Peticao Danos Materiais e Morais 09-03-11

SAINT 'CLAIR Advocacia & Associados
Rua Pedro Celestiano, 442, Sala 908 Ed. Hamurabi Centro Cuiab/MT - CEP 78005-010 Tel./Fax - 65 3344 6677 trindade.marcia@hotmail.com
EXCELENTSSIMO(A) JUIZ(A) DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E PEQUENAS CAUSA DA COMARCA DA CAPITAL.
Jos Filinto Alves, brasileiro (Mdico), casado, portador do RG de n 324879-1 expedido por SSP/MT, inscrito no CPF / sob o n. 879.012.984-23, residente na Rua Virgilio Alves Correia, 560, Jardim Cuiab, nesta urbe, vem, por intermdio de advogado que assina in fine legalmente constitudo por instrumento de procurao que faz parte integrante deste petitrio Doc. 01, com endereo para receber as intimaes de estilo sito Rua Pedro Celestiano, 442, Centro, CEP 78005-010, nesta urbe, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com amparo nos art. 5, inc. V da CF/88, art. 6, inc. VI e VIII, art. 18 e seguintes da Lei. 8.078/90, art. 186 e art. 927 do CC/2002 c/c art. 273 e art. 461, incisos e do CPC, propor a presente,
AO
DE
REPARAO
POR
DANOS
MORAIS
MATERIAIS C/C OBRIGAO DE FAZER E PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA DE MRITO
Em face de Empresa Moto Eletrnico, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 132.948.99/0001-98, com endereo sito Avenida Bandeirantes, n 227, So Paulo-SP,
Rua Pedro Celestiano, 442, CEP 78005-010, Centro Fone-Fax - 65 3344 6677 Trindade.marcia@hotmail.com

pelo procedimento sumarssimo, o que faz de acordo com os fundamentos de fatos e de direitos a seguir expostos:
1.
DOS FATOS.
1.1
O autor adquiriu em 08/08/10 junto loja Moto Tela-LED, 72, (ESN: 8710938749077290/ MSN:
Eletrnico. (CNPJ: 132.948.99/0001-98) um aparelho TELEVISOR DE MARCA SAMSUNG, modelo M-16 9812654098276489029) pelo valor de R$ 14.990,00 (quatorze mil novecentos e noventa reais) sendo dado uma garantia suplementar de 01 (um) ano ao aparelho, conforme cpia da nota fiscal em anexo;
1.2
Ocorre, que no dia 23/08/10 o referido aparelho veio a
apresentar defeitos - o televisor apresentava problemas na tela, onde esta funcionava somente parcialmente (lado direito) o que motivou o autor a procurar a assistncia tcnica da Requerida, est que compareceu residncia somente 30 (trinta) dias aps, na data de da no dia 23/09/2010, conforme ordem de servio em anexo;
1.3
atitude
da
Promovida,
contrariando
Lei
consumerista, acarretou ao autor enormes constrangimentos e desconfortos, lhe causando estresses e angstia, se sujeitando situao humilhante e vexatria quando este por vrias vezes teve a necessidade de implorar para ter um retorno da referida empresa, o que no acontecia e tambm em todos os atendimentos por parte da Demandada, onde o mesmo era mal atendido sem que obtivesse xito em seus propsitos, ainda assim sem que a Demandada levasse em considerao que Autor tem a necessidade de proporcionar sua esposa um entretenimento, uma vez que esta aps ter sofrido terrvel acidente de automvel veio a estar invlida, restando-lhe poucas alternativas para que esta possa se divertir. Ainda h de se

ressaltar que o Periculum in mora, vem a conceder um direito a todo aquele que corre o risco de uma deciso tardia, perigo em razo da demora.
1.4
Ademais, a postura ilcita da Demandada est na
iminncia de acarretar enorme dano ao autor.
1.5
Ademais, MM. Julgador, o aparelho de televiso do
demandante encontra-se dentro do perodo de garantia de 01 (um) ano nem sequer foi conduzido assistncia tcnica da Demandada mesmo que fosse unicamente para que tivesse recebido os reparos de forma satisfatria, mostrando o desrespeito da Requerida para com o Requerente e a desqualificao do modelo do aparelho em tela, o que motiva o Promovente em postular o recebimento da quantia paga pelo mesmo ou pelo recebimento de um aparelho de igual valor, porm de modelo diverso;
1.6
Outrossim, a situao acima narrada demonstra que no
se trata de mero aborrecimento causado ao demandante, o mesmo teve a necessidade de ficar aguardando um retorno da assistncia tcnica da Requerida a qual, nem se quer deu ao trabalho de fornecer o Laudo da Percia efetuado no aparelho em questo, isto que pelo fato de ter que demandar tempo para as enumeras ligaes em busca de retorno, o que acabou por vir a atrapalhar os seus compromissos, lhe gerando transtornos, angstia, estresse constante e abalo de ordem moral, sendo esta a causa da presente demanda.
2.
DO DIREITO.
2.1
DA INVERSO DO NUS DA PROVA.


