Princpios: Proteo: Visa igualar a relao trabalhista, sendo o princpio mestre. O trabalhador o elo mais fraco de relao trabalhista. O empregado recebe, portanto, proteo jurdica especial por parte do Estado. Essa proteo se assenta na ideia de justia distributiva, que atenta para a produo de uma igualdade material (e no somente formal) entre as partes.
Condio mais benfica para o trabalhador: As condies mais favorveis que j constaram no contrato de trabalho e no regulamento da empresa durante o tempo de servio do empregado so sempre as que de fato valem. Desse modo, quando surge uma nova regra menos favorvel, ela no se aplica aos que j trabalharam sob as diretrizes anteriores, (mas pode regular o trabalho de contratados futuros).Se a mudana resultar em qualquer prejuzo para o trabalhador esta ser invlida, mesmo que o empregado tenha concordado com ela.
Indisponibilidade dos direitos trabalhistas: Na vigncia do contrato de trabalho, os direitos trabalhistas so, em regra, irrenunciveis. Porque h a presena da subordinao do empregado frente ao empregador.
Inalterabilidade contratual lesiva: Probe modificao que lesa o trabalhador. contratos no podem ser modificados de nenhuma forma que prejudique o trabalhador. Mesmo que o trabalhador esteja consentindo com as alteraes, elas sero invlidas (artigo 468 da CLT) e o contrato de trabalho ser considerado nulo (artigo 166 a 169, CC).
Art.468 Nos Contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infrigente desta garantia. Paragrafo nico: No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana.
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; IV - no revestir a forma prescrita em lei; V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. 1 o Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados. 2 o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado. Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir. Pargrafo nico. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do negcio jurdico ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-las, ainda que a requerimento das partes. Art. 169. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do tempo.
Primazia da realidade sob a forma: Importa os fatos, a verdade real. Em direito do trabalho, os fatos concretos do dia a dia laboral prevalecem sobre o contedo de documentos para estabelecer os efeitos jurdicos da relao trabalhista. A verdade dos fatos, verdade real, prevalece sobre a verdade formal. Obviamente que nesse caso necessrio que se faa prova de tais fatos, para desconstituir o valor probatrio dos documentos.
Continuidade da relao de emprego: Em regra, o contrato de trabalho ser por prazo indeterminado. A ruptura do contrato de trabalho cabe ao empregador. A exceo so as hipteses do artigo 443 da CLT (contrato por prazo determinado, temporrio e de experincia). Para ilustrar este princpio, eis a smula do TST que trata do assunto:
Smula 212, TST: nus da Prova - Trmino do Contrato de Trabalho - Princpio da Continuidade: O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade
da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado.
Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. 1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada. 2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando: a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo; b) de atividades empresariais de carter transitrio; c) de contrato de experincia.
Relao de Trabalho X Relao de Emprego
Avulso Eventual Os 4 so relao de trabalho. Autonomo Emprego
A relao de emprego uma das formas de relao de trabalho. Porm somente a relao de emprego disciplinada pelo Direito do Trabalho e tem 5 elementos fatico-jurdicos:
Empregados e empregador: De acordo com o artigo 2 e 3 da CLT:
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.
2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Pargrafo nico - No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.
1 - Pessoa fsica: A pessoa tem que ser fsica, ou seja, a pessoa natural. As normas trabalhistas protegem o ser humano, o trabalho humano. Dentro da pessoa fsica existe um elemento chamado de pessoalidade (pois o contrato de trabalho personalssimo)
2 - Pessoalidade: (substituio eventual ou consendida); O empregado dever prestar pessoalmente os servios, no podendo fazer-se substituir por outra pessoa, ou seja, o trabalho dever ser realizado pelo prprio trabalhador.
3 -No eventualidade (permanencia): O trabalho no deve ser eventual, espordico, ocasional. O contrato de trabalho de trato sucessivo. H uma expectativa de retorno do empregado ao local de trabalho. A continuidade do contrato de trabalho no deve ser confundida com o trabalho realizado diariamente.
Descontinuidade: Trabalhador domstico (CLT no adota) Evento Fins do Empreendimento Fixao Jurdica
4 Onerosidade (recebimento): O contrato de trabalho oneroso. Em regra, presume-se que a prestao de servio onerosa, pois de um lado o empregado assume a obrigao de prestar servios, de outro, o empregador se obriga a pagar o salrio.
5 Subordinao: Trata-se da caracterstica mais importante da relao de emprego. Se o empregador assume os riscos do negcio, ele ter o poder de organizar e dirigir a prestao do servio. Assim, o empregado fica subordinado ao empregador. Existem trs teorias para explicar a subordinao:
Subordinao jurdica: A subordinao do empregado decorre da lei. Esta a teoria mais aceita.
Subordinao tcnica: Para esta teoria, a subordinao de um empregado deriva do fato de que o empregador detm
todo o conhecimento tcnico dos meios de produo. Logo, o empregado estaria subordinado tecnicamente ao empregador.
Subordinao econmica: A subordinao decorre da dependncia do salrio para sobreviver.
Obs: Trabalhador avulso tem igualdade de direito com o empregado. Somente o avulso!
Relaes de trabalho Lato sensu:
Servios de natureza pblica: Estando irregular no servio de natureza pblica recebe apenas salrio e FGTS.
SMULA N 363 DO TST - CONTRATO NULO. EFEITOS (NOVA REDAO) - RES. 121/2003, DJ 19, 20 E 21.11.2003 - A CONTRATAO DE SERVIDOR PBLICO, APS A CF/1988, SEM PRVIA APROVAO EM CONCURSO PBLICO, ENCONTRA BICE NO RESPECTIVO ART. 37, II E 2, SOMENTE LHE CONFERINDO DIREITO AO PAGAMENTO DA CONTRAPRESTAO PACTUADA, EM RELAO AO NMERO DE HORAS TRABALHADAS, RESPEITADO O VALOR DA HORA DO SALRIO MNIMO, E DOS VALORES REFERENTES AOS DEPSITOS DO FGTS.
Estgio: Lei 11.788/08. Especial 4 horas / Outros 6 horas / Prtica + Teoria 8 horas em perodo de frias.
Altos empregados (no tem hora mxima estipulada): So aqueles que exercem cargo de confiana, do segmento bancrio, o empregado eleito diretor e o diretor recrutado internamente. - Eles possuem poder de gesto ou cargo de confiana, Art. 62, II da CLT.
A. Cargo de confiana: (art. 62, II da CLT).
Art. 62 - No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo: II - os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial.
Art. 224 - A durao normal do trabalho dos empregados em bancos, casas bancrias e Caixa Econmica Federal ser de 6 (seis) horas continuas nos dias teis, com exceo dos sbados, perfazendo um total de 30 (trinta) horas de trabalho por semana. 1 - A durao normal do trabalho estabelecida neste artigo ficar compreendida entre 7 (sete) e 22 (vinte e duas) horas, assegurando-se ao empregado, no horrio dirio, um intervalo de 15 (quinze) minutos para alimentao. 2 - As disposies deste artigo no se aplicam aos que exercem funes de direo, gerncia, fiscalizao, chefia e equivalentes, ou que desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo.
Alguns poderes de gesto, alm de 8 horas (Art. 224 CLT). 1/3.
