ao mesmo tempo, a representação conte com o aconselhamento da comunidade científica.
que não estão sob autoridade parental e são mentalmente incapacitados no Common Law138 .
Deve-se notar que a função dos representantes do ecossistema não deve ser a de lidar com a
sua gestão. Se o ecossistema estiver localizado em espaços de domínio público - domínio
público hidráulico, marítimo-terrestre, florestal, etc. - ou figuras equivalentes do Direito
Comparado, o correto, na minha opinião, é que a representação seja diferenciada das
atribuições do Poder Público. Administrações que exerçam os poderes administrativos que o
espaço exige, de acordo com a regulamentação relativa aos referidos bens públicos. O mesmo
deverá acontecer se estivermos perante Espaços Naturais Protegidos: como referimos acima,
a personificação não pretende alterar o organograma de gestão desse espaço. Portanto, não
me parece adequado que os representantes do ecossistema substituam os órgãos
administrativos que a área protegida já possui ou ocupem as suas competências. Considero
muito positivo que as funções de gestão do espaço e as de
137
É esta ideia de que os ecossistemas dotados de direitos devem ter tutores que os protejam
legalmente que está por detrás da construção de Christopher Stone no seu trabalho pioneiro (cit. p.
464 e segs.).
138
Ver, sobre o assunto, Sohidul, cit., p. 166.
62
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representação do ecossistema, para que este possa atuar com o máximo nível de
independência, tendo apenas em mente as necessidades
e o bem-estar da entidade natural. Porém, como veremos mais adiante, ao
analisarmos os diferentes modelos de representação, essa diferenciação nem sempre
ocorre.
63
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Considerada uma entidade pública, é composta por nove membros, seis deles
eleitos pela tribo Tÿhoe Maori e três escolhidos pelo Ministério da Conservação
do Governo da Nova Zelândia.
139
Pelo Decreto 1.148 de 2017, o Presidente da República designou o Ministério do Meio
Ambiente e Desenvolvimento Sustentável como representante legal do Governo. As comunidades
étnicas formaram um órgão colegiado de tutores que atuará como seu representante, composto
por 14 pessoas.
64
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140
Ver, sobre estes tópicos, Sohidul, cit. pág. 170. Em 2020, o Governo do Bangladesh aprovou
um projecto de alteração à Lei da Comissão Nacional de Conservação dos Rios de 2013, que
ainda não foi aprovada pelo Parlamento.
65
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da extinção.” Isto equivale a uma ação popular, embora restrita apenas a determinados
cidadãos.
Como reflexões finais desta seção, note-se a grande disparidade de critérios adotados
em alguns casos e em outros, não apenas porque coexistem diferentes modelos de
representação, mas também porque não é incomum que as funções de representação
sejam confundidas com as de gestão pública de o ecossistema personificado ou que
há ausência da sociedade civil nos órgãos representativos, aspectos que não nos
parecem adequados.
É marcante a situação na Colômbia, onde, dependendo da decisão, para alguns
ecossistemas se optou pelo modelo misto, em outros casos os representantes são
órgãos administrativos e ainda há aqueles que carecem de órgãos representativos
específicos. Isto é revelador das disfunções que podem surgir das personificações
realizadas pela sentença. Soma-se a isso o fato de que, uma vez proferida e transitada
em julgado, a sentença não pode ser modificada. Já nas personificações realizadas
por normas, a norma é sempre suscetível de alteração caso se constate que o modelo
de representação ou qualquer outro parâmetro não está dando os resultados
esperados.
Em suma, o que tudo isto mostra é que a personificação dos ecossistemas é uma
instituição que, derivada da sua novidade, ainda se concretiza nos seus elementos
constitutivos.
A Lei que personifica a lagoa do Mar Menor e sua bacia estabelece, em seu art. 3,
uma estrutura organizacional complexa que trata da representação da entidade. É
isso que o próprio artigo qualifica, num exercício de clara prosopopeia,
como “a Tutela do Mar Menor”, usando o termo do direito da família. A Tutoria é
composta por três órgãos:
66
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A primeira é que não está claramente indicado como será formalmente exercida
a representação legal do ecossistema e qual será o processo de tomada de
decisão. Da redação da Lei deduz-se que a representação legal será exercida
pelos três órgãos agindo conjuntamente144. Isto requer estabelecer
141
A arte. O artigo 7.º do projeto de regulamento, de 2023, fixa o seu número em dezanove membros,
oito representando os municípios e onze representando ONGs.
142
A arte. 9º do projeto de regulamento, 2023, especifica que haverá sete membros do
comitê e indica as instituições de origem de cada um
143
Utilizando autorização legislativa, o Governo preparou um projeto de Decreto Real de
desenvolvimento da arte. 3º da Lei do Mar Menor no início de 2023, que foi submetido à informação
pública de 31 de março a 5 de maio de 2023.