A questo do nus da prova de relevante importncia, visto que a sua inobservncia pode vir a acarretar prejuzos aos que dela se sujeitam, mormente aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Levando-se a efeito o disposto no art. 333 do Cdigo de Processo Civil, provas so os elementos atravs dos quais as partes tentam convencer o Magistrado da veracidade de suas alegaes, seja o autor quanto ao fato constitutivo de seu direito, seja o ru, quanto ao fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Lembrando que estas devero ser indicadas na primeira oportunidade de se falar aos autos, ou seja, petio inicial e contestao. Oportunamente vejamos as lies de VICENTE GRECO FILHO, com a proficincia que lhe peculiar, em sua obra Direito Processual Civil Brasileiro, 2 volume, edio 1996, Editora Saraiva que: No momento do julgamento, porm, o juiz apreciar toda a prova (e contraprova) produzida e, se ficar na dvida quanto ao fato constitutivo, em virtude do labor probatrio do ru, ou no, o autor perde a demanda e o juiz julga a ao improcedente. O mesmo vale, em face do ru, quanto ao fato extintivo, modificativo ou impeditivo do direito do autor. Tecidas tais consideraes reportemo-nos ao Cdigo de Defesa do Consumidor, que traz uma inovao inserida no inciso VIII, artigo 6 do CDC, onde visa facilitar a defesa do consumidor lesado, com a inverso do nus da prova, a favor do mesmo; no processo civil s ocorre inverso, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao, ou quando for ele hipossuficiente, constatando-se a inverso do onus probandi. Da exegese do artigo vislumbra-se que para a inverso do nus da prova se faz necessria a verossimilhana da alegao, conforme o entendimento do Juiz, ou a hipossuficincia do autor.

Portanto, so 02 (duas) as situaes, presentes no artigo em tela, para a concesso da inverso do nus da prova, quais sejam: a verossimilhana e (ou) a hipossuficincia. A verossimilhana mais que um indcio de prova, tem uma aparncia de verdade, o que no caso em tela, se constata atravs das ordens de servio em anexo. Por outro lado, a hipossuficincia a diminuio de capacidade do consumidor, diante da situao de vantagem econmica da empresa fornecedora. Da, a relevncia da inverso do nus da prova est em fazer com que o consumidor de boa-f torne-se mais consciente de seus direitos e o fornecedor mais responsvel e garantidor dos bens que pe no comrcio.
PORTANTO, HAJA VISTA, A VEROSSIMILHANA DAS ALEGAES DO REQUERENTE E DA HIPOSSUFICINCIA DA MESMA, ESTA FAZ JUS, NOS TERMOS DO ART. 6, VIII DA LEI 8.078/90, A INVERSO DO NUS DA PROVA AO SEU FAVOR.
2.2
DA RELAO DE CONSUMO / DA APLICAO DO ART. 18 DA LEI
8.078/90. Ultrapassado este aspecto, tem-se por evidenciada a relao de consumo que abaliza o negcio celebrado entre os demandantes, pois que, notoriamente, o Autor adquiriu o produto TELEVISOR DE MARCA SAMSUNG como destinatrio final, para a satisfao de uma necessidade prpria.

Doravante exposto, o ocorrido que o aparelho televisor que fora adquirido pelo autor veio a apresentar defeitos, assim mesmo que este tenha pagado por tal bem, o autor acabou por ser privado de utilizar-se do produto. Concorre que, mesmo apesar de todas as tentativas de uma soluo, o autor veio a no obter xito para que houvesse o saneamento do vcio que hora se apresenta, diante desta constatao, o que se prova nas ordens de servio que se encontram em anexo, no veio a receber um aparelho de igual valor, ou sequer, receber os valores pagos pelo aparelho, apesar de ter postulado neste sentido. Encontra-se previsto no 1 do art. 18 do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor (CDC), in litteris: Art.18. Os fornecedores de produtos de consumo, durveis ou no durveis, respondem solidariamente pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam, ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. 1. No sendo o vcio sanado no prazo mximo de 30 (trinta) dias, pode o consumidor exigir, alternativamente, e sua escolha: I - a substituio do produto por outro de mesma espcie, em perfeitas condies de uso;

II
restituio
imediata
da
quantia
paga,
monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III - o abatimento proporcional do preo. (g.n.).
Igualmente, o 6, inc. III do art. 18 do Diploma de Proteo ao Consumidor assim esclarece: Omissis (...) (...) III - os produtos que, por qualquer motivo, se revelem inadequados ao fim a que se destinam. 6 So imprprios ao uso e consumo:
Desta feita, percebe-se in casu, que o prazo que a Demandada teria para que se sanasse o vicio de 30 (trinta) dias, contando da data de deteco do defeito no aparelho, contudo, at o presente momento, no houve tanto a reparao satisfatria nem a devoluo dos valores corrigidos. De sorte que, pelo exposto o aparelho torna-se imprprio para o fim que se destina o Requerente ento aps todo o ocorrido no v outra soluo que no seja a de postular para que se restitua com integralidade e com valores corrigidos a importncia paga pelo aparelho em questo, ou que seja efetuada a entrega de um aparelho novo, de igual valor, contudo que este seja de modelo diverso, uma vez que j se fora comprovado qualidade duvidosa, isto mediante ao que encontra exposto no art. 18, 1, incs. I e II.

Pois, durante o prazo de garantia extralegal de 01 (um) ano, o referido aparelho no teve o devido servio prestado pela assistncia tcnica da Promovida. Da, podendo-se levantar do presente caso apenas 01 (uma) hiptese:
A ASSISTNCIA TCNICA PRESTADA PELA REQUERIDA TOTALMENTE DESPREPARADA PARA MANUSEAR O REFERIDO APARELHO.
De acordo com ZELMO DENARI: Embora o art. 18 faa referncia introdutria s duas espcies de vcios (qualidade e quantidade), seus pargrafos e incisos disciplinam, exclusivamente, a responsabilidade dos fornecedores pelos vcios de qualidade dos produtos, ou seja, por aqueles vcios capazes de torn-los imprprios, inadequados ao consumo ou lhes diminuir o valor. (...) A propsito, vejamos quais so as sanes previstas no 1 do aludido dispositivo, para reparao dos vcios de qualidade dos produtos.

