Revogao Tcita do artigo 9 da Lei dos Crimes Hediondos Jos Donizeti da Silva Resumo: A Lei n. 12.

015/09 tratou de reformar o Cdigo Penal Brasileiro, derrogando-o pontualmente. Sua entrada em vigor trouxe ao mundo jurdico uma srie de reflexes em torno de sua aplicabilidade e extenso, haja vista, sua repercusso em outras leis e normas. Trataremos neste, pontualmente, apenas da revogao tcita ou no, da majorante presente no artigo 9 da Lei n. 8.072/1990 que trata dos Crimes Hediondos. Discutiremos ainda, a possibilidade de aplicao do Princpio da Continuidade Tpico Normativa, referida norma. Este trabalho foi orientado pelo Professor Gianfranco Silva Carusp; Palavras-chave: Lei n. 12.015/09 artigo 9 da Lei n. 8.072/1990 Lei dos Crimes Hediondos Princpio da Continuidade Tpico Normativa Revogao Tcita. Abstract: Law No. 12.015/09 tried to reform the Brazilian Penal Code, deviate from it occasionally. His entry into force brought the world a series of reflections about its applicability and scope, given, its effect on other laws and norms. we are this article treat occasionally, just repeal of tacit or otherwise, of this upper bound by Article 9 of Law No. 8.072/1990 dealing with heinous crimes. Furthermore, we discuss the possibility of applying the Principle of Continuity Typical Normative, related to that norm. Furthermore, we discuss the possibility of applying the Principle of Continuity Typical Normative, to that standard. Keywords: Law n 12.015/09 - Article 9 of Law No. 8.072/1990 - Heinous Crimes Law - Typical Normative Principle of Continuity - Repeal Tcita Revogao do artigo 9 da Lei n. 8.072/1990 Lei dos Crimes Hediondos O ato de revogar tarefa tipicamente legislativa e significa grosso modo, declarar ou tornar sem efeito lei, nomeao, ordem de servio, portaria ou resoluo.[1] O fenmeno da revogao de leis tratado na doutrina com subdivises clssicas, quais sejam: a Revogao Expressa, Tcita, De Fato, Total ou Parcial. A forma expressa entende-se que nova norma tratar de descrever e explicitar a revogao que pretende realizar. Na forma tcita, a revogao ser implcita e poder resultar de incompatibilidade da nova norma com alguma anterior. A revogao de fato se dar quando a norma cai em desuso. Todas as formas citadas acima podero acontecer de forma total ou parcial, ou seja, a reforma quando total excluir o texto anterior na ntegra, j a alterao parcial eliminar apenas trechos do dispositivo. (DINIZ / 1994) Cabe neste momento fixar estudo apenas acerca das reformas expressas e tcitas, uma vez que as mesmas sero objeto de reforo a nossa tese. Reza o artigo 2, 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil[2] que a lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. A Lei n. 12.015/09 tratou de reformar o Cdigo Penal Brasileiro, derrogandoo[3] pontualmente. Sua entrada em vigor trouxe ao mundo jurdico uma srie de reflexes em torno de sua aplicabilidade e extenso, haja vista, sua repercusso em outras leis e normas. Trataremos aqui, pontualmente, apenas da revogao tcita da majorante presente no artigo 9 da Lei n. 8.072/1990 que trata dos Crimes Hediondos.