C. Empregado eleito diretor:
(Smula 269 TST), Suspenso do contrato de trabalho. SMULA N 269 DO TST - DIRETOR ELEITO. CMPUTO DO PERODO COMO TEMPO DE SERVIO (MANTIDA) - RES. 121/2003, DJ 19, 20 E 21.11.2003 - O EMPREGADO ELEITO PARA OCUPAR CARGO DE DIRETOR TEM O RESPECTIVO CONTRATO DE TRABALHO SUSPENSO, NO SE COMPUTANDO O TEMPO DE SERVIO DESSE PERODO, SALVO SE PERMANECER A SUBORDINAO JURDICA INERENTE RELAO DE EMPREGO.
D. Direito recrutado externamente
Empregados especiais (esto excludos da CLT):
As relaes especiais de emprego so empregos que possuem lei especifica para regulament-los. Em todos os casos h a presena dos elementos caracterizadores da relao de emprego. O que difere uma relao de emprego da outra a reduo ou a ampliao de direitos trabalhistas. Existem vrias relaes especiais de emprego no nosso ordenamento jurdico, mas, por ora, devem ser estudados apenas duas relaes (por serem os mais comuns), o trabalhador rural e o empregado domstico.
RURAL Trabalhador Rural: Inicialmente, o trabalhador rural no possua os mesmo direitos que os empregados urbanos. A equiparao ocorreu com a Constituio da Repblica de 1988. Contudo, a atividade rural tem atividades no abraadas pela CLT. A lei que regula o trabalho rural a 5889/73. Em linhas gerais, ela atualiza a CLT junto s leis rurais.
Empregado rural: Possui os mesmo requisitos da relao de emprego (artigo 2 da lei 5889/73). Para identificar o trabalhador rural necessrio identificar o empregador rural (artigo 3).
Artigo 2 - Empregado rural toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio. Artigo 3 - Considera-se empregador, rural, para os efeitos desta Lei, a pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agro econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados.
OBS: Veja que, ao contrrio do empregador urbano, o empregador rural pode ser pessoa fsica.
OBS2: Para ser empregador rural, necessrio que este explore a atividade agro econmica.
OBS3: Mesmo que o prdio esteja em rea urbana, se a sua destinao envolver atividade de explorao agrcola (ou pecuria), este empregado ser rural. Referencia: OJ 315.
ENQUADRAMENTO COMO TRABALHADOR RURAL. DJ 11.08.03 considerado trabalhador rural o motorista que trabalha no mbito de empresa cuja atividade preponderantemente rural, considerando que, de modo geral, no enfrenta o trnsito das estradas e cidades.
A lei probe a intermediao da mo de obra rural. Todos os contratos de trabalho agrcola so personalssimos (ou seja, deve ser negociados somente entre as partes). No caso de ajuizamento de aes trabalhistas, o responsvel ser o empregador rural e no o intermedirio.
Aviso prvio: O aviso prvio do trabalhador rural tem uma peculiaridade se comparado ao aviso prvio do trabalhador urbano. Ao invs de no trabalhar durante duas horas por dia, o empregado rural no trabalha um dia por semana.
Trabalho noturno: O horrio noturno do trabalhador rural ser de acordo com a atividade desenvolvida:
a. Pecuria: Inicia-se s 20 horas e termina s 04 horas. b. Agricultura: Inicia-se s 21 horas e termina s 05 horas. c. Trabalhador urbano: De 22 horas at s 05 horas.
A hora noturna do trabalhador rural de 60 minutos (ao contrrio da hora do trabalhador urbano, que de 5230). O adicional noturno do trabalhador rural de, no mnimo, 25% (o do trabalhador urbano de, no mnimo, 20%).
Contrato temporrio: Regulado pelo artigo 14-A, com alterao recente dada pela lei 11.718/2008, que visa acabar com os chamados diaristas do campo. Criou a possibilidade de contrato temporrio no servio rural, antes proibido.
Agricultura 21:00 s 5 :00 25% de adicional Pecuria 20:00 s 4:00 noturno
DOMSTICO Empregador Pessoa Fsica ou Familiar + mbito Residencial + Atividade sem fim Lucrativo;
Obs: Ainda no tem os mesmos direitos do empregado da CLT, pois falta regulamentar, principalmente a indenizao por despedida imotivada, seguro desemprego, pagamento de adicional noturno e o
FGTS (ou seja, todos os direitos que ele adquiriu). A nica coisa que mudou de verdade que antes era facultativo e agora obrigatrio e os nicos que so efetivos mesmo o FGTS e a limitao da jornada em 8 dirias e 44 semanais como os empregados comuns.
O trabalho domstico no regido pela CLT, regulado pela ei5859/72. O empregado domstico tem direitos reduzidos em relao ao trabalhador rural e ao trabalhador urbano.
Conceito e requisitos: de acordo com o artigo 1 da lei 5859/72, empregado domstico aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia no mbito residencial destas..
Observe-se que h trs requisitos diferenciados para a caracterizao do domstico:
Prestao de servios para pessoa fsica ou famlia: o que significa que somente pessoa(s) fsica(s) pode(m) ser empregador(es) domsticos. Uma pessoa jurdica jamais poder admitir domsticos. Admite-se, entretanto, a contratao de domstico por grupo unitrio de pessoas fsicas, desde que busquem mero consumo a partir do trabalho prestado, sem qualquer finalidade lucrativa.
Servio prestado em mbito residencial: o servio domstico deve ser prestado em mbito de residncia. Caso haja uma casa de campo e de praia utilizado apenas para lazer, considerado extenso da residncia. Portanto, h a possibilidade de contratar empregado domstico para trabalhar nesses locais.
Finalidade no lucrativa: o empregado no pode estar inserido em uma atividade lucrativa (ou seja, sem fins comerciais ou industriais), tendo seu valor limitado ao uso/consumo, jamais podendo produzir valor de troca. Alm destes trs requisitos, o artigo 1 diz que o empregado domstico deve prestar servios de natureza contnua, isto , diversamente do que se exige do empregado
comum, cujos servios devem ser no eventuais, exige-se do domstico a continuidade. Segundo a jurisprudncia do TST, caracteriza-se o servio natureza continua (sem interrupes) os servios prestados, no mnimo, trs ou mais dias na semana para se configurar o vinculo empregatcio domstico.
Servios prestados em um ou dois dias na semana, em regra, no caracteriza como empregado domstico, mas sim fica configurado como diarista, que considerado trabalhador autnomo.
Direitos dos trabalhadores domsticos: Ao contrrio do trabalhador rural, que foi equiparado em direitos ao trabalhador urbano pela CR/88, o domstico no recebeu do legislador tal benefcio. O pargrafo nico do artigo 7 da Constituio arrola os direitos constitucionalmente assegurados aos domsticos:
So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social.
Vejamos quais so esses direitos:
IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria; XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei; XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei; XXIV - aposentadoria;
Observao: Recentemente a lei 5859/72 sofreu alteraes, ampliando os direitos do trabalhador.
Estabilidade para gestante (artigo 4, a): sendo vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa. Desde a confirmao da gravidez at cinco meses depois do parto. Direito ao descanso nos feriados: o empregado domstico ganhou este direito com a revogao do artigo 5 da lei 605/49.