Assim veremos como est exposto no dispositivo a concesso ao fornecedor para a oportunidade de acionar o sistema de garantia do produto e efetuar o reparo um prazo de 30 (trinta) dias Posto isso, no tendo sido sanado o vicio, isto dentro do prazo legal, ocorre que o consumidor ter o direito de exigir sua escolha em trs alternativas: I a substituio do produto por outro de mesma espcie em perfeitas condies de uso; II a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III o abatimento proporcional do preo. (...)
No tocante II alternativa para o consumidor, determina-se que em relao restituio imediata da quantia paga, esta devida restituio dever ser corrigida monetariamente, pois prevalece data-base para o efetivo pagamento do produto.
DESTA
FEITA,
AUTOR
FAZ
JUS
AO
RECEBIMENTO
INTEGRAL
DEVIDAMENTE CORRIGIDO DA QUANTIA DE R$ 14.990,00 (QUATORZE MIL NOVECENTOS E NOVENTA REAIS) PAGOS PELO APARELHO TELEVISOR EM TELA OU O RECEBIMENTO DE UM APARELHO TELEVISOR NOVO, DE IGUAL VALOR, DE MODELO DIVERSO E EM PERFEITAS CONDIES DE USO, NOS TERMOS DO ART. 18, 1, INC. I E II DA LEI 8.078/90. DE SORTE QUE SE DESPREENDE DO ART. 18 DA LEI 8.078/90, QUE INDEPENDENTEMENTE DE SE UTILIZAR DESTE DISPOSITIVO, O USO DE SUAS

ALTERNATIVAS NO IMPEDE A COBRANA DE REPARAO DOS DANOS CAUSADOS PELO FORNECEDOR.
Tendo em vista o perfeito enquadramento do Autor na qualidade de consumidor, tambm merece destaque a configurao de Ru na qualidade de fornecedor. Assim, uma vez reconhecida relao de consumo e declarada inverso do nus da prova, ressalta-se que so direitos bsicos do consumidor:
1.
A informao adequada e clara sobre os diferentes
produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem; (inciso II do art. 6 do CDC)
2.
A proteo contra a publicidade enganosa e abusiva,
mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios; (inciso IV do art. 6 do CDC)
3.
A efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e
morais, individuais, coletivos e difusos; (inciso VI do art. 6 do CDC)
2.3
DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA Por se tratar de relao de consumo, aplicam-se ao caso dos
autos todos os dispositivos legais elencados no Cdigo de defesa do Consumidor, razo ante a qual, devem ser destacadas as seguintes consideraes.

Por primeiro, h de se frisar a responsabilidade objetiva de ambos os demandados, em que pese inteligncia do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, dispondo o que segue, ipsi literis: Art. 14. O fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
Da simples leitura do dispositivo legal em tela, depreende-se que a legislao consumerista prev, de forma clarividente, a responsabilidade do fornecedor de servios para os danos advindos de informaes insuficientes ou inadequadas, como a que ocorreu no caso dos autos. Neste diapaso, importante destacar as nicas hipteses em que o fornecedor de produtos no dever ser responsabilizado, quais sejam:
a. Se, prestou o servio e o defeito inexiste; b. A culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
Desta forma, demonstra-se que no ocorreu nenhuma das hipteses suso mencionadas, pelo que, atrelada responsabilidade objetiva do fornecedor Ru, impe-se o dever de indenizar.
2.4
DOS DANOS MORAIS.

A moral reconhecida como bem jurdico, recebendo dos mais diversos diplomas legais a devida proteo, inclusive, estando amparada pelo art. 5, inc. V da Carta Magna/88: Art. 5 (omissis): V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;
Outrossim, o art. 186 e art. 927 do Cdigo Civil de 2002 assim estabelecem: Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Finalmente, o Cdigo de Defesa do Consumidor, no seu art. 6 tambm protege a integridade moral dos consumidores: Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: (...) VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;

Ocorre que o dano moral, como sabido, deriva de uma dor ntima, uma comoo interna, um constrangimento gerado naquele que o sofreu e que repercutiria de igual forma em outra pessoa nas mesmas circunstncias. Esse o caso em tela, onde a demandante viu-se submetida a uma situao de estresse constante, indignao e constrangimento, que apesar de ter levado o aparelho televisor por diversas vezes assistncia tcnica da Promovida, o mesmo jamais recebeu os reparos satisfatrios como lhe era devido, pois, to logo decorrido certo prazo de tempo, o referido aparelho voltava a apresentar os mesmos defeitos, mostrando assim, um desrespeito para com o Autor como consumidora e como pessoa e que, ainda, lhe gerou prejuzos, j que o mesmo por vrias vezes se viu impossibilitada de obter contato com as suas clientes e, conseqentemente, de efetuar as suas vendas. A Requerida ao arrepio da Lei, ao invs de acatar o pedido do Requerente para devolver os valores pagos pelo aparelho televisor, optou por correr o risco de colocar o Promovente nesta situao de infortnio e de constrangimento, levando esta a passar por um verdadeiro martrio para conseguir um aparelho televisor que realmente funcionasse sem qualquer defeito, o que at o presente momento no ocorreu.
O Mestre SLVIO DE SALVO VENOSA em sua obra sobre responsabilidade civil preconiza que: Os danos projetados nos consumidores, decorrentes da atividade do fornecedor de produtos e servios, devem ser cabalmente indenizados. No nosso sistema foi adotada a responsabilidade objetiva no campo do consumidor, sem que haja limites para a indenizao. Ao contrrio do que ocorre em outros setores, no campo da indenizao aos consumidores no existe limitao tarifada. (Slvio Salvo Venosa, Direito Civil. Responsabilidade Civil, So Paulo, Ed. Atlas, 2004, p. 206).

