Joo Ricardo Eustquio

Cardoso de Paiva 1

FUNDAO DOM ANDR ARCOVERDE

CENTRO DE ENSINO SUPERIOR DE VALENA

FACULDADE DE DIREITO VALENA RJ

TEORIA PURA DO DIREITO

Pelo Acadmico: JOO RICARDO EUSTQUIO CARDOSO DE PAIVA,

Bacharelando da Faculdade de Direito de Valena RJ, Monitor de Introduo ao Estudo do
Direito I e II. 12 jun 2011. - site: www.joaoricardopaiva.xpg.com.br Email:
joaoricardinho@msn.com.

FICHAMENTO

Sobre o livro: Teoria Pura do Direito: Lies de Filosofia do Direito / Hans Kelsen1;
traduo Joo Baptista Machado. 7 ed. - So Paulo: Martins Fontes, 2006. (Justia e direito).

1
HANS KELSEN, nascido em Praga 11 de outubro de 1881, foi um jurista austro-americano, um dos mais importantes e
influentes do sculo XX. Judeu, foi perseguido pelo nazismo e emigrou para os EUA, onde viveu at seus ltimos dias.
Exerceu o magistrio na Universidade de Berkeley, at falecer nesta mesma cidade na Califrnia em 19 de abril de 1973. Foi
um dos produtores literrios mais profcuos de seu tempo, tendo publicado cerca de quatrocentos livros e artigos, destacando-
se a Teoria Pura do Direito pela difuso e influncia alcanada. considerado o principal representante da chamada Escola
Normativista do Direito, ramo da Escola Positivista. A perseguio intelectual sofrida pelo jurista no foi restrita dos adeptos
do fascismo, ele tambm sofreu severas crticas, todas com fundo ideolgico, daqueles militantes da doutrina comunista. Hoje,
seus ensinamentos so amplamente acatados, servindo de base para muitas das instituies jurdicas que sustentam o
dogmatismo jurdico ideal. No campo terico, o Jurista procurou lanar as bases de uma cincia do direito, excluindo do
conceito de seu objeto (o prprio Direito) quaisquer referncias estranhas, especialmente aquelas de cunho sociolgico e
axiolgico (os valores), que considerou, por princpio, como sendo matria de estudo de outros ramos da cincia, tais como da
sociologia e da filosofia. Por meio de uma linguagem precisa e rigidamente lgica, abstraiu do conceito do Direito a ideia de
justia, porque esta, a justia, est sempre e invariavelmente imbricada com os valores (sempre variveis) adotados por aquele
que a invoca, no cabendo, portanto, pela impreciso e fluidez de significado, num conceito de Direito universalmente vlido.
Uma de suas concepes tericas de maior alcance prtico a ideia de ordenamento jurdico como sendo um conjunto
hierarquizado de normas jurdicas estruturadas na forma de uma pirmide abstrata, cuja norma mais importante, que subordina
as demais normas jurdicas de hierarquia inferior, a denominada norma hipottica fundamental, da qual as demais retiram
seu fundamento de validade. Com o tempo Kelsen concretiza sua formulao afirmando que tal norma fundamental a norma
de direito internacional que aduz que os pactos devem ser cumpridos. Todavia, muitos constitucionalistas se apropriaram da
teoria da pirmide Kelseniana e formularam modelos nos quais a constituio surge como norma fundamental, modelos dos
quais se extrairia o conceito de rigidez constitucional, o que vem a possibilitar e a exigir um sistema de tutela da integridade
da Constituio. Apropriao e modificao, uma vez que Kelsen possua uma viso monista do Direito, com primazia do
Direito Internacional sobre o nacional e por isso seria contraditrio considerar a Constituio de um Estado como norma
fundamental, uma vez que na verdade a validade da Constituio estatal deriva do Direito Internacional. (disponvel em:
<http://pt.wikipedia.org/wiki/Hans_Kelsen>. Acesso em: 10 mai 2011.

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SMRIO:
2.DIREITO E CINCIA......................................................................10

3.ESTTICA JURDICA.....................................................................14

4.DINMICA JURDICA.....................................................................20

5.DIREITO E ESTADO......................................................................20

6.O ESTADO E O DIREITO INTERNACIONAL.......................................20

7.A INTERPRETAO......................................................................20

8.CONCLUSO...............................................................................20

9.BIBLIOGRAFIA CONSULTADA:.......................................................20
DIREITO E NATUREZA

Umas das teorias do direito positivo em geral, a teoria pura do direito, fornece uma teoria
de interpretao procurando nica e exclusivamente conhecer o prprio objeto, ou seja, o que , e,
como o direito. Trata-se de uma cincia jurdica, no uma poltica do direito e de modo acrtico a
jurisprudncia tem se confundido com a psicologia e a sociologia; a tica e a teoria poltica; que por
sua vez, possuem uma estreita conexo com o direito.
Distinguindo as cincias scias das cincias da natureza como objetos diferentes, entretanto,
a sociedade entendida como efetiva e real convivncia, podendo ser pensada como parte da
natureza. Os fatos jurdicos se distinguem como um ato ou um serie de atos, que se realizam no
espao e no tempo; uma manifestao externa de conduta, com significao jurdica do ponto de
vista do direito.
Como subjetivo de sentido objetivo, numa auto-explicao na medida em que se expresse
em palavras faladas ou escritas, pode dizer algo sobre sua significao, um ato de conduta humana;
uma auto explicao jurdica; uma declarao sobre aquilo que juridicamente significa. O direito se
ocupa com conhecimento no prprio material e auto-explicao jurdica que toma a dianteira sobre
essa explicao pertinente ao conhecimento jurdico. A norma como interpretao objetiva de um
ato licitou ou ilcito, determinada como lei da causalidade, o que esta ligado ao ato, e a
significao que ele possui, o resultado de uma interpretao especificamente normativa.
Como produo normativa, regula as condutas jurdicas e antijurdicas do comportamento
humano, um dever com significao verbal mais ampla que usual. A norma como um ato
intencional de sentido dirigido conduta de outrem qualquer coisa diferente do ato de vontade

