A Supremacia Do Advogado em Face Do Jus-Postulandi

A Supremacia do Advogado em Face do Jus-Postulandi
Mario Paiva
A SUPREMACIA DO ADVOGADO EM FACE DO JUS-POSTULANDI Mario Antonio Lobato de Paiva Advogado em Belm do Par _________________________________________________
Mario Antonio Lobato de Paiva (*) Ser s imaginao? Ser que nada vai acontecer? Ser que tudo isso em vo? Ser que vamos conseguir vencer? (Ser, Dado Villa-Lobos/Renato Russo/Marcelo Bonf)
(*) Mrio Antnio Lobato de Paiva advogado-titular do escritrio Paiva Advocacia; Professor da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Par; Membro do Instituto Brasileiro de Direito Constitucional; Membro da Union Internationale des Avocats sediado en Pars, Francia; integrante de la Red Mexicana de Investigadores del Mercado Laboral; colaborador da Revista do Instituto Goiano de Direito do Trabalho; Revista Forense; do Instituto de Cincias Jurdicas do Sudeste Goiano e Revista de Jurisprudncia Trabalhista "Justia do Trabalho"; Colaborador da Revista Sntese Trabalhista; Colaborador do Boletim Latino-americano da Concorrncia; Autor de diversos artigos e dos livros "A Lei dos Juizados Especiais Criminais" editora forense, 1999 e Supremacia do A advogado em face do jus postulandi, editora LED, 2000. ________________________________________________________________ Endereo para Correspondncia: Paiva Advocacia- escritrio Travessa Frutuoso Guimares n 300, Ed. Ana Cristina, 1 andar. Fone: 984-48-44 e 223-92-93, e-mail: malp@interconect.com.br e Home-Page: http://www.netcie.com.br/advocacia
J nas primeiras pginas da Bblia, no Velho Testamento, encontramos esta lio admirvel de que no primeiro julgamento que se realizou na Terra, ao ru foi garantido o direito de defesa: Deus no condenou Ado sem ouvi-lo. Pois que a defesa no um privilgio. Tampouco uma conquista da humanidade. um verdadeiro direito originrio, contemporneo do homem, e por isso inalienvel. A Bblia, em seu Novo Testamento afirma que Cristo o nosso nico advogado entre Deus e os homens (1a.Carta de Timteo cap.2). E, ainda, Jesus, quando se despediu, prometeu e cumpriu mandar em seu lugar o Advogado (Esprito Santo). Desde o legislador Solon, na Grcia Antiga, cuidava-se da profisso do advogado e, esta, por ser muito nobre, se avantaja s outras pela sua independncia. Entre os Romanos, eram, ordinariamente, os advogados que proviam os mais nobres empregos do Imprio. Em Atenas, eles dispunham de negcios pblicos, e no se executavam seno o que a eles parecia justo. Na Frana, tiveram voto deliberativo, no Parlamento, sobre os novos regulamentos que se formavam, e das mais ilustres famlias togadas deriva a glria da origem da Ordem dos Advogados. Em Atenas, com a persistncia do argumento de que todo direito ofendido deve encontrar defensor e meios de defesa, nomeavam-se 10 advogados por ano para prestar assistncia judiciria aos menos favorecidos. Os Gregos foram os criadores de uma forma instrumentalizada de garantir o acesso, aos Tribunais, aos pobres, preocupando-se com uma metodologia mais ampla: a da noo de justia, surgindo, assim, a isonomia, que significa igual participao de todos os cidados, no exerccio do poder, que aliada teoria jusnaturalista, esta na raiz do que, mais tarde, comporia os hoje chamados direitos humanos.
O pensamento grego influenciou decisivamente o modelo social e cultural de Roma, inclusive a estrutura do seu direito. Para evidenci-lo, basta assinalarse a freqncia com que textos gregos so invocados, a ttulo de autoridade. A noo de patrocnio em juzo passa para a jurisprudncia romana, onde Ulpiano conceitua com preciso o direito de postular: postulare autem est, desiderium suum vel amici sui, in jure apud eum, qui jurisdictione praeest, exponere
revelando a percepo da necessidade da funo social do advogado e carreando a compreenso da indispensabilidade deste para o equilbrio das partes no litgio: Ait praetor: Sin non habebunt advocatum, ego dabo
sobretudo se manifesta a desigualdade de foras: Sed si qui per potentiam adversarii non invenire se advocatum dicat, aeque oportebit ei advocatum dare
No h que se duvidar de que essas noes determinaram a iniciativa de Constantino, de elaborar uma lei que consolidasse o patrocnio gratuito aos necessitados, posteriormente inserido, tambm, no Cdigo de Justiniano, continente de extenso tratamento da atividade advocatcia, de sua prerrogativas e de seu interesses. Podemos constatar a presena do advogado, at mesmo nas mais cruis pginas da histria do mundo. Rodeada de uma aurola de fanatismo e intransigncia, a Inquisio ou Santo Ofcio, espcie de Tribunal eclesistico, vigente na Idade Mdia e comeo da modernidade, que julgava os hereges e as
pessoa suspeitas de se desviarem da ortodoxia catlica. Seu procedimento era o seguinte: o tribunal acolhia as denncias de quem quer que fosse, mesmo feitas por carta annima. Depois de preso, o ru era submetido a longos interrogatrios, no lhe sendo comunicado o motivo da priso, nem o crime de que o acusavam ou o nome do denunciante. O advogado de defesa era nomeado pelo Santo Ofcio. O inquisitor fazia pblica a sentena, em geral no chamado auto-de-f. Os rus acusados de crimes mais graves, ou que se recusassem a abjurar os prprios erros, ou reincidissem depois de alguma condenao, eram entregues ao brao secular para a execuo da pena capital, em geral na fogueira. Porm, por mais que a pena tenha sido injusta e cruel foi concedido ao ru um advogado e sua respectiva defesa. Assim podemos notar como observa o advogado carioca Jos ngelo Rangel dos Santos que: Depois de inventar a roda e se valer de uma haste, no flexvel, como alavanca, o homem descobriu que poderia facilitar a vida utilizando-se de ferramentas no dia a dia, tal fato se constata at os dias de hoje, pois o melhor profissional, em todas as reas, do gari ao cirurgio plstico, n o seria bem sucedido sem suas ferramentas de trabalho, pois, o advogado a ferramenta da justia a servio do cidado No Brasil, com o advento das Ordenaes Afonsinas, bem como das Manuelinas, foi prevista a atividade advocatcia, somente aos que tivessem cursado Direito Civil ou Cannico, durante o perodo de oito anos, na Universidade de Coimbra, sujeitando os infratores a penas severas, se no observadas tais condies e, por ltimo, tambm, as Ordenaes Filipinas consideraram a atividade advocatcia. A advocacia no apenas uma profisso, tambm um munus, um dos elementos da administrao democrtica da Justia. Dupin Ain, jurisconsulto e magistrado francs apreciando uma obra sobre o exerccio da advocacia,
escreveu: humanidade, literatura, histria, direito, prtica, no h matria ou cincia que o Advogado possa ignorar. Por isso, sempre mereceu dio e a ameaa dos poderosos. Frederico, O Grande, que sempre chamava os advogados de sanguessugas e venenosos rpteis, prometia enforcar, sem piedade, nem contemplao de qualquer espcie, aquele que viesse pedir graa ou indulto para um soldado, enquanto Napoleo ameaava cortar a lngua de todo o advogado que a utilizasse contra o governo. Bem sabem os ditadores, reais ou potenciais, que os advogados, como disse Calamandrei, so as antenas supersensveis da justia. E estas esto sempre do lado contrrio de onde se situa o autoritarismo. Dura realidade, na qual os advogados so agredidos pelos que pretendem subverter a ordem contra a qual se insurgem. De todas as formas, ou so o alicerce ou so o levedo. E em ambas as hipteses pagam uma contribuio histrica ao sarcasmo de todas as pocas, origens e direes. O prprio Cristo, considerando os advogados instrumentos do Imprio Romano, advertia-os: Ai de vs, doutores da lei, que carregais os homens de obrigaes que eles no podem desempenhar (S. Lucas, 11:46) Enquanto Lutero, quinze sculos depois, temendo-os como aliados da Igreja, acusava-os de fazerem o direito decorrer da iniquidade. Para um dos personagens de Shakespeare: - A primeira coisa que devemos fazer matar os advogados (Henrique VI, Ato IV, cena II). Outro deles, Hamlet, no famoso dilogo com Horcio, perante o crnio annimo que lhe despertava divagaes sobre a contingncia das vaidades, perguntava:
No ser porventura a caveira de um advogado? Onde esto agora as suas cavilaes, os seus sofismas, o seu casusmo, as suas usurpaes e as suas trapaas? (Ato V. Cena I) E at a opinio do povo no era melhor que a dos letrados. H um provrbio dinamarqus, segundo o qual: - A virtude est no meio, disse o Diabo, sentando-se entre dois advogados. E segundo, este francs: - Deus nos livre do etecetera de algum advogado. Mas, pouco a pouco, no decorrer da histria modificou-se essa idiossincrasia pelos causdicos. No Brasil verifica-se que o advogado no adquiriu o status de indispensvel administrao da Justia, seno e to somente, aps a promulgao da Carta Magna de 1988. Sua participao tornou-se essencial, a partir do momento em que houve os reclamos das partes, em extrair as pretenses asseguradas pelo ordenamento jurdico, incumbindo a ele (advogado) a escolha das vias judiciais apropriadas, colaborando, assim, sobremaneira, com o aprimoramento das instituies. Porm, com a previso em nossa Carta Magna, do artigo 133, asseverando a essencialidade do advogado para a administrao da justia, trouxe-se baila um velho e antigo conflito, tendo como opositor o chamado jus postulandi que nada mais do que a capacidade postulatria de empregados e empregadores na esfera da Justia do Trabalho, assegurada pelo artigo 791 da Consolidao das Leis do Trabalho, para ajuizarem pessoalmente suas reclamaes e permanecendo sem a representao de procurador judicial investido, por mandato, durante todo o decorrer do litgio. Jos Afonso da Silva, observando o artigo 133, da Constituio Federal de 05 de outubro de 1988, ensina que: o princpio da essencialidade do advogado
na administrao da Justia agora mais rgido, parecendo, pois, no mais se admitir postulao judicial por leigos, mesmo em causa prpria, salvo falta de advogado que o faa.(1) Pinto Ferreira asseverou que: pela primeira vez surgiu em nossa histria constitucional a figura do advogado na Lei Magna do pas. Trata-se de uma homenagem queles que exercem uma funo essencial justia, ao lado do juiz e do Ministrio Pblico. O advogado exerce um munus pblico a que j se referia o aviso n 326 de 19/11/1980.(2) Celso Ribeiro Bastos diz que: embora j dispusesse de garantias desse teor, por fora do Estatuto que regia a carreira quela poca ( Lei n 4.215/63) a elevao da imunidade ao nvel da prpria Constituio acaba por lhe conferir uma dignidade e um peso que no podem ser desprezados. (3) Nas palavras de Antnio Carlos Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido de Rangel Dinamarco o advogado aparece como integrante da categoria dos juristas, tendo perante a sociedade a sua funo especfica e participando, ao lado dos demais, do trabalho de promover a observncia da ordem jurdica e o acesso dos seus clientes ordem jurdica.(4) Na lio do Professor Srgio Bermudes, citando o velho provrbio ingls quem seu prprio advogado tem por cliente um tolo, talvez se pudesse dizer, no lugar de tolo, um apaixonado, ora demasiadamente temeroso, ora exageradamente audaz, sempre perturbado pela emoo, pssima conselheira, que prejudica o entendimento e impede a boa defesa. Porque o advogado
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SILVA, Jos Afonso, Curso de Direito Constitucional Positivo, Malheiros Editores, 9 edio 4 tiragem, 1994, So Paulo-SP, pag 510. A Constituio na viso dos Tribunais: interpretao e julgados artigo por artigo, Braslia : Tribunal Federal da 1 Regio, Gabinete da revista; So Paulo, Saraiva, 1997 pgina 944. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional., 19 edio, 1998, editora saraiva, pagina 418. CINTRA, Antonio Carlos Arajo, GRINOVER Ada Pellegrini, DINAMARCO, Cndido de Rangel Teoria Geral do Processo, 11 edio editora Malheiros, 1995 pag 216.
sujeito da relao processual. A sua falta compromete a validade e a eficcia do processo.(5) Alm disso, bom ressaltar que no se confunde a capacidade processual, que a aptido para ser parte, com a capacidade de postulao, que vem a ser a aptido para realizar os atos do processo de maneira eficaz. No basta que a parte tenha capacidade processual, preciso, ainda, obter a capacidade de postulao que em nosso direito adjetivo ptrio compete somente aos advogados, de modo que obrigatria a representao da parte em juzo por advogado legalmente habilitado conforme o artigo 36 do Cdigo de Processo Civil. Considera-se um pressuposto processual, cuja inobservncia conduz nulidade do processo (arts 1 O. e 3 O. da Lei nO. 8.906, de 04.07.1994). O artigo 791 da CLT diz que "os empregados e os empregadores podero reclamar pessoalmente perante a Justia do Trabalho e acompanhar as suas reclamaes at o final", o que significa que no processo do trabalho as partes possam defender seus direitos diretamente na Justia do Trabalho. Com a promulgao da Constituio Federal de 1988, o artigo 791 da CLT tornou-se inconstitucional, por no ter sido agasalhado pelo novo texto constitucional que, em seu artigo 133 passou a considerar o advogado como indispensvel administrao da Justia, nos seguintes termos: "O advogado indispensvel administrao da justia sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei". Apesar do contido no artigo 133 da Constituio Federal, inicialmente, os juizes do trabalho, com raras, porm, incoerentes decises, passaram a afirmar que o artigo 791 da CLT continuava vigente, sob o argumento de que o advogado era indispensvel administrao da justia, porm, dependia de regulamentao, j que o texto constitucional trazia uma vrgula seguida da expresso "nos limites da lei".