Esquematicamente:
Empregado domstico Direitos assegurados pela CR/88 Direito no assegurados pela CR/88 Salrio mnimo Proteo contra dispensa arbitrria Irredutibilidade salarial Seguro desemprego Dcimo terceiro salrio FGTS Repouso semanal remunerado Remunerao superior do trabalho noturno Frias Salrio famlia Licena gestante Limitao da durao do trabalho Licena paternidade Horas extras Aviso prvio Adicional de insalubridade e periculosidade Aposentadoria
Descontos no salrio: foram vedados descontos no salrio para fornecimento de alimentao, vesturio, higiene e moradia. (artigo 2-A). Em regra, no possvel cobrar pela moradia do empregado domstico, exceto se a moradia do empregado for em local diverso de onde prestado o servio, desde que seja previamente ajustado com o empregado.
FGTS: Os depsitos de FGTS, estendidos obrigatoriamente a todos os empregado urbanos e rurais, so facultativos para o empregado domstico. Se o empregador optar pelo depsito, ficar vinculado mensalmente (ou seja, se o empregador comeou a depositar, no pode parar). Apenas aos empregados domsticos em que h
depsito de FGTS ser estendido o direito a indenizao de 40% sobre os depsitos do FGTS em caso de dispensa sem justa causa.
Seguro desemprego: Depender da opo do empregador pelo FGTS. Se o empregador recolhe o FGTS, ento o empregado ter direito ao seguro desemprego, observadas as demais condies legais. O perodo mximo de gozo do benefcio de trs meses, ao contrrio do que ocorre com o trabalhador celetista (que pode chegar a cinco meses), o valor do seguro desemprego ser de, no mximo, um salrio mnimo.
Menor Aprendiz O menor aprendiz no empregado, mesmo que existam os cinco elementos facto jurdicos, no se caracteriza o vinculo empregatcio. 14 a 24 anos + Mximo de 2 anos + Contrato escrito
Exceto deficiente No tempo de durao mximo nem idade mxima estabelecida.
Direitos: Anotao da CTPS, Salrio mnimo hora, FGTS de 2%, vale transporte, frias preferencialmente no perodo de frias escolares e NO pode fazer hora extra. Jornada mxima: 6 horas cursando ensino fundamental / 8 horas fundamental concludo
Jornada de 08 horas dirias Horas extras: A regra no
Exceo: CCT ou ACT 02 horas dirias, fora maior: 12 horas.
Intervalo antes das horas extras; art. 483, CLT.
Art. 483 - O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando: a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao contrato; b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo; c) correr perigo manifesto de mal considervel; d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato; e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama; f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar sensivelmente a importncia dos salrios. 1 - O empregado poder suspender a prestao dos servios ou rescindir o contrato, quando tiver de desempenhar obrigaes legais, incompatveis com a continuao do servio. 2 - No caso de morte do empregador constitudo em empresa individual, facultado ao empregado rescindir o contrato de trabalho. 3 - Nas hipteses das letras "d" e "g", poder o empregado pleitear a resciso de seu contrato de trabalho e o pagamento das respectivas indenizaes, permanecendo ou no no servio at final deciso do processo.
Fora muscular: 20 kgs contnuo, e 25 kgs ocasionais. Representante Frias: No fracionadas Frias = Frias escolares. Exceto: Frias coletiva. Trabalho noturno: Proibido.
MULHER Trabalho noturno: 08 semanas antes e 08 semanas depois do parto.
Horas Extra: art. 483, CLT. Peso: 20 kgs contnuo, e 25 kgs ocasionais. Licena maternidade: 120 dias
EXCEO: 180 dias Participantes do programa do governo Empresa Cidad.
Me adotiva Mesmo perodo, 120 dias, Aborto 02 semanas, (antes da 23 semana considerado aborto, ou seja, 06 meses. Caso ocorra ops h 23 terceira semana considerado natimorto, sendo o prazo de 120 dias.
Amamentao: Dois Intervalos de meia hora para amamentao. Estabilidade de gestante: smula 244 do TST.
Smula n 244 do TST - GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA (redao do item III alterada na sesso do Tribunal Pleno realizada em 14.09.2012) - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012: I - O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade (art. 10, II, "b" do ADCT). II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade. III - A empregada gestante tem direito estabilidade provisria prevista no art. 10, inciso II, alnea b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, mesmo na hiptese de admisso mediante contrato por tempo determinado.
I. Confirmao da gravidez at 05 meses aps o parto. II. Conhecimento empregador e empregada. III. Contrato por prazo determinado IV. Aviso prvio
Elementos essenciais da relao de emprego: Capacidade das partes Nulidade Ex Nunc Objeto lcito Nulidade Ex Nunc se o objeto for ilcito. Trabalho ilcito proibido Ex Tunc Respeito forma Nulidade Ex Nunc Livre manifestao da vontade Nulidade ex Nunc
Obs: Em regra o contrato de trabalho por prazo indeterminado, respeitando o principio da continuidade da relao de emprego. Extino do contrato de trabalho:
Dispensa arbitrria Ganha: aviso prvio, FGTS, frias, 13, multa 40%, seguro desemprego. Pedido de demisso Ganha: frias, 13. Obrigao: aviso prvio ou pagamento. Dispensa por justa causa Ganha: frias somente vencidas Reciso indireta Ganha: aviso prvio, frias, 13, FGTS, multa 40%, seguro desemprego. Culpa recproca Ganha: Tudo, mas divide por 2 Morte do empregado Ganha: Frias, 13, FGTS
Obs: Saldo de salrio devido ao empregado em qualquer tipo de extino.
Contrato por prazo determinado: (exceo) aquele cujo trmino (ou termo, tanto faz) j conhecido pelas partes no momento da contratao.
Formas de prefixao do termo: Como diz o artigo 443, 1 da CLT, a prefixao do prazo pode ser feita de trs formas: termo certo (com dia marcado para trmino); termo incerto pela execuo de servios especificados (seria o caso, por exemplo, da contratao de vendedores para a poca de Natal); e termo incerto, pela realizao de determinado acontecimento suscetvel de previso aproximada ( o caso do trabalho de safra, evento cujo termino tem apenas uma previso aproximada).
Vantagens para o empregador: impossibilidade do empregado adquirir estabilidade; no h necessidade, em regra, de conceder aviso prvio; no pagamento, em regra, da indenizao de 40% sobre os depsitos do FGTS (lei 9601/98).
Hipteses previstas na CLT para celebrao de contrato de trabalho por prazo determinado (artigo 443, 2):
Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. 1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada. 2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando: a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo; b) de atividades empresariais de carter transitrio; c) de contrato de experincia.
Servios transitrios: observe que, nesta primeira hiptese, o prprio servio transitrio, ou de natureza espordica, no cotidiano da empresa. Servio transitrio seria, por exemplo, o aumento de venda em determinada poca do ano, pelo que se faz necessrio contratar mais vendedores somente para aquele perodo. Alm do aumento da demanda, o contrato a termo tambm pode ser feito para empregado que substitui outro, impossibilitado temporariamente de trabalhar (no lugar de algum que est de licena maternidade, por exemplo).
Quanto natureza especfica: quando o servio justifica a predeterminao do prazo. Quando, por exemplo, uma empresa compra uma mquina da Alemanha e precisa contratar um tcnico para treinar seus funcionrios para us-la. Logicamente, esse servio no ser permanente.
Atividade empresarial de carter transitrio: nessa hiptese a prpria atividade empresarial que transitria, ou seja, houve a contratao de pessoas para algum evento especifico.
Contrato de experincia: O contrato de experincia tem por finalidade uma avaliao recproca entre as partes na relao de emprego, ou seja, o empregador tem a possibilidade de avaliar as qualidades especiais do empregado. Dou outro lado, o empregado ter a chance de analisar aquele se aquele emprego corresponde s suas expectativas.