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cujo sentido constituiu um dever ser, o ato de vontade que constitui o sentido de ser. Distinguindo o
sentido subjetivo do objetivo, dever ser no sentido subjetivo o controle de todo o ato de vontade
de um individuo que intencionalmente visa conduta de outro.
Constituindo o dever ser no sentido objetivo, uma norma valida vigente vinculando
destinatrios, quando o sentido subjetivo o dever ser, seu sentido ocorre quando uma norma
superior atribui a algum competncia poder para este ato. Sendo o fato de costume constitudo
por atos da conduta humana, tambm as normas produzidas pelo costume so estabelecidas por atos
de conduta humana; normas postas; positivas; como normas de sentido subjetivo de atos
legislativos. As normas jurdicas podem ser produzidas pelos costumes, se a constituio da
comunidade que assume o costume como fato gerador de direito. As normas no tm efetivamente
de ser postas, podem simplesmente estar pressuposta no pensamento.
A existncia especifica de uma norma, de um ato normativo que preceitua a conduta
humana, ordenada, prescritiva, exigida, proibida; ou consentida, permitida ou facultada, trata-se de
um dever ser que abranja todas essas significaes, o que permite exprimir a vigncia/validade de
uma norma dizendo que certa coisa deve e no deve ser feita. O ato de vontade diferente da
existncia de uma norma positiva (sentido objetivo), pode ser vigente mesmo quando o ato da
vontade que ela constitui no existe. Ela s entra em vigor aps o ato de vontade cujo sentido ela
constitui ter deixado de existir. Um ato intencional de um indivduo dirigido conduta de outrem
cria uma norma jurdica, os indivduos funcionam como rgo legislativo ao aprovarem uma lei que
regula determinada matria (em vigor). Para Kelsen, errado caracterizar a norma em geral e a
norma jurdica em particular como vontade ou comando do legislador ou do estado, quando por
vontade ou comando se entenda o ato de vontade psquica. A vigncia da norma pertence ordem
do dever-ser e no ordem do ser, com eficcia do fato real sendo efetivamente aplicada e
observada.
A norma referente ao espao e tempo, o domnio da vigncia espao-temporal da lei, que
pode ser limitado e ilimitado, ou seja, para um determinado espao e um determinado tempo
fixados pela prpria norma ou por outra superior, podendo referir-se a condutas futuras e passadas
antes mesmo de ser editada. Uma norma jurdica pode retirar com fora retroativa a validade de
outra norma jurdica que tenha sido editada antes de sua entrada em vigor. Pode um governo que
conquistou o poder revolucionariamente retirar a validade, retroativamente de uma lei editada pelo
governo anterior, retirando a punibilidade dos crimes revolucionrios e crimes polticos.
O domnio da validade pessoal e material das normas se refere ao elemento pessoal da
conduta fixada pela norma, cujo domnio pode ser limitado ou ilimitado. Uma ordem moral pode

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representar ao de valer para todos os indivduos, pois o ordenamento se dirige a toda sociedade,
enquanto o domnio material, conta com os diversos aspectos da vida humana regulados pelas
normas jurdicas, econmico, poltico, religioso, etc., e assim, os diferentes aspectos da conduta
humana que so regulamentados pela norma.
A conduta humana confunde-se se disciplinada pelo ordenamento, ou se uma ao
determinada pelo ordenamento, ou simplesmente uma omisso do ordenamento que se processa de
uma forma positiva ou negativa. Iato sensu, toda conduta humana fixada em um ordenamento
normativo, considera-se autorizada por este, em sentido positivamente regulado. considerada
negativamente regulada quando essa conduta proibida por determinado ordenamento, ou no
permitida por norma delimitadora de sentido meramente negativo.
Uma norma que estabelece certa conduta como devida (prescrita), a conduta real (ftica)
corresponde norma que estiver se contrariando. Uma conduta correspondente a um valor positivo
considerada boa, ao passo que uma conduta contraria a norma prescrita considerada m.
Podemos entender tanto como um fim objetivo que deve ser realizado estatuidamente por uma
norma objetivamente vlida, quanto a um fim subjetivo, que o individuo pe a si mesmo, um fim
que deseja realizar, assim, aquilo que se visa o (escopo); o objetivamente devido o (obrigatrio);
subjetivamente desejada a relao de causa a efeito.
Um indivduo pode exercer uma conduta estando relacionada com um ou vrios indivduos,
que podem comportar-se de varias maneiras em face de outros indivduos, sendo que uma pessoa
pode ainda exercer varias condutas diante de outros objetos como animais, plantas, e outros objetos
inanimados. Uma norma que regula a conduta humana em relao a outras pessoas uma ordem
social, e a moral e o direito so ordens sociais. A funo de qualquer ordem social vista de uma
perspectiva psicossociolgica, consiste em obter uma determinada conduta de quem esta
subordinada s normas, obrigando a pessoa a se omitir de determinadas aes consideradas
socialmente prejudiciais, e ao contrrio realize determinadas aes consideradas socialmente teis.
Distingue-se o direito como ordem instituidora de sanes, assim sendo, contraposto
prescritivo de conduta em sentido iato sensu, sem que ligue um prmio ou castigo conduta oposta.
Um ordenamento jurdico social geralmente refere-se a moral desprovida de sanes, como aquela
que ensinada por Jesus no sermo da montanha, rejeitando veementemente a lei de talio (principio
do velho testamento) responder o bem com um bem, e o mal com um mal.
Jesus assim se manifestou: Tendes ouvido dizer olho por olho e dente por dente. Eu, porm
digo-vos que no deveis resistir ao mal, Vos tendes ouvido dizer que deveis amar o nosso prximo
(aquele que nos quer bem) e odiar o nosso inimigo (aquele que nos odeia). Eu, porm vos digo