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BERMUDES, Srgio. Introduo ao Processo Civil, 2 edio, revista e atualizada, editora Forense, 1996, pagina 79.
Em 1994, mais precisamente a 4 de julho, foi sancionada a Lei 8.906/94, dispondo sobre o Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil, onde afirma em seu artigo 1, inciso I, o seguinte: Artigo 1: "So atividades privativas de advocacia." Inciso I: "a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio e aos Juizados Especiais". A partir da, a grande maioria dos que militam no dia-a-dia forense, esperava que as divergncias teriam sido pacificadas. Ledo engano. A Associao dos Magistrados Brasileiros, impetrou Ao Direta de Inconstitucionalidade, atacando, entre outros, o inciso I do artigo 1 da Lei 8.906/94, junto ao Supremo Tribunal Federal, cujo relator, ministro Paulo Brossard, decidiu em sede liminar a suspenso da aplicao daquele dispositivo. "O STF suspendeu a eficcia do inciso I in fine, do artigo 1, no que se refere a "Juizados Especiais", ou seja (como consta da notcia do julgamento), em relao aos Juizados de Pequenas Causas, Justia do Trabalho e Justia de Paz ( ADIN 1.127-8-DF-Medida Liminar, Rel. Min. Paulo Brossard, DJU 14.10.94, se I, p. 27.596". At o momento, sobre esta questo, o Supremo Tribunal Federal ainda no julgou o mrito daquela Ao Direta de Inconstitucionalidade. lamentvel que a cpula da OAB poca no tenha tido a lucidez e a competncia necessrias para negociar adequadamente a implantao do nosso Estatuto da Advocacia, na sua ntegra. Ao contrrio, pelo que me lembro naquele momento em que era necessrio muito dilogo com representantes da Magistratura, do Ministrio Pblico, da Imprensa e da sociedade como um todo, o que se via era uma luta quase que intransigente por parte da mesma cpula da OAB, pela implantao do Controle Externo do Judicirio. No que isso no seria e no seja necessrio, porm, o momento era inoportuno, para levantamento dessa bandeira. Com isso, percebeu-se que a entidade mxima da representao da Magistratura, como revanche, impetrou a referida ao direta de inconstitucionalidade. E como diz o ditado popular: "Na briga entre o rochedo e o
mar quem perde o marisco". No nosso caso, quem perdeu, e est perdendo, a advocacia e a cidadania. A concluso que a ADIN que provocou a liminar do STF, em torno do assunto, no passou de uma revanche contra o advogado, diante da posio da OAB na questo do Controle Externo do Judicirio. Caso semelhante surgiu, como explica o Professor Catedrtico Celso Agrcola Barbi, no incio da aplicao do mandado de segurana, foi a de poder a ao ser requerida pela prpria parte, independentemente da utilizao de advogado. Felizmente, essas tentativas, inspiradas na aproximao histrica e legislativa com o habeas corpus, foram repelidas pelo Tribunais.(6) Os Pretrios Trabalhistas entendem, de forma unssona, com o Supremo Tribunal Federal, a comear pela mais alta Corte Trabalhista, asseverando o seguinte -"A Constituio Federal no exclui o jus postulandi na Justia do Trabalho" (TST - 4 t. - RR 32943/91.2 - rel. Min. Marcelo Pimentel - DJU 30.10.92). Seguindo basicamente, o mesmo entendimento dos Pretrios Trabalhistas esto os seguintes juristas : Luciano Viveiros entende vlida a capacidade das partes para postularem, pessoalmente, at que outra lei especial venha manifestar-se contrariamente.(7) Em artigo doutrinrio, o Professor Vicente Jos Malheiros da Fonseca defende, ardorosamente, concluindo pelo pleno vigor do jus postulandi, e argumentando, dentre outros, que a tutela jurisdicional no pode ser negada queles que no tenham condies ou que no queiram contratar advogados,
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BARBI, Celso Agrcola. Do Mandado de Segurana, 5 edio, editora forense, Rio de Janeiro, 1987, pgina 181 VIVEIROS, Luciano Direito do Trabalho. Conflitos solues e perspectivas, 2 ed. Edies trabalhistas, 1997, Rio de Janeiro, pag 90.
aos que no desejam ou no podem contar com a assistncia de Sindicato ou do Estado, na defesa de seus direitos ou interesses.(8) A alegao de que o jus postulandi favorece a pessoa sem recursos no encontra amparo ftico. Todo e qualquer trabalhador contribui com o sindicato de sua categoria profissional e, portanto, esse sindicato tem o dever de fornecer servios jurdicos a esses sindicalizados, inclusive indicando e pagando profissional do direito para o patrocnio de causas. Desta forma, injustificvel tanta polmica a respeito, j que se admitir o jus postulandi hoje em dia no sinnimo do melhor raciocnio e conhecimento jurdicos, mas sim, de mais uma maneira de atacar os advogados. Conforme dados estatsticos, pelo menos, em So Paulo, o que no falta advogado trabalhista, sendo que, de cada 100 empregados que so despedidos, algo como 99 movem aes trabalhistas. E o esquema sempre o mesmo: o advogado recebe se e quando o reclamante receber - sempre um percentual variando entre 20% e 30% dos valores efetivamente recebidos. Portanto, se tornam vagas as afirmaes da disponibilidade de recursos por parte do reclamante, uma vez que, existe uma gama imensa de advogados que patrocinam aes trabalhistas com vistas apenas em honorrios advocatcios que possivelmente viro com o ganho da causa. Essa a mesma concluso a que chega o saudoso Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, Orlando Teixeira da Costa, ao interpretar o artigo 133, da Constituio Federal de 1988, que a de que este artigo reserva a esses profissionais uma condio de servidor da justia e no de monoplio, para que se tenha acesso a ela. Do que decorre que o jus postulandi, previsto no artigo
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FONSECA, Vicente Jos Malhadeiros da Reforma da Execuo Trabalhista e outros estudos, LTr, So Paulo, 1993, pag 126/127.
839, da Consolidao da Leis Trabalhistas continua em plena vigncia, porque absolutamente compatvel com o texto constitucional vigente.(9) Rebatendo esta idia asseveramos que quando instituda a Justia do Trabalho entre ns, h mais de 50 anos atrs, fulcrada no regime totalitrio, buscaram-se exemplos em ordenamentos que disciplinavam a prescindibilidade do causdico, de forma total ou parcialmente, sendo que a primeira idia acolhida versava sobre os critrios: do valor da causa ou pela instncia onde ela era debatida, exigindo uma e outra, porm, o comparecimento pessoal das partes, mormente na fase conciliatria. Duas circunstncias alteraram, inteiramente os aspectos do problema, em relao s legislaes estrangeiras, das quais copiamos o seu esprito, alterando sensivelmente as bases que sustentavam a desnecessidade do advogado. So elas : a de ser a Justia do Trabalho transformada em rgo do Poder Judicirio e a advocacia profisso regulamentada e fiscalizada por rgo considerado como servio pblico federal. Assim, devido a estes acontecimentos, foram derrubadas por completo as bases em que se aliceraram do jus postulandi no passado sendo justificado o monoplio e sobre o assunto o grande processualista Alfredo Lopes da Costa escreveu alhures: A profisso assume, desta sorte, o carter de officium publicum. O Estado vela, pois, para que o advogado tenha as condies de preparo e moralidade necessrias a to grave e delicado ofcio, cujo monoplio lhe conferido e cuja fiscalizao entregue Ordem. Como leciona o insigne Isis de Almeida, que no discute a permanncia do jus postulandi na Justia do Trabalho, considerando-o como princpio de direito processual.(10)
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COSTA, Orlando Teixeira da in Revista LTr, 53, 1989, pag 268.
Assim entendem, tambm, os Ministros do Supremo Tribunal Federal Celso de Mello e Seplveda Pertence, atravs de deciso, ao apreciarem Processo de Habeas Corpus n 67.390-2 ( j referido anteriormente), consignando a vigncia do artigo 791, da Consolidao das Leis do Trabalho, face ao Estatuto da Advocacia e a Constituio Federal de 1988. No mesmo sentido, Antnio Alvares da Silva dizendo que: o acesso pessoal aos rgos judicirios trabalhistas uma constante do direito comparado e faz parte da cultura jurdica contempornea. Afastar do trabalhador esta garantia diminuir-lhe a capacidade de reivindicao e, em muitos casos, impedir-lhe o acesso ao Judicirio, com expressa violao do artigo 5, item XXXV da Constituio Federal (11)
Cremos que, o jus postulandi no deve ser tido como uma mgica chave de acesso ao Poder Judicirio e, quanto menos, Justia. A capacidade postulatria no pode e no deve ser conferida indistintamente a todos os cidados, sob pena de lhes negar a prpria cidadania. Antes, deve ser esta garantida, ao se reservar o jus postulandi a um profissional especialmente preparado para a defesa de direitos, o advogado. Este sim, com anos de estudo, e aprimoramento se sua vocao, iseno emocional e preparo tcnico, tem a voz que consegue, no mais das vezes, ser ouvida. Promessas de maior acesso Justia atravs do jus postulandi certamente iludem o leigo, que ao defender sua aplicao, ajuda a armar arapuca para si mesmo. Arapuca esta que leva ao fim do recurso que sua real garantia de acesso, pois que, sem ele, suas dificuldades e qui impossibilidades s fazem
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ALMEIDA, Isis. Manual de Direito Processual do Trabalho.5 edio, Ltr, volume 1, itens 15 e 39, 1993. SILVA, Antnio Alvares da, O jus postulandi e o novo estatuto da advocacia, LTr 58-08/922, ago. 94).