144
O projeto atribuía representação legal apenas ao Comitê de Representantes.
67
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A segunda coisa que sentimos falta é uma maior precisão em relação aos sete
representantes dos cidadãos que farão parte do comité de representantes. A
Lei diz que, em princípio, serão sete membros do Grupo de Promoção da
Iniciativa Legislativa Popular, mas não está esclarecido o mandato e como e
quem os nomeará uma vez esgotado146 .
Refira-se que os órgãos que integram a Tutoria do Mar Menor não são órgãos
públicos, pois já comentamos que o Mar Menor não é uma Administração
Pública, mas sim uma pessoa jurídica sui generis de direito privado147 . Isto
significa que o trabalho da Tutoria não é gerir a lacuna ou
sua bacia, nem exercer poderes administrativos. Nesse sentido, acredito que
a própria dicção da arte é enganosa. 3 quando fala sobre a Tutela cuidando
não só da representatividade mas também da “governança” da lagoa. Isto
significa que a personificação do Mar Menor não prejudica os poderes das
Administrações Públicas como proprietárias dos numerosos bens de domínio
público que existem em todo este ambiente (principalmente, a lagoa como
bem de domínio público marítimo-terrestre e os bens da bacia .que pertencem
ao domínio hidráulico público). Implica também que a gestão dos numerosos
Espaços Naturais Protegidos existentes na área e a aplicação dos instrumentos
territoriais e urbanísticos que se projectam neste espaço complexo e
diversificado continuarão a ser da responsabilidade das Administrações
Públicas, muito especialmente aqueles derivados da Lei 3./2020, de 27 de
julho, sobre recuperação e proteção do Mar Menor148 .
Dito isto, parece evidente que deverá haver um elevado nível de colaboração
entre as diferentes Administrações Públicas envolvidas na governação de toda
a área e a Tutoria del Mar Menor, porque sem a ajuda dos poderes públicos
dificilmente conseguirá para realizar suas tarefas. tarefas mais básicas.
Pense, por exemplo, no acesso aos espaços para inspecioná-los ou obter
145
Os projetos de regulamento, de 2023, indicam que as decisões serão adotadas pelas presidências
dos três órgãos, por maioria, agindo cada presidente com o voto delegado do órgão que representa
(art. 2.º).
146
O projeto de regulamento, de 2023, aborda a questão no art. 4, que estabelece um mandato de
quatro anos, renovável, e que será designado aleatoriamente pela Comissão de Acompanhamento de
entre as pessoas inscritas no Censo de Participação Cidadã da Região de Múrcia que tenham domicílio
num dos municípios ribeirinhos.
147
Para Soro e Álvarez, porém, não está claro qual é a natureza privada ou pública desses órgãos (cit.
p. 174).
148
Sobre o assunto, vídeo. Soro e Álvarez, cit., p. 166.
68
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Sabe-se que, no Direito, fazer justiça passa necessariamente por permitir o acesso à
justiça. De nada adianta reconhecer ecossistemas com toda uma carta de direitos,
se não forem articulados instrumentos processuais posteriores que possibilitem
sua efetiva defesa por parte de quem é chamado a fazê-lo, que é o Poder Judiciário.
Os gabinetes de defesa do ecossistema que analisamos na secção anterior, como
seus representantes legais, têm o direito de intentar ações judiciais em nome do
ecossistema. Mas considero que uma das chaves para a personificação dos
ecossistemas é que ela também é reforçada com o reconhecimento da legitimidade
de qualquer pessoa para empreender estas ações. É essencial estender a legitimidade
processual a qualquer pessoa porque isso permite que toda a sociedade seja co-
responsável pela custódia do ecossistema, com base no facto de que a defesa dos
seus direitos resulta, em última análise, na defesa dos direitos colectivos de protecção
ambiental que beneficiam a todos. .
149
A Lei 3/2020, de 27 de julho, sobre a recuperação e proteção do Mar Menor cria até quatro
órgãos administrativos para efetivar os seus fins, nomeadamente: a Comissão Interadministrativa
do Mar Menor, o Conselho do Mar Menor, o Comité Consultivo Cientista do Mar Menor e da
Comissão Interdepartamental do Mar Menor.
150
O projeto de regulamento, de 2023, aborda esta matéria ao indicar que a Tutela será financiada
através de ajudas, subsídios ou donativos, acrescidos dos rendimentos obtidos com a gestão do
seu património e das atividades que desenvolve (art. 4.º).
69
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151
Sobre o assunto, vídeo. María Dolores Rego Blanco, cit.
70
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invente um novo termo para descrevê-lo. Prefiro concebê-la como uma ação
superpopular de amplo espectro.