Sendo assim, de se ressaltar a angstia e a situao de estresse prolongado a que o Autor foi submetido, pois, desde o dia 23/08/10 o mesmo se empenha em receber da Promovida um aparelho televisor em perfeito estado de uso ou a devoluo dos valores corrigidos, o que nunca ocorreu. Cumpre-me o dever de enfatizar a atitude ilcita da Requerida, pois, apesar das inmeras tentativas que o Autor fez junto assistncia tcnica da Demandada, o mesmo nunca providenciou a reparao do seu aparelho televisor de forma satisfatria, fazendo com que o Promovente passasse pelo dissabor de no poder desfrutar de um aparelho televisor em perfeito estado de uso e fazendo com que este quase implorasse em receber um novo aparelho ou seu dinheiro de volta, o que sempre lhe foi negado. Da, o dano moral est configurado. Pois, o fato do Autor ter sido submetido a uma situao de constrangimento e de desrespeito, configura sem sombra de dvidas em abalo a ordem psquica e moral do Promovente. Sendo assim, demonstrados o dano e a culpa do agente, evidente se mostra o nexo causal. Como visto, derivaram-se da conduta ilcita da r os constrangimentos e vexaes causados ao Autor, sendo evidente o liame lgico entre um e outro. Pelo exposto, no resta Requerente alternativa a no ser recorrer ao Judicirio, atravs da presente a fim de ver assegurado a possibilidade de opo por um aparelho televisor em perfeito estado de uso ou a devoluo dos valores corrigidos. A concesso desta se faz necessria, eis que presentes os requisitos para tanto, quer seja o Periculum in mora e o fumus boni juris. O Periculum in mora advm do fato de que no havendo por parte do Autor a necessidade de proporcionar sua esposa um entretenimento, uma vez que esta aps ter sofrido terrvel acidente de automvel veio a estar invlida, restando-lhe poucas alternativas para que esta possa se divertir. Ainda h de se ressaltar que o Periculum in mora,

vem a conceder um direito a todo aquele que corre o risco de uma deciso tardia, perigo em razo da demora, assim optamos pelo expresso pedido de que esta deve ser julgado procedente com urgncia ou imediatamente suspenso o efeito de determinado ato ou deciso, para evitar dano grave e de difcil reparao.
O Fumus boni jris pelos argumentos jurdicos j deduzidos se acrescenta que esses requisitos se provam mediante sumaria cognitio, visto que esta se tem por finalidade obter segurana que torne til e possvel a prestao jurisdicional de conhecimento e de execuo.
Vejamos a jurisprudncia ptria acerca de casos semelhantes: CONSUMIDOR RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO FORNECEDOR VCIO DE QUALIDADE DANOS MATERIAIS E MORAIS CARACTERIZADOS 01. Pela sistemtica do CDC a responsabilidade pelo fato do produto ou servio, como oriunda do vcio do produto ou servio, de natureza objetiva, prescindindo do elemento culpa para que haja o dever do fornecedor de indenizar. 2. Se o consumidor, adquirente do automvel, sofreu o dano e nenhuma responsabilidade sua pelo evento danoso restou comprovada, cumpre ao fornecedor arcar com a devida reparao. 3. O aborrecimento decorrente do fornecimento de produto viciado constitui motivo suficiente para ensejar a indenizao por danos morais. 4. Apelao cvel da r no-provida. Recurso adesivo do autor provido. Por maioria. (TJDF APC 20020110263185 DF 2 T. Cv. Rel Des Carmelita Brasil DJU 26.02.2004 p. 49) (g.n.).

................................................................................................
DIREITO DO CONSUMIDOR RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA VCIO DO PRODUTO OU DO SERVIO RESPONSABILIDADE IN RE IPSA SUJEIO PASSIVA FABRICANTE DO PRODUTO E A PRESTADORA DE PROTEO DO E SERVIO DEFESA DO SOLIDARIEDADE ARTIGO 25, PARS. 1 E 2 DO CDIGO CONSUMIDOR Vcio oculto do produto. Prova documental. Excludente de responsabilidade civil. nus da prova: fornecedores. Dano moral. Configurao. 1. A relao jurdica de direito material entre as partes de consumo e, portanto, irrecusvel a incidncia ao caso do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor. 2. Ao que tem por fundamento o artigo 18, par. 1, II, da Lei n 8078/90. A responsabilidade civil por vcio do produto ou do servio nenhuma relao guarda com a responsabilidade civil pelo fato do produto ou do servio, j que se ocupa somente da existncia dos vcios inerentes ao produto ou ao servio. A responsabilidade est in re ipsa e seu fundamento diverso daquele que enucleia a responsabilidade por danos. 3. Respondem objetiva e solidariamente os fornecedores de produtos ou de servios pelos vcios a eles inerentes. O par. 1 reafirma a solidariedade de todos aqueles que, de qualquer modo, concorreram para a causao do dano. Trata-se de solidariedade pura e simples, que no comporta o benefcio de ordem. 4. Comprovada documentalmente a

existncia
do
vcio,
na
sistemtica
da
legislao
consumeira, s se exime de responsabilidade o fornecedor se prove que o defeito no existe ou, se existente, causado por fato exclusivo da vtima ou de terceiro. nus da prova que compete ao fornecedor. 5. Dano moral configurado. Carter preventivo-pedaggico da indenizao. 6. Sentena totalmente reformada. Recurso provido. (IRP) (TJRJ AC 21276/2001 (2001.001.21276) 3 C. Cv. Rel. Juiz Subst. Werson Rego J. 13.12.2001).
Ademais, vejamos o acrdo de n192966 proferido pela Egrgia Turma Recursal do Distrito Federal sobre caso idntico:
Classe do Processo: APELAO CVEL DO JUIZADO ESPECIAL 20030110358644ACJDF Registro do Acrdo Nmero: 192966 - Data do Julgamento: 13/04/2004 - rgo Julgador: Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F. Relator: LEILA CRISTINA GARBIN ARLANCH Publicado no DJU: 07/06/2004 Pg.: 77 - (at 31/12/93 na Seo 2, a partir de 01/01/1994 na Seo 3).
EMENTA: CIVIL. COMPRA DE PRODUTO COM DEFEITO. SUCESSIVAS RESOLVER O TROCAS. DEFEITO DANO MORAL. NO OBRIGAO DE REPARAR. 1 A DEMORA EM SE VERIFICADO APARELHO TELEVISOR DO APELADO, FAZENDO