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amai os vossos inimigos...(isto , no retribuais o mal com o mal, fazei bem queles que nos fazem
mal). Pois se amais aqueles que vos amam (isto , se apenas ao bem respondeis com o bem), que
recompensas terei?.
Portanto esse princpio da retribuio que Jesus se refere, trata-se uma ordem moral
transcendente que estatui sanes de uma ordem moral religiosa, mais no de uma ordem
desprovida de sanes. Quando uma ordem moral prescreve uma determinada conduta, prev que
esta seja aprovada pelas outras pessoas e que a conduta oposta seja desaprovada atravs de um
comportamento imoral do dever ser propriamente reprovado. Desta forma, as normas que
prescrevem condutas sociais de desaprovao de uma conduta oposta quela norma, esto numa
interdependncia que forma um igualitarismo em sua validade (vigncia) o que impossibilita
tornando quase impossvel distinguir as ordens sociais sancionadas das no sancionadas, sendo uma
nica distino que umas estatuem sanes e outras no nas diferentes espcies de sanes que
estatuem.
As sanes de uma ordem social possuem carter transcendente e socialmente imanente, a
primeira refere-se ao ordenamento a que a pessoa esta submetida, interpretando os acontecimentos
naturais que afetam os interesses segundo o princpio da retribuio, e a outra somente se realiza no
aqum, dentro da sociedade, executadas por homens membros da sociedade e podem ser designadas
como sanes socialmente imanentes. Trata-se da aprovao ou desaprovao de uma conduta
estabelecida pelo ordenamento social, atravs de aes socialmente organizadas, por assim dizer.
Entre as origens da palavra direito, encontramos seu significado na palavra recht (alemo), e
suas equivalentes linguagens, law, droit, diritto, etc., assim, quando confrontamos com diferentes
pocas, o significado da palavra direito, se apresenta como ordens de conduta humana, com origem
em um sistema de normas cuja identidade constituda atravs de um mesmo fundamento e
validade. O fundamento de uma ordem normativa a norma fundamental da qual se retira a
validade de todas as normas pertencentes a essa ordem. Uma norma singular uma norma jurdica
enquanto pertence a uma determinada ordem jurdica, e a esta pertence quando sua validade se
funda numa norma fundamental dessa ordem, e as ordens de uma ordem jurdica regulam a conduta
humana.
As ordens coativas so caractersticas comuns das ordens sociais do direito que reagem a
situaes consideradas indesejveis, socialmente perniciosas com um ato de coao, portanto
coativamente, o que significa que em todos os casos da sua efetivao se tenha de empregar a
coao fsica, em uma situao considerada socialmente nociva por uma determinada conduta
humana, o que no quer dizer que em todos os efetivamente precise se empregar a coao fsica,

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portanto, como ordem coativa, o direito distinguiu-se de outras ordens sociais, em que o momento
da coao, deve ser usado mesmo contra a vontade da pessoa atingida e em caso de resistncia, o
emprego de fora fsica, o critrio decisivo.
Os atos e coaes podem ser estatudos como sanes pela ordem jurdica, surgindo como
reao contra a conduta dos indivduos; o monoplio de coao da comunidade jurdica o fato da
comunidade jurdica divergir cobre o que respeita os pressupostos que os atos de coao estejam
ligados, ou seja, quando a situao garantida pela ordem jurdica e socialmente desejada, consiste
na conduta conforme ao direito, ou ainda quando o valor jurdico constitudo atravs das normas;
ordem jurdica e segurana coletiva, quando a norma jurdica determina os pressupostos sob os
quais a coao, como a fora fsica devem ser exercidas, e os indivduos pelos quais deve ser
exercida, protegendo os indivduos contra o emprego da fora por parte dos outros indivduos.
Alcanando um determinado mnimo, estamos falando em segurana coletiva (ordem
jurdica social), alcanando esse mnimo quando a ordem jurdica institui o monoplio de coero
descentralizado mesmo subsistindo o principio da autodefesa. A segurana coletiva visa paz,
contraria ao emprego da fora fsica, e desta forma, o direito se caracteriza como uma ordem de
coero, uma ordem de segurana e de paz.
Ato coercitivo com ausncia de carter de sanes, no decorrer da passagem Estado-
Jurisdio, para o Estado-Administrao, amplia os fatos que so considerados pressupostos de atos
coercitivos atravs de omisses humanas socialmente indesejveis. Iato sensu, o monoplio da
coero pela comunidade jurdica, se expressa na alternativa de que a coao exercida por um
indivduo contra outro, ou um delito, ou uma sano, ou ainda, a reao contra diversas situaes
e fatos socialmente indesejveis. O direito regula o mnimo de liberdade, no apenas no sentido
positivo, a ordem jurdica pode limitar mais ou menos a liberdade do individuo, ao mesmo tempo
em que lhe dirige prescries mais ou menos a numerosas, ficando sempre garantida uma mnima
liberdade de vinculao jurdica.
O direito tambm caracterizado como uma ordem coativa, prescritiva de determinada
conduta humana atravs de uma cominao de atos coercitivos, de determinados males como a
privao da vida, liberdade, propriedade e etc., ignorando o sentido normativo que os atos de
coero em geral e as sanes em particular, so estatudas pela ordem jurdica.
Com a norma fundamental, pressupe-se a definio nela contida, do direito como norma
coercitiva, assim, a definio do direito pressuposta na norma fundamental, tem como consequncia
que apenas se deve considerar como juridicamente prescrita como contedo de dever jurdico, uma

