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Introduo.............................................................................................................................4
Direito Natural e Direito Positivo: Conceitos.......................................................................5
Caractersticas.......................................................................................................................5
Defensores............................................................................................................................6
Correntes...............................................................................................................................7
Importncia do Direito Natural e do Direito
Positivo..................................................................................................................................8
Teoria Tridimensional do Direito.........................................................................................10
Teoria do Normativismo Jurdico.........................................................................................11
Consideraes Finais............................................................................................................14
Referncias Bibliogrficas...................................................................................................15
INTRODUO
O presente trabalho tem por finalidade desenvolver uma comparao entre o Direito
Natural e o Direito Positivo. Assim, sero abordados seus respectivos conceitos.
Ressaltaremos as Caractersticas do Direito Natural como a ideia abstrata do
Direito. Evidenciando-a como um ordenamento ideal, correspondente a uma justia
superior e anterior, trata-se de um sistema de normas que independe do Direito Positivo.
Assim, as caractersticas do Direito Positivo tambm sero explanadas.
Sero destacados os principais adeptos das correntes do Direito Natural e do Direito
Positivo
As correntes sero aqui elucidadas ao passo que Existem vrias posies
acadmicas conflitantes a respeito da natureza, da fonte, da fundamentao e da
legitimao do Direito. Cada corrente possui a sua prpria caracterstica, entrando algumas
vezes uma em contradio com outra, como se ver adiante (jusnaturalismo x positivismo
jurdico).
O Direito Natural de fundamental importncia para o entendimento dos Direitos
Humanos. Sendo assim, o que se questiona : Como compreender os Direitos Humanos
pela perspectiva do Direito Natural? o que se procurar abordar nesse trabalho, bem
como a importncia do Direito Natural e Positivo e necessidade da existncia de ambos.
A teoria Tridimensional do Direito ser abordada a partir da perspectiva que a
experincia jurdica possui estrutura tridimensional processando-se de modo dialtico e por
isso original na histria jurdica. Assim, ser enfatizado que a doutrina no pode
constituir-se em fonte de direito, pois o direito decorre da coercibilidade e eficcia
concreta, iluminando a sua teoria. Ser ressaltado os seguintes modelos de Direito: o
modelo jurdico legal (leis, decretos legislativos, resolues e o texto constitucional), o
modelo jurdico costumeiro (normas consuetudinrias, usos e costumes), modelo
jurisdicional (decises jurisdicionais) e o modelo negocial (acordos de vontade, pactos
etc.).
Este trabalho, tem o intuito de analisar como a teoria do Normativismo ou Teoria
Pura do Direito na perspectiva de Hans Kelsen influenciou a concepo do Direito como
cincia autnoma e que basta a si mesma para justificar a no interferncia de outras
cincias que pudessem ofuscar a cincia Jurdica. Partindo desse pressuposto, ser
enfatizado que o Direito concebido no ramo das cincias normativas, bem sero expostas
de acordo com Kelsen, as distines entre o mundo do Ser e o mundo do Dever Ser. Sero
abordados os conceitos de Normas Jurdicas, suas Caractersticas, Tipos, Classificaes e
Validade.
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Direito Natural e Direito Positivo
Conceitos
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Defensores
Direito Natural
Os adeptos da teoria do Direito Natural, tambm conhecidos como jusnaturalistas,
so grandes pensadores e tericos, como por exemplo, Toms de Aquino, Francisco
Surez, Richard Hoocker, Thomas Hobbes, Hugo Grcio, Samuel Von Pufendorf, John
Locke e Jean Jacques Rousseau, entre outros. Foram de grande influncia no movimento
do racionalismo jurdico do sculo XVIII. Atualmente, o jurista ingls John Finnis um
dos maiores referenciais das escolas de Direito Natural.
