FORMAO DO SISTEMA COMMON LAW

O perodo romano, na verdade, no nos mostra a diferenciao do sistema produzido no continente (civil law) e o sistema produzido na ilha (commom law), pois ambos sofreram a dominao do imprio romano, o que nos levaria a crer que poderiam ter o mesmo sistema, mas por outro lado nos mostra dois caminhos, o primeiro de que a ocupao romana na ilha foi diferente da ocupao no continente, ou seja, a influncia romana no se deu to forte na Inglaterra, e o segundo que a diferenciao entre esses dois sistemas ocorreu mais frente e no nesta fase histrica da Inglaterra. Com o passar do tempo, a Inglaterra passou a ser invadida por povos brbaros de origem germnica como os anglos e os saxos, expulsando o que sobrou do domnio romano. No perodo anglo-saxo, tambm no vemos muito da formao, to pouco da diferenciao entre este sistema jurdico, e o criado no continente, a no ser que as leis brbaras na Inglaterra foram redigidas em lngua anglo-saxnica, enquanto as leis redigidas no continente eram em latim. O direito romano era muito forte e foi muito recebido pelos povos brbaros, que o utilizaram, tendo em vista que era um direito muito mais evoludo que o direito brbaro. Na Inglaterra isto no ocorreu uma vez que o direito romano neste pas, quando o imprio romano caiu, no era muito difundido, o que deu espao para a implementao do direito brbaro. Esses povos se organizavam em tribos e possuiam um sistema de leis de carter consuetudinrio (de acordos com os costumes). Esses costumes apresentavam caracteristicas comuns e tambm distines entre os povos que habitavam na Gr-Bretanha. Ocorreu em 1066 a conquista Normanda da Inglaterra organizada por Guilherme o Conquistador, Duque da Normandia, que ascendeu ao trono ingls e unificou os antigos reinos anglossaxos. Este conquistador trouxe o sistema feudal da Europa continental para a Inglaterra, porm com caracteristicas especficas. O perodo normando um dos que nos d uma das caractersticas mais marcantes para a formao do common law. Nesse perodo o feudalismo ingls foi muito diferente do restante da Europa, uma vez que ao acontecer conquista normanda, os senhores se viram em um local onde a lngua era estranha e para defender a conquista e sua propriedade, foram forados a se organizar volta de seu soberano, este que soube se precaver e ao dividir as terras que haviam dominado no criou nenhum grande feudo para rivalizar com seu poder, bem como no permitiu que nenhum feudo se subdividisse para no haver nenhuma subordinao ao senhor feudal, mas unicamente ao Rei. Desta forma a common law pde se desenvolver, pois diferentemente da Europa

continental, no necessitou codificar seu direito para poder criar um Estado . Sendo assim, viram que para alcanar a unidade nacional seria necessria tanto a unificao da adminstrao da justia quanto do direito. O common law que se deu no perodo normando pode ser verificada na formao dos tribunais, estes tribunais funcionavam aplicando o direito local e costumeiro, portanto funcionavam dentro de um feudo, aps estas cortes, iniciou-se a formao das Courts Baron, porm estas tambm no influenciaram muito na formao da common law, a grande inovao foi a criao dos tribunais reais, este sim tinham a caracterstica de criar um direito comum para toda a Inglaterra. Portanto, com o tempo, a Coroa criou trs tribunais (Tribunal de Westminster): Tribunal do Tesouro ( Court of Exchequer), para assuntos fazendrios; Tribunal do Banco do Rei (Court of King's Bench), com jurisdio tanto civil quanto penal, e o Tribunal de Causas Comuns ( Court of Common Pleas) que possua jurisdio civil. A anlise do Professor Guido Fernando Silva Soares, afirma que o Common Law de direito comum, ou seja, aquele nascido das sentenas judiciais dos Tribunais. Assim, percebe-se que a influncia romano-germnica no campo juridco de origem anglossax no foi significativa ao ponto de determinar uma codificao e at mesmo uma institucionalizao do direito ingls tal qual o Civil Law. Com o passar do tempo o processo da common law se tornava cada vez mais tcnico e j no conseguia mais abranger todos os litgios que ocorriam na poca, uma vez que era necessrio ter um writ, que era um direito de ingressar com uma ao no tribunal da common law, e que s atingia alguns tipos de causas e proporcionava efeitos especficos , conforme se pode verificar neste trecho extrado do texto de Madruga Filho: Com a finalidade de controlar quais casos interessavam ou no poltica do reino, foi criado na Inglaterra o sistema de writs, que eram formas preestabelecidas de aes. O demandante que desejasse levar o seu caso s cortes reais solicitava ao Chanceler, delegado da Magna Curia do rei, um writ, e esse oficial, analisando a convenincia de estender ao caso apresentado a jurisdio real, expediria ou no a ordem para que as cortes o ouvissem. Neste momento o povo ingls comeou a recorrer ao Rei (e a seu Chanceler) para que ter uma maior equidade e justia nas decises, nasceu assim o tribunal da Chancelaria ou sistema de equity, este que era um processo escrito, diferentemente do processo da commom law (MADRUGA FILHO, 1999). No sculo XIX acontece uma grande mudana na estrutura do sistema jurdico ingls, a promulgao do Judicature acts que suprimiu a distino formal entre os tribunais que aplicavam a common law e aqueles