Prazo: O prazo do contrato de experincia de 90 dias, podendo ser prorrogado por igual perodo (smula 166,
TST). Extrapolado o limite mximo de 90 dias ou ocorrendo uma nova prorrogao, o contrato de experincia se transformar, automaticamente, em contrato por prazo indeterminado.
Smula n 166 do TST BANCRIO. CARGO DE CONFIANA. JORNADA DE TRABALHO (cancelada em decorrncia da sua incorporao nova redao da Smula n 102) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 O bancrio que exerce a funo a que se refere o 2 do art. 224 da CLT e recebe gratificao no inferior a um tero de seu salrio j tem remuneradas as duas horas extraordinrias excedentes de seis (ex - Prejulgado n 46).
Histrico: Smula mantida - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Redao original - RA 102/1982, DJ 11.10.1982 e DJ 15.10.1982 N 166 O bancrio exercente de funo a que se refere o 2 do art. 224 da CLT e que recebe gratificao no inferior a um tero do seu salrio, j tem remuneradas as duas horas extraordinrias que excederem de seis (ex-Prejulgado n 46).
Observao: o prazo de durao dos contratos anteriores de, no mximo, dois anos (artigo 445). H possibilidade de ser estipulado prazo menor e, ainda, a CLT possibilita uma nica prorrogao (desde que respeitado esse limite).
Art. 445 - O contrato de trabalho por prazo determinado no poder ser estipulado por mais de 2 (dois) anos, observada a regra do art. 451. Pargrafo nico. O contrato de experincia no poder exceder de 90 (noventa) dias.
Observao 02: Se desrespeitado o limite mximo de dois anos ou houver uma nova prorrogao, o contrato ser transformado automaticamente em contrato por prazo indeterminado.
Estabilidade no curso do contrato a prazo determinado
a) Caracterstica: impossibilidade de aquisio, por parte do empregado, de adquirir estabilidade.
b) Hipteses de estabilidade: vlidas para o tempo pactuado no contrato a termo so as seguintes:
Empregado eleito para mandato na CIPA ou Comisses de Conciliao Prvia;
Acidente de trabalho;
Dirigente sindical.
Observao: essas hipteses no transformam contrato a termo em contrato por prazo indeterminado.
Nova contratao (artigo 452): O prazo para a contratao da mesma pessoa entre uma contratao e outra de seis meses. Ou seja, para se contratar temporariamente a mesma pessoa, deve haver um lapso temporal de, no mnimo, seis meses. Porem, o artigo 452 nos d algumas excees essa regra. Para entender melhor, vamos analisar o artigo:
Artigo 452 - Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de 6 (seis) meses, a outro contrato por prazo determinado, salvo se a expirao deste dependeu da execuo de servios especializados ou da realizao de certos acontecimentos.
Podemos retirar desse artigo os seguintes termos:
1 Parte - Regra geral: em regra, o novo contrato deve respeitar o lapso temporal de 06 meses.
2 parte Servios especializados: seriam aqueles que exigem certa profissionalizao. Exemplo: servios de um engenheiro ou de um tcnico altamente qualificado para a montagem de um equipamento.
3 parte Certos acontecimentos: quando ocorre a necessidade devido a um certo acontecimento especifico.
Ou seja, somente nas hipteses previstas na primeira e segunda partes do artigo 452, o contrato a termo poder ser prorrogado sem a necessidade de espera do lapso temporal.
Observao: tais hipteses de renovao do contato de trabalho por prazo determinado no ocorrem no caso do contrato de experincia, apenas nos dois casos que se referem as alneas a e b do artigo 443, 2.
Trmino do contrato a prazo determinado: Deve analisar duas modalidades de trmino: o normal e o antecipado (que possui, tambm, duas formas).
1) Trmino ou extino normal do trabalho: Nesse caso, o trabalho se extinguir com o fim do prazo estipulado no contrato. O trabalhador ter direito s seguintes verbas rescisrias: saldo de salrio dos dias trabalhados; 13 proporcional ao tempo trabalhado; frias + 1/3 proporcional. Nesse caso, o trabalhador ter direito a levantar os depsitos do FGTS. No so aplicados o aviso prvio nem a multa de 40% sobre o FGTS.
2) Trmino ou extino antecipada do contrato: Nesse caso, deve-se analisar se a quebra do contrato ocorreu por parte do empregador ou por parte do empregado.
Trmino por iniciativa do empregador (artigo 479): Nesse caso, h previso de pagamento de indenizao correspondente a 50% do valor da remunerao a que teria direito o empregado at o fim do contrato. Alm disso, o empregador dever pagar a multa de 40% sobre os depsitos do FGTS.
Art. 479 - Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa causa, despedir o empregado ser obrigado a pagar-lhe, a titulo de indenizao, e por metade, a remunerao a que teria direito at o termo do contrato. Pargrafo nico - Para a execuo do que dispe o presente artigo, o clculo da parte varivel ou incerta dos salrios ser feito de acordo com o prescrito para o clculo da indenizao referente resciso dos contratos por prazo indeterminado.
Trmino por iniciativa do empregado (artigo 480): Ele tambm indenizar o empregador de acordo com o prejuzo que este teve. Porm, esta indenizao nunca poder ser excedente do que ele teria direito a receber (pargrafo 1).
Em ambos os casos, o trabalhador tem direito s mesmas indenizaes que teria no caso do trmino normal do trabalho.
3) Clusula assecuratria de direito recproco (artigo 481): Esta clusula, expressamente prevista, no artigo 481 assegura s partes rescindirem antecipadamente e unilateralmente o contrato sem indenizaes, sendo a resciso feita nos termos do contrato por prazo indeterminado, tendo ento parte que sofreu a resciso direito ao aviso prvio e multa de 40%. Cabe ressaltar que esta clusula deve constar expressamente no contrato de trabalho, pois esta no se presume.
Art. 481 - Aos contratos por prazo determinado, que contiverem clusula asseguratria do direito recproco de resciso antes de expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso seja exercido tal direito por qualquer das partes, os princpios que regem a resciso dos contratos por prazo indeterminado.
Direitos, caso o empregado pea demisso: o empregado ter de conceder o aviso prvio de 30 dias e as verbas rescisrias sero as mesmas s cabveis no contrato por prazo indeterminado (smula 163, TST). Ou seja, o trabalhador ter direito: saldo de salrio (compreendendo todos os adicionais); 13 proporcional; frias + 1/3 proporcional.
Smula n 163 do TST AVISO PRVIO. CONTRATO DE EXPERINCIA (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Cabe aviso prvio nas rescises antecipadas dos contratos de experincia, na forma do art. 481 da CLT (ex-Prejulgado n 42)
Direitos caso o empregador demita o empregado: Tambm sero as mesmas cabveis no contrato por prazo indeterminado: aviso prvio (trabalhado ou indenizado); 13 proporcional; frias + 1/3 proporcional; direito a levantar os depsitos do FGTS; multa de 40% sobre esses depsitos.
Quando vale a pena fazer essa clusula: Em contratos com prazo longo. Exemplo: um trabalhador que ganha R$ 1000,00 por ms. Em um contrato temporrio de 2 anos, em caso de demisso com 6 meses de servio, o empregador teria de pagar 50% do que
ele teria de receber em 18 meses, ou seja, R$ 9000,00. Se tiver essa clusula no contrato, o empregador teria de pagar apenas os direitos celetistas, o que daria muito menos do que no caso da quebra de contrato sem essa clusula.