Na idade mdia, o Direito Natural era concebido como vontade de Deus (Exemplo:
So Toms de Aquino). Depois, como o advento do protestantismo (religio), absolutismo
(poltica) e mercantilismo (economia), a percepo do Direito Natural passa a ser
observado pela sabedoria, no pelo domnio de um lder (Exemplo: Hobbes e Pufendorf). A
partir de 1649, outro iderio surge, atravs do pensamentos na proteo dos direitos
naturais do sujeito, contra a explorao governamental (prevalece as ideias de Luck e
Montesquie). Surge ainda outro estgio, predominado pelo ideal democrtico, confiando
assim o Direito Natural vontade geral (Exemplo: Jean Jaques Rousseau).
Direito Positivo
O Direito Positivo considerada uma doutrina primria j mostrava traos na Grcia
Antiga. Apensar de August Comte ser considerado o pai do Positivismo (por sua
sistematizao e aprofundamento na doutrina), preciso considerar que outros pensadores
como Bacon, Descartes, Galileu, Hume Lock e Kant, j delineavam seus traos.
Surge na Escola Histrica do Direito, o Juspositivismo alemo com forte influncia
de Savigny. Ihering tambm do positivismo alemo deesevolve mais tarde a jurisprudncia
dos interesses.
Dessa corrente de pensamento, os adeptos da Exegese (na Frana); os da Escola
Pandectitas (Alemanha), os da Escola Analtica de Juisprudncia, de John Autin
(Inglaterra), Lon Duguit (Francs), Hans Kelsen uma das mais elaboradas e influentes
expresses do positivismo jurdico. No Brasil podemos destacar tambm, nomes como,
Tobias Barreto, Slvio Romero, Clvis Bevilgua, Pedro Lessa e Pontes de Miranda.
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ou combatem o Direito Natural ou, pelo menos, rejeitam-lhe o rtulo de juridicidade, os
adeptos do jusnaturalismo sustentam a validade, a eficcia e a prpria necessidade do
Estado exercer sua tarefa legislativa; se os primeiros s entendem como jurdica no
mximo a norma positiva, os segundos so pelas duas, positiva e natural, com evidente
subordinao daquela a esta. Conferem ampla liberdade para o Estado legislar nas matrias
que lhe so prprias, desde que a ao legiferante respeite o Direito Natural e com ele no
conflite. At mesmo recomendvel, dizem os jusnaturalistas, que em certas matrias o
Direito Positivo explicite o Direito Natural. Torna-se, de fato, a lei natural suporte da
positiva, auxiliar em sua exegese, critrio para a validade da norma estatal, a qual tida
por ancilla legis natura
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O direito positivo fruto da vontade soberana da sociedade, que deve impor a todos
os cidados normas voltadas para assegurar s relaes interpessoais a ordem e a
estabilidade necessrias para a construo de uma sociedade justa.
Ocorre que as sociedades contemporneas so politicamente organizadas na forma
de Estados, onde direito positivo dessas sociedades se apresenta como o conjunto de
normas de conduta obrigatrias estabelecidas ou autorizadas pelo prprio Estado e
garantidas pelo seu poder".
O direito positivo tem em seu fundamento a teoria da coatividade do direito, onde,
as normas so feitas valer por meio da fora. O positivismo jurdico v no elemento coao
uma das essencialidades tpicas do direito, pois para garantir que a ordem prevalea coage
com leis punitivas, onde o cidado que transgredir as leis sofre com uma sano.
O positivismo jurdico de Norberto Bobbio tem a caracterstica de atitude cientfica
frente ao direito, pois ele estuda o direito tal qual e no como deveria ser.
Enquanto algumas teorias como a coercitiva e a imperativista do direito surgiram
antes do positivismo, a teoria do ordenamento jurdico criao deste movimento, que
visualiza a norma no em seu aspecto singular ou como um acerto de normas singulares,
mas como constitudo por um conjunto sistemtico de todas as normas.