COM QUE O MESMO FOSSE, POR VRIAS VEZES, AT A LOJA DA PELA ASSISTNCIA APELANTE, TCNICA NUMA AUTORIZADA
VERDADEIRA PERIGRINAO EM BUSCA DO SEU DIREITO, CARACTERIZA DANO MORAL PASSVEL DE REPARAO EM PECNIA. 2 RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO.
DECISO NEGAR PROVIMENTO. UNNIME. SENDO ASSIM, APS TODO O EXPOSTO,
CONSTATA-SE QUE O AUTOR FAZ JUS AO RECEBIMENTO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS.
2.5
DO QUANTUM INDENIZATRIO. No que concerne ao quantum indenizatrio, forma-se o
entendimento jurisprudencial, mormente em sede de dano moral, no sentido de que a indenizao pecuniria no tem apenas cunho de reparao do prejuzo, mas tambm carter punitivo ou sancionatrio, pedaggico, preventivo e repressor: a indenizao no apenas repara o dano, repondo o patrimnio abalado, mas tambm atua como forma educativa ou pedaggica para o ofensor e a sociedade e intimidativa para evitar perdas e danos futuros. Tal entendimento, inclusive, defendido pelo ilustre doutrinador SLVIO SALVO VENOSA, seno vejamos: Do ponto de vista estrito, o dano imaterial, isto , no patrimonial, irreparvel, insusceptvel de avaliao pecuniria porque incomensurvel. A condenao em

dinheiro mero lenitivo para a dor, sendo mais uma satisfao do que uma reparao (Cavalieri Filho, 2000:75). Existe tambm cunho punitivo marcante nessa modalidade de indenizao, mas que no constitui ainda, entre ns, o aspecto mais importante da indenizao, embora seja altamente relevante. Nesse sentido, o Projeto de Lei n 6.960/2002 acrescenta o art. 944 do presente cdigo que a reparao do dano moral deve constituirse em compensao ao lesado e adequado desestmulo ao lesante. Como afirmamos, se o julgador estiver aferrolhado a um limite indenizatrio, a reparao poder no cumprir essa finalidade reconhecida pelo prprio legislador. (Slvio Salvo Venosa, Direito Civil. Responsabilidade Civil, So Paulo, Ed. Atlas, 2004, p. 41).
E o ilustre mestre diz mais: Dano moral o prejuzo que afeta o nimo psquico, moral e intelectual da vtima. (...) Por tais razes, dada a amplitude do espectro casustico e o relativo noviciado da matria nos tribunais, os exemplos da jurisprudncia variam da mesquinhez prodigalidade. Nem sempre o valor fixado na sentena revelar a justa recompensa ou o justo lenitivo para a dor ou para a perda psquica. Por vezes, danos nfimos so recompensados exageradamente ou vice-versa. A jurisprudncia rica de exemplos, nos quais ora o valor

do dano moral guarda uma relatividade com o interesse em jogo, ora no guarda qualquer relao. Na verdade, a reparao do dano moral deve guiar-se especialmente pela ndole dos sofrimentos ou mal-estar de quem os padece, no estando sujeita a padres predeterminados ou matemticos. (Slvio Salvo Venosa, Direito Civil. Responsabilidade Civil, So Paulo, Ed. Atlas, 2004, p. 39/40).
Da, o valor da condenao deve ter por finalidade dissuadir o ru infrator de reincidir em sua conduta, consoante tem decidido a jurisprudncia ptria: Classe do Processo: APELAO CVEL NO JUIZADO ESPECIAL 20020110581572ACJ DF - Registro do Acrdo Nmero: 191685 Data de Julgamento: 12/08/2003 - rgo Julgador: Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F. Relator: SOUZA E AVILA - Publicao no DJU: 24/05/2004 Pg.: 53 - (at 31/12/1993 na Seo 2, a partir de 01/01/1994 na Seo 3). EMENTA: CIVIL. CDC. DANOS MORAIS COMPROVADOS. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DA PRESTADORA DE DOS SERVIOS DE TELECOMUNICAES. DETERMINADOS A PELA SABER: INDENIZAO DEVIDA. VALOR FIXADO DENTRO PARMETROS E DOUTRINA JURISPRUDNCIA,
COMPENSAO E PREVENO. I - RESTANDO PATENTES OS DANOS MORAIS SOFRIDOS E O


NEXO CAUSAL ENTRE A LESO E A CONDUTA NEGLIGENTE DA INSTITUIO PRESTADORA DE SERVIOS, ESTA TEM RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA NA REPARAO DOS MESMOS, CONFORME DETERMINA A LEI N. 8.078/90 (CDC). II - CORRETA A FIXAO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS QUE LEVA EM CONTA OS PARMETROS ASSENTADOS PELA DOUTRINA E PELA JURISPRUDNCIA, MORMENTE OS QUE DIZEM RESPEITO COMPENSAO PELA DOR SOFRIDA E PREVENO, ESTE COM CARTER EDUCATIVO A FIM DE QUE EVITAR A REPETIO DO EVENTO DANOSO. III - RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. SENTENA MANTIDA. DECISO: NEGAR PROVIMENTO. UNNIME. (g.n.) ..................................................................................................
Classe do Processo: APELAO CVEL NO JUIZADO ESPECIAL 20040110053689ACJ DF - Registro do Acordo Nmero: 197708 Data de Julgamento: 18/08/2004 - rgo Julgador: Segunda Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do D.F. Relator: ALFEU MACHADO - Publicao no DJU: 30/08/2004 Pg.: 41 - (at 31/12/1993 na Seo 2, a partir de 01/01/1994 na Seo 3). EMENTA: CIVIL. CONSUMIDOR. DANOS MORAIS. INCLUSO