Observao 1: A clusula assecuratria de direito recproco no transforma o contrato de trabalho por prazo determinado em indeterminado, apenas d os seus direitos em caso de resciso antecipada do contrato de trabalho.
Observao 2: Nesse caso, as multas dos artigos 479 e 480 no so aplicadas.
Remunerao e salrio:
Distino entre salrio e remunerao: Salrio Remunerao devida contraprestao de um trabalho. Porm, pode ter aumento de verbas de integrao. Todos os adicionais so salrios condio. Remunerao: Remunerao, por outro lado, a soma dos pagamentos diretos (feitos pelo empregador) e dos pagamentos indiretos (feitos por terceiros) ao empregado em virtude do contrato de trabalho. O melhor exemplo de remunerao a paga aos garons, que a soma do salrio mais as gorjetas que este recebe dos consumidores.
Definio, na CLT, de salrio e remunerao: A definio de salrio e remunerao se d pelo artigo 457 caput e o 3 (que define a gorjeta) da CLT, que diz:
Artigo 457: Compreendem-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que receber.
3: Considera-se gorjeta no s a importncia espontaneamente dada pelo cliente ao empregado, como tambm aquela que for cobrada pela empresa ao cliente, como adicional nas contas, a qualquer ttulo, e destinada distribuio aos empregados.
Tipos de gorjeta: Analisando o pargrafo terceiro do artigo 457, pode-se extrair dois tipos de gorjeta, a espontnea e a obrigatria.
Entende-se como gorjeta espontnea (tambm chamada de gorjeta prpria) aquela gorjeta que dada espontaneamente (ou seja, livremente, de prpria vontade) pelo terceiro ao empregado.
Gorjetas obrigatrias (tambm chamadas de gorjetas imprprias) so aquelas gorjetas compulsrias, cuja concesso obrigatria para posterior distribuio aos empregados. Ou seja, aqui no h a vontade do terceiro em dar a gorjeta.
Cabe ressaltar que o pargrafo terceiro no faz nenhuma distino entre gorjeta espontnea e gorjeta obrigatria.
Observaes importantes a respeito das gorjetas:
1) O recebimento das gorjetas dever ser anotado na CTPS do empregado. Esse valor calculado sobre a mdia das gorjetas recebidas e reflete sobre as demais verbas trabalhistas (frias + 1/3, 13 salrio e FGTS).
2) As gorjetas no integram as seguintes verbas: aviso prvio (em qualquer modalidade); adicional noturno; hora extra e descanso semanal remunerado, pois a base de clculo para cada uma dessas verbas apenas o salrio. Sobre esse assunto, a Smula 354 do TST diz: As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao do empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas de aviso-prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado.
Smula n 354 do TST GORJETAS. NATUREZA JURDICA. REPERCUSSES (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao do empregado, no servindo de base de clculo para as parcelas de aviso-prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado.
Tipos de salrio
Salrio Mnimo: Previsto na CR/88, em seu artigo 7, IV, o menor valor que pode ser pago a um empregado por jornada completa de trabalho. Este salrio deve ser previsto em lei e ser nacionalmente unificado. De acordo com a Lei Complementar 103/2000, cada Estado poder fixar o piso salarial estadual, constituindo exceo regra contida no artigo 22 da CR/88 (desde que este salrio mnimo estadual seja maior que o salrio mnimo nacional). vedada sua vinculao para qualquer fim. O artigo 39, 3 da CR/88 garante ao servidor pblico o direito ao salrio mnimo.
3 Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir.
Salrio profissional: Entende-se como salrio profissional aquilo que algumas profisses organizadas tm como patamar mnimo, sempre fixado em lei. O salrio profissional independe de conveno e de sindicato. Exemplo: Lei 3999/61, que prev o salrio do mdico.
Piso salarial: Consiste no patamar mnimo para determinada categoria, prevista em norma coletiva (conveno ou acordo coletivo), levando-se em conta a categoria em que o trabalhador est inserido. O empregado no tem o direito de cobrar do seu empregador vantagens previstas em instrumento coletivo do qual a empresa no foi representada por rgo de classe de sua categoria (Smula 374, TST).
Smula n 374 do TST NORMA COLETIVA. CATEGORIA DIFERENCIADA. ABRANGNCIA (converso da Orientao Jurisprudencial n 55 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 Empregado integrante de categoria profissional diferenciada no tem o direito de haver de seu empregador vantagens previstas em instrumento coletivo no qual a empresa no foi representada por rgo de classe de sua categoria. (ex-OJ n 55 da SBDI-1 - inserida em 25.11.1996)
Salrio normativo: aquele fixado em sentena normativa proferida em dissdio coletivo pelos Tribunais da Justia do Trabalho (poder normativo da Justia Trabalhista).
Salrio compressivo: pagamento feito em parcela nica em que no h discriminao das verbas que integralizam o salrio. Tal procedimento impede que o empregado verifique o que est sendo pago, a quantidade e os valores de cada parcela. O pagamento compressivo proibido pelo TST (Smula 91).
Smula n91 do TST SALRIO COMPLESSIVO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Nula a clusula contratual que fixa determinada importncia ou percentagem para atender englobadamente vrios direitos legais ou contratuais do trabalhador.
Parcelas salariais: a diferena entre parcela salarial e verbas sem natureza salarial (indenizatria) importante. Para as primeiras, refletem nas demais verbas trabalhistas (horas extras, FGTS e frias), enquanto que as segundas no fazem parte desse clculo (artigo 457, 1, CLT).
Artigo 457, 1: Integram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm as comisses, percentagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagens e abonos pagos pelo empregador.
Comisses: Trata-se de modalidade de salrio varivel em que o empregado recebe um determinado valor (normalmente em percentual) sobre sua produo. Mesmo que no tenha obtido nenhum rendimento proveniente de comisso, salrio mnimo garantido (ou piso convencional, se aplicvel).
Comisso: So parcelas com valor fixo recebido em razo da venda de determinado produto. Exemplo: Joo ganha R$10,00 para cada bolsa que conseguir vender.
Percentagem: Constitui em determinado percentual que incide sob o valor da venda do produto.Exemplo: Marcos ganha 15% de tudo que conseguir vender em um ms.
Tipos de empregados comissionados:
Comissionado puro: aquele que recebe exclusivamente por comisso.
Comissionado misto: o trabalhador que recebe por produo e uma parcela fixa.
Observao: Para esses trabalhadores que recebem por produo tambm garantido descanso semanal remunerado.
poca do pagamento das comisses (artigo 466, CLT): O pagamento de comisses s exigvel depois de finalizada a transao a que se refere. Nas vendas a prazo o empregado receber suas comisses e percentagens de forma parcelada (proporcional respectiva liquidao).
Observao: O trmino do contrato de trabalho no prejudica o recebimento dos valores j adquiridos (OJ 181).
Gratificaes: Trata-se de contraprestao paga pelo servio prestado em certas condies ou em ocasies especiais diferenciadas como, por exemplo, a gratificao de funo, de tempo de servio, etc. As gratificaes integram o salrio.
Observao: Se a gratificao paga mensalmente, no reflete no descanso semanal remunerado, pois seu pagamento j est includo nesse descanso (smula 225, TST).