Ocorre que ao revogar expressamente o artigo 224 do Cdigo Penal Brasileiro, o legislador talvez no tenha se atentado necessidade de tambm revogar expressamente o artigo 9 da Lei n. 8.072/1990 ou de tambm de forma expressa manifestar sua efetiva aplicabilidade mesmo aps o advento da norma revogadora. Ao no faz-lo nosso legislador dividiu entendimentos doutrinrios, propiciando diferentes ou divergentes opinies sobre o tema. Parte da doutrina[4] tem se posicionado pela no revogao do referido artigo, tendo em vista uma anlise sistemtica do tema comparando-o as protees constitucionais focadas criana e ao adolescente, algo com que concordaramos no fossem os argumentos que exporemos mais adiante. Outra parte[5] entende que o texto da lei n. 12.015/09 revogou o referido artigo tendo em vista uma anlise lgico analtica[6], do referido artigo e sua incompatibilidade com o texto do artigo 9 da Lei do Crimes Hediondos, algo com o que nos parece mais prudente concordar, neste caso. A revogao de uma lei ou dispositivo de lei, em geral, trar implicaes ao meio jurdico, de ordens formal e material. Estas modificaes podero ou no retroagir a delitos anteriores a sua entrada em vigor, a depender da anlise dos benefcios ou malefcios que trar ao acusado, ru ou apenado. quando verificamos os fenmenos jurdicos denominados Novatio Legis in Mellius, Novatio Legis in Pejus e Abolitio Criminis. Quando da anlise da revogao de uma lei e a possibilidade de retroatividade dos efeitos revocatrios, h que se verificar se o ncleo do tipo no se mantm preservado ou ainda se o mesmo no foi deslocado a outro dispositivo, oportunidade em que estaremos tratando do Princpio da Continuidade Tpico Normativa ou Continuidade Normativo-Tpica. Corroboram este mesmo entendimento os professores Luiz Flvio Gomes e Antnio Garca-Pablos de Molina, para os quais: no se pode nunca confundir a mera revogao formal de uma lei penal com a abolitio crimins. A revogao da lei anterior necessria para o processo da abolitio criminis, porm, no suficiente. Alm da revogao formal impe-se verificar se o contedo normativo revogado no foi (ao mesmo tempo) preservado em (ou deslocado para) outro dispositivo legal (GOMES, MOLINA / 2009. p.100). Implica salientar que ao se entender pela aplicao de tal Princpio, no mais h que se falar em Abolitio Criminis, uma vez que, o ncleo do tipo e a tutela do bem jurdico, permaneceram inabalveis, no entanto, ainda restar a anlise dos institutos Novatio Legis in Mellius e Novatio Legis in Pejus, haja vista, mesmo que se mantenha o ncleo do tipo, poder ou no, ser alterado o preceito secundrio da norma. Para os que entendem que o contedo do tipo presente no artigo 224 do CP, revogado pela nova lei, foi transportado e mantido na ntegra no artigo 217-A tambm do CP, ser admitida a Continuidade Normativa e este ser um bom exemplo do citado acima. Neste caso, ocorreria o fenmeno Novatio Legis in Pejus, uma vez que, o novo preceito secundrio trazido pela norma mais severo ao ru apenando-o de forma mais rgida. Tambm entendemos com tal corrente, ou seja, a nosso ver todo o contedo presente no artigo 224, foi mantido no artigo 217-A, no entanto, somos forados a no concordar com a aplicao do referido princpio ao caso em tela, uma vez que, entendemos que tal aplicao no se coaduna a nossos ideais e Justia de acordo com o que exporemos mais adiante.

H que se ressaltar aqui, a prima facie, razes tcnicas para se entender pela revogao, explicamos: ocorre que para que o individuo fosse enquadrado em uma das hipteses legais contidas no artigo em tela, deveria ele cometer um estupro contra menor de 14 anos, por exemplo, ou seja, combinaramos o antigo art. 213 com o art. 224 do CP. No entanto o dispositivo da lei de hediondos no se coaduna com os dispositivos legais atuais, seno vejamos, a mesma conduta citada acima, agora seria enquadrada na com as disposies da nova lei, no Art. 217-A que por si s, j contem tambm o contedo do antigo art. 224, neste sentido, tecnicamente, como faramos tal combinao? Art. 217-A combinado com antigo Art. 224 (revogado)? art. 213 (revogado) com o art. 224 (revogado)? Entendemos pela impossibilidade tcnica de tais combinaes quando do oferecimento da denncia ou at mesmo na lavratura do inqurito policial. Admitir ou no a Continuidade Normativa, implicaria principalmente, na revogao do artigo 9 da Lei dos Crimes Hediondos . Conforme exposto acima a doutrina divide-se, apresentando posicionamento a todo gosto. Nosso entendimento acerca da excluso da referida majorante, fundamenta-se principalmente no Princpio do Non Bis In Idem[7], segundo o qual no se deve punir duas vezes pelo mesmo motivo, nem tampouco majorar a pena j majorada anteriormente pelo mesmo motivo. Atualmente o Cdigo Penal explicita a pena para crime de Estupro no seu artigo 213 com recluso de 6 (seis) a 10 (dez) anos[8]. J quanto ao crime de Estupro de Vulnervel trata no artigo 217-A[9], majorando a pena se comparada a do estupro