aumentar e, sendo escutado, mas no ouvido como necessitaria, muitas vezes deixa de ver reconhecidos direitos e interesses seus, fato que o auxlio de um profissional treinado nas manhas da lei e do processo certamente evitaria. Pois, vejamos, no basta distorcer conceitos para se criarem acessos Justia. Por exemplo, mesmo o cristalino princpio de que ao Estado-juiz cabe exercer privativamente a Jurisdio pode ser facilmente vitimizado por sofismas: sabemos que a palavra jurisdictio, em sua origem etimolgica, pode equivaler expresso dico do Direito o que, atravs de uma simples extrapolao vernacular, serviria de base para a tese de que todos ns temos jurisdio, j que todos ns podemos dizer o Direito ( e no apenas o Estado, incorporado na pessoa do juiz), j que todos temos naturalmente noes de Justia. Ocorre que, em verdade, se assim o fosse, no teramos, ao final, a desejada Justia, mas um retalho de vrias, disformes e abominveis injustias... O mesmo se d com o ius postulandi: no basta ser dada voz postulatria a todos os cidados. Esta vox deve ser escutada pelos julgadores. E o advogado sabe exatamente qual o caminho quase sempre, tortuoso a ser trilhado para que isto acontea... e se faa JUSTIA. Idntica a posio, favorvel ao jus postulandi, de Floriano Corra Vaz da Silva quando observa que : Uma anlise com uma perspectiva mais ampla, que no se limite apenas e to somente ao cotejo entre duas normas isoladas ( o artigo 133 da Constituio Federal de 1988 e o artigo 791 da Consolidao das Leis do Trabalho), leva, de modo firme e seguro, concluso de que o artigo 791 resiste inclume. Assim, entendeu o Tribunal de Justia de So Paulo dizendo que: o monoplio da advocacia, defendido pelas associaes de classe e pela sua corporao, encontra limites no texto
constitucional ao assegurar a todos, independentemente do pagamento de taxas o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa dos direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder ( artigo 5, XXXIV, a). (12) Na esteira de tal pensamento, v. acrdo do Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio : o artigo 791 da Consolidao das Leis do Trabalho que admite o jus postulandi na Justia do Trabalho, no foi revogado pela Constituio atual ( artigo 133) , vez que o dispositivo j existia na Lei n 4.215/63 ( Estatuto da OAB).(13) Em consonncia com esse raciocnio encontramos o ilustre Mestre Amador Paes de Almeida sustentando que : a subsistncia do jus postulandi no Processo do Trabalho, ressaltando o seu alto significado social, c omo meio de facilitar o acesso do hiposuficiente aos pretrios trabalhistas.(14) Equivoca-se, o Professor Amador quando fala na facilitao do acesso do hiposuficiente a Justia Laboral por meio do jus postulandi, vejamos porque. Ora, tal preceito, por sinal, institudo em uma poca na qual imperava o populismo, cria uma falsa impresso de livre acesso e garantia de aquisio dos seus direitos pelos trabalhadores. E ns advogados, os instrumentos da lei, instrumentos da justia, bem sabemos que isto uma falsa realidade. E ao questionarmos tal preceito, ainda somos acusados de corporativismo! E natural, o argumento mais banal usado por aqueles que no desejam o fim do preceito, uma vez que o denunciamos como preceito legal prejudicial ao trabalhador comum, mas altamente benfico para alguns, porque na verdade um artefato poltico.
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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, Comunicado n 78/94, DOESP, de 27, 29.07 e 2.08.94, p.1. TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 8 REGIO, RO 592/89, Rel. Juiz Jos de Ribamar Alvim Soares, Ac. 1.173/89. ALMEIDA, Amador Paes de, Curso Prtico de Processo do Trabalho, ed.Saraiva 7 ed, 1994, So Paulo, pag 69.
Afirmamos, ainda, que este arcaico instituto no apenas prejudicial ao trabalhador e sim justia como um todo, pois, recebe diariamente vrias reclamaes totalmente ineptas que atrapalham e abarrotam as Juntas, j extremamente lotadas com o grande volume de processos. Isto acontece, porque pessoas com baixo nvel intelectual, que a grande maioria e nossos trabalhadores podem pleitear diretamente seus direito a pretexto de acesso justia, ensejando casos absurdos que envergonham nossa Justia Laboral e desprestigia todo o sistema judicirio como o caso clssico em que o reclamante pleiteava periculosidade e insalubridade (notem, ambas), pois era funcionrio de uma transportadora que transportava micro-computadores. O reclamante carregava os micros nas costas, entre o caminho e os locais de entrega, os micros, sempre infectados com os temveis vrus de computador!!!!!!! Ou como o de uma entidade que acolhe moradores de rua. Um dos antigos recolhidos, um mendigo levado entidade embriagado numa noite fria pela famosa e temida ROTA, aps abandonar a entidade, meses depois, entrou com uma reclamatria, alegando ter trabalhado como motorista da entidade. E, como o reclamante explicou posteriormente, em seu depoimento M.M. Juza, havia dirigido a velha Kombi da entidade, trs vezes: duas vezes manobrou a Kombi em frente entidade, e uma vez em um ptio de supermercado. Assim, meus caros, o acesso Justia do Trabalho em nosso pas, como se v, no falta. Todas as questes, mesmo as mais absurdas, acabam sendo examinadas, ainda que para aumentarem o anedotrio. O Professor e juiz do Tribunal Regional do Trabalho da 22 Regio Francisco Menton Marques de Lima, assegura que, no tocante ao processo do Trabalho, prescinde de assistncia obrigatria de advogado.(15)
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LIMA, Francisco Menton Marques de Lima em Os princpios de Direito do Trabalho na Lei e na Jurisprudncia, 2 edio, ed. LTr, So Paulo, 1997, pag 199.
Para o Juiz do Trabalho Edson Pecis Lerrer o jus postulandi prevalece na Justia Especializada do Trabalho, assim como nos Juizados Especiais de Pequenas Causas. Em artigo publicado no Jornal O Estado de So Paulo o Dr. Kazuo Watanabe diz ser pura defesa de mercado dos advogados afirmando que quando o artigo 133 da Constituio Federal estabelece que o advogado indispensvel administrao da justia, no est dizendo que em todo e qualquer processo o advogado tenha que participar. Para Dlio Maranho e Luiz Incio B. Carvalho, as partes na Justia do Trabalho gozam do jus postulandi, isto , podem praticar, pessoalmente, todos os atos processuais.(16) Na opinio do Professor Wagner Giglio, a Lei n 8.906/94 se excedeu e, ao pretender demais, tornou-se inconveniente e repudiada pela sociedade.(17) Alguns estudiosos argumentam, ainda, que o artigo 791, do Estatuto Consolidado oferece parte uma espcie de liberdade de optar entre ser ou no representado em Juzo por advogado habilitado, afirmando que o cidado no obrigado a constituir defensor podendo exercer, livremente, os seus direitos, e se preferir, por exemplo, poder fazer-se representar por seu sindicato de classe (Lei 5.584/70), a quem cabe a defesa dos direitos individuais e coletivos da categoria, nos moldes do artigo 8 da Constituio Federal sendo os riscos assumidos integralmente por aquele que optar por no se fazer acompanhar de advogado. Esta proposio, no entanto, vai de encontro a fundamentos basilares sedimentados na atual concepo de processo pois, repristina a antiga
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(17)
MARANHO, Dlio e CARVALHO, Luiz Incio B., em seu livro Direito do Trabalho, 17 edio, 1996, editora da Fundao Getlio Vargas,Rio de Janeiro, pgina 430. GIGLIO, Wagner. Direito Processual do Trabalho, editora saraiva, 10 edio revista e ampliada, 1997, So Paulo, pgina 101.
concepo individualista pregada no passado por vrios estudiosos, inclusive Tissier(18) que considerava o processo como um duelo no qual as duas partes podem fixar o momento da luta e no qual, tambm, cada um tem o direito de aproveitar das faltas de seu adversrio, . Essa idia no se pode compadecer com as necessidades do Estado moderno, pois no passa de erro por o direito processual na esfera do direito privado, debaixo do prisma de interesses privados, de mero fixador das relaes jurdicas entre cidados e onde os primaciais interesses do Estado sejam postos de lado ou em posto secundrio. Como diz o Professor Tobias Barreto (19) No, no se concebe um processo subjetivo, ou seja que esteja ao talante da partes decidir sobre o destino dos atos que devam praticar ao longo da relao processual. Considero, com base na norma auto-aplicvel do artigo 133 da Constituio Federal, a presena do advogado na lide como uma norma de ordem pblico e que no pode ser afastada mesmo se repugnada pelas partes. Na lio de Giuseppe Chiovenda o processo deve proporcionar a quem tem razo tudo aquilo e precisamente aquilo que ele tem direito de obter. Devemos lembrar que o processo possui, nos tempos atuais uma funo social de pacificao dos conflitos, e que os riscos assumidos por uma lide temerria sem a presena do advogado so primeiramente da sociedade, no, podendo, pois, a mesma, ficar a merc da deciso das partes. Assim, a corrente dominante de juslaboralistas de alto gabarito que entendem que, sob a autorizao do referido artigo 791 da Consolidao das Leis do Trabalho, reclamante e reclamado podem postular em todas as instncias trabalhistas, independentemente de estarem representados por advogado, inclusive perante o Tribunal Superior do Trabalho. Argumentam que o precitado
(18)
GUSMO, Chrysolito de. Direito Judicirio e Direito Constitucional, So Paulo, Livraria Freitas Bastos S/A, 1956, pgina 13. BARRETO, Tobias, Estudos de Direito. Livraria Progresso Editora, Bahia 1951, pagina 570
(19)
dispositivo legal possibilita esta ampla atuao das partes, devendo ser assegurado at sua expressa revogao ou modificao. Para aqueles que defendem a manuteno do jus postulandi, utilizo-me das palavras abaixo transcritas do Professor Roberto A. R. Aguiar: Eticamente so habilidosos, at porque so treinados na arte de se justificar. Seu mundo o da semelhana, da linearidade e, todos os que, pertencentes a essa categoria, tentarem ser diferentes, certamente sofrero estigmatizaes. Seu mundo o da lei estatal. Ela o direito para eles. O direito real que emerge das lutas, das utopias realizadas, do sofrimento histrico dos povos, no jurdico para eles, pois seu lar a estabilidades e sua cama a harmonia, mesmo que as vidas pessoais sejam instveis, as sociedades contraditrias e a histria um risco dinmico e mutvel. Eles so os arautos de ontem, os lutadores da conservao e os profetas do amor descarnado. Perigosos conservadores. Eficientes reprodutores dos comandos dos poderes.
(20)
Justificativa de referida compreenso recai sobre o prprio escopo deste instituto, que, em verdade, pe um ponto final nesta discusso, mais de natureza social que propriamente jurdica. Revela-se o esprito do legislador de democratizar o acesso Justia Laboral, possibilitando ao trabalhador postular em juzo, sem advogado, incorrendo os mesmos em ledo engano ao pensar que se faz justia, ou se d a entrega efetiva da prestao jurisdicional, sem que as partes possam ter usufrudo de uma participao verdadeira no processo uma vez que a desejada justia s pode ser alcanada se postulada atravs de patrocnio advocatcio.
(20)
AGUIAR, Roberto A. R. O Imaginrio dos Juristas, Revista de Direito Alternativo, n 2, editora Acadmica So Paulo, 1993, pagina 19
Sabemos, pela exposio, sem ajuda de nenhuma filosofia ou ideologia, que estamos em conflito. Tal o fato. E sabemos o que fazer com esses fato. Se formos suficientemente inteligentes e soubermos o que cumpre fazer, sairemos desta situao e ficaremos livres do conflito, e por conseguinte, do sofrimento que aflige os prejudicados. A ao contra o jus postulandi se tornar, ento , um movimento social. Incorre-se em erro ao tentar aplicar administrao da justia os princpios e valores da sociedade capitalista: a produtividade , entendida como o maior ou menor percentual de casos julgados, convertendo-se num instrumento de medida da eficcia da atividade jurisdicional nos ordenamentos jurdicos de nosso tempo. O exame crtico, a rigorosa investigao da verdade so as marcas mais preciosas de nosso tempo. Os ideais e tradies dos nossos antepassados, as suas certezas mais seguras esto hoje sujeitas verificao rigorosa do mtodo cientfico. Com o devido respeito e reverncia excelncia de to nobres argumentos e dos que os defendem (no caso a maioria dos Juristas e Tribunais), tenho como incabvel e, na melhor das hipteses, indesejvel, o exerccio do jus postulandi na Justia Obreira. Por mais lcitos e bem intencionados que tenham sido os argumentos inspiradores do dispositivo anteriormente vigente no processo laboral, as melhores homenagens devem ser rendidas orientao ora defendida pelo artigo 133 da Constituio Federal de 1988, lembrando-se, ainda, que a norma constitucional em questo encontra-se inserida no captulo relativo s Funes Essenciais Justia, ou seja, aquelas que lhe integram a natureza e a substncia. No processo portugus, as Recomendaes de Toledo asseveram que o Estado deve assegurar a todos, desde o incio do processo, o direito de ser assistido por um advogado, sendo que esta assistncia deve ser gratuita e a cargo do Estado, se o interessado no dispuser de meios econmicos suficientes,
recomendao esta que se encontra em harmonia com as garantias estabelecidas na Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 10 de dezembro de 1948, no Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 19 de dezembro de 1966. Ruy de Azevedo Sodr, em competente estudo sobre o tema j sustentava a revogao do artigo 791 da Consolidao das Leis do Trabalho pelo antigo Estatuto da Ordem dos Advogados, Lei n. 4.215, de 27 de abril de 1963, cujo o artigo 71, pargrafo 3 , dispe: Compete privativamente aos advogados elaborar e subscrever peties iniciais, contestaes, rplicas, memoriais, razes, minutas e contraminutas nos processos judiciais, bem como a defesa em qualquer foro ou instncia. Regozijando-se com a alegada revogao afirma: Em primeiro lugar o operrio tem sua disposio o seu sindicato, que o seu rgo de defesa, o qual, por intermdio de seus advogados, dar a necessria assistncia, no s investigando sobre a procedncia ou no da sua queixa, como levando-a ao pretrio trabalhista, para o seu normal processamento. Alis, o artigo 513 da Consolidao das Leis do Trabalho outorga ao sindicato a prerrogativa de representar perante as autoridades judiciais os interesses individuais dos associados. No sindicato, portanto, encontrar o operrio a sua defesa. E, por outro lado, a interveno daquele rgo, ouvindo o associado, far com que haja diminuio de um grande nmero de questinculas desprovidas de qualquer fundamento, evitando, por essa forma, enorme dispndio de energia, de tempo, de dinheiro, o congestionamento da justia, e, mais do que tudo isso, o acirramento de nimo entre empregados e empregadores.(21) Para o Dr. Atinoel Luiz Cardoso :
(21)
SODR, Ruy Azevedo. A presena obrigatria do advogado na Justia do Trabalho, in Legislao do Trabalho, vol 28, pag.141.