que aplicavam a equity, portanto qualquer tribunal poderia aplicar tanto as regras explicitadas na common law quanto na equity. Houve tambm uma notvel mudana no sentido em que foram ab-rogadas as leis em desuso e libertando o direito ingls de solues arcaicas, porm no foi procedida de nenhuma forma uma codificao pelo legislador, apenas indica novas orientaes para os tribunais, porm o direito de exclusiva criao destes . Estrutura e Fontes do direito do Common Law Veremos as principais fontes do direito , que so: jurisprudncia (o sistema de precedentes vinculados), os Costumes e as Leis. No princpio, a Common Law, era um direito cuja a fonte primria era os costumes e a tradio, da ter sido denominado de direito comum, os quais eram ento aplicados nos tribunais, tranformando-se ento em precedentes. Com o tyempo, tais precedentes foram se transformando em jurisprudncia, fortalecendo-se sesse modo e impulsionando o sistema jurdico. Assim, podendo se utilizar da designao de consuetudinrio para essa familia do direito. Nos EUA, o juiz deve seguir um mtodo para julgar os casos concretos, ele deve analisar a legislao ( Constituio Federal, Constituio Estadual, Constituio Municipal, etc.), caso no haja correspondncia com o caso concreto o juiz deve ento analisar os precedentes. Se outra vez houver uma lacuna, ele pode fazer sua deciso atravs da noo de equidade e , assim tornar sua deciso um precedente. Nesse pas, deve-se considerar o sistema federativo no qual concede grande autonomia para seus Estados -Membros, assim, os precedentes tero vigor de acordo com a jurisdio de seus Estados, uma questo de competncia. Alm disso, os precedentes s se tornam vinculantes na sua jurisdio quando decididos por rgos de segundo grau, conforme relata o Professor Guido Fernando Silva Soares. A Inglaterra no possui uma Constituio organizada em um documento nico, como a lei suprema do pas, caso estadunidense. O que os ingleses denominam Constituio , um conjunto de regras de origem legislativa e jurisprudencial, que garante os direitos fundamentais dos cidados e limita o poder das autoridades, tendo como primeiro passo para evoluo constitucional o documento conhecido como Carta Magna assinado pelo rei Joo Sem Terra em 1215, o qual reconhecia determinados direitos. Hoje em dia na Inglaterra h um movimento para que se ache espao para a criao do legislador, porm apenas aceito a criao destas leis quanto parte administrativa do Estado, mas mesmo assim o rgo que tem poder de resolver os litgios o judicirio e este por sua vez controla a aplicao destas novas leis segundo relata Ren David.