Os jusnaturalistas concebem o direito constitudo de um sistema unitrio porque
suas normas podem ser deduzidas de um procedimento lgico uma da outra at que se
chegue a uma norma totalmente geral e que constitui um postulado moral auto-evidente,
quanto os juspositivistas tm a unidade do direito num outro sentido so postas "pela
mesma autoridade, podendo assim todas serem reconduzidas mesma fonte originria
constituda pelo poder legitimado para criar o direito. Dentro dessa concepo as normas
jurdicas devem guardar coerncia e completitude, pois os positivistas negam as antinomias
das normas.
O positivismo v a natureza cognoscitiva da jurisprudncia puramente declarativa
ou reprodutiva de um direito pr-existente, enquanto os jusnaturalistas veem essa atividade
como criativa ou produtiva.
O juspositivismo s enxerga quatro mtodos de interpretao, todos eles
considerados meios de interpretao textual, a saber: lxico ou gramatical; teleolgico ou
lgico; sistemtico e histrico. O positivismo concebe a cincia do direito como
construtiva e dedutiva, tendo recebido o nome usual de dogmtica do direito, consistente
na elaborao de conceitos jurdicos fundamentais extrados da base do prprio
ordenamento jurdico sem que estejam sujeitos a reviso ou discusso.
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Teoria Tridimensional do Direito
Fato
Valor
Norma
Sociologia do Direito
Norma
Valor
Fato
Filosofia do Direito
Fato
Norma
Valor
O direito seria uma realidade trivalente ou tridimensional, seria sempre fato, valor e
norma, para quem quer que o estude, havendo apenas variao no enfoque de pesquisa.
Pode-se dizer que a histria do direito, apresentava o Direito com certo reducionismo,
abstrato e esttico. Miguel Reale pensa que o direito, como qualquer cincia, dialtico e
sempre sujeito complementaridade, pois todo conhecimento est sempre aberto a novas
possibilidades em decorrncia de seu carter dialtico e, por isso, de natureza relacional.
A anlise das acepes da palavra direito, ao longo dos tempos, veio demonstrar a
correspondncia entre os trs aspectos bsicos, discernveis em todo e qualquer momento
da vida jurdica: um aspecto normativo (o direito como ordenamento e sua respectiva
cincia);
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um aspecto ftico (o direito como fato, ou em sua efetividade social e histrica) e um
aspecto axiolgico (o direito como valor de justia).
Reale, em sua obra defende o culturalismo, na qual acredita que a cultura de um
povo interfere bastante nas normas do Direito, como pode exemplificar o Art. 240 do
Cdigo Penal institudo em 1940, que trata o Adultrio como crime, na poca, a cultura do
povo brasileiro, bastante conservadora consideravam isso um crime, com o passar dos anos
acultura conservadora do povo brasileiro foi mudando e dando espao a uma cultura mais
liberal, aceitando o adultrio como uma coisa antitica porm normal, surgindo assim em
2005 a Lei 11.106 revogando o Art. 240 do Cdigo Penal.
Defendeu os valores humanos, por exemplo no Brasil, consideravam Racismo uma
coisa normal, e devido valorizao da dignidade humana foi estabelecida em 1951 a Lei
1.390/51 que tratava racismo como uma contraveno penal e s na Constituio Federal
de 1988 tornou a prtica do racismo crime sujeito pena de priso, inafianvel e
imprescritvel.
A viso esquemtica das teorias tridimensionais elucidativa para a melhor
compreenso da matria. A tridimensionalidade especfica aquela que, a partir dos
elementos constitutivos fato, valor e norma aos quais correspondem as notas
dominantes eficcia, fundamento e vigncia considera o fenmeno jurdico o complexo
resultante dessa trplice interao. A tridimensionalidade especfica ainda pode se
subdividir em esttica, dinmica ou de integrao.
A posio de Miguel Reale faz com que qualquer teoria que admita um estudo
separado daqueles trs elementos (fato, valor e norma) logre infrutfera e improdutiva para
a explicao do fenmeno jurdico.
garantir um conhecimento apenas dirigido ao Direito. Desse modo, deixava de lado todo
conhecimento que no pertena ao seu objeto e que no possa ser determinado
rigorosamente como Direito. No procurava elemento em outras cincias como a
Sociologia, Psicologia, entre outras. O Direito bastava a si mesmo. No significa entretanto
dizer, que Kelsen negava que existe uma conexo de outras cincias com o Direito.