O jus postulandi na justia laboral, constitui vilipndio. odioso, at porque representa uma agresso aos direitos e prerrogativas, assegurados pela C onstituio ao advogado, nico profissional com habilitao legal e especfica a postular em Juzo, vnia. Ademais, transferindo-se tal encargo parte interessada, extirpa do advogado a arma que lhe consagra. a mesma coisa que retirar do mdico o sagrado direito da inciso. O que pior, confere ao leigo a possibilidade de se auto operar, correndo por sua conta e risco se auto lesionar. Entende o Dr. Paulo Roberto Pereira Procurador-Chefe do Ministrio Pblico do Trabalho no Estado de Santa Catarina que: s vsperas do Terceiro Milnio, no mais possvel admitir que o cidado venha postular na Justia, seja comum ou especializada, federal ou estadual, sem a presena de um patrono capaz de assisti-lo e orient-lo devidamente na busca de seus direitos. Em carta de cumprimentos a esta exposio, o Professor paulista Eduardo Gabriel Saad, manifesta-se dizendo que a tese exposta a mesma da sua, asseverando que: A constituio da Repblica de 1988 ps fim faculdade de as partes estarem no juzo trabalhista desacompanhadas de advogado. O advogado Marcelo Jos Arajo diz que: acima de qualquer interesse da classe de advogados em estar em juzo (apenas para ganhar dinheiro!!!) est o interesse da sociedade em que haja equilbrio e igualdade nas discusses, e o Estado responsvel em garantir isso queles que no tm o tal do dinheiro para que a justia esteja presente. Joo Mangabeira, na clebre Orao de Paraninfo, proferida em 1944, na Faculdade de Direito da Bahia, proclamava: E para que a liberdade poltica e as liberdades civis, para que a liberdade, em suma, no seja uma palavra v, cumpre consider-la em funo da igualdade.
O Professor Pollard, em The evolution of Parliament, ensina a nica soluo do problema da liberdade est na igualdade. At porque no h verdadeira liberdade seno entre os iguais. Era o que sentiam os atenienses, quando respondiam aos emissrios da pequena ilha de Melos Isso de Direito s existe entre iguais. Entre fortes e fracos, os fortes fazem o que podem e os fracos sofrem o que devem. Lembra Ccero, para quem Nada pode haver, por certo, mais doce que a liberdade; mas se no igual, nem liberdade e tambm Tocqueville, na firmao de que o princpio inerente democracia no a liberdade, mas a igualdade. Vale lembrar, que o jus postulandi no afeta somente o hipossuficiente pois o empregador tambm sofre com esta armadilha conforme demonstra em caso concreto o Dr. Geraldo Junior Manjinski contando que Em determinada poca, era patrono de uma empresa localizada na regio de Ponta Grossa, Paran; de certa feita, o gerente daquela entidade concluiu serem desnecessrios nossos prstimos advocatcios, alegando que, na quase totalidade das lides laborais eram fechados acordos entre as partes, da a desnecessidade de advogado. Ocorre que, naquele mesmo ms em que fomos dispensados do patrocnio da empresa, deu-se uma Reclamatria Trabalhista de vultuosos valores contra aquela empresa, a qual, e temos prova disso, era totalmente improcedente. A empresa, por no conseguir provar seus direitos porque no detinha os devidos conhecimentos, perdeu o prazo para apresentar a documentao, e o que pior, perdeu a demanda, e por pouco no! chegou bancarrota. Novamente procurounos o gerente daquela empresa, e, como desta vez, pela falta de confiana daquela empresa quanto a esta assessoria quando da resciso do contrato de prestao de servios, negamo-nos a continuar a defend-la; qual no foi nossa
surpresa ao a empresa oferecer-nos o triplo do valor anteriormente acordado, reconhecendo que sem advogado ela certamente no sobreviveria. Salienta, ainda o advogado acima referido que tambm, no tm sido raras as aes de alimentos e de investigao de paternidade nas Varas de Famlia, nas quais os pais alimentantes e/ou i nvestigados, comparecem desmunidos de advogado, no mais das vezes porque crem desnecessria tal assistncia, e devido a tais atitudes vem-se em audincia desamparados, com condenaes que certamente seriam evitadas ou ao menos amenizadas se assistidos fossem por um advogado. Assim, no podemos deixar passar em branco o 7 Mandamento do Advogado, brilhantemente escrito por Eduardo J. Couture, in Los Mandamientos del abogado, Buenos Aires, Depalma, pp. 11 e 31, in verbis: (7) TEM PACINCIA O tempo se vinga das coisas que se fazem sem sua colaborao. O pernicioso jus postulandi no s provoca males na justia obreira, mas tambm em todas em que passa com sua falsa iluso de acesso fcil e descomplicado. o que expe no caso concreto o advogado Paulo Henrique A. de Almeida quando narra que no incio deste ano, foi procurado por um senhor que havia entrado com uma ao indenizatria em face de um empresa que presta servios telefnicos em condomnios no Rio de Janeiro. Ocorreu que este senhor fez ele mesmo uma petio e ingressou com a ao junto ao Juizado Especial Cvel. No havendo acordo, na AIJ o Juiz considerou improcedente o seu pedido e ainda lhe disse que no queria v-lo de novo to cedo. Ao ver a cpia da sua inicial, o retromencionado advogado mostrou-lhe onde tinha errado e porque o Juiz proferiu tal sentena, na inteno pedaggica de que da prxima vez procurasse os servios de um advogado. Da o referido causdico ajuizou novamente a ao deste senhor e no somente foi vitorioso como tambm o foi nas outras sete aes idnticas contra o mesmo ru e a favor de outros
moradores do mesmo condomnio. Demonstrando, mais uma vez que, at mesmo uma simples ao no Juizado Especial pode tornar-se uma dor de cabea, apenas porque a pessoa no procurou os servios de um advogado. Nas palavras da Dra. Gisela Gondin Ramos, advogada militante em Santa Catarina, explica que: num sistema positivista como o nosso, em que o juiz no tem a menor flexibilidade na conduo do processo, adstrito que est form ulao legal pr-concebida, defender o jus postulandi sob o argumento de permitir o acesso fcil justia , no mnimo, um contra-senso. O maior equvoco, de compreensvel defesa numa cultura tradicionalmente autoritria, dizer que a pretenso dos advogados seja monopolizar o mercado de trabalho. Infelizmente, argumento to singelo encontra ressonncia em nossa sociedade, mais familiarizada com a mxima "O negcio levar vantagem", do que com o exerccio pleno da cidadania, conceito que poucos conhecem, ou so capazes de vivenciar no dia-a-dia. Pases de cultura efetivamente democrtica valorizam o advogado na proporo inversa daqueles que se fizeram sob o jugo da arbitrariedade e/ou do controle estatal em todos os setores sociais. No que diz respeito, mais especificamente Justia do Trabalho, tenho para mim que a resistncia maior desta questo, muito mais evidente exatamente naqueles prximos ao foro trabalhista, resqucio ainda da prpria estrutura viciada daquela justia, dita especializada, criada por cpia de um regime arbitrrio, e que, infelizmente, jamais se desvinculou de suas razes
administrativas. Com certeza o modelo falido. Falta apenas enterrar, e guardar para a histria!!