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certa conduta quando a conduta oposta seja normada como pressuposto de um ato coercitivo,
dirigido contra os indivduos que por tal forma se conduzam.
A definio do direito como norma coercitiva pode ainda manter-se em face daquelas que se
conferem competncia ou poder para uma conduta que no tenha o carter de ato de coao, ou
permite positivamente tal conduta, na medida que tais normas so no-autnomas por estarem em
ligao essencial com normas estatudos de atos de coero.
Quando uma norma prescreve ainda determinada conduta e uma segunda norma estatui uma
sano para a hiptese da no-observncia da primeira, estas duas esto essencialmente interligadas,
tal fato ocorre, nas hipteses em que um ordenamento jurdico prescreve uma determinada conduta
pelo fato de ligar conduta oposta um ato coercitivo a titulo de sano, de forma que uma conduta
somente se pode considerar prescrita, nos termos desse ordenamento, se a conduta oposta
pressuposto de uma sano. Por exemplo, se no cdigo civil existe uma norma dizendo que um
devedor deve restituir um credor conforme as estipulaes contratuais, recaindo a penhora sobre
bens do devedor em caso de no-pagamento do valor devido pedido do credor, tudo o que a
primeira norma determina (a divida do credor), est contido negativamente na segunda (a penhora)
como pressuposto.
O direito no tem carter exclusivamente prescritivo ou imperativista, haja vista que uma
ordem jurdica uma ordem de coao no sentido que acaba de ser definido, podendo ser descrita
em proposies, enunciando que sob pressupostos determinados devem ser aplicados certos atos de
coero, que se enquadra no esquema de proposio jurdica formulada pela cincia do direito,
distinguindo-se da norma jurdica posta pelo Estado (p.01-65).

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1. DIREITO E MORAL

O direito como norma, constitui-se objeto da cincia jurdica delimitada em face da

natureza, portanto, uma delimitada cincia jurdica face cincia natural que no a nica
disciplina dirigida ao conhecimento e a descrio de normas sociais que regulam a conduta dos
indivduos. Como norma social pode ser designada como moral, e a disciplina dirigida ao
conhecimento como tica, sendo que a justia uma exigncia da moral e na relao entre moral e
o direito ao mesmo tempo em que contm a relao justia e direito.
A doutrina tica entendida no sentido de que uma conduta dirigida contra o interesse
egostico que tem valor moral, correspondendo a uma norma moral, onde a moral prescreve que o
individuo no deve praticar determinados atos egosticos, e sim agir com outros motivos em sua
conduta, referindo-se a norma de uma conduta externa, ou seja, quando um indivduo deixar de
obedecer a uma ordem para cometer algum ato ilcito por exemplo.
A moral como o direito, positiva, e como tal, de interesse cientfico para a tica
cientfica do direito, no encontra uma distino naquilo que prescrevem ou probem, mas como
prescrevem ou probem determinada conduta. Assim sendo, s pode ser distinguido da moral como
ordem coativa que procura determinada conduta opostos a um ato de coero socialmente
organizado, enquanto a moral uma ordem social que no estatui sanes desse tipo, e apenas
aprovam ou desaprovam as condutas contrarias as normas.
O direito como parte da moral parte de diferentes sistemas de normas, e solucionar a
problemtica de diferenciar o direito e a moral uma confuso que merece ser esclarecida com
ateno especial. O direito de prpria essncia moral, deve ser justo o que por si, constitui um
valor moral, na medida em que seu valor moral, portanto, o direito em sua essncia justo, no
somente parte da moral, como parte desta, e essa caracterstica, identifica o direito como justia.
Partindo-se do ponto de vista que o conhecimento cientfico indica que no existe uma
moral absoluta, nos revela que o valor moral pode ser relativizado sob o ponto de vista que as
normas sociais precisam possuir em sua essncia contedo moral, devem ser justas para serem
consideradas direito e as normas de um ordenamento jurdico que contm por fundamento a moral e
o direito so caracterizadas como justia.
Supondo que o direito tem por essncia a moral, no faz sentido exigir que o direito deva ser
moral. Geralmente direito e moral, e direito em justia, para no se confundir entre si, pressupe a
existncia de apenas uma nica moral vlida absoluta, significa que a validade de uma ordem
jurdica positiva independente dessa moral dessa absoluta. Quando apreciamos moralmente uma
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ordem jurdica positiva a valorando como boa ou m, justa ou injusta atravs de um critrio relativo,
ela pode ser julgada pelo critrio fornecido por um outro sistema moral.
O direito positivo pela moral se mostra possvel apenas quando entre normas da moral e
direito se contraponham, ou seja, quando existe um direito moralmente bom ou mal, ento a
exigncia de separar o direito da moral e a cincia jurdica da tica, significa que as a validade das
normas jurdicas positivas no depende do fato de corresponderem ordem moral, uma norma
jurdica pode ser considerada como valida ainda que contrarie a ordem moral. A ideia que no h
uma nica moral, mais vrios sistemas morais profundamente diferentes uns dos outros, que uma
ordem jurdica positiva pode corresponder s concepes morais de um determinado grupo ou
camada dominante que lhe est submetida.
A ideia de que o direito segundo sua prpria essncia moral, rejeitada pela teoria pura do
direito, pelo fato de pressupor a existncia de uma moral absoluta, e porque tal fato conduz a uma
legitimao acrtica da ordem coercitiva estadual que constitui, pressupondo que a ordem
coercitiva estadual prpria, direito (p. 66-78).

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2. DIREITO E CINCIA

As normas jurdicas so objetos da cincia jurdica e a conduta humana o pressuposto ou