simples, para recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. Nosso entendimento o de que seria invivel uma majorao da pena tendo o Artigo 9 da Lei de Crimes Hediondos[10], uma vez que, a Lei n. 12.015/09, j apresentou tais infraes majoradas. Uma coisa querermos punir severamente majorando a condio do ru de forma a propiciar ao mesmo maior tempo de recuperao junto ao regime prisional e assim oferecer melhor proteo ao vulnervel, outra bem diferente buscar retirar o individuo do convvio social buscando apenas puni-lo quo mais severamente o for possvel. O segundo ponto a analisar que a referida alterao ao cdigo penal, embora tenha apresentado tambm alteraes na Lei dos Crimes Hediondos, no tratou de explicitar alterao ao seu artigo 9, o que nos leva a entender que no quis majorar ainda mais a referida conduta. Ora quando se altera uma parte do texto da lei, no h que se falar que o legislador no se atentou para outros dispositivos da referida lei, uma vez que se presume ao menos a leitura do texto da lei na ntegra ao se formular tal projeto de lei. Podemos alegar ainda os Princpios da Proporcionalidade[11] e Razoabilidade[12] da Sano, segundo os quais o ordenamento dever apresentar sano proporcional ao delito. Exemplificando para melhor fundamentar, suponhamos que um indivduo maior tenha estuprado uma adolescente que ainda no completou 14 anos, ele seria denunciado pelo artigo 217-A do CP tendo a pena o tratamento especial da Lei dos Crimes Hediondos, no entanto mantendo a pena base de recluso de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. Caso o mesmo individuo resolva apenas matar a mesma vtima, ser denunciado por homicdio simples artigo 121, caput, CP[13], com pena de recluso, de 6 (seis) a 20 (vinte) anos, aumentada em 1/3 segundo o pargrafo 4[14] do mesmo artigo, o que tornaria a sano adequada num

comparativo com o primeiro exemplo, ou seja, matar por ser mais gravoso, seria mais apenado. Pois bem, consideremos que sobre o primeiro exemplo tambm recasse a majorante do artigo 9 da Lei dos Crimes Hediondos, a pena seria aumentada de metade, ou seja, o mnimo que se poderia apenar passaria a ser de 12 anos, enquanto que no segundo exemplo a mnima ficaria em 8 anos. Perguntamos: apenar um crime sexual contra vulnervel com pena maior a de um homicdio contra vulnervel num seria desproporcional? Michel Focauld em sua obra intitulada Vigiar e Punir, em especial no captulo Mitigao da penas, vai dizer que a pena deve ser proporcional a recuperao do detendo. Algo com o que, embora utpico no sistema prisional Brasileiro, somos forados a concordar. (FOUCAULT / 1987) O Superior Tribunal de Justia, pronunciou entendimento pela revogao do artigo tema de nosso estudo, reafirmando nossa tese.[15] Por todo o exposto entendemos pela revogao do artigo 9 da Lei dos Crimes Hediondos, fundada em nossos ideais de Justo e Bom e como forma de proteger a proporcionalidade da sano no ordenamento jurdico Brasileiro. Referncias bibliogrficas: Polito, Andr, Michaelis Dicionrio de Sinnimos e Antnimos, 11. ed., So Paulo: Melhoramentos, 2002. Ferreira, Aurlio Buarque de Holanda, Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa, 3. ed., Curitiba: Positivo, 2004. DINIZ, Maria Helena. Lei de introduo ao cdigo civil brasileiro interpretada. So Paulo: Saraiva, 1994. MILHORANZA, Maringela, Fernanda Piva. Lei de Introduo ao Cdigo Civil Comentada. Disponvel em: <http://www.tex.pro.br/>. Acesso em 09/05/2010. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil - Introduo ao Direito Civil. Teoria Geral do Direito Civil. 21 ed., v. I, Rio de Janeiro: Editora Forense, 2005. CARVALHO, Ivan Lira de. A INTERPRETAO DA NORMA JURDICA (Constitucional e Infraconstitucional). Disponvel em: <www.jfrn.gov.br>. Acesso em 09/05/2010. GOMES, Luiz Flvio; MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Direito Penal. v. 2. Parte Geral. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009. JORIO, Israel Domingos. Princpio do "non bis in idem": uma releitura luz do direito penal constitucionalizado. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1161, 5 set. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8884>. Acesso em: 09 maio 2010. BONAVIDES, Paulo. O princpio constitucional da proporcionalidade e da proteo dos direitos fundamentais, Revista da Faculdade Livre de Direito do Estado de Minas Gerais, v. 34, Belo Horizonte, UFMG, 1994. FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir: nascimento da priso. Traduo de Lgia M. Ponde Vassalo. Petrpolis, Vozes, 1987. CARUSO, Gianfranco Silva. A LEI N. 12.015/09: REFLEXOS PARA ALM DOS CRIMES SEXUAIS. Disponvel em: <http://www.novacriminologia.com.br> Acesso em 09/05/2010. MERLO, Ana Karina Frana. Consideraes prticas Lei n. 12.015/09 no Ttulo VI do Cdigo Penal . Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2428, 23 fev. 2010. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/DOUTRINA/texto.asp?id=14394>. Acesso em: 09 maio 2010.