Entende o Dr. Fbio de Oliveira Braga advogado em Minas Gerais que: do mesmo jeito que o povo precisa de educao, precisa de sade, precisa de assessoria jurdica, sem os atropelos do jus postulandi, sem as limitaes da Defensoria Pblica. O Dr. Luiz Riccetto Neto considera que: no que tange a mencionada posio do Tribunal Regional Federal da 8 Regio, afirma tratar-se de heresia jurdica a afirmao de que o artigo 133 no revogou o "jus postulandi" em razo de tal exigncia j existir na Lei Federal n. 4.215/63. Ora, o bom direito ensina que a Constituio Federal no revogou nenhuma norma anterior sua vigncia pois, se todo um ordenamento jurdico passou a existir aps a sua promulgao, no mximo, poder-se-ia afirmar que a Constituio Federal RECEPCIONOU ou no a Lei Federal n 4.215/63. Ao se fazer a exegese da Carta Magna, constatar-se- que a indispensabilidade do Advogado no tem qualquer relao com o acesso do hipossuficiente, acesso esse garantido pela Defensoria Pblica (arts. 5, inc. LXXIV e 134 da CF). Observando-se que a CIDADANIA o segundo fundamento do Estado Democrtico de Direito em que vivemos, sobre ela apenas prevalecendo a soberania art. 1, inc. I da CF), constatase que tal indispensabilidade decorre da preocupao precpua com a cidadania, precedendo inclusive, sobre a eficcia da
prestao jurisdicional, da qual apenas uma decorrncia natural. Entendo que os "limites da lei" a que se refere o texto Constitucional refere-se apenas inviolabilidade dos atos e manifestaes do Advogado no exerccio da profisso, sendo essa a nica questo PASSVEL DE LIMITAES pois, o termo INDISPENSVEL conclusivo e terminativo, no permitindo interpretao contrria ao termo "indispensvel" (dispensvel). Assim, no havendo qualquer exceo prevista pela prpria Constituio Federal, no ser uma Lei Federal ou qualquer outra norma hierarquicamente inferior que poder derrogar ou revogar a Lei Maior. Ademais, sabendo-se a grande diferena que faz o patrocnio de um bom Advogado, se fosse ele "dispensvel", no estaria o Estado obrigado a prestar assistncia judiciria integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos, sendo a assistncia desse valioso profissional, apenas um privilgio de poucos cidados com capacidade de recursos para contrata-los, criando um violento desequilbrio entre as partes, favorecendo a elite. O "jus postulandi" s defendido por aqueles que sabem que o acesso ao Poder Judicirio no a mesma coisa que o acesso Justia e que, essencialmente, despreza a cidadania. Jorge Rendn Vsquez advogado no Per, entende que a defesa dos trabalhadores junto ao Poder Judicial no Brasil deve ser feita exclusivamente por advogados asseverando que: Cuando el artculo 133 de la Constitucin Federal de 1958 reconoce al abogado como persona indispensable para la administracin de justicia, creo que deja sin efecto el artculo 791 de la Consolidacin, la deroga
tcitamente. Y no sera necesario, por lo tanto, una ley de derogacin expresa de este artculo, pues el artculo 133 de la Constitucin tiene fuerza por s y no necesitara reglamentacin. La Ley Orgnica del Poder Judicial del Per de 1993 reproduce esta disposicin establecida varias dcadas antes. El procedimiento laboral es muy tcnico y debe, por ello, estar a cargo de profesionales del derecho: magistrados, aunque haya tambin jueces no abogados conformando tribunales colegiados; y abogados de las partes. Entende o Juiz do Trabalho do Tribunal Regional do Trabalho do Rio Grande do Sul, Dr. Luiz Alberto de Vargas, que: na falta da presena do advogado tem-se uma queda considervel da qualidade do servio prestado ao cidado e srias conseqncias prpria justia. A prpria segurana jurdica fica comprometida, pois, dependendo do poder econmico da parte, a contratao de advogados mais ou menos qualificados certamente influenciar no resultado da lide. A melhor soluo a obrigao de que toda a parte se faa acompanhar de advogado e que a esse se garanta uma remunerao condigna, vinculada sorte da demanda. Quantos aos carentes, obrigao do Estado a assistncia judiciria integral. O Juiz do Trabalho do Presidente da 1 Junta de Conciliao de Foz do Iguau Jos Aparecido dos Santos diz ser contra o jus postulandi, uma vez que a parte sem advogado fica extremamente prejudicada. Os resultados da aceitao e aplicao deste instituto so reconhecidamente desastrosos para aquele que, inocentemente, envolve-se numa lide sem a indispensvel orientao e sem o acompanhamento do
profissional do Direito. Chega a ser constrangedor presenciar os desacertos, as omisses, o malogro, as diferenas, a desigualdade que ocorrem no desenrolar de uma audincia de instruo e julgamento, quando apenas uma das partes est a utilizar-se do abominvel jus postulandi. uma vergonha que merece o repdio de todos aqueles que um dia optaram por ingressar num Curso de Graduao em Direito. E a balana, que o smbolo ostentado pela Justia, desequilibra-se, antes mesmo que a deciso venha a ser prolatada. O Juiz do Trabalho Antnio Cavalcanti Costa diz que o jus postulandi concedido aos litigantes no foro trabalhista tem-se constitudo muito mais em desvantagem que em benefcio para as partes, principalmente para os empregados, restringindo, por isso, na Junta de Conciliao e Julgamento que preside, as chamadas reclamaes a termo. Iniciativa esta, que merece aplausos pela seriedade, independncia e compromisso com a justia igualitria. Nelson Velo Filho diz que, sempre, durante toda a sua carreira jurdica compartilhou do pensamento da necessidade do advogado dizendo que A permisso para que o cidado litigue em juzo sem advogado, na justia do trabalho e nos juizados especiais de pequenas causas, mais uma das aberraes que se pode notar neste pais abarcado por um estado falido, ineficiente e corrupto. Nada disto acontece por acaso. Todos sabemos que as pessoas que litigam nessas justias especializadas so MUITAS e POBRES, so normalmente os excludos, os deserdados da terra, aqueles a quem o estado tem o dever constitucional de prover o acesso justia, atravs da justia gratuita e do defensor dativo. evidente, que o dinheiro pblico que sobra da PILHAGEM levada a cabo pelos polticos no d para tanto......Porque gastar para salvaguardar os direitos constitucionais daquele que j desgraado? Que v sozinho defender seus direitos em juzo. evidente, claro e cristalino que o
cidado que comparece em juzo para litigar sem a assistncia de um defensor tcnico, certamente sofrer graves prejuzos, principalmente se a outra parte estiver representada. Tenho como nulo o julgamento realizado sem a presena de advogado para qualquer das partes. NULO o julgamento e NULA a respectiva sentena, tanto no cvel como no criminal, pois esta deficincia desequilibra a igualdade processual que deve haver entre as partes e desatende por completo as garantias constitucionais da ampla defesa ,que so o sustentculo do estado de direito. Portanto, "SEM ADVOGADO NO SE FAZ JUSTIA", mas a justia, nem sempre, historicamente, foi a prioridade da elite dominante. Aqueles que tem fome e sede de justia ainda esto longe de serem saciados............ Para o Professor e Juiz do Trabalho na Bahia Washington Luiz Trindade o Estatuto da OAB baniu em definitivo a velharia do jus postulandi, que encontrou abrigo, principalmente, na CLT e continua dizendo que no era de encontrar-se a erva daninha melhor stio, certamente o mais profcuo, porque revelava a grosseira interveno do Estado nas relaes industriais e laborais. Em verdade, se a inteno for a atribuir ao postulante leigo a defesa dos seus direitos, o Consolidador deu a medida da inpia mental dos nossos operrios como, igualmente, deixou claro que o pretrio trabalhista no se prestava aos grandes julgamentos que fazem a histria do nosso povo. Por isso melhor seria deixar o postulando leigo a frmula das conciliaes prvias, dos juzos de pequenas causas, termos de bem-viver, conselhos de prudentes, juizados de paz, rgos corporativos, comisses de fbricas, conselhos de empresa e tantos outros tribunais sem juizes letrados, como o Tribunal de las guas, de Valncia, Espanha. So juizes e tribunais do Passado, cujos resqucios podem ter guarita em conflitos menores, para os quais o Legislador j deveria ter enviado grande parte do conflito laboral
Conforme observa o Juiz do trabalho aposentado do Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio Cristvo Piragibe Tostes Malta -entendimento este no mesmo sentido do nosso: no processo trabalhista as partes e outras pessoas que interferem nas lides dispunham do jus postulandi, i sto , podiam praticar por si prprias, pessoalmente, os atos processuais. Atualmente, contudo, as partes devem ser assistidas por advogados no processo trabalhista, desde que a Constituio dispe, em seu artigo 133, que este indispensvel administrao da Justia.(22) O Professor paulista Estevo Mallet concorda integralmente com as concluses expostas pelo autor neste artigo, acrescentando que: entende tambm que o art. 791, da CLT no mais vigora, em face do disposto no art. 133, da CF. A Constituio no podia ter sido mais clara. De todo modo, o mais importante que o jus postulandi, a meu juzo, no facilita o acesso do litigante pobre justia. Na verdade, cria-se, com o jus postulandi, a falsa imagem de acesso facilitado. Mas na realidade, a desigualdade em que se colocam as partes, uma representada por advogado, geralmente a mais abastada, e outra no, a menos abastada, dificulta a soluo da lide e quebra, em concreto, o princpio da isonomia. Desigualdade esta inconcebvel at Jesus quando fala que o reino dos cus semelhante ao fermento, querendo dizer que o reino dos cus o da situao de igualdade de todos na terra.(23)
(22)
(23)
MALTA, Cristvo Piragibe Tostes, Prtica do Processo Trabalhista, 24 edio, ed.LTr, So Paulo, 1993, pag 211. A BBLIA SAGRADA. Trad em portugus por Joo ferreira de Almeida. Revista e atualizada no brasil.2 ed. So Paulo : Sociedade Bblica do Brasil, 1993.
Parece evidente que a ausncia de advogado junto parte litigante estabelece verdadeiro desequilbrio processual, tanto que, na prtica, os juzes, em alguns Estados da Federao, temem em prosseguir numa demanda sem que ambas as partes estejam devidamente assistidas por advogado. Isso acontece no s na Justia do trabalho como tambm nos Juizados Especiais. Os fatos falam por si. Ento, o que sempre acaba acontecendo com aqueles que se alegam investidos do "jus postulandi" serem-lhes nomeados advogado ad hoc, o que, ao meu ver, acaba sendo mais um prejuzo parte, pois essa histria de "laar" os advogados nos corredores dos Fruns para causas ad hoc acarreta as seguintes conseqncias, que considero gravosas: a) no existe o necessrio contato prvio e tranqilo entre cliente e advogado, essencial para se traar a boa conduo processual; b) fere-se o princpio da confiabilidade necessria para desempenho da advocacia; c) tem-se ofendido o direito de escolha do profissional; d) fere o direito do advogado de ser devidamente remunerado pelo seu trabalho. Portanto, s se vem prejuzos com o jus postulandi. Com o mesmo sentimento de igualdade a Declarao Universal dos Direitos do Homem, votada pela Naes Unidas em Paris, em 1948, diz que todos os homens so iguais em dignidade e direitos. Significa este direito de igualdade que todos os direitos, todas as regalias, franquias, prerrogativas, concesses atribudas a uma pessoa humana se comunicam s demais, sem qualquer restrio quanto a sua intensidade, extenso, profundidade, aspectos e propores. Em sntese, continua Mallet: tudo se resume seguinte idia tirada de uma analogia do direito com a medicina (e so muito freqentes as semelhanas entre as duas cincias: a lide uma doena e o juiz atua como mdico, curando a doenas, etc.): ao doente pobre ningum imagina oferecer to somente a possibilidade d e se tratar por si mesmo; cabe, sim, a assistncia mdica pblica e
gratuita. Ao litigante pobre, da mesma forma, o que se deve dar assistncia jurdica gratuita e no permitir que, postulando por sua conta em juzo, faa com que se perca seu direito. Deve-se notar que, ao longo de mais de cinqenta e cinco anos, o processo trabalhista teve como uma de suas peculiaridades a presena do jus postulandi das partes nos termos do artigo 791 da Consolidao das Leis Trabalhistas. Esta referida capacidade postulatria das partes nada mais do que um rano pernicioso inspirado em um perodo administrativo e que ainda insiste em vigorar conforme entendimento jurisprudencial e terminantemente banido do ordenamento pelo Estatuto da Advocacia e pela Constituio Federal de 1988 mesmo que isso incorra na absoluta incompatibilidade com a realidade atual que cristalizada pela indispensabilidade da presena do advogado especializado em litgio judicial. Conforme esse entendimento, encontramos porto seguro nas sbias palavras do Professor de Amauri Mascaro Nascimento dizendo o seguinte : A prtica no tem revelado bons resultados quanto a essa experincia. Se a ausncia do advogado deixa o Juiz mais vontade para reduzir as exigncias formais do processo e simplificar o seu andamento, por outro lado a comunicao com o juiz torna-se mais difcil. As peties so mal redigidas e ao meio de uma longa redao, defeituosa, no apenas sobre o prisma tcnico, mas tambm estritamente gramatical, estendese um desabafo sentimental pouco produtivo ou um ataque ferino ao adversrio, quando no so esses os argumentos que convencero o juiz, muito menos esse a forma de transmitir ao seu conhecimento os aspectos fundamentais da questo. Uma
tipificao de modelos jurdicos padronizando as peties e que s o advogado conhece, necessria para melhor compreenso da demanda. O jus postulandi um dos aspectos que devem merecer a ateno do legislador, mesmo porque h um contradio entre processo trabalhista perante o rgo jurisdicional, tecnicista, portanto, e postulao leiga. O advogado o intermedirio natural entre a parte e o rgo judicial, para melhor atuao deste.(24) Segundo Cndido Rangel Dinamarco a efetividade do processo est bastante ligada ao modo como se d curso participao dos litigantes em contraditrio e participao inquisitiva do juiz. O grau dessa participao de todos constitui fator de aprimoramento da qualidade do produto final, ou seja, fator de efetividade do processo do ponto de vista do escopo jurdico de atuao da vontade concreta do direito(25). Ora, esse grau de aprimoramento s poder ser alcanado se as partes em litgio estiverem acompanhadas de um nobre causdico, pois, somente atravs dele ser possvel elaborar peas que correspondem vontade concreta da parte litigante em assegurar seu direito de postulao e defesa, neste ltimo, exercitando o amplo direito de defesa e o contraditrio amplamente assegurados na Constituio Cidad e quase inatingveis parte que se apresenta a juzo sem a representao legal de um advogado. Esse entendimento podemos extrair das sbias palavras do, poca, Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, jurista e Professor de Direito com a seguinte lio, que espelha com fidelidade a situao real do problema das partes
(24) (25)
NASCIMENTO, Amauri Mascaro , Elementos do Direito Processual do trabalho, LTr, 1973, pag 123. DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do Processo, ed.RT, so Paulo, 1987, 420
postularem pessoalmente em juzo, segundo o Mestre Mozart Victor Russomano : O ndice intelectual do empregado e do empregador no , entre ns, suficiente alto para que eles compreendam, sem certas dificuldades, as razes de ser da Justia do Trabalho, a sua atribuio de aplicar aos fatos uma lei protecionista do trabalhador, mas interpretada com imparcialidade. Por outro lado, o Direito Processual do Trabalho est subordinado aos princpios e aos postulados medulares de toda a cincia jurdica, que fogem compreenso dos leigos. o ramo do direito positivo com regras abundantes e que demandam anlises de hermenutica, por mais simples que queiram ser. O resultado disso tudo que a parte que comparece sem procurador, nos feitos trabalhistas, recai de uma inferioridade processual assombrosa. Muitas vezes o juiz sente que a parte est com o direito a seu favor. A prpria alegao do interessado, entretanto, pe por terra sua pretenso, porque mal fundada, mal articulada, mal explicada e, sobretudo, mal defendida. Na conduo da prova, o problema se acentua e agrava. E todos sabemos que a deciso depende do que os autos revelarem o que est provado. No h porque fugirmos, no processo trabalhista, s linhas mestras da nossa formao jurdica: devemos tornar obrigatria a presena de procurador legalmente constitudo em todas as aes de competncia da Justia do Trabalho, quer para o empregador, quer para o empregado.(26)
(26)
RUSSOMANO, Mozart Victor, Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho, Ed. Forense, 1983, pag 853.