Quanto ao costume, este teve funo na formao do common law, porm na atualidade no se encontra como fonte principal de direito, ficando atrs at da lei, pode se dizer que o costume para o direito ingls tem a mesma fora vinculante que o encontrado no direito das famlias romano-germnicas, funcionando apenas como fonte auxiliar de direito. Quanto razo podemos dizer que o sistema ingls o recebe a todo o momento, pois ao criar o direito para preencher as lacunas o jurista ingls utiliza a razo para faz-lo, funcionando como um sistema aberto, diferentemente do sistema romano-germnico, onde o sistema fechado e a razo para o jurista aparece somente no momento em que este vai Interpretar a lei . No Civil Law, as leis so fontes primrias de direito. Nesse sistema, as leis, de alguma forma preveem acontecimentos ou estados de coisas que possam gerar consequencias jurdicas. No direito ingls, a lei tambm uma fonte de direito, mas ocupa juntamente a jurisprudncia, o mesmo patamar da pirmide de fontes do direito. Porm, possui uma abrangncia muito menor que a da jurisprudncia. Nota-se, claramente a fora das decises ou precedentes no sistema Common Law. Os EUA foi o primeiro a elaborar uma Constituio, e , ela um smbolo nacional. A vigncia e autoridade est acima de todas as legislaes estaduais, municipais. J o direito brasileiro, possui razes no direito continental europeu, basicamente em direito derivado do direito romano, com a codificao que marcou a dutrina francesa e alem do sculo XIX. Os estudiosos da Common Law chamam de Civil Law essa familia jurdica. COMPARAO ENTRE O CIVIL LAW E O COMMON LAW Primeiramente podemos verificar que ambos os direitos nasceram na Europa, porm um na parte continental (civil law) e outro na insular (common law), podemos ver a separao entre os dois direitos no momento em que foi necessria a codificao na parte continental do direito para criao do Estado moderno e como forma de unificao a positivao deste direito deixava todos abaixo destes cdigos e assim unia a nao. Quanto s fontes dos dois sistemas de direito, podemos verificar que existem muitas diferenas, o sistema da famlia romano-germnica tem como fonte principal de direito o cdigo cabendo ao juiz unicamente interpretar cada caso se tornando um sistema fechado, onde o criador da lei o legislador, que tenta prever todas as situaes possveis e colocar suas regulamentaes nestes cdigos, o que d uma maior segurana jurdica, porm deixa o sistema jurdico um pouco mais rgido e quando h mudana na sociedade, o legislador tem que redigir nova lei, j no sistema da common law verificamos a jurisprudncia como fonte principal do direito, na qual as decises dos tribunais superiores vinculam todas as outras decises dos tribunais inferiores, sendo um sistema aberto e o

criador da lei o juiz e no o legislador, o que deixa o sistema aberto e as mudanas na sociedade so logo absorvidas pelo sistema judicirio, porm leva a uma menor segurana jurdica . A estruturao totalmente diferente uma vez que no sistema da famlia romano-germnica se tem a diferenciao entre os assuntos como o direito pblico, direito privado, direito civil, direito penal, entre outros e cada questo de litgio ser discutida em sua esfera especfica, enquanto no sistema common law esta diviso no est to presente, apesar de existir divises dentro das cortes para apreciao do caso, dependendo da importncia e dos valores da demanda, quanto maior ou mais importante esta for, mais alta a corte que vai analisar o caso . Historicamente e estruturalmente, pode-se verificar, que h muitas diferenas entre os dois sistemas, porm com a globalizao se tem uma maior fuso entre estes dois sistemas no mundo, o que chamado de direito comparado, funcionando como plano para investigaes histricas e filosficas dos direitos, conhecer melhor e aperfeioar o direito nacional e estabelecer melhores relaes com outros pases. CONSIDERAES FINAIS Podemos avaliar que as diferenas essenciais entre os dois sistemas esto na fonte e na aplicao do direito. Falando de forma genrica, no que se refere ao common law na fonte no escrita, onde o juiz aplica e teoricamente cria a lei e, em se tratando do civil law na fonte escrita, emanada pelo legislador, onde o juiz aplica a lei sem, no entanto, ter o poder de cri-la. Verificamos que mesmo se tratando de modelos processuais distintos, algumas diferenas vm desaparecendo, devido s transformaes das sociedades e ao progresso, tendo em vista que o contexto histrico quem dita as normas para as mudanas necessrias. Com isso percebe-se que o direito brasileiro recorre cada vez mais jurisprudncia e alguns pases que adotam o common law . REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALVES, Jos Carlos Moreira. Direito Romano. 13.ed., v1, Rio de Janeiro: Forense, 2003. DAVID, Ren. Os grandes sistemas do direito contemporneo. Traduo: Hermnio A. Carvalho. 3. ed. So Paulo: Martins Fontes,1996. MADRUGA FILHO, Antonio Pereira. A noo de contrato no direito ingls: perspectiva histrica. Revista de Informao Legislativa, v. 36, n. 143, p. 239-256, jul./set. 1999. Disponvel em: . Acesso em: 14 ago. 2008. SOARES, Guido Fernando Silva. Common Law: Introduo ao direito dos EUA. 2. ed. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2000.

MORINEAU, Marta. Una Introducin al Common Law, 1 Ed. 1998 Universisas Nacional Autonoma de Mxico

Cissa aki esto os rodapes q no consegui colocar: Madruga Filho, Antonio Pereira, p. 240. Guido Fernando Silva Soares. Common Law introduo ao Direito dos EUA, 2 Ed, p. 32. Madruga Filho, 1999, p. 250. Ah cissa! Faz uma capa no modo da abnt tb! Nome do tabalho: O Sistema de Common Law e o Sistema Civil Law Aluno Robson Antunes Soares DRE:112214161 Universidade Federal Do rio de janeiro faculdade nacional de direito Nome da professora Margarida Maria Lacombe