PESSOA, Leonardo Ribeiro. Os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade na jurisprudncia tributria norte-americana e brasileira. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 522, 11 dez. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br>. Acesso em: 09 maio 2010. Notas: [1] revogar - re.vo.gar (lat revocare) vtd Declarar ou tornar sem efeito; anular: Revogar a lei, a nomeao, a ordem de servio, a portaria, a resoluo. Polito, Andr, Michaelis Dicionrio de Sinnimos e Antnimos, 11. ed., So Paulo: Melhoramentos, 2002. [2] Art. 2. No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. 1. A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. MILHORANZA, Maringela, Fernanda Piva. Lei de Introduo ao Cdigo Civil Comentada. Disponvel em http://www.tex.pro.br/wwwroot/00/00_LICC_comentada_FP.php. Acesso em 09/05/2010. [3] a revogao parcial de uma lei, ou seja, parte dela continua em vigor, enquanto outra parte extinta em decorrncia da publicao de uma nova lei que expressamente declare revogado determinados dispositivos ou quando tratar da mesma matria porm de forma diversa. No se confunde com abrogao, que a revogao de uma lei por completo. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil - Introduo ao Direito Civil. Teoria Geral do Direito Civil. 21 ed., v. I, Rio de Janeiro: Editora Forense, 2005. [4] CARUSO, Gianfranco Silva. A LEI N. 12.015/09: REFLEXOS PARA ALM DOS CRIMES SEXUAIS. Disponvel em: http://www.novacriminologia.com.br. Acesso em 09/05/2010. [5] MERLO, Ana Karina Frana. Consideraes prticas Lei n. 12.015/09 no Ttulo VI do Cdigo Penal . Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2428, 23 fev. 2010. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/DOUTRINA/texto.asp?id=14394. Acesso em: 09 maio 2010. [6] A interpretao analtica lgica por excelncia, contradizendo a interpretao gramatical, afirmando o esprito do texto sobre as palavras do texto. Para os seus defensores, cabe ao intrprete analisar a obra em si, e no a inteno de quem a fez. Na interpretao sistemtica, todas as normas devem ser analisadas tendo em conta as suas inter-relaes com outras normas do ordenamento. J a interpretao jurdica, para efeito didtico, desdobrada em trs campos de perquirio: a ratio legis (qual a razo da existncia da norma); a vis legis (qual o grau de vigor da norma. Se de jus cogens ou no, etc.); e o ocasio legis (a conjuntura scio-histrico-cultural que serviu de contorno criao da norma). CARVALHO, Ivan Lira de. A INTERPRETAO DA NORMA JURDICA (Constitucional e Infraconstitucional). Disponvel em: www.jfrn.gov.br/docs/doutrina198.doc. Acesso em 09/05/2010. [7] O princpio em comento estabelece, em primeiro plano, que ningum poder ser punido mais de uma vez por uma mesma infrao penal. Mas no s. A

partir de uma compreenso mais ampla deste princpio, desenvolveu-se o gradativo aumento da sua importncia. Hodiernamente, uma das suas mais relevantes funes a de balizar a operao de dosimetria (clculo) da pena, realizada pelo magistrado. JORIO, Israel Domingos. Princpio do "non bis in idem": uma releitura luz do direito penal constitucionalizado. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1161, 5 set. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8884>. Acesso em: 09 maio 2010 [8] Cdigo Penal Brasileiro. Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: (Redao dada pela Lei n. 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. (Redao dada pela Lei n. 12.015, de 2009) 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009)Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009) 2o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009) [9] Cdigo Penal Brasileiro. Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009)Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009) 1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009) 2o (VETADO) (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009) 3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009) 4o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. (Includo pela Lei n. 12.015, de 2009) [10] Lei N. 8.072, DE 25 DE JULHO DE 1990. Art. 9 As penas fixadas no art. 6 para os crimes capitulados nos arts. 157, 3, 158, 2, 159, caput e seus 1, 2 e 3, 213, caput e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, todos do Cdigo Penal, so acrescidas de metade, respeitado o limite superior de trinta anos de recluso, estando a vtima em qualquer das hipteses referidas no art. 224 tambm do Cdigo Penal. [11] Uma das aplicaes mais proveitosas contidas potencialmente no princpio da proporcionalidade aquela que o faz instrumento de interpretao toda vez que ocorre antagonismo entre direitos fundamentais e se busca da soluo conciliatria, para a qual o princpio indubitavelmente apropriado. As cortes constitucionais europias, nomeadamente o Tribunal de Justia da Comunidade Europia, j fizeram uso freqente do princpio para diminuir ou eliminar a coliso de tais direitos. BONAVIDES, Paulo. O princpio constitucional da proporcionalidade e da proteo dos direitos fundamentais, Revista da Faculdade Livre de Direito do Estado de Minas Gerais, v. 34, n. 34, Belo Horizonte, UFMG, p. 281-282, 1994. [12] Nas lies de Lus Roberto Barroso possvel depreender que esta razoabilidade deve ser aferida, em primeiro lugar, dentro da lei. a chamada razoabilidade interna, que diz respeito existncia de uma relao racional e

proporcional entres seus motivos, meios e fins. De outra parte, havendo a razoabilidade interna da norma, preciso verificar sua razoabilidade externa, isto : sua adequao aos meios e fins admitidos e preconizados pelo texto constitucional. Se a lei contravier valores expressos ou implcitos no texto constitucional, no ser legtima nem razovel luz da Constituio, ainda que o fosse internamente. PESSOA, Leonardo Ribeiro. Os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade na jurisprudncia tributria norteamericana e brasileira. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 522, 11 dez. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5989>. Acesso em: 09 maio 2010. [13] Cdigo Penal Brasileiro. Art. 121. Matar algum: Pena - recluso, de seis a vinte anos. [14] Cdigo Penal Brasileiro. 4o No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. (Redao dada pela Lei n. 10.741, de 2003). [15] SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA DO BRASIL - "ESTUPRO. RETROATIVIDADE. LEI. Este Superior Tribunal firmou a orientao de que a majorante inserta no art. 9 da Lei n. 8.072/1990, nos casos de presuno de violncia, consistiria em afronta ao princpio non bis in idem. Entretanto, tratando-se de hiptese de violncia real ou grave ameaa perpetrada contra criana, seria aplicvel a referida causa de aumento. Com a supervenincia da Lei n. 12.015/2009, foi revogada a majorante prevista no art. 9 da Lei dos Crimes Hediondos, no sendo mais admissvel sua aplicao para fatos posteriores sua edio. No obstante, remanesce a maior reprovabilidade da conduta, pois a matria passou a ser regulada no art. 217-A do CP, que trata do estupro de vulnervel, no qual a reprimenda prevista revela-se mais rigorosa do que a do crime de estupro (art. 213 do CP). Tratando-se de fato anterior, cometido contra menor de 14 anos e com emprego de violncia ou grave ameaa, deve retroagir o novo comando normativo (art. 217-A) por se mostrar mais benfico ao acusado, ex vi do art. 2, pargrafo nico, do CP. REsp 1.102.005-SC, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 29/9/2009."