Apesar do entendimento exposto do Professor Mozart Victor Russomano no sentido obrigatoriedade da presena do advogado nas lides trabalhistas, em seu anteprojeto de Cdigo de Processo do Trabalho, foi mantida a reclamao verbal, embora em outros trabalhos posteriores a exemplo do trecho acima transcrito tenha posteriormente criticado a legislao atual. Encontra porm, o citado professor de Pelotas uma soluo razovel para as falhas do sistema vigente, dispondo no artigo 375, do referido anteprojeto: Se verbal, a ao ordinria ser sujeita a distribuio prvia, na forma estabelecida nesta Cdigo, e encaminhada, de imediato, ao rgo do Ministrio Pblico que , por petio que preencha os requisitos do artigo anterior, a apresentar ao juiz competente, dentro do prazo de quarenta e oito (48) horas, contadas do r ecebimento do bilhete de distribuio.(27) E esclarece: O sistema de distribuio das aes verbais foi conservado pelo Anteprojeto, com algumas adaptaes. A parte apresentar o pedido e sua ao ser, previamente, submetida a distribuio. O interessado ser encaminhado, mediante bilhete de distribuio, ao rgo do Ministrio Pblico competente para assisti-lo. Este transformar o pedido verbal em petio escrita e, no prazo escrito de quarenta e oito horas, apresentar a petio ao juiz. O Anteprojeto garante a celeridade desse tramitamento estabelecendo prazos curtos e sanes para o autor negligente ou para o rgo do Ministrio Pblico que no cumpra, de imediato, sua atribuies.(28) Em virtude desta discusso, o Professor Amauri Mascaro Nascimento perquire o alcance do jus postulandi, considerada a contradio entre processo trabalhista perante rgo jurisdicional, tecnicista, portanto, e a postulao leiga. O jus postulandi na justia obreira um enorme paradoxo" pois o que se pretende
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.RUSSOMANO, Mozart Victor, Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho, 1963, vol IV, pagina 1360. RUSSOMANO, Mozart Victor, In Cdigo de Processo do Trabalho - Anteprojeto anotado, Kofino, 1963, pgina 213.
justia rpida, eficaz e barata, no impende concluir que a excluso do advogado dessa relao de busca da justia seja a soluo ! Para Manoel Antonio Teixeira Filho: o artigo 133 da Constituio Federal de 1988 revogou o artigo 791 da Consolidao das Leis Trabalhistas, que concedia s partes o jus postulandi. e continua sempre entendemos que o advogado era condio fundamental para o equilbrio tcnico da disputa, para uma soluo justa e equilibrada do conflito de interesses. A vida prtica demonstrou, num incontvel nmero de ocasies, que, quando um dos litigantes ia a juzo sem advogado, mas outro fazia-se acompanhar pr procurador judicial, o que se presenciava, dramaticamente, no era uma porfia equilibrada, mas um massacre. continua Os tempos, contudo, agora so outros. A Constituio Federal vigente declara ser o advogado pessoa indispensvel administrao da Justia( art.133). E a Lei n 8.906/94, no s repete esta regra ( art.2, caput), como proclama constituir ato privativo de advocacia a postulao a qualquer rgo do poder Judicirio( art.1, inc.I). Isso significa, a nosso ver, que foi revogado o artigo 791, caput, da CLT, que concedia s partes o ius postulandiessa faculdade equvoca e ardilosa, que as fazia, muitas vezes, ver o seu direito perder-se pelos labirintos de um processo, que, por mais simples que se insinuasse, era incompreensvel para quem no possusse um mnimo de noo acerca das regras de postulao em juzo. Quantos direitos, quantas faculdades
foram fulminados pela precluso temporal, em nome dessa insidiosa capacidade postulatria. (29)
J existem julgados recentes que, apesar de admitirem o disposto no artigo 791 da CLT em primeira instncia, abrem um importante precedente tese ora defendida no que diz respeito a fase recursal asseverando o Juiz Grijalbo Fernandes Coutinho em acrdo proferido pela Terceira Turma do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Regio, onde funcionou como relator, que a necessidade do tecnicismo se manifesta com mais fora nesta fase, pois a, mesmo no caso do jus postulandi, j no mais se admite o procedimento verbal, sendo necessrias certas formalidades, tais como a petio escrita (art. 899, da CLT), sendo funo privativa dos advogados a representao da parte na instncia recursal, cabendo somente a estes a sustentao oral, por exemplo. Isso no quer dizer que o direito de postular pessoalmente possa ser exercido, na instncia primria, em detrimento das normas processuais, mas certo que no recurso, o Colegiado julgador no poder usar da mesma flexibilidade com relao ao rigor do processo, que pode o juiz de primeiro grau, at por sua composio. Tal fato reverte, indubitavelmente, em desfavor do prprio postulante, mormente se o outro litigante estiver representado por a dvogado habilitado. Assim, no cabendo o exerccio do jus postulandi na fase recursal, tenho como inexistente o recurso. No mesmo sentido podemos verificar o entendimento do Ministro Francisco Fausto Paula de Medeiros em acrdo em que funcionou com relator (TST AGE-RR 292.840/96.1, Ac. SBDI-1, 23.02.99) onde diz que o o art.791 da CLT, jus postulandi, concede, apenas, o direito de as partes terem o acesso e
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FILHO, Manoel Antonio Teixeira. Sistema dos Recursos Trabalhistas.Ed. LTr, 9 edio, 1997, So Paulo, pgina 146 e 186.
acompanharem suas reclamaes trabalhistas pessoalmente, nada mais. Uma vez ocorrido o acesso, o juiz fica obrigado a regularizar a representao processual. Assim no havendo o Reclamante providenciado a juntada da procurao nos autos conforme exigido no Enunciado n. 164 da Smula deste Tribunal e em lei, verifica-se que o apelo tido como inexistente. Tais julgados procedem em parte, no entanto, so de grande avano para o aperfeioamento das instituies, pois sinalizam uma maior sensibilidade e evoluo da jurisprudncia no sentido de reconhecer a indispensabilidade do tcnico jurdico em virtude da maior complexidade das relaes trabalhistas que liquidam o poder de defesa da parte que postula pessoalmente, alm de inviabilizar a desenvoltura apropriada e com justia do processo trabalhista. Vimos que a postulao do empregado ou empregador, em primeira instncia, sem advogado, mediante reclamao verbal e defesa oral, cumpre o objetivo do jus postulandi, obrigando o juiz de forma dolorosa a aniquilar em virtude do quase que total desprezo boa tcnica processual e s exigncias formais do processo, simplificando o seu andamento, sacrificando vrios princpios constitucionais de importncia fundamental para a verificao do fim primordial do processo. Em grau de recurso o problema torna-se insustentvel no querendo dizer que no 1 grau tambm no o seja, uma vez que a necessidade do tecnicismo se faz presente com superior intensidade, pois, mesmo no caso do jus postulandi, j no mais se admite, expressamente, o procedimento verbal, sendo indispensveis algumas formalidades, a exemplo da petio escrita (artigo 899, da Consolidao das Leis do Trabalho), sendo funo privativa dos advogados a representao da parte na instncia recursal, cabendo somente a estes a sustentao oral, por exemplo. Em virtude do exposto, entende-se que o direito de p ostular, pessoalmente, no pode ser exercido, na instncia primria, em detrimento das normas
processuais, muito menos a nvel de recurso. O Colegiado, tanto na Junta de Conciliao e Julgamento, como perante o Tribunal julgador no poder usar deste tipo de flexibilidade com relao ao rigor do processo, uma vez que, a postulao sem advogado sempre reverte , indubitavelmente, em desfavor do prprio postulante que se utiliza deste instituto, nefasto, mormente se o outro litigante estiver representado por advogado habilitado. H que se entender claramente que o processo judicial uma relao de direito eminentemente tcnico, faltando as partes, pela ausncia de formao jurdica, condies de postular em juzo, a tutela dos prprios interesses. A disposio da lei brasileira (artigo 791 da Consolidao das Leis do Trabalho) de permitir o ingresso em juzo trabalhista sem o patrocnio de advogados, apresenta vantagens aparentes que os habituados s lides derrubam facilmente. Assim sempre se manifestou contra essa prerrogativa, em vida, o Professor Catedrtico da Universidade de So Paulo A. F. Cesarino Jnior principalmente pelos seguintes motivos: 1- O leigo no tem condies de expor sua pretenso de maneira, convincente e muito menos de conduzir a prova; 2- os rgos judicirios, s vezes, desperdiam tempo para conhecer questes descabidas ou ineptamente apresentadas.(30) Por isso mesmo, Calamandrei escreveu: "para assegurar praticamente no processo a liberdade e a igualdade das partes necessrio situar um advogado ao lado de cada uma delas, para que o advogado, com sua inteligncia e conhecimento tcnico dos mecanismos processuais, restabelea o equilbrio do contraditrio". No fundo, o direito assistncia de um advogado representa, no mbito do processo, "a expresso mais importante - ainda Calamandrei a
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JUNIOR, A. F. Cesarino. Direito Social Brasileiro. 1 Volume, edio Saraiva, So Paulo, 1970, pgina 218.
escrever - do respeito pessoa, j que onde no existe advogado a personalidade do litigante fica diminuda"(31) Em brilhante julgamento a mim enviado pelo Juiz RICARDO GEHLING, juiz no exerccio da Presidncia e Relator da 5 Turma do Tribunal Regional do Trabalho do Rio Grande do Sul, cumprimentando-me pelo excelente trabalho que com profundidade e erudio adota a melhor tese sobre a matria assevera o seguinte : Entendo serem aplicveis ao processo do trabalho, subsidiariamente, os dispositivos legais do CPC que tratam da sucumbncia, considerando a indispensabilidade do advogado como detentor do ius postulandi no exclusivamente em face do disposto no art. 133 da CF, mas como nica forma de se assegurar o contraditrio - garantia insculpida na Lei Maior em seu art. 5, LV Em carta de cumprimentos pelo excelente trabalho o Ministro do Tribunal Superior do Trabalho Marco Aurlio Giacomini fez o seguinte comentrio reforando a corrente ora defendida: A presena do advogado aos atos processuais imprescindvel. No seria o jus postulandi que iria dar a condio ideal de acesso justia ao hipossuficiente. Ao contrrio, com este instituto ficaria merc de sua prpria
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CALAMANDREI, P.El respeto de la personalidad en el proceso em Proceso y democracia, Buenos Aires, E.J.E.A., 1960, p. 182.
