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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA... VARA CVEL DA COAMRCA DE .... .

Processo n _________ ANTONIO DA SILVA JUNIOR, menor impbere, representada pro sua genitora Isabel da Silva, nacionalidade, estado civil, profisso, portadora da carteira de identidade n_____, inscrita no CPF sob o n_____, residente e domiciliada na Rua________, Bairro, Cidade, Cep, vem por seu advogado, INCONFORMADO COM A SENTENA de fls ....., nos autos da AO DE REPARAO DE DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS, pelo rito Ordinrio, movida em face de WALTER COSTA, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da carteira de identidade n_____, inscrito no CPF sob o n_____, residente e domiciliado na Rua________, Bairro, Cidade, Cep, tempestivamente, aps o devido preparo, interpor: RECURSO DE APELAO

Para o Tribunal de Justia, apresentando as razes em anexo. Requer que o recurso seja recebido nos efeitos previstos em lei, isto , devolutivo e suspensivo. Termo em que, Pede acolhimento

(nome da cidade) 31, de agosto de 2012.

Assinatura do advogado (a) Nome do advogado (a) Nmero da inscrio na OAB/SP

RAZES DO RECURSO DE APELAO

Apelante: Antnio da Silva Junior Apelado: Walter Costa Ao: Reparao de danos morais e patrimoniais Processo n...

EGREGIO TRIBUNAL, no merece prosperar a sentena proferida pelo Juzo a quo, pelos fundamentos de fato e de direito a seguir:

- I - FUNDAMENTOS DE FATO E DE DIREITO

O Apelante props ao de reparao de danos morais e patrimoniais em face do apelado, visto que ao voltar da escola para casa foi atingido por um coice de um cavalo que estava margem da estrada, cavalo este de propriedade do apelado causando vrios danos sade do apelante. Em janeiro de 2009 o apelante moveu ao de reparao de danos morais e patrimoniais contra o apelado. O magistrado proferiu sentena julgando improcedente o pedido do apelante, sob o argumento de que o apelado empregou o devido cuidado, pois mantinha o cavalo amarrado a uma rvore no terreno e que isto evidenciava a ausncia de culpa. Cabe ressaltar, que o magistrado argumentou que j teria ocorrido a prescrio trienal da ao de reparao, tanto no mbito dos danos morais quanto patrimoniais, j que a leso ocorreu em 2005 e demanda somente foi proposta em 2009.

A douta sentena proferida pelo MM. Juzo a quo merece reforma, haja vista no foi fundamentada corretamente, carecendo de razes de fato e de direito que lhe faa prosperar. Com efeito, em sua r. sentena, o magistrado fundamenta que o apelado empregava devido cuidado amarrando o cavalo em uma rvore, acrescenta ainda que ocorreu a prescrio trienal. Ora, se o apelante tem apenas 7 anos de idade, este no tinha entendimento suficiente para entender que o animal poderia lhe causar algum tipo de dano.

Sendo assim, o caso trata da responsabilidade objetiva, ou seja, o dono do cavalo responde independentemente da culpa. Fica claro que no h o que se falar em culpa exclusiva da vtima ou fora maior como preceitua o artigo 936 do Cdigo Civil, como veremos. A responsabilidade por fatos causados por animais tem sua origem no Direito Romano, segundo o qual o dominus era o responsvel, mas exonerava-se abandonando o animal.

Com freqncia, infelizmente, nos ltimos anos deparamo-nos com um crescente nmero de incidentes envolvendo animais ferozes, por conta da falta de cautela e civilidade dos seus donos ou possuidores. Diariamente, a imprensa vem noticiando casos de ataques de ces ferozes, de raas agressivas como o pitbull e o rottweiller, que ocasionam danos graves e at a morte das vtimas. Com a mesma freqncia, cabeas de gado invadem as rodovias de nosso pas, ocasionando acidentes com veculos, danos de alta monta, inclusive a perda de vidas.

Para esses casos, a legislao prev a responsabilidade do dono ou detentor do animal, prevista no art. 936, do atual Cdigo Civil: "O dono ou detentor do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior".

Na lei atual, a responsabilidade do dono ou detentor do animal no pode ser elidida pela simples guarda ou vigilncia com cuidado preciso do animal, como regulava o Cdigo de 1916 em seu art. 1527, pois, partindo-se da teoria do risco, o guardio somente se eximir se provar quebra do nexo causal em decorrncia da culpa exclusiva da vtima ou evento de fora maior, no importando a investigao de sua culpa. No caso em tela, a vtima trata-se de uma criana, um menor, e constatamos que o dono no observou o dever de cuidado com o animal, muito embora ele estivesse amarrado, certo que deveria estar dentro de uma cerca lugar fechado ou vigiado pelo mesmo. Nesse sentido, a jurisprudncia:

Apelao cvel. Ao indenizatria. Criana de nove anos morta, em decorrncia de ataque de ces de guarda. Menor que ingressou livremente na propriedade vigiada pelos animais. Quem se dispe a manter ces ferozes est obrigado a redobrar os cuidados com o acesso a sua propriedade. Responsabilidade objetiva do dono dos animais no ilidida por fato de terceiro ou culpa exclusiva da vtima. Autor que experimenta enorme dor e sofrimento, em razo da perda brutal de seu filho. Dano moral configurado. Indenizao arbitrada na quantia de R$ 50.000,00, em ateno s circunstncias do caso concreto. Recurso provido. (Ap. Cvel 0025003-36.2009.8.19.0066 Des. Agostinho Teixeira de Almeida Filho - Julgamento: 19/10/2011 13. CC/TJRJ)