REPOUSO SEMANAL. CLCULO. GRATIFICAES POR TEMPO DE SERVIO E PRODUTIVIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 As gratificaes por tempo de servio e produtividade, pagas mensalmente, no repercutem no clculo do repouso semanal remunerado.
Formas expressa e tcita:
Expressa: A forma ser expressa quando houver um ajuste entre empregado e empregador.
Tcita: aquela que decorre de habitualidade (smula 152, TST). No havendo habitualidade, no ter carter salarial.
13 Salrio: uma gratificao salarial obrigatria prevista na CR/88 e na lei 4090/62. direito dos empregados urbanos, rurais, avulsos e domsticos, nos termos do artigo 7, VIII, CR/88. A natureza salarial extrada no artigo 1, que diz No ms de dezembro de cada ano, a todo empregado ser paga, pelo empregador, uma gratificao salarial, independentemente da remunerao a que fizer jus.
Observao: 13 salrio sinnimo de gratificao natalina.
Parcelas que refletem no 13 salrio:
Gorjetas
Horas Extras: Smula 45, TST: A remunerao do servio suplementar, habitualmente prestado, integra o clculo da gratificao natalina prevista na Lei n 4.090, de 1962.
Smula 45 do TST SERVIO SUPLEMENTAR (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A remunerao do servio suplementar, habitualmente prestado, integra o clculo da gratificao natalina prevista na Lei n 4.090, de 13.07.1962.
Adicional noturno: Smula 60, TST, item I: O adicional noturno, pago com habitualidade, integra o salrio do empregado para todos os efeitos.
Smula 60 do TST ADICIONAL NOTURNO. INTEGRAO NO SALRIO E PRORROGAO EM HORRIO DIURNO (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 6 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - O adicional noturno, pago com habitualidade, integra o salrio do empregado para todos os efeitos. (ex-Smula n 60 - RA 105/1974, DJ 24.10.1974) II - Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido tambm o adicional quanto s horas prorrogadas. Exegese do art. 73, 5, da CLT. (ex-OJ n 6 da SBDI-1 - inserida em 25.11.1996)
Adicional de periculosidade
Gratificao semestral: Smula 253, TST: A gratificao semestral no repercute no clculo das horas extras, das frias e do aviso prvio, ainda que indenizados. Repercute, contudo, pelo seu duodcimo na indenizao por antiguidade e na gratificao natalina.
Smula n 253 do TST GRATIFICAO SEMESTRAL. REPERCUSSES (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A gratificao semestral no repercute no clculo das horas extras, das frias e do aviso prvio, ainda que indenizados. Repercute, contudo, pelo seu duodcimo na indenizao por antigidade e na gratificao natalina.
Observao: o 13 integra o clculo do FGTS, mas no das outras parcelas trabalhistas.
13 salrio proporcional: calculado em relao remunerao.
Hipteses: Ocorrer pagamento proporcional quando no houver a integralizao total das parcelas necessrias para que o empregado receba o 13 salrio com o valor integral. Assim, mesmo que ocorra a extino do contrato de trabalho antes do ms de dezembro, o empregado ter direito ao 13 proporcional.
Clculo simplificado: Para simplificar s fazer o seguinte clculo: pega-se o salrio da pessoa, divide por 12 e multiplica pelo nmero de meses trabalhados.
- Demisso por justa causa: Na demisso por justa causa, o empregado no ter direito ao 13 proporcional.
- Pedido de demisso: Smula 157, TST: A gratificao instituda pela Lei n 4.090, de 1962, devida na resoluo contratual de iniciativa do empregado.
- Demisso sem justa causa: Sem justa causa, o empregador deve pagar o 13 proporcional devido ao empregado (ou inteiro, se lhe for de direito).
- Culpa recproca: Smula 14, TST: Reconhecida a culpa recproca na resciso do contrato de trabalho (art. 484 da CLT), o empregado tem direito a 50% (cinquenta por cento) do valor do aviso prvio, do dcimo terceiro salrio e das frias proporcionais.
Observao: o 13 adquirido a cada ms quando o empregado trabalha, no mnimo, 15 dias.
Outras parcelas salariais:
Abono: Constitui ordinariamente em uma verba de carter salarial decorrente de um ato de liberalidade do empregador, que faz o pagamento de um pluz salarial para o trabalho do empregado. Geralmente em parcela nica, sem a existncia de um motivo especifico.
Quebra de caixa: a gratificao espontnea, concedida pelo empregador aos empregados que exercem a funo de caixa, visando compensar eventuais diferenas encontradas quando do fechamento do caixa que, normalmente so descontadas do salrio do empregado responsvel. Quando pago com habitualidade, o empregado tem direito a integrar essa gratificao ao seu salrio e, consequentemente, refletir nas demais parcelas trabalhistas.
Smula 247, TST: A parcela paga aos bancrios sob a denominao quebra de caixa possui natureza salarial, integrando o salrio do prestador dos servios, para todos os efeitos legais.
Nota-se que, em primeiro lugar, a quebra de caixa era paga apenas aos bancrios, s sendo utilizada em outros casos posteriormente, pelo princpio da isonomia.
Prmios: tudo aquilo que o empregador paga para o empregado decorrente do trabalho prestado com excelncia. modalidade de salrio vinculado a fatores de ordem pessoal do trabalhador, como produtividade e eficincia. Caracterizam-se por seu aspecto condicional.
Observao: a expresso prmio no existe na CLT. O prmio depende de fatores pessoais. No pode ser o nico modo de pagamento, pois depende alguma condio.
Adicionais salariais: So pagos em razo do trabalho prestado em situaes prejudiciais sade ou ao convvio familiar ou social. Os adicionais tambm so chamados de salrio condio. Se paga o adicional enquanto estiver na condio que justifica o pagamento.
Adicional de hora extra: Hora extra, tambm chamada hora suplementar ou hora extraordinria todo perodo de trabalhado excedente jornada contratualmente acordada. O pagamento da hora extra dever sempre considerar a habitualidade. Havendo habitualidade, a hora extra integrar o salrio do empregado e refletir nas demais verbas trabalhistas.
As horas extras refletem: 13 salrio, DSR, frias + 1/3 (de acordo com o artigo 142, 5, CLT), FGTS (Smula 63, TST: A contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio incide sobre a remunerao mensal devida ao empregado, inclusive horas extras e adicionais eventuais), aviso prvio.
Adicional noturno: Valor que se paga pelo trabalho realizado noite, que ter um valor superior ao da hora diurna. Se for paga com habitualidade, integra o salrio do empregado.
Trabalho urbano: a jornada noturna tem inicio s 22 horas e termina s 05 da manh. O adicional noturno ser de, no mnimo, 20% sobre a hora diurna. A hora noturna ter 5230.
Trabalho rural: no trabalho rural, deve-se considerar se o trabalhador trabalha na agricultura ou na pecuria, pois temos um horrio distinto para cada uma delas. Porm, para ambas, o adicional noturno ser de, no mnimo, 25% sobre o valor da hora diurna e a hora de ambos ser de 60 minutos completos (ao contrario do trabalhador urbano que tem uma hora de 52 minutos e 30 segundos).
- O horrio do trabalhador rural que trabalha com pecuria ter inicio s 20 horas e termino s 4 da manh.
- O horrio do trabalhador que labora na lavoura ser de 21 horas at s 05 da manh.