sorte e capacidade e sempre na dependncia do juiz que iria traduzir seus anseios mal manifestados. Os mecanismos de assistncia jurdica existem justamente para assegurar o amparo de um profissional. Essa sua razo de ser. Assim, negar a imprescindibilidade da participao do Advogado na postulao do direito negar a busca da pacificao dos conflitos sociais negar a prpria Justia, fulminando-se o Direito. O Advogado o profissional que conhecendo o Direito, estudando os atos e fatos do conhecimento jurdico humano, busca a harmonia, o ponto de equilbrio entre o injusto e o justo, entre o moral e o imoral. Sem o Advogado a Justia fica vendada, fica nas trevas, o Direito se corrompe, para que a injustia reine soberana, e nesse contexto o inocente, sem defesa acaba por ser considerado culpado. Devemos nesse nterim lembrarmos de uma das passagens mais sombrias da civilizao humana. "O julgamento de Cristo, que sem defesa, inocente que era, foi condenado morte." Comentando esse fato, Rui Barbosa deixou escrito: "De Ans a Herodes o julgamento de Cristo o espelho de todas as deseres da justia, corrompida pela faces, pelos demagogos e pelos governos. A sua fraqueza, a sua inocncia, a sua perverso moral crucificaram o Salvador, e continuam a crucific-lo, ainda hoje, nos imprios e nas repblicas, de cada vez que um tribunal sofisma, tergiversa, recua, abdica. Foi como agitador do povo e subversor das instituies que se imolou Jesus. E, de cada vez que h preciso de sacrificar um amigo do direito, um advogado da verdade, um protetor dos indefesos, um apstolo de idias generosas, um confessor da lei, um educador
do povo, esse, a ordem pblica, o pretexto, que renasce, para exculpar as transaes dos juzes tbios com os interesses do poder. Todos esses acreditam, como Pncio, salvar-se, lavando as mos do sangue, que vo derramar, do atentado, que vo cometer. Medo, venalidade, paixo partidria, respeito pessoal, subservincia, esprito conservador, interpretao restritiva, razo de estado, interesse supremo, como quer te chames, prevaricao judiciria, no escapars ao ferrete de Pilatos! O bom ladro salvou-se. Mas no h salvao para o juiz cobarde." (A imprensa, Rio, 31 de maro de 1899, em Obras Seletas de Rui Barbosa, vol. VIII, Casa de Rui Barbosa, Rio, 1957, pgs. 67-71.). Concluindo, a postulao do Direito pelo Advogado elemento formador do justo, sem o qual no h Justia. Em meio a elogios, a nossa exposio, o Professor e Juiz-Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio, Antnio Facioli Chedid, presenteou-me com seu reluzente e incomparvel artigo publicado na revista da editora Ltr em 1989 onde expe de maneira clara a necessidade do advogado no processo asseverando que: Afirmei, por vrias oportunidades, com convico terica e prtica, colhidas durante longos dezoito anos de exerccio da magistratura comum e agora especializada, que jamais se atingir a plenitude de uma entrega justa da prestao jurisdicional sem a presena do profissional do direito. Afirmei, nesta tica, que no h garantia do contraditrio sem a participao do advogado.
incoerente e afronta a tcnica a admisso de leigos nas esferas profissionais, sem o preparo necessrio para desenvolverem a profisso. No mais subsiste o conhecimento emprico, que cede passo ao conhecimento tcnico e cientfico. Dar a cada um o que seu sem a presena do advogado para exercer a defesa tcnica tarefa das mais perplexas, angustiantes e, qui, perdoem os doutos, temerrias. A tarefa pertine, em exemplo amplo, perm isso legal para os leigos se medicarem ou para exercerem a medicina cirrgica ou, ainda, sem risco de catstrofe, pilotarem aeronaves. (32)
Meu entendimento encontra-se em total consonncia com o do Professor Joo de Lima Teixeira Filho quando diz que: seja qual for o ngulo que se aprecie a matria, o jus postulandi no sobrevive ao novo Estatuto da Advocacia. Revogados pois, e agora inquestionavelmente, os artigos 791 e 839 da Consolidao Leis do Trabalho, em sua inteireza e parcialmente o artigo 4 da Lei n 5.584/70. Admitir a prtica de qualquer procedimento na Justia do Trabalho sem patrocnio de advogado, eqivale a retardar a entrega da prestao jurisdicional, na medida em que se d seqncia a um processo
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CHEDID, Antonio Carlos Facioli. Indispensabilidade do Advogado e o exercicio privativo do jus postulandi em qualquer processo judicial ou administrativo. Revista Ltr, 1989.
acoimado de nulidade absoluta pelo artigo 4 da Lei 8.906/94. Asseverando o fato de que cabe s esferas do Governo dar efetividade Defensoria Pblica ( Lei Complementar n 80 de 12/01/94) dotando-a de profissionais que viabilizem sua misso constitucional, outro sinal eloqente que a Carta Magna emite sobre a obrigatoriedade do advogado, bem como obrigao de o sindicato manter servio jurdico para assistir a categoria, em juzo ou fora dele, supletiva a do Estado e residual, pelo menos enquanto sobreviver a nefasta contribuio sindical compulsria. que a Consolidao das Leis do Trabalho determina a aplicao de parte destes vultosos recursos em assistncia jurdica ( art. 592, II, a ).(33) Conforme o disposto pelo nobre Professor: cai por terra o argumento daqueles que justificam a impossibilidade financeira de constituir advogado, uma vez que, tanto o Estado como o Sindicato - dependendo da situao do envolvido, no s oferecem como tem a obrigao de prestar auxlio jurdico, conforme as razes demonstradas acima. (34) Sugere Allan Kardec Carvalho Rodrigues advogado no Distrito Federal, uma nova maneira de enfrentar o problema da falta de advogados em juzo opinando que a defesa daqueles que por fora de recursos no possam pagar um Advogado deveria ser patrocinada pelo Estado que
(33)
(34)
FILHO, Joo de Lima Teixeira, Instituies do Direito do Trabalho, 17 edio, editora LTr, 1997, So Paulo, pag 1358/1359. FILHO, Joo de Lima Teixeira, Instituies do Direito do Trabalho, 17 edio, editora LTr, 1997, So Paulo, pag 1358/1359.
atravs da OAB indicaria defensor, cujos honorrios seriam remunerados de acordo com a tabela da Ordem, pois a Defensoria Publica nos parece uma entidade precria, despreparada e ineficiente, que em nada contribui para a igualdade entre as partes num processo legal. Tal entidade deveria ser substituda pela atuao de Advogados independentes, indicados pela Ordem, este procedimento no s agilizaria a defesa de direitos como acarretaria em dispndios menores par o Estado, visto que os gastos com servidores e material lhe seriam retirados. Contrrio a este pensamento, insurgem-se os advogados Jos Marinho Paulo Junior e Beatrice Marinho Paulo asseverando, com conhecimento de causa, que a Defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro, uma instituio que conta com profissionais da maior competncia, muito bem preparados e que tm ajudado muito a populao toda do Estado, promovendo, sim, igualdade entre as partes, pois que seus assistidos s dessa maneira poderiam contar com a assistncia de profissionais to gabaritados, sendo que, segundo os mesmos, os defensores pblicos, os mais capacitados para exercer o jus postulandi, em relao a todos aqueles que no possam arcar com honorrios advocatcios. Maria Sylvia Zanella Di Pietro, analisando o princpio da isonomia assegurado pela Constituio, coloca magistralmente, a funo do advogado no seu devido lugar dizendo que: o juiz, promotor e advogado ( publico ou privado) formam um trip sem o qual no funciona a Justia; promotor e procurador atuam como partes no processo; ambos defendem o princpio da legalidade, emitindo pareceres nos processos
judicial e administrativo, respectivamente, sendo obrigados mesma imparcialidade com que o juiz aplica a lei aos casos concretos. O promotor defende a sociedade, o procurador defende o Estado, o defensor pblico defende o pobre. No entanto, o grande ponto comum o fato de corresponderem todas elas a carreiras jurdicas, cabendo a todos os seus integrantes, por meios institucionais diversos, a tutela do direito. No por outra razo que a Constituio colocou, no mesmo Ttulo, a Justia e as funes essenciais.(35) Sobre a questo da imparcialidade ensina o advogado mineiro Enderson Couto Miranda que Em demandas onde uma das partes no est representada por advogado, at comum verificar que, aquele que deveria apenas julgar e com iseno, tenta, at por um ideal de ver prevalecer a justia, tomar partido de forma a estabelecer um injustificvel equilbrio na lide, que, de forma inquestionvel, acaba por macular a imparcialidade da deciso. Exigir-se de leigos que penetrem nos meandros do processo, que peticionem, que narrem os fatos sem transformar a lide em um desabafo pessoal, que cumpram prazos, que recorram corretamente so exigncias que no mais se coadunam com a complexidade processual, onde o prprio especialista, no raras ocasies, tem dvida quanto medida cabvel em determinadas situaes. Sendo que a parte no assistida por um patrono certamente incorrer em falhas gravssimas, no defendendo a contento o seu direito, e, o que possui igual ou maior gravidade, atravancando o andamento normal da Justia observa Geraldo Junior Manjinski. Ensina Geraldo Junior Manjinski que, exatamente a, no andamento da Justia, que se faz presente a maior preocupao dos operadores do direito
(35)
PIETRO, Maria Sylvia Zanella Di. Direito Administrativo, 3 edio, editora atlas, 1993, So Paulo, pgina 315.