consequncia constitutiva do contedo das normas jurdicas, ou seja, a forma como a cincia
jurdica aprende seu objeto jurdico, do ponto de vista do direito. As normas e a conduta humana
regulam-se umas as outras, a aplicao ou observao das normas, uma teoria esttica que tem por
objeto o direito como um sistema de normas em vigor, o direito em seu momento esttico; e uma
dinmica do direito que tem por objeto o processo jurdico em que o direito produzido e aplicado,
o direito em movimento.
A cincia jurdica aprende apenas com a conduta humana que constitui contedo de normas
jurdicas e determinadas estas, ou seja, uma interpretao normativa destes fatos de conduta. As
proposies e enunciados devem ser distinguidas das normas jurdicas produzidas pelos rgos
jurdicos, serem aplicadas e observadas pelos entes de direito. Por sua vez, as normas jurdicas no
so juzos, elas so de acordo com seu sentido, mandamentos e comandos imperativos, pois so
tambm, permisses e atribuies de poder ou competncia.
O direito limitado como norma, e a cincia jurdica ao conhecimento da descrio das
normas e relaes jurdicas constitudas por fatos que essas normas determinam, delimita-se o
direito em face da natureza e da cincia jurdica, como cincia normativa frente s outras cincias
que visam o conhecimento que informado pela lei da causalidade de processos reais, via pela qual
possvel atingir um critrio seguro que permite distinguir sem equvocos, a sociedade da natureza
e a cincia social, da cincia natural.
Muitas vezes a natureza definida como objeto de uma determinada ordem de coisas ou
sistema de elementos que esto interligados como o princpio da causalidade, sendo as leis naturais
que a cincia descreve esse objeto, aplicaes desse princpio. Como um objeto diferente da cincia
natural, a sociedade uma ordem normativa de conduta humana, entretanto, mesmo uma cincia
descrevendo e explicando a conduta humana, tendo por objeto a conduta dos homens uns em face
dos outros, qualificada de cincia social no podem ser essencialmente distintos das normas
naturais.
Quando a sociedade entendida como uma ordem normativa da conduta dos homens entre
si que esta pode ser concebida como um objeto diferente da ordem causal da natureza, e a parti da
a cincia social pode ser contraposta a cincia natural. Somente na medida em que o direito for

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ordem normativa da conduta dos homens, poder o mesmo como fenmeno social ser distinguido da
natureza, e pode a cincia jurdica como cincia social ser separada da cincia da natureza.
Na conduta dos homens aplicado outro principio que denominado como imputao,
sendo a circunstncia de ter nas proposies jurdicas uma funo anloga do principio da
causalidade e das leis naturais que a natureza jurdica descreve seu objeto, e a proposio jurdica,
toda aplicao da lei em face de uma conduta antijurdica praticada por um indivduo. Estudos
mostram que o mesmo principio da interpretao encontrado nas sociedades de mentalidade
primitiva, esses interpretam os fatos que apreendem atravs de seus sentidos segundo os mesmos
princpios que determinam as relaes com seus semelhantes, segundo as normas sociais.
Quando os homens vivem em um grupo, surge em sua conscincia a ideia que uma
determinada conduta boa, injusta ou m, ou seja, na conscincia dos homens que vivem em
sociedade, existe a representao de normas que regulam a conduta entre eles e vinculam aos
indivduos, e ainda que julgam suas condutas reciprocamente segundo as normas que se formaram
pela via consuetudinria interpretadas como ordens ou comandos de uma autoridade supra-humana.
As normas mais antigas da humanidade so provavelmente aquelas que visam limitar e coibir os
impulsos sexuais e agressivos, sendo o incesto e o homicdio considerados os crimes mais antigos; e
a perda da paz e a vingana de sangue as mais antigas sanes socialmente organizadas, residindo
toda vida social dos primitivos na regra de retribuio e retaliao.
A moderna cincia da natureza o resultado da emancipao da interpretao da natureza,
ou seja, paradoxalmente falando, no comeo a evoluo durante certo perodo animistico da
humanidade apenas houve sociedade como ordem normativa, e que a natureza como ordem causal,
somente foi criada pela cincia, depois de esta se ter libertado do animismo, sendo o instrumento
daquela emancipao o princpio da causalidade.
A lei da causalidade provavelmente teria surgido da norma da retribuio, o resultado de
uma transformao do principio da imputao, onde a m conduta ligada a pena, e a boa conduta
ao prmio, o que teria comeado com a filosofia natural dos antigos gregos, tendo como uma das
primeiras formulaes da lei causal o celebre fragmento de Herclito: - Se o sol no se mantiver no
caminho prescrito (preestabelecido), as Ernias, acolitas da Justia, corrigi-lo-o. A lei natural
aparece como lei jurdica (o sol no deixaria seu caminho), porm se o fizesse os rgos do direito
interviriam contra ele. A interpretao causal da natureza do principio da imputao para o da
causalidade o fato do homem se tornar consciente de que as relaes entre as coisas, so
determinadas independentemente da vontade humana (supra-humana), portanto, no so
determinadas por normas.

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O principio da causalidade se torna aplicvel conduta humana e a psicologia, etnologia,

histria e a sociologia so cincias que tm por objetivo a conduta humana determinada peas leis
causais da natureza ou da realidade natural. Essas cincias sociais so denominadas a tica; e a
cincia moral e a jurisprudncia, a cincia do direito. A predio de uma futura deciso judicial
pode ser prpria da funo do advogado que aconselha seus clientes, entretanto, o conhecimento
jurdico no deve ser confundido com a atividade do jurisconsulto. A cincia jurdica no pretende
mostrar conexo causal com suas preposies jurdicas por ela formuladas, mais a conexo de
imputao entre os elementos do seu objeto.
A forma verbal de apresentao dos principio da causalidade e da imputao trata-se de um
juzo hipottico onde um determinado pressuposto ligado uma determinada consequncia. O
principio da causalidade diz que um indivduo pode ser enquanto outro tambm poder ser. No
principio da imputao se afirma que um indivduo , e que o outro dever ser. Como exemplo da
aplicao de causalidade o fato de uma lei natural descrever a ao do calor sobre os metais; j
como exemplo de aplicao de imputao, o caso da aplicao das cincias sociais normativas, ou
seja, quando algum faz um bem, quem recebeu deve mostrar-se agradecido; quando algum
sacrifica a vida pela ptria, sua memoria deve ser horada; quando algum peca deve fazer
penitncia.
Estas, portanto, so preposies de leis morais representadas por normas positivas
estabelecidas por um chefe religioso ou de costumes, enquanto as leis e normas positivas
estabelecidas por um legislador so representadas atravs dos costumes, por exemplo, quando
algum comete um crime, deve ser punido. Uma distino entre causalidade e imputao, consiste
em que toda a causa concreta, pressupe numa outra causa; e todo o efeito concreto, deve ser
considerado como causa um outro efeito.
Sobre a distino fundamental entre imputao e causalidade, existe um ponto final da
imputao, mas no um ponto final para a causalidade; se baseia a oposio entre a necessidade que
domina a natureza e a liberdade existente dentro da sociedade, essencial para as relaes normativas
dos homens. Quando um homem moral ou juridicamente responsabilizado pela sua conduta moral
ou imoral, jurdica ou antijurdica; com sentido de aprovao ou desaprovao; segundo uma lei
moral ou jurdica; recebe um premio ou castigo como ato meritrio, pecado ou como ato ilcito; est
essencialmente ligado como o principio da retribuio, que a imputao da recompensa de mrito
da penitncia ao pecado, da pena ao ilcito.
Acerta quem admite que o homem tenha vontade livre, portanto, no determinada
casualmente. Para explicar porque que consideramos responsvel e tico-juridicamente o homem