Reflexos do pagamento do adicional noturno: Conforme a smula 60, item I, do TST, quando pago com habitualidade, o adicional noturno integrar o salrio e refletir nas demais verbas trabalhistas. Ou seja, refletir no 13 salrio, nas frias + 1/3, no FGTS, no DSR e no aviso prvio).
Adicional de transferncia: Esse adicional pago em razo da transferncia provisria do empregado, sendo devido ao empregado que exerce cargo de confiana na empresa ou, ainda, se houver previso de transferncia no contrato de trabalho.
Valor da transferncia: ser de, no mnimo, 25% , calculado com base no salrio que o empregado recebia no local de origem.
Habitualidade: o adicional de transferncia integra o salrio, no sendo necessria a habitualidade.
Reflexo nas verbas trabalhistas: o adicional de transferncia reflete nas seguintes verbas: 13 salrio, FGTS, frias + 1/3, aviso prvio.
Pontos de anlise: do adicional de transferncia, deve-se observar trs principais pontos:
1) Se a transferncia for definitiva, no caber adicional de transferncia. Deve-se haver a provisoriedade da transferncia.
2) Somente cabvel para os empregados que exercem cargos de confiana.
3) A previso de transferncia deve estar escrita no contrato de trabalho.
Observao: a OJ 113 do TST expe os pontos mencionados acima, dizendo que O fato de o empregado exercer cargo de confiana ou a existncia de previso de transferncia no contrato de trabalho no exclui o direito ao adicional. O pressuposto legal apto a legitimar a percepo do mencionado adicional a transferncia provisria.
Adicional de periculosidade: o conceito de atividade perigosa seria toda aquela em que hcontato permanente com explosivos ou inflamveis, em condies de risco acentuado. O trabalho perigoso ser, sempre, definido por um perito (mdico ou engenheiro do trabalho) regulado junto ao Ministrio do Trabalho, de acordo com o artigo 195 da CLT.
A jurisprudncia tambm classifica como trabalho perigoso: trabalho em construo vertical onde est sendo armazenados lquidos inflamveis em tanques (OJ SDBI-I 385); trabalho em empresas de telefonia, desde que expostos a contato com sistema eltrico de potncia (OJ SDBI-I 347); trabalho com exposio radiao (OJ SDBI-I 345); trabalhadores que operam bombas de gasolina (Smula 39, TST).
Valor do adicional: de 30% sobre o salrio base (artigo 193, 1. CLT).
Integrao nas verbas trabalhistas: o adicional de periculosidade incide sobre o 13 salrio, frias + 1/3, FGTS e aviso prvio.
Observao 01: o adicional de periculosidade mais o adicional noturno so passiveis de cumulao. Clculo: 1 calcular o adicional de periculosidade sobre o salrio base; 2 acrescentar o adicional noturno sobre o valor total.
Observao 02: para o clculo de horas extras usa-se mesmo raciocnio da observao 01.
Adicional de insalubridade: Tem fundamento no artigo 7, XXIII, da CR/88. a atividade que expe o empregado a agentes nocivos sade e que ultrapassem os limites de tolerncia. Exemplos: qumicos (chumbo, arsnico), agentes biolgicos (bactrias e vrus); agentes fsicos (rudos muito altos).
Requisitos para a obteno do adicional de insalubridade: so dois.
1) A atividade nociva dever ser constatada via percia por profissional habilitado (medico ou engenheiro do trabalho). OJ , SBDI-I, 278: A realizao de percia obrigatria para a verificao de insalubridade. Quando no for possvel sua realizao como em caso de fechamento da empresa, poder o julgador utilizar-se de outros meios de prova.
2) necessrio que o agente nocivo sade esteja includo na lista oficial do TEM. OJ , SBDI-I, 173: Em face da ausncia de previso legal, indevido o adicional de insalubridade ao trabalhador em atividade a cu aberto. Nesse caso, a ausncia de previso legal seria o fato de no constar o trabalho ao ar livre na lista do MTE.
Observao 01: reclassificao ou desclassificao de uma atividade considerada insalubre e que, em razo dessas alteraes,
deixar de figurar na lista de atividades do MTE no haver direito desse adicional (Smula 248, TST).
Observao 02: de acordo com a OJ 04, o recolhimento de lixo urbano no considerado, por si s, como atividade insalubre. Alm do laudo pericial necessria classificao da atividade insalubre na relao do MTE. A limpeza de escritrios e residncias no considerada insalubre.
Observao 03: O adicional de insalubridade, se pago com habitualidade, integra o salrio e reflete nas demais verbas trabalhistas (13 salrio, frias + 1/3, FGTS, aviso prvio).
Observao 04: Periculosidade e insalubridade no so cumulveis. Segundo o entendimento majoritrio, no se acumulam o adicional de periculosidade e o de insalubridade. Havendo a ocorrncia dos dois, o empregado deve optar por apenas uma delas.
Parcelas sem natureza salarial:
Participao nos lucros e resultados (PLR): Tambm chamada de gratificao de balano, parcela espontnea. No tem natureza salarial por fora de lei (artigo 3, Lei 10101/2000) e da prpria Constituio (artigo 7, XI). O pagamento pode ser anual ou semestral, e o valor pode ser fixo ou varivel, conforme negociado (porm, o TST j admite o parcelamento).
Ajuda de custo: Tem como objetivo reembolsar despesas efetuadas pelo empregado em decorrncia de mudana do local de trabalho (artigo 470, CLT). Em geral, a ajuda de custo no tem natureza salarial, porm muito empregadores costumam da o nome ajuda de custo para encobrir verdadeira contraprestao. Nesses casos, se pagos com habitualidade, refletiro sobre o salrio.Exemplo: o empregador paga aos seus funcionrios a quantia de R$300,00 sob a rubrica ajuda de custo aluguel. Obviamente, a parcela tem natureza salarial, obedecendo o principio da primazia da realidade sobre a forma.
Dirias para viagem: Em regra, as despesas gastas pelo empregado em viagens sero pagas pelo empregador a titulo de ressarcimento (indenizao). No tem natureza salarial, desde que no ultrapasse 50% do valor do salrio do empregado (Smula 101, TST).
Smula 101 do TST DIRIAS DE VIAGEM. SALRIO (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 292 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 Integram o salrio, pelo seu valor total e para efeitos indenizatrios, as dirias de viagem que excedam a 50% (cinqenta por cento) do salrio do empregado, enquanto perdurarem as viagens. (primeira parte - ex-Smula n 101 - RA 65/1980, DJ 18.06.1980; segunda parte - ex- OJ n 292 da SBDI-1 - inserida em 11.08.2003)
Diferena entre ajuda de custo e diria para viagem: A ajuda de custo tem a finalidade especfica de cobrir despesas do empregado em decorrncia de mudana do local de trabalho. A ajuda de custo paga de uma nica vez. As dirias para viagem so valores pagos habitualmente ao empregado para cobrir despesas necessrias, tais como: alimentao, transporte, hotis, alojamento, para realizao de servios externos.
Terceirizao Ato pelo qual o empregador contrata algum exclusivamente como prestador de servios e no como empregado. Na terceirizao licita (atividade meio) o tomador do servio responde subsidiariamente pelo pagamento dos creditos trabalhistas. Caso a terceirizao seja ilcita (atividade fim) responde solidariamente.