contemporneos, eis que nosso sistema processual tem buscado cada vez mais a celeridade dos feitos judiciais, assertiva esta facilmente verificada nos novos institutos processuais, tais como a Tutela Antecipada (art. 273, I, CPC), a supresso dos clculos pelo contador na execuo (art. 604, CPC), o Laudo Arbitral (Lei 9.307/96), dentre tantas outras mudanas ocorridas visando a um pronunciamento judicial que atenda prontamente ao requerente. A litigncia da parte sem um profissional habilitado defesa de seus direitos viria em sentido contraposto a toda esta preocupao atual de celeridade processual. Lembramos, comentrio do doutrinador e ilustre causdico Srgio Bermudes, em palestra proferida em Florianpolis, SC, em 1996, quando discorria sobre as recentes reformas do CPC, onde exprimiu o seguinte comentrio: ... l havia uma boa, velha e fiel empregada, porm todos diziam que a mesma era surda como um saco de carvo e lenta como a justia.... Ora, como poderamos mudar a viso da lentido da justia, j consagrada ao longo dos sculos, e to bem enfatizada acima pelo brilhante causdico Srgio Bermudes, deixando que pessoas sem qualquer conhecimento jurdico litiguem, atrapalhando-se e atrapalhando tambm a mquina processual?. Esta , pois, uma questo de ordem pblica, eis que no somente o interesse individual de cada parte que est em jogo, mas sim o interesse de toda a sociedade em ver um Poder Judicirio gil e sempre pronto a atender as lides de forma segura. Verifica-se a necessidade de reforma da mentalidade de todos os lidadores da cincia do direito, no que diz respeito ao processo trabalhista, com relao ao instituto do jus postulandi. Trouxe a Lei Federal n. 8.906/94 e a Constituio Federal de 1988, o marco de um novo tempo, o fim de uma era, que j agonizava h dcadas. No entanto, infelizmente , no dia-a-dia, as resistncias, para sua verdadeira implementao sero muitas. Os velhos Institutos temero, pois ainda se ouviro dos conceitos tradicionais traves capazes de anestesiar esta to
crucial revoluo. Mas o aplicador da norma tem, com esse comando legal e constitucional, no s um nus, mas um dever histrico-jurdico-social sem propores. Acima disso, uma responsabilidade tica de mudana. Acomodar-se simplicidade de transpor, mecanicamente, os velhos e revogados padres legais at hoje vigentes por insistncia da grande maioria dos intrpretes do direito para os novos casos, ser, sem sombra de dvida, o sepultamento prematuro da possibilidade de mudana. O desafio est a, agora a vez da sociedade, representada pelos ilustres defensores do direito o desafio de vencer. O sistema antigo do jus postulandi faliu; desmoronou, essa que a verdade. No h mais espao para uma lide trabalhista inerte, viciada e incua. Assim entende o Mestre dos mestres Arnaldo Sssekind que em carta dirigida ao autor onde salienta que este trabalho o mais completo que j leu sobre o assunto que: Se o processo na Justia do Trabalho se tivesse mantido simples, como elaborado em dezembro de 1940 e inserido no texto original da CLT (1943), o jus postulandi estaria plenamente justificado. Mas tal no ocorreu, motivo por que a parte no representada por advogado fica em ntida desvantagem na instruo e soluo do litgio. a saga do progresso que deve ser acompanhada e seguida pela legislao, doutrina e jurisprudncia sob pena de prejudicar gravemente a prestao jurisdicional. No h como escapar desta marcha para frente , podemos tirar como exemplo, deste progresso, na rea da medicina, o velho corao, tema dos poetas e dos amantes, v-se reduzido a um simples msculo. Nem ele escapa sanha do progresso: a cu aberto manuseado, cortado e transplantado. retirado do peito ainda batendo. Ademais, h uma crescente tendncia dos magistrados trabalhistas "civilizarem "o Processo do Trabalho, abandonando celeridade e simplicidade,
tomando rumo inverso da moderna vertente processualista mundial , alis aqui acompanhada pelo advento da Lei 9099/95. Destarte, complicam o Processo, olvidam a previso constitucional da defesa tcnica dos hipossuficientes e permitem este gravame ampla defesa e igualdade dos litigantes em Juzo. A mais recente complicao que vai ganhando corpo a evocao do artigo 407 do CPC , por alguns magistrados, em qualquer situao , negando a aplicao do artigo 825 da CLT. A Lei Federal n. 8.906/94 e a Constituio Federal de 1988, sintetizam e preconizam uma nova ordem: modernidade e eficcia. Uma Defensoria Pblica e um Sindicato com plena assistncia judiciria convenientemente estruturada, com suficiente nmero de defensores e advogados em funcionamento, atuando em tempo integral, inclusive noite, de forma desburocratizada, descomplicada, acessvel a todas as ocorrncias que lhe sejam oportunamente encaminhadas. A Lei Federal n. 8.906/94 e a Constituio Federal de 1988 precisam, urgentemente, ser compreendidas em sua inteireza. Necessitam, principalmente, de vontade poltica dos governantes e Sindicatos, dos administradores, da ateno dos juristas e dos lidadores do direito, a fim de que no a transformem numa cartilha intil, como tantas outras, divorciada da realidade prtica, vtima de uma postura reacionria. Vale ressaltar que a proteo dada pelo legislador trabalhista, sem falar nas lutas que perduraram durante anos para a conquista dos direitos assegurados, dentre outros, na Carta Magna e na Consolidao das Leis do Trabalho com vistas a assegurar condies igualitrias e dignas ao trabalhador se diluem quando o mesmo procura o judicirio utilizando-se da falsa facilidade de acesso justia sem advogado, pois no jogo processual o trabalhador, em situao diametralmente inferior, completamente desprotegido, abre uma brecha nesta
proteo, que muitas vezes se torna um verdadeiro rombo que jamais poder ser remendado na vida do operrio que na maioria das vezes trabalhou a vida inteira e por falta de uma simples defesa v todos os seus sonhos indo embora. Tal situao vista diariamente nas hostes trabalhistas e causa danos no s ao pobre do assalariado mas a prpria justia, como um todo que sai enfraquecida pois no cumpriu seu papel fundamental na realizao do direito. Como bem acentua Edgard Radesca no III Congresso Brasileiro de Direito Social: Tais objetivos se enfraquecem no momento da ao judiciria quando o empregado vai pleitear, sozinho, seu direito, sem qualquer conhecimento que o ilumine e guie pela trama processual. Esta, sabido, por vezes intricada, complexa e difcil. Por mais ampla que seja a autoridade do Juiz Presidente no ordenamento do processo, por certo no poder ele chegar ao ponto de orientar e promover as prprias provas do reclamante. Tal atitude que a essncia mesma da deciso a ser prolatada pelo Magistrado. Como assegura o Ilustre ex-juiz-presidente do Tribunal Regional de So Paulo e professor Hlio de Miranda Guimares dizendo que a legislao do trabalho um cipoal denso que veda a entrada de inexperientes. Ainda a selva bruta a espera da desbravao. S a cultura jurdica, especializada, s a formao caracterstica que permita a exata valorao dos problemas sociais, em sua integralidade, que ensejar o devassar dessa floresta legal cada vez mais espessa e spera. E a, exatamente a, que est a magnificente incumbncia d o homem, seja ele juiz, advogado ou parte. O barro ter a qualidade que lhes for dada pelo oleiros (36)
Herotides da Silva Lima delineia severa, porm, lucidamente a aventura das partes de atirarem-se por conta prpria em processo judicial, prelecionando o seguinte: A interveno de pessoas incompetentes, na instruo e marcha dos atos judiciais, traria logo a anarquia, porque nada entendendo, ou entendendo mal a funo de processar, perturbariam a boa marcha das aes, com atitudes e discusses ineptas o u infundadas e causando os danos que o charlatanismo si provocar.
Como observa o jurista Orlando Gomes no h porque a distino feita entre a justia comum e a justia laboral no aspecto da assistncia advocatcia. Seria o mesmo que dizer que a parte que postula no juzo cvel no mesma que postula no trabalhista, mesmo que seja a mesma pessoa fsica. Ora no mnimo incoerente este pensamento. Para afirmar que no estou sozinho, utilizo-me das palavras do Professor Gomes quando diz: No se justifica a distino entre a justia comum e a justia do trabalho para o efeito da diversidade de atuao dos solicitadores. Os atos processuais so os mesmos; tambm na justia do trabalho h petio inicial, contestao, razes finais e recursos. Por que, pois admitir que numa so proibidos e na outra permitidos? . ingnuo pensar que uma sociedade como a nossa, marcada por tamanhas diferenas sociais, por desemprego e pela misria, consiga viver em paz, pois o estado de guerra que, hoje, cada cidado enfrenta e que s poder ser resolvido quando tomarmos conscincia de que injusto e irresponsvel to somente esperar solues. Como ensina Oswaldo Cruz: temos que procurar
solues para nossos problemas aqui mesmo, no esperando que as solues viessem de alm mar, muitas vezes com estudos incompletos e baseados em informaes falhas, em material deficiente, imprprio e alterado. preciso, urgentemente, o esforo de todos para a mudana. Essa a tarefa que nos compete, a todos, indistintamente. E a de participar desta empreitada patritica que temos concitado todos os companheiros que se consagram s causas do Direito do Trabalho e portanto causa do prprio homem, exortando-o nas oportunidades pblicas que se nos oferecem para essa misso sublime. Essa quadra de construir, de fazer, de plasmar e de erigir, sempre valer a pena, se a ela nos dedicarmos integralmente, com a mesma intensidade e esprito realizador dos que plantam para um futuro, com a mesma paixo e frmito com que embalam os nossos anelos mais recnditos. A nova Justia do Trabalho sem o famigerado jus postulandi que antevemos, sonhemo-la como sonham os poetas, tal como o grande Quintana, ao insculpir, em versos imortais, uma inscrio para sua lareira: Que importa restarem cinzas se a alma foi bela e alta? Em meio aos toros que desabam Cantemos a cano das chamas! Recasns Siches diz que: a partir da filosofia protetiva o processo meio instrumental para que se consiga entregar a prestao jurisdicional(37). Porm essa prestao jurisdicional s se realiza se a parte tiver ao seu lado a companhia de causdico que nada mais do que um jurisconsulto que aconselha
(36)GUIMARES, Helio de Miranda. A Justia e os Homens. Revista de Direito do Trabalho, n 26, julho-agosto, Ano 5, 1980, editora Revista dos Tribunais, So Paulo, pag.59. (37)SICHES, Recasns apud Francisco Antnio Oliveira, Manual de Audincias Trabalhistas, editora RT, 1994, So Paulo, pagina 39.
e auxilia s partes litigantes em juzo. No devemos esquecer que este , como conhecedor das leis, pea fundamental para defesa dos direitos dos povos em juzo. Encontramos em Roberto Lyra Filho a seguinte explicao: No parto futuro, que j comeou, inclusive aqui e agora, ns, os juristas democratas, no somos nem a criana que a sociedade socialista autntica, nem o parteiro- que todo o povo trabalhador, em que nos integramos, sem distino profissional. Ns somos, e temos de ser, os fabricantes dos beros e das mantas, do enxoval jurdico limpo e vivo, para que a dogmtica reacionria no nos transforme em cmplices de abortamento, em fabricantes de caixes, em lugar de beros; de mortalhas, em lugar de mantas; para que nos transforme em ajudantes de coveiro. O Direito que nos cerca ainda o Direito do Capital. Nossa praxis h de ser voltada, segundo as aptides de cada um, para a sociedade em que todo Direito seja Direito do Trabalho, de honestos trabalhadores, sem medo e sem peias.(38) preciso ento uma luta para derrubar este malfadado instituto, luta esta digna das palavras de Rudolf Von Ihering, quando preleciona que: a paz o fim que o direito tem em vista, a luta o meio de que se serve para o conseguir. Por muito tempo pois que o direito ainda esteja ameaado pelos ataques da injustia e assim acontecer enquanto o mundo for mundo- nunca ele poder subtrair-se
(38)
FILHO, Roberto Lyra, Direito do Capital e Direito do Trabalho. Sgio Antonio Fabris Editor, Porto Alegre, a982.
violncia da luta. A vida do direito uma luta: luta dos povos, do estado, das classes, dos indivduos. (39) Como diz o Dr. Benedito Calheiros Bonfim: preciso formar a conscincia de que a advocacia uma atividade poltico-jurdica, possui mnus pblico, contedo tico, poltico e social, constitui uma forma de participao, de insero na comunidade, de opo pela justia, de luta pelo direito e pela liberdade, de tutela dos interesses da sociedade, de defesa dos valores jurdicos e princpios fundamentais dos direitos do homem e da dignidade do trabalho.(40) No possvel aceitar o argumento de que, por exemplo, a Justia do Trabalho de fcil acesso ao povo, ao trabalhador, pois ele poder reclamar e pleitear seus direitos diretamente, independentemente da constituio de um advogado, e o mesmo podendo acontecer com o empregador. Isso, a meu ver, um engano. No necessrio muito esforo, e nem mesmo concentrao, para se perceber que diante da complexidade das leis, dos procedimentos e da burocracia administrativa do Poder Judicirio, querer dar suposta liberdade para que pessoas do povo possam bater s portas do Judicirio e dizer que tero seus direitos resgatados, sem a presena de um profissional da advocacia a mesma coisa, guardadas as devidas propores, que soltar algum desprotegido numa jaula com leo faminto. Por isso, necessrio que a cpula da Ordem dos Advogados do Brasil tenha toda a ateno voltada para essa questo pendente junto ao Supremo Tribunal Federal e que busque a cassao da liminar
(39) (40)
IHERING, Rudolf Von. A Luta pelo Direito. Traduo de Joo Vasconcelos, 16 edio, editora Forense, Rio de Janeiro, 1997,pgina 1. BOMFIM, Benedito Calheiros. A Funo Social da Advocacia. Correio Brasiliense.
concedida pelo ministro Paulo Brossard, para o bem da advocacia e da sociedade com o fim dos jus postulandi. Para o Juiz da Cmara Criminal e Correccional da Capital Federal da Repblica Argentina Carlos Alberto Gonzalez: A profisso do advogado no pode ser bastardeada e suprida por leigos, sobretudo nos albores do ano 2000, onde a justia vai jogar um papel globalizado, e onde o direito internacional vai se estender a todas as especialidades jurdicas. Alm, a democracia, como bem diz na cita o autor do presente artigo, se cimenta na justia, e esta, pela sua vez, na pessoa do advogado. Concluo, assim, que a postulao um direito irrenuncivel que se estampa como exigncia indeclinvel da prpria Justia, porm, a postulao no processo trabalhista no h que figurar como simples fantasia legal, colocada em ngulo sombrio e a ttulo de mera espectadora. No pretendendo dizer que esta postulao deva ser brilhante e erudita mas que porm no deva ser restringida a argumentos esdrxulos e muitas vezes vazios de consistncia por parte do postulante leigo que notoriamente no possui qualificao profissional adequada para garantir a efetividade da prestao jurisdicional e, consequentemente, a Justia por todos almejada. Nas palavras do Dr. Ives Gandra Martins: O Direito a mais universal das aspiraes humanas, pois sem ele no h organizao social. O advogado seu primeiro intrprete.(41). Faz-se necessrio lembrar e nunca esquecer a seguinte frase que exprime ao longo da histria, sem dvida alguma, o pensamento majoritrio dos mais nobres juristas, advogados, promotores, juizes e do povo em geral que a seguinte : SEM ADVOGADO NO H JUSTIA E SEM JUSTIA NO H DEMOCRACIA
(41)
MARTINS, Ives Gandra. Revista Direitos. Ano I, n 6, set/out 98, pgina 32.
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COSTA, Orlando Teixeira da in Revista LTr, 53, 1989, pag 268.

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