INDEVIDA DO NOME NO SERASA. QUANTUM ARBITRADO DEVE-SE OFENSOR, CORRETAMENTE. EM SENTENA OS DAS MANTIDA. 1-PARA A FIXAO DO DANO MORAL LEVAR A CONSIDERAO PATRIMONIAL SEGUINTES FATORES: A RESPONSABILIDADE DO SITUAO PARTES, A INTENSIDADE DA CULPA DO RU, A GRAVIDADE E REPERCUSSO DA OFENSA; ALM DE NO ATENDER AO CARTER ASSIM H DE PEDAGGICO PREVENTIVO E EDUCATIVO DA INDENIZAO, GERANDO 2NO ENRIQUECIMENTO SE FALAR EM NO QUANDO ILCITO.
HONORRIOS
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EXISTE ADVOGADO EM DEFESA DA PARTE EX ADVERSA. 3- SENTENA MANTIDA. RECURSO IMPROVIDO. UNNIME. DECISO: CONHECER E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, SENTENA MANTIDA, POR UNANIMIDADE. (G.N.) PORTANTO, DIANTE DO CARTER DISCIPLINAR E DESESTIMULADOR DA INDENIZAO, DO PODERIO ECONMICO DA PROMOVIDA, DAS CIRCUNSTNCIAS DO EVENTO E DA GRAVIDADE DO DANO CAUSADO AO AUTOR, MOSTRA-SE JUSTO E RAZOVEL A FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO NO VALOR DE R$ 7.000,00 (SETE MIL REAIS).

2.6
DO PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA. Doravante, cumpre-me o dever de enfatizar que perfeitamente
cabvel a antecipao dos efeitos da tutela de mrito. Seno, vejamos o que diz a Desembargadora do TRF da 3 Regio e ex-coordenadora dos Juizados Federais de So Paulo e Mato Grosso do Sul, MARISA FERREIRA DOS: Os princpios norteadores da Lei 9.099/95 (art. 2), somando previso de ampla liberdade do juiz na apreciao das questes que lhe so submetidas (art. 6), autorizam concluirmos pelo cabimento da tutela antecipada, genrica (art. 273 do CPC) e especfica (art. 461, 3, do CPC), e tambm das liminares cautelares no Sistema dos Juizados Especiais. Esta, alis, a concluso unnime do I Encontro de Juzes e Juizados Especiais da Capital e da Grande So Paulo, cujo Enunciado 19 estabelece que cabvel a antecipao de tutela nos processos que tramitam no Juizado Especial Cvel. Nesse sentido: So cabveis a tutela acautelatria e a antecipatria em sede dos Juizados Especiais, Especiais Cuiab, Cveis, dezembro em de carter 1997, incidental (II Encontro Nacional dos Coordenadores de Juizados Concluso 08). compatvel com o rito estabelecido pela Lei n. 9.099/95 a tutela antecipada a que alude o art. 173 do CPC (Enunciado 06 da 1 Reunio realizada com os Juzes de Varas Cveis e dos Juizados Especiais do Rio de Janeiro, dezembro de 1995). (Marisa Ferreira Dos Santos, Sinopses Jurdicas. Juizados Especiais Cveis e

Criminais. Federais e Estaduais. So Paulo, Ed. Saraiva, 2004, p. 99).
O uso da tutela cautelar com o fim satisfativo, ou como tcnica de antecipao da tutela de conhecimento, aliado ao problema, que se verificava com muita freqncia na prtica forense, da desnecessria duplicao de procedimentos para a tutela do direito material e da impossibilidade da realizao de parcela do direito evidenciado no curso do processo, levou o legislador brasileiro a introduzir no Cdigo de Processo Civil a norma que hoje consta no art. 273, in verbis: Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, anterior, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana, da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou; II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. (...) 6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcelas deles, mostrar-se incontroverso. (g.n.).

O art. 273 afirma que o juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao. Sendo assim, para a concesso da tutela antecipatria em caso de fundado receio de dano se faz necessrio o preenchimento de 02 (dois) pressupostos bsicos:
1. Alegao verossmil e; 2. Fundado receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao.
Ocorre que a documentao acostada e a situao trazida a juzo so hbeis a satisfazer ambos os requisitos. Seno, vejamos: Primeiro, a prova inequvoca e verossimilhana das alegaes: O juiz deve convencer-se da certeza da pretenso do autor para conceder a tutela. Este parece ser o sentido da expresso verossimilhana da alegao, que importa em o juiz acreditar que a alegao da parte verdadeira para deferir a tutela. A verossimilhana envolve a probabilidade de a situao narrada na petio inicial ser verdadeira. Seria uma forma de fumaa do bom direito (fumus boni iuris).
Por prova inequvoca deve-se entender, de preferncia, a prova documental (como despreende-se do inciso I do art. 814 do CPC e do art. 902 do mesmo cdigo) ou inconteste dos fatos alegados na inicial, de que no paire qualquer dvida.