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e no as coisas inanimadas, os fenmenos da natureza ou os animais; pelo fato de apenas ser

considerado imputvel o homem porque as ordens morais e jurdicas apenas prescrevem as
condutas humanas, admitindo a representao das normas no homem, que as provoca por atos de
vontade que tem por causa, a conduta prescrita. No existe qualquer contradio entre a causalidade
da ordem natural e a liberdade sob a ordem moral ou jurdica nem da natureza, pois a norma moral
uma ordem de ser, e as demais so ordens de dever-ser.
O principio da imputao esta correlacionado a dois atos da conduta humana, de um
individuo com a conduta de outro (moral e mrito), ou a conduta de um individuo por si mesmo
(penitencia pecado), a consequncia no imputado apenas a uma conduta humana ou uma pessoa,
mas tambm a fatos ou circunstncias exteriores, porm sempre e apenas a conduta humana que
imputada. As normas que prescrevem condutas sem fixar pressupostos que a prescrevem, se tratam
de normas categricas, por contraposio s normas hipotticas. Por exemplo, as normas
prescrevem uma omisso quando dizem: no deves matar, mentir, roubar e etc.; se essas normas
tivessem carter de normas categricas, no seria possvel traduzir normativamente a situao social
criada delas atravs de um enunciado que ligasse dois elementos um com o outro, como pressuposto
ou consequncia. Apenas normas individuais podem ser categricas por prescreverem e autorizar
positivamente determinada conduta de um indivduo sem vincular-se a determinado pressuposto.
Uma cincia normativa descreve o direito como um sistema de normas com o argumento de
que o dever-ser expressasse em conceito como norma, se mostra sem sentido, ou constitui to
somente uma iluso ideolgica. A sociologia do direito no pe os fatos da ordem do ser em relao
com normas vlidas, mas pe em relao aos outros fatos da ordem do ser. Por ideologia se entende
uma representao no objetiva, influenciada por juzos de valor subjetivos que encobre o objeto do
conhecimento e se designa por realidade. O direito positivo como realidade jurdica tem de se
manter isento de ideologias, desta forma se considera a ordem normativa em contraposio a
realidade do acontecer ftico, devendo corresponder a essa pretenso do direito positivo. A cincia
tem como conhecimento e inteno imanente, desvendar seu objeto, e com isso, porem a ideologia
encobre a realidade, enquanto a inteno de a: conservar, defender, obscurecer ou com a inteno de
atacar, destruir, substituir por outra, a desfigura. Essa ideologia tem em sua raiz a vontade e no o
conhecimento nasce de certos interesses pela verdade (p.79-119).

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3. ESTTICA JURDICA

Sendo o direito concebido como uma ordem coero, estatudo por atos de coero, sendo
estes executados contra a vontade a quem exigido, e em caso de resistncia, com emprego de
fora fsica, devendo distinguir-se entre duas espcies de atos coercitivos: Sanes, contra uma
ao ou omisso determinada pela ordem jurdica, que surgem nas ordens do estado sob as formas
de pena e como execuo, sendo estas, duas aes consistentes na realizao compulsria de um
mal ou privao compulsria de um bem, sendo no caso da pena capital, a privao da vida e entre
tantas outras, no caso ainda de penas corporais usadas na antiguidade com a amputao de
membros, provocao de dores dentre outras; e as Coaes que no tm esse carter.
Exemplificando as coaes segundo Kelsen, o poder do estado em obrigar um individuo
contaminado por uma doena grave a ficar internado, ou ainda, como no caso de Direito
Internacional, se admite que um estado apenas possa recorrer s represlias ou guerra contra
outro, quando este se recuse a indenizar os prejuzos que lhe foram ilicitamente causados, e que
esses atos de coero apenas podem ser efetivados com o fim de obter a indenizao, ento
existindo assim, certo parentesco entre as sanes do Direito Internacional geral e a execuo
forada do direito civil.
A ao ou omisso determinada pela ordem jurdica forma a condio ou pressuposto pela
ordem jurdica, que forma a condio ou o pressuposto de um ato de coero estatudo pela mesma
ordem jurdica representativa do fato designado pela norma ilcito ou delito, e o ato de coao
estatudo como sua consequncia representa a consequncia do ilcito ou sano. Desta forma, os
atos de coao como consequncia de outros fatos, no so como sanes no sentido especfico de
consequncia do ilcito; e os fatos que as condicionam, uma vez que no so aes ou omisses de
certos indivduos determinadas pela ordem jurdica, no tem o carter de um ilcito ou delito, no
consistindo ento, em uma ao ou omisso pelo fato de representar ilcito ou delito, ser ligado um
ato de coao como consequncia do ilcito, mas em uma ao ou omisso ser um ilcito por lhe ser
ligado um ato de coao como sua consequncia; sendo o delito, uma omisso humana determinada
pela ordem jurdica e no , portanto, o nico pressuposto que uma ordem jurdica ligue a sanso.
A conduta de um individuo prescrita por uma ordem social o dever de um individuo em se
conduzir de determinada maneira e sendo esta conduta prescrita pela ordem social o impulso
nsito ao homem, uma impulso para uma conduta que ele sente como prescrita, a vinculao por