APELAES CVEIS. PROCEDIMENTO SUMRIO. AO INDENIZATRIA DE DANOS MORAIS. MORTE DO PARENTE DOS AUTORES, EM 26.12.1990, ATROPELADO POR TREM DA EMPRESA R. SENTENA DE PROCEDNCIA. Em face do 6, do art. 37, da Constituio Federal, incide a responsabilidade objetiva. No presente caso, embora a vtima tenha sito atropelada pelo trem quando atravessava a via frrea, no se pode considerar que o acidente ocorreu por culpa exclusiva da mesma. Restou claro, nos autos, que, no local, no havia cerca ou delimitao, existindo livre acesso para travessia de pedestre, sem aviso sonoro, bem como de passarela prxima ao local. Tais circunstncias caracterizam o ilcito civil por parte da

r/segunda apelante, respondendo pelos danos causados vtima e, como esta faleceu em razo do acidente, pelos danos morais que inevitavelmente suportaram os autores (me e irmos menores da vtima que conviviam na mesma casa). O Juiz "a quo", para a fixao do "quantum" indenizatrio, considerou o tempo decorrido entre a perda do ente querido (dezembro de 1990), e a data em que foi ajuizada a presente ao (outubro de 2009), ou seja, quase 19 anos depois, mostrando-se razovel e proporcional a verba indenizatria fixada em R$ 20.000,00 (vinte mil reais) para a primeira autora (me da vtima) e de R$ 10.000,00 (dez mil reais) para os 2 e 3 autores (irmos da vtima), na forma prevista na sentena. Desprovidos ambos os recursos. (Ap. Cvel 028479887.2009.8.19.0001 Des. Cludio de Mello Tavares Julgamento: 09/05/2012 11. CC/TJRJ)

Por derradeiro, o M.M. Juzo no atentou para o artigo 198, I, do Cdigo Civil, no que pese a prescrio para os absolutamente incapazes. Segundo Silvio de Salvo Venoza, em sua obra Direito Civil Parte Geral, 7 Edio, Ed. Altas, So Paulo, 2007, pg. 525:

[...] prescrio a perda da ao atribuda a um direito, e toda a sua capacidade defensiva, em consequncia do no-uso delas, durante um determinado espao de tempo No o fato de no se exercer um direito que lhe tira a fora. Os direitos podem ficar inativos em nosso patrimnio por tempo indeterminado. O que torna vlido esse direito a no utilizao de sua propriedade defensiva, da ao que protege esse direito. Como requisitos da prescrio, ou de seus elementos integrantes, temos a existncia de ao exercitvel, a inrcia do titular da ao pelo seu no-exerccio, a continuidade dessa inrcia por certo tempo e a ausncia de fato ou ato impeditivo, suspensivo ou interruptivo do curso da prescrio.

Conforme art. 198, I do Cdigo Civil (CC), no corre a prescrio contra os absolutamente incapazes (art. 3 CC), o que acontece no caso exposto, tendo em vista que o Apelado contava com sete anos de idade poca dos fatos. O nobre autor acima citado continua em sua obra, pg. 598, dizendo que: O impedimento e a suspenso da prescrio fazem cessar, temporariamente, seu curso. Uma vez desaparecida a causa de impedimento ou superada a causa de suspenso, a prescrio retoma seu curso normal, computado o tempo anteriormente decorrido, se este existiu. O art. 198, I CC, acima mencionado, no trata da impossibilidade do curso da prescrio em favor, mas contra as pessoas que menciona, as quais so beneficiadas como credoras. Os incapazes do artigo 3 CC so os menores de dezesseis anos de idade, os que no tiverem discernimento e os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Essas pessoas so absolutamente incapazes de praticar os atos da vida civil. No caso ora apurado, o Apelante se encaixa na primeira situao prevista, tendo em vista tratar-se de menor de dezesseis anos de idade e no poder correr contra ele a prescrio. nesse sentido a jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro:

APELAO CVEL. SEGURO OBRIGATRIO. DPVAT. AUTOR ABSOLUTAMENTE INCAPAZ NA DATA DO SINISTRO. INOCORRNCIA DE PRESCRIO. VALOR DEFINIDO EM LEI, COM BASE NO SALRIO MNIMO VIGENTE NA DATA DO SINISTRO, OCORRIDO EM 30 DE NOVEMBRO DE 1997, E NO NA DATA DA PROLAO DA SENTENA. APLICAO DA LEI 6.194/74. PRINCPIO TEMPUS REGIT ACTUM. INDENIZAO QUE DEVE OBEDECER AOS PARMETROS FIXADOS NA LEI 6.194/74. PROVIMENTO PARCIAL DO RECURSO 013483080.2009.8.19.0001 APELACAO 1 Ementa DES. JOSE C. FIGUEIREDO - Julgamento: 04/05/2011 - DECIMA PRIMEIRA CAMARA CIVEL .

Portanto, no h o que se falar em prescrio trienal, vez que o apelante tem 7 anos de idade, ou seja, ele absolutamente incapaz.

- II - DO PEDIDO DE NOVA DECISO

Requer que o recurso seja conhecido, observados os requisitos de admissibilidade e ao final d provimento para reformar a sentena proferida pelo Magistrado, condenando assim o Apelado a pagar ao Apelante, danos morais e patrimoniais.

Termo em que, Pede acolhimento

(nome da cidade) 31, de agosto de 2012.

Assinatura do advogado (a) Nome do advogado (a) Nmero da inscrio na OAB/SP