SATISFAZ O REQUISITO DA PROVA INEQUVOCA E VEROSSIMILHANA DAS ALEGAES, NO PRESENTE CASO, A JUNTADA DAS ORDENS DE SERVIO EMITIDAS PELA PROMOVIDA (DOC. EM ANEXO), APTAS A DEMONSTRAR QUE A REQUERIDA NO EFETUOU OS REPAROS NO APARELHO TELEVISOR DO PROMOVENTE DE FORMA SATISFATRIA E DE QUE AT O PRESENTE MOMENTO CONTINUA DA POSSE DO REFERIDO UTENSLIO.
Ademais, um dos maiores Mestres sobre Tutela Antecipada, o ilustre LUIZ GUILHERME MARINONI em sua obra sobre Processo Civil, assim discorreu sobre a concesso da antecipao da tutela de mrito: A tutela antecipatria pode ser concedida no curso do processo de conhecimento, constituindo verdadeira arma contra os males que podem ser acarretados pelo tempo do processo, sendo vivel no apenas para evitar um dano irreparvel ou de difcil reparao (art. 273, I, CPC), mas tambm para que o tempo do processo seja distribudo entre as partes litigantes na proporo da evidncia do direito do autor e da fragilidade da defesa do ru (art. 273, II e 6, CPC).
Em ltima anlise, correto dizer que a tcnica antecipatria visa apenas a distribuir o nus do processo. preciso que os operadores do direito compreendam a importncia do novo instituto e o usem de forma adequada. No h motivos para timidez no seu uso, pois o remdio surgiu para eliminar um mal que j est instalado, uma vez, que o tempo do processo sempre prejudicou o autor que tem razo. necessrio que o juiz compreenda que no pode haver efetividade sem riscos.

A tutela antecipatria permite perceber que no s a ao (o agir, a antecipao) que pode causar prejuzo, mas tambm a omisso. O juiz que se omite to nocivo quanto o juiz que julga mal. Prudncia e equilbrio no se confundem com medo, e a lentido da justia exige que o juiz deixe de lado o comodismo do antigo procedimento ordinrio no qual alguns imaginam que ele no erra para assumir as responsabilidades de um novo juiz, de um juiz que trata dos novos direitos e que tambm tem que entender para cumprir sua funo sem deixar de lado sua responsabilidade social que as novas situaes carentes de tutela no podem, em casos no raros, suportar o mesmo tempo que era gasto para a realizao dos direitos de sessenta anos atrs, poca em que foi publicada a clebre obra de CALAMANDREI, sistematizando as providncias cautelares. (Luiz Guilherme Marinoni, Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2004, p. 234). Na verdade, o instituto da tutela antecipatria desempenha papel fundamental no equacionamento e soluo de grande parte dos problemas que hoje preocupam no s o Poder Judicirio, mas, sobretudo o seu destinatrio: o jurisdicionado. Outrossim, acerca da concesso da Tutela Antecipada sem a oitiva da parte contrria (inaudita altera pars), o preclarssimo mestre LUIZ GUILHERME MARINONI assim ensina: A tutela antecipatria baseada em fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao pode ser deferida em vrios momentos, como por exemplo, antes da ouvida do ru.
A necessidade da ouvida do ru poder comprometer, em alguns casos, a efetividade da prpria tutela urgente. A tutela urgente poder ser concedida antes da ouvida do ru quando o caso concreto a exigir, isto , quando o tempo necessrio ouvida do ru puder comprometer a

efetividade do direito afirmado e demonstrado como provvel. (Luiz Guilherme Marinoni, Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2004, p. 256).
Vejamos a jurisprudncia ptria acerca da concesso da tutela antecipada de forma inaudita altera pars: Tutela antecipada Provimento ante a presena dos requisitos exigidos no art. 273 do Cdigo de Processo Civil Concesso liminar sem a oitiva da parte contrria Possibilidade Faculdade reservada ao julgador Possibilidade, na espcie, frente ao iminente risco de frustrao do objetivo visado na medida Inexistncia de afronta ao princpio do contraditrio. (TJPR, 1 CC., AI 49.155-8. rel. Des. Ulysses Lopes, julgado em 06.08.1996).
OCORRE, ILUSTRE JULGADOR(A), QUE A CONCESSO DA ANTECIPAO DE TUTELA DE FORMA INAUDITA ALTERA PARS SE MOSTRA IMPRESCINDVEL PARA O AUTOR, J QUE DIANTE DO PROCEDIMENTO SUMRIO, A PARTE DEMANDADA APENAS SE MANIFESTAR EM AUDINCIA DE INSTRUO, O QUE EM VIRTUDE DAS PAUTAS SOBRECARREGADAS DOS JUIZADOS PODE DEMORAR DEMASIADAMENTE, O QUE, COMO DITO ANTERIORMENTE, GERARIA DANO IRREPARVEL AO REQUERENTE, PARTE MAIS FRGIL DESTA RELAO PROCESSUAL.

Finalmente, a melhor doutrina reconhece que a tutela antecipada pode ser concedida em face de qualquer modalidade de sentena: bvio que a tutela antecipatria pode ser concedida em face das sentenas mandamental e executiva. Os arts. 461 e 461-A do CPC (relativos s obrigaes de fazer e de no - fazer e de entregar coisa), que permitem ao juiz proferir tais sentenas, ordenando sob pena de multa ou determinando medidas executivas (cf. art. 461, 4 e 5), afirmam expressamente (arts. 461, 3, e 461-a, 3) que o juiz pode conceder tutela antecipatria. (Luiz Guilherme Marinoni, Manual do Processo de Conhecimento. So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2004, p. 260).
PORTANTO, DIANTE DA PRESENA DOS REQUISITOS E A FINALIDADE DE SE EVITAR DANO IRREPARVEL AO DEMANDANTE, O MESMO FAZ JUS A CONCESSO DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA DE MRITO OBRIGANDO A PROMOVIDA A DEVOLVER A QUANTIA DE R$ 14.990,00 (QUATORZE MIL NOVECENTOS E NOVENTA REAIS) DEVIDAMENTE CORRIGIDOS E REFERENTES AO VALOR PAGO PELO APARELHO TELEVISOR EM TELA, OU ENTO, QUE SEJA COMPELIDA A ENTREGAR UM APARELHO TELEVISOR NOVO, DE MODELO DIVERSO E DE IGUAL VALOR AO APARELHO EM QUESTO SOB PENA DE MULTA DIRIA DE R$ 100 (CEM REAIS) A SER ARBITRADA POR ESTE NOBRE JULGADOR(A).
3.
DO PEDIDO.