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uma norma natural ou divina que lhe inata e cuja observncia a ordem jurdica positiva se limita a
garantir, estatuindo um sanso.
O dever ser a ideia de um valor moral absoluto, principio segundo o qual o homem deve
cumprir sempre o seu dever ou os seus deveres pressupe evidentemente que haja deveres
absolutos, inteligveis para todos, sendo o conceito de dever jurdico, exclusivamente uma ordem
jurdica positiva que no tem qualquer espcie de implicao com moral, podendo um dever
jurdico ter como contedo a mesma conduta prescrita em qualquer sistema moral, podendo ter
tambm por contedo a conduta oposta por forma de existir. O dever jurdico no imediatamente a
conduta devida, pois devido apenas o ato de coero que funciona como sanso, ou seja, quem
esta, juridicamente obrigado a uma determinada conduta deve, por fora do direito, conduzir-se do
modo prescrito, o que com isso se exprime o ser devido, o ser positivamente permitido, o ser
autorizado e o ser prescrito do ato coercitivo que funciona como sanso e estatudo como
consequncia da conduta oposta.
Intimamente ligado ao dever jurdico, esta responsabilidade, e estas devem distinguidas
entre si. A diferena no caso de responsabilidade, que em se tratando de ilcito de outrem, surge
entre os pressupostos do ato de coero uma conduta de um determinado indivduo especificado
pela ordem jurdica, enquanto no caso de atos coercitivos que no tem o carter de sanes no se
encontra entre os pressupostos do ato coercitivo, como uma tal conduta.
A distino entre dever - obrigao e a responsabilidade revela que somos obrigados a
uma determinada conduta, que sempre e apenas a nossa prpria conduta; no podemos, portanto,
ser obrigados a uma conduta de outrem, respondemos por uma determinada conduta prpria, e
respondemos tambm pela conduta de outrem, em caso de um delito cometido por um delinquente,
quando a sano dirigida contra outro individuo que no o delinquente.
Somente poder haver eficcia preventiva quando entre os dois indivduos existe uma
relao que permita presumir que o individuo obrigado, o delinquente potencial, tambm receba
como um mal a execuo da sano responsabilidade que este , por exemplo, membro da sua
prpria famlia, do seu grupo tnico ou do seu estado, quer dizer, pertencendo mesma
coletividade. Esta a responsabilidade coletiva como um elemento caracterstico da ordem jurdica
primitiva est em estreita conexo com o pensar e o sentir.
O primitivo sente-se de tal modo uno com os membros do seu grupo e interpreta todo o feito
por qualquer forma notvel de um membro do grupo e reclama a recompensa para o grupo, sobre
todo o grupo; inversamente a responsabilidade individual existe quando a sano se distingue

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exclusivamente contra o delinquente, isto , contra aquele que cometeu um delito atravs da sua
conduta.
As espcies de responsabilidade so usualmente dividas em duas espcies, pela culpa,
uma parte integrante do ato ilcito cometido pelo delinquente, o que tambm pode ser chamado por
negligencia, quando a produo ou no impedimento de um evento indesejvel segundo a ordem
jurdica sendo, portanto, proibido mesmo que no tenha sido efetivamente previsto ou
intencionalmente visado pelo individuo; e pelo resultado onde no existe tal relao, o delito
negligente um delito de omisso cuja verificao estatuda a responsabilidade pelo resultado.
Na maioria das vezes o dever jurdico que se constitui em que um indivduo venha ressarcir
os prejuzos materiais ou morais causados por ele ou por outrem; interpretado como sanso sendo
um dever designado pela responsabilidade e esses conceitos se confundem com o dever jurdico. A
sano no em si mesma um dever, mas o ato coercitivo que uma norma liga a uma determinada
conduta que lhe seja oposta, algo que juridicamente prescrito, sendo tambm conceituada a sano,
como um ato coercitivo que constitui o dever jurdico. No sendo a responsabilidade um dever, este
se mostra a relao do individuo contra o qual o ato coercitivo dirigido contra o delito cometido.
Um dever de indenizao apenas existe quando no somente h a produo de um prejuzo,
mas tambm a no indenizao do prejuzo ant-juridicamente causada considerada pressuposto da
sano, ou seja, se um indivduo causa a outrem um prejuzo e este prejuzo no indenizado, deve
ser dirigido contra o patrimnio do outro individuo um ato coercitivo e como sano, deve retirar-se
compulsoriamente um valor patrimonial e atribu-lo ao individuo prejudicado. A responsabilidade
tem o carter de responsabilidade pelo resultado, em relao ao objeto pela responsabilidade,
quando a sano no dirigida contra o delinquente, mas contra outro indivduo que est com o
delinquente numa relao de ordem jurdica determinada.
Contrape-se ao dever jurdico o direito como direito subjetivo que usualmente colocado
em primeiro lugar, ou seja, o domnio do direito de direito e dever e no de dever e direito. O
direito subjetivo deve ser distinguido como o direito ou a pretenso de um determinado sujeito,
enquanto o direito objetivo o que est prescrito na ordem jurdica. Desta forma, uma pretenso
sustentada em um ato jurdico apenas existe quando o no-cumprimento do dever se faa valer
atravs de uma ao judicial, e segundo a doutrina do direito natural, a qual existe antes de toda e
qualquer ordem jurdica positiva, a funo de uma ordem jurdica positiva, que pe termo ao estado
de natureza, , de acordo com essa concepo garantir os direitos naturais atravs da estatuio dos
correspondentes deveres, verificando-se, portanto, que o direito subjetivo, que pressupe um
correspondente dever jurdico, mesmo este dever jurdico.