Questes:
Rodrigo foi admitido pela empresa Dona Confeces, a ttulo de experincia, por 45 dias. No 35 dia aps a admisso, Rodrigo foi vtima de um acidente do trabalho de mdia proporo, que o obrigou ao afastamento por 18 dias. De acordo com o entendimento do TST: a) Rodrigo no poder ser dispensado pois, em razo do acidente do trabalho, possui garantia no emprego, mesmo no caso de contrato a termo.
b) O contrato poder ser rompido porque foi realizado por prazo determinado, de forma que nenhum fator, por mais relevante que seja, poder elastec-lo. c) Rodrigo poder ser desligado porque a natureza jurdica da ruptura no ser resilio unilateral, mas caducidade contratual, que outra modalidade de rompimento. d) Rodrigo no pode ter o contrato rompido no termo final, pois em razo do acidente do trabalho sofrido, ter garantia no emprego at 5 meses aps o retorno, conforme Lei previdenciria. Resposta: Letra A - A empresa Gomes Sardinha Mveis Ltda. procurada por um jovem portador de deficincia, que tem 30 anos, e deseja ser contratado como aprendiz de marceneiro. A empresa tem dvida sobre a possibilidade legal dessa contratao.
A partir do caso relatado, assinale a afirmativa correta. a) No se aplica a idade mxima ao aprendiz portador de deficincia, de modo que a contratao possvel. b) A idade mxima do aprendiz de 24 anos, no havendo exceo, pelo que no possvel a contratao. c) Havendo autorizao da Superintendncia Regional do Trabalho, o jovem poder ser contratado como aprendiz, haja vista sua situao especial. d) No existe idade mxima para a contratao de aprendizes, da porque, em qualquer hiptese, a admisso possvel. Resposta: Letra A - Paulo foi contratado pela empresa XPTO Ltda. para trabalhar como vigilante com jornada de trabalho pelo sistema de escala 12 x 36 (doze horas de trabalho por trinta e seis de descanso), estipulada em norma coletiva. H um ano trabalhando, dois feriados nacionais recaram em dias de sua escala.
a) Paulo tem direito a receber em dobro os dias de feriado trabalhados. b) Paulo no dever receber os dias de feriado trabalhados, pois os mesmos foram compensados no sistema de escala. c) Paulo dever receber os dias trabalhados de forma simples, no se considerando trabalho extraordinrio normal em decorrncia do sistema de escala. d) Paulo no dever receber os dias de feriado, pois so equivalentes ao descanso semanal remunerado. Resposta: Letra A - A soluo para essa questo est no art. 6, 3 do regulamento que acompanha o Decreto 27.048/49, que dispe sobre o repouso semanal remunerado e o pagamento de salrio nos dias feriados civis e religiosos.
Art. 6 Executados os casos em que a execuo dos servios for imposta pelas exigncias tcnicas das empresas, vedado o trabalho nos dias de repouso a que se refere o art. 1, garantida, entretanto, a remunerao respectiva. (...) 3 Nos servios em que for permitido o trabalho nos feriados civis e religiosos, a remunerao dos empregados que trabalharem nesses dias ser paga em dobro, salvo a empresa determinar outro dia de folga.
Calados Mundial S.A. contratou duas empresas distintas para a prestao de servios de limpeza e conservao nas suas instalaes. Maria empregada de uma das terceirizadas, exerce a funo de auxiliar de limpeza e ganha salrio de R$ 1.150,00. Celso empregado da outra terceirizada, exerce a mesma funo que Maria, trabalha no mesmo local, e ganha R$ 1.020,00 mensais.
A partir do caso apresentado, assinale a afirmativa correta. a) Celso poder requerer o mesmo salrio que Maria, pois na hiptese pode-se falar em empregador nico. b) Impossvel a equiparao salarial, mas se outro direito for violado, a empresa tomadora dos servios ter
responsabilidade solidria. c) Vivel a equiparao desde que Maria e Celso trabalhem no mnimo dois anos nas instalaes do tomador dos servios. d) No ser possvel a equiparao salarial entre Maria e Celso porque os respectivos empregadores so diferentes. Resposta: Letra D - Eugnio policial militar ativo e cumpre escala de 24x72 horas no seu batalho. Nos dias em que no est de planto, trabalha em um supermercado como segurana, recebendo ordens do gerente e um valor fixo mensal, jamais se fazendo substituir na prestao do labor.
Nesse caso, de acordo com a jurisprudncia consolidada do TST, assinale a afirmativa correta. a) Por ser servidor pblico militar, Eugnio no poder ter o vnculo empregatcio reconhecido, mesmo que presentes os requisitos da CLT, pois trata-se de norma de ordem pblica. b) Caso tenha o vnculo empregatcio reconhecido em juzo, isso impede que a Administrao Pblica aplique qualquer punio a Eugnio, pois ele realizou um trabalho lcito. c) Trata-se de trabalho ilcito que, portanto, no gera vnculo empregatcio e credencia a administrao a aplicar imediata punio ao servidor. d) Eugnio poder ser reconhecido como empregado, desde que presentes os requisitos legais, ainda que sofra a punio disciplinar prevista no Estatuto do Policial Militar. Resposta: Letra D
Smula 386 do TST POLICIAL MILITAR. RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO COM EMPRESA PRIVADA Preenchidos os requisitos do art. 3 da CLT, legtimo o reconhecimento de relao de emprego entre policial militar e empresa privada, independentemente do eventual cabimento de penalidade disciplinar prevista no Estatuto do Policial Militar.
CLT Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Bernardo contratado a ttulo de experincia para exercer a funo de auxiliar de almoxarife, com prazo de 60 dias. Em seu contrato consta uma clusula assecuratria do direito recproco de resciso. Quarenta dias depois do incio do contrato, a empresa manifesta desejo de no mais permanecer com Bernardo em seus quadros.
Diante disso, e considerando a legislao de regncia, assinale a afirmativa correta. a) Bernardo no ter direito a qualquer indenizao por tratar-se de contrato de experincia, de modo que sabia que a qualquer momento poderia ter o pacto rompido. b) Bernardo ter direito de receber aviso prvio e sua integrao para todos os fins, alm dos proporcionais de 13 salrio, frias acrescidas de 1/3, saque do FGTS e indenizao de 40% sobre o FGTS. c) Bernardo receber como indenizao metade dos dias que faltavam para o trmino do contrato - 20 dias -, alm dos proporcionais de 13 salrio e frias acrescidas de 1/3. Poder ainda sacar o FGTS, mas sem direito indenizao de 40%. d) A empresa ser obrigada a ressarcir Bernardo dos prejuzos que a este deu causa, alm de ser obrigada a pagar, pela metade, todos os direitos como se fosse uma dispensa sem justa causa - aviso prvio, 13 proporcional, frias proporcionais acrescidas de 1/3 e 20% sobre o FGTS. Resposta: Letra B - Marco Aurlio advogado empregado em um escritrio de advocacia, com CTPS assinada, tendo acertado na contratao a dedicao exclusiva. Num determinado ms, Marco cumpriu jornada de 2 a 6 feira das 12:00 s 21:00 h com intervalo de uma hora para refeio.
Com base no caso apresentado, assinale a afirmativa correta. a) No haver pagamento de adicional noturno porque a jornada no ultrapassou as 22:00 h b) Marco tem direito ao adicional noturno de 25% sobre a jornada compreendida entre 20:00 e 21:00 h c) Marco tem direito a horas extra, sendo assim reputadas as que ultrapassam a 4 hora diria, com acrscimo de 50%. d) Marco tem direito ao adicional noturno de 20% sobre a jornada compreendida entre 20:00 e 21:00 h Resposta: Letra B