Entretanto, seu objetivo era evitar um sincretismo metodolgico que ofuscasse a cincia
jurdica. O Direito imposto como uma cincia autnoma e tem a norma como objeto.
Kelsen estabelece um paralelo entre a natureza e a sociedade, distinguindo as
cincias explicativas e normativas (ser e o dever ser). Nessa perspectiva as Cincias
Naturais esto no ramo das cincias explicativas: A realidade vista como ela ; as leis
naturais possuem relao de causalidade e sua finalidade terica. O Direito se encontra
nas Cincias
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Normativas. O ser tratado como deve ser a realidade; as leis constituem norma de
conduta e atribuem uma obrigatoriedade; a finalidade prtica.
O Direito se apresenta como norma que imposta pelo Estado. Diferente das
demais cincias que se esto no mundo do Ser, o Direito a nica que se encontra no
Dever Ser. A teoria de Hans Kelsen refere-se de maneira exclusiva ao direito positivo.
Avalia apenas os elementos jurdicos. Busca evidenciar o direito como ele . A
cientificidade do Direito compreendida por sua intencionalidade, de carter objetivo e
por meio de mtodos. A aplicao da norma jurdica ao caso concreto definida como
justia.
A Teoria pura do Direito alvo de vrias crticas. As principais enfatizam o fato do
conceito de norma fundamental no ser claro e o ato de querer isolar a fenmeno jurdico
dos outros fenmenos sociais.
De acordo com Kelsen, as normas apoiam-se umas nas outras e todas em uma
norma fundamental. Tal norma compreendida como algo vlido. As normas so de dois
tipos: primrias (visam disciplinar o comportamento dos indivduos e grupos) e a
secundria (tem como objetivo, uma convivncia juridicamente ordenada). Para o autor, a
proposio normativa e norma so distintas. A primeira um juzo hipottico, a segunda
imperativa.
A experincia jurdica, impes trs elementos: fato (condio de conduta); valor
(elemento da moral) e norma (visa uma linha ideal de comportamento).
Norma Jurdica
A norma, busca orientar o comportamento do sujeito e do grupo social e tem carter
imperativo. Kelsen define o direito como conjunto de normas e norma como ponto de
partida operacional da dogmtica jurdica.
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Generalidade: geral porque se estende a todos os indivduos que se encontram
na mesma situao jurdica, partindo do princpio que todos so iguais perante a lei.
Abstratividade: abstrata por prescrever uma conduta com o intuito de atingir o
maior nmero de casos, considerando o que ocorre na vida com mais frequncia.
Tipos de Norma
Existem dois tipos de normas:
Classificao da Norma
As normas so classificadas quanto:
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CONSIDERAES FINAIS
No decorrer desse trabalho, percebemos que o dever de todos no se
encontra apenas na lei positiva, mas na dignidade da pessoa e da
natureza humana.
O Direito Natural apresenta-se como provenientes da moral e bom senso,
necessrias ao convvio social. Em contrapartida, o Direito Positivo, constitui-se de um
ideal de conduta dos indivduos e dos grupos sociais, guiados pelo Estado que pelo seu
poder de coero poder punir o sujeito que no siga de acordo com suas determinaes.
Por meio desse trabalho, conhecemos os principais defensores das correntes do
Direito Natural e do Direito Positivo, bem como seus ideais e contribuies.
Verificamos as correntes acima citadas encaminharam o Direito para o modelo
padro que seguimos hoje, pois vimos que as duas palavras-chaves, definidoras do
positivismo e do jusnaturalismo. So, para o primeiro, ordem, e, para o segundo, Justia.
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
em:
Estefania.
Juspositivismo.
Disponvel
<http://amigonerd.net/humanas/direito/juspositivismo> Acesso em: 13, Abr. 2014.
em: