O direito uma realidade plural e no unvoca.

. O interesse desta cadeira de observar o direito com olhos de pseudo-historiador, (a histria feita de forma a revelar o carcter apenas local do direito de qualquer poca incluindo a presente; dar-se conta do carcter artificial, cultural e local do direito) Ex: na poca medieval havia vrias verdades, vrias razes, ento o direito tinha que tender para uma certa consensualidade , para que os individuos pudessem viver em comunidade e resolver os seus conflitos de interesse. O discurso jurdico medieval tem um carcter alternativo que decorre do facto de no pretender a verdade mas sim a probabilidade e de se organizar em torno de questes de soluo problemtica e no em torno de aplicao de regras, de se assumir como saber argumentativo e no como uma cincia rigorosa e neutra. Com olhos de pseudohistoriador e no de jurista (pois o jurista tem uma viso tcnica e dogmtica do direito, com o seu carcter natural, inevitvel e universal) ; Ex: ausncia ou marginalidade do direito na regulao da vida e dos conflitos a nvel da famlia ou do quotidiano. O direito um instrumento que serve para resolver conflictos de interesse, ponctuais, mas no resolve todos os problemas. O direito no algo de natural , mas sim algo de cultural As opes jurdicas so sempre opes polticas e no so ingnuas. A deciso do juz resulta da sua subjectividade, no tem valor universal; O primeiro problema do direito o seu carcter arbitrrio (a famosa frase de Kirchmann : trs palavras rectificadoras do legislador convertem bibliotecas inteiras em lixo. (Ex: quando uma lei de 11 de Outubro de 1820 aboliu os morgados, numerosas obras que tratavam deste tema, ficaram relegadas para o mbito das curiosidades bibliogrficas) O Direito aplica-se a uma determinada sociedade numa determinada poca O legislador, por mais inovador que seja no pode deixar de utilizar as mesmas tcnicas, que so habituais no seu pas e na sua poca. (ex: a legislao da revoluo francesa foi feita com a tcnica dos juristas do antigo regime) Mais do que as leis , vamos estudar a gnese do prprio direito
Histria jurdica legitimadora

O Direito um sistema de legitimizao, que cria um efeito de obedincia naqueles a quem as normas vo limitar a liberdade A histria jurdica, tem sido legitimadora, desempenhando uma funo dogmtica de primeira importncia. O direito justo era o direito longamente estabelecido, pois considerado por natureza um direito razovel.

No sculo passado, defendia-se que a Histria do Direito servia para fundamentar a identidade juridico-poltica de um Povo. Esta a posio da ESCOLA HISTRICA ALEM do sc. XIX, que considerava o direito como uma emanao do esprito do povo (Volkgeist), constituindo uma barreira s tendncias progressistas dos legisladores . Marcelo Caetano dizia: a histria instrui o legislador sobre a experincia vivida pela Nao, acautelando-o contra perigosas reincidncias em erros funestos Actualmente , a legitimizao j se faz menos pela tradio e mais pela natureza das coisas, pelas categorias necessrias do justo ou da razo jurdica, procurando-se encontrar para cada princpio do direito vigente, uma razo no direito passado, (mesmo se num contexto histrico radicalmente diferente) atravs duma leitura superficial das fontes A Histria jurdica legitimadora, tende a demonstrar o sentido linear do progresso do direito, pelo contraste entre a rudeza e imperfeio inicial do direito histrico e a actual perfeio do direito vigente Contar a Histria a partir dos interesses de poltica do direito presente, impondo as suas categorias dogmticas ao passado, desfigurando-o. A estratgia legitimadora tambm procura legitimar o corpo dos juristas acadmicos, desdramatizando o peso poltico das suas decises jurdicas, apresentando-as como sendo puramente tcnicas ou cientficas, falsamente distanciadas do conflito subjacente . A imagem de Templos do Saber dada s Faculdades de Direito, foi uma consequncia desta obra purificadora da Cincia do Direito quanto s componentes polticas e idiolgicas, to representadas nos anos vinte e quarenta pelas ideias de Hans KELSEN.
HISTRIA CRTICA DO DIREITO

A Histria crtica do Direito, para atingir os seus objectivos, utiliza vrias estratgias e metodologias:
1.

fomentar uma conscincia metodolgica,

Rejeitando a concepo ingnua de que a realidade histrica , est a, bastando colh-la. Pois a realidade histrica no est a mas construda pelo olhar do historiador, que deve ter conscincia deste carcter poitico (construdo) da sua actividade intelectual, de tal modo que conhea quais os limites do seu saber, desvalorizando a noo de verdade histrica e tendo conscincia que o rigor do discurso histrico reside mais na sua coerncia interna que numa qualquer adequao realidade externa. A Histria Jurdica do Direito, pelo seu mtodo, prope-se desvendar as razes sociais e culturais das prticas discursivas .
2.

O Direito em sociedade (objecto da histria jurdica)

 a partir da cole des Annales, que a histria contempornea do direito se liga intimamente histria dos diversos contextos (culturais, tradies literrias, estruturas sociais, convices religiosas) com os quais (e nos quais) o direito funciona. O direito em sociedade, considerar que o sentido das normas jurdicas s pode ser compreendido, quando integradas no conjunto de complexos normativos que organizam a vida social, tendo apenas um valor relacional ou contextual.

O direito um produto social

Para mostrar o enrazamento social do direito, tem-se que mostrar que o ordenamento poltico no arbitrrio, sendo explicvel pelas condies sociais da sua produo . O espao social condiciona a criao originria das normas jurdicas e igualmente a sua recriao nas sucessivas recepes ao longo da Histria com a respectiva integrao em contextos normativos e culturais diferentes; a histria do direito

ocidental fundamentalmente literria

3.

Histria jurdica contra a teleologia

A Histria critica do Direito insiste sobre o carcter no linear, no necessrio e no escatolgico

da sua evoluo histrica, assumindo a ideia de ruptura histrica, contrriamente aos legitimadores que consideravam que as novas solues nasciam das anteriores por um processo de aperfeioamento. Sublinhar a ruptura histrica e esclarecer o papel da tradio, a qual acaba por determinar os novos produtos juridicos, no mesmo sentido em que um arteso est condicionado na sua arte pela ferramenta de que dispe.

O presente deixa de ser o apogeu do passado, para passar a ser mais um

arranjo momentneo e histrico. O passado, com a sua lgica prpria deixa de ser entendido como o prenncio do presente. Esta manifestao de alteridade constitui um elemento importantssimo de relativizao do presente e do direito positivo actual. O professor M. Hespanha, diz que : o Ps-modernismo trouxe uma nova sensibilidade em relao s formas implcitas, informais e quotidianas do poder; Que por isso a historiografia jurdica dos nossos dias, se apoia tanto em temas provindos da mais acadmica reflexo terica, como numa pr-compreenso do mundo, com razes na mais recente cultura contempornea.

Importncia do estudo do direito romano

Para a anlise das escolas jurdicas europeias. Para o estudo de uma cincia com histria. Pela sua perfeio Pela sua influncia nas instituies actuais. Permite comparar ordenamentos jurdicos diferentes Permite desenvolver o sentido critco

A perfeio do direito romano

A ideia de perfeio do Direito Romano assenta no pressuposto de que existem padres universais de justia na regulao das relaes humanas, dos quais o direito romano se ter aproximado mais do que outras culturas. O direito romano ter criado conceitos e solues cuja justeza ou justia resistiram e se impuseram eroso do tempo.

O direito romano tem sobrevivncia no direito actual

O uso de citaes latinas e a reproduo de alguns conceitos romanos no Direito actual, so usados, mas fora do contexto em que foram criados. A subsistncia do direito romano advm do peso da tradio, da sua recepo pelo direito cannico, posteriormente pelo direito comum e tambm da crise ocorrida no imediato ps-guerra (1939-1945), devido impotncia do direito face a regimes autoritrios de ndole fascista, ler nazi. Pretendia-se que a estrutura jus naturalista do direito romano poderia eventualmente evitar o totalitarismo da lei.

O que o direito romano?

O direito romano um sistema de aces, que s existe porque necessrio e que parte de situaes concretas para a criao de normas casusticas. Concebido como um direito imanente, existindo nas coisas, na Natureza.

Evoluo histrica do direito romano

Do sc. VIII ac. (753 a.c. fundao de Roma), at ao sc. V no Ocidente (476 queda do Imprio Romano do Ocidente) e at ao sculo XV no Oriente (1453 queda do Imprio Romano do Oriente)

Perodos histricos do Imprio Romano do Ocidente baseados na forma de

Governo

Monarquia Repblica Alto Imprio

sc.VIII a.c. a sec.IV a.c. (fundao de Roma) sc.IV a.c. a sec.I a.c.( magistratura pretoriana) sc.I a.c. a sec.III d.c. ( Octvio Augusto, Cristo)

Baixo Imprio Justiniano I) Imprio Bizntino

sc.III d.c. a sec.VI d.c.(Diocleciano,Constantino e

a partir de 527

(Justiniano I)

Baseados na evoluo do Direito Romano

POCA ANTIGA

de 753 a.c. a 130 a.c

(Realeza e parte da Repblica)

Fontes: costume, legislao, Lei das XII Tbuas

Perodo de Direito Romano muito antigo, de tipo arcaico primitivo, direito de uma sociedade rural baseada na solidariedade clnica, baseado exclusivamente nas aces previstas e tipificadas na lei legis actiones . 753 a.c. fundao de Roma 441 - 449 a.c. Lei das XII Tbuas. Um dos fundamentos do ius civile considerado em vigor at poca justinianeia. Lei com carcter formal , quase litrgico, que usa frmulas para resolver casos concretos. Leis de licnio Instalao do novo regime, com dois Cnsules

367 a.c. (repblica) Criao da magistratura dos pretores, encarregada da administrao da justia nas causas civis. Incio do ius praetorium, constitudo pelas modificaes introduzidas pelo pretor no direito civil, com base nos seus poderes de imperium(comum a todos os magistrados), poder de dar ordens stipulationes praetoriae promessas, restitutiones in integrum (reposio no estado anterior), missiones in possessionem (entregas foradas), interdicta (probies de agir ou ordens de exibir, restituir) 287 a.c.(repblica) Lex Hortensia a partir desta data os plebiscitos, aprovados no concilium plebis, so assimilados s leges e obrigavam no smente os plebeus como todos os cidados romanos. 242 a.c. (repblica) criao do pretor peregrino e fim do periodo de vigncia exclusiva doius civile que se aplicava aos romanos (oius gentile aos estrangeiros) 149 a.c.(republica) Lex Aebutia de formulis- atribui ao pretor a possibilidade de redigir uma formula, espcie de programa de averiguao dos factos e de sua valorizao afim do diferendo ser julgado pelo iudex (juz).

A partir daqui, o pretor leva a cabo a sua misso de corrigir e adaptar o ius civile com recurso a poderes judiciais que lhe so especficos a iurisdictio- e no comuns a todos os magistrados, como era o imperium

POCA CLSSICA

de 130 a.c. a 230 d.c. (Parte final da Repblica e Alto Imprio)

FONTES:

costume, legislao, ditos, jurisprudncia .

Direito de uma sociedade evoluda, individualista, fixado por juristas numa cincia jurdica coerente e racional. Ascenso e auge do direito pretrio. 27 a.c. ( comeo do alto imprio) Octvio Csar Augusto 1 a.c. s 23h e 60m( ah! ah! ah! ) (alto imprio) Nascimento de Jesus Cristo +-130 d.c.( alto imprio) Edictum perpetuum- compilao e codificao, com carcter definitivo, dos ditos anuais dos pretores, constituindo deste modo, uma consolidao do ius praetorium, mas tambm uma limitao sua criatividade. 212 d.c. (alto imprio) dito de Caracala atribuio da cidadania romana para todos os habitantes que estavam dentro dos limites do Imprio. 230 d.c. ( fim do alto imprio) Perodo convencional do fim da poca Clssica

POCA PS CLSSICA

de 230 d.c. a 530 d.c.

(Baixo Imprio e comeo do Imprio Bizantino)

FONTES: costume,legislao, jurisprudncia

Direito nascido da tripla crise (poltica, econmica e religiosa) do sculo III, dominado pelo absolutismo Imperial, pela actividade legislativa dos Imperadores, pelo Cristianismo, pela vulgarizao e Helenizao

313 dito de Milo Constantino reconhece a religio Crist, converte-se ao Cristianismo e a Igreja organiza-se no quadro poltico e administrativo do Imprio 395 diviso definitiva do Imprio Roma (Ocidente) Constantinopla (Oriente) 426 Lei das citaes Limitava a autoridade da jurisprudncia aos jurisconsultos ,Papiano,Paulo, Ulpiano, Modestino e Gaio, erigindo Papiano em critrio de deciso em caso de no haver unanimidade. 438 Cdigo Teodosiano Redigido porTeodsioII(Oriente),adoptado no Ocidente por Valentiano III - Compilao de todas as Constituies imperiais desde Constantino. 476 Queda do Imprio Romano do Ocidente 530 Incio do reinado de Justiniano I
POCA BIZANTINA

a partir de 530

(Justiniano I) Neo-classicismo . Helenismo 530-565 elaborao do Corpus iuris civilis

Caracterizao dos regimes polticos

(sc. VIII a.C. a sc. IV a.C.) Bases Institucionais:

Rei Senado Assembleias Populares O Rei

O Rei dirige a vida militar, social e religiosa. A sociedade est organizada por famlias. A realeza no sendo hereditria, era o Senado que propunha o Rei ou ento era designado pelo seu antecessor, era investido pelas Assembleias populares comitia curiata e investidura chamava-se lei das Crias que d Poder Lex Curiata dei Imperium imperium como poder, dominao.

O Senado

O Senado, cuja origem est nas reunies dos chefes de famlia patres o segundo orgo do Poder, funciona como orgo consultivo do Rei. uma Assembleia aristocrtica at ao comeo da repblica.
As Assembleias populares

So reservadas ao Povo de Roma e chamam-se Comitia Popular Existiam vrios tipos de comitia dependendo dos gupos que reuniam Curiata comitia, Tributa comitia, Centuriata comitia.

(sc.IV a.C. a sc.I a.C.)

A passagem da monarquia para a repblica d-se lentamente. Situa-se a queda da monarquia cerca do ano 470 a.c.. O novo regime poltico instalou-se com dois Cnsules sua frente, volta do ano 367 a.c. (leis de Licnio) e caracteriza-se pela pluralidade de assembleias e magistraturas, anuais e colegiais.

Os Magistrados Os

O magistrado romano um orgo da cidade, titular de um poder potestas. magistrados so, em princpio, designados por um ano e so os seguintes:

Cnsules
Titulares do Imperium tm o comando militar e o governo da cidade, podem propor leis e tiveram inicialmente o poder da jurisdio jurisdictio de dizer o direito

Pretores
So sobretudo magistrados judiciais que organizam os processos civis e designam os juzes.

Outros magistrados
Edis Curuis, Tribunos, Questores, Censores, ao todo eram 28. As Assembleias e as leis

O Senado
Composto apenas pelos patres na poca da monarquia e no incio da repblica, tinha os seus membros designados pelos cnsules, primeiro e posteriormente pelos censores, recrutando-os entre os antigos magistrados

Atribuies do Senado: Auctoritas Patrum era o monoplio dos senadores patrcios , que consistia na ratificao das decises de uma assembleia. A partir de 339 , a ratificao transforma-se em autorizao prvia. Formulava os princpios de uma nova lei , sob a forma de Senatus-consulto , devendo a seguir ser sancionada pelos magistrados. Tinha poderes para autorizar despesas pblicas, no recrutamento de tropas, nas relaes externas e no controlo dos magistrados. Centuria Comitia Foram as assembleias populares mais importantes durante grande parte da Repblica. Eram assembleias aristocrticas e tinham estas prerrogativas: escolher os Cnsules escolher os pretores votar as leis

Os Magistrados inferiores: Eram eleitos nos Tributa comitia assembleias por tribo, estando todos os cidados recenseados na tribo local. Nos ltimos sculos da Repblica tambm votaram leis.

Os comitia plebe Assembleias da plebe, votavam os plebiscitos (leis reservadas plebe), elegiam os seus tribunais. A partir de 287 a.c. (lex hortensia) os plebiscitos so assimilados s leges e aplicam-se tambm aos patrcios Senatus Populus Que Romanus O Senado e a comunidade dos cidados romanos. Expresso que adquiriu um sentido jurdico-poltico . A res pblica designa a organizao poltica e jurdica do populus na qual o cidado subordina o seu interesse res privata ao da comunidade. Os cives So cidados romanos, que gozam do direito dos romanos. Ius civile . Os estrangeiros, peregrini , esto submetidos ao ius gentile o direito comum a todos os homens, conforme razo natural. A cidadania romana foi concedida a pessoas e a grupos.

(sc. I a.c. a sc. III d.c.) Nascimento de Cristo A passagem da Repblica ao Alto Imprio, faz-se progressivamente. A crise poltica no sec.I a.c. provocada pela vastido do Imprio. Octvio Csar Augusto 27 a.c. centraliza todo o poder nas suas mos, no estando vinculado pela lei. Prticamente s o Senado subsiste, mas com os poderes reduzidos.

No ano 212 d.c. , o DITO DE CARACALA concede a cidadania romana a todos os habitantes do Imprio, com excepo dos deditcios

(sc. III a sc. VI) Diocleciano 284-305, Constantino 306-337, Justiniano 527

A crise do sec.III provocou profundas modificaes na estrutura poltica do Imprio romano. Diocleciano e Constantino reogarnizam o Imprio e a sua administrao. O Imperador tem o poder absoluto, divinizado o Dominus Constantino reconhece a religio crist, DITO DE MILO, em 313, converte-se ao Cristianismo e a Igreja organiza-se no quadro poltico e administrativo do Imprio romano. CONSTANTINO funda a nova capital em Constantinopla (actual Istambul), sobre o lugar da antiga Bizncio. O Imprio Romano divide-se em dois Imprios (395), o do Ocidente, que car em 476, e o do Oriente, que sobreviver at ao sc. XV. JUSTINIANO I ( 527-565), foi o ltimo imperador do Baixo Imprio e o primeiro dos imperadores bizantinos .

POCAS HISTRICAS DO DIREITO ROMANO

(perodo da Realeza e incio da Repblica)

753a.c.-130a.c.

Neste perodo o direito romano sobretudo consuetodinrio, no est separado da religio e no escrito. Um dos fundamentos do jus civile , em vigor at poca Justiniana, foi a LEI DAS XII TBUAS ( 441-449 a.c.) . Assim reconhecida a igualdade jurdica, probidas as guerras privadas, institudo o processo penal, a terra torna-se alienvel e reconhecido o direito de testar . No bem uma lei , mas uma compilao de frmulas, de caracter formal, quase litrgico, para resolver casos concretos.

(parte final da Repblica e Alto Imprio) Sob a Repblica, a lei comea a ser a principal fonte de direito juntamente com o costume. As leges publicae ordem geral do povo ou da plebe, so feitas a pedido de um magistrado superior (cnsules, pretores, tribunos, ditadores, que podiam propor um texto (rogatio) que era afixado ( promulgatio), durante um certo tempo. O voto tinha lugar num dos comcios e era promulgada renuntiatio ou impedida a sua aprovao abnuntiatio pela Assembleia. Era necessrio, primeiro, a ratificao depois do voto e mais tarde (339 a.c.), a autorizao prvia, dos senadores patrcios. Os Plebiscitos so actos legislativos, aprovados nos concilium plebis que inicialmente obrigavam s os plebeus, mas a partir da LEX HORTENSIA 287 a.c. foram assimilados s leges e obrigavam todos os cidados. No Perodo do Alto-Imprio, o direito privado Romano um sistema individualista As fontes do direito so sobretudo os ditos dos magistrados e a jurisprudncia dos escritos dos jurisconsultos, as leis e o costume, apesar duma tendncia regressiva do costume.

130a.c.-230d.c.

Tipos de leis na poca Clssica

leges Emanam dos Magistrados e das Assembleias populares. Desaparecem aps o sculo I Senatus consultos Substituem as leges , e so consultas ao Senado feitas pelos magistrados , com valor legislativo, apesar de vida curta, pois a pouco e pouco o Imperador vai assumindo todo o Poder. No final do sculo II o Senado eliminado e o Imperador tem o monoplio da actividade legislativa, produzindo as Constituies Imperiais

Constities Imperiais:
ditos edicta Proclamaes orais do Imperador, com carcter permanente, abrangendo todo o Imprio Decretos decreta Decises judiciais do Imperador, sentenas sobre casos concretos, que constituam precedentes

aos quais os juzes inferiores ficavam ligados. Criam direito novo, passando a vigorar como legislao

Epstolas :

a) Rescritos rescripta Respostas escritas, dadas pelo Imperador ou pelo seu conselho, a questes sobre direito, que passavam a ter valor de lei b) Instrues mandata Ordens directamente dirigidas a um funcionrio, magistrado ou governador de provncia, geralmente sobre questes fiscais ou administrativas.

ditos dos magistrados

Proclamaes dos magistrados encarregados da administro da justia (pretores, edis curuis e governadores de provncia), quando iniciavam as suas funes, indicando a forma como contavam exercer as suas funes, inicialmente oralmente edictum e mais tarde por escrito, passando de uma magistratura para outra e tornando-se assim, regras de direito, que os iudex faziam respeitar.

ditos dos pretores

Magistratura criada no final da monarquia, em 367 a.C., encarregada da administrao da Justia para os casos civis. O pretor prometendo uma aco criava um direito de que o cidado podia se prevalecer. Assim apareceu o ius praetorium distinto do ius civile (lei das XII tbuas), jurisprudencial, que preenchia as lacunas deste , flexibilizando-o. Em 242 a.C. criado o Pretor Peregrino , que funcionava de maneira itinerante e levava o direito romano aos confins do imprio para resolver litgios com os estrangeiros (pelegrini), ou entre estrangeiros e romanos. Em 149 a.C. criada a Lex aebutia de formulis que atribui ao pretor a possibilidade de redigir uma frmula, espcie de programa de averiguaes, adaptando o ius civilis com base no poder de iurisdictio que lhe especfico e no imprium que comum a todos os magistrados. Em 130 d.C. foi redigido e promulgado o dito Perptuo, que era uma recolha dos ditos dos pretores que deviam ser aplicados pelos juizes, condicionando desta maneira a aco criativa futura dos pretores.

Jurisprudncia
A jurisprudncia, no sentido romano, era o conhecimento das regras jurdicas e a sua aplicao prtica a casos concretos. Equivalente ao que hoje designamos por Doutrina. Os jurisconsultos eram homens experientes na prtica do direito, cuja autoridade decorria muito do seu prestgio social. Davam consultas jurdicas (responsa) e orientavam as partes num processo sem no entanto nele intervirem. Os escritos dos jurisconsultos constituram uma fonte de direito na poca clssica, pelos seus comentrios a textos legislativos e a ditos dos pretores. Pela maneira de resolver as lacunas do direito, elaboraram uma verdadeira cincia do direito

(poca do Baixo Imprio de 230 a 530)

Desenvolve-se entre os sc. III e VI, de Constantino a Justiniano e um perodo de decadncia poltica, intelectual e de regresso econmica. O Cristianismo instala-se e desenvolve-se dentro do imprio, influenciando numerosos princpios de direito privado. O centro do imprio passa para Constantinopla.

A principal fonte de direito desta poca so as leis imperiais. Nesta poca fazem-se os primeiros esforos de codificao das leis.

Lei das citaes

Lei que limita a autoridade da jurisprudncia, publicada em 426. S podiam ser citados, s tinham fora e autoridade os escritos de cinco jurisconsultos: Gaio, Paulo, Papiano, Modestino e Ulpiano. Quando no havia unanimidade a opinio seguida era a de Papiano. As opinies destes jurisconsultos (justos) vo revelar-se com um valor inestimvel para a formao do Direito Comum a partir do sc. XII, atravs das escolas dos Glosadores e dos Comentadores.

Cdigo Teodosiano
Redigido no Imprio Romano do Oriente, em 438 por ordem de Teodsio II e adoptado no Imprio Romano do Ocidente por Valentiano III, compreende as constituies publicadas desde Constantino. Teve uma forte influncia na Pennsula Ibrica atravs da Lex Romana Visigothorum que o retomou em parte.

Corpus Juris Civilis ( 530 a 565)

Compilao de todas as fontes antigas do direito romano, harmonizadas com o direito do seu tempo, mandada executar pelo imperador Justiniano I. composta por quatro livros, a saber : Cdigo (Codex Justiniano) Visava substituir o cdigo Teodosiano e era uma recolha de leis imperiais. Digesto (Digesta ou Pandectas) Compilao de extractos de livros de Jurisconsultos da poca clssica Instituies (Institutiones Justiniani) Manual elementar destinado ao ensino do direito Novelas (Novellae ou leis novas) um conjunto de cerca de 150 constituies imperiais publicadas por Justiniano I O direito romano perde-se na Europa Ocidental, com a queda do Imprio Romano do Ocidente em 476 e com as invases dos povos germnicos, associadas pulverizao de estados. O direito romano vai renascer aps o sc.XII com a descoberta do Digesto, por um monge de Bolonha e graas sua perfeio volta a ser utilizado, tornando-se o direito subsidirio dos direitos locais e contribuindo desta forma para a formao do Direito Comum. Este livro estava redigido em grego e foi traduzido para o latim.

Direito Cannico
O Direito Cannico o direito da Igreja. Nasce no interior do Imprio Romano e vem at aos nossos dias. um direito ecumnico com sentido universalista, pois dirigido a todos os homens, que dever se dessiminar por toda a sociedade. Depois da queda do Imprio Romano do Ocidente , em 476, a unidade poltica do Ocidente desaparece. A ideia de unidade s subsiste ao nvel espiritual , com base na Igreja e no direito Cannico, que constituem as nicas referncias comuns aos povos da Europa Ocidental.

Aspectos relevantes da importncia do Direito Cannico:

As matrias em relao ao direito privado, ficam em grande medida sob a alada do Direito Cannico. A Igreja nasceu no interior do imprio Romano do Ocidente e logo no sc.v recebeu do imperador o previlgio de foro que era o direito concedido aos membros da Igreja de serem julgados em tribunais eclesisticos. O Direito cannico essencialmente escrito e tem um carcter erudito. A principal fonte do Direito Cannico so as Sagradas Escrituras O movimento de formao do Direito Comum, que surge a partir do sc. XII, comea por se vincular ao Direito Cannico. So os canonistas que vo estudar o direito civil romano e so esses mesmos juristas que vo iniciar o movimento de formao do Direito Comum.

Factores que permitem definir o Direito Cannico :

Vocao Universalista Direito Ecumnico (direito universal, comum a todos) Exclusividade regulamentadora em certas matrias de direito privado Recurso sistemtico escrita Nascimento de uma cincia do Direito

Histria do Direito Cannico e da Igreja Crist

Do sc.I a IV, a Igreja vive um perodo em que os seus membros so perseguidos e torturados, por ordem dos imperadores romanos.

Cada comunidade crist era dirigida por um Bispo. O conjunto dos Bispos, dos seus colaboradores e dos crentes, chamava-se CLERO. As reunies dos Bispos chamavam-se CONCLIOS ( Ecumnicos , Universais, Regionais , etc). As decises dos Conclios receberam o nome de CNONES, ou decretos. Nesta poca ainda no havia Papa. Em Roma havia o Bispo de Roma, que a partir de 400 se vai tornar Papa. A legislao cannica, constituda nesta poca pelos Cnones dos Conclios e pelas Cartas Decretais do Bispo de Roma. A religio crist oficializada e a partir deste momento comea a cristianizao das instituies jurdicas romanas e a romanizao das institues jurdicas da Igreja.
A Igreja passa a ser uma instituo do imprio e as organizaes eclesisticas vo adaptar-se ao sistema de organizao romana. A partir do sc.V, o Cristianismo sendo a Religio do Imprio, vai ter que legislar sobre casos concretos e em virtude das dimenses geogrficas do Imprio, o Direito Divino contido nas Sagradas Escrituras j no suficiente .

Neste perodo realizam-se os primeiros Conclios Ecumnicos, que visam a condenar todas as heresias entretanto aparecidas. No mbito dos tribunais Eclesisticos faz-se uma distino entre pecado e delito.
A partir dos sc. VII/VIII a Igreja vai sofrer o impacto das invases dos Germnicos, povos que possuem um direito consuetudinrio, baseado no costume.

No sc. XI comea a acentuar-se a tendncia para a centralizao na pessoa do Papa e o Papa Gregrio VII vai ser o responsvel pela chamada Reforma Gregoriana e pela crescente importncia das Cartas Decretais como fontes de direito
Nos sc. XII e XIII o poder do Papa atinge o seu apogeu; a poca da afirmao dos poderes espiritual e pontifical em clara concorrncia com os Reis da Europa Ocidental. Nesta poca o Direito Romano aplicado e visto como o direito antigo e o Direito Cannico como o direito novo , que est em constante construo e produzido em funo das necessidades presentes e nascentes.

O Direito Cannico como cincia

No sc. XII, surge a primeira grande compilao de Direito Cannico, a compilao de Graciano ou Decreto de Graciano Concordia Discordantum Canonum . Inicialmente o Direito Cannico tem como fonte nica de direito, as Sagradas Escrituras, o ius Divinum, mas ao longo do tempo os Bispos e os Papas, foram produzindo legislao (os Cnones e as Cartas Decretais), consoante a necessidade do momento, o que originou uma certa incoerncia mesmo um direito algo contraditrio entre si. Graciano faz a compilao dos cnones, mas introduz simultneamente os Dictum comentrios aos cnones estabelecidos, que correspondiam a opinies de natureza consuetudinria com as quais ele procura encontrar um sentido de coerncia, entre os vrios cnones. O Direito cannico o nico direito que utiliza sistemticamente a escrita, o que facilita a codificao, que agora j no meramente cronolgica, mas sim uma sistematizao temtica de toda a legislao at a produzida. Inicia-se a Cincia do Direito Cannico, ou seja , o estudo sistemtico e cientfico desta legislao em geral. legislao chamava-se auctoritates e os textos adicionais que procuravam solues de harmonizao com os cnones chamavam-se Dictum.

O Decreto de Graciano divide-se em trs partes:

1a - Fontes do Direito Cannico e Direitos das pessoas 2a - Direito Patrimonial, Procedimento Judicial, Matrimnio, Penitncia. 3a Matria Sacramental, Matria Litrgica.
A vantagem do Decreto de Graciano, superar uma certa confuso existente nas compilaes anteriores, dar-lhes uma nova e coerente organizao, reunir toda a legislao existente e harmonizar as contradies existentes.

compilao de Adriano segue uma outra em 1234, as Decretais de Gregrio IX, ou Libro Extra, que reune toda a legislao posterior a Adriano. Em 1314 uma nova compilao reune as Cartas Decretais feitas pelo Papa Clemente V e chama-se Clementine , em 1324 nova compilao, as extravagantes do Papa Joo XXII, no sc. XV as extravagantes Comuns Todas estas compilaes seguem o modelo estabelecido por Graciano. Em 1582 surge o Corpus Iuris Canonis que se inspira do Corpus iuris Civilis. Esta grande compilao s vai ser substituda em 1917 pelo Codex Iuris Canonici mandada executar pelo Papa Pio X.

Fontes do Direito Cannico

IUS DIVINUM

LEGISLAO CANNICA FONTES COSTUME DIREITO ROMANO Ius Divinum

CNONES
CARTAS DECRETAIS

A primeira fonte de direito cannico, a VONTADE DIVINA, sendo o Direito Divino, um conjunto de regras extradas das Sagradas Escrituras.

Legislao Cannica
Segunda fonte do Direito Cannico, constituda pelas decises das autoridades eclesisticas. H os Decretos ou Cnones dos Conclios e as Cartas Decretais dos Papas Na organizao administrativa da Igreja, uma diocese corresponde a um territrio, um bispado corresponde a uma cidade, a reunio das autoridades eclesisticas de uma diocese chama-se snodo

Costume

O costume, desempenha um papel bastante reduzido no mbito do Direito Cannico, pois no escrito e o uso da escrita a prtica da Igreja. S tinha vigncia a nvel local e importncia na medida em que tivesse sido consagrado pela jurisprudncia dos Tribunais Eclesisticos. O costume para ser vlido como fonte de direito tinha que: existir e ser usado durante de trinta anos ser razovel, no ir contra a razo ser legtimo, conforme ao Direito Divino, no contrariando as outras fontes de Direito

Direito Romano
A quarta fonte do Direito Cannico, subsidirio deste e aplicado desde que os seus princpios no entrassem em contradio com os princpios Cannicos

Relao entre o poder temporal e o poder espiritual

Cristo dizia: Dai a Csar o que de Csar e a Deus o que de Deus. Em 494 o Papa Gelsio I vai formular a Doutrina dos dois gldios : Atribui autonomia mtua aos dois gldios, s duas esferas de poder, temporal e espiritual. Cada gldio visava a felicidade dos homens, mas a nveis diferentes. O poder temporal visava a felicidade do homem ao nvel terreno. O poder espiritual visava a felicidade do homem a nvel espiritual

Critrio do pecado

O Direito Cannico aplicvel em matrias temporais, sempre que se observe que da aplicao do Direito Civil resulta pecado. atravs deste Critrio do Pecado que o Direito Cannico, vigora tanto nos tribunais eclesisticos como nos tribunais civis. O Direito Cannico no como um padro superior, mas sim como um padro correctivo

TRIBUNAIS
Competncia Jurisdicional:

ECLESISTICOS

Contenciosa Desde o sc. V que os tribunais eclesisticos beneficiavam do privilgio de foro, importante prerrogativa, que permitia aos tribunais eclesisticos de julgar os membros da Igreja Voluntria Os tribunais eclesisticos tinham legitimidade para julgar segundo dois fundamentos: Em Razo da pessoa
Jurisdio Essencial

Em Razo da Matria
Jurisdio Adventcia

Em Razo da pessoa: Os eclesisticos, os cruzados e as miserabile personna Em Razo da Matria por Jurisdio Essencial: Matrias relativas disciplina interna da Igreja, da F, apostasia, feitiaria e tambm as causas relativas ao matrimnio. Em Razo da Matria por Jurisdio Adventcia:
Recai sobre causas relativas a coisas Sagradas e a bens eclesisticos, tais como, relativas ao sistema fiscal da Igreja, penses, foros, relativas usurpao da jurisdio da Igreja, relativas ao direito de asilo, pois as igrejas detinham o direito de asilo.