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A influencia da antiga jurisprudncia romana distingui o direito sobre uma coisa (jus in rem)
e o direito em face de uma pessoa (jus in personam) o que induz ao erro, pois tambm o direito
sobre uma coisa, um direito em face de pessoas. Para manter uma distino entre o direito real do
pessoal, se defini o direito real apenas em que os outros indivduos so juridicamente obrigados a
suportar esta disposio, ou seja, a no a impedir ou por qualquer forma dificultar; que, portanto, o
jus in rem tambm um jus in personam. A relao com a coisa de secundria importncia, pois
serve apenas para determinar com mais rigor a relao primria, tratando-se da conduta de um
individuo sobre determinada coisa, conduta que todos os outros indivduos so obrigados, em face
do primeiro, a suportar.
O direito real subjetivo sobre o qual detalhada toda a distino a propriedade, sendo esta
definida pela jurisprudncia tradicional como domnio exclusivo de uma pessoa, sobre uma coisa
distinguida dos direitos de credito que apenas fundamentam relaes jurdicas pessoais; tendo esta
distino, importante par aa sistemtica do direito civil, tem um pronunciado carter ideolgico.
O direito subjetivo de algum, apenas o reflexo do dever jurdico de outrem, se refere
definio muitas vezes encontrada na jurisprudncia tradicional, segundo o qual o direito subjetivo
determinado como interesse juridicamente protegido, sendo que nesta definio se exprime o
dualismo caracterstico da jurisprudncia tradicional que contrape o direito em sentido subjetivo ao
direito em sentido objetivo. Contm em si esse dualismo uma contradio insolvel, se o direito em
sentido objetivo norma, uma ordem normativa e o direito subjetivo por sua vez, algo diferente a
se saber: interesse, o direito subjetivo; e o direito objetivo no podem ser subsumido a um conceito
genrico comum, o direito subjetivo no poder ser um interesse protegido pelo direito, mais apenas
a proteo ou tutela deste interesse por parte do direito objetivo. A proteo do interesse atravs do
dever funcional dos rgos aplicadores do direito, no em regra designado como direito subjetivo
reflexo, em todos os casos em que existe um dever jurdico, de um correspondente direito reflexo.
teoria dos interesses se contrape aos interesses da jurisprudncia tradicional, a chamada
teoria da vontade em que o direito subjetivo um poder de vontade conferido pela ordem jurdica.
Atravs desta doutrina define-se um objeto diferente daquele a que a teoria dos interesses se refere,
uma atribuio de competncia, um poder jurdico concedido ao individuo pela ordem jurdica, que
existe quando, entre os pressupostos da sano que constitui um dever jurdico, se conta uma
atuao, em forma de ao judicial, realizada pelo individuo em face do qual o dever existe, atuao
essa endereada ao rgo aplicador do direito e visando a execuo daquela sanso. Desta forma
este rgo apenas pode aplicar a norma geral que lhe cumpre aplicar, apenas pode estabelecer a
norma jurdica individual que liga ao fato ilcito concreto, por ele verificado, uma consequncia

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jurdica concreta, quando seja apresentada pra o efeito uma petio do individuo que tem poder para
tal, atravs da qual posto designadamente, o procedimento jurisdicional.
Com a afirmativa que um indivduo tem o direito de se conduzir de determinada maneira,
exercer uma determinada atividade, indicada que essa atividade permitida, e que os outros so
obrigados a no impedir essa atividade, o que conhecido como direito subjetivo como permisso
positiva da autoridade.
Existe uma categoria especial que forma os direitos polticos, definidos como a capacidade,
o poder de influir na formatao da vontade do Estado, de participar direta ou indiretamente na
produo da ordem jurdica em que a vontade do Estado se exprime. A participao dos sditos das
normas na atividade legislativa a caracterstica essencial da forma democrtica de Estado, em
contraposio forma autocrtica na qual os sditos so excludos de toda a participao na
formao da vontade Estadual, na qual eles no tm quaisquer direitos polticos. A legislao
democrtica pode ser realizada imediatamente pelo povo, pelos sditos das normas; o que
corresponde chamada democracia direta o direito subjetivo de cada individuo de participar na
assembleia popular legislativa para a exprimir a sua opinio e omitir o seu voto. Ou ento a
legislao apenas compete ao povo mediatamente, exercida por um parlamento escolhido pelo
povo. O direito subjetivo de um indivduo ou um simples direito reflexo de um dever jurdico
existente em face deste indivduo; ou um direto privado subjetivo em sentido tcnico, o poder
jurdico conferido a um indivduo de fazer valer o no-cumprimento de um dever jurdico, em face
dele existente, atravs da ao judicial, o poder jurdico de intervir na produo da norma individual
atravs da qual imposta a sano ligada ao no-cumprimento; ou um direito politico, o poder
jurdico conferido a um indivduo de intervir, j indiretamente, como membro da assembleia
popular legislativa, na produo das normas jurdicas gerais a que chamamos leis, j indiretamente,
como titular de um direito de eleger para o parlamento ou para a administrao, na produo das
normas jurdicas que o rgo eleito tem competncia para produzir; ou como direito ou liberdade
fundamental garantida constitucionalmente, o poder de intervir na produo da norma atravs da
qual a validade da lei inconstitucional que viola a igualdade ou liberdade garantidas anulada, quer
por uma forma geral para todos os casos, que apenas individualmente somente para o caso concreto.
Pode designar-se como direito subjetivo a permisso positiva de uma autoridade.
162.

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4. DINMICA JURDICA

Na In (p.91-118).

5. DIREITO E ESTADO

A necessidade de se criar u (p.119-127).

6. O ESTADO E O DIREITO INTERNACIONAL

Para Bob (p.130-134).

7. A INTERPRETAO

A necessi (p.135-146).

8. CONCLUSO
Esp.

9. BIBLIOGRAFIA CONSULTADA:

KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito: traduo Joo Baptista Machado. 7 ed. - So Paulo:
Martins Fontes, 2006. (Justia e direito).

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