Qualquer pessoa singular ou colectiva tem o direito de defender o ecossistema do Mar Menor,
podendo fazer valer os direitos e proibições desta lei e as disposições que a desenvolvem
através de uma acção intentada no Tribunal ou Administração correspondente.
Público.
A referida ação judicial será apresentada em nome do ecossistema do Mar Menor como
verdadeiro interessado152 .
Atente-se para o fato de que o artigo especifica que o objetivo da ação é atuar
em nome do ecossistema para defender seus direitos; Portanto, não se trata
de uma mera ação no interesse da lei. Da mesma forma, o artigo não limita
as ações judiciais às movidas contra as Administrações Públicas,
Pode, portanto, também ser suscitada em litígios cíveis, contra particulares.
O preceito evita usar o termo “ação popular”, seja de forma consciente ou
inconsciente, porque, insisto, o instrumento não se enquadra nos esquemas
clássicos da ação popular. Isto significa que a disposição amplia tacitamente
os casos de legitimidade ativa previstos na Lei 1/2000, de 7 de janeiro, de
Processo Civil.
O artigo 6º da Lei do Mar Menor contém uma última frase que se lê assim:
Quem praticar a referida ação e vir o seu pedido deferido terá direito à recuperação da totalidade
dos custos do litígio iniciado, incluindo, entre outros, os honorários de advogados, solicitadores,
peritos e testemunhas, e ficará isento de custas processuais e títulos.sobre medidas cautelares.
O seu propósito não poderia ser mais louvável: evitar que a falta de recursos
económicos funcione como uma barreira ao acesso à justiça quando o que
está em causa é a defesa de direitos que, no final, beneficiam a todos153 . Sem
152
Sobre a tramitação do preceito na sede parlamentar, ver. Soro e Álvarez, cit. pág. 181 e segs., que critica
a medida por ser uma regra unicasual que se aplica exclusivamente a um ecossistema e propõe, em seu lugar,
um reconhecimento mais amplo da ação popular, para a proteção do patrimônio natural em geral.
153
Lozano e García de Enterría criticam que estas garantias especiais “prevêem enormes litígios” (cit.).
71
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Deixamos para o final a parte mais suculenta deste trabalho, a da análise dos
direitos subjetivos dessas entidades naturais. De todos os ecossistemas
personificados, é, sem dúvida, o Mar Menor que tem os seus direitos
especificados com maior precisão e desenvolvimento. A arte faz isso. 2 do
154
Videira. artes. 394 e segs. do Direito Processual Civil.
155
Isto é admitido pelo art. 14 da Lei 472 de 1998, de 5 de agosto, que regulamenta essas ações.
72
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Lei do Mar Menor. A primeira seção deste artigo lista quais são esses
direitos, enquanto a segunda seção, que não constava da proposta inicial e
é obra de tramitação parlamentar, os descreve. Em termos gerais, a
declaração de direitos é a seguinte:
156
A redação do artigo 2º poderia ser melhorada. Por um lado, diz-se que estes direitos são
“responsabilidade dos governos e dos ribeirinhos”. Devemos compreender que não só os
governos e os ribeirinhos são obrigados a respeitar estes direitos e a responsabilizá-los, mas
também qualquer pessoa, pública ou privada, especialmente os responsáveis pelos danos ( ver,
neste sentido, Álvarez e Soro, citado p. 19). Por outro lado, na primeira secção é mencionado o
“direito de alimentos”, que não é mencionado nem descrito na segunda secção. Devemos
interpretar que o “direito à manutenção” faz parte do “direito à conservação”.
157
Na Nova Zelândia, nem a Lei Te Urewera nem a Lei Te Awa Tupua contêm uma lista de
direitos para estes ecossistemas, para além do reconhecimento de que têm os direitos
correspondentes a uma pessoa colectiva: “todos os direitos... de uma pessoa colectiva” (arts. 11.1
e 14.1, respectivamente). No caso da Colômbia, a decisão do Tribunal Constitucional de 2016
sobre o rio Atrato o reconhece como titular dos direitos “à proteção, conservação, manutenção e
restauração”. Esta é uma expressão que se repete frequentemente nas diferentes frases que
personificaram os ecossistemas na Colômbia. Por exemplo, na base jurídica n. 14 da Sentença
de 2018 que personifica a Amazônia colombiana. Finalmente, nem a decisão que personifica os
rios do Bangladesh nem a que o faz com o Lago Hindu Sukhna contêm uma lista específica de
direitos para estes ecossistemas.
73
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158
BERRY, Thomas. A Grande Obra: Nosso Caminho para o Futuro. Nova York: Harmony/Bell
Tower, 1999, p. 5.