Diante de todo o exposto, requer o Autor que Vossa Excelncia digne-se de:
a)
Conceder, nos termos do art. 6, inc. VIII do CDC, a
inverso do nus da prova em favor do Demandante;

b)
Determinar a citao da Promovida no endereo
inicialmente indicado para, querendo, apresentar a defesa que tiver, bem como comparecer s audincias designadas por esse juzo, sob pena de revelia;
c)
Conceder na conformidade do art. 18 e incisos da Lei
8.078/90, do art. 273, inc. I, 3 c/c o art. 461 e incisos do CPC, a Tutela Antecipada de forma initio littis e inaudita altera pars, para os fins de a Requerida ser obrigada a devolver a quantia de R$ 14.990,00 (QUATORZE MIL NOVECENTOS E NOVENTA REAIS) devidamente corrigidos e referentes ao valor pago pelo aparelho televisor em tela, ou ento, que seja compelida a entregar um aparelho televisor novo, de modelo diverso e de igual valor ao aparelho em questo, sob pena de multa diria de R$ 100 (cem reais) a ser arbitrada por este Nobre Julgador (a);
d)
Ao final, JULGAR PROCEDENTE A PRESENTE
DEMANDA E ACOLHER OS PEDIDOS para: d.1 Confirmar a antecipao dos efeitos da tutela pretendida, nos termos do art. 18 e incisos da Lei 8.078/90, 14.990,00 E PARA QUE A MIL REQUERIDA SEJA E OBRIGADA A DEVOLVER A QUANTIA DE R$ (QUATORZE AO NOVECENTOS PAGO NOVENTA REAIS) DEVIDAMENTE CORRIGIDOS REFERENTE SEJA VALOR A PELO UM APARELHO TELEVISOR EM TELA, OU ENTO, QUE COMPELIDA ENTREGAR APARELHO TELEVISOR NOVO, DE MODELO

DIVERSO E DE IGUAL VALOR AO APARELHO EM QUESTO; d.3. CONDENAR A DEMANDADA a efetuar o pagamento referente aos danos materiais no valor de R$ 2.000,00 (DOIS MIL REAIS).
d.2. CONDENAR A DEMANDADA, nos termos dos art. 5, inc. V da CF/88 c/c art. 186 e art. 927 do CC/2002 e art. 6, inc. VI da Lei. 8.078/90 A PAGAR AO AUTOR A QUANTIA JUSTA E RAZOVEL DE R$ 5.800,00 (CINCO MIL E OITOCENTOS REAIS) A TTULO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS.
4.
DOS MEIOS DE PROVA. O Autor protesta provar o alegado por todos os meios de prova
em direito admitidos, inclusive prova testemunhal, depoimento pessoal da representante da Demandada sob pena de confisso, juntada ulterior de documentos e tudo mais que se fizer necessrio para a perfeita resoluo da lide, o que fica, desde logo, requerido.
5.
DO VALOR DA CAUSA. D-se causa, nos termos do art. 259, inc. II do CPC, o valor de
R$ 21.800,00 (vinte e um mil e oitocentos reais).
Nestes Termos,

Pede e aguarda deferimento. Cuiab-MT, 13 de Mao de 2011.
Mrcia Alves Trindade OAB/MT 16.475

Peticao Danos Materiais e Morais 09-03-11

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MATERIAIS C/C OBRIGAO DE FAZER E PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA DE MRITO

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Ocorre, que no dia 23/08/10 o referido aparelho veio a

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Ademais, a postura ilcita da Demandada est na

iminncia de acarretar enorme dano ao autor.

Ademais, MM. Julgador, o aparelho de televiso do

Outrossim, a situao acima narrada demonstra que no

DA INVERSO DO NUS DA PROVA.

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DA RELAO DE CONSUMO / DA APLICAO DO ART. 18 DA LEI

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ALTERNATIVAS NO IMPEDE A COBRANA DE REPARAO DOS DANOS CAUSADOS PELO FORNECEDOR.

A informao adequada e clara sobre os diferentes

A proteo contra a publicidade enganosa e abusiva,

A efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e

morais, individuais, coletivos e difusos; (inciso VI do art. 6 do CDC)

DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA Por se tratar de relao de consumo, aplicam-se ao caso dos

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DOS DANOS MORAIS.

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DECISO NEGAR PROVIMENTO. UNNIME. SENDO ASSIM, APS TODO O EXPOSTO,

DO QUANTUM INDENIZATRIO. No que concerne ao quantum indenizatrio, forma-se o

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COMPENSAO E PREVENO. I - RESTANDO PATENTES OS DANOS MORAIS SOFRIDOS E O

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DO PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA. Doravante, cumpre-me o dever de enfatizar que perfeitamente

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Criminais. Federais e Estaduais. So Paulo, Ed. Saraiva, 2004, p. 99).

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Conceder, nos termos do art. 6, inc. VIII do CDC, a

inverso do nus da prova em favor do Demandante;

Determinar a citao da Promovida no endereo

Conceder na conformidade do art. 18 e incisos da Lei

Ao final, JULGAR PROCEDENTE A PRESENTE

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R$ 21.800,00 (vinte e um mil e oitocentos reais).

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Pede e aguarda deferimento. Cuiab-MT, 13 de Mao de 2011.

Mrcia Alves Trindade OAB/MT 16.475

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