159
Em relação ao Mar Menor, Lozano e García de Enterría criticam abertamente este
“absoluta imprecisão” no conteúdo dos direitos, o que, aliado à “total indefinição das limitações e
proibições que as Administrações Públicas podem aplicar neste espaço”, leva-os a afirmar que “a
lei viola os princípios constitucionais de segurança legal e proibição de arbitrariedades” (cit.),
opinião da qual, com todo o respeito, discordamos.
74
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É por isso que a Lei do Mar Menor contém, como indicamos anteriormente, um artigo
- 7 - expressamente dedicado a explicar o
obrigações das Administrações Públicas para com o espaço162 .
160
Veja, como exemplo, o art. 4º da Lei do Mar Menor, com técnica legislativa pouco apurada.
Ver, no mesmo, Soro e Álvarez, cit. pág. 178 e segs.
161
Nesse sentido, o artigo 5º da Lei do Mar Menor diz: “Qualquer ato ou ação de qualquer uma
das administrações públicas que viole as disposições contidas nesta lei será considerado inválido
e será revisto administrativa ou judicialmente”.
162
As obrigações das Administrações Públicas em relação ao Mar Menor e sua bacia contidas no
art. 7º, acrescentados durante a tramitação parlamentar do projeto, são formulados, em sua maior
parte, em termos genéricos. Entre eles, destaca-se, pela sua maior especificidade, a necessidade
de promover campanhas de sensibilização social sobre o Mar Menor e de realizar estudos
periódicos sobre o seu estado, bem como mapas de risco.
163
Por exemplo, a Sentença do Tribunal Administrativo de Boyacá, de 9 de agosto de 2018, que
proíbe a mineração nos páramos colombianos; ou a Decisão de 2 de março de 2020, sobre o
Lago Hindu Sukhna, que proíbe novas construções em sua bacia.
75
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76
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que processos eficazes do que veio a ser conhecido como rewilding podem ser
164.
realizados
Não há dúvida de que, em última análise, aqueles que são chamados a garantir, em
última instância, os direitos dos ecossistemas personificados são os juízes. É na
tutela judicial que reside a essência da personificação. Enquanto num ecossistema
não personificado, o nível de preservação é delimitado pelos regulamentos gerais
que regulam os elementos naturais ou Espaços Naturais Protegidos e pela aplicação
dos mesmos pelas Administrações Públicas, quando o ecossistema é sujeito de
direitos., os seus direitos devem sempre ser salvaguardado. Em caso de conflito, os
tutores ou qualquer pessoa que exerça ação popular ou ação de proteção de direitos
fundamentais, quando reconhecidos, poderão recorrer aos juízes para proteção dos
direitos do ecossistema; Com o que, finalmente, serão os juízes que deverão
determinar se esta violação de direitos ocorreu ou não.
164
Sobre renaturalização, ver SOULÉ, Michael e NOSS, Reed. Renaturalização e Biodiversidade:
Metas Complementares para a Conservação Continental. Terra Selvagem 8, não. 3, 1998, pp.
19–28.
77
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legal, uma vez que as personificações foram realizadas por meio de leis. Isso
significa que deverão ser respeitados pelas disposições regulamentares e
decisões emanadas das Administrações Públicas, mas poderão ser ignorados
por leis posteriores aprovadas pelo Poder Legislativo ou regulamentos com
força de lei.
As pessoas jurídicas podem adquirir e possuir bens de toda espécie, bem como contrair
obrigações e exercer ações civis ou criminais, de acordo com as leis e normas de sua
constituição.
165
Kelsen menciona, a este respeito, o tribunal especial que existia em Atenas destinado a condenar
objectos inanimados, “por exemplo, uma lança com a qual um homem foi morto”, e, igualmente, na
Idade Média, a possibilidade de condenar à morte um animal, um touro, por exemplo, acusado de ter
matado um homem. Videira. KELSEN, Hans. Teoria geral do direito e do Estado. Cidade do México:
Universidade Autônoma do México, 1988, p. 4.
78
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7. CONCLUSÕES
Enquanto escrevo isto, em julho de 2023, a mídia anuncia que ontem foi o dia
mais quente já registrado no planeta Terra, devido às mudanças climáticas
antropogênicas. As coisas não estão indo bem. As instituições de Direito
Ambiental construídas desde a década de setenta na concepção antropocêntrica
alcançaram conquistas inegáveis, mas, ao mesmo tempo, não parecem capazes
de enfrentar os desafios ambientais que o século XXI coloca. São necessários
novos instrumentos.
166
Mas sim o projeto de Regulamento de 2023. O seu artigo 2.4.b) diz que a Tutoria poderá
contratar, receber encargos e pagar pagamentos, para todos os quais terá NIF.
167
Com exceção do Julgamento de 2020 relativo ao Lago Sukhna, que indica que o lago terá
“os direitos, deveres e responsabilidades de qualquer pessoa.”
79
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168
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